揶某甲、曾某等故意伤害罪一审刑事判决书福建省南平市延平区人民法院刑事判决书（2015）延刑初字第59号：南平市延平区人民检察院以延检诉刑诉（2015）42号起诉书指控被告人叶某甲、曾某、叶某乙犯故意伤害罪，于2015年2月10日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案，南平市延平区人民检察院指派检察员陈敏、詹晓黎出庭支持公诉，被告人叶某甲、曾某、叶某乙到庭参加诉讼。现已审理终结南平市延平区人民检察院指控，被告人叶某甲、叶某乙、曾某故意伤害他人身体，致一人轻伤，针对以上指控，公诉机关提供了相应的证据，认定被告人叶某甲、叶某乙、曾某的行为已构成故意伤害罪，被告人叶某乙具有可视为自首情节，其还具有立功表现，被告人叶某甲、曾某均系自首，应依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第六十八条的规定，予以惩处。被告人叶某甲、叶某乙、曾某对其共同故意伤害的犯罪事实均无异议。经审理查明，2014年8月15日上午，被告人叶某甲与家人从宁德乘坐长途汽车回南平，在车上因座位靠背调整一事与坐在前面的被害人陈某发生争吵。当日12时30分许抵达南平后，被告人叶某甲纠集了被告人叶某乙、曾某欲殴打被害人陈某，在南平汽车站往新建支路方向的农业银行门口旁赣闽快餐店门口，被告人叶某乙先从后面冲上前将陈某摁倒在地，被告人叶某甲、曾某亦上前对被害人陈某拳打脚踢，造成陈某左前额眉弓上方受伤、右肩胛骨部位骨折，之后三人往新建支路方向逃离现场。经法医鉴定：被害人陈某的损伤属于轻伤二级。2014年9月5日，被告人叶某乙经公安民警电话传唤到案。9月6日，叶某乙协助公安机关电话通知叶某甲、曾某到公安机关投案，次日叶某甲、曾某分别到公安机关投案，三被告人归案后均如实供述其犯罪事实。在审理过程中，本院依法委托建瓯市司法局、南平市延平区司法局对被告人叶某甲、叶某乙、曾某进行审前社会调查评估，经评估后认为被告人叶某甲、叶某乙、曾某符合社区矫正的条件。上述事实，被告人叶某甲、叶某乙、曾某在开庭审理过程中均无异议，并有被害人陈某的陈述及其辨认笔录、证人张某、林某的证言及现场勘验笔录、监控录像截图说明、法医学人体损伤程度鉴定书、协议书、谅解书、公安机关出具的三被告人的到案经过、情况说明、违法人员信息查询记录和三被告人的户籍证明等证据证实，足以认定

换苇、周洋、于某某犯故意伤害罪一案刑事判决书湖南省张家界市中级人民法院刑事判决书（2013）张中刑一初字第10号：湖南省张家界市人民检察以湘张检诉刑诉（2013）16号起诉书指控被告人卢苇、周洋、于某某犯故意伤害罪一案，于2013年10月15日向本院提起公诉，本院于2013年10月21日立案受理，并依法组成合议庭于2013年11月28日公开开庭进行了审理。张家界市人民检察院指派检察员胡建、代理检察员郁媛出庭支持公诉，被告人卢苇及其辩护人卢良永，被告人周洋及其指定辩护人熊志刚、吴慧琳，被告人于某某及其指定辩护人吴稳，被害人暨附带民事诉讼原告人田某某、李某某、杨某某、胡某甲、胡某乙及其委托代理人张建春，附带民事诉讼原告人向某某、龚某及其委托代理人向波到庭参加诉讼。2014年1月16日因补充侦查，张家界市人民检察院建议本院延期审理，本院决定延期审理。2014年2月13日，补充侦查完毕，张家界市人民检察院建议恢复审理，本院于同日恢复审理。本案现已审理终结张家界市人民检察院指控，2013年2月4日22时许，被告人卢苇、周洋、于某某与周召华、杨威、彭大刚、刘洋、黄程超（均另案处理）等人在张家界市城区“律动酒吧”喝酒时，被告人于某某与同在酒吧喝酒的永顺籍人员发生纠纷，因与对方有人相互认识，双方纠纷平息。被告人卢苇等人从酒吧出来后，与随后走出酒吧的永顺籍人员再次发生言语上的冲突，虽然纠纷再次平息，但被告人一方仍愤愤不平，有人提出取刀找对方打架，被告人卢苇即驾车与于某某等人到城区后溶街“皇钻”酒店附近取了五把杀猪刀，尔后返回“律动酒吧”。一直在酒吧外等候的被告人周洋拿出随身携带的匕首与被告人卢苇、于某某等人一起冲进酒吧，追砍先前与其发生纠纷的永顺籍人员。在酒吧内，被告人于某某持杀猪刀朝被害人向某背部砍了两刀，被告人周洋持匕首朝向某背部刺了三刀，被害人杨某某被砍伤左手，被害人田某某被砍伤后朝外跑时摔倒在楼梯转角处，又被周洋刺伤背部、被于某某砍伤腰部，被告人卢苇持刀对田某某进行追砍；被害人胡某乙、李某某、胡某甲在逃避追砍时逼迫从二楼天桥跳下摔伤。被害人向某受伤后经抢救无效死亡。死因系大出血合并呼吸衰竭死亡；被害人田某某构成重伤；被害人李某某、胡某乙、胡某甲、杨某某构成轻伤。张家界市人民检察院向法庭提交了下列证据予以证明：1、被告人卢苇、周洋、于某某的供述和辩解；2、被害人田某某、李某某、杨某某、胡某甲、胡某乙的陈述；3、证人田某、王某某、陈某甲、陈某乙等人的证言；4、被害人向某、田某某等人的住院病历；5、被告人卢苇的刑事判决书；6、被告人及被害人的户籍资料；7、法医学人体损伤程度鉴定意见、法医学尸体检验鉴定报告；8、现场勘验检查工作记录、辩认笔录、指认笔录等；8、现场监控录像光盘一个。张家界市人民检察院认为，被告人卢苇、周洋、于某某共同故意伤害他人身体，致一人死亡、一人重伤、四人轻伤，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以故意伤害罪追究刑事责任。被告人卢苇辩称，没有追砍田某某，没有砍中向某。被告人卢苇的辩护人提出：1、被告人卢苇虽有伤害的故意，但没有足够的证据证实被告人卢苇砍伤了被害人，不能认定卢苇砍伤了被害人；2、本案系共同犯罪，被告人卢苇不是组织主犯，也不是行为主犯，系从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚；3、被告人卢苇具有投案自首情节，且愿意赔偿被害人经济损失，应当减轻被告人卢苇的处罚。被告人周洋的辩护人提出：1、被告人周洋在本案中属从犯，仅起次要作用；2、被告人周洋是回家准备投案自首的途中被公安机关抓捕，应认定为自首，归案后如实供述犯罪事实，认罪态度好，应当减轻处罚。被告人于某某的辩护人提出：1、被告人于某某主动投案自首，如实供述自己罪行，悔罪态度好，当庭认罪，具有法定从轻处罚情节，且案发时未满十八周岁，依法应当从轻或减轻处罚；2、被害人向某的死亡结果不是被告人于某某所致，被害人向某的死亡结果不应作为被告人于某某的量刑情节；3、被告人于某某不是行为主犯。经审理查明，2013年2月4日22时许，被告人卢苇、周洋、于某某与周召华、杨威、彭大刚、刘洋、黄程超（均另案处理）等人在张家界市永定城区“律动酒吧”1号卡座喝酒；被害人向某、田某某、李某某、杨某某、胡某甲、胡某乙与田某、王某某、陈某甲等人亦在该酒吧11号卡座和13号卡座喝酒。被告人于某某认为被害人一方有人与被告人一方过不去，就去找对方麻烦，途中被陈某甲的烟头所烫而与被害人一方发生纠纷，双方因有人相互认识，并从中调和，纠纷平息。被告人一方从酒吧走出，站在酒吧外一楼的公路旁，被害人一方随即跟出酒吧，双方再次发生言语上的冲突，后虽纠纷平息，但被告人一方仍愤愤不平，有人提出到后溶街“皇钻”酒店附近取刀找对方打架，被告人卢苇便开车与被告人于某某及周召华、彭大刚、黄程超等人到后溶街“皇钻”酒店附近取了五把杀猪刀，由被告人于某某及车上其他人员分别持有，然后返回“律动酒吧”。被告人周洋携带匕首在律动酒吧附近等候。尔后，被告人卢苇、于某某、周洋与周召华、杨威、彭大刚、刘洋等人分别持杀猪刀、匕首依次冲进“律动酒吧”，被告人卢苇持杀猪刀砍向在13号卡座外面过道上的向某，向某便朝酒吧外跑，被随后追上的周洋用匕首捅刺背部三刀，被于某某用刀砍腰背部两刀，又被被告人一伙追砍后逃出酒吧；正在13号卡座喝酒聊天的田某某、杨某某、胡某甲被冲进来的被告人一伙砍伤，田某某被砍后，朝酒吧外跑，在楼梯转角处摔倒，被随后追来的周洋刺了五、六刀，被于某某等人追砍；被害人胡某甲被砍伤头、背部后，逃至酒吧外二楼天桥，因无路可逃，被迫从二楼天桥上跳下，摔伤左脚；被害人杨某某被砍伤左前臂及左手；被害人胡某乙、李某某被人追砍，逃至酒吧外二楼天桥，见无路可逃，被迫从酒吧二楼天桥上跳下，胡某乙摔伤左腿、李某某摔伤右脚。被告人周洋捅刺被害人向某、田某某后跑出酒吧，乘坐出租车逃离现场，并将凶器扔进小河坎段澧水河中；被告人于某某、卢苇等人亦相继逃离现场，乘车向城区东门桥方向逃跑。被害人向某被砍伤后逃出酒吧，与田某一起逃至城区“东方维也纳ＫＴＶ”门前，被开车路过的杨甲、李乙送至张家界市人民医院救治，因抢救无效于2013年2月5日0时0分死亡。被害人向某身中11刀，其中，右腋后线近腋窝处和右肩背下部靠内侧两处创口进入胸腔，刺伤右肺上叶和右肺下叶，导致右胸腔积血2500ｍＬ、肺组织萎缩，致大出血合并呼吸衰竭死亡。被害人田某某身中十余刀被田某等人送至张家界市人民医院救治，被害人田某某右肺挫裂伤，右侧开放性血气胸伴呼吸困难，Ｔ6椎体挫伤，胸髓损伤，Ｔ6附件骨折伴下肢无力，构成重伤；颅骨开放性骨折，左膝关节开放性损伤，全身多处皮肤软组织刀裂伤，失血性休克，构成轻伤；七级伤残。被害人杨某某左环指指浅、屈肌腱断裂；左第4指总神经断裂；左环指顺行皮瓣形成并环指功能障碍，构成轻伤，十级伤残。被害人胡某甲右侧颞顶叶脑挫裂伤并血肿形成、蛛网膜下腔出血、颅内少量积气、右侧顶骨骨折、左跟骨粉碎性骨折，构成轻伤，九级伤残。被害人胡某乙左胫腓骨下段粉碎性骨折、左跟骨骨折构成轻伤，九级伤残。被害人李某某右跟骨粉碎性骨折构成轻伤，十级伤残。另查明，案发后于2013年2月18日10时许，被告人卢苇主动到张家界市公安局永定分局刑侦大队投案，供述其于2013年2月4日22时许，伙同于某某、周洋、周召华、杨威、彭大刚、刘洋等人在张家界市永定城区永定办事处“律动酒吧”将向某、田某某等人砍伤，并导致向某死亡的犯罪事实。2013年3月4日18时许，被告人于某某主动到张家界市公安局永定分局刑侦大队投案，供述其于2013年2月4日22时许，伙同卢苇、周洋、周召华、彭大刚等人在张家界市永定城区永定办事处“律动酒吧”将向某、田某某等人砍伤，并导致向某死亡的犯罪事实。本案在审理过程中，附带民事诉讼原告人向某某、龚某，附带民事诉讼原告人暨被害人田某某、胡某甲、杨某某、胡某乙、李某某与被告人卢苇的亲属达成民事赔偿协议，被告人卢苇的亲属自愿赔偿附带民事诉讼原告人向某某、龚某各种经济损失45万元，赔偿附带民事诉讼原告人田某某各种经济损失12万元，赔偿附带民事诉讼原告人胡某甲各种经济损失5万元，赔偿附带民事诉讼原告人杨某某各种经济损失3.7万元，赔偿附带民事诉讼原告人李某某各种经济损失4万元。上述附带民事诉讼原告人对被告人周洋、卢苇、于某某的行为予以谅解，并出具了刑事谅解书。上述事实有下列经庭审质证且查证属实的证据予以证明：1、报案登记、线索来源、到案情况及抓获经过证明，2013年2月4日23时31分，张家界市公安局永定分局刑事侦查大队接到110报警电话称，永定办事处回龙居委会“律动酒吧”内有人打架，向某等人被砍伤以及2013年2月18日、2013年3月4日、2013年3月8日，犯罪嫌疑人卢苇、于某某主动投案自首情况及犯罪嫌疑人周洋被抓获情况。2、张公（刑）勘（2013）Ｋ4308020000002013020009号现场勘验工作记录、现场方位图、平面图及现场照片证明，本案案发现场在张家界市永定区永定办事处回龙路“律动酒吧”内以及案发现场“律动酒吧”的方位、现场状况。3、被害人向某急诊留观病历本、（张定）公（刑技）鉴（法）字（2013）041号法医学尸体检验鉴定报告及尸检照片证明，被害人向某于2013年2月4日23时10分被送至张家界市人民医院时呼吸心跳没有，经抢救，心跳、呼吸未恢复，于2013年2月5日0时0分死亡。被害人向某左季肋区、项后正中基底部、左肩胛上区、右腋后线近腋窝处、右肩胛间区下部、右肩胛下区、右肩背下部靠内侧、右肩背下部稍偏外下、腰背正中偏右、左侧腰背部、腰骶部有11处创口，背部创口特点：创缘齐，创角一侧锐，一侧钝，无组织间桥，推断致伤工具为带单刃的锐器。损伤形成机理：捅、砍可形成。死因分析为，死者右腋后线近腋窝处见0.8ｃｍ的创口，右肩背下部靠内侧见2.0ｃｍ的创口，两处创口进入胸腔，右肺上叶见0.5ｃｍ的创口，周围有活动性出血，右肺下叶外带见1.5ｃｍ的穿透创，右胸腔见2500ｍｌ积血，肺组织见萎缩。死因推断为大出血合并呼吸衰竭死亡。4、被害人胡某甲、杨某某、胡某乙、田某某住院病历，（张定）公（刑技）鉴（法）字（2013）104号、105号、106号、107号、108号法医学人体损伤程度鉴定意见，张家界市天正司法鉴定所张天正司鉴证所（2013）临鉴字第318号、第319号、第317号、第341号司法鉴定意见，张家界市维民司法鉴定所张维民司鉴所（2013）临鉴字第18号司法鉴定意见证明，被害人李某某右跟骨粉碎性骨折，损伤程度为轻伤，十级伤残；被害人胡某乙左胫腓骨下段粉碎性骨折，左跟骨骨折，损伤程序为轻伤，九级伤残；被害人胡某甲开放性颅脑损伤，左跟骨粉碎性骨折，构成轻伤，九级伤残；被害人田某某全身多处刀伤：右肺挫裂伤、右侧开放性血气胸、左第十肋开放性骨折、Ｔ6椎体挫伤、胸髓损伤、Ｔ6附件骨折，颅骨开放性骨折，构成重伤，七级伤残；被害人杨某某左环指指浅、屈肌腱断裂，左第4指总神经断裂，左环指顺行皮瓣形成，构成轻伤，十级伤残。5、调取证据通知书及调取的“律动酒吧”现场视频监控录像证明，酒吧外一楼大门处监控视频，视频时间22：55：11，身穿黑白相间上衣的于某某走在最前面，与七名男子进入“律动酒吧”；22：56：14，有两个人从酒吧里面跑出来，第二个跑出来的人就是死者向某，跟着追出来的第一个人是周洋，然后是于某某；22：57：02，田某某被人抱出酒吧；22：57：36，杨某某被人扶出酒吧。酒吧二楼大门对楼梯间处监控视频，显示时间22：55：18，卢苇、于某某、周洋、周召华、杨威、彭大刚、刘洋依次冲进“律动酒吧”；22：56：10，在楼梯转角处田某某被周洋用刀捅，被于某某用刀砍；22：57：17，杨某某被三名女子扶出酒吧。酒吧内监控视频，显示时间22：55：17至22：56：07，酒吧内被告人周洋、卢苇、于某某等人持刀追砍一被害人。6、被告人卢苇的辨认笔录证明，卢苇对侦查人员出具的四组各12张不同男性的免冠照片进行辨认，辩认出第一组1号照片就是他的同伙黄程超，外号叫“拉子”；第二组3号照片就是他的同伙刘洋，小名叫“刘老二”；第三组12号照片就是他的同伙杨威，外号叫“威宝”；第四组8号照片就是他的同伙彭大刚，外号叫“大刚”。7、被告人周洋的辨认笔录证明，周洋对侦查人员出具的三组各12张不同男性的免冠照片进行辨认，辩认出第一组10号照片卢苇就是他的同伙，外号叫“大爷”；第二组8号照片就是他的同伙彭大刚，外号叫“大刚”；第三组8号照片周召华就是他的同伙，外号叫“刀子”。8、被告人于某某的辨认笔录证明，于某某对侦查人员出具的二组各12张不同男性的免冠照片进行辨认，辩认出第一组8号照片周召华就是他的同伙，外号叫“刀子”；第二组8号照片彭大刚就是他的同伙，外号叫“大刚”。9、被告人周洋对犯罪现场及逃跑路线、丢弃凶器地点的辨认笔录证明，周洋指认作案现场是位于永定办事处贵族大酒店旁的“律动酒吧”内，酒吧内的“1号卡座”就是他与卢苇、于某某等人喝酒的地方，中心舞台的右边“13号卡座”就是被害人坐的位置；酒吧西南过道位置就是追砍被害人向某的地方；酒吧东南边的过道上就是向某倒地的地方；一楼上二楼的地面是另一名被害人摔倒后与于某某一起动手砍的地方。指认张青大桥中央位置是其丢刀的位置，侦查人员经过搜寻没有找到被丢弃的凶器。10、被告人于某某对犯罪现场的指认笔录证明，于某某指认作案现场是位于永定办事处贵族大酒店旁的“律动酒吧”内。酒吧内的“1号卡座”就是他与卢苇、于某某等人喝酒的地方，中心舞台的右边“13号卡座”就是被害人坐的位置；酒吧西南过道位置就是追砍被害人的地方；一楼上二楼的地面是另一名被害人摔倒后与周洋一起动手砍的地方。11、被害人田某某的辨认笔录证明，田某某对12张不同男性免冠照片进行辨认，辨认出照片中的8号就是被告人卢苇。12、被害人胡某甲、李某某、田某某、胡某乙对侦查机关出具的向某户籍资料的询问笔录及被害人田某某的辨认笔录证明，户籍资料上的向某就是这次在“律动酒吧”被砍死的向某。13、被害人田某某的陈述证明，2013年2月4日22时许，他应胡某乙之邀来到“律动酒吧”，到13号卡座找到了胡某乙，当时卡座里有三女二男，他们一起喝酒、聊天，不久，突然看到一帮人手里拿着刀子直朝13号卡座方向砍来，第一个面相他认得，这个人手里拿的杀猪刀，就朝他砍，后面的人也拿刀舞，他头部中了一刀后就用手挡，把手也砍了一刀，他就拼命往外面跑，后面砍的人就追，在楼梯转角处他摔倒了，被追上的人有刀砍背部、腿部，他抱着被砍的头部，在楼梯转角处动不了，后被他老表王某某抱起来，在门口拦了一出租车，随后和他一起喝酒的13号卡座的三个女孩也上了车，其中一个手被砍伤了，他们就一起去了人民医院。当时冲进13号卡座砍他的有卢苇，还有其他人砍他。14、被害人杨某某的陈述证明，2013年2月4日21时许，她接到朋友的电话去“律动酒吧”玩，就坐于11号卡座。22时许，她与几个女伴一起出了酒吧，到马路上等车，看到她的朋友在酒吧门外的电梯口与一群人在谈什么，几分钟后，她朋友跑来说：都讲好的，没有事了，上去玩吧。他们又回到13号卡座玩。没多久，有一个男的拿着刀冲到13号卡座，举刀就砍她旁边的一个男的，那个男的就跑了，就在这个时候，她的手好痛，她一看手流了好多血，就蹲在沙发边哭，有一个女的看到她左手流了好多血，就握住她的手，和别外一个女的一起扶她出了酒吧。在楼梯转角处她看到一个男的面朝下躺着，身上好多血，之后，跑来另一个男的把这个人跑起来和她们三个女的一起乘出租车到市人民医院救治。15、被害人胡某甲的陈述证明，2013年2月4日21时许，他应胡某乙之邀到市区“律动酒吧”喝酒，与胡某乙、李世清等人坐在11号卡座，与他们这方认识的田某（小名“叮当”）、向某等人来后就坐在13号卡座，田某某最后来，和他坐一桌。他在中心舞台跳舞时看到1号卡座的五、六个人到13号卡座敬酒，没一会就离开了。他跳舞累了就到13号卡座休息，有几个女孩坐在他的左边，忽然来了几个人跑到他面前，其中一个身高一米六几，中等身材的男的朝他的头部砍了一刀，他赶紧往外跑，脚一滑就摔倒了，不知被谁又砍了一刀，他爬起来就往酒吧大门正对面的巷子跑，转了一个弯就是天桥，前面的门关着，他见没路了，便翻过天桥的栏杆，从二楼往一楼跳下去，左脚就不能动了。他见楼下一家主人没睡，就叫这家男主人报警，后来派出所来人叫了120救护车把他送到市人民医院治疗。16、被害人胡某乙的陈述证明，2013年2月4日21时许，他到“律动酒吧”11号卡座与田某某、胡某甲、陈青云、还有过生日的“小杨儿”等人喝酒聊天。之后，陈某甲两口子、向某、王某某等人也来了，就坐于13号卡座。他们双方都相互认识，后来不知出了什么事，有人就把他们桌子上的酒炸（砸）了，李某某和他就到舞台上跟保安说，陈某甲几个人就到炸（砸）酒的那一桌去讲，对方坐在他们对面的1号卡座，有二十多人，对方有人说是误会，没事，要他们继续唱酒，但对方就都离开了酒吧，他们一桌和陈某甲一桌怕出事，就一起走了，到酒吧外又遇到对方，对方又有人讲，已经讲好了，没事了，要他们继续喝酒，他们又回到酒吧喝酒。他进酒吧后就坐在大厅，没一会，只见门口进来六、七个男的，进来后就动手，有人朝他赶过来，他就跑到酒吧外二楼天桥的栏杆边，往下面跳了，然后大腿就动不了，之后被陈某甲送到市人民医院治疗。17、被害人李某某的陈述证明，2013年2月4日20时许，他接到电话说是给“小杨儿”过生日到“律动酒吧”喝酒，他去后就一直在喝酒、跳舞，“小杨儿”有事先走了，后来，陈某甲两口子带着小孩来了就坐在他们的邻桌。他看见陈某甲跟另一伙人在讲什么事，讲了一会就各自回卡座了，不久，他们这两桌的人有的下楼了，他没有去，就坐在大厅里，几分钟后，他们这两桌的人又回来了，又过了一会，只见先前那一伙人又进来了，有七、八个人拿的杀猪刀，有几个人朝他原来坐的那个卡座走去砍人，有几个人拿刀朝他和胡某乙走过来，他们就往酒吧外跑，跑到天桥上没路了，胡某乙就先从二楼往下跳，他也跟着跳下，腿就不能动了。18、证人田某（小名“叮当”）证言证明，2013年2月4日20时30分，他和朋友向某、田某某、胡某甲、陈某甲、胡某乙等人一起在“律动酒吧”喝酒，没多久卢苇他们二十多人也到酒吧来喝酒。过了半小时左右，他朋友的烟头把卢苇一方的人烫到了，对方发脾气，摔瓶子，于是他就去到对方问情况，因他认识对方的张林，对方说都是兄弟，是误会，就算了，他就回到自己的桌子与朋友继续喝酒，过了一会，对方的人就往酒吧外走，他就跟出去找卢苇和张林问是什么意思，对方说，没什么，是误会，要他回去继续喝酒，他就上楼回到酒吧。大约过了十分钟，卢苇一伙就提着杀猪刀进了酒吧，见他们这边的人就砍，他就往外跑，向某也跟着往外跑，他和向某跑到老汽车站马路上，他看见向某流了好多血，就拦车去医院，这时，杨甲、张林等人开着一辆红色“雪弗兰”小车路过看见他就停车了，帮他把向某送到市人民医院抢救，向某抢救无效死亡。他们这方一死五伤，向某死了，田某某、胡某乙、胡某甲、李某某、还有一个女的受伤了。19、证人王某某的证言证明，2013年2月4日22时许，他因接到老表陈某甲的邀约电话到了“律动酒吧”，他在酒吧舞池跳舞时看见“叮当”、胡某乙、李世清、向某等人在和对方的十几人讲事，一会儿，就各自散了，那十几个娃儿本来是坐在一个大卡座的，就走了，对方的人一走，他们一伙的人也就跟了出去，到了楼下，“叮当”、陈某甲认识对方的人，双方讲一会，对方的人就先走了，但对方有几个娃火气比较大，走时还是一副不服气的样子，他们这方的人则继续回到酒吧喝酒。大概过了十分钟左右，他和陈某乙正在舞池跳舞，只见他原来坐的卡座人群噪动，有几个人拿着刀子正在他原来坐的卡座里砍人，人群都往外移动，他也往外跑，到了楼梯间，看到田某某睡在地上，头上身上到处是血，他就抱起田某某到楼下拦了出租车把他送到市人民医院，后面那几个伤者也陆续送到医院。20、证人陈某甲的证言证明，2013年2月4日晚上八、九点时，他打电话邀老表王某某等人到“律动酒吧”喝酒，来的有向某，还有几个他不认识的人，他们坐在“律动酒吧”13号卡座，隔壁卡座坐的有几个熟人，有“毛头（李某某）”、“老三（胡某甲）”，还有几个他不认识的男女，总共有上十个人。他在舞台跳舞时，嘴里叼的一只烟把一个后生的脸烫了一下，他说：对不起。那个后生就讲：没事，你跳舞的时候把烟摔了。之后，他听到舞台上有人吵，一看是李某某在台子上给酒吧保安在讲什么，他就问是怎么回事，李某某讲，是对面卡座的人把他们的酒炸（砸）了，他就到对面卡座问情况，他见里面有张林，他认识，他就问张林是怎么回事，张林讲是误会，他就和张林把事情讲好了，之后，张林一方就走了，他怕出事，就赶紧回到桌子上要他老表李某某、胡某乙也走。他们走到酒吧一楼又碰到张林一伙，张林一伙的人就跟他讲，没事了，要他们继续喝酒。他们又回到酒吧喝酒，他堂妹陈二惠讲那边打架了，只见他原来那桌的人都跑了，对方有人拿刀在赶，然后，他就从酒吧后门出去了，给王某某打电话，王某某让他开车过去送人到医院去，他开车去后就把李某某、胡某乙送到市人民医院，向某那时已经到了医院，他听人讲向某已经死了。21、证人陈某乙的证言证明，2013年2月4日晚上九点多钟，她和赵婷等六人到“律动酒吧”喝酒，看见他堂哥陈某甲、同学胡某乙也在。大约快十一点时，她看见空中满是羽毛，旁边好多人开始往外走，13号卡座那桌一个女孩子正坐在角落里哭，她估计是歹架了，就对陈某甲讲“是不是有人歹架了”，陈某甲就说“快走”，他们便离开了酒吧。22、证人陈某丙的证言证明，2013年2月4日20时许，她和朋友胡某乙、叮当、受伤的那个姑娘一起到“律动酒吧”玩，22时许，有人喊她走，她就拿包下了楼，到马路上看到有二十来个人在那里闹，中间有人扯劝，后来他们又回到酒吧继续玩，十分钟后，他看见有七、八个男的向酒吧里冲，有一个男的手里举着东西向她砍来，她躲开了，她看见叮当喊来的那个姑娘蹲在沙发上哭，那个姑娘的左手流了好多血，她就送她上医院，在酒吧外的楼梯口看见田某某躺在地上，这时，王某某跑来把田某某抱起，和他们一起拦了一辆出租车去了市人民医院。23、证人杜某某证言证明，他是“律动酒吧”的保安，2013年2月4日晚上十点多钟，他在“律动酒吧”执勤，发现11号卡座和13号卡座的年轻娃与1号卡座的年轻娃争执，各方都有上十人，几分钟后，他们都出了酒吧去了一楼，不久又看见13号卡座的娃们回来了，1号卡座的娃们没有回酒吧，大概过了二十分钟，他看见有六、七个娃们拿着杀猪刀冲进二楼酒吧大厅，见13号卡座的娃们就砍，他就去酒吧办公室打电话报警，出来后发现一楼到二楼的楼梯间被砍伤一个年青人，扔在那里。24、证人汪某的证言证明，2013年2月4日晚上，他在“律动酒吧”当服务员，当晚来酒吧喝酒的人很多，其中有温塘的一伙男娃在1号卡座，还有永顺的一伙男娃在13号卡座，两伙人发生了纠纷，温塘一伙人就都走出酒吧下楼去了，永顺那伙人也跟着下楼去了，不久，又回来几个永顺男娃和几个姑娘，他就把存的酒取出来。到了11时左右，营销员田乙喊他，讲有人砍人了，他就往前厅走去，看见一个男娃，个子不高，有点瘦，大概一米六高，穿绿色紧身夹克上衣，从Ｃ区往Ｂ区跑（13号卡座在Ｃ区），后面有两个男娃各拿一把刀子追，之后几个男娃冲出酒吧往楼下跑了，几个拿刀的男娃也跟着赶下楼了。25、证人张某甲的证言证明，2013年2月4日，他在“律动酒吧”当保安，晚上十点三十分左右，他在酒吧巡视，看见1号卡座护栏外有六、七个人在吵架，之后，1号卡座的人就走出了酒吧，接着11、13号卡座的人也一个个地跟着出去了。后来，他看见三、四个年青男子持刀冲进酒吧，到13号卡座，其中一个挺矮的男子拿杀猪刀把13号卡座的一个女的手砍了一刀，接着，三、四个男的就往酒吧外面跑，13号卡座的几个女的就把被砍伤手的女的扶出去了。26、证人王某甲的证言证明，他是在“律动酒吧”做营销的，2013年2月4日19时30分许，罗塔坪有个叫生林的朋友给他打电话叫他帮忙订个卡座，他就把酒吧里的1号卡座给他们留好了。一会儿，生林他们一起有五、六个年青人就来了，后面卢苇和十多个年青人也来到1号卡座。晚上22时许，他看见卢苇这边的几个年青人和对面13号卡座的几个永顺的年青人在酒吧舞台上争论什么，但没吵起来，双方都回到各自的卡座。过了几分钟，他看见卢苇这边的人给对面13号卡座的人的敬酒。大约22时30分许，他看见1号卡座和13号卡座的人全部走出酒吧往楼下去了，之后，永顺这边的娃就回酒吧了。过了一会，他就看见卢苇带着几个人拿着杀猪刀冲进酒吧，追着几个永顺的娃儿从前厅跑出去了。他还指认出酒吧监控视频中，拿着凶器冲进酒吧的第一个是卢苇，第四个是绰号叫“刀子”的，第六个是绰号叫“大刚”的，第七个是刘洋。27、证人杨甲的证言证明，2013年2月4日晚上九点多钟打电话找李乙玩，李乙讲和锦娃在“律动酒吧”和永顺娃扯皮了，没歹起来，现在已经走到邮电公寓了，他就开着朋友“陈晴”的一辆雪弗兰小车去了邮电公寓，看到李乙、黄程锦还有二个后生在那里，他们就一起开车去“律动酒吧”看看。车开到“东方维也纳”门口时，看到一个人趴在地上，旁边站着一个永顺娃他认识，于是他就把车开过去，问他搞什么，那个娃就讲，帮个忙，把人搞到医院去，他就和李乙帮忙抬那个伤者，把伤者送到市人民医院急诊大楼。28、证人覃某丙的证言证明，他和别人合伙经营一个酒吧叫“律动酒吧”。2013年2月4日晚上11时许，他正在进酒吧的柜台处卖烟，突然冲进来四个年青男娃，右手都伸到衣服里，看样子手上拿的刀藏在衣服里，他赶紧用手指着那四个男娃，对坐在酒吧入口处的几个协警说：他们是不是身上别的有刀，你们赶紧看下去。几个协警跟进去，他也从柜台绕出来，大约分多钟，那几个男娃已经从酒吧里冲出来往楼下跑了，他只看到跑在最后的一个男娃手上杨着一把刀，大约三、四十公分长，像是砍刀，后面是协警在追，他也跟在协警后面赶出酒吧，看到一个男娃把倒在地上的另一个男娃抱起来，上了一辆出租车。之后，他还听到别人讲，酒吧后面天桥上跳下来三个人。29、证人田乙的证言证明，他是在“律动酒吧”做营销的。2013年2月4日20时许，打架的双方都来了，但不是同时来的，双方来的人比较多。到21时许，他看见双方都互相敬了酒，但是神态有点不对劲，他估计双方之间应该发生了什么纠纷。到22时30分许这两方的人就走了，酒吧的服务员见客人走了，就把桌子清理干净，过了一会，受伤的这方就有三个男的，六、七个女的又返回酒吧的13号卡座喝酒，他们就赶紧把存酒拿出来，这时他发现有两个年青人走到13号卡座动手打人，他就去叫保安，这两方人就全部往酒吧外面冲出去，他赶到楼梯口时，看到13号卡座的一个客人抱着头躺在地上，浑身是血，伤者的朋友把这个伤者送到医院去了。30、证人李乙的证言证明，2013年2月4日晚上九、十点钟时，黄程锦开着“大爷”的宝马车到水利宾馆门口接他到“律动酒吧”喝酒，一进酒吧就看见两伙人在扯皮，其中一伙人是温塘的，他就站在温塘娃儿们这边，看到“大爷”跟另外一伙的人吼起来了，两伙人加起来有二三十人，吼什么他没听清楚，有两三个人在中间扯劝。过了几分钟，双方都散了，“大爷”走出了酒吧，到外面停车的地方又和对方讲了几分钟，然后“大爷”和三、四个年青人开着宝马车走了，他跟黄程锦和一个叫刘媛的人坐出租车走了，到邮电公寓下了车。这时，黄程锦和一个在“律动酒吧”见个面的人打招呼，他看见杨甲开着一红色雪弗兰小车来了，杨甲问他从哪儿来，他就把“律动酒吧”的事给杨甲讲了，杨甲讲他认识永顺那边的娃们，一起到“律动酒吧”看看去，然后，他们就开车去“律动酒吧”。刚到老汽车站路口时，看到路边有两个人，一个站在马路上，一个躺在地上，杨甲认识站着的那个人，那个人叫他们帮忙把伤者送到医院去，然后，他就和杨甲把那两个人送到医院去了。他看到“律动酒吧”的监控视频，辨认出冲进酒吧砍人的共有七个人，第一个是“大爷”卢苇、第二个是“二喜”、第三个是“洋娃”、第四、五个人他不认识，第六个是“大刚”、第七个人他不认识。31、证人覃乙的证言证明，2013年2月4日晚上八时许，他和覃光文一起到过“律动酒吧”，里面很嘈杂，只待了半个小时就出来了，当时，张林酒喝多了，他就和覃光文一起扶张林出了酒吧到“朗豪”，他就一个人到后溶街玩去了。他看了“律动酒吧”的视频后，辨认出冲入酒吧的有七个人，第一个是卢苇，第二个是“二喜”，第三个是周洋，第四、五个人认不出来，第六个是“大刚”，第七个是“刘老二”。32、证人向乙的证言证明，他是在永定区永定办事处巡防队上班，2013年2月4日晚上，轮到他和汤某、刘远军、李某乙到“律动酒吧”值班，大约22时30分许，酒吧的保安过来对他们讲，要他们注意点，酒吧里有两伙人可能会打架。他们几个人就走过去，叫这些人不要打架，双方就没说什么，然后就都出去了，为了防止打架，李某乙还跟了出去，大约十分钟，李某乙就回来了，两方人都没进来，他估计是走了，一会儿，受伤的这方人有三个男的，六、七个女的又返回来喝酒，没过一会儿，酒吧的工作人员就跑来说，有人被砍了，于是他们就往工作人员指的地方赶去，只见四、五个年青人往酒吧外面跑，他们就跟着赶，看见楼梯转角处地上躺着一个人，跑的几个人就往躺在地上的那个人身上砍，他们就跟着追，但没有追上，砍的那几个跑出酒吧后，直接上了一辆停在路边的无牌白色小车跑了。33、证人汤某证言证明，他是永定区永定派出所当协警。2013年2月4日，他和刘远军、向乙、李某乙轮到“律动酒吧”值班。晚上22时许，酒吧内有两伙人发生一些争执，但双方没有动手，就都下楼去了。22时30分许，他们正坐在沙发上，酒吧覃老板就对他们喊：那几个人是不是别的有刀子，你们快点看下。他们一看确实有几个年青人正冲进酒吧，他们赶紧往酒吧里赶，架已经打完了，一些人正往酒吧门口涌去，他们也跟着赶出来，赶到一楼歇台处，看到一个男娃躺在地上，砍人的一方就上了停在酒吧街边一车白色无牌宝马车，躺在楼梯上的男娃就被人扶上一辆出租车往医院去了。之后，他们给所里打电话汇报，所里讲，有人打“110”报警，报警电话是13217448383，他们就给报警人联系，报警人讲，有个男娃刚刚在“律动酒吧”被人砍伤了头部，从二楼跳下来受伤了求救，他们去后，就打“120”，“120”车来了，把那个男娃送到医院去了。34、证人李某乙的证言证明，他是永定派出所协警。2013年2月4日晚上，他和刘远军、向乙、汤某四人轮到“律动酒吧”值班，22时许，他看见1号卡座门口有一些年青人在争论什么，争论语气不太激烈，还有人拉扯劝架。一会儿，这伙人就都出去到一楼讲去了，他怕他们去外面打架，就去酒吧监控室看着，他们争议十分钟左右就散了，有的走了，有的回酒吧了。22时30分许，听到酒吧服务员喊：有人带刀了。他抬头一看，有个穿红色羽绒服的年青人从13号卡座那边朝酒吧门口跑，被砍烂的羽绒毛往外飘，卢苇和另外四、五个年青人每人拿把杀猪刀赶那个穿红羽绒服的年青人，他们就朝酒吧门口追，在一、二楼之间，穿红羽绒服的年青人被砍趴在楼梯扶栏上，卢苇几个人还在砍这个娃，他就喊：砍不得，卢苇这几个人就收手朝公路边跑去，上了在公路边等着的一车白色无牌小车向中医院方向跑了。这个被砍的年青人被另外几个年青人扶上出租车送去医院了。几分钟后，所里值班电话打来说，有个老百姓用13217448383号码报警求救，他们联系后就找到这个被砍伤的年青人，然后打“120”把这个年青人送到医院去了。砍人这方他认识的有卢苇，其他几个娃他不认识。35、被告人周洋的供述与辩解证明，2013年2月4日过小年，“大爷”（卢苇）请他们到“军哥肠子馆”吃饭后，就到“律动酒吧”玩，大约有二十多人，他们坐在酒吧的1号卡座，22时许，“二喜”因为“大爷”不高兴就去找人麻烦，他和大刚看“二喜”找错人了，就把“二喜”拉回来，他们回到1号卡座时，对方二、三十个男的就过来问“二喜”是什么意思，其中有一个人讲，就烟“巴”了你一下，你什么意思，他们就扯劝，并且张林和对方有人认识，就讲好了，不再扯皮。没过几分钟，“二喜”当时酒喝多了，又拿着酒瓶走到对方的卡座去闹事，他就去拉“二喜”到下面人行道上去，对方的人就赶下来，他就叫“二喜”到“大爷”的车上躲一下，但对方很激烈，之后，张林就和对方讲好话，对方的人才上去，他们这方的人都很气，纷纷提出取刀子找对方打架，卢苇就喊上车，“大刚”、“刀子”、“拉子”、“二喜”就上车了，张林和其他一些人就离开了，他和几个娃就到玉屏宾馆门口等，过了约一、二十分钟，“拉子”开着宝马车和卢苇、“二喜”等人来了，车子开到酒吧门口，他和另外两个娃就走路赶过去，他们就往楼上酒吧冲，第一个是卢苇，第二个是“二喜”，第三个是他，后面的他没注意，他们往ＤＪ台右边那个卡座走，过道上站着一个胖子，约二十岁，卢苇拿刀就朝胖子砍，胖子用手一挡将卢苇推倒，他就扶卢苇，那胖子就往外跑，二喜就赶过去，用刀朝胖子背部砍了二刀，他也赶到舞池边用弹簧刀将胖子的背部刺了三下，之后，卢苇、“二喜”、“刀子”、“大刚”围住这个人砍，他就往酒吧门口走，到楼梯口时看到对方有三个人跑出来，他将后面那个人在楼梯处刺了五、六刀，他又往楼下跑，见前面跑的那两个人不知去向。他回头看时，见“二喜”、“大刚”，“刀子”也追过来砍他刺倒的那个人，之后，他就在外面拦出租车，“拉子”已经坐在宝马车上，卢苇、“二喜”、“大刚”、“刀子”，还有两个他不认识的后生就从酒吧下来，上了宝马车，往老十字街方向跑了。他就上了出租车到张青大桥上下车，他下车后就把弹簧刀扔进澧水河了。36、被告人卢苇的供述与辩解证明，2013年2月4日是小年，21时许。他和张林、“二喜”、黄程锦、还有一些玩得好的一共十几人吃完饭后到“律动酒吧”去玩，坐在酒吧内最大的卡座里（1号卡座）。他们这方与斜坐在对面卡座的永顺娃儿们在酒吧里扯皮，因双方都有人相互认识，所以就说算了，他还拿了一瓶酒跑到对方的卡座里敬酒，没过一会儿，对方又有一些永顺娃冲到他们卡座找“二喜”，要“二喜”给他们道歉，当时双方也有人扯劝，他就下楼去了，那些温塘的娃们也跟着他就从酒吧走出来了，在酒吧外公路边站了一会儿，有人提出取刀，他就开着他姐姐的宝马车和“刀子”、“大刚”、“二喜”等人到后溶街“皇钻”酒店附近取刀回到“律动酒吧”。他拿的是一把杀猪刀，上楼后往酒吧里冲的第一个是他，第二个是“二喜”拿的杀猪刀，第三个是周洋拿的是一把匕首，第四个是“刀子”拿的是杀猪刀，第五个是“威宝”拿的是杀猪刀，第六个是“大刚”拿的是杀猪刀，第七个是刘洋看不出拿的是什么凶器，准备砍那些永顺娃们。他跑到ＤＪ台附近摔倒了，等他爬起来时人都散了，他没砍到人。后来从酒吧门口跑出去时，看到酒吧楼梯转角处倒的一个人。他下楼后，“拉子”开车，他就和“二喜”、“大刚”、“威宝”、“刀子”上了车，朝常张高速方向跑，后来又在半路上调头回到市里。手机和刀子扔进澧水河了。37、被告人于某某的供述与辩解证明，2013年2月4日下午，周洋打电话找他玩，后来卢苇来了，就请大家到“军哥肠子馆”吃饭，大约有二十几个人。饭后，有人提出去“律动酒吧”玩，他们一起就到了“律动酒吧”，坐在1号卡座，由于酒喝得比较多，他听1号卡座里面的人讲，对面卡座的人把他们的人撞了一下，不但没道歉，好像还与他们的人过不去。他心里不服气，就走过去找对方的人，他走过去时，在舞台上被一个跳舞的人手上的烟烫了一下，他当时没理他，就直接走到对面卡座，问卡座里喝酒的人是什么意思，是不是想打架，周洋就过来扯他，说他找错人了，他就向对方道歉后回到自己的卡座。这时，用烟烫到他的那个人就带了几个人冲到他们这边，问他什么意思，讲“巴”到他已经给道歉了，他还要砸台子，是不是想打架。他们这边的张林就扯劝，和对方谈，过了一会，张林讲谈好了，然后，他们这方的人就不玩了，都出了酒吧，站在酒吧外面的公路旁，对方的人也冲下来了，他们这边的人就叫他躲一下，他就上了卢苇的车，过了一会对方的人好像走了，他就从车里走出来，听他们这边的人讲，对方太嚣张了，要搞他们，“拉子”就提出取家伙（刀具）去，卢苇就开车，他“刀子”、“老鹏”、“大刚”、“拉子”、还有一个人就上了车，卢苇把车开到后溶街“皇钻”酒店对面，有人提着一个黑色袋子从车后窗塞进来，他们就在车上分刀，他拿了一把杀猪刀，卢苇把车给“拉子”开，车开到玉屏宾馆时，看见周洋等人，“拉子”停车要“老鹏”下了车，然后，将车开到“律动酒吧”门前，这时，周洋和另外一个人跑了过来，他们几个人下了车，“拉子”就在车上等他们。开始冲进酒吧时，是他走在前面，进了酒吧大门，卢苇就冲在前面，周洋也冲进来了，到了酒吧里他准备去砍和他扯皮的那个卡座的人，但没找到，这时有一个人从他和卢苇中间跑过去，把卢苇推倒了，周洋就跳过去，把和那个人一起的另一个胖子背上插了一刀，他也赶去把那个胖子的背上砍了两刀，胖子往酒吧的舞台上跑，周洋在舞台前拦住胖子，往胖子身上用刀捅，他也赶过去用刀砍，那个胖子往桌子下一滚，爬起来就往外跑，他们几个人往外跑时，在楼梯转角处，看见周洋用匕插在一个人的背上，把那个人放倒了，然后，他跑过去又把那个人砍了两刀，他再跑出去赶开始跑的那个人时，周洋已经上了出租车，周洋叫他上车，他在门口停了一下，卢苇他们出来了，他和卢苇、“大刚”、“刀子”、还有一个他不认识的人就上了卢苇的车，是“拉子”开的车，车上高速后，往常德方向开，但只开了一段路，又下了高速开回市里了。他当时是穿的一件棉衣，两个肩膀位置是白色的，其余部分是黑色的，周洋穿的一件蓝色衣服，卢苇穿的一件黑色衣服，“刀子”穿的一件黄色衣服。他看了酒吧大门对楼梯口那段视频指出，冲进酒吧第一个人是卢苇，第二个是他自己，第三个是周洋，第四个是“刀子”，第五个、第七个人不知道名字，第六个是“大刚”；在楼梯转角处，用匕首刺人的是周洋。一楼大门口的视频里，两个从酒吧跑出来的人，第二个跑出来的人就是周洋最开始捅的那个胖子，紧跟那个胖子追出来的是周洋，之后是他。38、（2006）张定法刑初字第166号刑事判决书证明，卢苇曾因犯故意伤害罪被张家界市永定区人民法院于2007年1月8日判处有期徒刑三年，缓刑五年。39、被害人向某、田某某、杨某某、胡某甲、胡某乙、李某某户籍资料，证明上述被害人的身份情况。40、被告人周洋、卢苇、于某某户籍资料，证明周洋、卢苇、于某某等人的身份情况及被告人于某某犯罪时未满十八周岁。41、刑事附带民事调解笔录、刑事附带民事协议书、刑事谅解书证明，附带民事诉讼原告人向某某、龚某、田某某、胡某甲、杨某某、胡某乙、李某某与被告人卢苇的亲属已经达成附带民事赔偿协议，上述附带民事诉讼原告人对三被告人出具了刑事谅解书本院认为，被告人周洋、卢苇、于某某共同故意伤害被害人向某、田某某、胡某甲、胡某乙、杨某某、李某某身体，致向某死亡，田某某重伤、七级伤残，胡某甲、胡某乙、轻伤，九级伤残，杨某某、李某某轻伤、十级伤残，其行为构成故意伤害罪，公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。本案系共同犯罪，被告人周洋手持匕首，捅刺被害人向某背部，致向某大出血合并呼吸衰竭死亡；捅刺被害人田某某，致田某某重伤，在共同犯罪中起主要作用，系主犯。被告人卢苇手持砍刀，追砍被害人向某、田某某，行为积极，在共同犯罪中起主要作用，系主犯。被告人于某某手持砍刀，追砍被害人向某、田某某，致伤向某、田某某，在共同犯罪中亦起主要作用，系主犯。被害人胡某甲、杨某某在13号卡座被砍伤；被害人胡某乙、李某某在逃避追砍时被迫从楼上跳下摔伤；被告人周洋、卢苇、于某某应对此应承担相应责任。被告人周洋的辩护人提出，周洋在本案中起次要作用，系从犯，且是在回家准备投案自首的路上被抓获，应视为自首，归案后又能如实供述自己的罪行，应当从轻处罚的意见。经查，被告人周洋手持匕首，捅刺被害人向某，又持匕首刺伤被害人田某某，是本案的行为主犯，辩护人提出周洋系本案从犯的辩护意见，本院不予采纳；没有证据证明被告人周洋回家是准备自首，故其辩护人提出有自首情节的意见亦不予采纳；被告人周洋归案后，能如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚，辩护人提出的该辩护意见，本院予以采纳。被告人卢苇辩称，没有追砍受害人田某某，没有砍中向某；其辩护人提出，卢苇虽有伤害的故意，但没有足够的证据证实其砍伤了被害人，应系从犯，且愿意赔偿被害人经济损失，具有自首情节，应当减轻或免除处罚的意见。经查，被告人卢苇手持砍刀第一个冲进酒吧，行为积极，且持刀追砍被害人向某、田某某，在本案中起主要作用，系主犯，被告人卢苇辩称其没有砍伤被害人，不是主犯的意见与事实不符，本院不予采纳；被告人卢苇主动到公安机关投案，并如实供述自己的罪行，系自首，且积极赔偿被害人向某、田某某、胡某甲、杨某某、胡某甲、李某某的经济损失，取得被害人谅解，依法可以从轻处罚，但本案造成的后果严重，不宜减轻处罚，其辩护人提出被告人卢苇有自首情节且赔偿被害人经济损失，应当减轻或免除处罚的辩护意见，本院不予采纳。被告人于某某的辩护人提出：于某某不是行为主犯，被害人向某的死亡结果不是于某某所致，被害人向某的死亡结果不应作为于某某的量刑情节以及被告人主动投案自首，如实供述自己罪行，当庭认罪，且案发时未满十八周岁，依法应当从轻或减轻处罚的意见。经查，被告人于某某喝酒后不能控制自己，手持酒瓶到被害方闹事，是引起纠纷的主要原因，在实施故意伤害行为时，态度积极，手持凶器追砍被害人向某、田某某，其故意伤害行为虽不是被害人向某致死的主要原因，但亦造成了被害人的伤害，在本案中起主要作用，辩护人提出其不是主犯的意见，本院不予采纳；但于某某犯罪时未满十八周岁，且有投案自首情节，依法应当从轻处罚，辩护人提出的被告人于某某有自首情节，犯罪时未满十八周岁，应当从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。案发后，被告人周洋、于某某亦取得被害人谅解，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款，第五十五条第一款，第五十六条第一款，第五十七条第一款，第六十七条第一款，第一十七条第三款，第二十五条第一款，第二十六条第一款，最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第一百五十七条之规定，判决如下一、被告人周洋犯故意伤害罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身；二、被告人卢苇犯故意伤害罪，判处有期徒刑十二年，剥夺政治权利二年；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，即自2013年2月18日起至2025年2月17日止。）三、被告人于某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑十一年，剥夺政治权利一年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，即自2013年3月5日起至2024年3月4日止。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份审判长吕红军代理审判员全建明人民陪审员黄楚茗二〇一四年三月五日书记员龚姣英

吴敏章受贿一审刑事判决书云南省昆明市中级人民法院刑事判决书（2017）云01刑初290号：云南省昆明市人民检察院以昆检公二刑诉［2017］93号起诉书指控被告人吴敏章犯受贿罪，于2017年5月4日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。昆明市人民检察院指派检察员杨跃伶出庭支持公诉，被告人吴敏章及辩护人刘丽娟、冯弘到庭参加诉讼。现已审理终结云南省昆明市人民检察院指控：一、2006年至2014年期间，吴敏章身为国家工作人员，利用在云南省政府办公厅秘书九处，联系金融工作的便利，在云南仁泽房地产开发有限公司（以下简称仁泽房地产公司）向盘龙区农村信用合作联社申请贷款的过程中，协调云南省农村信用社党委书记蒋某，为云南仁泽房地产开发有限公司提供帮助，非法收受云南仁泽房地产开发有限公司董事长陈某1所送现金人民币共计现金人民币33万元。另外，陈某1为吴敏章及其亲属的房子提供装修，陈某1支付装修费40万元。二、2010年至2012年期间，吴敏章利用在云南省政府办公厅秘书九处，联系烟草工作的便利，在云南岭东印刷包装有限公司（以下简称云南岭东公司）参与云南烟叶复烤集团有限公司包装箱项目的招投标过程中提供帮助，非法收受云南岭东印刷包装有限公司总经理刘宝填所送现金人民币15万元。三、2012年，吴敏章利用在云南省政府办公厅秘书九处，联系金融工作的便利，协调云南省农村信用社时任理事长任某、主任万某，为云南云福投资有限公司（以下简称云福投资公司）向云南农村信用社贷款的过程中提供帮助，非法收受云南仁贤房地产公司（以下简称仁贤房地产公司）的董事长徐某所送现金人民币15万元。四、2013年，为安排陈某2转业到云南省住建厅的过程中，吴敏章利用本人职权和地位形成的便利条件，通过住建厅时任厅长罗应光职务上的行为，为陈某2转业提供帮助，非法收受刘某所送现金人民币8万元。以上，被告人吴敏章共计收受人民币111万元。针对指控公诉机关出示了被告人吴敏章身份证明及履职材料、到案情况说明、房产资料、贷款资料、省住建厅资料、查封扣押情况、中标通知书、证人证言和被告人供述及辩解等证据。公诉机关认为，被告人吴敏章利用职务上的便利，收受他人财物，为他人谋取利益；利用本人职权或者地位形成的便利条件，通过其他国家工作人员职务上的行为，为他人谋取不正当利益，并收受他人财物，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十五条、第三百八十八条之规定，构成受贿罪。提请本院依法判处。庭审中，被告人吴敏章对公诉机关指控的证据无异议，针对指控事实其辩称：1.其不知道陈某1帮其支付过40万元的装修款；2.关于第三起事实其认为系借款。其辩护人提出下辩护意见：1.无证据证实吴敏章知道陈某1帮其支付过40万元装修款。案发前吴敏章已主动向装修人退还了19万元，属于及时退还的情形。故装修款应认定为19万并从犯罪数额中扣除；2.2006年至2014年，陈某1均系在逢年过节送钱给吴敏章，属于正常的人情往来，故应当扣除；3.第三起事实，系吴敏章向对方借款买房；4.第四起事实中，吴敏章没有为他人谋取不正当利益，不构成斡旋受贿；5.被告人吴敏章在未被采取强制措施前，如实交代犯罪事实，具有自首情节，且认罪态度好。综上，请求法庭从轻判处。经审理查明：2006年至2014年间，被告人吴敏章身为国家工作人员，利用在云南省政府办公厅秘书九处任职，联系金融及烟草等工作的职务便利，通过自己职务上的行为，或者利用自己地位形成的便利条件，非法收受他人财物共计人民币111万元。案发后被告人吴敏章已退还全部赃款。具体事实是：一、2006年至2014年期间，吴敏章利用在云南省政府办公厅秘书九处联系金融工作的便利，为仁泽地产公司向盘龙区农村信用合作联社申请贷款的过程中提供帮助，协调云南省农村信用社党委书记蒋某，非法收受仁泽地产公司董事长陈某1所送现金人民币共计现金人民币33万元。另外，陈某1为吴敏章及其亲属的房子提供装修费40万元。二、2010年至2012年期间，吴敏章利用在云南省政府办公厅秘书九处联系烟草工作的便利，为云南岭东公司中标云南烟叶复烤集团有限公司包装箱项目提供帮助，非法收受云南岭东公司总经理刘宝填所送现金人民币15万元。三、2012年，吴敏章利用在云南省政府办公厅秘书九处联系金融工作的便利，为云福投资公司向云南农村信用社贷款的过程中提供帮助，协调云南省农村信用社时任理事长任某、主任万某，非法收受云南仁贤房地产公司（以下简称仁贤地产公司）的董事长徐某所送现金人民币15万元。四、2013年，吴敏章利用本人职权和地位形成的便利条件，通过住建厅时任厅长罗应光职务上的行为，为安排陈某2转业到云南省住建厅的过程中提供帮助，非法收受刘某所送现金人民币8万元。以上本院确认的事实，有公诉机关向法庭出示并经庭审质证的下列证据予以证实：一、被告人的主体身份、到案情况1.户籍证明证实：被告人吴敏章的自然身份情况。2.干部基本情况表、干部任免审批表及干部任免文件证实：2016年1月起任，云南省林业厅林业改革与产业发展处调研员。3.中共云南省直机关纪工委出具的吴敏章到案情况说明、昆明市检察院出具的到案情况说明证实：2016年2月14日，云南省纪委在接受由中纪委转交的“12.9”专案中发现，云南省林业厅改革与产业发展处调研员吴敏章涉嫌违纪问题的线索。2月15日，对吴敏章的问题进行初核，发现吴敏章涉嫌严重违纪。4月5日，云南省直机关纪工委对吴敏章采取“两规”措施。当日，办案人员到林业厅将吴敏章带至办案区。“两规”期间，吴敏章除交代了办案机关已掌握的其收受陈某1所送的现金33万元外，还交代了起诉书所指控的其他犯罪事实及数额。4.涉案款项收据证实：本案赃款111万元已全部退还。二、第一起事实的证据1.仁泽房地产公司营业执照、仁泽房地产公司向盘龙区农信社贷款的的业务档案、盘龙区农村信用合作联社等文件证实：仁泽地产公司向某龙某1信社申请了7亿贷款授信。2.仁泽地产公司关于土地收储的相关资料证实：仁泽地产公司受让了滇池国际旅游度假区太河社区“城中村”重建改造项目（“西南林海”地产项目）。3.支票领用单等票据、版筑翠园1504、1903装修结算表证实：2012年7月31日、8月7日，负责装修版筑翠园1504、1903的夏某1，收到支票支付款40万元。4.证人证言（1）蒋兆岗（云南省农村信用社党委书记）证言证实：吴敏章是曹建方的秘书，曹建方分管金融工作，也分管我们农信社。陈某1是我通过曹建方认识的。吴敏章通过我帮助陈某1的公司从农信社贷款，2012年下半年，吴敏章约我到翠府吃饭。过程中，吴敏章说陈某1是他好朋友，开发“西南海”项目，目前向农信社申请贷款授信，希望我从中协调。我叫盘龙某1信社理事长李某1、主任李某2过来，让他们关照陈某1。（2）李某1（盘龙某1信社理事长）、李某2（盘龙某1信社主任）证言证实：2012年下半年，陈某1的公司向某龙某2社申请7个亿授信额度，蒋某让李某1和李某2去翠府吃饭，并打招呼。后李某1、李某2按照蒋某要求，按照程序将公司的贷款报到了市信用联社。李某2还证实陈某1的公司贷了3.9亿。（3）夏某1（云南仁泽房地产开发公司规划设计部经理）证言证实：我是负责公司项目规划设计的，公司的装修项目也是我带着人干的。我在仁泽地产公司见过几次吴敏章。2012年底，董事长陈某1跟我说公司有两套房子要装修，后来我知道房子是吴敏章的，吴敏章告诉我这两套房子按照中等装修标准装修。之后陈某1通过云南际通投资公司转账给我40万元。陈某1是际通公司的实际控制人。2016年初，吴敏章打电话给说要付装修款，我说陈某1已付了40万了。吴敏章说价格太贵，他说价格应该在20万元以内，他提出付19万元。我想陈某1已付了40万元，我也同意了。第二天在版筑翠园小区停车场吴敏章拿了19万元给我，收据落款日期吴敏章让我落成2013年。他让我这写落款时间，我就落了。5.陈某1供述：2010年，我出了5.3亿把仁泽房地产公司买下来，开发过“西南海项目”等。吴敏章是我发小。我分17次共送给吴敏章33万元。2005年，我去省财政厅办事遇到吴敏章，之后一直有联系。2006至2009年，每年春节、中秋，我送给吴敏章5000元，共8次，共计人民币4万元。2010年至2011年春节前，我共送了吴敏章4次2万元人民币，共8万。2011年中秋前及2012年春节前，我分别送给吴敏章2万元，共4万元。2013年春节前，我约吴敏章到南疆宾馆送了他5万元；2013年中秋前，我送吴敏章2万元；2014年春节前，在宜良我家中我送了吴敏章10万元。2012年底，我还帮吴敏章付了40万元的装修款。送钱是因为吴敏章在省政府财政厅、省政府办公厅担任过领导。2012年我们仁泽地产在做“西南海”项目盘龙区农村信用社申请了7个亿的贷款，因为授信额度大，需要向省市信用审报批。后通过吴敏章从中协调，并约了云南省农信社书记蒋某吃饭。过程中约了盘龙某2社理事长李某3、李某2了解情况。后来我们公司申请到了7个亿的贷款授信，但只贷了3.9亿。另外，在土地交易审批的过程中，希望吴敏章给予协调帮助。6.被告人吴敏章供述：我和陈某1从小就认识，2005年在省财政厅开始联系。我主要时帮陈某1协调过一些事，期间他共送了我33万元。2006年至2009年期间，陈某1分17次送了33万元给我2006年至2009年期间，每次春节前和中秋前，陈某1送了8次，每次5000元，共计4万元。2010年至2011年中秋及春节前，陈某1分4次，每次2万元，送了我8万元；2012年春节及中秋前，陈某1共送给我4万元。2013年春节前，陈某1送了我5万元；2013年中秋前，陈某1送了我2万元。2014年春节前，陈某1送了我10万元。另外，陈某1还帮我付了48万元装修费。陈某1送钱给我，是因为我一直在省财政厅、省办公厅担任领导职务，并协助省领导联系金融工作。我帮陈某1从中协调了云南省农信社蒋某书记，使他们公司办理了4个亿贷款授信，从盘龙某1信社办理2至3亿贷款。2016年初，我听说陈某1被检察机关带走了，我打电话给帮我装修房子的夏某1，他告诉我装了48万，陈某1已帮我付过了，我觉得不值这个价。第二天我给了夏某119万装修款，并让夏某1写了收条，时间落成2013年，之所以填这个假时间想规避调查。三、第二起事实的证据1.云南岭东公司营业执照、云南烟叶复烤有限公司的烟纸箱招投标文件、中标通知书、产品购销合同、物资（设备）采购合同、云南烟叶复烤有限公司2012年外（内）销纸箱采购合同等文件证实：2010、2011、2012年云南岭东公司中标云南烟叶复烤有限责任公司纸箱供应合同。2.刘宝填证言证实：2008年，吴敏章在楚雄州委给领导当秘书，他来我们公司考察我们就认识了。期间，我分三次送给吴敏章共计现金人民币15万元。2010年上半年，我听说云南烟叶复烤集团有限公司在烟叶包装箱要进行招投标，当时吴敏章在省政府办公厅任副处长。我打电话给他说我们公司想参与招投标，希望他能帮忙协调，并发了我们公司的名字短信给他。过了几小时，吴敏章打电话给我说已协调好了。后来我们公司中标了，总价有3000万元，我们公司从中获利100多万。为了感谢吴敏章，2010年下半年，我准备了8万元送给他。2011年，在吴敏章的协调下，我们公司再次中标3000万元，当年中秋节前，我又送了他5万元。2012年春节前，我送了吴敏章2万元。3.被告人吴敏章供述：我在楚雄州委办公室秘书一处挂职任科长期间，到云南岭东有限公司考察，认识了他们总经理刘宝填。刘宝填分3次送给我15万元。2010年上半年，他说他们公司想参与云南烟叶复烤集团有限公司烟叶包装箱项目招标。问我是否能帮他协调下，并发了他们公司的短信给我。我请楚雄州烟草公司总经理段应泽帮忙。后刘宝镇他们公司就中标了，他送了我8万元。2011年中秋前，刘宝镇送了我5万；2012年春节前，刘宝镇送了我2万。四、第三起事实的证据1.云福投资公司工商登记材料、云福投资有限公司向云南省农信社贷款等资料证实：2012年云福投资公司就宜良“鑫仁园”项目向云南省农村信用社申请了2.1亿贷款授信；截止2016年8月，云福公司还有7000万贷款未归还。2.姚某（仁贤房地产公司项目经理）证言证实：2012年左右，我通过老板徐某认识了姚某，徐某跟我介绍说吴敏章是省里领导曹建方的秘书。吴敏章和徐某说他买鑫仁园的房子钱不够，能不能先差着，徐某说能不能先借15万给他。我共凑了15万元现金，吴敏章拿着钱后就走了。我和吴敏章基本不认识，之后吴敏章没有还过我钱，我也没有找他要过。3.徐某证言证实：我做鑫仁园项目还差着些钱，需要向信用社贷款2亿元，但款一直没有贷下来，我找吴敏章帮忙协调。后请吴敏章、省信用联社理事长任某、主任万某和另一个主任，在翠湖宾馆吃饭，商谈贷款之事。一个月左右，贷款就办下来了。2012年，吴敏章想在在鑫仁园买房子，我按照公司内部价2700元卖给吴敏章，房价35万元。买了房子他说他要急着办产权，我说产权要一个星期办下来。交款当天，吴敏章说他手头上还差15万元，想叫我们公司垫着，我说公司不好垫，吴敏章说想想办法。我让我们公司项目经理姚某拿15万元给吴敏章。这笔钱吴敏章一直没有还给姚某。后来房子不好卖，没有钱还款，我申请延期还款，但是延期的事没有批下来，我打电话给吴敏章，请他帮忙协调。后延期还款获得批准。3.被告人吴敏章供述：2012年，徐某找到我说他们向农信社贷款的事已报到省农信社了，但一直没有批下来，希望我能帮助他们协调。我找到省农信社理事长任某，他答应帮忙。过了几天，我约了徐某、任某，省农信主任万某在翠湖宾馆吃饭，万某、任某说没问题。徐某贷款就办下来了。2012年4月，我带着20多万去买宜良鑫仁园的房子，房款总价是35万元，我还差现金15万。我找徐某，我问徐某房款能不能差着，徐某说他帮我把剩下的钱给我垫着，并让项目经理给我准备了15万元，项目经理拿了15万元现金给我。在买房子之前，徐某主动给我说，买房子的款他直接付不好，让我出一部分他再替我出一部分。所以这15万就是徐某主动送给我的。五、第四起事实的证据1.云南省住建厅人事处文件审批单、中央驻滇、省级单位选用军转干部确认表、军转业干部行政介绍信、公务员登记表证实：2013年10月，陈小华转业到云南省住建厅工程质量安全监管处工作。2.陈某2证言证实：2012年3月在我转业分配过程中，我请刘某帮忙找关系，落实到省住建厅工作，刘某答应帮忙了。刘某隐约跟我讲，她是通过一个省里领导的秘书帮忙。10月，我听刘某说她给帮忙的领导买了一个包以示感谢，我凑了8万元或10万现金，在刘某车上，我将8万或10万现金及一份个人简历拿给了刘某。2013年7月，我到省住建厅报到。厅人事处的处长说，今年转业干部安置要分配到下面的事业单位安置。我把情况和刘某说了一下。11月，我到云南省住建厅上班，并留在厅机关工作。3.刘某证言证实：我通过我老公杜坤认识吴敏章。2012年，因陈某2转业安置的事找吴敏章帮忙。2013年7月，陈某2被住建厅录取，但公务员编制紧张，可能会是事业编。我打电话给吴敏章，让他从中协调。2013年国庆节前，陈某2给我了一个手提式纸袋，里面装着10万元及简历。我拿了一个刚买的ＬＶ包装着10万元和吴敏章的简历拿给了杜坤的司机郁晓杨，由郁晓杨拿给吴敏章。4．郁晓杨证言证实：我是杜坤的驾驶员。2013年，杜坤的妻子刘某让我送一个ＬＶ包给省委办公厅的吴敏章处长，并告诉我包是送给吴敏章老婆的。我不知道里面有没有东西，当时包拉链是拉着的。在吴敏章的办公室我把包交给了吴敏章。5.被告人吴敏章供述：刘某是富滇银行副行长杜坤的妻子。2013年下半年，刘某打电话说她表弟陈某2要转业，想安置到住建厅工作，请我帮忙。后刘某打电话给我说，让杜坤的驾驶员将陈某2的简历交给我。过了一会儿，杜坤的驾驶员小郁一个装有纸袋的ＬＶ包递给我。我发现包里有8万元人民币。后我到住建厅找到罗应光，请他帮忙安排陈某2，罗应光答应了。但说可能安排到下属事业单位，我说最好安排在机关工作。以上证据，经法庭质证，且取证程序合法，能相互印证，本院予以认定本院认为，被告人吴敏章身为国家工作人员，利用职上的便利或地位形成的便利，非法收受他人现金人民币公共111万元，并为他人谋取利益或不正当利益，其行为构成受贿罪。公诉机关指控被告人吴敏章犯受贿罪事实清楚、证据确实、充分，本院予以支持。针对第一起事实中，辩护人所提“2006年至2014年，陈某1均系在逢年过节送钱给吴敏章，属于正常的人情往来，故应当扣除”的辩护意见，经查，2006年至2014年间，行贿人陈某1长期连续多次送给吴敏章共计33万元，已超出正常的人情往来，且2012年吴敏章还利用职务便利为陈某1谋取利益。根据2016年两高《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十五条第二款规定“国家工作人员利用职务上的便利为请托人谋取利益前后多次收受请托人财物，受托之前收受的财物数额在1万元以上的，应当一并计入受贿数额”。故本院认为吴敏章无论受请托前还是受请托后，其收受的陈某133万现金均应认定为其受贿数额。辩护人相关辩护意见不予采纳。针对第一起事实中，被告人吴敏章辩称“不知道陈某1帮其支付40万元装修费”的辩解及辩护人所提的“无证据证实吴敏章知道陈某1帮其支付过40万元装修款。案发前吴敏章已主动向装修人退还了19万元，属于及时退还的情形。故装修款应认定为19万并从犯罪数额中扣除”的辩护意见，经查，陈某1于2012年已帮吴敏章支付装修款40万；根据被告人吴敏章在侦查机关的供述及装修者夏某2的证言证实，吴敏章系2016年初听说陈某1被调查才与装修方夏某2商谈支付19万元装修款，并将付款时间落成2013年；吴敏章在供述中亦称为了规避调查才将付款时间落成2013年。综合其长达四年对自己房子装修款项不闻不问的行为，并结合其退还19万元的主观心理及客观表现，可认定被告人吴敏章主观上对陈某1帮其支付的装修款数额40万已认可。关于被告人案发前退还19万元是否属于及时退还，不应当计入犯罪数额的问题。根据被告人退还19万元的时间及其供述，结合两高《关于办理受贿刑事案件适用法律若干问题的意见》第九条第二款“国家工作人员受贿后，因自身或者与受贿有关联的人、事被查处，为掩饰犯罪而退还或者上交的，不影响受贿罪的认定”的规定，本院认为该19万元不属于受贿后及时退还的情形，不应当扣除。辩护人相关辩护意见本院不予采纳。针对第三起事实中，被告人及辩护人所提“15万元系被告人向对方借的”辩解及辩护意见，根据被告人供述、证人姚某、请某的证言证实：1.吴敏章与徐某之间具有请托事项，且吴敏章利用职务便利为徐某谋取了不正当利用；2.吴敏章为了购买徐某公司的房子因钱款不够，徐某才让其公司的姚某拿了15万给吴敏章；3.至今吴敏章未归还该钱款；4.吴敏章在侦查机关的供述称该15万元是徐某主动送他的。综上，本院认为吴敏章辩解及辩护人称15万系借款的理由不成立。针对第四起事实中，辩护人所提的“吴敏章没有为他人谋取不正当利益”的辩护意见，根据刘某及陈某2的证言、吴敏章的供述均证实，陈某2转业时，因住建厅公务员编制紧张，陈某2可能会被安排为事业编。吴敏章在收受请托人财物后，利用自己的地位形成的便利条件，通过向其他国家机关工作人员打招呼的方式，帮助陈某2谋取到正式公务员编制，其行为已违背组织人事管理公平、公正原则。本院认为被告人吴敏章的行为构成斡旋受贿，且为他人谋取了不正当利益，辩护人的相关辩护意见不予采纳。针对辩护人提出被告人吴敏章在本案中具有自首的情节的辩护意见，根据云南省委省直机关纪工委出具的吴敏章到案情况说明证实，被告人吴敏章系部分犯罪事实已被办案机关掌握，虽未被采取刑事强制措施，但其系被办案机关从单位带至办案区，其在本案中不具备主动投案情节。但鉴于吴敏章主动交代了其余较多的办案机关未掌握的犯罪数额，依法可以从轻处罚。据此，本院根据被告人吴敏章的犯罪事实及情节、认罪态度、犯罪数额、退赃情况，依照《《中华人民共和国刑法》第三百八十五条、第三百八十八条、第五十二条、第四十七条、第六十四条之规定，判决如下一、被告人吴敏章犯受贿罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币二十万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年5月6日起至2020年11月5日止）；二、被告人吴敏章受贿所得人民币111万元予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长朱峥审判员阮文波人民陪审员李沙佧二〇一七年十月二十日书记员李正峰

被告人徐某、柴某某、陈某、余某某、周某某组织、领导传销活动罪一审刑事判决书湖北省仙桃市人民法院刑事判决书（2018）鄂9004刑初316号：仙桃市人民检察院以鄂仙检刑诉【2018】200号起诉书指控被告人徐某、柴某某、陈某、余某某、周某某犯组织、领导传销活动罪，于2018年5月25日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2018年7月3日公开开庭审理了本案。仙桃市人民检察院指派检察员胡俊峰出庭支持公诉。被告人徐某及其辩护人柳某，被告人柴某某及其辩护人周某，被告人陈某及其辩护人徐某，被告人余某某，被告人周某某及其辩护人许某某到庭参加诉讼。仙桃市人民检察院于2018年8月20日建议延期审理，2018年9月20日将补充收集的证据移送本院。现已审理终结公诉机关指控，2013年底至2015年5月期间，被告人徐某在浙江省宁波市注册成立宁波绿力美家国际贸易有限公司、宁波绿力云大通讯技术有限公司，以销售“国信通”电话软件及日用品、化妆品为名，收取会费、吸收会员，同时为刺激会员不断发展下线，徐某按照会员的加入顺序、上下级关系，设立了直推奖、对碰奖、层碰奖等奖励机制，直接以发展会员数量作为计酬依据，迅速形成金字塔结构的传销网络。徐某担任上述公司的法人代表、总经理，负责整个传销网络的管理。被告人柴艳萍担任上述公司的财务经理，负责会费的收取、奖金的发放以及传销资金的管理。2014年8月，被告人陈某、余某某受徐某邀约，到宁波绿力美家国际贸易有限公司分别担任企划主管、培训讲师，陈某负责包装、宣传传销活动，余某某多次到湖南省浏阳市、安徽省合肥市、河南省新乡市针对传销活动进行培训讲课。2015年1月，宁波绿力美家国际贸易有限公司因涉嫌传销被宁波市工商部门调查后，徐某、柴艳萍、陈某等人决定注销宁波绿力美家国际贸易有限公司和宁波绿力云大通讯技术有限公司，并在福建省厦门市注册厦门绿地天源实业有限公司，将宁波绿力美家国际贸易有限公司和宁波绿力云大通讯技术有限公司销售电话软件、化妆品、日用品的全部人员团队、会员数据、奖金模式等直接移植到厦门绿地天源实业有限公司继续进行传销活动。为消除会员认为该公司涉及传销的疑虑，徐某、陈某还在厦门国际会展中心举办公司年会，邀请业绩好的会员代表参加并予以表彰，继续宣传传销活动。2014年4月，被告人周某某购买了“国信通”电话软件成为会员后，伙同刘想姑（另案处理）等人以周某某位于仙桃市步行街的茶楼作为传销窝点，宣讲传销机制，积极发展会员。截止2015年5月27日，周某某直接或间接发展会员已达71层104人。2014年4月26日至2015年6月4日，徐某、柴艳萍等人组织、领导的传销网络吸收传销资金达190590197.34元。截止2015年5月27日，该传销网络共发展会员达395层361653人。公诉机关认为，被告人徐某、柴某某、陈某、余某某、周某某组织、领导以推销商品为名，要求参加者购买商品获得加入资格，按照一定顺序组成层级，直接以发展人员的数量作为返利依据，引诱参加者继续发展他人参加，骗取财物，扰乱经济社会秩序的传销活动，其中，被告人徐某、柴某某、陈某、余某某犯罪情节严重。被告人徐某、柴某某、陈某、余某某、周某某的行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十四条之一，应当以组织、领导传销活动罪追究被告人徐某、柴某某、陈某、余某某、周某某刑事责任。本案系共同犯罪。被告人徐某在犯罪中起主要作用，系主犯；被告人柴某某、陈某、余某某、周某某在犯罪中起次要作用，系从犯。被告人徐某辩称，其购买了“恒信通”的数据，绝大多数的会员是“恒信通”的会员。涉案金额和会员人数没有公诉机关指控的那么多。其对公诉机关指控的其他犯罪事实和罪名没有异议。被告人徐某辩护人柳某提出的辩护意见是：公诉机关指控的金额、会员人数部分事实不清。鉴定人徐业森、李连洲的《人民检察院鉴定人资格证书》发证日期为2008年3月15日，而《人民检察院鉴定人登记管理办法》第十一条规定《人民检察院鉴定人资格证书》有效期为六年，徐业森、李连洲于2016年5月25日签名作出湖北省人民检察院汉江分院司法鉴定中心鄂汉检技鉴【2016】1号司法会计检验报告，已经超过六年，该司法会计检验报告无效，不具有合法有效性。姜乐义将“恒信通”系统植入“国信通”系统，与本案有明显的利害关系，其证言效力不足。在案相应证据未区分“恒信通”的会员人数与“国信通”的会员人数，未区分“国信通”电话软件的收入与化妆品、日用品的收入，不应作为裁判依据。被告人柴某某辩称，其于2014年3月中下旬经招聘入职，入职的是会计，不是财务经理。其于2014年9月已经提出辞呈，不可能决定注销公司。涉案金额没有公诉机关指控的那么多。其对公诉机关指控的其他犯罪事实和罪名没有异议。被告人柴某某辩护人周某提出的辩护意见是：柴某某是会计，不是财务经理，不是组织者、领导者。鉴定人徐业森、李连洲的《人民检察院鉴定人资格证书》发证日期为2008年3月15日，而《人民检察院鉴定人登记管理办法》第十一条规定《人民检察院鉴定人资格证书》有效期为六年，徐业森、李连洲于2016年5月25日签名作出湖北省人民检察院汉江分院司法鉴定中心鄂汉检技鉴【2016】1号司法会计检验报告，已经超过六年，没有鉴定资格，该司法会计检验报告不能作为定案依据。柴某某母亲徐杏利的银行卡与本案无关。公诉机关指控的会员人数有误，“恒信通”的会员人数应从本案中剔除，周某某的下线存在重复的情况。柴某某是从犯，可以对柴某某宣告缓刑。被告人陈某辩称，其于2014年9月入职。其入职时，公司所有的产品已经设计完毕，其没有主动宣传。其没有参与决定注销宁波绿力美家国际贸易有限公司、宁波绿力云大通讯技术有限公司，也没有参与决定成立厦门绿地天源实业有限公司。其对公诉机关指控的其他犯罪事实和罪名没有异议。被告人陈某辩护人徐某提出的辩护意见是：公诉机关指控陈某的地位和作用与客观情况不符。陈某在共同犯罪中犯罪较轻，主观恶性较小，悔罪表现较好，可以对陈某免予刑事处罚或者宣告缓刑。被告人余某某辩称，其对公诉机关指控的犯罪事实和罪名没有异议。被告人周某某辩称，其对公诉机关指控的犯罪事实和罪名没有异议。被告人周某某辩护人许某某提出的辩护意见是：周某某是从犯，主观恶性较小，无犯罪前科，社会危害性较小，可以宣告缓刑。经审理查明：被告人徐某先后于2013年12月16日、2014年5月22日在浙江省宁波市注册成立宁波绿力美家国际贸易有限公司、宁波绿力云大通讯技术有限公司，并担任法定代表人，以销售“国信通”电话软件及日用品、化妆品为名，吸收会员，收取会费。为了促使会员不断发展下线，徐某按照会员的加入顺序、上下级关系，设立了直推奖、对碰奖、层碰奖等奖励机制，直接或者间接以发展会员的数量作为计酬或者返利依据，形成了金字塔结构的传销网络。徐某负责整个传销网络的管理。被告人柴艳萍负责财务管理，收取会费、发放奖金、管理传销资金。2014年8月，被告人余某某受徐某邀约到宁波绿力美家国际贸易有限公司担任培训讲师，到湖南省浏阳市、安徽省合肥市等地进行培训讲课。2014年9月，被告人陈某受徐某邀约到宁波绿力美家国际贸易有限公司担任企划主管，负责宣传。徐某于2015年1月6日在福建省厦门市注册成立厦门绿地天源实业有限公司并担任总经理，将宁波绿力美家国际贸易有限公司、宁波绿力云大通讯技术有限公司销售电话软件、化妆品、日用品的全部人员团队、会员数据、奖金模式等直接移植到厦门绿地天源实业有限公司继续进行传销活动。徐某还安排陈某筹备在厦门国际会展中心举办年会。2015年1月底，徐某在厦门国际会展中心举办年会，邀请业绩好的会员代表参加并予以表彰，继续宣传传销活动。2014年4月，被告人周某某购买电话软件成为会员后，伙同刘想姑（另案处理）等人以周某某位于仙桃市步行街的茶楼作为传销窝点，宣讲传销机制，积极发展会员。截止2015年5月27日，周某某直接或者间接发展会员达71层104人。2014年4月26日至2015年6月4日，徐某组织、领导的传销组织吸收的传销资金及银行利息收入共计181464612.28元。截止2015年5月27日，该传销组织共发展会员达395层361653人。经审理还查明：宁波绿力美家国际贸易有限公司、宁波绿力云大通讯技术有限公司、厦门绿地天源实业有限公司未取得直销经营许可证。仙桃市公安局经济犯罪侦查支队民警于2015年6月3日抓获周某某，2015年6月4日分别抓获徐某、陈某。慈溪市公安局周巷中心派出所民警于2015年6月4日抓获柴某某。象山县公安局丹西派出所民警于2016年9月13日抓获余某某。仙桃市公安局经济犯罪侦查支队民警在徐亚萍处扣押现金1037.62万元，在姚今今处扣押现金202万元、金条8.05公斤等。公诉机关向本院提供了以下证据：1、仙桃市工商行政管理局仙工商移送字【2014】002号涉嫌犯罪案件移送书，证实案件来源。2、证人姜乐义2017年6月14日的证言，证实徐某的厦门绿地天源实业有限公司从事传销活动，姜乐义是会员。2015年1月，姜乐义因业绩好被邀参加年会，并在年会上演讲。3、证人姜乐义2017年9月8日的证言，证实2017年9月8日，经姜乐义见证，仙桃市公安局网络安全保卫支队远程勘验的ｗｗｗ.ｖｉｐ.ｃｏｍ的数据库文件中显示会员总层数为395层，人数为361653人。4、证人徐友培的证言，证实徐友培是徐某的父亲。徐某要求徐友培担任厦门绿地天源实业有限公司的法定代表人。5、证人柴余昌的证言，证实柴余昌将自己的农行卡、工行卡及卢焕纪的邮政卡借给女儿柴艳萍使用。6、证人姚今今的证言，证实姚今今在宁波绿力美家国际贸易有限公司担任出纳，按照徐某的要求转账。徐某交给姚今今现金，让姚今今购买了金条，还剩余现金202万元。7、证人徐亚萍、徐世源的证言，证实徐亚萍、徐世源是徐某的姐姐、姐夫，为徐某保管现金。钱是徐某汇到其母亲潘玉凤的农行卡后取出的。还剩余现金1037.62万元。8、证人黎秀文的证言、上海帝联信息科技股份有限公司广州分公司网络优化综合服务合同复印件、中国工商银行广东省分行营业部业务回单（贷方）复印件、中国工商银行机用回单复印件、中国工商银行网上银行电子回单复印件，证实从2014年4月开始，黎秀文工作的上海帝联信息科技股份有限公司广州分公司为宁波绿力云大通讯技术有限公司托管服务器。2015年4月续签合同时，宁波绿力云大通讯技术有限公司变更为厦门绿力云大通讯技术有限公司。9、证人张剑的证言、企业法人营业执照复印件、中华人民共和国组织机构代码证复印件、授权书复印件、中华人民共和国国家工商行政管理总局商标局注册受理通知书复印件、营业执照复印件、化妆品生产企业卫生许可证复印件、全国工业产品生产许可证复印件、委托加工合同复印件、清单，证实张剑是琦雅日化（上海）有限公司的业务经理。琦雅日化（上海）有限公司于2014年9月1日与宁波绿力美家国际贸易有限公司签订委托加工合同，为宁波绿力美家国际贸易有限公司生产化妆品、护肤品。10、证人胡利群的证言，证实胡利群与周某某合伙在仙桃市步行街开黑茶店。期间，周某某销售电话软件。11、证人曾爱群的证言，证实周某某给了曾爱群1000元，购买电话软件。12、证人刘晓梅、龚翠云、张勇、冯爱兰、王爱娥、秦业秀、胡苗、杨颖兰、毛三桃、刘荃、杨东军、王述进、刘琼娥、吴克银、李忠爱、吴高英、梁秋萍、吴腊梅、瞿梦露、谭四枝、汪在军、曾令秀、张军、鄢交兵、彭向红、胡纪文、陈传忠、张家、熊智勇、向得胜、聂雨晴、刘娥字、刘志成、陈先红的证言，证实上述人员被周某某、刘想姑发展，购买电话软件成为会员。13、证人曾庆荣、万平的证言，证实曾庆荣、万平分别经姜乐义介绍购买电话软件，成为会员。2014年，曾庆荣、万平分别到宁波绿力美家国际贸易有限公司参观。曾庆荣、万平分别经姜乐义购买商品后成为新会员。经营模式和以前一样，都有对碰奖、推荐奖等奖项，会员分级别。14、证人李萍的证言，证实李萍经姜乐义介绍购买电话软件，成为会员。15、徐某2015年6月4日的供述和辩解，否认从事传销活动。16、徐某2015年6月7日、2015年6月8日、2015年7月2日、2015年7月10日、2015年8月7日、2015年10月15日、2016年3月10日、2016年3月11日的供述和辩解，证实徐某对组织、领导传销活动的犯罪事实供认不讳，并对用于收款的银行账号予以确认。17、柴某某2015年6月5日、2015年6月6日、2015年7月24日、2015年7月25日、2015年7月26日、2016年3月24日、2016年6月1日的供述和辩解，证实宁波绿力美家国际贸易有限公司、厦门绿地天源实业有限公司的经营、资金往来等情况。18、陈某的供述和辩解，证实陈某于2014年9月到宁波绿力美家国际贸易有限公司担任企划主管。陈某后到厦门绿地天源实业公司担任企划主管，2015年1月底在厦门国际会展中心组织、策划了一次年会。19、余某某的供述和辩解，证实2014年8月，余某某到宁波绿力美家国际贸易有限公司担任讲师，在湖南省浏阳市等地，宣讲入会方式、商业模式。2015年1月在厦门国际会展中心的年会，余某某参加了，徐某、陈某讲话。20、周某某的供述和辩解，证实2014年4月，周某某用1000元向曾爱群购买电话软件，后发展下线。21、永州市工商行政管理局永工商案处字【2015】11号行政处罚决定书复印件，证实永州市工商行政管理局于2015年4月30日对利用ＵＢＡ商业联盟等进行绿力美家产品传销的厉有坤作出行政处罚决定：没收违法所得20051元，罚款人民币959949元。22、永州市工商行政管理局永工商案处字【2015】12号行政处罚决定书复印件，证实永州市工商行政管理局于2015年4月30日对利用ＵＢＡ商业联盟等进行绿力美家产品传销的孔浪波作出行政处罚决定：没收违法所得1000元，罚款人民币719000元。23、永州市工商行政管理局永工商案处字【2015】13号行政处罚决定书复印件，证实永州市工商行政管理局于2015年4月30日对利用ＵＢＡ商业联盟等进行绿力美家产品传销的唐君玲作出行政处罚决定：没收违法所得15370.52元，罚款人民币284629.48元。24、荆门市工商行政管理局荆工商处字（2015）第69号行政处罚决定书复印件，证实荆门市工商行政管理局于2015年10月23日对厦门绿地天源实业有限公司作出行政处罚决定：没收违法所得981893.50元，罚款1100000元。25、仙桃市工商行政管理局仙工商处字【2015】1046号行政处罚决定书复印件，证实仙桃市工商行政管理局于2015年12月25日对厦门绿地天源实业有限公司作出行政处罚决定：责令改正，没收违法所得2172.50万元，罚款200万元。26、厦门市公安局何厝边防派出所出具的到案经过、厦门市第一看守所寄押情况证明，证实仙桃市公安局经济犯罪侦查支队民警于2015年6月4日分别抓获徐某、陈某。27、慈溪市公安局周巷中心派出所出具的抓获经过，证实慈溪市公安局周巷中心派出所民警于2015年6月4日抓获柴某某。28、到案经过，证实仙桃市公安局经济犯罪侦查支队民警于2015年6月3日抓获周某某。29、象山县公安局丹西派出所出具的到案经过，证实象山县公安局丹西派出所民警于2016年9月13日抓获余某某。30、宁波绿力美家国际贸易有限公司、宁波绿力云大通讯技术有限公司、厦门绿地天源实业有限公司的工商登记资料复印件，证实徐某系宁波绿力美家国际贸易有限公司、宁波绿力云大通讯技术有限公司的法定代表人，徐友培系厦门绿地天源实业有限公司的法定代表人。31、搜查笔录、仙桃市公安局经济犯罪侦查支队扣押物品、文件清单，证实仙桃市公安局经济犯罪侦查支队民警在柴某某住处、徐某住处扣押物品的情况。32、辨认笔录，证实刘晓梅于2014年6月6日对刘想姑的辨认过程；徐某于2015年9月28日对黄靖、姚卓形、余某某、姜乐义的辨认过程。33、仙桃市公安局经济犯罪侦查支队出具的办案说明、照片，证实余某某培训授课的情况。34、网上信息截图，证实网上发布的信息。35、网站截图，证实奖金明细。36、会员承诺书，证实会员制定的业绩目标。37、电子账务信息、ＱＱ聊天记录、柴艳萍手机中的信息，证实柴艳萍参与公司管理，与姚今今联系直至2015年5月。38、仙桃市公安局经济犯罪侦查支队出具的办案说明、截图、会员表，证实周某某下线为71层104人。39、仙桃市公安局网络安全保卫支队公（网）远勘【2015】011号远程勘验检查工作记录，证实仙桃市公安局网络安全保卫支队民警于2015年5月27日至2015年7月2日对ｗｗｗ.ｖｉｐｇｘｔ.ｃｏｍ进行勘验检查，勘验情况如下：该网站名为企业销售平台，是“0609”案所用的后台会员服务器，具有会员管理、公告个人信息等功能。通过分析该网站的后台数据库文件，发现有保单、层碰奖、产品、业绩表等86个信息类栏目。民警依法将数据库文件进行保存，并提取刻录光盘。40、湖北省人民检察院汉江分院司法鉴定中心鄂汉检技鉴字【2015】11号电子物证检验报告、湖北省人民检察院汉江分院司法鉴定中心鄂汉检技鉴字【2015】12号电子物证检验报告，证实从柴某某、陈某手机中提取的信息。41、银行交易明细、湖北省人民检察院汉江分院司法鉴定中心鄂汉检技鉴【2016】1号司法会计检验报告、湖北省人民检察院汉江分院司法鉴定中心鄂汉检技鉴补【2018】1号鉴定意见补正书，证实2016年5月25日，经湖北省人民检察院汉江分院司法鉴定中心检验，检材所列49个银行账户在2014年4月26日至2015年6月4日共发生收入交易9584笔，净收入190590197.34元。发生支出6420笔，净支出181688426.88元。42、直销企业名单，证实宁波绿力美家国际贸易有限公司、宁波绿力云大通讯技术有限公司、厦门绿地天源实业有限公司未取得直销经营许可证。43、提取笔录、湖北省行政事业单位资金往来结算票据复印件，证实仙桃市公安局经济犯罪侦查支队民警在徐亚萍处扣押现金1037.62万元。44、仙桃市公安局经济犯罪侦查支队扣押物品、文件清单、湖北省行政事业单位资金往来结算票据复印件，证实仙桃市公安局经济犯罪侦查支队民警在姚今今处扣押现金202万元、金条8.05公斤等。45、户籍信息，证实徐某、柴某某、陈某、余某某、周某某的身份信息。被告人陈某向本院提供了以下证据：1、厦门超人宅配物流有限公司信息、合同复印件、毕业证复印件，以证实陈某在徐某的公司主要做电子商务工作。陈某是计算机专业毕业，不懂设计。2、火车票复印件，以证实陈某的工作地点在上海，不可能参与年会事务的决定。3、邮件记录，以证实陈某关于年会的筹备除了要向徐某汇报，还要向其他人汇报，不可能作出决定。4、陈某的结婚证复印件、陈某妻子的病历复印件、陈某妻子的残疾人证复印件，以证实陈某的家庭情况。本院对公诉机关提供的上述证据认定如下：公诉机关提供的证据15，与本院查明的事实不符，本院不予采信。公诉机关提供的证据17中，柴某某于2016年3月24日供述徐杏利的3张银行卡用于传销活动，但在庭审中翻供，且无其他证据印证，本院对该供述不予采信。公诉机关提供的证据24、25，系在仙桃市公安局于2014年6月9日对本案立案侦查后作出，与本案没有关联性，本院不予采信。公诉机关提供的其他证据，来源合法，真实、客观，与本案有关联性，本院予以采信。本院对被告人陈某提供的上述证据认定如下：被告人陈某提供的证据，与本案没有关联性，本院不予采信。针对被告人的辩称意见、辩护人的辩护意见，根据本案的事实和证据，依照相关法律规定，本院评判如下：一、关于湖北省人民检察院汉江分院司法鉴定中心鄂汉检技鉴【2016】1号司法会计检验报告的鉴定人徐业森、李连洲的鉴定资格最高人民检察院《人民检察院鉴定人登记管理办法》第十一条第二款规定：《人民检察院鉴定人资格证书》有效期为六年，自颁发之日起计算。最高人民检察院《人民检察院鉴定人登记管理办法》第十五条规定：《人民检察院鉴定人资格证书》有效期限届满需要延续的，鉴定人应当在申请审核的同时提交《人民检察院鉴定人资格延续申请表》。登记管理部门对审核合格并准予延续登记的，自准予延续登记之日起，重新计算《人民检察院鉴定人资格证书》的有效期。湖北省人民检察院汉江分院司法鉴定中心鄂汉检技鉴【2016】1号司法会计检验报告中，徐业森、李连洲的《人民检察院鉴定人资格证书》发证日期均为2008年3月15日，未附准予延续登记情况。经本院核实，徐业森、李连洲的《人民检察院鉴定人资格证书》于2014年3月准予延续登记，有效期至2020年3月。徐业森、李连洲在湖北省人民检察院汉江分院司法鉴定中心鄂汉检技鉴【2016】1号司法会计检验报告作出时，具有鉴定资格。二、湖北省人民检察院汉江分院司法鉴定中心鄂汉检技鉴【2016】1号司法会计检验报告、湖北省人民检察院汉江分院司法鉴定中心鄂汉检技鉴补【2018】1号鉴定意见补正书的效力柴某某于2016年3月24日供述其母亲徐杏利的3张银行卡用于传销活动，并对该3张银行卡的相关信息进行了确认。湖北省人民检察院汉江分院司法鉴定中心具有鉴定资质，其作出的湖北省人民检察院汉江分院司法鉴定中心鄂汉检技鉴【2016】1号司法会计检验报告、湖北省人民检察院汉江分院司法鉴定中心鄂汉检技鉴补【2018】1号鉴定意见补正书来源合法，真实、客观，本院予以采信。其中所列检材账户包含该3张银行卡。公诉机关提供的柴某某于2016年6月1日下午的供述证实，柴某某于2016年6月1日下午收到湖北省人民检察院汉江分院司法鉴定中心鄂汉检技鉴【2016】1号司法会计检验报告后，未提出异议。但柴某某在庭审中称其当天中午在宁波市第一医院分娩，且否认徐杏利的3张银行卡用于传销活动，因侦查机关未对徐杏利进行调查，柴某某的庭前供述无其他证据印证，认定该3张银行卡用于传销活动的证据不足。该3张银行卡的收入金额2000000元、5104970.21元、2020614.85元，共计9125585.06元，应从传销资金及银行利息收入总额中剔除。三、关于本案的罪名组织、领导传销活动罪，是指组织、领导以推销商品、提供服务等经营活动为名，要求参加者以缴纳费用或者购买商品、服务等方式获得加入资格，并按照一定顺序组成层级，直接或者间接以发展人员的数量作为计酬或者返利依据，引诱、胁迫参加者继续发展他人参加，骗取财物，扰乱经济社会秩序的传销活动的行为。本案中，会员只能通过购买商品获得加入资格，再通过发展下线牟取非法利益，实质上属于直接或者间接以发展人员的数量作为计酬或者返利依据的传销活动，徐某、柴某某、陈某、余某某、周某某的行为符合组织、领导传销活动罪的构成要件，应当以组织、领导传销活动罪定罪处罚。本案中销售的商品并不影响对组织、领导传销活动罪的认定。四、关于徐某、柴某某、陈某、余某某、周某某在传销活动中的地位、作用、情节的认定1、公诉机关指控柴艳萍系宁波绿力美家国际贸易有限公司、宁波绿力云大通讯技术有限公司、厦门绿地天源实业有限公司的财务经理。被告人柴某某辩称，其于2014年3月中下旬经招聘入职，入职的是会计，不是财务经理。被告人柴某某辩护人周某提出柴某某是会计，不是财务经理。经查，徐某、柴某某、陈某的庭前供述中，关于柴某某的职务说法不一，又无其他证据证明，但在案的证据足以证明柴某某在宁波绿力美家国际贸易有限公司、厦门绿地天源实业有限公司从事财务管理，应认定柴某某为宁波绿力美家国际贸易有限公司、厦门绿地天源实业有限公司的财务管理人员。2、公诉机关指控2014年8月，被告人陈某受徐某邀约，到宁波绿力美家国际贸易有限公司担任企划主管。被告人陈某辩称，其于2014年9月入职。经查，陈某的庭前供述称其于2014年9月到宁波绿力美家国际贸易有限公司工作。公诉机关指控的时间没有其他证据证明，本院认定陈某于2014年9月到宁波绿力美家国际贸易有限公司担任企划主管。3、公诉机关指控徐某、柴艳萍、陈某等人决定注销宁波绿力美家国际贸易有限公司和宁波绿力云大通讯技术有限公司，并在福建省厦门市注册厦门绿地天源实业有限公司。经查，柴艳萍、陈某的庭前供述未供认上述指控，庭审中亦对上述指控予以否认，而徐某一直未供述与柴艳萍、陈某等人决定注销宁波绿力美家国际贸易有限公司和宁波绿力云大通讯技术有限公司，并在福建省厦门市注册厦门绿地天源实业有限公司。上述指控无证据证明，本院不予认定。4、公诉机关指控截止2015年5月27日，该传销网络共发展会员达395层361653人。被告人徐某辩称其购买了“恒信通”的数据，绝大多数的会员是“恒信通”的会员。被告人徐某辩护人柳某提出在案相应证据未区分“恒信通”的会员人数与“国信通”的会员人数。被告人柴某某辩护人周某提出公诉机关指控的会员人数有误，“恒信通”的会员人数应从本案中剔除，周某某的下线存在重复的情况。经查，姜乐义于2017年9月8日见证仙桃市公安局网络安全保卫支队远程勘验ｗｗｗ.ｖｉｐ.ｃｏｍ的数据库文件中显示会员总层数为395层，人数为361653人。因上述数据库文件是客观存在的，姜乐义与本案是否有利害关系，并不影响上述数据库文件中的数据。侦查机关在本案中并未查明徐某是否购买了“恒信通”的数据。即使徐某购买了“恒信通”的数据，因其具有利用“恒信通”的数据组织、领导传销活动的主观故意，且至案发时，并未自行剔除“恒信通”的会员，“恒信通”的会员人数也应认定为本案参与传销活动人员的人数。周某某的下线存在重复，并不影响对传销组织层级和人数的认定。因柴某某、陈某、余某某不是同时参加传销活动，且湖北省人民检察院汉江分院司法鉴定中心鄂汉检技鉴【2016】1号司法会计检验报告系对2014年4月26日至2015年6月4日的涉案账户金额进行鉴定，本案不能认定柴某某、陈某、余某某的传销资金数额。徐某应对传销资金及银行利息收入总额181464612.28元负责。周某某与徐某、柴某某、陈某、余某某并无犯罪故意的联络，只具有一般意义的意思联络，且本案不能认定周某某的传销资金数额，周某某仅对其直接或者间接发展的会员71层104人负责。徐某成立宁波绿力美家国际贸易有限公司、宁波绿力云大通讯技术有限公司并担任法定代表人，成立厦门绿地天源实业有限公司并担任总经理，在传销活动中起发起、策划、操纵、管理、协调、宣传作用，是组织者、领导者。柴艳萍在传销活动中承担管理、协调等职责，陈某在传销活动中承担协调、宣传等职责，余某某在传销活动中承担宣传、培训职责，周某某在传销活动中承担宣传等职责，均对传销活动的实施、传销组织的扩大起关键作用，是组织者、领导者。本案系共同犯罪。徐某在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与、组织、指挥的全部犯罪处罚。柴某某、陈某、余某某在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当减轻处罚。周某某在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当从轻处罚。根据《最高人民法院、最高人民检察院、公安部》第一条、第四条的规定，组织、领导的参与传销活动人员累计达120人以上或直接或者间接收取参与传销活动人员缴纳的传销资金数额累计达250万元以上，应认定为《中华人民共和国刑法》第二百二十四条之一规定的“情节严重”。徐某、柴某某、陈某、余某某组织、领导的参与传销活动人员人数及徐某的传销资金数额均符合认定“情节严重”的情形本院认为，在宁波绿力美家国际贸易有限公司、宁波绿力云大通讯技术有限公司、厦门绿地天源实业有限公司未取得直销经营许可证的情况下，被告人徐某、柴某某、陈某、余某某、周某某组织、领导以推销商品为名，要求参加者以购买商品的方式获得加入资格，并按照一定顺序组成层级，直接或者间接以发展人员的数量作为计酬或者返利依据，引诱参加者继续发展他人参加，骗取财物，扰乱经济社会秩序，其行为均已构成组织、领导传销活动罪，均应当负刑事责任。公诉机关起诉指控的罪名成立。被告人徐某、柴某某、陈某、余某某、周某某如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。综合考虑被告人周某某的犯罪情节、悔罪表现及社会危险性，可以对被告人周某某宣告缓刑。对被告人周某某辩护人许某某的相关辩护意见，本院予以采纳。传销资金及银行利息收入181464612.28元应予以追缴。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条之一、第五十二条、第五十三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款和第四款、第二十七条、第六十三条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款和第三款、第七十三条第二款和第三款、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院、公安部》第一条、第二条、第三条、第四条、第七条之规定，判决如下一、被告人徐某犯组织、领导传销活动罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币五十万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。扣除在2018年6月1日以前被羁押的117日，即自2018年6月1日起至2023年8月5日止。罚金自判决发生法律效力的第二日起三个月内向本院缴纳）。二、被告人柴某某犯组织、领导传销活动罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二十万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。扣除在2018年6月1日以前被羁押的1日，即自2018年6月1日起至2021年5月30日止。罚金自判决发生法律效力的第二日起三个月内向本院缴纳）。三、被告人陈某犯组织、领导传销活动罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币十万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。扣除在2018年6月1日以前被羁押的117日，即自2018年6月1日起至2020年2月4日止。罚金自判决发生法律效力的第二日起三个月内向本院缴纳）。四、被告人余某某犯组织、领导传销活动罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币八万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。扣除在2018年6月1日以前被羁押的31日，即自2018年6月1日起至2020年2月29日止。罚金自判决发生法律效力的第二日起三个月内向本院缴纳）。五、被告人周某某犯组织、领导传销活动罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币三万元（罚金已缴纳）。六、对传销资金及银行利息收入181464612.28元予以追缴，上缴国库。其中，对扣押在案的1239.62万元、金条8.05公斤予以追缴，上缴国库；对剩余传销资金继续予以追缴，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省汉江中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长刘拥军审判员彭彩云人民陪审员周开新二〇一八年十二月二十日书记员李晴

浙江省江山市人民法院刑事判决书（2020）浙0881刑初345号公诉机关浙江省江山市人民检察院。被告人邵新禄，男，1949年9月24出生于浙江省江山市，汉族，小学文化，务农，住江山市。因本案于2020年8月6日被取保候审。江山市人民检察院以江检五部刑诉（2020）8号起诉书指控被告人邵新禄犯非法捕捞水产品罪向本院提起公诉。本院于2020年9月16日立案后，决定适用简易程序，于同年9月24日公开开庭审理了本案。江山市人民检察院检察员王昊出庭支持公诉。被告人邵新禄到庭参加诉讼。现已审理终结。经审理查明：2020年8月6日6时许，被告人邵新禄明知在江山港流域全年禁渔且电捕鱼器系禁用工具的情况下，使用自制电捕鱼器，到江山××段（禁渔区）进行电捕，非法捕得渔获物1.20千克。涉案渔获物已作放生处理。公诉机关认为被告人邵新禄的行为已构成非法捕捞水产品罪，其系坦白，建议对其判处拘役二个月，缓刑三个月。提请依法判处。上述事实，被告人邵新禄亦无异议，并有公诉机关提交并经庭审举证、质证，本院确认的下列证据予以证实：1.电捕鱼器、鱼篓等；2.受案登记表、立案决定书，归案经过，扣押笔录、扣押决定书、扣押清单及照片，清点、称重、观察、放生照片、情况说明，试验报告，禁渔期相关文件，前科查询记录、行政处罚决定书、户籍证明等；3.被告人邵新禄的供述与辩解、辨认笔录及照片；4.现场勘验笔录及照片；5.光盘。本院认为，被告人邵新禄违反水产资源法规，在禁渔区内使用禁用工具电捕鱼器捕捞水产品，情节严重，其行为已构成非法捕捞水产品罪。公诉机关的指控成立。邵新禄归案后能如实供述自己的罪行，系坦白；其承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，可从轻处罚。公诉机关的量刑建议合法、适当，本院予以采纳。综合本案被告人的犯罪事实、性质、情节及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十条、第六十七条第三款、第七十二条、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：一、被告人邵新禄犯非法捕捞水产品罪，判处拘役二个月，缓刑三个月。（缓刑考验期从本判决确定之日起计算。）二、随案移送的作案工具：电捕鱼器1副、编织鱼篓1只予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向浙江省衢州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判员王行云二〇二〇年九月二十四日书记员单诗雯

浙江省杭州市中级人民法院刑事附带民事判决书（2020）浙01刑终247号原公诉机关杭州市余杭区人民检察院。上诉人（原审被告人）黄良，男，1984年6月8日出生，汉族，浙江省常山县人，初中文化程度，个体经营，户籍所在地常山县。因涉嫌犯故意伤害罪于2019年4月9日被刑事拘留，同年4月23日被逮捕。现押于杭州市余杭区看守所。辩护人吴肖臣，浙江浙杭律师事务所律师。原审附带民事诉讼原告人王某1，男，1998年9月16日出生，汉族，安徽省涡阳县人，户籍所在地涡阳县。系本案被害人。杭州市余杭区人民法院审理杭州市余杭区人民检察院指控原审被告人黄良犯故意伤害罪及附带民事诉讼原告人王某1提起附带民事诉讼一案，于2020年3月31日作出（2019）浙0110刑初922号刑事判决。原审被告人黄良不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，听取了本院通知杭州市法律援助中心为上诉人黄良指派的辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案经浙江省高级人民法院批准，延长审理期限二个月。现已审理终结。原判认定，2018年10月20日晚上，被告人黄良与被害人王某1在杭州市余杭区××街道××路××路岔路口夜市上，因摊位之争发生争执，后双方发生扭打。其间，被告人黄良对被害人王某1进行拳打脚踢，造成被害人王某1腹部受伤。经杭州市余杭区公安司法鉴定中心鉴定，被害人王某1腹部闭合伤，脾脏破裂、胰腺挫伤行手术治疗（脾脏切除、胰腺缝合修补），术后目前生命体征平稳，其损伤程度评定为重伤二级。原判还认定，被害人王某1因本案受伤于2018年10月21日至同年11月6日到杭州市余杭区第一人民医院治疗。经鉴定，被害人王某1腹部闭合伤，脾破裂，血小板增多症，右肺撕裂伤，左肺上叶挫伤与2018年10月20日外伤之间存在直接因果关系；被害人王某1外伤致脾破裂，行脾切除术后，评定为《人体损伤致残程度分级》八级伤残；被害人王某1伤后的误工期限（含住院）拟为三个月，护理期限（含住院）拟为一个半月，营养期限拟为二个月，为此支出鉴定费人民币2600元。其间，被害人王某1共花费医疗费人民币34150.59元。原审以故意伤害罪，判处被告人黄良有期徒刑三年十个月。并判令被告人黄良赔偿附带民事诉讼原告人王某1经济损失人民币399000元；驳回附带民事诉讼原告人王某1的其他诉讼请求。上诉人黄良上诉称，案发前王某1喝了1瓶白酒和大量黄酒，是酒后故意找事先打其，其出于防范酒醉伤人与对方发生冲突，后双方倒地被人劝开，王某1的伤情不排除是其他原因造成，依现有证据不能认定是其造成。王某1要求其承担赔偿责任没有事实和法律依据，原判判赔错误。此外，王某1主张的赔偿额中部分项目本身缺乏事实和法律依据。故原判认定事实不清，证据不足，不能认定其有罪，请求宣告无罪并驳回王某1的全部诉讼请求。本院审理中，上诉人黄良表示自愿认罪，希望亲属帮助积极赔偿王某1经济损失。辩护人辩称，被害人对本案发生有重大过错，应对黄良从轻处罚；黄良如实供述、悔罪态度好，应从轻处罚；本案系民事纠纷引起，黄良主观恶性小，又无犯罪前科，属于初犯；黄良认识到自己的错误，为弥补给被害人造成的伤害，其家属多次积极与被害人协商，就赔偿达成一致意见，取得了被害人的谅解。故请求对黄良适用缓刑。经审理查明，原判认定上诉人黄良故意伤害及给原审附带民事诉讼原告人王某1造成直接经济损失的事实，有被害人王某1的陈述及辨认笔录，接警单详情，证人李某、方某、王某2、刘某、邓某的证言及辨认笔录，证人王某3、翁某的证言，调取证据通知书、调取证据清单、门诊病历、入院记录、手术记录单、出院记录、检查报告单，体表原始伤情记录表、伤势照片，鉴定书、鉴定意见通知书，勘验笔录、勘验照片、方位图、中心现场图，通话记录，赔偿清单、身份证复印件、证据目录、医疗费发票、病历资料、司法鉴定意见书，公安机关出具的抓获、破案经过情况说明，全国常住人口基本信息、户籍证明等证据予以证实。上诉人黄良有供述及辨认笔录在案，所供案件的起因及为此与王某1互相扭打等相关情节与上述证据所反映的事实相符。上述证据，原审已予庭审质证，本院予以确认。原判认定的事实清楚，证据确实、充分。另查明，本院审理期间，上诉人黄良的亲属与王某1已达成赔偿人民币15万元了结本案民事赔偿的协议，并已支付15万元，王某1出具谅解书对上诉人黄良表示谅解。认定上述事实的证据有，承诺书、谅解书、收据等。本院认为，上诉人黄良为琐事故意伤害他人身体，致一人重伤，其行为已构成故意伤害罪。上诉人黄良给原审附带民事诉讼原告人王某1造成的直接经济损失应予赔偿，并视情况酌情判赔。鉴于本案系民间纠纷引起，而上诉人黄良在二审期间自愿认罪，其亲属与原审附带民事诉讼原告人王某1已达成民事赔偿协议并已支付赔偿款，王某1对上诉人黄良表示谅解，因此，可对上诉人黄良从轻处罚并适用缓刑。对上诉人黄良的辩护人所提相关辩护意见及请求，本院予以采纳并支持。原判定罪及适用法律正确，原审审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款、第三十六条第一款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持杭州市余杭区人民法院（2019）浙0110刑初922号刑事判决主文第一项中对被告人黄良的定罪部分及第二、三项附带民事诉讼赔偿部分；二、撤销杭州市余杭区人民法院（2019）浙0110刑初922号刑事判决主文第一项中对被告人黄良的量刑部分；三、上诉人（原审被告人）黄良犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。本判决为终审判决。审判长钱晓明审判员徐洁审判员陈洒洒二〇二〇年七月二十八日书记员刘琳琳

徐素敏、叶建林、周卫良等组织卖淫罪一审刑事判决书浙江省松阳县人民法院刑事判决书（2018）浙1124刑初181号：松阳县人民检察院以松检公诉刑诉［2018］185号起诉书指控被告人徐素敏、叶建林犯组织卖淫罪，被告人周卫良、张秀兰、彭晶晶、林仙娥犯协助组织卖淫罪，被告人陈承乾、李剑艳、周卫良犯容留卖淫罪，于2018年10月24日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，不公开开庭审理了本案。松阳县人民检察院指派检察员林伟出庭支持公诉。被告人徐素敏、叶建林、周卫良、张秀兰、彭晶晶、林仙娥、陈承乾、李剑艳，辩护人阙祥忠、钟潇晴、项建裕、陶松生、李菁、王朝俊、阙延强、应相业等到庭参加了诉讼。现已审理终结公诉机关指控：一、涉嫌组织卖淫、协助组织卖淫情况：1.2015年至2018年4月期间，被告人徐素敏先后开设了金港湾浴场、国贸大酒店浴场、中澳大酒店浴场，陆续招募、安排顾某、傅某、童某、李某1、赵某1、张某、杨某、朱某、“可可”、“小陈”、“小鱼”、“新雅”、“小久”等多名妇女，以150元至1000元不等的价格在三家浴场从事卖淫活动，收取40%至50%不等的嫖资进行牟利，并先后招聘被告人张秀兰、周卫良、林仙娥（取保候审）对卖淫女进行日常管理工作。徐素敏负责招募卖淫女卖淫，提供卖淫场所，规定卖淫交易价格、上下班时间、核对发放嫖资分成等；周卫良、张秀兰、林仙娥负责在各自管理的浴场内接待嫖娼人员、安排卖淫女卖淫、收取并上交嫖资、记录卖淫情况及管理卖淫女的日常生活等。徐素敏、周卫良、张秀兰、林仙娥还会根据各浴场嫖客的数量、挑剔程度对卖淫女进行统一调度、指派，并接送卖淫女到徐素敏所开设的各个浴场进行卖淫活动。经统计，徐素敏收取嫖资至少168.481万元（其中金港湾750060元、中澳702760元、国贸231990元，账单统计最早时间为2017年2月26日），个人获利至少75.8165万元。2.2017年2月底，被告人叶建林、彭晶晶向被告人陈承乾（取保候审）租赁下白云宾馆一楼的美容店，并于2017年3月初开始营业，先后招募李某2、李某3、方某、王某、吴某1等多名妇女，以150元至1000元不等的价格在白云宾馆房间、白云宾馆美容店房间、中澳大酒店浴场等地从事卖淫活动，收取30%的嫖资分成进行牟利。叶建林为美容店实际控制人，提供卖淫场所，负责招募、安排、接送卖淫女卖淫，规定卖淫交易价格、上下班时间点、收取、发放嫖资分成等；彭晶晶主要负责招募、安排卖淫女卖淫、接待嫖娼人员、收取嫖资及管理卖淫女的日常生活等。另外叶建林和彭晶晶会根据周卫良的要求，指派、接送卖淫女到中澳大酒店浴场等场所进行卖淫，并向周卫良支付分成。叶建林收取嫖资共计20余万元，个人获利至少7万元。二、涉嫌引诱、容留、介绍卖淫情况：1.2017年2月至2017年5月初，被告人陈承乾为白云宾馆实际管控人，一直在白云宾馆管理日常事务。2017年2月底，经与其他股东商量，陈承乾将美容店以一年2.8万元的价格租赁给叶建林、彭晶晶二人。美容店在2017年3月初开业后，陆续招聘李某2等多名卖淫女卖淫，陈承乾明知该美容店卖淫女从事卖淫活动，却放任不管，并给予叶建林、彭晶晶开房价格优惠，容留李某2等多名卖淫女长期在白云宾馆的房间、白云宾馆美容店房间内从事卖淫活动至少20余次。2.2017年2月初至2018年4月，被告人李剑艳（取保候审）为白云宾馆管理人员，负责管理宾馆日常事务。其明知白云宾馆美容店卖淫女从事卖淫活动，却长期放任不管且为美容厅介绍从业人员李某2，并多次将宾馆住客招嫖、入住信息等情况告知叶建林、彭晶晶，并且在陈承乾授意下给予叶建林、彭晶晶开房价格优惠，容留李某2等多名卖淫女长期在白云宾馆房间内从事卖淫活动。3.2018年2月至2018年4月期间，被告人周卫良联系叶建林、彭晶晶要求安排卖淫女前往中澳大酒店浴场卖淫，叶建林、彭晶晶安排王某、吴某1、方某等多名卖淫女从白云宾馆美容店前往中澳大酒店浴场从事卖淫活动共计30余次。为证明指控事实，公诉机关当庭出示了相应的证据材料，并认为被告人徐素敏、叶建林的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百五十八条第一款之规定，应当以组织卖淫罪追究其刑事责任；被告人周卫良、张秀兰、彭晶晶、林仙娥的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百五十八条第四款之规定，应当以协助组织卖淫罪追究其刑事责任；被告人陈承乾、李剑艳、周卫良的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百五十九条第一款之规定，应当以容留卖淫罪追究其刑事责任。被告人周卫良在判决宣告前，一人犯数罪，应数罪并罚；被告人周卫良曾被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕5年内又犯本罪，系累犯，应当从重处罚；被告人徐素敏、叶建林、周卫良、张秀兰、彭晶晶、林仙娥、李剑艳归案后能如实供述自己的犯罪事实，系坦白，可以从轻处罚。提请本院依法判处。被告人徐素敏对起诉书指控的基本犯罪事实和罪名无异议，辩称其浴场有正规洗浴，获利应当扣减。其辩护人对指控的事实和罪名亦无异议，认为被告人归案后坦白，且当庭认罪悔罪，请求从轻处罚。被告人叶建林对起诉书指控的基本事实无异议，辩称卖淫人员主动来应聘，其没有控制、管理卖淫人员，且获利7万元中有其正规的按摩收入，其非法获利不足7万。其辩护人提出卖淫人员自愿前来，流动性大，且活动自由，没有被控制、管理，应当对被告人叶建林以容留卖淫罪定罪处罚，且其获利应当以在案卖淫女所陈述的获利累加，不足五万元，被告人叶建林归案后如实供述其罪行，当庭认罪，建议判处五年以下有期徒刑。被告人周卫良对起诉书指控的基本事实没有异议，辩称美容店卖淫女到中澳大酒店浴场卖淫只有十几次。其辩护人提出被告人周卫良联系美容店卖淫女到中澳浴场卖淫是协助组织卖淫的组成部分，不能单独构成容留卖淫罪；周卫良归案后如实供述其罪行，且供述稳定，前后一致，当庭认罪，悔罪态度好，建议对其从轻处罚。被告人张秀兰对起诉书指控的事实没有异议，辩称其只是一个打工者。其辩护人提出被告人法律意识淡薄，以为只是打工，并不知道其行为是犯罪，归案后如实供述其罪行，当庭认罪悔罪，建议对其适用缓刑。被告人彭晶晶对起诉书指控的犯罪事实没有异议，辩称嫖资均给叶建林，其没有非法获利。其辩护人提出被告人彭晶晶归案后如实供述其罪行，当庭自愿认罪，请求对其从轻处罚并适用缓刑。被告人林仙娥对起诉书指控的犯罪事实和罪名均无异议。被告人陈承乾对起诉书指控的犯罪事实和罪名均无异议，自愿认罪。其辩护人提出被告人陈承乾只是放任犯罪，与其他主动犯罪相比情节较轻，主观恶性小，且是初犯，其退出赃款、预缴罚金，认罪悔罪态度好，建议对其从轻处罚并适用缓刑。被告人李剑艳对起诉书指控的犯罪事实和罪名均无异议。其第一辩护人提出李剑艳的行为情节轻微，只需治安处罚，不构成刑事犯罪；其第二辩护人提出被告人李剑艳对宾馆的事务没有决定权，只是履行职务行为，在与陈承乾的共同犯罪中，其是从犯，李剑艳归案后如实供述其罪行，当庭认罪悔罪，建议对其从轻处罚，并适用缓刑。经审理查明：一、组织卖淫、协助组织卖淫事实1.2015年至2018年4月期间，被告人徐素敏先后开设了金港湾浴场、国贸大酒店浴场、中澳大酒店浴场，陆续招募、安排顾某、傅某、童某、李某1、赵某1、张某、杨某、朱某等多名妇女，以150元至1000元不等的价格在三家浴场从事卖淫活动，收取40%至50%不等的嫖资进行牟利。经徐素敏招聘，被告人张秀兰、周卫良、林仙娥在明知徐素敏组织卖淫活动的情况下，以浴场前台的方式协助徐素敏对卖淫女进行管理。张秀兰于2017年2、3月份开始管理金港湾浴场、周卫良于2017年3、4月份开始管理中澳大酒店浴场、林仙娥于2017年8、9月份开始管理国贸大酒店浴场，三人领取1800元至3000元／月不等的固定工资。徐素敏负责招募卖淫女卖淫，提供卖淫场所，规定卖淫交易价格、上下班时间、核对发放嫖资分成等；张秀兰、周卫良、林仙娥负责在各自管理的浴场内接待嫖娼人员、安排卖淫女卖淫、收取并上交嫖资、记录卖淫情况及管理卖淫女的日常生活等；徐素敏、周卫良、张秀兰、林仙娥还会根据各浴场嫖客的数量、挑剔程度对卖淫女进行统一调度、指派，并接送卖淫女到徐素敏所开设的各个浴场进行卖淫活动。经统计，徐素敏收取嫖资至少168.481万元（其中金港湾750060元、中澳702760元、国贸231990元，账单统计最早时间为2017年2月26日），非法获利至少75.8165万元；周卫良、张秀兰分别非法获利2万余元；林仙娥非法获利5千余元。2.2017年3月初，被告人叶建林、彭晶晶在白云宾馆一楼开始经营美容店，先后招募李某2、李某3、方某、王某、吴某1等多名妇女，以150元至1000元不等的价格在白云宾馆房间、白云宾馆美容店房间、中澳大酒店浴场等地从事卖淫活动，收取30%的嫖资分成进行牟利。叶建林为美容店实际控制人，提供卖淫场所，负责招募、安排、接送卖淫女卖淫，规定卖淫交易价格、上下班时间点、收取、发放嫖资分成等；彭晶晶主要负责招募、安排卖淫女卖淫、接待嫖娼人员、收取嫖资及管理卖淫女的日常生活等。另外，叶建林和彭晶晶会根据周卫良的要求，指派、接送卖淫女到中澳大酒店浴场等场所进行卖淫，并向周卫良支付分成。叶建林伙同彭晶晶收取嫖资共计20余万元，非法获利至少7万元。二、容留卖淫事实1.2017年2月至2017年5月初，被告人陈承乾为白云宾馆实际管控人，一直在白云宾馆管理日常事务。2017年2月25日，陈承乾将美容店以一年2.8万元的价格租赁给叶建林、彭晶晶二人。2017年2月份，被告人李剑艳经陈承乾招聘为白云宾馆前台，美容店在2017年3月初开业后，李剑艳介绍李某2到美容店从业，后美容店陆续招募李某3、方某、王某、吴某1等卖淫女从事卖淫活动。2017年5月份，陈承乾开会决定将宾馆交由被告人李剑艳管理，李剑艳接手管理宾馆并每天向陈承乾汇报工作。陈承乾、李剑艳明知该美容店卖淫女从事卖淫活动，却放任不管，李剑艳多次将宾馆住客招嫖、入住信息等情况告知叶建林、彭晶晶，且在陈承乾授意下给予叶建林、彭晶晶开房价格优惠，并于2017年10月份、2018年4月份分别将宾馆318、706房间以1800月／月的价格长期包给叶建林，容留李某2等卖淫女在白云宾馆的房间、白云宾馆美容店房间内从事卖淫活动至少20余次。2.2018年2月至2018年4月期间，被告人周卫良联系叶建林、彭晶晶要求安排卖淫女前往中澳大酒店浴场卖淫，叶建林、彭晶晶安排王某、吴某1、方某等多名卖淫女从白云宾馆美容店前往中澳大酒店浴场从事卖淫活动共计15余次。在本院审理期间，被告人彭晶晶退出违法所得人民币7万元，被告人林仙娥退出违法所得人民币5000元，被告人陈承乾退出违法所得人民币10000元。上述事实，有公诉机关提交的被告人徐素敏、叶建林、周卫良、张秀兰、彭晶晶、林仙娥、陈承乾、李剑艳的供述和辩解，且有物证记账单、记账本、交款表、监控视频储存器、避孕套、手机，证人傅某、童某、李某1、顾某、赵某1、张某、杨某、朱某、李某2、李某3、吴某1、王某、方某、桂某、徐某、何某1、何某2、钟某、李某4、赵某2、李剑、李某5、陈某、刘某、付某、周某、吴某2、吴某3、华某、何某3、邓某的证言，扣押清单、发还清单、房屋租赁合同、营业执照、支付宝账号及微信账号的注册信息、交易记录情况、各银行交易明细清单、行政处罚决定书、不予行政处罚决定书，松某（刑）勘［2018］101—104号勘验检查工作记录、现场照片、检查笔录、涉案物品照片、周卫良、傅某、吴某1、桂某、何某1、何某2、钟某、李某4、赵某2的辨认笔录，松某（网警）勘［2018］117—125号、130—133号、147号电子证据检查工作记录（随附光盘）、勘验检查照片记录表、提取电子证据清单等证据证实，足以认定。此外，户籍证明、归案经过证实被告人徐素敏、叶建林、周卫良、张秀兰、彭晶晶、林仙娥、陈承乾、李剑艳的身份及到案经过。刑事判决书、刑满释放证明书、刑事裁定书证实被告人叶建林、周卫良的前科情况。对被告人叶建林提出卖淫人员主动前来美容店，其没有控制、管理卖淫人员，7万元的非法获利要剔除正规按摩收入的辩解，及辩护人提出被告人叶建林系容留卖淫的辩护意见，本院认为，组织卖淫是指以招募、雇佣、纠集等手段，管理或者控制他人从事卖淫活动的行为，管理、控制的内容包含卖淫人员，也包含卖淫活动。卖淫人员主动前来应聘、被告人同意接收并安排卖淫，即属于招募范畴，卖淫人员听从安排、接受管理，并提供卖淫服务，获取非法所得，应认定被告人存在实际管理、控制卖淫人员的行为；对卖淫的场所、时间、对象等的安排、布置、调度是对卖淫活动的控制和管理，组织者对卖淫人员的人身自由是否进行限制不是本罪的本质特征。组织卖淫过程中包含了容留行为，被告人叶建林在犯罪过程中起到了管理和组织作用，其行为符合组织卖淫罪的构成特征，应以组织卖淫罪定罪，本案被告人供述与证人证言相互印证，证实美容店内无正规按摩设备，店内无正规按摩收入，故被告人的辩解和辩护人的辩护意见，本院不予采纳。对被告人徐素敏提出其浴场有正规洗浴，获利应当扣减的辩解，经核实，非法获利统计没有将正规洗浴金额计入在内。对被告人周卫良提出美容店卖淫女到中澳大酒店浴场卖淫十几次的辩解，经查，经账单统计，周卫良经手的台费记录有15次，该辩解，本院予以采纳。对周卫良辩护人提出被告人周卫良不单独构成容留卖淫罪的辩护意见，本院认为被告人周卫良容留被组织卖淫人员以外的人卖淫的事实清楚，证据确实、充分，应当数罪并罚，该辩护意见，本院不予采纳。对辩护人提出被告人李剑艳系从犯的辩护意见，本院认为，被告人李剑艳、陈承乾在共同犯罪中地位、作用基本相当，但李剑艳并非宾馆的决策者，在量刑时予以酌情从轻考虑，辩护人的辩护意见，本院不予采纳本院认为，被告人徐素敏、叶建林以招募、容留等手段管理三人以上卖淫，其行为已构成组织卖淫罪。周卫良、张秀兰、彭晶晶、林仙娥明知他人实施组织卖淫犯罪活动而为其提供接待嫖娼人员、管账等帮助，其行为已构成协助组织卖淫罪。被告人周卫良、陈承乾、李剑艳为他人卖淫提供场所及其他便利条件，其行为均已构成容留卖淫罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人周卫良一人犯数罪，应当数罪并罚。被告人周卫良因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内再犯本罪，系累犯，应当从重处罚。被告人叶建林、周卫良、张秀兰、彭晶晶、林仙娥、李剑艳归案后如实供述了犯罪事实，可以从轻处罚；被告人徐素敏归案后如实供述其罪行后有反复，基于其在庭审结束前能认罪、悔罪，可认定其坦白，对其从轻处罚；被告人彭晶晶、林仙娥、陈承乾退出违法所得，可酌情从轻处罚；被告人陈承乾庭审中自愿认罪，可酌情从轻处罚。结合被告人彭晶晶、林仙娥、陈承乾、李剑艳的犯罪情节、悔罪表现，可对其适用缓刑。辩护人提出的上述从轻处罚和酌情从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百五十八条第一款、第三百五十九条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条、第七十二条、第七十三条第二、三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理组织、强迫、引诱、容留、介绍卖淫刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第三条、第四条第一款、第十三条第一款的规定，判决如下一、被告人徐素敏犯组织卖淫罪，判处有期徒刑六年六个月，并处罚金人民币一百五十万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年4月12日起至2024年10月11日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳）。二、被告人叶建林犯组织卖淫罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币七万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年4月12日起至2023年4月11日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳）。三、被告人周卫良犯协助组织卖淫罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币二万元；犯容留卖淫罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币六千元；数罪并罚，决定执行有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币二万六千元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年4月12日起至2021年7月11日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳）。四、被告人张秀兰犯协助组织卖淫罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年6月4日起至2021年5月5日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳）。五、被告人彭晶晶犯协助组织卖淫罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币七万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳）。六、被告人林仙娥犯协助组织卖淫罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币一万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳）。七、被告人陈承乾犯容留卖淫罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币二万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳）。八、被告人李剑艳犯容留卖淫罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳）。九、被告人彭晶晶退出的违法所得人民币70000元、被告人林仙娥退出的违法所得人民币5000元、被告人陈承乾退出的违法所得人民币10000元（均暂存在本院），予以追缴，上缴国库；继续追缴被告人徐素敏违法所得人民币758165元、被告人周卫良违法所得人民币20000元、被告人张秀兰违法所得人民币20000元。十、随案移送的涉案手机5部、监控储存器2台、避孕套328只，予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省丽水市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份审判长沈伟晶人民陪审员徐林德人民陪审员张文萍二〇一八年十一月十五日法官助理何晓芳代书记员何晓芳

黄立梅生产、销售假药罪一审刑事判决书江苏省邳州市人民法院刑事判决书（2018）苏0382刑初650号：邳州市人民检察院以邳检诉刑诉〔2018〕567号起诉书指控被告人黄立梅犯销售假药罪，于2018年9月3日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭进行了审理。邳州市人民检察院指派检察员谭长超出庭支持公诉，被告人黄立梅到庭参加诉讼。现已审理终结公诉机关指控，2017年6月15日，被告人黄立梅因涉嫌犯销售假药罪被邳州市公安局取保候审，同年10月11日移送邳州市人民检察院审查起诉，2018年3月27日被提起公诉。被告人黄立梅在取保候审期间，又多次从孙某（另案处理）处购买“虫草鹿鞭王”、“虫草强肾王”、“万艾可枸橼酸西地那非片”等壮阳类产品，通过手机微信向外销售。其中，2018年1月20日，被告人黄立梅通过微信向张某销售“虫草强肾王”1盒及其它壮阳产品。2018年3月21日，被告人黄立梅在送货途中被邳州市公安局运河派出所民警查获，从其车内查获“虫草鹿鞭王”、“虫草强肾王”各2盒。同日办案民警在其家中搜查并扣押“虫草鹿鞭王”13盒、“虫草强肾王”23盒、“万艾可枸橼酸西地那非片”11盒、“美国伟哥”1盒、“增大延时片”16盒、“玛咖片”13盒、“二度春”2盒及其它一些非药品。经徐州市食品药品监督管理局认定，上述产品均应当按假药论处。被告人黄立梅被查获后如实供述了主要犯罪事实。上述事实，被告人黄立梅在开庭审理过程中亦无异议，并有其在侦查阶段的供述，证人孙某、张某、钱某等人的证言，微信聊天记录，搜查笔录及扣押物品清单，徐州市食品药品监督管理局回复文件，电子证据检查工作记录，微信转账交易记录，刑事判决书，被告人刑事责任年龄证明、发破案经过及到案经过等证据证实，足以认定本院认为，被告人黄立梅违反国家药品管理法规，为谋取非法利益，明知是假药仍予以销售，其行为构成销售假药罪。公诉机关指控的事实、罪名成立，本院予以确认。论罪，被告人黄立梅应在三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金的幅度内处罚。其归案后如实供述主要犯罪事实，可以从轻处罚。被告人黄立梅系刑罚执行完毕以前，发现还有其他罪没有判决，应对该罪作出判决，实行数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第七十条、第六十九条、第六十七条第三款之规定，判决如下被告人黄立梅犯销售假药罪，判处拘役五个月，罚金人民币一千元，与前罪所判有期徒刑六个月，罚金人民币一千元并处，决定执行有期徒刑六个月，罚金人民币二千元（已交纳），上缴国库。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年3月22日起至2018年9月21日止。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省徐州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判员周启银二〇一八年九月十八日书记员于恒恒

陈康明合同诈骗一审刑事判决书广东省深圳市福田区人民法院刑事判决书（2018）粤0304刑初232号：深圳市福田区人民检察院以深福检刑诉［2018］302号起诉书指控被告人陈康明犯合同诈骗罪，于2018年2月26日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，并组成合议庭，于2018年4月23日公开开庭审理了本案。深圳市福田区人民检察院指派检察员李然出庭支持公诉，被告人陈康明及其辩护人吴传枝、廖锦榕，被害人孟某青均到庭参加诉讼。经依法延长审限，现已审理终结公诉机关指控：2015年初，邓某明（情况不详，另案处理）、刘某元（另案处理）经密谋后，商定以香港“某投资集团有限公司”的名义冒充央企“某（集团）有限公司”下属企业，与拥有土地使用权的企业合作开发房地产，再以工程分包为“幌”，骗取分包商交纳的工程质量保证金。2015年4月，邓某明、刘某元分别冒充香港“某投资集团有限公司”执行董事及工程项目负责人，以香港“某投资集团有限公司”的名义与广东省“云浮市某房地产有限公司”签订了《云浮市京都国际商务中心项目合作开发建设协议》，约定由“云浮市某房地产有限公司”提供项目建设用地，香港“某投资集团有限公司”出资人民币3亿元进行建设并负责总包工程及各建筑事务招标等工作。上述协议签订以后，邓某明、刘某元为让“云浮市某房地产有限公司”信任其等有足够资金投入建设，又以何某淦（又名何某，另案处理）实际控制的“中某（深圳）置业有限公司”能为项目开具大额承兑汇票为由，欺骗“云浮市某房地产有限公司”继续履行协议。2015年6月，“安徽某建筑劳务有限公司”法定代表人被害人孟某青经人介绍后，以“安徽某建筑劳务有限公司”的名义与刘某元洽谈“云浮市京都国际商务中心项目”建筑劳务施工分包事宜，刘某元要求被害人孟某青先交纳人民币500万元的工程质量保证金，被害人孟某青担心将500万元转至香港公司账户存在风险。随后，刘某元联系“中某（深圳）置业有限公司”总裁助理被告人陈康明，商议由“中某（深圳）置业有限公司”冒充国企代收该500万保证金。被告人陈康明将此事告知“中某（深圳）置业有限公司”实际控制人何某淦后,何某淦、被告人陈康明等人经商议，在明知邓某明、刘某元系在冒充央企“某（集团）有限公司”的情况下，同意由“中某（深圳）置业有限公司”冒充国企代收保证金，并与刘某元商定，在收到被害人孟某青的500万保证金后，由刘某元及“中某（深圳）置业有限公司”瓜分占有。2015年6月26日，被害人孟某青在被告人陈康明陪同下，到达“云浮市京都国际商务中心项目”地块考察并与刘某元、“云浮市某房地产有限公司”负责人黄某仔等人就工程分包、质量保证金等相关问题进行了交流。在刘某元、何某淦、被告人陈康明等人的“引诱”下，被害人孟某青误以为香港“某投资集团有限公司”、“中某（深圳）置业有限公司”均系国企，该项目也真实存在。次日，被害人孟某青与刘某元、何某淦等人在“中某（深圳）置业有限公司”的办公地点（深圳市福田区卓越世纪中心大厦）签订了质量保证金委托支付函、资金安全承诺书等文件。当月29日，被害人孟某青将工程质量保证金人民币200万元汇入了“中某（深圳）置业有限公司”平安银行账户。2015年7月1日，刘某元以“某投资集团有限公司投资发展部”的名义与被害人孟某青代表的“安徽某建筑劳务有限公司”签订了建筑劳务施工分包合同。2015年7月3日，被害人孟某青又将工程质量保证金人民币300万元汇入了“中某（深圳）置业有限公司”平安银行账户。在“中某（深圳）置业有限公司”收到保证金的当日，何某淦等人即违反约定，指使公司财务人员陈某（另案处理）将其中200万元汇入了黄某仔控制的“云浮市某置业有限公司”银行账户（随即，黄某仔又将其中100万元以借款形式转给了刘某元控制的银行账户），将其中的280万元汇入了“中某（深圳）置业有限公司”及“深圳市某资产管理有限公司”的银行账户用于归还债务。事后，刘某元又转给被告人陈康明人民币5万元。后因香港“某投资集团有限公司”、“中某（深圳）置业有限公司”的资金均无法到位，“云浮市京都国际商务中心项目”未能如期开工建,被害人孟某青多次催问被告人陈康明、刘某元等人分包工程进度和质量保证金是否安全，刘某元、被告人陈某明、何某淦等人编造各种理由搪塞。2015年10月，“云浮市某房地产有限司”负责人黄某仔告知被害人孟某青已解除与香港“某投资集团有限公司”的合同，被害人孟某青遂要求刘某元、被告人陈康明、何某淦等人退还500万保证金。2015年10月底，何某淦、被告人陈康明继续借故拖延，并将“中某（深圳）置业有限公司”搬离了原办公地点。2017年初，刘某元因涉嫌合同诈骗被广东省梅州市丰顺公安机关抓获。2017年2月27日至2017年3月27日，“中某（深圳）置业有限公司”陆续退还了被害人孟某青资金共计人民币100万元。2017年5月19日3时许，公安机关在深圳市罗湖区新园路5号湘雅宾馆将被告人陈康明抓获。2017年5月23日，“中某（深圳）置业有限公司”又退还了被害人孟某青人民币5万元。公诉机关提供了书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述及辩解、辨认笔录等证据证实上述事实。公诉机关据此认为被告人陈康明的行为已构成合同诈骗罪，提请本院依法判处。被告人陈康明否认控罪，辩称：1.其没有向被害人谎称“中某（深圳）置业有限公司”系国企；2.其没有参与四方公司进行谈判及拍板过程，涉案相关合同不是其起草，其与被害人接触的时间很少；3.关于500万元保证金的用途和去向其不清楚；4.刘某元给其的5万元系偿还之前对其的欠款；5.案发后其有告诉过被害人“中某（深圳）置业有限公司”搬离原办公地址的情况。被告人陈康明的辩护人做无罪辩护，并发表如下辩护意见：一、被告人陈康明不具有合同诈骗的主观故意；1.本案中没有证据证明被告人陈康明明知刘某元等人存在诈骗行为而存在合谋情形；2.对于被告人陈康明明知邓某国、刘某元系在冒充央企某集团的情况，仍积极配合他人诈骗行为，没有事实依据；3.没有证据证明被告人陈康明存在通过宣称“中某（深圳）置业有限公司”为国企，从而骗取被害人信任的行为；4.没有证据证明被告人陈康明明知所在的“中某（深圳）置业有限公司”存在欺骗事实；二、被告人陈康明没有合同诈骗的行为，其只是被利用之人，其行为是在被他人蒙蔽下的普通民事行为；三、被害人被诈骗原因不在于陈康明存在欺诈行为；1.被害人被诈骗的实质原因是盲目信任而不予核实香港“某投资集团有限公司”真实性及性质问题；2.被告人陈康明在本案中没有获得额外的非法利益，涉案5万元存在争议。经审理查明：2015年初，刘某元（另案处理）等人以香港“某投资集团有限公司”的名义冒充央企“某（集团）有限公司”下属企业，与拥有土地使用权的企业合作开发房地产，再以工程分包为“幌”，骗取分包商交纳的工程质量保证金。2015年4月，邓某明、刘某元分别冒充香港“某投资集团有限公司”执行董事及工程项目负责人，以香港“某投资集团有限公司”的名义与广东省“云浮市某房地产有限公司”签订了《云浮市京都国际商务中心项目合作开发建设协议》，约定由“云浮市某房地产有限公司”提供项目建设用地，香港“某投资集团有限公司”出资人民币3亿元进行建设并负责总包工程及各建筑事务招标等工作。上述协议签订以后，邓某明、刘某元为让“云浮市某房地产有限公司”信任其等有足够资金投入建设，又以何某淦（又名何某，另案处理）实际控制的“中某（深圳）置业有限公司”能为项目开具大额承兑汇票为由，欺骗“云浮市某房地产有限公司”继续履行协议。2015年6月，“安徽某建筑劳务有限公司”法定代表人被害人孟某青经人介绍后，以“安徽某建筑劳务有限公司”的名义与刘某元洽谈“云浮市京都国际商务中心项目”建筑劳务施工分包事宜，刘某元要求被害人孟某青先交纳人民币500万元的工程质量保证金，被害人孟某青担心将500万元转至香港“某投资集团有限公司”账户存在风险。随后，刘某元联系“中某（深圳）置业有限公司”总裁助理被告人陈康明，商议由“中某（深圳）置业有限公司”冒充国企代收该500万保证金。被告人陈康明将此事告知“中某（深圳）置业有限公司”实际控制人何某淦后,何某淦、被告人陈康明等人经商议，由“中某（深圳）置业有限公司”冒充国企代收保证金，并与刘某元商定，在收到被害人孟某青的500万保证金后，由刘某元及“中某（深圳）置业有限公司”瓜分占有。2015年6月26日，被害人孟某青在被告人陈某明陪同下，到达“云浮市京都国际商务中心项目”地块考察并与刘某元、“云浮市某房地产有限公司”负责人黄某仔等人就工程分包、质量保证金等相关问题进行了交流。在刘某元、何某淦、被告人陈康明等人的“引诱”下，被害人孟某青误以为香港“某投资集团有限公司”、“中某（深圳）置业有限公司”均系国企，该项目也真实可行。次日，被害人孟某青与刘某元、何某淦等人在“中某（深圳）置业有限公司”的办公地点（深圳市福田区卓越世纪中心大厦）签订了质量保证金委托支付函、资金安全承诺书等文件。当月29日，被害人孟某青将工程质量保证金人民币200万元汇入了“中某（深圳）置业有限公司”平安银行账户。2015年7月1日，刘某元以“某投资集团有限公司投资发展部”的名义与被害人孟某青代表的“安徽某建筑劳务有限公司”签订了建筑劳务施工分包合同。2015年7月3日，被害人孟某青又将工程质量保证金人民币300万元汇入了“中某（深圳）置业有限公司”平安银行账户。在“中某（深圳）置业有限公司”收到保证金的当日，何某淦等人即违反约定，指使公司财务人员陈某（另案处理）将其中200万元汇入了黄某仔控制的“云浮市某置业有限公司”银行账户（随即，黄某仔又将其中100万元以借款形式转给了刘某元控制的银行账户），将其中的280万元汇入了“中某（深圳）置业有限公司”及“深圳市某资产管理有限公司”的银行账户用于归还本公司债务。事后，刘某元又转给被告人陈康明人民币5万元。后因香港“某投资集团有限公司”、“中某（深圳）置业有限公司”的资金均无法到位，“云浮市京都国际商务中心项目”未能如期开工建,被害人孟某青多次催问被告人陈康明、刘某元等人分包工程进度和质量保证金是否安全，刘某元、被告人陈某明、何某淦等人编造各种理由搪塞。2015年10月，“云浮市某房地产有限司”负责人黄某仔告知被害人孟某青已解除与香港“某投资集团有限公司”的合同，被害人孟某青遂要求刘某元、被告人陈康明、何某淦等人退还500万保证金。2015年10月底，何某淦、被告人陈康明继续借故拖延，并将“中某（深圳）置业有限公司”搬离了原办公地点。2017年初，刘某元因涉嫌合同诈骗被广东省梅州市丰顺公安机关抓获。2017年2月27日至2017年3月27日，“中某（深圳）置业有限公司”陆续退还了被害人孟某青资金共计人民币100万元。2017年5月19日3时许，公安机关在深圳市罗湖区新园路5号湘雅宾馆将被告人陈康明抓获。2017年5月23日，“中某（深圳）置业有限公司”又退还了被害人孟某青人民币5万元。上述事实清楚，且有经法庭举证、质证、认证的下列证据证实：1.被告人陈康明的身份材料、接受证据清单、博古堂珠宝玉石发展有限公司的组织机构代码证、合作协议、承诺书、借款合同、会议记录、抓获经过、随身财物暂存清单、“某（集团）有限公司”出具的回函、情况说明、“中某（深圳）集团有限公司”房屋租赁合同等资料、孟某青提交的证据材料、陈某提交的证据材料、“云浮市某房地产有限公司”提交的证据材料、银行开户信息及交易流水、卓越世纪中心4号楼5层的“中某（深圳）置业有限公司”的租赁资料、深圳市社会保险单位缴交明细表、“中某（深圳）集团有限公司”、“中某（深圳）置业有限公司”工商资料、营业执照、委托支付函、担保函、项目合作协议书、刘某元在惠州涉嫌合同诈骗的证据材料等书证；2.证人刘某元、何某淦、陈某、冯某某、孟某水、陈某珍、许某某、龚某某、邱某某的证言；3.被害人孟某青的陈述；4.被告人陈康明的供述与辩解；5.辨认笔录。证据确实、充分，能够相互印证，已形成完整证据链条，足以认定。本院予以确认本院认为，被告人陈康明无视国家法律，伙同他人以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额特别巨大，其行为已构成合同诈骗罪，应依法予以惩罚。公诉机关指控的罪名成立。1.关于被告人陈康明是否有向被害人虚构“中某（深圳）置业有限公司”系国企的问题。被害人孟某青及证人孟某水（“安徽某建筑劳务有限公司”副总经理）直接指认被告人陈康明谎称“中某（深圳）置业有限公司”系国企；而同案人刘某元亦供述称，其记得陈康明在其和孟某青面前讲过一次他们公司是国企，孟某青认为“中某（深圳）置业有限公司”是国企，觉得可靠，因此同意由“中某（深圳）置业有限公司”代收保证金；被害人孟某青提供的“中某（深圳）置业有限公司”网页简介，介绍该公司系国企，其上级机构为“中国房地产开发集团有限公司”，是国务院批准组建的以房地产开发为主的国有特大型企业；同时被告人陈康明提供给被害人孟某青的名片上亦印有“中国房地产开发集团有限公司”的标识。上述证据能够相互印证，足以证实被告人陈康明在“中某（深圳）置业有限公司”工作多年，明知其所在公司系私人企业，工作人员较少，没有什么具体业务项目，却向被害人孟某青谎称“中某（深圳）置业有限公司”系国企，足以使被害人孟某青陷入错误认识，相信“中某（深圳）置业有限公司”实力雄厚，从而自愿将500万元保证金汇入“中某（深圳）置业有限公司”账户。被告人陈康明具有明显的诈骗行为。2.关于被告人陈康明是否具有共同非法占有主观故意问题。被告人陈康明曾供述称，刘某元跟孟某青签订建筑劳务施工分包合同前，就已经和其公司约定好500万元保证金的分配，300万元由刘某元处置，200万元由其公司处置。而被告人陈康明明知刘某元与其所在公司“中某（深圳）置业有限公司”预谋瓜分被害人孟某青的工程质量保证金人民币500万元，仍积极游说、诱骗被害人孟某青签订建筑劳务施工分包合同，并将工程质量保证金人民币500万元交由“中某（深圳）置业有限公司”代收，具有共同非法占有的主观故意。“中某（深圳）置业有限公司”则向“安徽某建筑劳务有限公司”出具虚假承诺书，承诺保障资金安全，并执行建筑劳务施工分包合同约定的退还条款。实际上，该人民币500万元质量保证金由被害人孟某青汇入“中某（深圳）置业有限公司”账户后，当日即被“中某（深圳）置业有限公司”汇出人民币200万元到刘某元指定的“云浮市某置业有限公司”银行账户，剩余的人民币约300万元亦被“中某（深圳）置业有限公司”立即用于偿还其本公司其他债务，从而给被害人孟某青及“安徽某建筑劳务有限公司”造成巨额损失。3.“中某（深圳）置业有限公司”实际控制人何某淦及被告人陈康明等人存在逃匿行为。“中某（深圳）置业有限公司”租赁深圳市福田区卓越世纪中心办公场所的期限是自2014年3月1日至2016年9月14日止。“中某（深圳）置业有限公司”收取并处置了被害人孟某青汇入的人民币500万元保证金后，在租赁期限尚未到期之时搬离原办公地址，并以“中某（深圳）集团有限公司”名义承租新办公场所，且拒绝告知被害人孟某青公司新办公地址，具有逃匿行为。4.被告人陈康明在本案中具有非法获利行为。刘某元在其非法获取的被害人孟某青部分保证金中向被告人陈康明支付款项人民币5万元，但二人关于该5万元的性质辩解相互矛盾，且均无法提供合理说明及佐证，不足采信，应认定为非法获利。在共同犯罪中，被告人陈康明虽参与实施合同诈骗，但绝大部分赃款并非由其实际支配、处置，被告人陈康明起次要作用，可以认定为从犯，应当减轻处罚。综合被告人陈康明的犯罪情节、作用、社会危害性，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第二十五、第二十七条、第五十二条、第五十三条及第六十四条之规定，判决如下一、被告人陈康明犯合同诈骗罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币二万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月19日起至2022年11月18日止；罚金于本判决生效之日起十五日内缴纳完毕。）二、责令被告人陈康明向被害人孟某青连带退赔人民币395万元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向深圳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长姜菁菁人民陪审员谭文英人民陪审员曾鲁二〇一九年四月二十二日书记员陈鹏

四川省威远县人民法院刑事判决书（2020）川1024刑初138号公诉机关四川省威远县人民检察院。被告人袁旭，男，1996年9月16日出生，汉族，四川省威远县人，初中文化，无业，住四川省威远县。2015年8月25日因涉嫌危险驾驶罪被威远县公安局取保候审。四川省威远县人民检察院以内威检诉刑诉（2020）101号起诉书指控被告人袁旭犯危险驾驶罪，于2020年8月10日向本院提起公诉，并建议适用简易程序。本院受理后，依法适用简易程序，实行独任审判，于2020年8月14日公开开庭进行了审理。威远县人民检察院指派检察员宋裕梅出庭支持公诉，被告人袁旭到庭参加诉讼。现已审理终结。威远县人民检察院指控：2015年1月13日晚，被告人袁旭酒后驾驶川Ａ×××××小型轿车从威远县城南总站经二环路东段往天府厂方向行驶，00时40分行至威远县二环路东段富贵桥时，与路侧护栏发生碰撞，致小轿车侧翻受损，自己受伤。民警队现场勘查完毕后，立即到威远县人民医院让医务人员对袁旭进行血液采集，并送内江市公安局物证鉴定所进行鉴定，经鉴定，案发时袁旭血液酒精浓度为111.9毫克／100毫升，属醉酒驾驶机动车。另查明，被告人袁旭归案后，能如实供述自己的犯罪事实。被告人袁旭对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。且有受案登记表、立案决定书；当事人户籍信息；证人卢某、蒋某1、蒋某2、王某、袁某、杨某的证言；道路交通事故现场勘验笔录、交通事故现场图、道路交通事故照片；血液取样笔录；鉴定委托书、理化检验报告、鉴定意见通知书；四川华大科技司法鉴定所司法鉴定意见书；四川谨诚司法鉴定所法医学鉴定意见书、四川谨诚司法鉴定所司法鉴定意见书、鉴定意见通知书；道路交通事故认定书；威远县人民法院病历；驾驶证、行驶证；机动车辆保险单；扣押物品清单；情况说明；被告人袁旭供述等证据。上述证据，与本案具有关联性且客观真实，合法有效，足以证明认定事实。本院认为，被告人袁旭醉酒在道路上驾驶机动车的行为，构成危险驾驶罪，应予刑罚处罚。公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立，本院予以支持。被告人袁旭归案后，能如实供述自己的犯罪事实，属坦白，依法可以从轻处罚。被告人袁旭认罪认罚，可以从轻处罚。公诉机关提出的量刑建议适当。根据被告人的犯罪事实、犯罪性质、情节及对社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条第一款之规定，判决如下：被告人袁旭犯危险驾驶罪，判处拘役二个月，缓刑三个月，并处罚金人民币二千元。（缓刑考验期自判决确定之日起计算。罚金于判决生效后十日内缴纳）。被告人袁旭回到社区后，应当遵守法律、行政法规和社区矫正有关规定，服从监督管理，接受教育矫正，做一名有益社会的公民。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省内江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判员李茜二〇二〇年八月十四日书记员俞晓霞附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》被告人幸涛回到社区后，应当遵守法律、行政法规和社区矫正有关规定，服从监督管理，接受教育矫正，做一名有益社会的公民。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省内江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，第一百三十三条之一在道路上驾驶机动车，有下列情形之一的，处拘役，并处罚金：(一)追逐竞驶，情节恶劣的；(二)醉酒驾驶机动车的；(三)从事校车业务或者旅客运输，严重超过额定乘员载客，或者严重超过规定时速行驶的；(四)违反危险化学品安全管理规定运输危险化学品，危及公共安全的。机动车所有人、管理人对前款第三项、第四项行为负有直接责任的，依照前款的规定处罚。有前两款行为，同时构成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻;(二)有悔罪表现;(三)没有再犯罪的危险;(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。缓刑有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。考验期限，从判决确定之日起计算。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条第一款对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。

王金忠妨害公务罪一审刑事判决书吉林省白城市洮北人民检法院刑事判决书（2016）吉0802刑初422号：吉林省白城市洮北区人民检察院以白洮检刑检刑诉（2016）376号起诉书指控被告人王金忠犯妨害公务罪于2016年12月7日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2016年12月26日公开开庭审理了本案。洮北区人民检察院指派检察员王微出庭支持公诉，被告人王金忠到庭参加诉讼。现已审理终结吉林省白城市洮北区人民检察院指控：2016年7月16日21时30分许，被害人光明派出所所长张某1在张某2对、被告人王金忠二人治安案件调解时，王金忠酒后在光明派出所三楼会议室不顾张某1的调解，并在会议室内大打出手欲殴打张某2，在张某1劝阻时，用拳头将调解警察张某1右侧脸部打伤。吉林省白城市洮北区人民检察院指控上述事实所列的证据有被告人供述、被害人陈述、证人证言、书证等证据，并认为被告人王金忠之行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十七条一款，应当以妨害公务罪追究其刑事责任。被告人王金忠对公诉机关指控其犯妨害公务罪的事实供认，无辩解意见。经审理查明，2016年7月16日21时30分许，被害人光明派出所所长张某1在张某2对、被告人王金忠二人治安案件调解时，王金忠酒后在光明派出所三楼会议室不顾张某1的调解，并在会议室内大打出手欲殴打张某2，在张某1劝阻时，用拳头将调解警察张某1右侧脸部打伤。上述事实，在庭审中举证、质证的下列证据予以证明：一、书证1、常住人口信息表，证实被告人王金忠于1968年5月3日出生。2、光明派出所民警张某3于2016年7月17日出据的情况说明，2016年7月16日晚上，张某1在光明派出所三楼对王金忠与张某2、王某2家庭纠纷进行调解时发生殴打，其上楼制止时，发现张某1右脸红肿，经询问张某1和王某2均称被王金忠打伤。3、光明派出所治安员杨某2016年7月17日出据的情况说明，2016年7月16日晚上，张某1在光明派出所三楼对王金忠与张某2、王某2家庭纠纷进行调解时发生殴打，我与张艳武上楼，张艳武将王金忠控制带离，在现场时发现张某1右脸红肿，应该是被人打了。4、照片2张，证实被告人王金忠将被害人张某1右侧脸部打伤的事实。5、白城中医院门诊诊断书，证实被害人张某1右颜面颧骨处组织红肿。6、被害人张某1于2016年12月22日出据的谅解书，王金忠于2016年7月19日因酒后与家人发生口角，到光明派出所解决问题时误打了我本人，由于王金忠当时处于酒后不清醒状态，误打了我，因考虑到他的家里爱人常年有病，夫妻没有经济生活来源，八十多岁老母亲病危，子女需要照顾，我决定谅解他，同时也希望司法部门领导给他一次机会，从轻处理。二、证人证言1、证人王某2的证言：2016年7月16日20时30分许，在白城市洮北区一中路南京翰学校门口，我父亲王金忠因家庭琐事将我对象张某2和我骂了。我劝我父亲王金忠也劝不住，张某2就报警了。我们来到派出所之后，我父亲给张某2打电话骂我们，他听说我们在派出所，我父亲就过来了。大约21时30分许，派出所长带领着我父亲来到三楼会议室，准备对我们双方进行调解。我父亲进屋后说这是家庭纠纷让我们跟他回家说，张某2不同意回家，要在派出所解决。当时我、张某2、光明派出所所长、还有我父亲王金忠在场，王金忠开始骂张某2，把张某2骂的不高兴了，我父亲又开始骂我，张某2不让他骂我，他俩就吵起来了，我父亲拿起随手带的矿泉水瓶砸向张某2，我也没看清砸没砸到人，我在中间拉着我父亲，然后他们俩个人就厮巴在一起了，我和派出所所长在中间拦着，我父亲就用拳头打张某2，派出所所长在拉架的过程中也被我父亲打了，张某2也要动手打人，我和派出所长就拦着张某2，我父亲拿起了一个烟灰缸准备打人，被进屋的两名警察控制了，之后就把他带走了。派出所所长的右脸被我父亲打了一拳。2、证人张某2的证言：2016年7月16日20时30分许，我岳父喝酒后来京翰学校门口，因用面包车的事在门口骂我，我也没吱声，后他又骂我爱人有半个小时，我就报警了，之后被他朋友劝走了。过一会儿，警察到场后王金忠又回来继续骂我们，警察了解情况后将王金忠劝离，我和我爱人实在是受不了他的辱骂，而且今天这件事他还会继续找我们麻烦，我和我爱人就来派出所报警。王金忠经常骂我们，我和我爱人与王金忠关系不好，没什么感情，小时候王金忠也经常打骂我爱人王某2。我们来到派出所之后，王金忠给我和我爱人王某2打电话骂我们，我说我们在派出所，王金忠就过来了。我和我爱人到派出所后，警察先对我们进行了劝解，然后又对王金忠进行了劝解。大约21时30分许，光明派出所长带领王金忠来到三楼会议室，我和我爱人王某2在会议室里侧的座位上坐着，王金忠进屋后指着我的鼻子骂，当时在场有我、王某2、光明派出所所长、还有王金忠。王金忠先骂我，之后又骂我爱人王某2，我不让他骂我们，王金忠拿起随手带的矿泉水瓶砸向我，砸到我上身了。之后王某2和光明派出所所长就在中间拦着，王金忠冲上来用拳头打我左侧脸部和上半身了，王某2在拦着的时候王金忠又用拳头打了她的右侧胳膊，光明派出所所长在拉架的时候也被王金忠用拳头打了几拳，具体几拳也没数，还打在他右侧脸上和身上了。这时候我拿桌子上的一把螺丝刀，被光明派出所所长给拦住了，王金忠拿起了一个桌子上的烟灰缸要打人，有两名警察进屋把王金忠控制住后带走了。三、被害人陈述被害人张某1的陈述：2016年7月16日21时许，我在光明派出所值班接到报警电话，张某2报案称在一中南门对面被自己的未来岳父王金忠辱骂，后张某2和他对象王某2来到光明派出所三楼会议室，我和民警张艳武问事情的原因，张某2说是王金忠借车的事被骂了，我说家里纠纷的事，好好说说就完事了。这时候张某2又接到王金忠的电话，两个人在电话里又骂起来，张某2告诉王金忠在派出所呢，然后电话就挂断了，挂断后张某2说王金忠要来派出所。过了一会儿，王金忠打车到派出所，我在楼上看到王金忠情绪比较激动，我下楼后把王金忠领到值班室内唠了几分钟。王金忠要上楼找张某2，我跟王金忠一起到张某2、王某2所在的屋里去了，王金忠和张某2没说几句话又骂起来了，王金忠顺手把桌子上的一个矿泉水瓶子朝张某2扔了过去，两人就要往一起打。我看情况不对，上去侧身站在两个人中间，我右侧面部对着王金忠，左侧面部对着张某2和王某2，我在中间用右手推王金忠，不让他往前冲。就在我推王金忠的时候，王金忠上来给我的右侧面部打了一拳，我当时就感觉懵了，并接着推王金忠，王金忠还继续用拳头怼了我上身右侧腰部一下，这时候我发现张某2手里拿了一个螺丝刀，我怕张某2用螺丝刀弄伤人，又过去拦着张某2，推张某2的时候我又怕王金忠过来，我回头看着王金忠，王金忠这时候手里拿了一个烟灰缸，没等冲到一起的时候，我单位的民警张艳武、治安员杨兵来到屋内将王金忠控制住，后把王金忠带到楼下的审讯室内了。王金忠喝酒了，身上有很大的酒味。四、被告人供述被告人王金忠的供述：2016年7月16日9点钟左右，我和我外甥乔龙开张某2的面包车拉羊准备下午喝羊汤，后来我们吃完饭，我和朋友亲属都回家了。在吃饭时，我外甥乔龙说想用面包车搬家，我说你用吧，乔龙说得和张某2说一声，我说等回去我和张某2说。晚上我回家后，又从家里出来正好遇见张某2，我就和张某2说乔龙用面包车搬家，张某2说用多长时间，我说他用完就还你，张某2说出事怎么办，他还说了一些别的，我听着就生气了，然后开始骂张某2，他也骂我，我俩就要动手，旁边的亲属和朋友就来把我俩拉开了。不知道谁报的警，警察就去了，我就走了。后我就给张某2打电话，他说在光明派出所呢，我就打车去光明派出所了，到派出所以后，派出所的人问我怎么回事，我就把这事说了一遍，然后有个派出所所长，个子挺高的警察领我上楼了。到了像会议室的屋里，有长桌子，进屋后派出所所长让我们先说说吧，我说我骂他不对，他骂我就不行了。我和张某2话赶话又骂起来了，我拿个空的矿泉水奔张某2打了过去，没打到他，张某2站起来手里拿个东西奔我过来了，我拿起桌上的一个烟缸奔他过去，我手里拿的烟缸被警察抢走了，我被派出所的人带到楼下了，当时我喝酒也记不清打没打着那个派出所所长。本院对被告人王金忠与公诉机关就有关犯罪事实和证据提出的控辩意见审查后认为：被告人王金忠对公诉机关指控其犯妨害公务罪的事实供认，并有被害人陈述、证人证言、书证等证据证实，足以证明被告人王金忠的行为已构成妨害公务罪，公诉机关指控王金忠犯妨害公务罪的公诉意见本院予以支持本院认为，被告人王金忠以暴力方法阻碍国家机关工作人员执行职务，其行为已构成妨害公务罪，依法应予以惩处。被告人王金忠在庭审中认罪、悔罪态度较好，得到被害人的谅解，本院在量刑时给予从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十七条，第四十二条，第四十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条之规定，判决如下被告人王金忠犯妨害公务罪，判处拘役二个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。）如不服本判决，可在接到判决书的次日起十日内，通过本院或者直接向吉林省白城市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份审判长张恩友人民陪审员刘艳艳人民陪审员陈书琴二〇一七年二月十七日书记员刘志方

景旺茗、龚自英滥用职权一审刑事判决书云南省芒市人民法院刑事判决书（2016）云3103刑初245号：芒市人民检察院以芒检公诉刑诉〔2016〕231号起诉书，指控被告人龚自英、景旺茗犯滥用职权罪，于2016年12月22日向本院提起公诉。本院于同月26日立案受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，于2017年1月18日公开开庭审理了本案。芒市人民检察院指派代理检察员刘晓蓉、孟玲出庭支持公诉，被告人龚自英及其辩护人张宗鸥、被告人景旺茗及其辩护人金安宝到庭参加诉讼。案件在审理过程中，依法报请上级法院延长审理期限三个月。本案现已审理终结芒市人民检察院指控：1、2013年泼水节后，被告人龚自英在遮放交警中队组织下乡考试过程中，与李某1（另处）约定，在摩托车驾驶证申请人不到场参加考试的情况下，由李某1（另处）为其违规办理摩托车驾驶证73本，并按每本10元人民币的标准分给李某1（另处）。其间，李某1（另处）邀约被告人景旺茗一起违规为被告人龚自英办理摩托车驾驶证47本，按每本5元人民币分给被告人景旺茗。被告人龚自英从中非法获利5844元人民币，被告人景旺茗从中获利235元人民币。2、2014年春节前，陈某收集了97份摩托车驾驶证申领材料委托被告人龚自英帮违规办理，被告人龚自英自行收集了5份摩托车驾驶证申领材料，连同陈某收集来的97份摩托车驾驶证申领材料，共102份摩托车驾驶证申领材料交由李某1（另处）违规办理，除按每本摩托车驾驶证10元人民币的标准分给李某1（另处），还约定平分由德宏州道路交通安全协会按照每本驾驶证30元人民币返还给考试组织人员的费用。由李某1（另处）利用其负责办理摩托车驾驶证的职务便利，弄虚作假为申领人进行科目一、科目二、科目三的考试，违规制作并发放摩托车驾驶证。后李某1（另处）按照约定为被告人龚自英违规办理摩托车驾驶证98份。被告人龚自英从中非法获利11204元人民币。3、2015年泼水节后，被告人龚自英与李某1（另处）发生矛盾，遂找到被告人景旺茗，商定由被告人景旺茗在摩托车驾驶证申请人不到场参加驾考的情况下，违规为龚自英办理摩托车驾驶证，按照每本驾驶证10元人民币的标准分给被告人景旺茗，同时平分由德宏州道路交通安全协会按照每本驾驶证30元人民币返还给考试组织人员的费用。从2015年5月至2016年3月，二被告人共违规办理并发放摩托车驾驶证128本。被告人龚自英从中非法获利9204元人民币，被告人景旺茗从中非法获利3110元人民币。4、2013年4月至2016年3月期间，被告人景旺茗利用其负责办理摩托车驾驶证的职务便利，为其同事、朋友在摩托车驾驶证申领人不到医院体检、不到现场参加驾考的情况下，违规办理摩托车驾驶证，并从中获利6200余元人民币。综上，被告人龚自英伙同李某1（另处）违规办理摩托车驾驶证175本（其中47本系李某1伙同被告人景旺茗办理），伙同被告人景旺茗违规办理摩托车驾驶证128本，被告人龚自英从中非法获利26252元人民币，被告人景旺茗从中非法获利9600余元人民币。针对上述指控，公诉机关向本院提交如下证据：书证，证人证言，被告人的供述与辩解，检查、辨认等笔录，视听资料、电子数据。公诉机关认为，被告人景旺茗、龚自英滥用职权为他人违规办理摩托车驾驶证，造成了恶劣的社会影响，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百九十七条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以滥用职权罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，提请本院依法判处。被告人景旺茗对指控的事实和罪名无异议，未提交证据。其辩护人对指控被告人景旺茗犯滥用职权罪没有异议，提出如下辩护意见：1、被告人景旺茗主观恶性小，犯罪情节轻微。其行为没有造成任何人员伤亡、未造成重特大事故危害结果、未使国家和人民利益遭受重大损失，且所收9000余元好处费已主动退出。2、被告人景旺茗的行为具有期待可能性。其入职前未经正规培训，且单位领导管理不善。3、被告人景旺茗为从犯，依法应当从轻、减轻处罚。其仅为交通协管员，不属于国家机关工作人员，没有相应的权力使其成为本案的主犯。4、被告人景旺茗悔罪态度明显，具有坦白情节。其到案后供述了自身的犯罪行为，依法可从轻或者减轻处罚。5、被告人景旺茗系初犯、偶犯，社会危害性小。建议法庭本着宽严相济的原则和宗旨，对被告人景旺茗适用缓刑。被告人龚自英对公诉机关指控的事实无异议，对罪名不认可，未提交证据。其辩护人提出如下辩护意见：1、被告人龚自英不具有滥用职权的特殊主体身份，其是一名退休干警，办理摩托车驾驶证的人必须是有职有权之人，而龚自英无职无权。2、被告人龚自英的行为不具备滥用职权罪的客观要件，其行为没有使公共财产、国家和人民利用遭受重大损失。被告人龚自英伙同有职有权的人违规办证，其行为是错误的，但尚不构成滥用职权罪。经审理查明：1、2013年泼水节后，被告人龚自英在芒市考试过程中，与李某1（另处）约定，在摩托车驾驶证申请人不到场参加考试的情况下，由李某1（另处）为其违规办理摩托车驾驶证73本，并按每本人民币10元的标准分给李某1（另处）。在此过程中，李某1（另处）邀约被告人景旺茗一起违规为被告人龚自英办理摩托车驾驶证47本，按每本人民币5元分给被告人景旺茗。被告人龚自英从中非法获利人民币5844元，被告人景旺茗从中获利人民币235元。2、2014年春节期间，陈某收集了97份摩托车驾驶证申领材料委托被告人龚自英帮违规办理摩托车驾驶证，被告人龚自英自行收集了5份摩托车驾驶证申领材料，后被告人龚自英将上述共102份摩托车驾驶证申领材料交由李某1（另处）违规办理摩托车驾驶证，除按每本摩托车驾驶证人民币10元的标准分给李某1（另处）外，还约定二人平分由德宏州道路交通安全协会按照每本驾驶证人民币30元返还给考试组织人员的费用。由李某1（另处）利用其负责办理摩托车驾驶证的职务便利，弄虚作假为申领人进行科目一、科目二、科目三的考试，违规制作并发放摩托车驾驶证。后李某1（另处）按照约定为被告人龚自英违规办理摩托车驾驶证98份。被告人龚自英从中非法获利人民币11204元。3、2015年泼水节后，被告人龚自英与李某1（另处）发生矛盾，遂找到被告人景旺茗，商定由被告人景旺茗在摩托车驾驶证申请人不到场参加考试的情况下，违规为其办理摩托车驾驶证。被告人龚自英按照每本驾驶证人民币10元的标准给予被告人景旺茗好处，同时，二被告人平分由德宏州道路交通安全协会按照每本驾驶证人民币30元返还给考试组织人员的费用。2015年5月至2016年3月期间，由被告人龚自英负责收集摩托车驾驶证申领材料，代替部分申领人进行理论考试，被告人景旺茗登录系统进行操作，二被告人共违规办理并发放摩托车驾驶证128本。被告人景旺茗从中非法获利人民币3110元，被告人龚自英从中非法获利人民币9204元。4、2013年4月至2016年3月期间，被告人景旺茗利用其负责办理摩托车驾驶证的职务便利，为其同事、朋友在摩托车驾驶证申领人不到医院体检、不到现场参加考试的情况下，违规办理摩托车驾驶证，并从中非法获利人民币6200余元。综上，被告人龚自英伙同李某1（另处）违规办理摩托车驾驶证171（其中47本系李某1伙同被告人景旺茗办理），伙同被告人景旺茗违规办理摩托车驾驶证128本，被告人景旺茗从中非法获利人民币9540余元，被告人龚自英从中非法获利人民币26252元。上述事实，有下列当庭举证、质证的证据予以证实：1、受案登记表、立案决定书、补充立案决定书各1份，证实本案的案件来源、受理案件情况及立案时间。2、户口证明2份，证实被告人景旺茗、龚自英的基本身份信息，均系已达刑事责任年龄的自然人。3、到案经过4份，证实被告人景旺茗、龚自英到案接受询问的经过。4、云南省用人单位续订劳动合同协议书2份、解除劳动合同协议书、证明书、劳动合同终止（解除）办理情况登记表、岗位情况说明各1份，证实被告人景旺茗于2013年1月1日至2016年5月3日期间为芒市合同制协警，主要工作职责是办理摩托车类驾驶人管理业务（包括考试、制证等）。5、吸收录用干部审批表、公务员登记表、提前退休审批表各1份，证实被告人龚自英于1994年10月至2010年12月期间在芒市工作，系国家公务员，于2010年12月31日被批准提前退休。6、云南省公安厅云公交传［2003］103号《关于试行县级车辆管理机构、交警中队及车辆交易市场办理车辆牌证业务的实施意见》，证实芒市（原潞西县）公安局交通警察大队遮放交警中队属于可以办理车辆牌证业务的中队。7、关于下乡开展便民利民服务有关事项的告知1份，证实办理二轮摩托车驾驶证的费用为430元，办理三轮摩托车驾驶证的费用为520元。8、德宏州道路交通安全协会出具的证明1份，证实芒市金水机动车驾驶培训学校未与被告人龚自英签订过任何协议，龚自英也未参加过驾校的培训活动。9、机动车驾驶证申领和使用规定、公安部关于修改《机动车驾驶证申领和使用规定》的决定各1份，证实申领机动车驾驶证的相关规定，其中初次申领的必须出具有关身体条件的证明，必须参加机动车驾驶人考试。10、调取驾驶证名单1份，证实2013年1月1日至2016年3月24日期间，芒市遮放中队办理摩托车驾驶证的情况。11、扣押决定书、扣押财物清单各5份、中国农业银行转账业务客户回执3份、现金缴款单1份、随案移送赃证款物品清单3份，证实侦查机关依法扣押了被告人景旺茗持有的白色ＯＰＰＯ手机一部、涉案款人民币10000元；被告人龚自英持有的黑色Ｋ-Ｔｏｕｃｈ手机一部、涉案款人民币26252元；陈某持有的涉案款人民币27400元。12、解除扣押决定书、返还扣押财物清单各2份，证实侦查机关已将扣押的两部手机分别返还被告人景旺茗及被告人龚自英家属冯某。13、委托协查函、情况说明、驾驶人信息查询结果单各1份，证实被告人景旺茗、龚自英违规办理的驾驶证中，发现37名人员有道路交通违法行为。14、证人李某1（另处）的证言，证实其在摩托车驾驶证申领人未到场进行考试的情况下，违规为被告人龚自英两次办理摩托车驾驶证170本（其中47本邀约被告人景旺茗一起办理）的事实。15、证人杨某1、浩某某、杨某2、尹某、杨某3、徐某、张某、杨某4的证言及所持违规办理的机动车驾驶证复印件，证实其摩托车驾驶证是找陈某购买的，均未到现场参加过考试。16、证人王某的证言，证实其丈夫陈某为他人办理不用考试的摩托车驾驶证的事实。17、证人冯某1、蚌绍某、蚌德某、蚌有某、克某、冯某2、蚌某莲、蔡某、龚某的证言及所持违规办理的机动车驾驶证复印件，证实其摩托车驾驶证是找被告人龚自英购买的，均未到现场参加过考试。18、证人陈某的证言，证实其在申领人不到现场考试的情况下，让被告人龚自英违规办理了97份摩托车驾驶证的事实。19、证人刀某某的证言，证实其在遮放经营盛祥酒店，被告人龚自英于2014年和2015年到其酒店住宿过两次，都说要去遮放交警中队办事。20、证人李某2的证言，证实其是芒市人民医院五官科主任，2015年12月31日以前，其所在科室办理驾驶证申请人身体检查工作，违规办理的驾驶档案《机动车驾驶人条件证明》中，医生签名栏的名字不是其本人所签。21、证人梁某的证言，证实其是芒市人民医院五官科护士，2014年、2015年期间，被告人龚自英让其在《机动车驾驶人身体条件证明表》上填写检查项目和签名的事实。22、被告人景旺茗的供述与辩解，证实2013年至2016年3月期间，其登录系统违规为被告人龚自英及其他人员办理摩托车驾驶证，从中获利9600余元的事实。23、被告人龚自英的供述与辩解，证实2013年至2016年3月期间，其找到李某4小二（另处）、被告人景旺茗，由其收集资料并帮助做试卷，在申领人不到现场考试的情况下，违规办理摩托车驾驶证，从中获利人民币26252元的事实。24、辨认笔录5份、违规办理摩托车驾驶证登记表7份，证实（1）被告人景旺茗辨认出2013年1月1日至2014年12月31日期间，李某1（另处）让其违规办理的47份摩托车驾驶证；辨认出2015年1月至2016年3月24日期间，被告人龚自英让其违规办理的122份摩托车驾驶证。（2）被告人龚自英辨认出2013年1月1日至2014年12月31日期间，其让李某1（另处）违规办理的175份摩托车驾驶证；辨认出2015年1月至2016年3月24日期间，其让被告人景旺茗违规办理的122份摩托车驾驶证。（3）李某1（另处）辨认出2013年1月1日至2014年12月31日期间，其为被告人龚自英违规办理的175份摩托车驾驶证（其中47份让被告人景旺茗办理）。25、视听资料（同步录音录像光盘1张），证实侦查人员在讯问时程序合法、内容客观真实。以上证据之间均能相互印证，来源合法，客观真实，具有法律证明效力，本院予以确认，并作为定案的依据本院认为，被告人景旺茗身为芒市遮放中队协管员，在履行办理摩托车驾驶这一职权过程中，不正确履行职权，为谋取不正当利益，利用其办理摩托车驾驶证职务之便利，在摩托车驾驶证申领人不到现场参加考试的情况下，擅自登录系统违规办理摩托车驾驶证，严重损害国家机关的形象，造成恶劣社会影响，其行为已触犯刑律，构成滥用职权罪。被告人龚自英为获得非法利益，不仅向被告人景旺茗提出给予好处、违规办理摩托车驾驶证的请求，还收集申领人的资料、代替申领人进行部分考试，应认定为是对被告人景旺茗滥用职权行为的教唆、帮助、配合，应以滥用职权罪的共犯论处。公诉机关对被告人景旺茗、龚自英的指控，事实清楚，证据确实充分，罪名成立，本院予以确认。被告人景旺茗、龚自英滥用职权，根据《中华人民共和国刑法》第三百九十七条第一款的规定，应处三年以下有期徒刑或者拘役。被告人景旺茗、龚自英案发后积极退赃，可酌定从轻处罚。被告人景旺茗如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪，有悔罪表现，可从轻处罚；被告人龚自英如实供述自己的犯罪事实，有一定的悔罪表现，可酌定从轻处罚。被告人景旺茗的辩护人关于其是初犯、认罪态度明显，积极退赃，可从轻处罚的辩护意见，与查明的事实及法律规定相符，本院予以采纳；关于其是从犯的辩护意见，与事实不符，本院不予采纳。被告人龚自英的辩护人关于其不具备滥用职权罪的客观要件、不构成滥用职权罪的辩护意见，与查明的事实不符，本院不予采纳。根据被告人景旺茗、龚自英犯罪的事实、性质、情节以及其行为对社会的危害程度，经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百九十七条第一款、第二十五条第一款、第三十七条、第七十二条第一款，第七十三条第二款、第三款，第六十四条之规定，判决如下一、被告人景旺茗犯滥用职权罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年；（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）二、被告人龚自英犯滥用职权罪，免予刑事处罚；三、被告人景旺茗、龚自英的违法所得依法予以追缴。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向德宏傣族景颇族自治州中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份审判长段丽红审判员申珺人民陪审员张俊忠二〇一七年四月十三日书记员董娜

夏山华放火、故意伤害一审刑事判决书云南省华宁县人民法院刑事判决书（2019）云0424刑初181号：华宁县人民检察院以华检一部刑诉〔2019〕66号起诉书指控被告人夏山华犯放火罪、故意伤害罪，于2019年10月25日向本院提起公诉，本院依法适用普通程序组成合议庭，于2019年12月11日公开开庭进行了审理。华宁县人民检察院指派检察员王蓉、赵红梅出庭支持公诉，被告人夏山华及其指定辩护人伏海萍均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结公诉机关指控：1、被告人夏山华与被害人夏某系父子关系，长期以来因各种家庭矛盾造成父子关系僵化。2019年6月17日15时许，被告人夏山华砸坏夏某家门锁，进入夏某家，用随身携带的打火机点燃塑料薄膜并扔在夏某家大门内侧左边的煤炭堆上，点燃煤堆后夏山华逃离现场，后火势变大将夏某家房子整间烧毁。2、2018年10月29日凌晨3时许，被告人夏山华在其卧室中辱骂夏某，夏某即到夏山华卧室找夏山华理论，在此过程中，夏山华用剪刀将夏某的左眼戳伤。经鉴定，夏某的伤为重伤二级。为证实上述事实，公诉机关提供了相应证据。公诉机关认为，被告人夏山华故意放火焚烧公私财物，危害公共安全、故意伤害他人身体致人重伤二级，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百一十四条、第二百三十四第二款之规定，应当以放火罪、故意伤害罪追究其刑事责任。其犯罪以后自动投案并如实供述罪行，系自首，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定可以从轻或者减轻处罚。其自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，可以依法从宽处理。其犯数罪，应根据《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定数罪并罚。请依法判处。庭审中，被告人夏山华对起诉书指控的事实和罪名无异议。被告人夏山华的指定辩护人提出的辩护意见是：一、对公诉机关指控被告人夏山华犯放火罪、故意伤害罪的定性无异议。二、被告人夏山华具有以下量刑情节：1、该案的发生是因家庭矛盾；2、被害人有一定的过错；3、系自首；4、主观恶性不大，系初犯、偶犯；5、到案后如实供述自己的罪行，自愿认罪认罚。综上，请法庭作出罪责相适应的判决。经审理查明：1、被告人夏山华与被害人夏某系父子关系，长期以来因各种家庭矛盾造成父子关系僵化。2019年6月17日15时许，被告人夏山华砸坏夏某家门锁，进入夏某家，用随身携带的打火机点燃塑料薄膜并扔在夏某家大门内侧左边的煤炭堆上，点燃煤堆后夏山华逃离现场，后火势变大将夏某家房子整间烧毁。2、2018年10月29日凌晨3时许，被告人夏山华在其卧室中辱骂夏某，夏某即到夏山华卧室找夏山华理论，在此过程中，夏山华用剪刀将夏某的左眼戳伤。经鉴定，夏某的损伤为重伤二级。认定上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据予以证实：1、户口证明，证实被告人夏山华犯罪时已达刑事责任年龄，年满69周岁，在辖区内无违法犯罪记录。2、报案记录、接处警登记表、受案登记表、立案决定书、立案告知书，证实2019年6月17日郭某打电话报案后公安机关立案的情况。3、到案经过，证实被告人夏山华到案的经过。4、火灾直接财产损失申报统计表，证实被害人夏某损失经消防大队统计共计60950元。5、照片、病情证明，证实被告人夏山华受伤的情况。6、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单，证实民警将被告人夏山华随身携带的打火机予以扣押。7、接受证据清单，证实被损毁房屋的使用权人系夏某。8、调取证据通知书、调取证据清单、住院记录，证实2018年10月29日，夏某因眼睛受伤到玉溪市人民医院住院治疗的事实。9、鉴定聘请书、价格认定协助书、价格认定不予受理通知书，证实华宁县发展和改革局对被告人夏山华烧毁的房屋及物品不予受理的情况。10、鉴定意见，证实夏某被打伤致左眼球破裂后遗左眼无光感鉴定为重伤二级。11、现场勘验检查笔录、现场照片、方位示意图，证实火灾现场的方位、财物损坏情况及遗留痕迹等情况。12、辨认笔录及照片，证实被告人夏山华对放火烧房屋及伤害夏某眼睛的地点进行辨认的情况。13、视听资料、电子数据，证实公安机关对被告人夏山华辨认过程及讯问过程进行同步录音录像的情况。14、证人李某的证言，证实①2019年6月17日15时17分，其看见夏某家的房子着火，并打电话告知夏某，后赶到现场参与救火，其还看到被告人夏山华的手被烧伤。②夏山华与夏某父子经常发生矛盾，平时没有发现父子二人扯打的情况。15、证人郭某的证言，证实①案发当天其打电话报警并参与救火，其安排人到山上找到被告人夏山华，民警到达后询问夏山华，夏山华承认是自己放火。②被告人夏山华与夏某之前闹过矛盾的情况。16、证人周某的证言，证实①2019年6月17日下午3时，其与丈夫夏某在田里栽菜，李某打电话告诉其房子着火，其回到家房子都烧完了。夏山华告诉民警房子是他烧的，夏山华也受伤。②2018年一天凌晨3时左右，其与夏某、曹某1夫妻在家门口绑白花，夏山华在住处骂，夏某去夏山华房间理论，几分钟后，夏某蒙着左眼流着血出来，左眼已经瞎了，是怎么伤的，用什么工具其不知道的事实。17、证人张某的证言，证实其系青龙卫生院外科医生，夏山华被烧伤后到医院治疗的情况。18、证人舒某的证言，证实①其系ＸＸＸ村的小组长。夏某与夏山华的关系不好，双方平时不说话，各过各的日子。夏山华的田地给夏某栽种，夏某负责赡养夏山华，夏山华生病夏某会送去住院治疗，过节会拿钱和肉等给夏山华。②其知道夏某的眼睛看不见，但具体怎么导致看不见的不清楚的事实。19、证人曹某2的证言，证实2018年9-10月一天凌晨3时许，其与媳妇赵某帮夏某家绑白花，夏山华在住处骂夏某，夏某找夏山华理论，几分钟后，夏某捂着眼睛出来，其看见夏某眼睛流血，眉骨处有3厘米左右的伤口，后其开车送夏某就医。用什么工具，如何受伤、二人是否发生扯打、生活中夏某是否虐待夏山华其不清楚的事实。20、证人唐某的证言，证实其系ＸＸＸ村前任组长，夏山华与夏某父子经常吵，夏某不赡养夏山华，最近两年未尽赡养义务，没有虐待的情况，是否殴打夏山华其不清楚。在四五年前因夏某未尽赡养义务，其还去处理过的事实。21、证人赵某的证言，证实其听说夏山华与夏某关系不好的事实。22、被害人夏某的陈述，证实①其在案发前未与夏山华发生过矛盾，被烧的房子是其的，夏山华放火烧房子是因为十多年的家庭矛盾，被烧的房屋是夏山华与母亲建盖，建房款是其母亲向信用社借款，后其替母亲还过房款32000元。②被烧毁财物的情况。③其的眼睛被夏山华用剪刀戳伤的经过，当时未报警因为夏山华是其的父亲，眼睛受伤后为了报医保向医生陈述是因为种地受伤的事实。23、被告人夏山华的供述与辩解，证实①因家庭矛盾，儿媳骂其，其也骂儿媳，后儿子夏某用棍子打其，第二天其就想着烧夏某的房子出气，其提着斧子把夏某家的门锁敲坏后用打火机点燃薄膜丢在煤炭上点燃了房子。②其把夏某眼睛戳瞎的事实本院认为，被告人夏山华故意放火焚烧公私财物，危害公共安全，其行为已构成放火罪。被告人夏山华故意伤害他人身体，致一人重伤二级，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控的事实和罪名成立，本院予以支持。被告人夏山华犯罪以后自动投案并如实供述自己的犯罪事实，系自首，本院依法对其减轻处罚。其到案后承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，本院对其从宽处理。辩护人提出的辩护意见，合理部分，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百一十四条、第二百三十四条第二款、第六十七条第一款、第六十九条、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下一、被告人夏山华犯放火罪，判处有期徒刑二年零八个月；犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年零四个月，总和刑期四年，决定执行有期徒刑三年零十个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年7月8日起至2023年5月7日止）二、扣押在案的打火机两个，予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向云南省玉溪市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份审判长马晓媛人民陪审员梅光俊人民陪审员杨秀华二〇一九年十二月三十一日书记员李爱萍

孙江、彭柯柯一审刑事判决书湖南省长沙县人民法院刑事判决书（2020）湘0121刑初51号：公诉机关以长县检公诉刑诉［2019］921号起诉书指控被告人孙江、彭柯柯犯容留他人吸毒罪，于2020年1月3日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，实行独任审判,公开开庭审理了本案。长沙县人民检察院指派检察员吴兰林出庭支持公诉，被告人孙江、彭柯柯到庭参加了诉讼。现已审理终结公诉机关指控：一、被告人孙江容留他人吸毒的事实2019年6月2日至6月20日期间，被告人孙江先后4次在其所开设的宾馆房间内容留彭柯柯、刘某（已行政处罚）吸食毒品毒品甲基苯丙胺（冰毒）和甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）。具体事实如下：1.2019年6月2日，被告人孙江在长沙县维也纳酒店其开设的8801房间内，容留彭柯柯、刘某吸食毒品冰毒和“麻古”。2.2019年6月4日，被告人孙江在长沙县维也纳酒店其开设的8801房间内，容留彭柯柯、刘某吸食毒品冰毒和“麻古”。3.2019年6月5日下午，被告人孙江在长沙县维也纳酒店其开设的8801房间内，容留彭柯柯、刘某吸食毒品冰毒和“麻古”。4.2019年6月20日，被告人孙江在长沙市雨花区乐尚城怡程酒店其开设的1213房间内，容留彭柯柯、刘某吸食毒品冰毒和“麻古”。二、被告人彭柯柯容留他人吸毒的事实2019年6月5日至6月17日期间，被告人彭柯柯先后4次在其所开设的宾馆房间内容留孙江、刘某、侯某（已行政处罚）吸食毒品冰毒和“麻古”。具体事实如下：1.2019年6月5日晚上，被告人彭柯柯在长沙县维也纳酒店其开设的1718房间内，容留孙江吸食毒品冰毒和“麻古”。2.2019年6月7日，被告人彭柯柯在长沙县维也纳酒店其开设的1718房间内，容留孙江吸食毒品冰毒和“麻古”。3.2019年6月15日，被告人彭柯柯在长沙县韦尔斯利酒店其开设的1006房间内，容留孙江吸食毒品冰毒和“麻古”。4.2019年6月17日，被告人彭柯柯在长沙县韦尔斯利酒店其开设的706房间内，容留孙江、刘某、侯某吸食毒品冰毒和“麻古”。2019年6月24日，公安机关将被告人孙江传唤到案；同年7月17日，公安机关将被告人彭柯柯传唤到案。公诉机关认为，被告人孙江、彭柯柯多次容留他人吸食毒品，均应当以容留他人吸毒罪追究刑事责任，二被告人均具有坦白情节，建议对二被告人均判处有期徒刑七个月以下，不适用缓刑，并处罚金五千元以下。公诉机关提交了接报案登记表、到案经过、户籍证明、开房记录、住宿登记表、微信转账记录截图、指认尿检结果照片、指认现场照片、行政处罚决定书、现场检测报告、情况说明等书证；证人侯某、刘某的证言；辨认笔录；被告人孙江、彭柯柯的供述等证据证实。被告人孙江、彭柯柯对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致本院认为，被告人孙江、彭柯柯多次容留他人吸食毒品，其行为均已构成容留他人吸毒罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人孙江、彭柯柯到案后均能如实供述自己的犯罪事实，系坦白，依法均可从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百五十四条，第六十七条第三款之规定，判决如下一、被告人孙江犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币四千元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月24日起至2020年1月23日止。罚金限在本判决生效后十日内缴纳。）二、被告人彭柯柯犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币四千元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月17日起至2020年2月16日止。罚金限在本判决生效后十日内缴纳。）如不服本判决，可在收到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省长沙市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判员贺婷二〇二〇年一月十五日书记员曾薇薇

欧某华田某盛丁某邢某聪姚某旺走私、贩卖、运输、制造毒品罪一审一审公诉案件适用普简程序刑事判决书广东省深圳市南山区人民法院刑事判决书（2017）粤0305刑初903号：深圳市南山区人民检察院以深南检刑诉〔2017〕933号起诉书指控被告人欧某某、田某某、丁某、邢某某、姚某某犯贩卖毒品罪，于2017年6月19日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。深圳市南山区人民检察院指派检察员赵丹出庭支持公诉，被告人欧某某、田某某、邢某某、姚某某、被告人丁某及其辩护人卫功奎、梁汉到庭参加诉讼。本案现已审理终结经审理查明：2016年左右，被告人欧某某通过ＱＱ和微信与被告人田某某商定贩卖毒品大麻事宜，谈好价格后，由欧某某派被告人姚某某到福建省罗源县圆通快递点邮寄给田某某，至欧某某被抓获止，欧某某贩卖了两次大麻给田某某，每次200克，每克25元，共贩卖了400克大麻给田某某。2016年9月底，举报人廖某1通过ＱＱ和微信与被告人丁某商定600元人民币购买5克大麻，丁某收到廖某1600元人民币的微信转账后，将廖某1的快递地址和毒资通过微信转给被告人田某某，并从中获利300元。被告人田某某安排前妻即被告人邢某某将大麻快递至廖某1指定的广东省深圳市南山区南山大道1141号锯建工业大厦。廖某1收到包裹后报警，经检查，发现包裹内有一小包某、一小包枸杞和一包疑似毒品大麻（重3.85克，鉴定检出四氢大麻酚）。2016年10月ｌ5日ｌ9时，公安机关在郑州市上街区桃园名门东的顺丰快递点抓获前来邮寄大麻的被告人邢某某，在其身上缴获五小包疑似毒品大麻（重33.4克，鉴定检出四氢大麻酚）。2016年10月15日20时许，公安机关在郑州市上街区鸿胜新城3栋3单元301抓获被告人田某某，缴获一小包疑似毒品大麻（重51.6克，鉴定检出四氢大麻酚）和一小包疑似毒品冰毒（重8.5克，鉴定检出甲基苯丙胺）及缴获包装大麻的包装袋、封口机、电子称等。经检测，被告人田某某、邢某某尿液样本中甲基安非他明呈阳性。另查明，2016年11月5日，被告人丁某自行前往云南省楚雄市西城派出所投案自首。上述事实被告人欧某某、田某某、丁某、邢某某、姚某某在庭审过程中亦无异议，并有疑似毒品大麻51.6克、疑似毒品冰毒8.5克、塑胶袋封装机一部、电子秤一台、快递单若干、塑料包装袋若干、交通银行卡一张、苹果手机一部、中国工商银行卡两张、三星手机一部、疑似毒品大麻分别为13.6克、7.8克、4.7克、2.8克、4.5克，受案登记表、立案决定书、拘留证、称量笔录（疑似毒品叶状3.85克）、取样笔录、扣押决定书及扣押清单（疑似毒品大麻3.85克、ｂｌａｃｋｂｅｒｒｙ手机一部、犯罪嫌疑人基本信息和人员指纹卡（田某某、刑锐聪、丁某）、搜查笔录，尿检报告、银行交易记录、田某某、欧某某前科判决及欧某某的行政处罚材料，证人廖某1证言，毒品鉴定报告，微信、ＱＱ聊天记录，被告人欧某某、田某某、丁某、邢某某、姚某某的供述与辩解等业经查证属实的证据证实，足以认定。公诉机关认为，被告人欧某某、田某某、丁某、邢某某、姚某某无视国家法律，明知是大麻而予以贩卖，应以贩卖毒品罪追究其刑事责任。并向本院提交深南检量建〔2017〕892号量刑建议书，建议对被告人欧某某、田某某判处三年以下有期徒刑，被告人丁某、邢某某、姚某某判处一年以下有期徒刑，并对上述五被告人处罚金附加刑。被告人丁某的辩护人发表辩护意见称：被告人有如下减轻或者从轻的情节：1、被告人丁某系主动投案，如实供述了自己的犯罪事实，应成立自首；2、被告人涉嫌毒品数额较小，情节较轻；3、被告人到案后积极配合侦查工作，认罪态度好，系初犯、无前科；综上，希望法庭对被告人判处缓刑本院认为，被告人欧某某、姚某某贩卖毒品大麻400克，被告人田某某、邢某某贩卖毒品大麻88.85克，被告人丁某贩卖毒品大麻3.85克，其行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。被告人欧某某、田某某曾因贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯贩卖毒品罪，且应被判处有期徒刑以上刑罚，系累犯，又系毒品再犯，本院依法予以从重处罚。被告人丁某犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，依法可从轻处罚。在被告人欧某某、姚某某的共同犯罪中及被告人田某某、邢某某的共同犯罪中，被告人欧某某、田某某均起主要作用，系主犯；被告人姚某某、邢某某负责邮寄毒品，起次要作用，均系从犯，本院依法予以从轻处罚。被告人欧某某、田某某、丁某、邢某某、姚某某到案后如实供述其犯罪事实，当庭自愿认罪，本院依法从轻处罚。综合本案各被告人贩卖毒品的数量、种类、造成的危害后果等事实情节及公诉机关的量刑建议，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第一款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十四条之规定，判决如下一、被告人欧某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三千元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年12月3日起执行至2018年6月2日止。罚金自本判决生效之日起十日内向本院缴纳，上缴国库。）二、被告人田某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币二千元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年10月15日起执行至2017年1月14日止。罚金自本判决生效之日起十日内向本院缴纳，上缴国库。）三、被告人姚某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一千元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年4月10日起执行至2018年2月9日止。罚金自本判决生效之日起十日内向本院缴纳，上缴国库。）四、被告人邢某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一千元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年10月15日起执行至2017年8月14日止。罚金自本判决生效之日起十日内向本院缴纳，上缴国库。）五、被告人丁某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一千元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年11月5日起执行至2017年8月4日止。罚金自本判决生效之日起十日内向本院缴纳，上缴国库。）六、缴获的毒品大麻88.85克、甲基苯丙胺8.5克由扣押机关依法予以销毁；缴获塑料袋封装机、电子秤、快递单、塑料包装袋等犯罪工具由扣押机关依法予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省深圳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份审判长孙婷婷人民陪审员武智慧人民陪审员丘丽珊二〇一七年七月十日书记员石银芳

둛某甲、葛某乙等犯聚众斗殴罪景同明犯故意伤害罪二审刑事判决书江苏省南通市中级人民法院刑事判决书（2015）通中刑终字第00037号：江苏省南通市崇川区人民法院审理江苏省南通市崇川区人民检察院指控原审被告人葛某甲、葛某乙、徐某、马某甲、沙某甲、邓某、陈某甲、季某甲犯聚众斗殴罪，原审被告人景某甲犯故意伤害罪一案，于2015年1月30日作出（2014）崇刑初字第0350号刑事判决。原审被告人葛某甲、葛某乙、徐某不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，经过阅卷，通知南通市人民检察院阅卷及出具书面检察意见，提讯上诉人、原审被告人，听取辩护人的辩护意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。审理期间，2015年6月8日江苏省南通市人民检察院建议对本案延期审理，同月10日本院决定延期审理，同年7月6日恢复审理。现已审理终结原判决认定，2014年6月2日下午，被告人景某甲与夏某甲（另案处理）等人赌博期间，夏某甲将身上钱款输光并赊欠景某甲赌资人民币3000元（以下币种均为人民币），夏某甲因怀疑景某甲出老千，遂邀约马某甲殴打景某甲。为此，景某甲欲伺机报复夏某甲。2014年6月6日11时许，被告人景某甲、季某甲在南通市崇川区滨河东城小区找到夏某甲的汽车后，景某甲通过电话邀约被告人邓某、陈某甲、徐某到滨河东城小区欲找夏某甲讨要说法，并要回3000元的赌债。邀齐人员后，景某甲带人在夏某甲家楼下打电话叫夏某甲下楼，夏某甲看到景某甲带人过来，遂打电话邀约被告人马某甲、沙某甲、葛某甲帮忙，称景某甲等人持刀在其家楼下。马某甲、沙某甲、葛某甲接到夏某甲电话后立即赶往滨河东城，葛某甲又邀约被告人葛某乙一同前往。景某甲见夏某甲未下楼，遂带邓某、陈某甲、徐某、季某甲到南通市崇川区观音山街道书院坊小区北门“食面为饥”面馆吃饭。马某甲、沙某甲、葛某甲、葛某乙到达滨河东城时，景某甲等人已离开。夏某甲通过电话得知景某甲等人在魅力城吃饭，遂带马某甲、沙某甲、葛某甲、葛某乙等人前往，欲与对方斗殴。期间，夏某甲和景某甲多次通话，后夏某甲持甩棍、沙某甲持木棍来到“食面为饥”面馆门口，景某甲看到夏某甲等人过来后，从面馆内拿了菜刀、条凳出来与沙某甲对打。夏某甲将其所持甩棍交给葛某甲，并返回汽车拿出一把砍刀，后双方发生互殴。在斗殴过程中，景某甲持菜刀将夏某甲腹部砍伤，夏某甲持砍刀殴打景某甲并将马某甲左手砍断，马某甲用条凳套在景某甲身上并持木棍殴打景某甲，沙某甲持木棍殴打景某甲，后夏某甲、马某甲、沙某甲将景某甲打倒在地。邓某持菜刀从面馆冲出砍沙某甲等人，后夏某甲、马某甲离开斗殴现场。沙某甲捡起景某甲掉落在地上的菜刀与邓某互砍，邓某手中的菜刀被砍掉后，逃往书院坊小区。沙某甲持菜刀追至书院坊小区北门附近时，邓某摔倒在地，沙某甲持菜刀将邓某头部、胸部砍伤。陈某甲持匕首与持甩棍的葛某甲、葛某乙互殴，期间，葛某乙用铝合金窗砸向陈某甲，后因季某甲、徐某持条凳追赶而逃离现场。后陈某甲手持匕首将葛某甲控制住。景某甲抢下葛某甲的甩棍并用甩棍殴打葛某甲，徐某持条凳殴打葛某甲，季某甲欲持条凳殴打葛某甲因害怕出事而放弃，后葛某甲挣脱逃离现场。经鉴定，夏某甲的人体损伤程度等级为重伤二级，马某甲的人体损伤程度为轻伤一级，邓某的人体损伤程度为轻伤一级，景某甲、沙某甲的人体损伤程度均为轻微伤。被告人景某甲、马某甲、沙某甲、邓某、陈某甲、徐某系被公安机关抓获归案，到案后马某甲、沙某甲、邓某、陈某甲、徐某均如实供述了自己的犯罪事实；被告人葛某甲、葛某乙、季某甲系主动投案，到案后被告人季某甲如实供述了自己的犯罪事实，葛某甲、葛某乙未能如实供述自己的犯罪事实或其他同案犯的共同犯罪事实。景某甲、葛某甲、葛某乙当庭自愿认罪。沙某甲在南通市看守所羁押期间，主动积极参与阻止同监室的瞿某吞瓷砖自残。景某甲由其家属代为赔偿夏某甲三万元，夏某甲对景某甲表示谅解。原审法院认为，被告人景某甲持械聚众斗殴，致他人重伤，其行为已构成故意伤害罪。被告人马某甲、沙某甲、葛某甲、葛某乙、邓某、陈某甲、徐某、季某甲持械聚众斗殴，其行为已构成聚众斗殴罪。本案系共同犯罪，景某甲在聚众斗殴中起策划、组织、指挥作用，属首要分子；马某甲、沙某甲、葛某甲、葛某乙、邓某、陈某甲、徐某积极参与聚众斗殴，在共同犯罪中起主要作用，均系主犯，应当按照其所参与的或者组织指挥的全部犯罪处罚。季某甲在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当减轻处罚；季某甲自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，可以从轻处罚。马某甲在有期徒刑执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。马某甲、沙某甲、邓某、陈某甲、徐某到案后，如实供述了自己的犯罪事实，可以从轻处罚。景某甲、葛某甲、葛某乙当庭自愿认罪，酌情从轻处罚。沙某甲在南通市看守所羁押期间，主动积极参与阻止同监室的瞿某吞瓷砖自残，具有其他有利于国家和社会的突出表现，应当认定为有立功表现。景某甲赔偿了夏峰三万元，并取得其谅解，酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（二）项、第二款、第二百三十四条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第一、三款、第六十八条之规定，以被告人景某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年三个月，以被告人马某甲、沙某甲、葛某甲、葛某乙、邓某、陈某甲、徐某、季某甲犯聚众斗殴罪，分别判处有期徒刑五年、四年、五年、五年、四年六个月、四年六个月、四年六个月及有期徒刑二年三个月，缓刑三年。上诉人葛某甲上诉称，一审法院未认定其自首情节，其在本案中是从犯，一审判决量刑过重，请求对其减轻处罚并适用缓刑。辩护人史为乐辩护称，上诉人葛某甲有自首、从犯等从轻、减轻处罚的法定情节，一审法院量刑不均衡，与景某甲相比量刑过重，请求对葛某甲减轻处罚并适用缓刑。上诉人葛某乙上诉称，其在本案中是从犯，一审法院未认定其自首情节不当，请求二审法院依法改判。辩护人瞿晓东辩护称，上诉人葛某乙有自首、从犯等从轻、减轻处罚的法定情节，一审法院量刑不均衡，与景某甲相比量刑过重，请求对葛某乙减轻处罚并适用缓刑。上诉人徐某上诉称，一审法院量刑不均衡，与景某甲相比对其量刑过重，请求二审法院依法公正判决。经审理查明，除一审认定上诉人葛某甲、葛某乙未能如实供述自己的犯罪事实或其他同案犯的共同犯罪事实不当，予以纠正外，本院查明的其他事实与一审认定事实一致。认定上述事实的证据有：上诉人葛某甲、葛某乙、徐某、原审被告人景某甲、马某甲、沙某甲、邓某、陈某甲、季某甲及另案处理的夏某甲的供述和辩解，上诉人葛某甲、葛某乙、徐某、原审被告人景某甲、马某甲、沙某甲、邓某、陈某甲、季某甲的户籍资料、公安行政处罚决定书、江苏省南通市通州区人民法院刑事判决书及南通市通州区看守所刑满释放证明，调取证据通知书及清单，现场勘验检查提取痕迹、物证登记表及照片、情况说明，证人陈某乙、马某、沙某乙、季某乙、施某、张某、葛某、瞿某、陈某丙、倪某的证言笔录，南通市公安局崇川分局物证鉴定室的鉴定意见，现场勘验、检查笔录、视听资料，收条、委托书、谈话笔录，公安机关出具的到案经过等证据证实。上述证据均系依法调取，并经一审庭审质证，证据间能相互印证，具有证明效力，本院予以确认本院认为，原审被告人景某甲纠集他人持械聚众斗殴，致人重伤，其行为依法转化构成故意伤害罪。上诉人葛某甲、葛某乙、徐某、原审被告人马某甲、沙某甲、邓某、陈某甲、季某甲为争强斗狠，积极参与持械聚众斗殴，其行为均已构成聚众斗殴罪。本案系共同犯罪，原审被告人景某甲在聚众斗殴犯罪中起策划、组织、指挥作用，属首要分子；上诉人葛某甲、葛某乙、徐某、原审被告人马某甲、沙某甲、邓某、陈某甲积极参与持械聚众斗殴，在共同犯罪中起主要作用，均系主犯，应当按照其所参与的或者组织指挥的全部犯罪处罚；原审被告人季某甲在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当减轻处罚；上诉人葛某甲、葛某乙、原审被告人季某甲自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，可以从轻处罚；原审被告人马某甲在有期徒刑执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚；上诉人徐某、原审被告人马某甲、沙某甲、邓某、陈某甲到案后，如实供述了自己的犯罪事实，可以从轻处罚；原审被告人景某甲当庭自愿认罪，酌情从轻处罚；原审被告人沙某甲在南通市看守所羁押期间，主动积极参与阻止同监室的瞿某吞瓷砖自残，具有其他有利于国家和社会的突出表现，可认定为有立功表现。关于上诉人葛某甲、葛某乙及其辩护人称二人系从犯的上诉、辩护意见。经查，在聚众斗殴中，葛某甲受人纠集后又邀约葛某乙，二人与马某甲等人赶到现场，葛某甲持甩棍参与斗殴，葛某乙用铝合金窗砸向陈某甲，行为均积极主动，均起主要作用，是主犯，不属从犯。故上诉人葛某甲、葛某乙及其辩护人称属从犯的上诉、辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于上诉人葛某甲、葛某乙及其辩护人称葛某甲、葛某乙主动投案、如实供述犯罪事实，构成自首的上诉、辩护意见，经查，案发后，葛某甲、葛某乙自动投案，在侦查及一审庭审中均如实供述自己的罪行及其他相关犯罪事实，该供述得到监控录像记录过程的印证，依法应认定为自首，其二人对有关事实的辩解，不影响自首的认定。故上诉人葛某甲、葛某乙及辩护人的该上诉、辩护意见成立，本院予以采纳。关于上诉人徐某及葛某甲、葛某乙的辩护人史为乐、瞿晓东称一审判决量刑不均衡，与景某甲相比量刑过重的上诉、辩护意见及辩护人史为乐、瞿晓东请求对葛某甲、葛某乙减轻处罚并适用缓刑的辩护意见，经查，原审被告人景某甲因赌博纠纷，为争强斗狠，纠集多人持菜刀等器械与夏某甲纠集的马某甲、葛某甲等人斗殴，系聚众斗殴的首要分子，且致他人重伤，原审被告人景某甲的行为依法转化以故意伤害罪论处，并应对其组织、指挥的全部犯罪后果承担责任，且景某甲有多次被行政处罚记录，劣迹斑斑，依法应酌情从重处罚，原判决对其以故意伤害罪判处有期徒刑四年三个月，量刑明显偏轻，致全案量刑不均衡，鉴于上诉不加刑，因此对景某甲的量刑本次审理不再调整。本案上诉人及原审被告人多人在公共场所持砍刀、菜刀等器械聚众斗殴，造成一人重伤、二人轻伤、二人轻微伤的严重后果，社会影响极其恶劣，依法应予严惩。上诉人徐某是聚众斗殴犯罪的主犯，原判决对其判处有期徒刑四年六个月，量刑恰当。上诉人葛某甲、葛某乙虽有自首情节，但积极参与持械聚众斗殴，不宜对二人减轻处罚适用缓刑，本院决定对二人从轻处罚。故上诉人徐某的此上诉理由及辩护人史为乐、瞿晓东的辩护意见不能成立，本院不予采纳。据此，依据《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（二）、（四）项、第二款、第二百三十四条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第一、三款、第六十八条、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下一、维持江苏省南通市崇川区人民法院（2014）崇刑初字第0350号刑事判决中对原审被告人景某甲、马某甲、沙某甲、邓某、陈某甲、季某甲、上诉人徐某的定罪量刑及认定上诉人葛某甲、葛某乙犯聚众斗殴罪的定罪部分。即“被告人景某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年三个月、被告人马某甲犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑五年、被告人沙某甲犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑四年、被告人邓某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑四年六个月、被告人陈某甲犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑四年六个月、被告人徐某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑四年六个月、被告人季某甲犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年三个月，缓刑三年”。二、撤销江苏省南通市崇川区人民法院（2014）崇刑初字第0350号刑事判决中对上诉人葛某甲、葛某乙的量刑部分，即各“判处被告人葛某甲、葛某乙有期徒刑五年”。三、上诉人葛某甲犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑四年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年1月30日起至2019年1月29日止）。上诉人葛某乙犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑四年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年1月30日起至2019年1月29日止）。本判决为终审判决审判长杜开林审判员李军代理审判员陈伟二〇一五年七月十五日书记员张晶晶

江新宇故意伤害罪一审刑事判决书海南省海口市中级人民法院刑事判决书（2019）琼01刑初17号：海南省海口市人民检察院以海检公一刑诉〔2019〕3号起诉书指控被告人江新宇犯故意伤害罪一案，于2019年1月28日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，于2019年5月20日公开开庭审理了本案。海南省海口市人民检察院指派检察员刘广同、检察官助理李岗出庭支持公诉。被告人江新宇及其辩护人林学、云钰芳到庭参加诉讼。现已审理终结海南省海口市人民检察院起诉指控：2018年10月10日晚上10时许，被告人江新宇和丈夫王某跟几个朋友在外吃饭，期间两人都喝了啤酒。随后到ｋｔｖ唱歌时，江新宇与王某因生活琐事产生矛盾，互生闷气。11日0时许，江新宇、王某等人先后离开ｋｔｖ。江新宇因生气先行回到位于海口市××区房的家中，之后便多次给王某打电话催其回家，在此过程中，江新宇因生气将自己的手机摔碎。11日1时20分许，王某回到家中，进屋后发现了江新宇放在房间地上的一堆药盒，见状很生气，质问江新宇是否拿吃药轻生来威胁自己。江新宇听到后情绪十分激动，跑到厨房拿起一把水果刀，指着药盒说，威胁你会吃这些消炎药、止痛药吗？边说边右手持刀放在自己的左手手腕上，说这才是威胁。王某见状更加生气，遂上前握住江新宇持刀的右手将刀指向自己说：“非得这样是吧，那你杀了我，我替你死”，并说：“来呀来呀”。此时双方情绪均十分激动，在相互争吵与推拉的过程中，江新宇情绪失控，持水果刀向前刺中王某胸部，王某慌忙让江新宇叫救护车。江新宇意识到情况严重，想要拨打120求救，但因自己手机被摔坏，尝试多次均无法解锁王某手机，遂裹着床单冲出房间求救。之后在一楼大厅江新宇找到了正在送外卖的颜某，颜某遂帮其拨打了120电话，并和偶遇此事的邻居杨某一起来到1110房内，杨某此时发现受伤的男子已经没有呼吸。120赶到后，王某经抢救无效当场死亡。江新宇知道有人已经报警一直待在家中直到侦查人员赶到现场后将其带回调查。经鉴定，死者王某符合生前被他人锐器刺击心脏破裂心包填塞死亡。针对指控的上述事实，公诉机关当庭宣读、出示了扣押决定书、扣押清单、报案书、到案经过、户籍信息、婚姻登记信息、接受证据材料清单、营业执照、身份证复印件等书证，证人杨某、颜某、钟某、邓某、李某、江某、柯某等人的证言，被告人江新宇的供述和辩解，鉴定意见，勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录、视听资料等证据。公诉机关认为，被告人江新宇故意伤害他人身体致一人死亡，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条第一款的规定，提起公诉，请依法判处。被告人江新宇对起诉书指控的犯罪事实及罪名无异议。其辩护人发表辩护意见称：1、主观上，被告人江新宇事先没有犯罪动机和犯意，致死的后果也不是其所追求，而是在争吵过程中的放任所致，故其行为的社会恶性较小。2、被告人江新宇具有自首情节，且自愿认罪认罚，积极争取获得了被害人家属的谅解，应减轻处罚。3、被告人江新宇没有违法犯罪记录，系初犯，对其从轻、减轻处罚不会对社会造成伤害，请对被告人江新宇予以减轻处罚。经审理查明：2018年10月10日晚上10时许，被告人江新宇和丈夫王某跟几个朋友在外吃饭，期间两人都喝了啤酒。随后到ｋｔｖ唱歌时，江新宇与王某因生活琐事产生矛盾，互生闷气。11日0时许，江新宇、王某等人先后离开ｋｔｖ。江新宇因生气先行回到位于海口市××区房的家中，之后便多次给王某打电话催其回家，在此过程中，江新宇因生气将自己的手机摔碎。11日1时20分许，王某回到家中，进屋后发现了江新宇放在房间地上的一堆药盒，见状很生气，质问江新宇是否拿吃药轻生来威胁自己。江新宇听到后情绪十分激动，跑到厨房拿起一把水果刀，指着药盒说，威胁你会吃这些消炎药、止痛药嘛？边说边右手持刀放在自己的左手手腕上，说这才是威胁。王某见状更加生气，遂上前握住江新宇持刀的右手将刀指向自己说：“非得这样是吧，那你杀了我，我替你死”，并说：“来呀来呀”。此时双方情绪均十分激动，在相互争吵与推拉的过程中，江新宇所持水果刀刺中王某胸部，王某慌忙让江新宇叫救护车。江新宇意识到情况严重，想要拨打120求救，但因自己手机被摔坏，尝试多次均无法解锁王某手机，遂裹着床单冲出房间求救。之后在一楼大厅江新宇找到了正在送外卖的颜某，颜某遂帮其拨打了120电话，并和偶遇此事的邻居杨某一起来到1110房内，杨某此时发现受伤的男子已经没有呼吸。120赶到后，王某经抢救无效当场死亡。江新宇知道有人已经报警一直待在家中直到侦查人员赶到现场后将其带回调查。经鉴定，死者王某符合生前被他人锐器刺击心脏破裂心包填塞死亡。在本案审理期间，江新宇家属与王某家属在庭外已达成谅解协议，江新宇家属赔偿70万元，获得了王某家属的谅解，被害人王某家属向本院申请撤回刑事附带民事诉讼。上述事实，有下列经庭审举证、质证，并经本院予以确认的证据予以证实：一、物证扣押决定书，扣押清单,证实：侦查机关依法扣押到黑色刀柄、单刃的水果刀一把；扣押到短袖上衣、运动短裤各一件。二、书证1、报案书、到案经过，证实被告人江新宇系民警2018年10月11日凌晨3时许接到报案后在案发现场即海口市××区房内抓获。2、户籍证明、身份信息，证实被告人江新宇身份、体貌等特征，身份证号：×××，出生日期1994年10月1日；其案发时达到了负完全刑事责任的年龄，且无违法犯罪前科记录。3、婚姻登记信息，证实被告人江新宇与被害人王某于2018年8月31日登记结婚，案发时双方系夫妻关系。4、工商注册信息，证实被害人王某被害前系海南天时聚科技有限公司等多家公司的法人代表、负责人、管理人员。5、接受证据材料清单、营业执照、身份证复印件，证实被告人江新宇的姐姐江某系海口仙酿音乐餐吧有限公司的法定代表人。6、受案登记表、立案决定书，拘留证、拘留通知书、变更羁押期限通知书，逮捕必要性说明、提请批准逮捕书、批准逮捕决定书、逮捕证、逮捕通知书，解剖尸体通知书、尸体鉴定意见通知书、ＤＮＡ鉴定意见通知书，调取证据通知书，询问通知、证人诉讼权利义务告知，犯罪嫌疑人诉讼权利义务告知书，证实本案侦查起诉阶段程序合法的事实。三、证人证言1、杨某的证言称：2018年10月11日凌晨2时许我准备回到海口市××区的家里休息，走到4栋大楼楼下拐角处听见一名女子大声的说话，之后走进4栋一楼大厅看见一名披着床单的女子情绪激动地抓着一名送外卖男子，当时女子是跪在地上向那名外卖男子（身高大概一米七，肚子有些大，上身穿Ｔ恤，短发）求助，还一边用手机在通话，通话内容大概是好像有什么人受伤了，我是他女朋友，你们快点过来。我就走过去问他们说发生什么事，那名女子就对我说她的男朋友在家受伤，求我们上去帮忙，我就对送外卖男子说我们上去看一下，送外卖男子就指着我对那名女子说让我陪她上去，我同意后和那名女子走进电梯，然后送外卖男子也进入电梯。到达11楼之后，那名女子跑在我们前面带我们到1110房间内，我和送外卖小哥进去之后，看见房间内有一名男子在沙发前双膝跪地，双手自然垂落，头部低下，在他的身下周围有一滩血迹，在左前边的茶几地上放着一把水果刀，黑色刀柄，水果刀的刀尖上有血迹。房间内的沙发上放有一个投影仪，在门口边上好像放有一箱啤酒，床上还有内裤，物品摆放有些整齐。女子一直呼唤跪在地上的男子但是没有回应，我对女子说不要触碰那名男子，然后我和送外卖男子拨打110和120，好像送外卖男子已经拨打120，过了一会送外卖男子递过一部手机要我和120通话，120医生让我去看一下那名男子现在的状况是否还有呼吸，我就上前去用手摸了一下男子右边的颈部，当时发现并没有脉搏，还发现那名男子两个耳朵后的皮肤已经发黑。我当时不敢和女子说明情况，就走出房间对120说你们赶紧过来，好像已经不行了。后来走出房间，我听到送外卖男子说他好像用手指查看那名男子已经没有呼吸了。过了一会120还是问我那名男子的情况，并说他们快要到了，让我们一个人到外面去接他们，我把这个情况告诉送外卖男子后，他说他去接。过了一两分钟，120医生进入房间后让我和送外卖男子帮忙把跪在地上的男子平躺下来，帮忙后我们俩就走出房间。过了几分钟医生和我说报警，报完警后我和送外卖男子站在房间外走廊，直到小区保安和警察到来。因为第一次遇见这种事，我就叫了我表哥在11楼走廊等我。我并不认识那名女子、送外卖男子和跪在地上的男子，也不清楚他们的身份信息。2、颜某的证言称：与杨某的证言基本一致。并称：2018年10月11日1时45分，我送外卖至恒大外滩4栋709室。坐电梯下来时，一名女子披着蓝色围巾从电梯里跑出来喊着“救命”，求我用手机打一下120，当时由于不知道什么情况就没敢搭理她，她就跑去按门口的门禁。后来她跑到我面前突然跪在地上求我帮她拨打120，看她比较着急感觉像是真的，就拿着手机帮她打急救电话。拨打过程中一名男子走了过来，看见了我打电话的全过程。3、钟某的证言称：2018年10月11日2时许，我和同事在小区内巡逻，这时南门岗同事用对讲机告诉我有救护车要去4栋，让我们去引导下。当我看见救护车时只有司机一个人，司机说护士已经去了4栋，我和同事就去4栋，看是否需要我们帮忙。当我们到4栋楼下的时候，就看见一名男子说1110房间内有人死了。于是我就和同事上楼去看。当我们走都门口时，护士就说报警，让我们帮忙拿着吊瓶。我看见房间内满地是血，地上躺着一名男子，护士正在抢救。女子冷静的坐在沙发上，感觉抢救不过来了，就坐在沙发上说：“为什么要抱我”，脚不断踢来踢去。我并不知道4栋1110室住着什么人，也没注意看那名男子如何死的。有一名业主告诉我说晚上他们在房间内争吵。4、邓某的证言称：我跟柯某是男女朋友关系，柯某和王某关系很好，江新宇是王某的女朋友。因此我们之前经常一起吃饭，关系不错。后来由于之前王某跟江新宇闹分手，我就给王某介绍女朋友，被江新宇知道后跟她的关系就变得很差。2018年10月10日，李某约柯某和王某吃饭，本来我也要去，但是江新宇要去我就没有过去。后来他们吃完饭，柯某打电话告诉我去水晶之恋ＫＴＶ唱歌，是江新宇开口让我过去的，我就去了。大概22时左右到的ＫＴＶ，过了一会江新宇就先出去了，王某也跟着出去。过了十几分钟，江新宇带着零食回来，过了一会王某也回来了。江新宇回来后接着唱歌喝酒，但是王某回来后就自己坐在一边玩手机，看着不是很高兴。大概11日0时左右，就一起离开ＫＴＶ房间，江新宇走在前面，看起来情绪不好，由于我跟她关系尴尬就没有问。当我和柯某下楼时就只看到了李某和王某，没有看到江新宇。感觉他们是生气了，应该是出ＫＴＶ的时候吵架了，但是具体原因不清楚，有可能因为我和江新宇有矛盾，也可能是他们最近要转让酒吧的事情。第二天柯某和我说江新宇在家里把王某捅死了。据我所知，王某性格温和、敦厚、孝顺，江新宇性格脾气比较大，江湖义气比较重，比较以自我为中心。他们经常吵架，但又会很快和好。我记得有一次他俩吵架，王某住在我男朋友家里，江新宇打电话给我男朋友问，没有告诉江新宇，她就说她要一间一间找。还有一次，也是在我男朋友家里，他俩吵架，江新宇直接吵的喘不过气来。5、柯某的证言称：与邓某的证言基本一致。并称：我和李某、江新宇、王某在吃饭的时候气氛很好，江新宇和王某在讨论装修房子的事情。江新宇还说她父亲在安徽有房子想卖，然后拿钱支持王某的事业。他们之间的的矛盾好像都是因为一些生活上的琐事，具体什么原因王某也没有和我怎么说过。6、李某的证言称：与柯某的证言基本一致。并称：我们在ＫＴＶ玩到11日0时许，大家一起下楼回家，但是江新宇不知道怎么回事，就一个人离开了。我当时问王某是怎么回事，他说可能是因为柯某的女朋友过来，我多敬了几杯酒，她生气了。之后我和王某走在一起的时候，他接了一个电话（我不知道谁打的），王某就说让我自己先走，我走的时候问那江新宇你怎么办，他就说：你不用管了，我自己能处理。我就离开了，说话时间也就几分钟的样子。7、江某的证言称：我是江新宇的姐姐，在海口市开了一家酒吧叫海口仙酿音乐餐吧有限公司，于2018年3月份开始投入建设，位置在海口市××区号富国商业广场顶楼铺面1-Ａ。酒吧法人是我，投入资金大概100万左右，委托我妹妹江新宇经营照看。酒吧没有江新宇或者王某的股份，我和他们之间也没有借贷关系。他们俩之间据我所知关系很好，没有什么矛盾。两个人谈恋爱有两三年时间，在2018年8月左右结婚，他们俩的经济状况具体我不太清楚，但他们应该是相对的经济独立，王某有自己的公司，我这边也会开工资给江新宇。四、被告人江新宇的供述与辩解称：2018年10月10日大概是18时30许，我和我老公王某，豆哥，柯某四个人在烧烤摊吃饭。吃完饭后我对王某说想去唱歌，王某就对他们提议，他们也同意了。我就跟我老公说把娟姐也叫上（因为我之前和娟姐发生过矛盾，所以我想趁这次机会和解），王某就和柯某说了，他也同意了。豆哥中途有点事下车回家了，我们三人大概是21时到了水晶之恋ＫＴＶ。过了十分钟豆哥到了，又过了二十分钟左右娟姐也到了。我老公就起身招呼娟姐，当时我没有恶意或其他意思的看了王某一眼，王某对我说：你干嘛，不是你叫娟姐过来的嘛，所以我才热情的啊。我回应到：我又没说什么。之后王某就沉默，在边上玩手机。王某觉得我可能会生气是因为之前娟姐曾经帮王某介绍过对象，我知道后对她有意见，关系不是太好。后来我和他说了几次话，他都没有回应我，我就离开包厢到楼下路边一个人呆了几分钟。等我乘坐电梯回到四楼的时候，我发现我老公也站在电梯口（他当时应该是准备下楼找我）。我就先进去包厢了，过了一会他才进来。到了凌晨0时许，我们一起出去。经过王某身边时对他说我先回去了，说完我就走了，也没有注意是否有回应。10月11日0时30分左右，我回到了家。在家呆了一会，就出去买烟，路上我给王某打了几个电话，大概内容是先问他在什么地方，他说在路上。然后继续打电话问他在哪儿，他说在车上，再打电话叫他回家睡觉，他说在车上睡。挂断之后又打电话给他问为什么要在车上睡，他说明天一早要去三亚并反问我是要吵架吗？我说我不想吵，只是想让你回家睡觉。打电话的过程中我开始激动起来，最后一个电话没有打完我就没忍住把手机摔在地上并摔坏了手机。后面买完烟回来，收拾了一下药箱，到厕所去抽烟。在厕所大概5分钟左右，我老公回到了家中，并敲了一下厕所门说“宝宝我回来。”过了一会，我从厕所出来看见他坐在沙发上闷闷不乐。我上床躺了一会儿问他，你还不睡吗，他没有回话，我又问了一遍，他坐起来说：那么多药，你是要威胁我吗？（因为有一次我肚子疼吃了很多止疼药，我老公说止疼药不能吃太多，容易伤身体）瞬间我就火气上来，起床走到厨房随手拿了一把水果刀，当时拿刀是因为王某误会我在威胁他，加上他回家前的不愉快，我情绪瞬间很激动就去拿了刀。走到他附近拿着刀指着空药瓶说：这些药都是消炎药，止疼药，这些东西能够威胁到你吗。真的要威胁你，我就拿刀威胁你。说完我就右手拿刀放在自己的左手手腕上，他看着我说：你确定要这样吗。我说：对啊，你不是说我威胁你吗，我就威胁你看看。说完他就站起来，握着我的持刀的右手将水果刀指向他的胸前并说：“你要这样，你就杀了我，我去替你死。”当时我右手握刀握的很紧，我老公也一直在说来啊来啊，并把身体往前凑。我自己也没有意识到要收刀回去，在我老公的语言刺激下，我也有将刀往前刺的举动，就这样我的刀刺入了我老公靠近左胸的地方。当时我就感觉刀好像插入水中一样，我也没有意识到我的刀刺入了我老公的身体。我老公往后退，刀从他胸口退了出来，他坐在沙发上左手捂着胸口，右手撑着桌子，并说：“宝宝，叫救护车，快点。”这个时候我才意识到刀扎到我老公了，这个过程中我没有意识到自己是否有收刀的动作。说完，他身体往前倾。因为我手机坏了，又无法解锁我老公的手机，就去门外呼救。20多秒后，一个中老年女性开门走向我，看见我之后就赶紧往回跑并将门锁上。于是我回到家中，看到我老公右手撑在桌子上，左手捂着胸口，双腿跪在地上，身体前倾，头部还没有着地。我赶紧披着床单乘坐电梯到下呼救，到一楼大厅看见一个外卖小哥。他看见我就跑，我就去呼叫保安室，没有保安回应。我回头看见外卖小哥就在附近，我就叫他帮我打120。然后他打了之后，护士让我留下我老公的电话，地址信息，并问我是否在他旁边。我想让外卖小哥和我一起上去，他没敢。过了两三分钟，又有一个穿黑衣服男子路过，我对他说我家中有人受伤了求他和我一起上去。他没有说什么就和我一起去了，外卖小哥也上了楼。到家后我看见我老公双腿跪在地上。头也在地上，右手半弯曲手掌朝房顶搭在桌子上，左手垂在地上，耳朵发紫。这时，120的电话打过来叫我检查我老公是否还有呼吸，我说我不会做。黑色衣服男子就接过电话和120沟通。120到了之后，抢救了一会和我说我老公已经死了，之后警察也到了。当时拿刀出来，是想吓吓他，当时想按照我老公以前的脾气，他顶多就是将刀抢过来，不会跟我发生正面冲突。拿刀的时候是右手正手拿刀，刀刃向下。我知道心脏在左胸部，当时没有意识到这个问题，直到120的医生来了我才知道刀捅到了我老公的心脏。由于过于激动，我忘记刀从胸口出来之后是我放在哪里还是直接掉在地板上。我老公站起来，用双手将我的左手与刀分开，之后他的右手拉着我的左肩膀，我左手拉他的右肘部，他左手拉着我正手持刀的右手将刀挡向他的左胸前。当时刀刺入他胸口时，我什么都没想，我没想伤害他。我们俩于2018年8月31日结婚，结婚后经济相对独立，没有经济纠纷，有时候他会补贴我一点。我经营的酒吧为我姐姐江某所有，投资都是我姐负责，钱全是她自己或是她借的。五、鉴定意见1、海龙公司法鉴（病理）字［2018］002号法医学尸体检验鉴定书，证实死者王某生前2018年10月11日2时左右被他人用锐器刺击胸部致心脏破裂心包填塞死亡。2、海公司法鉴（ＤＮＡ）字［2018］259号法医学ＤＮＡ检验鉴定书，证实：（1）王大海、吴美花是受害人王某的生物学父母亲；（2）送检的水果刀刀刃血迹处，沙发上擦蹭血迹、地面上血泊血、沙发上喷溅血迹、地面滴落血迹、嫌疑人江新宇左手擦拭物、右手擦拭物、右腿上血迹中获得的ＤＮＡ分型与受害人王某的ＤＮＡ分型在Ｄ3Ｓ1358等23个基因座基因型相同；（3）送检的水果刀刀柄部表面获得两人混合ＤＮＡ分型，其中均包含受害人王某与嫌疑人江新宇的ＤＮＡ分型；（4）送检的嫌疑人江新宇左腿上血迹未获得有效分型，未能进行有效比对。六、勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录1、现场勘验笔录及照片，证实：本案案发现场位于海口市××区房，现场无明显打斗痕迹，死者为一男性，死者左胸口有一斜形创口，右脚旁有一带血的长21ｃｍ的水果刀，其中水果刀上血迹长度约8ｃｍ。2、辨认笔录，证实：被告人江新宇辨认出了海口市龙华区渡海路恒大外滩4栋1110房就是案发现场，其辨认出被害人王某，辨认出了作案工具水果刀一把。七、视听资料1、案发现场监控视频及光盘制作说明，证实：被告人江新宇2018年10月11日0时18分回到海口市××区，被害人王某1时23分回到该楼；1时40分许犯罪嫌疑人江新宇裹着床单形色匆匆跑出大堂，6分钟后再次匆忙跑回大堂。2、被告人江新宇供述的同步录音录像光盘，证实：被告人江新宇供述时表达自然流畅，没有受到刑讯逼供的迹象，其供述与口供内容基本一致。八、谅解协议书、转账凭证、撤回刑事附带民事诉讼申请书，证实被告人江新宇家属已向被害人家属赔偿70万元，并取得的被害人家属的谅解，被害人家属向本院申请撤回刑事附带民事诉讼。关于本案定性问题，经审理查明，被告人江新宇与被害人婚后虽有小吵小闹，但感情尚可，案发前虽又因琐事发生争吵，但并非双方或一方有过错引起的争吵，当时亦未发生肢体冲突，被告人江新宇即一个人先返回家中。被害人回家后，因以为被告人江新宇要以吃药自杀的方式威胁其，无理取闹而两人继续发生争吵，被告人从厨房拿来水果刀在自己手腕上比划，称这样才是威胁（自杀），此时被告人江新宇并非系威胁伤害被害人，仍属于威胁自伤的耍脾气行为，被害人即上前抓住江新宇持刀的右手，将刀指向自己的胸口，两人持续争吵和推拉，最后发生被害人胸口被刀捅伤致死的结果，以上事实有被告人江新宇的供述、现场提取的物证，以及鉴定意见予以相互印证，证实案发时被告人江新宇和被害人之间没有足以产生相互伤害的主观因素；从意志因素看双方对在争吵中近距离使用刀具比划可能造成的伤害都有预见，但均自信可以避免，且在被害人被刀捅后，被告人江新宇在慌乱中穿着睡衣出门四处找人救助，也足以判断被告人对行为结果的发生并不抱有希望或放任的态度，故被告人的行为应认定为过失致人死亡罪本院认为，被告人江新宇因家庭琐事与其丈夫发生争吵，在丈夫阻止其持刀威胁自伤的情况下失手捅到被害人，造成被害人死亡，其行为构成过失致人死亡罪。公诉机关指控犯罪事实清楚，证据确凿，但指控故意伤害罪罪名不当，应予以纠正。案发后，被告人积极救护，叫他人报警和叫救护车，并在原地等待侦查人员到现场配合调查，如实供述，可认定为自首，依法可从轻处罚。在案件审理过程中，被告人家属积极赔偿被害人家属人民币70万元，达成谅解协议获得被害人家属的谅解，被害人家属向本院申请撤回刑事附带民事诉讼，可酌情从轻处罚。综上，根据被告人江新宇犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第十五条、第二百三十三条、第六十一条、第六十七条，判决如下被告人江新宇犯过失致人死亡罪，判处有期徒刑三年。（刑期自判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年10月11日起至2021年10月10日止。）如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向海南省高级人民法院提出上诉。书面提出上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份审判长温智勇审判员曹永明审判员杨珊二〇一九年八月十三日法官助理胡亚永书记员张蕙敏

浙江省江山市人民法院刑事判决书（2020）浙0881刑初240号公诉机关浙江省江山市人民检察院。被告人周林，绰号“长毛”，男，1976年9月20日出生，汉族，初中文化，个体，住江山市（户籍地江山市）。2019年12月24日，因赌博被江山市公安局处以罚款500元的行政处罚。2019年12月26日，因本案被刑事拘留，2020年1月23日被依法逮捕。现羁押于衢州市看守所。被告人周建波，绰号“黑马”，男，1981年10月12日出生，汉族，初中文化，个体，住江山市（户籍地江山市）。2020年1月7日，因本案被刑事拘留，同年1月17日被取保候审。江山市人民检察院以江检一部刑诉（2020）727号起诉书指控被告人周林犯非法拘禁罪、开设赌场罪、被告人周建波犯开设赌场罪，于2020年6月24日向本院提起公诉。本院立案后，适用简易程序，于2020年7月8日公开开庭审理了本案。江山市人民检察院指派检察员罗雄出庭支持公诉。被告人周林、周建波到庭参加诉讼。现已审理终结。江山市人民检察院指控：一、非法拘禁罪部分被害人何某1欠被告人周林债务未归还。2017年左右的一天，周林从曹军（另案处理）处得知祝某3（另案处理）等人也在找何某1还债，周林便叫曹军若找到何某1打电话通知其。2017年12月25日下午18时许，郑某1（另案处理）、曹军找到何某1，并将何某1带至祝某2（另案处理）公司逼债，期间周林在接到曹军的通知后赶至祝某2公司，祝某3、刘某2（另案处理）亦在中途到场。随后该伙人员在祝某2公司内以言语威胁等方式逼何某1写下正规用途的借条，期间郑某1、曹军二人还以扇耳光的方式殴打何某1。何某1签下借条后因仍无钱还债，祝某3决定将何某1带至何某1租住处（城北广场69幢）的单身公寓看守。后由周林驾车载着郑某1、曹军押送何某1至单身公寓，祝某3、祝某2安排手下刘某3、廖某（另案处理）、杨某（另案处理）、张某（另案处理）等人轮岗看守，刘某2负责送餐等工作。为逼何某1尽早还债，当晚由周林驾车载着郑某1、曹军、张某将何某1押往淤头借钱还债。在前往淤头路上，郑某1多次以“要用绳子将何某1捆起来”、“将何某1带去峡口水库淹”等言语威胁、吓唬何某1。车辆行驶至淤头后，郑某1、曹军因何某1无法借到钱还债对何某1拳打脚踢，郑某1还使用随身携带的一根伸缩棍殴打何某1，但何某1仍然无法还债。后周林驾车载着郑某1、曹军、张某将何某1带回单身公寓，何某1由廖某、刘某3、杨某三人轮岗看守，张某未继续看守。直至12月27日上午5、6时许，何某1趁当时的看守人员刘某3、杨某睡着的机会逃离。2019年12月26日，周林到江山市公安局投案。二、开设赌场罪部分2018年3、4月份开始，周林在江山市××镇××村淤达路经营麻将馆。2018年7月份，周林组织毛某2、吴某、毛某1、王某等淤头本地的参赌人员在麻将馆里以“拉牛”方式进行赌博，赌注10元起押，50元封顶，赌了四、五场左右，周林从中抽头。之后，周明军、柴某、金某、黄某、郑某2等社会人员加入进来，赌注提高至100元起押，300元封顶，赌了七、八场左右，周林从中抽头。社会人员加入进来一场后，被告人周建波因赌博输钱，与周林商量要参与分取抽头，表示可以在人少的时候为周林的麻将馆捧场，周林表示同意。之后，周建波联系姜某、姜剑云参与赌博，安排罗某（另案处理）帮忙抽头。现已查明，周林单独或者伙同周建波开设赌场11场以上，周建波伙同周林开设赌场6场以上，抽头渔利20000元以上，周林、周建波各分得10000余元。现周林、周建波已各退出10000元。公诉机关认为被告人周林的行为构成非法拘禁罪、开设赌场罪，被告人周建波的行为构成开设赌场罪，其中被告人周林具有自首、坦白情节，被告人周建波具有坦白情节，均认罪认罚，建议对被告人周林犯非法拘禁罪，判处有期徒刑六个月，犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币20000元，决定执行有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币20000元；对被告人周建波犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币10000元。上述事实，被告人周林、周建波无异议，并有公诉机关提交，经法庭举证、质证，本院确认的户籍证明、前科查询记录、行政处罚决定书、到案经过、扣押决定、笔录、清单、照片、辨认笔录、照片、手机截图、票据、证人祝某1、何某2、刘某1、何某3、祝某2、张某、杨某、祝某3、刘某2、郑某1、廖某、刘某3、罗某、詹某、柴某、顾某、王某、严某、毛某1、徐某、毛某2、金某、吴某、郑某2、黄某、叶某、姜某、周某1、周某2、朱某、周某3的证言、被害人何某1的陈述、被告人周林、周建波的供述与辩解、被告人周林、周建波的供述与辩解、认罪认罚材料等证据证实，足以认定。本院认为，被告人周林伙同他人非法拘禁他人，其行为已构成非法拘禁罪。被告人周林、周建波以营利为目的，开设赌场，其行为已构成开设赌场罪。被告人周林就非法拘禁犯罪构成自首，就开设赌场犯罪具有坦白情节。被告人周建波具有坦白情节。被告人周林一人犯数罪，应实行数罪并罚。公诉机关的指控成立，量刑建议合法、适当，本院予以支持。综合被告人周林、周建波的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十八条第一款、第三百零三条第二款、第五十二条、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第六十九条、第七十二条、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：一、被告人周林犯非法拘禁罪，判处有期徒刑六个月，犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币20000元，决定执行有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币20000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2019年12月26日起至2021年1月25日止。罚金限于本判决生效后一个月内交纳。）二、被告人周建波犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币10000元。（缓刑考验期从判决确定之日起计算。罚金限于本判决生效后一个月内交纳。）三、被告人周林、周建波退出的违法所得20000元，予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省衢州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判员周中才二〇二〇年七月八日书记员陈怡?PAGE?2??PAGE?1?

郭道前组织卖淫罪一审刑事判决书四川省宜宾市南溪区人民法院刑事判决书（2013）南溪刑初字第149号：四川省宜宾市南溪区人民检察院以宜南检刑诉（2013）122号起诉书指控被告人郭道前犯组织卖淫罪，于2013年11月14日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2013年12月4日公开开庭审理了本案。四川省宜宾市南溪区人民检察院指派检察员倪仁伟出庭支持公诉，被告人郭道前到庭参加了诉讼。本案现已审理终结四川省宜宾市南溪区人民检察院指控：2013年5月30日郭道前接手南溪区北山路101号梦缘发廊以来，先后组织7、8名按摩小姐进行卖淫。直到2013年10月8日22时许被宜宾市公安局南溪区分局治安管理大队查处为止。认定上述事实的主要证据有：被告人供述、书证、鉴定结论等。被告人郭道前组织他人卖淫，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百五十八条的规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以组织卖淫罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。被告人郭道前辩称：小姐系其接手按摩店后贴广告招的，只有三个，且给她们说过不准卖淫，不知道她们卖淫的事情。经审理查明，2013年5月30日，被告人郭道前接手经营宜宾市南溪区南溪镇北山路101号梦缘发廊，以为小姐提供吃住、收取台费的方式招募小姐从事卖淫活动。2013年10月8日22时许，宜宾市公安局南溪区分局治安管理大队在进行日常管理检查时，在梦缘发廊门市后门的出租屋内抓获正在进行卖淫活动的杨某甲、彭某某、杨某乙等人。上述事实有经庭审举证、质证的下列证据予以证实，本院依法予以确认：1、立案决定书、受案登记表，证实2013年10月8日22时14分，宜宾市公安局南溪区分局治安管理大队在对郭道前经营的南溪镇北山路101号的梦缘发廊门市进行日常管理检查时，在门市后门内当场抓获涉嫌卖淫嫖娼的曾某某、周某某、彭某某等6人，宜宾市公安局南溪区分局于2013年10月9日决定对郭道前涉嫌容留卖淫案立案侦查；2、现场勘查资料、示意图、照片、检查笔录，证实案发现场为南溪镇北山路101号的梦缘发廊门市后门左侧第二间出租房内，宜宾市公安局南溪区分局治安管理大队在日常检查时在出租房的隔间内抓获涉嫌卖淫嫖娼的三对男女，及现场的方位、照片情况；3、证人证言（1）证人曾某某的证言及辨认笔录，证实2013年10月8日晚上，其和李某某、周某某吃饭、唱歌后，李某某提议到北门老车站那边的一家按摩厅找小姐，三人一人选了一个小姐后，她们就将三人带到了按摩厅后面的一间房间内，其和李某某、周某某一人进了一间房间，其正在脱衣服的时候被警察抓获。其脱衣服的目的是为了和小姐发生性关系。经辨认指出郭道前系2013年10月8日晚梦缘发廊的老板，杨某甲系准备与其发生性关系的卖淫小姐；（2）证人杨某甲的证言及辨认笔录，证实其系2013年7月自己问着去南溪镇梦缘发廊上班的。2013年10月8日晚上22时许，三名男子来到梦缘发廊，听见老板对他们说“快餐150元”，随后就有一名男子点其为他服务，随后二人进了发廊旁边门市后门进去的一间木头隔断的小房间内，其将衣服裤子脱了，只穿着内衣和内裤，那名男子也脱了只穿着内裤，刚准备发生性关系时警察就来了，随后其就和那名男子被带到了公安局。“快餐”就是指和客人发生性关系，直到客人射完一次精。其和男子发生一次性关系150元钱，老板收取50元钱，剩下的100元就是自己的。在梦缘发廊上班的还有杨某乙、彭某某和一个不知道名字的女的，我们4人都是在梦缘发廊从事卖淫的。发廊的老板叫郭道前，我们都喊她“四姐”。2013年7月份至今，其在梦缘发廊上班期间一共接待过100多个客人，盈利10000多元钱。经辨认指出郭道前系2013年10月8日晚在梦缘发廊的老板，曾某某系当晚准备与其发生性关系的男子的事实；（3）证人周某某的证言及辨认笔录，证实2013年10月8日晚，其与李某某、曾某某吃饭唱歌后，李某某提议说到北山路按摩厅找小姐，到了按摩厅后，老板说“快餐150元”，随后三人一人选了一个小姐进了按摩厅后门出去的一个房间内，进房间后警察就来检查了。老板说的“快餐”就是和小姐发生一次性关系。其与小姐进房间也是准备和她发生性关系。经辨认指出，郭道前系2013年10月8日晚在梦缘发廊的老板，杨某乙系当晚准备与其发生性关系的小姐；（4）证人杨某乙的证言及辨认笔录，证实其第一次到梦缘发廊上班时看到发廊店面门口写了张招聘广告，当时广告上写的是招聘按摩，工资面议，第二次到这家店上班时老板郭道前打电话叫其去店里上班，知道上班就是去卖淫。2013年10月8日晚在发廊上班的小姐还有杨某甲、小姑（小彭）和希希，案发时其和一个男的在发廊后门左侧房屋进门后第一间包间内，那个男的问其小费（指和客人发生性关系的费用）多少，其说150元，他就答应了。二人刚说好价钱，警察就来检查了。那个男的进店后直接点的自己，当时老板郭道前在场看见了。老板知道其和客人在包间内发生性关系的事情，收取客人150元小费后，要交50元钱给郭道前，老板收钱后要包大家的吃住。经辨认指出郭道前系梦缘发廊的老板，周某某系案发当晚准备与其发生性关系的男子；（5）证人李某某的证言及辨认笔录，证实2013年10月8日晚22时许，其和曾某某、周某某到梦缘发廊准备找小姐嫖娼，进了发廊，其问老板怎么收费，老板说“快餐150元”，其和两个朋友都各自选了小姐，然后小姐就带着进了发廊门市后门里面的一间用木头隔断的小房间，其和小姐脱完衣服、裤子准备发生性关系时，就被警察带回了公安局。经辨认指出，2013年10月8日晚在梦缘发廊的老板是郭道前，当晚准备与其发生性关系的小姐是彭某某的事实；（6）证人彭某某的证言及辨认笔录，证实其2013年10月8日下午5时许到南溪，经朋友介绍到了老车站旁边的梦缘发廊，准备找点钱就走，老板是一个中年妇女。晚上大约9点半，来了三个男的，妹妹们就问他们要耍不，他们就问价格是多少，妹妹们就说150元一个，然后就有一个三十岁左右的男的就点了自己，其就和他进到隔壁包间去，其将上身衣服和裙子脱了，那男的把裤子脱了后，就被民警现场抓获了。只接了一个客人，还没跟老板说150元怎么分配，反正发廊还有其他妹妹，肯定是有规矩的。经辨认指出郭道前系梦缘发廊的老板，李某某系案发当晚准备与其发生性关系的男子的事实；（7）证人梁某某的证言，证实案发当晚22时许，其来到北山路101号梦缘发廊准备找个小姐按摩一下，进去后小姐就将其带进了门市后面第一间用木头隔断的小房间，她帮其按摩了几分钟就问“150元耍不耍”，其说“不耍”，她就说“我们这儿不按摩，只耍”，随后就出去了，其也从小房间出来，刚打开门就碰到警察检查；4、被告人郭道前供述，证实其是2013年5月30日开始接手经营梦缘发廊，经营方式为其为小姐提供吃住，客人来了要色情服务的“快餐”是150元，其从中收取40或50元的台费，正常的按摩就收20的提成。案发当晚公安机关检查时，查获了店里的三个小姐杨某甲、彭某某和杨某乙在后门左侧的出租屋小包间内和三个男性客人进行卖淫嫖娼活动。自经营梦缘发廊以来，店里的小姐大概有过7、8个，最多的时候有5个人，一共接待了两、三百个嫖客，共收了一万多元的提成的事实；5、归案情况说明，证实郭道前于2013年10月8日晚被传唤至公安机关；6、行政处罚决定书、告知笔录、人口信息、缴款书，证实宜宾市公安局南溪区分局依法决定对彭某某、杨某甲、杨某乙、曾某某、李某某、周某某的卖淫、嫖娼行为分别给予罚款500元的处罚；7、证据保全决定书，证实公安机关对涉案证据进行保全的情况；8、彩超报告，证实郭道前的彩超报告显示已怀孕的事实；9、情况说明，证实公安机关对被告人郭道前的取证情况；10、户籍证明，证实被告人郭道前案发时系已满十八周岁的成年人，已达应负完全刑事责任年龄本院认为，被告人郭道前以招募手段，组织多人从事卖淫活动的行为已构成了组织卖淫罪。本案事实清楚，证据确实充分，四川省宜宾市南溪区人民检察院指控罪名成立。被告人郭道前组织他人卖淫的行为有其在公安机关的供述、以及同案的证人证言予以证实，故其在庭审中辩称不知道小姐们从事卖淫活动的辩解意见不成立，本院依法不予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百五十八条的规定，判决如下被告人郭道前犯组织卖淫罪，判处有期徒刑五年，并处罚金10000元。如不服本判决，可于接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向宜宾市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长何夙志审判员陈敏人民陪审员赵润兰二〇一四年一月十五日书记员何国娟

陈某非法经营一审刑事判决书辽阳市文圣区人民法院刑事判决书（2019）辽1003刑初40号：辽阳市文圣区人民检察院以辽文检公诉刑诉（2019）31号起诉书指控被告人陈某犯非法经营罪，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。辽阳市文圣区人民检察院指派检察员王洋、侯立志出庭支持公诉。被告人陈某及其辩护人李学到庭参加诉讼。现已审理终结公诉机关指控：从2016年初开始，被告人陈某在无烟草专卖许可证明的情况下从沈阳苏家屯等地区购进卷烟，通过客运及雇佣王某（已不起诉）驾驶出租车运回辽阳，后在辽阳市太子河早市出售。2017年5月19日和2018年2月7日，被告人陈某因非法经营烟草专卖品被辽阳市烟草专卖局行政处罚二次。2018年7月7日下午，王某驾驶辽Ｋ×××××号出租车载乘陈某到沈阳市购入卷烟后，二人驾车回到辽阳，陈某将部分卷烟存放在李某家中，后在辽阳市文圣区附近一路口处，被公安机关联合烟草专卖局查获，当场在出租车内查获中华品牌卷烟198条，南京（炫赫门）品牌卷烟102条，在李某家中查获中华品牌卷烟100条，南京（炫赫门）品牌卷烟100条。在辽阳市内查获陈某存放的玉溪（世家清香）品牌卷烟25条、中华品牌卷烟45条、黄鹤楼（硬金砂）品牌卷烟18条。经辽宁省烟草质量监督检验中心检验，扣押的588条卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟，经辽宁省烟草专卖局价格认定扣押的卷烟共计384700元。公诉机关认为，被告人陈某违反国家规定，未经许可非法经营烟草专卖品，非法经营数额为384700元，严重扰乱市场管理秩序，情节特别严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，应以非法经营罪追究其刑事责任。被告人陈某已经着手实行犯罪，由于其意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，根据《中华人民共和国刑法》第二十三条的规定，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。被告人陈某表示自愿认罪，对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议，但对鉴定价格提出异议。辩护人提出的辩护意见是，1、本案非法经营额应该以实际发生额计算。根据“两高”《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第四条规定，“非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买价格计算非法经营数额。无法查清销售或者购买价格的，按照省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算……”被告人陈某和上线辛某明确供述，卖给陈某的假烟南京（炫赫门）每条65元，中华每条85元，玉溪每条35元，如此计算，本案扣押的588条假烟购买价格仅为4万余元，而起诉书认定的数额384700元远远大于司法解释规定计算的非法经营数额。2、被告人陈某犯罪未遂，且自愿认罪，请求法庭对其从轻或减轻处罚。3、罚金应按违法获利额计算。经审理查明：2016年初开始，被告人陈某在无烟草专卖许可证明的情况下从沈阳苏家屯等地区购进卷烟，通过客运及雇佣王某（已不起诉）驾驶出租车（辽Ｋ×××××）运回辽阳，后在辽阳市太子河早市出售。2017年5月19日，辽阳市烟草专卖局查扣陈某购入的玉溪（软）、牡丹（软）二个品种卷烟共计172.7条。经辽宁省烟草质量监督检验中心检验，扣押的玉溪、牡丹卷烟系假冒注册商标且伪劣卷烟。经辽宁省烟草专卖局价格认定扣押的二个品牌卷烟共计27921元。同年8月11日，辽阳市烟草专卖局对陈某作出行政处罚决定：责任停止销售非法生产的烟草专卖品，处以违法销售总额50%的罚款，并将非法销售的烟草专卖品公开销毁。2018年2月7日，辽阳市烟草专卖局查扣陈某购入的南京（炫赫门）、ＥＳＳＩ等15个品种卷烟共计149条。经辽宁省烟草质量监督检验中心检验，扣押的ＥＳＳＩ、ＳＥＡＬ等4个品种卷烟为境外真品走私卷烟，其余11个品种卷烟系假冒注册商标且伪劣卷烟。经辽宁省烟草专卖局价格认定扣押的15个品牌卷烟共计42577.59元。同年5月18日，辽阳市烟草专卖局对陈某作出行政处罚决定：责任停止销售非法生产的烟草专卖品，处以违法销售总额50%的罚款，并将非法销售的烟草专卖品公开销毁。2018年7月7日下午，被告人陈某联系王某到沈阳运输假烟。王某驾驶辽Ｋ×××××号出租车载乘陈某到沈阳市，从辛某（另案处理）处购入卷烟后，二人驾车回到辽阳市文圣区，陈某将部分卷烟存放在其朋友李某家中，后在韭菜园附近一路口处，被辽阳市公安局食品药品犯罪侦查支队联合辽阳市烟草专卖局抓获，当场在出租车内查获中华品牌卷烟198条，南京（炫赫门）品牌卷烟102条，在李某家中查获中华品牌卷烟100条，南京（炫赫门）品牌卷烟100条。之后，在辽阳市右侧屋内查获陈某存放的玉溪（世家清香）品牌卷烟25条、中华品牌卷烟45条、黄鹤楼（硬金砂）品牌卷烟18条。经辽宁省烟草质量监督检验中心检验，扣押的588条卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟，经辽宁省烟草专卖局价格认定扣押的卷烟共计384700元。另查，据被告人陈某和其上线辛某供述，陈某多次从辛某处购进假烟，其中南京（炫赫门）购进价格为每条65元、中华购进价格为每条85元。上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：1、公安机关出具的案件来源及抓捕经过。证明本案的来源及被告人陈某于2018年7月7日被抓捕到案的经过。2、户籍证明，证明被告人陈某的自然情况。3、公安机关出具的扣押物品清单、关于扣押卷烟的情况说明，证明公安机关2018年7月8日共计扣押陈某909.7条真品走私卷烟和假冒伪劣卷烟。因卷烟属于易燃易霉变物品，故存放在烟草部门仓库。4、辽阳市公安局食药侦支队于2019年1月18日出具的关于扣押清单的情况说明：关于依法查扣陈某的真品卷烟、伪劣卷烟共计909.7条，是由于烟草行政部门先期行政执法暂扣后合并移交公安机关，故支队按行政部门移交的真品卷烟及伪劣卷烟的总数出具扣单。5辽阳市烟草专卖局卷宗（一）相关证据材料，证明2017年5月19日烟草专卖局在辽阳市，扣押陈某玉溪（软）54.7条，牡丹（软）118条。经辽宁省烟草质量监督检验中心检验，扣押的玉溪、牡丹卷烟系假冒注册商标且伪劣卷烟。辽阳市烟草专卖局对陈某做出行政处罚。6、辽阳市烟草专卖局卷宗（二）相关证据材料，证明2018年2月7日烟草专卖局在辽阳市，扣押陈某南京（炫赫门）等15个品种卷烟共计149条。经辽宁省烟草质量监督检验中心检验，扣押的ＥＳＳＴ、ＳＥＡＬ、ＡＲＯＭＡ、ＷＨＩＴＥ-ＤＩＡＭＯＮＤ卷烟系境外真品卷烟，其余品种卷烟系假冒注册商标且伪劣卷烟。辽阳市烟草专卖局对陈某作出行政处罚。7、辽阳市烟草专卖局卷宗（四）相关证据材料，证明2018年7月7日烟草专卖局在文圣区出租车和附近的一个库房稽查，扣押陈某中华、南京（炫赫门）二个品牌共计500条卷烟。烟草专卖局从扣押的每种卷烟中抽取3条，并委托辽宁省烟草质量监督检验中心检验，经检验扣押的二个品牌卷烟系假冒注册商标且伪劣卷烟。辽阳市烟草专卖局对涉案烟草进行核价，扣押的二个品牌卷烟共计330320元。8、辽阳市烟草专卖局卷宗（三）相关证据材料，证明2018年7月7日烟草专卖局在白塔区右侧，扣押陈某中华45条、玉溪25条、黄鹤楼18条三个品牌共计88条卷烟。烟草专卖局从扣押的每种卷烟中抽取3条，并委托辽宁省烟草质量监督检验中心检验，经检验扣押的三个品牌卷烟系假冒注册商标且伪劣卷烟。辽阳市烟草专卖局对涉案烟草进行核价，其中中华每条1000元、玉溪（世家清香）每条260元、黄鹤楼（硬金砂）每条160元，扣押的三个品牌卷烟共计54380元。9、辽阳市烟草专卖局出具的证明及公安机关出具的情况说明，证明陈某、王某未在辽阳市烟草专卖局办理过烟草专卖零售许可证。经核实，未发现陈某持有销售账本，其销售的伪劣卷烟均在太子河早市，因无固定购买人员，尚无法查清其实际销售卷烟价格。10、辨认笔录，证明王某辨认出陈某是雇佣其运输假烟的人；辛某是与陈某交易卷烟的人。11、鉴定意见及烟草局出具的核价表，证明2018年7月7日扣押卷烟500条为假冒伪劣卷烟，经核价为330320元（中华每条1000元，南京炫赫门每条160元）；扣押另外88条假冒伪劣卷烟，经核价为54380元（中华每条1000元，玉溪每条260元，黄鹤楼每条160元）。合计384700元。12、证人李某证言，证明李某与陈某系朋友关系，李某在太子河早市卖菜，2017年8月开始知道陈某卖假烟。李某帮陈某存放过两次假烟。第一次是2018年6月份，陈某在李某处存放一箱（100条）假烟，第二次是2018年7月7日下午18时许陈某放其家中两箱假烟（一箱中华100条，一箱南京100条），当天就被查获了。13、同案人王某在公安机关的供述和辩解，证明一共给陈某拉过三次烟，每次都是从辽阳出发，到沈阳交易，然后直接回辽阳，来回途中没有去过其他地方再拉过烟或其他东西。每次都看到陈某跟一个男的交谈，具体说啥不知道，然后陈某会把钱（现金）给那个男的，过一会就会有人给陈某送烟。2017年7月7日帮助陈某运输共计5箱假烟，被查获时，执法人员在出租车上扣押3箱，在韭菜园的一个平房内扣押2箱。14、被告人陈某在公安机关的供述和辩解，证明陈某从2016年年初开始经营卷烟，为了挣钱主要在辽阳市太子河早市卖烟，没有烟草专卖零售许可证。2018年7月7日，陈某从沈阳苏家屯拉了一共5箱假烟，每箱100条，共计500条，其中298条中华和202条南京炫赫门在出租车上被扣押，另外2箱放在其朋友李某家中也被扣押。在辽阳市右侧库房内查获的卷烟是陈某的，有中华、黄鹤楼、玉溪三个品牌。其与出售假烟的供货方在沈阳市的大润发北门的胡同进行交易，雇佣出租车司机前往沈阳市大润发进行取货，一共雇佣有两三次，具体记不清了，每次能买四、五箱。查获的卷烟购进价格和销售价格为：中华细支50元每条购进，60元售出；南京炫赫门每条40元购进，50元售出。之前被查处过两次，一次是在2017年5月份的事，一次是在2018年2月份。其对烟草部门鉴定的卷烟真伪没有异议，但是对鉴定的定价有异议，其买这些烟总共也就花了三万多元。15、公诉机关移送起诉后，公安机关补充侦查，被告人陈某于2019年6月10供述，其在辛某处购买假烟的数量：中华360条左右，每条85元；南京炫赫门250条左右，每条65元；玉溪（软）20条左右，每条36元，玉溪细支每条35元；牡丹20条左右，每条35元。之前其在讯问笔录中供述的购进价格较低，目的是为了处罚能轻一点。16、同案人辛某在公安机关的供述和辩解，证明2017年年底开始卖给陈某假烟，具体时间记不清了，一共卖了7次左右，卖给陈某南京（炫赫门）65元一条，牡丹（软）35元一条，玉溪（软）35元一条。二人约定在沈阳市苏家屯区见面，定好了购买假烟的种类和数量后，陈某把烟款（现金）直接给辛某，辛某再打电话给一个沈阳出租车司机让他把假烟送过来交给陈某。17、公诉机关移送起诉后，公安机关补充侦查，被告人陈某于2019年6月10供述，其卖给陈某的假烟只有二种，其中南京炫赫门每条65元，中华每条85元。上述证据经当庭质证，被告人陈某及其辩护人对11号证据提出异议，认为公诉机关对非法经营数额认定有误。合议庭经评议认为，2018年7月7日共计扣押陈某假烟588条，其中南京（炫赫门）202条，中华343条，玉溪（世家清香）25条，黄鹤楼（硬金砂）18条。陈某和其上线辛某均供述南京（炫赫门）购进价格为每条65元、中华购进价格为每条85元，属于能查清的事实，应当以此价格计算非法经营数额，即65元×202条＝13130元，85元×343条＝29155元。关于玉溪（世家清香）和黄鹤楼（硬金砂）两种假烟的购进价格，二人供述不一致，无法查清，应当按照省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算非法经营数额，即260元×25条＝6500元，160元×18条＝2880元。综上，认定被告人陈某此次犯罪非法经营数额为人民币51665元本院认为，被告人陈某违反国家规定，未经许可非法经营烟草专卖品，非法经营数额为51665元，扰乱市场管理秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控被告人的犯罪事实及罪名成立，予以支持。关于公诉机关指控被告人的非法经营数额为384700元以及辩护人提出本案非法经营额应该以实际交易价格计算一节，经查，根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第四条规定，“非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买价格计算非法经营数额。无法查清销售或者购买价格的，按照省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算……”被告人陈某从上线购买的南京（炫赫门）牌和中华牌假烟能够查清实际购买价格，玉溪（世家清香）牌和黄鹤楼（硬金砂）品牌假烟无法查清实际购买价格，根据上述法律规定计算，应当认定被告人非法经营数额为51665元。鉴于被告人陈某犯罪未遂，且当庭自愿认罪，对其可以从轻处罚。扣押的假烟应当依法没收。根据本案的具体事实、情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十三条、第六十四条之规定，判决如下一、被告人陈某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自二0一八年七月七日起至二0二0年一月六日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳。）二、扣押被告人陈某的假烟588条，其中南京（炫赫门）202条、中华343条、玉溪（世家清香）25条、黄鹤楼（硬金砂）18条，依法没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向辽阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本八份审判长张成一审判员叶宏岩人民陪审员周振环二〇一九年十一月二十七日书记员王森

李某甲,高某甲,高某乙等妨害公务罪一审刑事判决书内蒙古自治区包头市东河区人民法院刑事判决书（2014）包东刑初字第107号：包头市东河区人民检察院以内包东检刑诉（2014）字第94号起诉书指控被告人高某甲、高某乙、李某甲、李某乙、程某甲、周某甲、王某甲、贺某某、张某甲、田某甲、刘某甲、董某某、赵某甲、张某乙、王某乙、阎某某、吴某某、杨某某犯妨害公务罪，于2014年4月22日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议，公开开庭审理了本案。包头市东河区人民检察院指派检察员侯慧、郭斌出庭支持公诉，被告人高某甲等18人及辩护人谢飞、张佩佩、徐娟、袁国锋、闫小渊、张瑞军、张睿民到庭参加诉讼。本案现已审理终结包头市东河区人民检察院指控：2012年间，内蒙古一机集团综企有限公司与被告人高某甲因租赁合同发生民事纠纷诉至包头市青山区人民法院，后法院判决高某甲返还租赁物—一机屠宰厂。因被告人高某甲未履行已生效的民事判决书，包头市青山区人民法院先后出具了《执行通知书》及强制执行《公告》，并决定于2013年6月27日依法强制执行。被告人高某甲、高某乙得知法院强制执行的消息后，于2013年6月26日在包头市宁鹿石油153加油站购买汽油约12公升，同时联系被告人程某甲（肢体残疾人）、周某甲（肢体残疾人）让其多组织些残疾人次日到一机屠宰厂闹事，并许诺事后每人300元办事费。6月27日早7时许，程某甲、周某甲纠集肢体残疾人被告人张某甲、田某甲、刘某甲、董某某、赵某甲、张某乙、阎某某、吴某某、王某乙、视力残疾人被告人杨某某10人分乘10辆残疾车至一机屠宰厂院内，并依次放置内围墙下，以防强制执行时围墙被推倒。同时高某甲、高某乙及其现经营的天运食品厂的工人被告人李某甲、李某乙、王某甲在6月27日7时许到达屠宰厂后，紧锁屠宰厂院门并将木材、废桌椅、沙发等可燃物品堆置于院门口，将买来的汽油灌至玻璃及小塑料桶内。同日9时许，包头市青山区人民法院工作人员联合内蒙古一机集团保卫武装部、包头市宏鉴公证处的工作人员前往一机屠宰厂依法强制执行。在执法人员宣告法院公告及讲解法律政策时，被告人高某乙、程某甲、李某甲、李某乙、王某甲、贺某某等人先在院内对执法人员进行谩骂，后高某乙、程某甲、李某甲、李某乙为阻碍执法将汽油浇至院门口堆放的可燃物上并点火燃烧，同时向燃烧的火堆及院外执法人员投掷汽油瓶等物，期间高某乙还将两个煤气瓶扔至燃烧的火堆中。后执法人员将消防车调至现场灭火，同时将上锁的大门打开，从火堆中抢出煤气瓶，进入屠宰厂院内。被告人高某乙、李某甲二人手持铁锹、被告人高某甲手持钢叉、被告人李某乙手持砖头对进院内的执法人员进行暴力阻碍执法，致包头市青山区人民法院工作人员王某丙等7人受伤，后经法医鉴定其中2人构成轻伤，3人构成轻微伤。公诉机关认为，刑事被告人高某甲、高某乙、李某甲、李某乙、程某甲、周某甲、王某甲、贺某某、张某甲、田某甲、刘某甲、董某某、赵某甲、张某乙、王某乙、阎某某、吴某某、杨某某以暴力方法阻碍国家机关工作人员依法执行职务，并致其中2人轻伤、3人轻微伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十七条第一款“以暴力、威胁方法阻碍国家机关工作人员依法执行职务的，初三年以下有期徒刑、拘役、管制或者罚金。……”之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以妨害公务罪追究其刑事责任。被告人杨某某犯罪时系盲人，根据《中华人民共和国刑法》第十九条之规定，可以从轻处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，提起公诉，请依法判处。被告人贺某某辩称因为知道要拆迁，只是想录像取证据。其余高某甲等17名被告均对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议，且认罪。被告人高某甲辩护人辩称：1、被告人高某甲构成了妨害公务罪，但在执法人员工作时，也存在不当的行为。2、在强制执行时，高某甲作为被执行人也在积极配合，也没有抗拒执法。3、高某甲最初的想法，也没想殴打执法人员，请求对高某甲从轻处罚。被告人李某乙的辩护人辩称：对指控的犯罪事实没有异议，是从犯，主观恶性小，认罪态度好，有悔罪表现希望对李某乙从轻处罚。被告人王某甲的辩护人辩称：虽然参与了犯罪过程，但是没有暴力行为，只是口头争吵，王某甲主观恶性小，对王某甲的妨害公务罪无异议，希望从轻处罚。被告人贺某某的辩护人辩称：指控贺某某的证据不足，事实不清，依法不构成妨害公务罪。整个犯罪过程中，被告人一直用ＤＶ拍摄，并没有妨碍工作人员执法，也没有对工作人员谩骂。综上认为，贺某某不构成犯罪。被告人杨某某的辩护人辩称：对杨某某犯妨害公务罪不持异议，根据相关规定，鉴于杨某某系盲人，望法庭能免于被告人刑事处罚。经审理查明，2012年间，内蒙古一机集团综企有限公司与被告人高某甲因租赁合同发生民事纠纷诉至包头市青山区人民法院，后法院判决高某甲返还租赁物—一机屠宰厂。因被告人高某甲未履行已生效的民事判决书，包头市青山区人民法院先后出具了《执行通知书》及强制执行《公告》，并决定于2013年6月27日依法强制执行。被告人高某甲、高某乙得知法院强制执行的消息后，于2013年6月26日在包头市宁鹿石油153加油站购买汽油约12公升，同时联系被告人程某甲（肢体残疾人）、周某甲（肢体残疾人）让其多组织些残疾人次日到一机屠宰厂闹事，并许诺事后每人300元办事费。6月27日早7时许，程某甲、周某甲纠集肢体残疾人被告人张某甲、田某甲、刘某甲、董某某、赵某甲、张某乙、阎某某、吴某某、王某乙、视力残疾人被告人杨某某10人分乘10辆残疾车至一机屠宰厂院内，并依次放置内围墙下，以防强制执行时围墙被推倒。同时高某甲、高某乙及其现经营的天运食品厂的工人被告人李某甲、李某乙、王某甲在6月27日7时许到达屠宰厂后，紧锁屠宰厂院门并将木材、废桌椅、沙发等可燃物品堆置于院门口，将买来的汽油灌至玻璃及小塑料桶内。同日9时许，包头市青山区人民法院工作人员联合内蒙古一机集团保卫武装部、包头市宏鉴公证处的工作人员前往一机屠宰厂依法强制执行。在执法人员宣告法院公告及讲解法律政策时，被告人高某乙、程某甲、李某甲、李某乙、王某甲、贺某某等人先在院内对执法人员进行谩骂，后高某乙、程某甲、李某甲、李某乙为阻碍执法将汽油浇至院门口堆放的可燃物上并点火燃烧，同时向燃烧的火堆及院外执法人员投掷汽油瓶等物，期间高某乙还将两个煤气瓶扔至燃烧的火堆中。后执法人员将消防车调至现场灭火，同时将上锁的大门打开，从火堆中抢出煤气瓶，进入屠宰厂院内。被告人高某乙、李某甲二人手持铁锹、被告人高某甲手持钢叉、被告人李某乙手持砖头对进院内的执法人员进行暴力阻碍执法，致包头市青山区人民法院工作人员王某丙等7人受伤，后经法医鉴定其中2人构成轻伤，3人构成轻微伤。又查明，被告人高某甲、高某乙、李某乙的家属与王某丙等7位受害人就民事赔偿方面达成协议，被告人高某甲、高某乙、李某乙赔偿受害人20万元，已履行。（高某甲赔偿10万元、高某乙赔偿5万元、李某乙赔偿5万元），并取得了王某丙等7位被害人的谅解。上述犯罪事实有下列证据予以证实：报案材料；被害人于某甲、王某丙、赵某乙、陈某甲、周某乙、刘某乙、韩某甲、赵某丙、王某丁的陈述；证人巩某某、李某丙和、程某乙、陈某乙、高某丙、陈某丙、程某丙、韩某乙、徐某某、罗某某、孟某某、牛某某、田某乙、柳某某、于某乙、张某丙的证言及辨认笔录；被告人高某甲高某乙、李某甲、李某乙、程某甲、周某甲、王某甲、贺某某、张某甲、田某甲、刘某甲、董某某、赵某甲、张某乙、王某乙、阎某某、吴某某、杨某某的供述；法医学人体损伤程度鉴定书；涉案民事判决文书及相关材料；公安机关扣押物品、文件清单及现场照片；公安机关出具的情况说明、抓捕经过及证明材料等证据证实了被告人高某甲等18人妨害公务的犯罪事实。被告人高某甲、高某乙、李某甲、李某乙、程某甲、周某甲、王某甲、贺某某、张某甲、田某甲、刘某甲、董某某、赵某甲、张某乙、王某乙、闫世增、吴某某、杨某某的常住人口基本信息及残疾人证复印件证实被告人高某甲等18人已达到了负刑事责任的年龄。以上证据经庭审举证、质证，公诉机关所举的证据来源合法，内容客观真实，本院予以确认。被告人高某甲、高某乙、李某甲、李某乙贺某某对被害人的陈述有异议，认为与事实不符。其余被告人对证据均无异议本院认为，刑事被告人高某甲、高某乙、李某甲、李某乙、程某甲、周某甲、王某甲、贺某某、张某甲、田某甲、刘某甲、董某某、赵某甲、张某乙、王某乙、阎某某、吴某某、杨某某以暴力方法阻碍国家机关工作人员依法执行职务，并致其中2人轻伤、3人轻微伤，其行为已经构成妨碍公务罪，公诉机关指控被告人的犯罪，指控的罪名成立，应当以妨碍公务罪追究其刑事责任。高某甲等18位被告人当庭认罪，并就民事赔偿部分与7位受害人达成协议，赔偿了受害人的经济损失并取得了受害人的谅解，具有从轻处罚量刑情节。结合被告人在犯罪中各自所起的作用及其所犯罪刑对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十七条第一款、第十九条之规定，判决如下一、被告人高某甲犯妨害公务罪，判决有期徒刑两年四个月。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年6月27日起至2015年10月26日止）。二、被告人高某乙犯妨害公务罪，判决有期徒刑两年。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年6月28日起至2015年6月27日止）。三、被告人李某甲犯妨害公务罪，判决有期徒刑两年。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年6月28日起至2015年6月27日止）。四、被告人李某乙犯妨害公务罪，判决有期徒刑两年。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年6月28日起至2015年6月27日止）。五、被告人王某甲犯妨害公务罪，判决有期徒刑一年六个月，缓刑两年。（缓刑考验期从判决确定之日起计算）六、被告人贺某某犯妨害公务罪，判决有期徒刑一年六个月缓刑两年。（缓刑考验期从判决确定之日起计算）七、被告人程某甲犯妨害公务罪，判决有期徒刑两年，缓刑三年。（缓刑考验期从判决确定之日起计算）八、被告人周某甲犯妨害公务罪，判决有期徒刑两年，缓刑三年。（缓刑考验期从判决确定之日起计算）九、被告人张某甲犯妨害公务罪，判决有期徒刑一年六个月，缓刑两年。（缓刑考验期从判决确定之日起计算）十、被告人田某甲犯妨害公务罪，判决有期徒刑一年六个月，缓刑两年。（缓刑考验期从判决确定之日起计算）十一、被告人刘某甲犯妨害公务罪，判决有期徒刑一年六个月，缓刑两年。（缓刑考验期从判决确定之日起计算）十二、被告人董某某犯妨害公务罪，判决有期徒刑一年六个月，缓刑两年。（缓刑考验期从判决确定之日起计算）十三、被告人赵贵荣犯妨害公务罪，判决有期徒刑一年六个月，缓刑两年。（缓刑考验期从判决确定之日起计算）十四、被告人张某乙犯妨害公务罪，判决有期徒刑一年六个月，缓刑两年。（缓刑考验期从判决确定之日起计算）十五、被告人王某乙犯妨害公务罪，判决有期徒刑一年六个月，缓刑两年。（缓刑考验期从判决确定之日起计算）十六、被告人阎某某犯妨害公务罪，判决有期徒刑一年六个月，缓刑两年。（缓刑考验期从判决确定之日起计算）十七、被告人吴某某妨害公务罪，判决有期徒刑一年六个月，缓刑两年。（缓刑考验期从判决确定之日起计算）十八、被告人杨某某犯妨害公务罪，判决有期徒刑一年，缓刑一年。（缓刑考验期从判决确定之日起计算）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向包头市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份审判长贾天慧审判员樊茂忠人民陪审员刘孝聪二〇一四年九月十八日书记员樊鑫

吴红军盗伐林木一审刑事判决书云南省宁洱哈尼族彝族自治县人民法院刑事判决书（2017）云0821刑初49号：宁洱县人民检察院以宁检公诉刑诉［2017］50号起诉书指控被告人吴红军犯盗伐林木罪，于2017年7月5日向本院提起公诉。本院受理后依法适用简易程序，实行独任审判，于同年7月14日公开开庭进行了审理。宁洱县人民检察院指派检察员陈俊波出庭支持公诉，被告人吴红军到庭参加诉讼。现已审理终结宁洱县人民检察院指控，2016年11月21日，被告人吴红军以非法占有为目的，擅自到宁某县139号国有林58林班8小班林地盗伐林木。经鉴定，被盗伐思茅松树10株，合活立木蓄积3.3266立方米。经认定，涉案林木价值人民币466元。公诉机关为证实上述指控事实，提供了相应的证据材料，并认为被告人吴红军的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十五条第一款之规定，数量较大，应当以盗伐林木罪追究其刑事责任。被告人吴红军具有坦白情节，可以从轻处罚。公诉机关建议对被告人吴红军判处二至四个月拘役，并处罚金。经审理查明，2016年11月21日，被告人吴红军以非法占有为目的，到宁洱县勐先镇安宁村辖区139号国有林58林班8小班“夹象沟”林地盗伐林木，造材后用自己的云08-×××××号拖拉机运输，途中被宁某县同心镇林业服务中心工作人员查获。2016年11月22日，宁洱县公安局依法扣押被告人吴红军持有的云08-×××××号农友牌拖拉机及其车上装有的思茅松原木2.394立方米、油锯一台。经普洱市绿海司法鉴定中心鉴定，被盗伐思茅松树10株，合活立木蓄积3.3266立方米，可产经济材2.329立方米。经宁某县发展和改革局价格认证中心认定，涉案林木价值人民币466元。上述事实，被告人吴红军在开庭审理过程中亦无异议，并有受案登记表、立案决定书、抓获经过、国有山林权证及证明、木材检尺单、拖拉机行驶证、参数表、扣押决定书、笔录及清单、林地、林木鉴定意见、价格认定结论书及通知书、现场勘查、辨认笔录、现场平面示意图、现场照片、物证照片、证人证言、被告人吴红军的供述等证据相互印证，足以认定本院认为，被告人吴红军以非法占有为目的，盗伐林木3.3266立方米，数量较大，其行为已构成盗伐林木罪。公诉机关指控的事实及罪名成立，本院予以支持。鉴于被告人吴红军具有坦白情节，本院依法对其从轻处罚。公诉机关的量刑建议符合本案的事实和情节，且在法律规定的量刑幅度内，被告人吴红军对量刑建议无意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十五条第一款、第六十七条第三款、第四十二条、第七十二条第一、三款、第七十三条第一、三款、第六十四条之规定，判决如下一、被告人吴红军犯盗伐林木罪，判处拘役三个月，缓刑六个月，并处罚金人民币1000元（已缴纳）。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）二、宁洱县森林公安局扣押的云08-×××××号农友牌拖拉机，依法返还被告人吴红军；思茅松原木2.394立方米，依法变卖，款上缴国库；油锯一台，依法没收，予以销毁。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向云南省普洱市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判员罗春翠二〇一七年七月十四日书记员李健芳