费某、石某丽虚开增值税专用发票、用于骗取出口退税、抵扣税款发票罪一审刑事判决书广东省深圳市中级人民法院刑事判决书（2014）深中法刑二初字第342号：广东省深圳市人民检察院以深检公二刑诉（2014）724号起诉书指控被告人费某犯虚开用于骗取出口退税、抵扣税款发票罪和骗取出口退税罪、被告人石某丽犯虚开用于骗取出口退税、抵扣税款发票罪，于2014年11月13日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广东省深圳市人民检察院指派检察员宋某出庭支持公诉，被告人费某、石某丽及其辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结公诉机关指控：ＸＸ工艺品（深圳）有限公司（以下简称“ＸＸ公司”）于2007年2月2日注册成立，属于港资企业，法定代表人、总经理费某，会计石某丽，经营地址深圳市南山区ＸＸ街道办ＸＸ工业区Ｘ区ＸＸ栋Ｘ楼，注册经营范围为生产经营柳篮、竹篮、藤篮、草篮、木制品、铁制品，2007年10月认定为增值税临时一般纳税人，2008年10月1日认定为增值税正式一般纳税人，属于免抵退税企业，单独核算出口货物进项税额，公司在光大银行蛇口支行设基本账户（账号78×××53）。2007年至2013年12月期间，被告人费某违反增值税专用发票管理规定，在没有实际货物交易的情况下，伙同王某茹（另案处理）通过掌握蔡某平（卡号62×××97）、张某山（卡号62×××89、62×××29）、蔡某平（卡号.62×××95）在光大银行深圳蛇口支行的账户，并以此三人作为农副产品采购小组长，以网银资金往来的方式，虚构公司向蔡某平、张某山、蔡某平三人采购农副产品交易记录，同时将事先掌握到的蔡某平、张某山、蔡某平、郭某效等大量人员的身份证复印件提供给被告人石某丽，由石某丽负责虚构农副产品的入库、出库记录，同时制作相应账本，最终为自己虚开货物名称主要为柳篮、藤圈、竹帘、木片箱、竹架、蕉叶箱、草摆饰等原材料的《广4东省深圳市国家税务局收购统一发票》约3900余份，开具金额合计人民币184162996.07（以下币种均为人民币），税额为23941189.48元。被告人费某在ＸＸ公司没有农副产品实际出口销售情况下，指使被告人石某丽负责虚构货物名称为柳篮、竹篮等农副产品出口销售记录，并以ＸＸ工艺品（深圳）有限公司名义虚开深圳市出口商品发票，合计126份，金额158438555.3元。ＸＸ公司调账期间共认证抵扣《广东省深圳市国家税务局收购统一发票》合计金额为170037422.8元，税额约为22104864.96元。调账期间共提交503份报关单申请退税，申报免抵退货物销售额合计约170998835.4元，取得退税款合计15086244.72元。为支持上述指控，公诉机关出示税务调查报告、记账凭证、银行交易清单、发票、报关单、退税单、证人证言、被告人费某、石某丽的供述与辩解、勘验、检查、辨认笔录等证据。公诉机关认为，被告人费某无视国家法律，利用ＸＸ公司生产企业免抵退资质，在没有农副产品采购以及加工成品销售出口的情况下，指使财务人员石某丽虚开用于骗取出口退税、抵扣税款的农副产品收购发票、深圳市出口商品发票，假报出口，骗取国家出口退税款，数额特别巨大，情节特别严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百零五条、第二百零四条第一款之规定，应当以虚开用于骗取出口退税、抵扣税款发票罪和骗取出口退税罪追究其刑事责任；被告人石某丽作为ＸＸ公司财务会计，在明知没有农副产品采购以及加工成品销售出口的情况下，以ＸＸ公司的名义开具可用于申请出口退税、抵扣税款的农副产品收购发票、深圳市出口商品发票，数额巨大，情节特别严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百零五条之规定，应当以虚开用于骗取出口退税、抵扣税款发票罪追究其刑事责任。诉请本院依法判处。被告人费某认罪，辩称其公司的农副产品是有实际销售出口，指控的金额不准确。辩护人认为：（一）本案属于单位犯罪，理由有：1、ＸＸ公司设立的目的是进行合法的经营活动，而非骗取出口退税；2、涉罪行为均是在单位意志支配下并以单位名义实施的；3、骗取的退税款主要用于公司的经营。（二）被告人费某在本案中属于牵连犯，应择一重罪处断，而非数罪并罚。（三）指控的犯罪数额为15086244.72元依据不足。（四）被告人费某系初犯、偶犯，主观恶性不深，悔罪态度良好，且主动举报另案犯罪嫌疑人王某茹、李某艺涉嫌骗取出口退税犯罪事实及其他犯罪线索，构成坦白与立功。（五）被告人费某已通过其家属退赃，请求酌情从轻处罚。被告人石某丽认罪，对指控的基本事实无异议。辩护人认为：1、本案属于单位犯罪；2、认定本案犯罪的数额证据不足；3、在单位犯罪中，被告人石某丽作为直接责任人员应当承担刑事责任。本院经审理查明的事实与公诉机关指控的事实相同。在本院审理期间，被告人费某、石某丽的家属分别代两被告人向本院各退了五万元、一万元人民币。有两份广东省人民法院案款收据证实。上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据证实：（一）被告人供述和辩解：1、被告人费某供述：考虑到国外的客户都希望与国内的生产企业合作，所以王某茹和其商量，于2007年2月2日合伙成立属于生产加工企业的ＸＸ公司；经营范围生产经营柳篮、竹篮、藤篮等，是免抵退税企业，单独核算出口货物的进项税额。其任公司法定代表人、总经理；王某茹任副总经理、财务总监；石某丽任财务。ＸＸ公司没有生产加工竹柳、藤木工艺品，而是做这类工艺品的出口贸易。2010年，李某艺入股ＸＸ公司，从那时起，公司出口退税的收益三人平分。之前，王某茹也负责财务报账工作，2012年后改由其负责，安排石某丽领取发票、开发票、到税务局办理出口退税。1508万元退税款大部分都给了杨某增用于买单买汇，剩下一部分由其和王某茹、李某艺平分，各分得50万元左右。ＸＸ公司开具农产品收购发票所使用的农户身份证是王某茹、李某艺拿回来的。由于税务局要求不允许农副产品收购发票经常出现重复的名字，王某茹就让石某丽把农户信息一个个往下排，按顺序来填写收购发票。具体流程：其从杨某增处得到其他公司有关工艺品的出口信息，随后安排石某丽开对应的出口商品发票，石某丽就会根据出口数量开具对应的农产品收购发票以及制作相关的入库、出库、账本等资料，等杨某增把报关单给其后，其安排石某丽去办外汇核销手续，这样就以ＸＸ公司完成了报关出口证明、外汇核销证明就可以向税务局申请出口退税了。2、被告人石某丽供述：其于2007年3月入职ＸＸ公司，任财务会计。王某茹安排其向税务局申请办理免抵退企业，每个月税务局有定额给ＸＸ公司发票；如果超限额就要去申请，都是王某茹去税务局沟通，然后其去递资料。其按照费某给的采购单来填写农副产品收购发票，销售农户信息是费某和王某茹给的。费某提供了杨峰等人印章用于盖入库单、出库单、领料单，其没有见过这些人。其看到公司不定时有大型拖车将农副产品运至紧挨公司的仓库，没人与其说过货物是谁的；存放货物的仓库无人看管，公司也没有生产设备。公司委托的船务公司派车来将货物拉至码头，其看到过支付船务公司运输费用是从光大银行账户支付的。其负责向税务局申领《农产品收购发票》、《广东省深圳市收购统一发票》，并按费某要求填写、申报，抵扣和退税税率都是13%，因公司主要做出口业务，所以主要是申报退税。填写时，费某会提供国内多地的农民身份证复印件让其根据农产品收购的合同情况分摊到其中一个或多个地方的农民头上。其看到的公司出口产品有柳篮、竹篮、铁制品等，费某告诉其产品是委托蔡某平、蔡某平、张某山联系农民采购的。公司的出口外销是费某和王某茹负责。其只给公司员工林某、高某、张某、文某、刘某芳发放过工资；其不认识蔡某平、蔡某平、张某山，从财务发放工资的单上也没有这三个人的名字。公司每年出口额有七、八千万元人民币，但其公司规模并不具备这么大的生产实力。其没有看到过藤篮、竹篮等编织品原材料入库，入库单、出库单是其根据费某要求签名的。其没有见过报关单上的出口产品。（二）书证：（1）身份证明材料，证明两被告人的真实身份。（2）抓获经过，证实两被告人于2013年12月27日被抓获。（3）深圳市南山区国家税务局稽查局涉税案件移送意见书、《深圳市南山区国家税务局关于ＸＸ公司虚开农产品发票骗取出口退税一案的调查报告》、对ＸＸ公司退税统计表（附深圳市南山区国家税务局稽查局税务检查通知书、调取账簿资料通知书、调取账簿资料清单、冻结存款通知书、银行账户开户信息、企业法人营业执照、税务登记证、组织机构代码证），证实ＸＸ公司于2007年2月2日成立，公司类型：有限责任公司（台港澳法人独资），股东：ＸＸ国际实业有限公司；经营范围：生产经营柳篮、竹篮、藤篮、木制品、铁制品；于2007年10月认定为增值税临时一般纳税人，2008年10月1日认定为增值税正式一般纳税人，是免抵退税企业，单独核算出口货物的进项税额。该公司自开业以来（2007年2月至2013年12月）开具《广东省深圳市国家税务局收购统一发票》约3900余份，开具金额合计184162996.07元，税额为23941189.48元。该公司调账期间共认证抵扣《广东省深圳市国家税务局收购统一发票》合计金额为170037422.8元，税额约为22104864.96元。该公司调账期间共提交503份报关单申请退税，申报免抵退货物销售额合计约170998835.4元，取得退税款合计15086244.72元。该公司的进项税额来源主要为该公司收购农产品而开具给农户个人的收购统一发票，票面上显示收购货物名称主要为柳篮、藤圈等原材料。账上显示收购的农产品是由该公司通过收购小组长（蔡某平、蔡某平、张某山）向几百个个人收购，运输发票显示货物是由陈志红、潘某两人承运，由贵州、安徽、山东、梅州等地运至深圳。ＸＸ公司提供的账务资料显示，该公司采购业务基本由三个采购小组蔡某平、蔡某平、张某山来完成。收购资金都通过蔡某平、蔡某平、张某山支付给农户。通过对山东、安徽等地5省7地14个镇19个村的113个农户进行抽样调查，发现34个农户没有一人向ＸＸ公司提供过任何货物，也没有一人收到过ＸＸ公司开具的任何发票和款项。根据专案组通过调取蔡某平、蔡某平、张某山银行账户流水，发现上述三人账户并没有向农户个人支会款项的记录。同时，蔡某平、蔡某平、张某山均表示没有帮ＸＸ公司采购过任何农副产品，采购账户也非本人使用。ＸＸ公司办公现场没有相关的固定资产设备及工人进行相关产品的制造加工，不具备自行生产成品的能力。专案组根据ＸＸ公司报关情况，先后到市内7家海关、4座码头、23家船务公司、4家船务代理公司、4家货运代理公司核实查证ＸＸ公司503份报关单实际出口情况，找到ＸＸ公司报关单所对应的海运提单，发现海运提单上显示的出口业务信息（包括货物名称、数量、重量、目的港等）与ＸＸ公司出口报关单上显示的出口业务信息并不相符。为核实ＸＸ公司出口业务的真实情况，专案组抽查了ＸＸ公司182张报关单，通过报关单对应的海运提单找到发货人进行调查取证。经调查，上述182张报关单所对应的出口业务货主均不是ＸＸ公司，也就是说ＸＸ公司并没有做过上述182张报关单的出口业务。经进一步调查核实，ＸＸ公司通过中间人购买他人出口业务信息，虚构公司出口业务申请出口报关单用于骗取国家出口退税。该公司涉嫌虚开广东省深圳市国家税务局收购统一发票为本公司抵扣税款。涉嫌骗取出口退税，其出口报关单货物名称、提运号和从相关货代公司、船运公司取得的海运提单货物名称、号码不符，海运提单的发货人非该公司。（4）ＸＸ公司基本账户光大银行78×××53明细、蔡某平尾号753397、张某山尾号73689、张某山尾号429129、蔡某平尾号27295光大银行账户明细。（5）深圳市南山区国家税务局稽查局调取的ＸＸ公司记账凭证、发票、光大银行转账单据、捷通费用结算单，货运提单、情况说明（厦门欧亨利进出口贸易公司法人赵宝强自书，内容为：深圳永航船务代理有限公司厦门分公司承运的提单号为146200004403、1461006559507，该货物是ＸＸ公司向其本人购买，货物名为带玻璃铁件工艺品，货物报关、船贷均为ＸＸ公司，其与境外买方无直接联系，也不参与任何出口退税行为；货款由ＸＸ公司汇入其本人账户）等。（6）南山国税局稽查局出具的《关于ＸＸ工艺品（深圳）有限公司部分出口业务办理出口退税情况说明》、《税源管理九科关于ＸＸ工艺品（深圳）有限公司退税证明的函》，证实了自2011年9月20日至2012年1月11日出口期间的ＸＸ公司9张出口报关单的已退税金额和2012年5月3日至2013年2月4日期间11张报关单的退税金额。（7）ＸＸ公司2011年、2012年期间部分出口货物报关单、生产企业出口货物免抵退税申报明细表、ＸＸＸＸ工艺制品有限公司、ＸＸＸＸ工艺制品有限公司涉案相关单证。（8）安徽省ＸＸ县ＸＸＸ工艺品有限公司、安徽省ＸＸＸ工艺品有限公司、山东省ＸＸ县ＸＸ工艺柳编厂、山东临沂ＸＸ工艺品有限公司提供的相关书证，证实ＸＸＸ公司承租了ＸＸ工艺品公司的仓库存放竹柳、木编制工艺品等，租金以现金方式直接支付给蔡某平；ＸＸＸ公司没有委托ＸＸ工艺品公司代为报关出口过竹柳藤等农副产品，与ＸＸ公司之间没有购销业务往来关系。安徽省ＸＸＸ公司与ＸＸ公司之间没有业务往来。山东省ＸＸ县ＸＸ工艺柳编厂在2013年9月、11月签订了两份合同，向ＸＸ公司提供柳编洗衣框，价值36.96万元人民币，数量有2800件。临沂ＸＸ工艺品有限公司与ＸＸ公司之间没有业务往来关系。（9）安徽省ＸＸ县中岗镇新建村村民委员出具的证实该村村民张某夫、张某、张某民、张某、耿某颖未从事竹柳藤木编织品经营活动的证明，该村村民田某龙死亡证明，安徽省ＸＸ县ＸＸ镇ＸＸ村村民委员会出具的证实村民鲍某荣、鲍某、鲍某斌、鲍某生、陈某兵、陈某强、陈某、陈某、李某玲、李某、闫某干、吴某学、徐某忠、徐某萍、徐某亮、徐某强、杨某娟、张某德、张某芹、张某磊、张某、张某、张某兰、赵某芹等人未从事竹柳藤木编织品经营活动的证明，安徽省ＸＸ县ＸＸ乡ＸＸ村村民委员会出具的证实村民陈某芬、代某梅、李某辉、马某军、宋某银、屠某辉、屠某林、屠某梅、屠某影、屠某、屠某胜、王某、吴某芬、吴某建、吴某玲、邢某辉、徐某书、徐某梅、徐某营、杨某华、杨某伟、杨某、代某凤等人未从事竹柳藤木编织品经营活动的证明，运输司机证言材料。（10）涉案进项税发票总表、收购发票、出口商品发票、报关单、货物提单、员工名册公司营业执照劳动合同、ＸＸ公司企业档案、银行开户资料及流水。（11）ＸＸ公司503单报关单统计清单及汇总说明，证实ＸＸ公司自开业截止至查账日，共提供503单报关单用于退税，合计出口总价38100239.48美元，其中163单已找到真实厂家提供相关单据证实ＸＸ公司出口业务虚假，合计出口总价9989958.00美元。另外，其中4单蔡某某笔录中指认是由其炒单，出口总价为321597.6美元。（12）从光大银行等银行调取的ＸＸ公司及相关嫌疑人、证人的账户信息，证实了ＸＸ公司的外汇情况和张某等人的资金往来情况。（13）胡某民、莫某平在中国银行的账户明细，证实胡某民与莫某平等人，莫某平与杨某增、赖某勇等人的经济往来。（14）吴某全、林某在中国银行的账户明细，证实吴某全与蒲某锋等人，林某与杨某增等人间的经济往来。ＸＸＸ公司向吴某全在中国银行的账号汇入多笔大额款项。（15）陈某娟在中国银行的账户明细，证实陈某娟与蒲某锋、蒲某全、林某傧等人间的经济往来。蔡某平账号向其转入大笔资金，其向蒲某全、张某某账号转账大笔资金。（16）蒲某锋在中国银行的账户明细，证实：蒲某锋与蔡某平、林某傧等人间的经济往来。蒲某锋账号上有多笔外汇交易。蔡某平账号向其转入大笔资金，其向张某某账号转账大笔资金。（17）深圳市南山区国家税务局稽查局所调取ＸＸ公司的企业银行账户款项的涉案明细，截止2015年5月4日，ＸＸ公司平安银行西丽支行11×××01（纳税账户）账户的人民币余额是7043.73元；光大银行蛇口支行78×××33（基本账户）账户人民币余额是57947.85元；光大银行深圳蛇口支行78×××94（外币账户、资金流向基本账户）账户的美元余额是31979.78元。（18）深圳市南山区国税局出具的关于ＸＸ公司协助执行函，ＸＸ公司因为涉嫌刑事犯罪，相关银行账户的存款账户已经被深圳市公安局南山分局依法冻结。根据刑法相关规定应该被判处罚金没收财产的，在执行前，应当先由税务机关追缴税款和所骗取的出口退税款。要求先把上述资金由国税部门执行入库。（19）深圳市公安局预审监管支队向出具的一份情况说明（后附被告人费某的检举信、讯问笔录、受案登记表、立案决定书、拘留证、逮捕证等材料），证明费某检举同案人王某茹、李某艺涉嫌虚开用于骗取出口退税、抵扣税款发票。深挖办经调查核实后于2014年8月21日将线索转南山分局经侦大队进一步调查。2014年8月27日，被检举人王某茹、李某艺被刑事拘留，同年9月30日被执行逮捕。3、证人证言：（1）证人王某茹证言：2007年3月至2013年10月，其任ＸＸ公司业务员，其只做自己那一块的业务，客户需要什么货物，就帮客户从工厂采购，主要是铁制品、陶瓷等，和费某的业务是完全分开的；其不清楚公司涉嫌虚开农产品发票的事。（2）证人李某艺证言：其不承认自己参与ＸＸ公司经营活动，辩称2009年底至2010年初，自己曾借款16万元给费某，其中转账7、8万元，后从费某处共收回36万元。（3）证人蔡某平（ＸＸ公司员工）证言：其不是采购小组长，没有帮公司采购过农副产品；其曾去山东ＸＸ县ＸＸ柳编厂、安徽ＸＸＸ集团验过货。其有一个光大银行的账户约2008年时按费某的要求提供给费某使用。ＸＸ公司接到铁制品的出口订单后，会发单给生产厂家，厂家产出成品由其验货。公司也有做陶瓷制品，听王某茹说是找了潮州当地的人验货。2011年、2012年其没有验过柳木制品的货，2013年有验过三次柳木制品的货。费某知道其以前曾开家厂，并向其索要以前员工身份证的复印件，其有员工身份证件，但其告诉费某说没有保存，其不知道费某要这些复印件去做什么。公司的仓库基本不存货物，一直都是出租给张某山存放货物。其妻子张某从2011年年中到ＸＸ公司工作，负责收发邮件、收寄产品的样品等杂碎事项，但张某的社保大约自2008年或2009年就挂靠在ＸＸ公司。ＸＸ公司不生产柳、藤条、竹篮等藤编制品，对ＸＸ公司开具的农副产品收购发票上销售农户是蔡某平、蔡某平的情况不知情，也没有向ＸＸ公司销售过这些藤编制品。其不知道ＸＸ公司用其身份信息开具了深圳市国家税务局收购发票。其为费某提供的光大银行卡（账号为62×××97）都是费某在使用。其友张某山约从2009年起租用ＸＸ公司的仓库存放柳篮。蔡某平是其哥哥，2011年时在其向ＸＸ公司租的两个房间帮忙做木制家具生意。（4）证人高某（ＸＸ公司仓库取货员）证言：ＸＸ公司旁边还有个大仓库，平时堆放竹篮等工艺品，但这些货不是公司的，公司没有加工生产能力；对其名字为何出现在入库单、领料单、出库单中不知情。（5）证人林某（ＸＸ公司财务人员）：石某丽是财务主管，负责开具收购统一发票、报税，其他财务工作由石某丽分配其完成。王某茹负责ＸＸ，2013年9月份离职；刘某负责ＸＸ工作，给费某打下手；高某负责仓管。不清楚蔡某平是否是ＸＸ公司员工。其知道公司出口销售农产品，收购发票是石某丽在开，发票上注明的产品是柳篮、木制品等，采购合同是石某丽让其根据报关单上面的数据来填写的；报关员和经手人高某、陈某晴、仓库主管印章签名为齐某然、验收的印章签名为杨峰、发料的印章签名为陈某曼，领料的印章签名为范某玲都是其按照石某丽的指示填写上去的。单据的填写日期也是石某丽指定的日期，石某丽会让其把相关的数据集中一次填写，不是每次都填写。（6）证人刘某（ＸＸ公司ＸＸ助理）证言：其看到公司有做家居、柳篮、陶瓷和室内家具等物品的ＸＸ。陶瓷业务其是听王某茹说过。业务流程是：费某和客人谈好业务后，客人下订单，费总将客人的采购订单给其，其需要做供应商的采购合同，订单生产快结束时，其联系货代订舱，客人一般会叫第三方验货公司验货，验货后货物放行，船公司会发ＳＯ给其，其将ＳＯ发给供应商，供应商据此进行拖车报关。（7）证人张某（ＸＸ公司员工）证言：王某茹是ＸＸ公司的业务总监，主要做陶瓷、铁制品的贸易出口；公司不生产加工柳篮等工艺品，单纯做贸易出口。公司仓库的货都是张某山的。（8）证人徐某合（安徽ＸＸＸ工艺品有限公司法定代表人）证言：其公司租用了ＸＸ公司的仓库，张某山系公司在深圳仓库的看管；蔡某平也是其公司的员工；其公司没有委托过ＸＸ公司出口货物。（9）证人张某山（安徽ＸＸＸ工艺品有限公司员工）证言：其公司租用了ＸＸ公司的仓库贮藏货物。ＸＸ公司是贸易公司，没有加工生产能力，偶尔会少量出口藤条、柳编等工艺品，主要是陶瓷工艺品、原木家私工艺品的出口。费某用其身份证开了两个光大银行账户，银行卡一直是费某在保管。辨认出费某，证实其银行账户的开户信息表和取款凭证非由其本人填写。（10）证人蔡某平（安徽省ＸＸＸ工艺品有限公司员工）证言：其弟弟蔡某平介绍其将自己妻子的社保挂靠在ＸＸ公司，后来费某提出借其身份证用一下，其就答应了。（11）证人王某军、韦某（分别是安徽ＸＸＸ工艺品有限公司法人代表、会计）证言：其公司与ＸＸ公司之间没有购销业务往来。（12）证人刘某涛、张某玉（分别是山东ＸＸ县ＸＸ工艺柳编厂厂长、业务员）证言：2013年9月、11月，ＸＸ公司与其厂签订了合同。该厂于2013年11月27日和12月17日提供柳编洗衣筐给ＸＸ公司，合计36.96万元。没有开具增值税专用发票。（13）证人朱某、张某飞（分别是山东临沂ＸＸ工艺品有限公司客户经理、仓库管理员）证言：其公司没有向ＸＸ公司销售过柳篮、竹篮、藤篮等工艺品。（14）证人刘某丙、郭某甲、沈某、江某、郝某、刘某丁、王某丙、刘某戊、路某（分别是贵州省毕节市农民）、戎某甲、徐某乙、徐某丙、王某丁、张某戊、戎某乙、吴某、韩某、曹某（分别是安徽ＸＸ农民）、李某乙、王某戊、凌某（分别是山东临沭农民）、潘某、陈某甲（贵州贵阳居民）证言：自己没有从事过柳篮、竹篮、藤篮等农副产品的生产和加工，也没有向ＸＸ公司销售过柳篮、竹篮、藤篮等工艺品，不清楚自己的身份信息为何出现在ＸＸ公司的收购发票中。（15）证人陈某乙、游某、郭某效、张某己、郭某丙（分别是广东大埔农民）证言：自己没有做竹产品，与ＸＸ公司也没有业务往来。其不清楚ＸＸ公司2007年至今的一部分收购发票中，注明有藤篮胚等农产品的销售方有其本人的信息。附ＸＸ工艺品公司进项发票数据采集表，显示ＸＸ公司2010年-2013年向陈扬清采购竹篮胚等共1720690.63元，税额223689.78元，收购发票18张；陈扬清签字未见过该发票。向游茂昌采购竹篮胚等共1785792.46元，税额232153.02元，收购发票19张；游茂昌签字未见过该发票。向郭荣效采购竹篮胚等共1688255.94元，税额219473.27元，收购发票18张；郭荣效签字未见过该发票。向张某莲采购竹篮胚等共1721661.11元，税额223815.94元，收购发票18张；张某莲签字未见过该发票。（16）证人赖某茂（ＸＸＸＸ工艺制品有限公司法定代表人）证言：ＸＸ公司出口报关单（出口退税专用联）上的柜号ＥＩＳＵ9082170、ＥＭＣＵ9492450、ＥＭＣＵ9639556、ＨＭＣＵ9036200、ＬＴＩＵ8003978、ＰＯＮＵ7155416、ＭＳＫＵ0970622、ＥＧＳＵ9012077的货柜发货人为其公司，系其公司委托杨某增代为办理出口报关手续。（17）证人陆某（ＸＸ市ＸＸ工艺制品有限公司法定代表人）证言：ＸＸ公司出口报关单上的柜号为ＥＩＳＵ9082170、ＥＭＣＵ9492450的货物是其公司的，其公司帮支付订舱费用。（18）证人赖某勇（ＸＸ市ＸＸ工艺制品有限公司法人）证言：ＸＸ公司出口报关单上的柜号为ＭＳＫＵ9632117的货柜货物是其公司生产的，由莫某平委托杨某增代为办理出口报关手续。（19）证人杨某增证言：2010年，其因朋友李某锋认识费某，并为费某提供相关出口信息和介绍买汇。具体操作是：其从ＸＸＸＸ工艺品公司赖任福处取得出口货物的提单货柜号等信息，费某据此提供单价、销售合同号，由其提供给马某新，以ＸＸ公司的名义报检，其将检验单、出口信息等报给邓某忠的ＸＸ太平公司，以ＸＸ公司名义办理报关出口手续。其支付邓某忠400-500元／柜的报关费，然后其将货物出口的信息报给费某。费某支付其货款每一美元两到三分人民币的手续费。另外，其通过莫某平等中间人去联系买单配票、并支付他们手续费。具体操作是中间人以ＸＸ公司名称制作好出口业务报关单，其收到后交给费某。费某将手续费转入其工商银行的账户，其按约定比例支付部分手续费给中间人。其中，收取款项的报关人员有邓某忠，中间商是莫某平、莫某飞、蔡某玲、张某、张某某、邱某达、邱某明、宾某彩，做检人是胡某民、马某新。在帮ＸＸ公司联系结汇资金方面，是由张某、邱某达将ＸＸ公司光大银行外汇账户告知给客户，并由该账户代收外汇资金，费某再通过其、张某、邱某达将货款转到真正货主的收款账户，同时用费某、王艳茹等账户按买汇货款价的7%-8%作为手续费转到其工商银行账户，其拿1-2%，剩下的给张某或邱某达，帮忙炒汇的还有邱雪吟、刘时曼。2010年至今，其帮ＸＸ公司买单配票的货物价值约三千万元人民币，买汇约三到四千万元人民币。（20）证人莫某飞证言：其从事货物报关工作；东莞凤岗建成记藤器有限公司的“雄仔”向其提供货物的出口信息，其再通过杨某增把信息给ＸＸ公司。ＸＸ公司通过报关员把出口货物厂家的信息更替为ＸＸ公司，以ＸＸ公司的名义报关出口。其没有代理ＸＸ公司的报送出口业务，也没有托收外汇。每个柜支付“雄仔”信息费2000元。其妻子张某甲曾用银行卡代收过杨某增支付的信息费。附书证：莫某飞通过杨某增向ＸＸ公司提供的货物出口报关资料。（21）证人张某甲证言：2012年，其前夫莫某飞让其帮忙跟单。具体流程是杨某增将需报关的货物资料邮寄到其家中，其将资料送到报关行报关，然后通知莫某飞，让杨某增过来拿审批好的资料。其经手并记录了“ＸＸ工艺品”的相关出口货物业务的情况，保留了用于对账的单据。其知道银行卡上的钱是莫某飞让杨某增打的。ＸＸ公司没有真实的货物出口，出口货物来源都是莫某飞接回来的。（22）证人张某辉证言：2004年年底至2013年10月份，其在深圳市ＸＸ太平国际货物代理有限公司，随后在ＸＸ国际货运代理公司做报关员。莫某平从ＸＸＸＸ、ＸＸ公司取得柜号信息后，用ＸＸ太平公司的传真号给其提供了3个出口货物提运单的相关信息（柜号信息以ＸＸ公司名义出口报关），其通过杨某增提供给ＸＸ公司。随后，杨某增把钱转到其丈夫罗某账号上给其，其再转部分给莫某平。另外，莫某平给过ＸＸ太平公司约六、七十条柜号信息；邓某忠给过李某锋六、七条柜号信息。附书证：罗某的银行账号明细证实杨某增转账到罗某账户以支付张某辉的信息费。（23）证人李某锋证言：2010年上半年，其为ＸＸ公司做过两单业务。其将货物出口信息提供给费某，费某根据信息给其一份伪造单价、销售合同号，其把出口货物信息改成ＸＸ公司的名字后找报关公司报检、报关出口。通过报关后，其把得到的退税联和核销联给费某，费某就支付其这批货物出口总价值的金额（美金以1：1的汇率折换成人民币）的16%，其取2%，剩下的取现给提供出口信息的公司，并支付报关费等费用。（24）证人蔡某某证言：2010年起，其将翠苑公司唐女士提供的该公司出口的商品信息报给杨某增，然后找华商联报关行，按杨某增的要求以ＸＸ公司的名义出口报关、报检，把报关、报检的票给杨某增，ＸＸ公司通过杨某增支付其代理费。其辨认出杨某增。附与蔡某某代理报关、报检相关的书证，包括蔡某玲银行账号的明细信息、张仔提供的货物出口信息、报关单模板、出口货物报关单，与杨某增的对账单以及与ＸＸ公司的报关报检代理费用统计表等；（25）证人张某付证言：2013年2、3月份起，其接到费某给的ＸＸ公司的单后，找到韦某林、李某刚、詹某涛等人，让他们以ＸＸ公司名义完成并提供给其报关出口业务信息资料，然后发给ＸＸ太平公司的邓某忠办理报关出口手续，邓某忠每个柜收取360元人民币。其将报关单给费某后，费某将费用转到其农业银行账号，其再按约定比例转给做单人。至今涉货物价值约30万美金，其获利约3.6万人民币。（26）证人赖某勇（ＸＸＸＸ工艺制品公司法定代表人）证言：为了避税，其让业务员刘某丽将ＸＸ公司不能申请退税的货物信息发给莫某平，通过莫某平拿给杨某增卖给别的公司报关，莫某平支付其每个货柜2000元人民币现金。其向莫某平提供了27个货物柜信息。货物装柜后，国外客户会将货款打到ＸＸ公司在中国银行的外汇账户。附书证：赖某勇卖给莫某平的19个货柜信息及相关货运、货款情况。（27）证人赖某茂（ＸＸＸＸ工艺制品有限公司法人）证言：其公司通过外购成品出口的货物装柜后，把货物给杨某增办理出口报关。其公司的业务人员发给杨某增出口货柜信息，并收取每条柜1000-4000元费用。附书证：合源公司提供的相关货柜信息及其货运、货款、报关、核销情况，证实合源公司提供给杨某增92个货柜出口信息，以ＸＸ公司名义申请出口退税。（28）证人赖某容（ＸＸＸＸ工艺制品有限公司法人）证言：其为避免检验检疫的费用，把5条货柜信息卖给莫某平出口报关，每条柜收取两千到三千元，转到其中国银行的账户。附书证：ＸＸ公司提供的相关货物信息及其货运、货款情况。（29）证人唐某（ＸＸ盈丰工艺制品有限公司法人）证言：其委托莫某平办理了11条货柜的出口报关，每条柜收取莫某平两千块现金。附书证：盈丰公司提供的相关货物情况。（30）证人罗某雄证言：其负责东莞中象藤器制品有限公司的货物生产及出口发货流程业务。其把中象公司42条货柜的货物出口信息卖给了莫某飞。附书证：罗某雄提供的出口货物信息清单、相关货物信息。（31）证人刘某证言：2014年1月以前在深圳市ＸＸＸ贸易有限公司做报关业务员；2010年底，公司经理张永纪让其负责炒汇。其从农业银行账户以人民币汇进卖汇，卖汇公司把外汇打进ＸＸＸ公司的香港账户，张永纪再转到ＸＸ公司的结汇账户，ＸＸ公司把外汇结成人民币后以张某山、蔡某军名义汇进其个人账户。其替ＸＸ公司向赵某丽等人购买约45万美金。附书证：刘某的银行账号明细。（32）证人蒲某锋证言：2003年任深圳市ＸＸＸ进出口有限公司法人，公司由其哥哥蒲某全实际控制。2011年，其离开公司并成立香港ＸＸＸ贸易有限公司任法人。其通过林某傧给ＸＸ公司配汇，为外商张某某结汇。附书证：蒲某锋的银行账号明细。（33）证人陈某娟证言：2011年12月，其成立ＸＸ国际（香港）有限公司，由蒲某全操作。陈某杏、卢某育的农行账号、吴某全及其的中行账号60×××15均由蒲某全使用。其通过林某傧将美金外汇卖给ＸＸ公司。附书证：陈某娟的银行账号明细。（34）证人陈某杏证言：其开通了一张农业银行的借记卡给其姐姐陈某娟使用，其不清楚该卡具体用途。（35）证人卢某育证言：蒲某全是ＸＸ公司和ＸＸＸ公司的老板。蒲某全让其每个月帮ＸＸＸ公司购买20份增值税专用发票，买到后交给公司财务周某兰。其有张农行卡在2013年上半年至2013年年底期间由蒲某全使用。（36）证人吴某全证言：2013年3、4月份，在老板蒲某全要求下，其与公司财务杨容在中国银行开了户并把卡交给杨容。（37）证人张某伟证言：其在香港注册了ＸＸＸ（香港）有限公司，由其父张某运转经营，帮国内的工厂代收外汇。（38）证人詹某桥证言：2012年11月左右，东成公司的财务胡小姐要求其各开通了一张农业银行和工商银行的银行卡，称用于公司收付款，并将银行卡拿去使用。没有到香港注册过公司。（39）证人张某格证言：2009年至今在深圳市ＸＸ物流有限公司任报关业务员，詹某骏是该公司实际经营者。2012年起，公司由詹某骏、詹某桥负责买卖外汇，其负责结汇，詹某贤负责散货入仓报关等业务。詹某骏让其开通工商银行和农业银行的卡各一张，用于东成物流公司买卖外汇。詹某骏授意詹某桥到香港注册公司用于买卖外汇转账。其收取张某山的款项是詹某桥炒汇的收款。其和詹某桥、詹某骏向中山市ＸＸ经贸有限公司和中山市ＸＸ街进出口有限公司购买美金，然后卖给ＸＸ公司。（40）证人詹晓贤证言：2010年11月份，其老板詹某骏让其开通一个农业银行账户并交给ＸＸ宝贸易公司和深圳市东成物流公司的人使用，主要是詹某桥用于买卖外汇。詹某骏以其和詹某桥名义在香港分别注册了一间公司，方便炒配汇。（41）证人罗某证言：其妻子张某辉在深圳ＸＸ太平公司做报关员。2008年至2013年6月份，其名下四五张银行卡交给其妻子使用。被告人费某的辩护人当庭出示了下列证据：1、ＸＸ工艺品（深圳）有限公司2007年度至2012年度会计报表的审计报告，证明ＸＸ公司的财务报表状况以及纳税情况。2、ＸＸ工艺品（深圳）有限公司2013年度免抵退税申报汇总表。3、ＸＸ工艺品（深圳）有限公司电商业务付款对账单，证明ＸＸ公司的尚有其他合法经营业务。4、ＸＸ工艺品（深圳）有限公司社保缴费清单，证明ＸＸ公司为17名员工缴纳社保、发放工资的情况

安徽省安庆市中级人民法院刑事判决书（2020）皖08刑终227号原公诉机关安徽省安庆市宜秀区人民检察院。上诉人（原审被告人）张明星，曾用名张明新，男，汉族，1981年4月16日出生于安徽省霍山县，中专文化，案发时系安庆新某生物科技有限责任公司实际控制人，户籍地霍山县，案发时暂住安庆市大观区。因涉嫌犯虚开增值税专用发票罪于2018年6月7日被安庆市公安局刑事拘留，同年7月13日经安庆市人民检察院批准由安庆市公安局执行逮捕。现羁押于安庆市看守所。指定辩护人方超，安徽益勤律师事务所律师。上诉人（原审被告人）刘涛，男，汉族，1981年9月30日出生于吉林省白山市，大专文化，案发时系江西立某某医药有限公司副总经理，住江西省南昌市青山湖区。因涉嫌犯虚开增值税专用发票罪于2018年7月4日被安庆市公安局决定刑事拘留并网上追逃，同年7月5日被山西省太原市公安局临时羁押，同年7月11日被安庆市公安局执行刑事拘留，同年8月10日被安庆市公安局取保候审，同年10月9日被安庆市宜秀区人民检察院取保候审，2019年10月10日被安庆市宜秀区人民法院取保候审，2020年7月22日经安庆市宜秀区人民法院决定并于次日由安庆市公安局执行逮捕。现羁押于安庆市看守所。辩护人刘金山，安徽中皖律师事务所律师。辩护人刘亮，安徽中皖律师事务所律师。原审被告人张学仕，男，汉族，1975年10月6日出生于安徽省霍山县，中专文化，案发时系安庆新某生物科技有限责任公司股东，户籍地霍山县，案发时暂住安庆市大观区。因涉嫌犯虚开增值税专用发票罪于2018年6月7日被安庆市公安局刑事拘留，同年7月13日经安庆市人民检察院批准由安庆市公安局执行逮捕。现羁押于安庆市看守所。原审被告人姜芳侠，女，汉族，1972年8月13日出生于安徽省涡阳县，中专文化，案发时系深圳市弘某医药有限公司采购部经理，住广东省深圳市龙岗区。因涉嫌犯虚开增值税专用发票罪于2018年8月17日被安庆市公安局取保候审，同年10月9日被安庆市宜秀区人民检察院取保候审，2019年10月11日被安庆市宜秀区人民法院取保候审。安徽省安庆市宜秀区人民法院审理宜秀区人民检察院指控原审被告人张明星、张学仕、刘涛、姜芳侠犯虚开增值税专用发票罪一案，于2020年7月23日作出（2019）皖0811刑初54号刑事判决。原审被告人张明星、刘涛不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人、听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原判认定：2017年1月，被告人张明星以其弟弟张某3名义注册成立安庆新某生物科技有限责任公司（以下简称“新某公司”），公司股东为其本人及被告人张学仕。新某公司成立后，被告人张明星作为公司实际控制人，负责联系下游受票公司，被告人张学仕则负责邮寄发票，合同等事务。2017年1月至2018年4月期间，被告人张明星伙同被告人张学仕在没有实际货物交易的情况下，采用上述手段以收取开票费的方式，分别向江西立某某医药有限公司（以下简称“立某某公司”）、深圳市弘某医药有限公司（以下简称“弘某公司”）、新余市仲某医药有限公司（以下简称“仲某公司”）、河南省顺某医药有限责任公司（以下简称“顺某公司”）、河南省迪某医药有限责任公司（以下简称“迪某公司”）、江西济某医药有限公司（以下简称“济某公司”）虚开增值税专用发票共计211份，价税合计人民币22097412.75元，税额合计人民币3210735.15元，所开具的增值税专用发票均由接受虚开的六家公司予以成功抵扣。具体事实如下：一、2017年3月至2018年2月，被告人刘涛为抵销立某某公司的销项税金，与被告人张明星联系后约定支付票面金额（价税合计）4%至4.5%的开票费，在没有实际货物交易的情况下，让新某公司虚开了110份增值税专用发票至立某某公司，涉案发票金额价税合计人民币12116121.07元，其中税额共计人民币1760461.99元。该110份增值税专用发票被立某某公司抵扣税款，2017年10月及2019年3月1日，立某某公司将所抵扣的税款进项转出后予以补缴。二、2017年8月，被告人刘涛介绍新某公司在没有实际货物交易的情况下虚开29份增值税专用发票至仲某公司，涉案发票金额价税合计人民币3001813.54元，其中税额共计人民币436160.94元。该29份增值税专用发票被仲某公司抵扣税款，2017年9月及2018年5月，仲某公司将所抵扣的税款进项转出后予以补缴。三、2018年4月，弘某公司采购业务负责人被告人姜芳侠为抵销公司的销项税金，在没有实际货物交易的情况下，以支付票面金额（价税合计）4%的开票费方式，通过他人让新某公司虚开33份增值税专用发票至弘某公司，发票金额价税合计人民币3032208.99元，其中税额共计人民币440577.37元。后弘某公司将收到的13份增值税专用发票抵扣税款，涉案发票金额价税合计人民币767984.51元，其中税额共计人民币111587.51元。四、2017年4月，新某公司在没有实际货物交易的情况下，虚开18份增值税专用发票至迪某公司，涉案发票金额价税合计人民币2022596.74元，其中税额共计人民币293881.58元。该18份增值税专用发票被迪某公司抵扣税款。五、2017年8月，新某公司在没有实际货物交易的情况下，虚开12份增值税专用发票至济某公司，涉案发票金额价税合计人民币1308335.59元，其中税额共计人民币190100.03元。该12份增值税专用发票被济某公司抵扣税款，2018年5月济某公司将所抵扣的税款进项转出后予以补缴。六、2017年9月，新某公司在没有实际货物交易的情况下，虚开29份增值税专用发票至顺某公司，涉案发票金额价税合计人民币2880561.30元，其中税额共计人民币418543.10元。该29份增值税专用发票被顺某公司抵扣税款。另查，侦查阶段公安机关从深圳弘某医药有限公司查扣120000元，从河南省顺某医药有限公司查扣418543.1元，从河南省迪某医药有限公司查扣293881.58元。被告人姜芳侠住所地司法行政机关认为其符合社区矫正条件。上述事实，有经原审庭审举证、质证的被告人张明星、张学仕、刘涛、姜芳侠的供述和辩解，证人谢某、李某、汪某、郑某、熊某等人的证言，工商注册资料、财务资料、入库单、出库单、税务资料、账户明细等书证，辨认笔录及照片，视听资料等证据予以证实，足以认定。原判认为：被告人张明星伙同被告人张学仕在无真实业务往来的情况下，采用收取开票费用的方式，以安庆新某生物科技有限公司名义虚开增值税专用发票211份，价税合计人民币22097412.75元，税额共计人民币3210735.15元，数额巨大，其行为已构成虚开增值税专用发票罪，且系共同犯罪；被告人刘涛在无真实业务往来情况下，以支付开票费用的方式，让安庆新某生物科技有限责任公司为江西立某某医药有限公司虚开110份增值税专用发票，价税合计人民币12116121.07元，税额共计人民币1760461.99元，并介绍安庆新某生物科技有限公司为江西省新余市仲某医药有限公司虚开29份增值税专用发票，价税合计人民币3001813.54元，税额共计人民币436160.94元，被告人刘涛涉案金额共计人民币2196622.93元，数额较大，其行为已构成虚开增值税专用发票罪。被告人姜芳侠在无真实业务往来情况下，以支付开票费用的方式让安庆新某生物科技有限公司为深圳弘某医药有限公司虚开13份增值税专用发票，价税合计人民币767984.51元，税额共计人民币111587.51元，其行为已构成虚开增值税专用发票罪。被告人张明星在共同犯罪中起主要作用，是主犯；被告人张学仕在共同犯罪中起次要、辅助作用，是从犯，依法予以减轻处罚。被告人刘涛、姜芳侠已补缴全部税款，酌情从轻处罚。四名被告人庭审中自愿认罪，酌情从轻处罚。被告人姜芳侠无违法犯罪前科，根据其犯罪情节，认罪悔罪表现，结合社区评估意见，对其依法适用缓刑。依据《中华人民共和国刑法》第二百零五条第一款、第三款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条之规定，判决：一、被告人张明星犯虚开增值税专用发票罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币十五万元；二、被告人张学仕犯虚开增值税专用发票罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币十万元；三、被告人刘涛犯虚开增值税专用发票罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币十二万元；四、被告人姜芳侠犯虚开增值税专用发票罪，判处有期徒刑六个月，缓刑十个月，并处罚金人民币五万元；五、深圳弘某医药有限公司退缴的税款人民币111587.51元、河南省迪某医药有限责任公司退缴的税款人民币293881.58元、河南省顺某医药有限责任公司退缴的税款人民币418543.10元，予以追缴，由暂扣机关依法处理；六、查扣在案的涉案银行卡予以没收，由暂扣机关依法处理。宣判后，原审被告人张明星、刘涛不服，提出上诉。上诉人张明星及其辩护人对原判认定的事实没有异议，认为立案之前补缴的税款不应计入犯罪金额，同时一审量刑过重，请二审从轻处罚。上诉人刘涛对原判认定的事实没有异议，认为一审量刑过重，请二审对其适用缓刑。其辩护人提出：1.本案应属于立某某公司单位犯罪，在对刘涛量刑时应予以考虑；2.立某某公司及仲某公司在案发前已将抵扣的税额转出，及时补缴了所有税款，量刑时应予以充分考虑；3.刘涛系初犯，具有坦白情节，已补缴全部税款，认罪悔罪，请二审从轻处罚并适用缓刑。经审理查明：原判认定上诉人张明星、刘涛、原审被告人张学仕、姜芳侠虚开增值税专用发票的事实，有一审判决列举的相关证据予以证实，所列证据均经一审庭审举证、质证并查证属实。二审中上诉人张明星、刘涛及其辩护人均没有提出新的证据，故本院对原判认定的事实和证据予以确认。对于上诉人张明星及其辩护人提出立案之前补缴的税款不应计入犯罪金额的上诉理由和辩护意见。经查，本案虚开的增值税专用发票均已被受票单位抵扣，客观上已经造成国家税款流失，系犯罪既遂，之后补缴税款属于退赃行为，不影响犯罪数额的认定。故张明星及其辩护人提出的上述上诉理由和辩护意见不能成立，不予采纳。对于上诉人刘涛的辩护人提出立某某公司系单位犯罪的辩护意见。经查，刘涛虽以公司名义接受新某公司虚开的增值税专用发票，但其行为未经公司股东或决策机构集体决定，其他股东和管理人员对此也不知情，系刘涛个人所做的决定，不能体现单位意志，不属于单位犯罪。故刘涛辩护人的上述辩护意见不能成立，不予采纳。本院认为，上诉人张明星伙同原审被告人张学仕在无真实业务往来的情况下，采用收取开票费用的方式，以安庆新某生物科技有限公司名义虚开增值税专用发票211份，价税合计人民币22097412.75元，税额共计人民币3210735.15元，数额巨大，其行为已构成虚开增值税专用发票罪，且系共同犯罪；上诉人刘涛在无真实业务往来情况下，以支付开票费用的方式，让安庆新某生物科技有限责任公司为江西立某某医药有限公司虚开110份增值税专用发票，价税合计人民币12116121.07元，税额共计人民币1760461.99元，并介绍安庆新某生物科技有限公司为江西省新余市仲某医药有限公司虚开29份增值税专用发票，价税合计人民币3001813.54元，税额共计人民币436160.94元，刘涛涉案金额共计人民币2196622.93元，数额较大，其行为已构成虚开增值税专用发票罪；原审被告人姜芳侠在无真实业务往来情况下，以支付开票费用的方式让安庆新某生物科技有限公司为深圳弘某医药有限公司虚开13份增值税专用发票，价税合计人民币767984.51元，税额共计人民币111587.51元，其行为已构成虚开增值税专用发票罪。张明星在共同犯罪中起主要作用，是主犯，张学仕在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法可以从轻或减轻处罚；各原审被告人自愿认罪，刘涛、姜芳侠已补缴全部税款，均可从轻处罚。原判根据本案犯罪事实和上述量刑情节，对张学仕减轻处罚，对张明星、刘涛从轻处罚，所作量刑并无不当。上诉人张明星、刘涛及其辩护人提出原判量刑过重的上诉理由和辩护意见不能成立，不予采纳。原判对姜芳侠判处有期徒刑六个月，缓刑十个月系适用法律错误，因检察机关未对本案提出抗诉，故本院根据上诉不加刑原则依法予以纠正。原判认定事实清楚，定罪准确，但对姜芳侠适用法律错误。依照《中华人民共和国刑法》第二百零五条第一款、第三款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第一款、第三款、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持安徽省安庆市宜秀区人民法院（2019）皖0811刑初54号刑事判决第一项、第二项、第三项、第五项、第六项。二、撤销安徽省安庆市宜秀区人民法院（2019）皖0811刑初54号刑事判决第四项。三、原审被告人姜芳侠犯虚开增值税专用发票罪，判处拘役六个月，缓刑十个月，并处罚金人民币五万元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金已缴纳。）本判决为终审判决。审判长方热烈审判员方国松审判员王涛二〇二〇年十月十三日法官助理江石平书记员刘琳璘附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百零五条虚开增值税专用发票或者虚开用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处二万元以上二十万元以下罚金；虚开的税款数额较大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金；虚开的税款数额巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产。单位犯本条规定之罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处三年以下有期徒刑或者拘役；虚开的税款数额较大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑；虚开的税款数额巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。虚开增值税专用发票或者虚开用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票，是指有为他人虚开、为自己虚开、让他人为自己虚开、介绍他人虚开行为之一的。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻；(二)有悔罪表现；(三)没有再犯罪的危险；(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。

縁某、李某等犯故意伤害罪、聚众斗殴罪等二审刑事判决书福建省高级人民法院刑事附带民事判决书（2015）闽刑终字第146号：厦门市中级人民法院审理厦门市人民检察院指控被告人丁义龙、李良康、黄少飞、李波、蔡志焕、华雷、张志东、孔旭、郝东东、吴荣林、吴义林、柯诗建、陈双喆、曾家鹉犯故意伤害罪、聚众斗殴罪、帮助毁灭证据罪，附带民事诉讼原告人郑某、李某某、郑某某提起附带民事诉讼一案，于2014年11月25日作出（2014）厦刑初字第7号刑事附带民事判决。宣判后，在法定期限内，被告人丁义龙、李良康、黄少飞、李波、蔡志焕、华雷、张志东、孔旭、郝东东、吴荣林、吴义林均不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，福建省法律援助中心指派福建世好律师事务所律师姚芳彬、陈武为上诉人李良康提供辩护；指派福建远见律师事务所律师肖俊、李冠英为上诉人黄少飞提供辩护。经阅卷，讯问上诉人，审阅辩护词、答辩状，认为本案符合不开庭条件，决定不开庭审理。本案现已审理终结原判认定，1.2013年6月2日晚，被告人丁义龙先后邀请被害人彭某、郑某甲、王某，被告人蔡志焕、李良康、吴义林、吴荣林、柯诗建等人到厦门诺亚金樽夜总会（以下简称金樽）包厢喝酒。其间因彭某、郑某甲等人因琐事与丁义龙发生口角，郑某甲离去时殴打李良康。丁义龙遂电话告知被告人李波，李波遂先后打电话给被告人黄少飞、郝冬冬，黄少飞又纠集被告人华雷、孔旭。后丁义龙与彭某约定在枋湖客运站斗殴，并与李波纠集在场众人遂分乘出租车、私家车赶往枋湖。途中李波先打电话给被告人陈双喆，将存放的砍刀装入租用的商务车后备厢，并驾驶该车前往枋湖。次日凌晨2时许，丁义龙、李良康、黄少飞、蔡志焕、吴义林、孔旭、张志东、吴荣林、华雷、柯诗建均各持一把砍刀，丁义龙持刀在前，其余人员持刀随后，李良康、黄少飞持刀多次砍击郑某甲。丁义龙、李良康等人先后返回与蔡志焕等人用脚踹或刀砍被害人彭某，致其额部、胸背部、左上臂多处受伤；李良康等人用刀砍、殴打被害人王某，致其全身多处刀伤、骨折；郑某甲经抢救无效死亡。当日凌晨3时许，李波打电话给陈双喆，要求将商务车改喷外漆，将刀具、车牌掩埋。陈双喆遂将该车外漆改喷成白色，并要求汽修工被告人曾家鹉将刀具、车牌掩埋。曾家鹉将刀具、车牌掩埋。后吴义林被抓获到案，通过其女朋友劝说吴荣林投案，吴投案。孔旭、丁义龙、蔡志焕、郝冬冬先后投案。另查明，附带民事诉讼原告人郑某、郑某某案发时年龄分别为54周岁、8周岁。郑某育有包括郑某甲在内子女二名（均已成年）。郑某某由被害人郑某甲及附带民事诉讼原告人李某某共同抚养。丁义龙、黄少飞、李波、郝冬冬家属均代为赔偿被害方经济损失并取得谅解。2.2013年3月23日晚，被告人柯诗建被纠集参与殴打被害人郭某，致其头部、背部、手臂多处受伤。上述事实，有被害人彭某等人陈述、辨认笔录及照片，证人苏某等人证言、辨认笔录及照片，立案决定书、到案经过等诉讼文书，现场勘验检查工作记录、现场方位图、现场平面图、现场照片、提取笔录、扣押物品清单及照片，法医学尸体检验鉴定书、尸检照片，死亡证明，法医临床学检验鉴定书、伤情照片，病历记录，法医人类遗传学检验鉴定书，通话记录，视听资料说明书、监控录像光盘，机动车详细信息，情况说明，在逃人员登记表，人口基本信息、户籍证明，已生效的刑事判决书，调解协议、和解协议，各被告人供述、辨认笔录及照片，户口簿、结婚证、出生医学证明、暂住证等证据证实。原判认为，被告人丁义龙、李良康、黄少飞、李波、蔡志焕、华雷、张志东、孔旭、郝冬冬、吴荣林、吴义林、柯诗建因琐事而纠集结伙持械殴斗，致一人死亡、二人轻伤。其中丁义龙系事主，为主约架，纠集、持械殴斗；李良康、黄少飞等人在聚众斗殴中共同直接致一人死亡；李波纠集部分斗殴人员包括黄少飞，参与约架，为主提供改装砍刀，案发后负责毁灭作案工具，对斗殴发生、升级和致人死亡结果的发生有积极作用，均系聚众斗殴的首要分子，其行为均已构成故意伤害罪。蔡志焕、华雷、张志东、孔旭、郝冬冬、吴荣林、吴义林、柯诗建持械参加斗殴，是聚众斗殴的积极参加者，其行为均已构成聚众斗殴罪。柯诗建伙同他人伤害被害人身体，致一人轻伤，其行为又构成故意伤害罪。被告人陈双喆、曾家鹉帮助上述被告人毁灭证据，其行为均已构成帮助毁灭证据罪。本案故意伤害、聚众斗殴、帮助毁灭证据犯罪均系共同犯罪。在帮助毁灭证据共同犯罪中，陈双喆指使曾家鹉埋藏作案刀具，清洗、伪装作案车辆，起主要作用，系主犯，依法应按照其所参与的全部犯罪处罚；曾家鹉受指使帮助埋藏作案刀具，清洗、伪装作案车辆，起次要作用，系从犯，依法应予以从轻处罚。丁义龙、蔡志焕、吴荣林、孔旭、郝冬冬自动投案，如实供述自己罪行，是自首，依法可以从轻处罚。吴义林劝说同案人吴荣林投案，具有立功表现，依法可予以从轻处罚。李良康、华雷、张志东、吴义林、陈双喆、曾家鹉能如实供述自己罪行，具有坦白情节，依法可予以从轻处罚；黄少飞、李波、柯诗建归案后不如实供述自己的罪行，不具有坦白情节。柯诗建一人犯二罪，依法应予数罪并罚。丁义龙、黄少飞、李波、郝冬冬的家属赔偿被害人家属部分经济损失，取得谅解，可酌情从轻处罚。丁义龙、李良康、黄少飞、李波、蔡志焕、华雷、张志东、孔旭、郝冬冬、吴荣林、吴义林、柯诗建的侵权行为造成附带民事诉讼原告人郑某、李某某、郑某某经济损失人民币987782元，被害人郑某甲一方具有一般过错，应自行承担20%的责任，即上述12名被告人应赔偿人民币790225.6元，扣除丁义龙、黄少飞、李波、郝冬冬的家属代为缴纳的赔偿款人民币391000元，上述12名被告人还应连带赔偿人民币399225.6元。据此，依法判决：一、被告人丁义龙犯故意伤害罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身；二、被告人李良康犯故意伤害罪，判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身；三、被告人黄少飞犯故意伤害罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身；四、被告人李波犯故意伤害罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身；五、被告人蔡志焕犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑九年。六、被告人华雷犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑五年。七、被告人张志东犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑七年。八、被告人孔旭犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑六年。九、被告人郝冬冬犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年。十、被告人吴荣林犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑四年。十一、被告人吴义林犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑四年。十二、被告人柯诗建犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑四年六个月；犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑四年六个月。十三、被告人陈双喆犯帮助毁灭证据罪，判处有期徒刑一年。十四、被告人曾家鹉犯帮助毁灭证据罪，判处有期徒刑十个月。十五、暂扣于厦门市公安局湖里分局的砍刀50把、砍刀刀头1把、闽ＤＶ7793、粤ＶＮ0545车牌予以没收，奥德赛商务车1部发还原车主。十六、被告人丁义龙、李良康、黄少飞、李波、蔡志焕、华雷、张志东、孔旭、郝冬冬、吴荣林、吴义林、柯诗建应共同连带赔偿附带民事诉讼原告人郑某、李某某、郑某某经济损失人民币790225.6元，扣除被告人丁义龙、黄少飞、李波、郝冬冬的家属代为缴纳的赔偿款人民币391000元，上述12名被告人还应连带赔偿人民币399225.6元。十七、驳回附带民事诉讼原告人郑某、李某某、郑某某的其他诉讼请求。上诉人丁义龙上诉理由：其邀请被害人一方到夜总会喝酒，被害人一方首先挑衅并殴打其朋友，引发本案，有重大过错。其案发后自首，赔偿被害方经济损失人民币20万元，并得到谅解，原审未考虑上述从轻处罚情节，量刑过重。鉴于被害人一方的重大过错，附带民事部分被害人应承担40%的责任，请求予以改判。其辩护人提出基本相同的辩护意见，还认为李良康、黄少飞的行为属于实行过限，对丁义龙的量刑应有所区别。上诉人李良康上诉理由：其未纠集他人，系受他人纠集参与斗殴，应认定从犯。被害人死亡并非其一人行为所致，事主丁义龙及黄少飞地位、作用比其大，但量刑比其轻，显失公平。被害人有过错，其归案后认罪态度好，积极赔偿被害方经济损失，请求予以从轻处罚。其辩护人提出基本相同的辩护意见。上诉人黄少飞上诉理由：其未纠集他人参与斗殴，并非聚众斗殴的首要分子，行为未达到聚众斗殴罪转化成故意伤害罪的条件。其主观上没有重伤被害人郑某甲的意图，客观上其未持刀砍中郑某甲，郑的死亡是李良康造成的。其如实供述并赔偿被害方经济损失，原判量刑过重，请求予以从轻处罚。其辩护人提出基本相同的辩护意见。上诉人李波上诉理由：其不是聚众斗殴的首要分子，行为未达到聚众斗殴罪转化成故意伤害罪的条件。归案后认罪态度好，积极赔偿被害方经济损失，取得被害方谅解，原判量刑过重，请求予以从轻处罚。其辩护人提出基本相同的辩护意见。上诉人蔡志焕上诉理由：其未跟随李良康到金樽夜总会门口送彭某、郑某甲等人离去，原判认定事实有误。案发后其通过哥哥蔡志友代为支付被害人彭某部分经济损失人民币8000元，取得书面谅解书，原判未予认定不当。被害人一方有明显过错，其有投案自首情节，归案后认罪态度好，原判量刑过重，请求予以从轻处罚。辩护人提出基本相同的辩护意见，还认为蔡志焕犯罪情节一般，起次要、辅助作用，应认定从犯。上诉人华雷上诉理由：其受黄少飞纠集到现场，虽从他人手上接过砍刀，但未砍到任何人，在聚众斗殴犯罪中起次要、辅助作用，应认定从犯。归案后如实供述自己和同案人的犯罪事实，有坦白情节。原判量刑过重，请求予以从轻处罚。上诉人张志东上诉理由：其无伤害他人的主观故意和客观行为，在聚众斗殴犯罪中起次要、辅助作用，应认定从犯。归案后如实供述自己的犯罪事实，有坦白情节。原判量刑过重，请求予以从轻处罚。上诉人孔旭上诉理由：其受华雷纠集到现场，无伤害他人的主观意图和客观行为，是一般参与者，应认定为从犯。原判量刑过重，请求予以从轻处罚。上诉人郝冬冬上诉理由：其受李波纠集到现场，无伤害他人主观意图和客观行为，起次要、辅助作用，应认定从犯。被害方有一定过错，其有自首情节，归案后认罪态度好，原判量刑过重，请求予以从轻处罚。鉴于被害人郑某甲作为聚众斗殴的参与人，应自行承担部分责任。其是聚众斗殴参与者，对郑某甲的损害主观上或客观上均不存在故意或重大过失，无需对死亡赔偿承担责任。上诉人吴荣林上诉理由：其未殴打他人，在本案中起次要、辅助作用，案发后主动投案自首，愿意赔偿被害方经济损失，原判量刑过重，请求予以从轻处罚。上诉人吴义林上诉理由：其没有参与持械斗殴，在共同犯罪中起次要、辅助作用，应认定从犯；归案后如实供述自己的罪行，应认定坦白；主动劝说同案人自首，具有立功情节。愿意赔偿被害方经济损失。原判量刑过重，请求予以从轻处罚。被上诉人郑某、李某某、郑某某答辩意见：被害人郑某甲在本案中过错很小，不至于要付出生命的代价，原判判决承担20%的责任已经偏高，请求依法予以调低；郝冬冬作为共同侵权人，依法与其他被告人共同承担连带责任。其上诉提出无需对郑某甲的死亡承担赔偿责任，不合情理，无事实与法律依据；原判认定案发时被害人之父郑某年龄为54岁系笔误，郑某当时实际年龄为64.75岁，被扶养人生活费计算至80周岁，计204838元。请求予以改判。经审理查明，1.2013年6月2日晚，上诉人丁义龙先后邀请被害人彭某、郑某甲（男，殁年35岁）、王某，上诉人蔡志焕、李良康、吴义林、吴荣林、原审被告人柯诗建等人到金樽151号包厢喝酒。其间因彭某、郑某甲等人不满丁义龙叫太多人而与丁义龙发生口角，后在李良康、柯诗建到金樽门口送彭某、郑某甲等人离去时，郑某甲再次因上述原因殴打李良康，并与他人欲冲进金樽寻找丁义龙。丁义龙得知上述情况后，遂电话告知上诉人李波，称其在金樽被彭某欺负，让李波过去帮忙。李波遂先后打电话给上诉人黄少飞、郝冬冬，黄少飞又纠集上诉人华雷、孔旭。当上述人员先后赶至金樽时，丁义龙多次与彭某电话通话，双方继续发生口角，其间李波亦用丁义龙电话与彭某通话、争吵。后丁义龙与彭某约定在厦门市湖里区枋湖客运站斗殴，并与李波纠集在场人员分乘出租车、私家车赶往枋湖。途中李波先打电话给原审被告人陈双喆，要求提取事先存放在陈厂里的改装砍刀，并租用一辆车。而后李波等人到陈双喆经营的厦门鑫捷泰汽车服务有限公司位于厦门市湖里区万达广场对面的简易搭盖房厂区，将存放在该处的改装砍刀装入租用的黑色奥德赛商务车（登记车牌号为湘Ｄ17019，实际使用车牌号为闽ＤＶ7793、粤ＶＮ0545）后备厢，并驾驶该车前往枋湖。6月3日凌晨2时许，丁义龙、李良康、黄少飞、李波、蔡志焕、吴义林、孔旭、张志东、吴荣林、华雷、郝冬冬、柯诗建等人先后到达枋湖金中华商场红绿灯附近。在李波等人驾车确认彭某、郑某甲、王某等人确已在路口处的治安岗亭处等候后，上述人员遂从奥德赛商务车内取出改装砍刀，丁义龙、李良康、黄少飞、蔡志焕、吴义林、孔旭、张志东、吴荣林、华雷、柯诗建均各持一把砍刀，丁义龙持刀在前，其余人员持刀随后，到路口处的治安岗亭追砍被害人彭某、郑某甲、王某等人。其中丁义龙、李良康、黄少飞、张志东、孔旭先后持刀追逐或追砍郑某甲。当郑跑往金中华购物广场东侧树林下空地上倒地后，李良康、黄少飞仍持刀多次砍击郑某甲。丁义龙、李良康等人先后返回岗亭附近与蔡志焕等人用脚踹或刀砍等方式殴打被害人彭某，致其额部、胸背部、左上臂多处受伤；李良康等人用刀砍等方式殴打被害人王某，致其全身多处刀伤、骨折。斗殴结束后，各上诉人及原审被告人将刀具放入奥德赛商务车后，分别离开现场。郑某甲经抢救无效死亡。经法医鉴定，死者郑某甲系锐器伤致全身多处巨大创口、右肾穿透创等损伤大失血而死亡；彭某、王某损伤程度系轻伤。当日凌晨3时许，李波将装有刀具的奥德赛商务车交还到鑫捷泰公司，并打电话给陈双喆，告知其使用刀具和该车辆打架，要求陈双喆将奥德赛商务车改喷外漆，将刀具、车牌掩埋。陈双喆遂将该车外漆改喷成白色，并要求其雇佣的汽修工原审被告人曾家鹉将刀具、车牌掩埋。曾家鹉在听说该车、刀具曾用于打架，并在车辆坐垫上发现血迹情况下，仍应陈双喆要求将刀具、车牌掩埋在公司厂房附近山脚下的空地内。案发后，公安机关在陈双喆、曾家鹉的指认下提取了上述车辆、刀具等物品。2013年6月3日，李良康、柯诗建、张志东被抓获到案。次日黄少飞、华雷、李波被抓获到案。同月9日陈双喆、曾家鹉被抓获到案。同月28日，吴义林被抓获到案，并在公安机关安排下通过其女朋友钟某甲劝说吴荣林投案。同年7月3日，吴荣林到公安机关投案。同年7月4日、7月9日、7月25日、10月17日，孔旭、丁义龙、蔡志焕、郝冬冬先后到公安机关投案。另查明，被上诉人郑某、郑某某案发时年龄分别为64.75周岁、8周岁。郑某育有包括郑某甲在内成年子女二名。郑某某由被害人郑某甲及被上诉人李良康某共同抚养。一审审理期间，丁义龙、黄少飞、李波、郝冬冬家属分别代为支付郑某、李良康某、郑某某赔偿款200000元（人民币，下同）、76000元、85000、30000元，取得谅解。黄少飞、李波家属分别代为支付彭某赔偿款12000元、6000元；分别代为支付王某赔偿款8000元、6000元，取得谅解；蔡志焕家属支付彭某赔偿赔偿款8000元，取得谅解。2.向峰（已判刑）因多次向被害人郭某讨债未果，遂授意刘辉辉（已判刑）等人教训郭某。2013年3月23日晚，刘辉辉纠集王延（已判刑），王延又纠集原审被告人柯诗建等人到向峰在厦门市同亨大厦经营的“鑫龙阁桑拿”守候。当晚6时许，向峰将郭某约至办公室，再次催讨债务未果。待郭某离开后，向峰指示柯诗建、王延等人殴打郭某，柯诗建与王延等人遂在同亨大厦附近莲秀路老乡村路段拦截并拳打脚踢郭某，致其头部、背部、手臂多处受伤。经鉴定，被害人郭某左眼眶内侧壁骨折，损伤程度为轻伤。上述事实，有经一审庭审举证、质证的下列证据证实：一、第一起故意伤害部分1.厦门公安局指挥中心警情办理单、“110”报警通话记录、受案登记表、立案决定书、到案经过、强制措施等诉讼文书，证实本案的案发、侦破、上述14名上诉人信原审被告人到案及被采取强制措施等情况。2.“120”出警记录，证实“120”于2013年6月3日2时3分接警后，赶到现场发现一无名氏（即郑某甲）全身多处刀砍伤，呼吸心跳停止；王某头部、右肩部刀砍伤、右肩钾骨折；彭某全身多处刀砍伤。3.现场勘验检查工作记录、现场方位图、平面示意图、现场照片、扣押物品清单，证实民警于2013年6月3日3时28分始对中心现场位于厦门市枋湖路与枋湖西路交叉处金中华购物广场旁的勘查情况，并提取现场血迹、砍刀上的指纹等物；同年6月10日15时55分始，民警对被扣押的闽ＤＨ0933号本田奥德赛6座商务车进行勘查的情况。4.提取笔录、扣押物品清单及照片，证实（1）2013年6月3日19时30分，民警向李良康提取所穿灰色翻领短袖Ｔ恤1件、“361度”牌灰褐色短裤1件；同年6月9日17时许，民警在曾家鹉的带领下，根据其供述刀具藏匿在位于鑫捷泰汽车一站式服务站西面空地中挖出50把镀锌管焊接刀头的砍刀、1把砍刀刀头、1副号码为闽ＤＶ7793的车牌、1副号码为粤ＶＮ0545的车牌；6月10日14时11分，民警向曾家鹉提取其从奥德赛商务车拆下来的汽车坐垫1套；2013年6月10日中午，民警在陈双喆的带领下在厦门市思明区陆岛酒店门口提取、扣押停放在门口的1部悬挂闽ＤＨ0933白色奥德赛商务车。（2）案发后民警对彭某、王某的十指指纹及血样，丁义龙、李良康、黄少飞、李波、蔡志焕、华雷、张志东、孔旭、吴义林、吴荣林的血样予以提取。5.厦门市公安局湖里分局（厦）公（湖刑）鉴（尸检）字（2013）5号法医学尸体检验鉴定书、尸检照片，证实经鉴定死者郑某甲系锐器伤致全身多处巨大创口、右肾穿透创等损伤大失血而死亡。厦门市公安局湖里分局（厦）公（湖刑）鉴（临床）字（2013）264、265号法医临床学检验鉴定书、伤情照片，分别证实被害人王某、彭某损伤程度均系轻伤。厦门市公安局（厦）公（刑）鉴（ＤＮＡ）字（2013）230号法医人类遗传学检验鉴定书，证实民警剪取李良康Ｔ恤上可疑血迹为1号检材、死者郑某甲血样为2号检材、1-51号刀具刀刃上可疑血迹为3-53号检材、汽车坐垫上可疑血迹为54号、可疑血迹1-10为55-64号检材、黑色Ｔ恤上可疑血迹为65号检材、彭某血样为66号检材、王洪涛为67号检材、蔡志焕血样为68号检材，经鉴定：（1）送检李良康Ｔ恤上可疑血迹、汽车坐垫上可疑血迹均检出人血，该两处血迹ＳＴＲ分型与蔡志焕血样ＳＴＲ分型一致似然比率为3.18×1022。（2）送检可疑血迹1检出人血，该血迹ＳＴＲ分型与彭某血样ＳＴＲ分型一致，似然比率为1.53×1023。（3）送检可疑血迹2-5检出人血，上述血迹ＳＴＲ分型与王某血样ＳＴＲ分型一致，似然比率为3.82×1018。（4）送检可疑血迹6-10检出人血，上述血迹ＳＴＲ分型与死者郑某甲血样ＳＴＲ分型一致，似然比率为9.98×1022。（5）送检黑色Ｔ恤上可疑血迹检出人血，但未获得ＳＴＲ多态性检验结果。（6）送检1-51号刀具刀刃上可疑血迹均未检出人血成分。6.通话记录，证实丁义龙手机号码为180××××8062、138××××3548，李良康号码为138××××4082，黄少飞号码为151××××1696，李波号码为157××××7599、183××××2228、133××××7430，蔡志焕号码为136××××9076，孔旭号码为134××××4233，华雷号码为187××××7230，张志东号码为139××××2458，吴义林号码为137××××2712，吴荣林号码为138××××2154，柯诗建号码为152××××6167，陈双喆号码为139××××7750，曾家鹉号码为159××××7245，郝冬冬号码为182××××9399，彭某号码为186××××7288、郑某甲号码为180××××5315，王某号码为186××××0931，苏某号码为180××××4416、林伟号码为139××××3012、王兴宇号码为157××××5568在案发时间段的通话情况。7.视听资料说明书、监控录像光盘，证实民警在案发后经查看发现案发现场周边有以下监控探头：（1）位于厦门市湖里区枋湖金中华商场红绿灯路口处设有监控探头，从该探头2013年6月3日的监控录像可见当日01：56：46许，丁义龙等人出现在监控画面中，持刀往枋湖金中华商场方向跑去；01：58：00许，丁义龙等人撤离案发现场。（2）位于枋湖小区的怡丽广商厦设有两处监控探头，经调取该探头2013年6月13日相关监控录像。从ＣＨ2、ＣＨ3通道探头中看到当日02：01：48李良康、黄少飞、孔旭、张志东追赶死者郑某甲；02：01：59李良康、黄少飞、孔旭、张志东离开。（3）位于枋湖西路上的鹭岛缘房产店面大门口外设有监控探头，民警依法调取该探头2013年6月3日相关监控录像，从监控录像中可见当日02：00：30许，丁义龙等人出现在监控画面中，持刀往枋湖金中华商场方向跑去；02：02：14许，可见上诉人及原审被告人作案后将砍刀放置在奥德赛商务车上，并乘车撤离现场。（4）位于枋湖西路上富春豪酒业的店面大门外设有两处监控探头，从该探头监控录像中可见2013年6月3日01：57：09：至01：58：45丁义龙等人陆续出现在监控录像画面中，往枋湖金中华方向前行；当日02：01：51至02：02：16丁义龙录像出现在监控画面中陆续撤离现场。（5）位于枋湖西路上的湖里区军盛行轮胎店店面大门外设有三处监控探头，在01通道监控录像中可见丁义龙等人于2013年6月3日01：56：00在此处集结的画面；在02通道监控录像中可见当日01：57：14出现丁义龙等人往枋湖金中华方向前行的画面；当日02：04：20出现上诉人及原审被告人作案后撤离的画面；在03号通道监控录像中可见当日01：55：53出现丁义龙等人集结后往枋湖金中华方向前行的画面；当日02：04：20出现上诉人及原审被告人作案后撤离的画面。（6）位于枋湖南路上的湖里金沙记餐馆大门外设有监控探头，在该探头监控录像可见当日01：53：50出现丁义龙等人在此处集结的画面；02：02：55出现上诉人及原审被告人作案后撤离的画面。民警调取了金樽包厢过道、大门口监控。（1）在金樽130走道监控探头上可见2013年6月3日00：25：42至00：26：10丁义龙等人送彭某一方离开包厢；00：30：05丁义龙等人变更包厢；00：38：05李良康回到原包厢；00：39：05李良康离开原包厢；00：45：44死者郑某甲等人重新回到原包厢处。（2）在金樽正大门通道探头上可见当日00：31：14李良康、柯诗建送彭某一方来到大门口处；00：48：10死者郑某甲等人重新从大门往原包厢走；00：52：26郑某甲等人从原包厢回到大门口处；01：03：45黄少飞到金樽；01：06：06华雷、孔旭到金樽；01：09：40黄少飞到金樽门口接李波等人；01：21：20丁义龙一群人从包厢离开到金樽门口处。（3）在金樽正大门通道探头可见当日00：32：00李良康、柯诗建送彭某一方来到大门口处；00：45：40郑某甲动手殴打李良康；00：53：10至00：54：18郑某甲等人上车离开；00：21：23丁义龙等人到门口集合；01：23：15李波、丁义龙往停车场方向离开；01：25：02至01：26：32李良康、柯诗建等四人坐出租车离开。8.机动车详细信息，证实闽ＤＨ0933号的本田奥德赛商务车的登记情况，登记车主为陈双喆某，车牌号为湘Ｄ17019。9.被害人彭某陈述、辨认笔录及照片，证实2013年6月2日晚丁义龙打电话让其到金樽喝酒，其带王某、苏某和郑某甲到包厢，蔡志焕和李良康先后到场找丁义龙，郑某甲喝多了和李良康及朋友吵起来。其和丁义龙劝解。见郑某甲这样闹得大家不高兴，其就拉着郑离开。李良康送其几人下楼，在金樽大门口碰到郑某甲几个朋友，郑某甲称是他叫来的，还一直叫喊要和李良康等人干一架，且踢了李一脚。几人一直劝郑某甲，但他不听。其就和郑某甲及朋友到包厢找丁义龙等人，但丁义龙等人已经不在，就离开。后来其听王某说郑某甲喝多了，认为丁义龙叫来的人比较多，看不舒服，就耍酒疯。郑某甲的朋友开车送其、郑某甲、苏某回枋湖，路上丁义龙打电话责怪其偏向郑某甲，让他没面子，并问郑某甲在哪里。其劝说算了，但他不听还骂其，其火了同他对骂并说其和郑某甲在枋湖金中华。其几人在枋湖金中华商场门口下车，告诉郑某甲说丁义龙要找他算账。郑某甲说不怕，要和丁义龙等人干，就打起电话。其几人就在金中华路口的石墩等。过一会儿，丁义龙、李良康、蔡志焕、李波就坐车过来，一下车就拿出关公刀。丁义龙冲过来举刀向其砍来，其躲闪但额头被砍中后还被丁踹倒，边上好几个人也有动手。其中李波挥刀砍中其左侧腰部。王某上前拦丁义龙被踹了一脚，其未看到郑某甲被谁追砍。经照片辨认，其确认了丁义龙、李波即“阿波”、李良康即“阿康”、蔡志焕即“小蔡”。10.被害人王某陈述、辨认笔录及照片，证实6月2日晚，其与彭某、郑某甲、苏某应丁义龙之约一起去金樽喝酒。到包厢后，丁义龙又叫来李良康、蔡志焕二帮人。郑某甲可能喝多了，就大声说：“叫这么多人，就你兄弟多，我们也叫人。”就打电话叫人。其三人见郑某甲这样闹大家不高兴，就拉郑某甲回枋湖。离开金樽时，其四人遇到郑某甲的朋友，郑某甲一直叫喊：“丁义龙他们装逼，一定要和他们干一架。”要再冲到金樽里面找丁义龙他们，后来还踢了送他们下楼的李良康。彭某带其、郑某甲及他的朋友到金樽里面找丁义龙他们，但丁义龙他们已经不在。其与彭某他们就回枋湖。在路上，彭某接了好几个电话，对方不止一个人同他说话问在哪里，彭某回答在枋湖金中华问对方要不要过来。其四人到金中华路口下车，彭某说丁义龙他们要过来，郑某甲还在说等下要同丁义龙他们干架，一直打电话。没多久，丁义龙他们开车过来，下来十余人，手上拿着长长的关公刀。丁义龙拿刀带头在前面跑过来就砍彭某，旁边的人也跟着砍他。郑某甲见状就往物业岗亭跑，对方几人去追他，没多久那些人就返回，这时彭某已经被砍倒在地上，那些人还要继续砍彭某。其看不下去，就拦住丁义龙的刀柄劝他，但他不听一脚踹开其，背后有人连续砍了其几刀。其忍痛跑开，丁义龙他们也撤走了。彭某被砍了很多刀倒在十字路口的石墩边，郑某甲被砍倒在岗亭背后。在场除丁义龙、蔡志焕还有郝冬冬、“阿凯”、华雷。经照片辨认，其确认华雷即“阿华”、郝冬冬即“冬冬”、蔡志焕即“小蔡”、李良康即“小康”、丁义龙。11.证人孙某证言，证实6月2日晚约8点半，其与彭某、丁义龙等几个朋友在吕厝欢唱ＫＴＶ唱歌。彭某、丁义龙他们不到一个小时就走了。次日凌晨1时许，其接彭某电话称与丁义龙吵架，头部、胳膊、屁股被人砍伤，在中医院治疗。12.证人邓某（系厦门市公安局禾山派出所协警）证言，证实案发当天凌晨约1时30分，其回家经过枋湖金中华商场红绿灯路口时，在商场门前治安岗亭见身上有很重的酒味的四个人。其中一个人拿着一根甩棍，边上还有一把砍刀。其劝他们赶快回家不要打架闹事，但其中光着上身的人很冲，说：“就在这里等他们。”而穿白衣服的人称不会打架，一会就走。其等了约十几分钟见没什么状况就离开，走到枋湖执勤点门口就听到后面传来“哐哐”似刀拖地的声音，回头看到有几个人手拿长长的砍刀从新景龙郡往金中华商场跑去，就赶紧打电话报警。等其再往金中华看时发现那些拿刀的人已经都不在了，有一部“120”急救车停在金中华斑马线内，医生扶二名伤者上车。没多久民警赶到后，发现在商场边上没多远的树下还躺着一个人，身上很多血。医生紧急救治后把三人送医院。13.证人苏某证言、辨认笔录及照片，证实案发当晚，其与丁义龙等人到金樽喝酒，后彭某、郑某甲、王某也到场。期间彭某与人起了争执，有人叫了车送其和彭某、郑某甲、王某到枋湖金中华附近。路上，彭某他们打电话称和别人起争执。下车后在路边等了约10分钟，一男子送一把砍刀过来。彭某在一旁打电话说要搞就来，他们在枋湖。郑某甲、王某在边上也说要叫人过来，边上有个背包的男子劝彭某，但彭某不听。过了约20分钟，从枋湖金中华对面马路上陆续走过来七八个男子，其中四五人手上拿着砍柴刀，其他人手上拿着钢管，动手砍彭某、王某，其赶紧上去劝架。郑某甲则跑到金中华后面村里。后来在场群众讲里面还有人被砍，其才知道郑某甲跑进去后也被这伙人砍伤。砍完后，这伙人带着工具跑掉了，其认识其中的“阿青”、“阿华”。彭某、王某、郑某甲被救护车送医院救治。14.证人白某证言，证实案发当晚，其睡觉时听到柯诗建、李良康先后回来。到上午时，警察敲开门后把他们三人带到公安局。15.证人李良康某（系被害人郑某甲之妻）证言及照片，证实郑某甲于2013年6月2日下午离家，与朋友彭某等人出去吃饭，后来听他朋友说跟人打架受伤。其到医院找彭某才知道郑某甲出事了。经照片辨认，确认死者系其丈夫郑某甲。16.证人赵某（系厦门鑫捷泰汽车服务有限公司员工）证言，证实6月3日1时左右，其接老板陈双喆的电话问公司还有什么人在。睡觉时，其模糊听到隔壁曾家鹉的宿舍有金属撞击的响声，到门口见公司内一部奥德赛商务车刚被开走。17.证人钟某甲证言，证实其与吴义林系未婚夫妻。2013年7月1日，其接民警的电话得知吴义林因打架被抓，想立功，并让其与吴义林通话。吴义林称和堂弟吴荣林参与一起打架，让其想办法联系吴荣林，劝他投案。其联系吴荣林并与他见面，做他思想工作，后吴荣林也去投案。18.上诉人丁义龙供述、辨认笔录及照片，证实2013年6月2日晚，孙某叫其、苏某、彭某、王某及郑某甲一起在欢唱ＫＴＶ唱歌，后朋友“林总”、“苏总”在金樽喝酒叫其过去，其叫上苏某、彭某等四人一起前往。到后，其向彭某介绍“苏总”、“林总”，彭某听完后不乐意就骂说有钱有什么了不起的，气氛有些尴尬。彭某与郑某甲就找苏、林二人拼酒，其见情形不对就打电话叫蔡志焕、李良康过来帮忙送送人，还叫张志东过来喝酒。蔡志焕与吴义林及一陌生男子一起来，李良康也带了两个人过来。蔡、李二人到后，彭某就骂他们过来干吗。其与蔡、李就一直向他赔不是，但他一直说其叫蔡、李二人是不给他面子，要叫人来干其，郑某甲也在边上对蔡、李叫嚣，差点动手起来。其把蔡志焕他们劝开后，继续陪彭某，他觉得面子挂不住一直追究其叫人过来的事，说要找人跟其干架的话还叫郑某甲要让人带东西过来。其没办法就说有什么事情明天再说，就让李良康送彭某他们离开包厢。彭某他们离开包厢后还给其打电话要其和蔡志焕下去把事情说清楚，后来李良康打电话称他送彭某到夜总会门口被郑某甲打了。李良康回到包厢后说彭某他们来了不少人，他还被打了，夜总会的小妹也说彭某带了很多人堵住门口，还要到包厢找其一方。其换了包厢，蔡志焕和李良康就说彭某太过分了，不能再忍了，一定要和他们干架，就与吴义林各自打电话叫人，其也给李波打电话说在夜总会被彭某欺负了，让他过来帮忙。打完电话后，陆续来了十几个人，除了蔡志焕、李良康、张志东、吴义林之前来的，还有黄少飞、华雷、李波、“兴宇”等人。彭某还是一直打电话给其，期间李波还接过电话同他吵了几句，他就和其约在枋湖金中华路口干架，大家就一起离开夜总会往枋湖金中华商城方向去找彭某。途中不知是谁说先去拿打架的工具。因喝得迷迷糊糊，其下车时就到了枋湖客运中心门口红绿灯路口了，那里已经有六七个人在等着，等人到齐后大家就往金中华路口方向走去。快到金中华红绿灯路口时，有人说拿东西，人就在前面，其接过一把长柄砍刀后往金中华商场方向冲去。到商场路口后，有人朝岗亭边上站着的一名男子追去，其跟着追那男子绕了岗亭一圈，发现那男子即郑某甲，就不追了，改去找彭某，而李良康等人继续去追郑某甲。其见彭某在路口斑马线的石墩处，就冲过去把他踹倒，一边用脚跺他胸口，一边用砍刀的刀面拍击他手臂。王某劝阻，其没有理睬仍继续用刀拍击，边上还有几个人持刀砍彭某。彭某被砍流血后，其未再动手，跑了一段把刀丢到路边与张志东打的离开现场。经现场辨认，其指认：（1）湖里区枋湖客运中心天桥附近靠近联发欣悦园小区一侧公交辅道上即其坐李波车离开夜总会后和同伙集合的地点；（2）枋湖金中华商场路口南面靠沿街店面一侧约100米处人行道上即其从同伙手中接过一把砍刀的地点；（3）金中华商场门前治安岗亭处即其与同伙持刀追彭某一方其中一男子的地点；（4）金中华商场门前斑马线石墩处即其与同伙持刀殴打彭某的地点；（5）金中华商场路口南面约40米靠“鹭岛缘房产”店面一侧路边即其离开商场后丢弃砍刀的地点。经照片辨认，其确认李波、李良康、黄少飞、华雷、张志东、蔡志焕、吴义林、被告人孔旭即“毛毛”。确认其案发时使用同一类型的砍刀。19.上诉人李良康供述、辨认笔录及照片，供称6月2日晚，其接到“小蔡”（即蔡志焕）的电话称：“龙哥有事，马上过来。”意思是丁义龙被人欺负了，让其过去帮忙。其即和柯诗建赶到金樽151包厢，后来蔡志焕也带着三个小弟过来。当时在包厢里丁义龙一方来的人多，其和蔡志焕与彭某熟，彭某就挖苦说其二人现在都听丁义龙的，还一直找丁义龙麻烦。郑某甲帮彭某出头，一直叫嚣叫人来，丁义龙强忍着没有当场起争执。其送彭某他们离开时，正好郑某甲的几个朋友在楼下门口，郑某甲就叫着要回去收拾丁义龙，其劝了几句就被郑某甲打了。回包厢后，其把被打一事告诉丁义龙，丁义龙和彭某通电话，双方约在厦门湖里区枋湖金中华商场门口斗殴。其和柯诗建及两名兄弟坐出租车到枋湖，去的途中其给黄少飞打电话问他到了没，他说他跟李波的车先去万达广场附近的一家汽修厂拿刀。在ＴＢＫ车站对面下车时附近已经聚集了很多人，丁义龙、李波、王凯、蔡志焕、吴义林、“志东”（即张志东）、“华仔”（即华雷）、“毛毛”（即孔旭）、黄少飞、王兴宇、“冬冬”（即郝冬冬）十几个人都是丁义龙的人。大家走到金中华商场门口，并从随行的车上拿了砍刀，彭某他们也到了。其一方持刀走向彭某他们，黄少飞冲在最前面，丁义龙与其跟随在后。到商场路口，丁义龙与其见郑某甲站在治安岗亭那里。丁义龙就朝他跑过去，用刀砍中他一下，郑某甲就绕着岗亭跑，其和丁义龙一起追。郑某甲绕了岗亭一圈，其想从另一边围堵他，他很快往最后倒地的方向跑。黄少飞刚好站在郑某甲逃跑的方向就与其一前一后追他。追的过程中，黄少飞挥刀砍中郑某甲后背位置，其也挥刀砍中郑某甲左肩膀附近位置，最后郑某甲仰面摔倒在一棵树下，其和黄少飞又各自挥刀朝他砍了几下，其砍到郑某甲上半身，黄少飞有一刀砍中郑某甲腹部位置，临走前其还朝郑某甲头部位置轻敲了一下。二人回到金中华商场门前，彭某坐在石墩处，边上围着蔡志焕、吴义林、丁义龙等人，他们围着彭某砍，其上前挥刀准备砍彭某时被边上彭某的一个小弟劝拦住，其就没砍下去，后来边上好像是吴义林还是蔡志焕中有人挥刀砍了劝架的小弟。听到有人叫撤，大家就把刀扔回车上离开。其坐载刀的奥德赛商务车，开车是王兴宇、同车的有王凯、吴义林、蔡志焕、黄少飞，到万达广场附近的那家汽修厂后几个人把刀放到一个宿舍内，最后坐李波的车回家。到家后，柯诗建说他也有拿刀一起过去，但没有动手。经照片辨认，其确认被害人郑某甲即郑姓男子、参加的人员有王兴宇、华雷即“华仔”、柯诗建即“建建”、李波、孔旭即“毛毛”、郝冬冬即“冬冬”、蔡志焕即“小蔡”、吴义林、黄少飞、张志东即“志东”、丁义龙。经现场辨认，其指认枋湖汽车站天桥靠联发欣悦园一侧公交辅道系其打的赶到枋湖下车的地点；枋湖金中华十字路口往枋湖汽车站约20米处系其取刀的地点；其取刀后赶到金中华购物商场门口岗亭处开始追赶郑某甲，后将他砍倒在湖里邓生西医内科诊所对面树下。20.上诉人黄少飞供述、辨认笔录及照片，供称6月2日23时许，其接李波的电话称丁义龙在金樽被人欺负，要其叫一些人过去看一下。其即坐出租车前往金樽，并给林伟和华雷打电话告诉丁义龙的事，让他们赶到金樽。路上，李良康也打电话称丁义龙在金樽136房间被打，叫其过去。赶到时，房间内有丁义龙、蔡志焕、吴义林、吴义林弟弟（即吴荣林）、李良康、蔡志焕的一个朋友等七八人。丁义龙告诉其被彭某欺负，李良康还被彭某一方打，还约地方要和丁义龙打架。后来陆陆续续来了李波等约二十余人。期间，丁义龙和彭某还通电话，打架的地点起先约在环岛路珍珠湾，后又改到湖里枋湖客运站。等人到得差不多时，他们就从金樽出发前往枋湖客运站。丁义龙、李波、李良康、蔡志焕、王新宇、东东（即郝冬冬）等人与其八个人坐李波的黑色汉兰达越野车，其他人分乘出租车。其这部车由王新宇驾驶从金樽出来先开到万达广场附近的一家汽车修理厂，李波事先联系修理厂的人将打架用的长柄砍刀装到一辆黑色奥德赛商务车上。王新宇、郝冬冬等三四个人换坐由王新宇开的奥德赛，其坐的汉兰达由李波驾驶，二部车赶到枋湖客运站与坐出租车先到的人会合。现场没看到彭某他们，丁义龙和彭某又通了电话，彭某说他们在枋湖金中华那边，于是李波带其开车先去金中华路口查看，其他人步行前往。其与李波开车查看后，李波说看到彭某好像在路口，二人就掉头开到金中华路口靠客运站方向的路边和步行的人及奥德赛车子会合。后丁义龙叫大家到车上拿刀后走，其拿了一把长砍刀就往彭某一方走过去，其他人也拿刀跟着冲了过来。其第一个冲到彭某跟前，当时彭坐在路边的人行道的石墩上，其挥刀用刀的侧面去拍打他的右大腿外侧一下，彭某就来抓其刀柄，其用刀柄推他，他就往后倒在地上，其又用刀的侧面往他的右大腿正面拍了两下。而后其见旁边一个光背的（即郑某甲）被追打，右手肩膀已经被砍伤了，往大楼旁边的树丛跑。其没管彭某去追郑某甲，他跑到旁边的草地上就摔倒仰面躺在地上。其与李良康追了上去，站在郑某甲的左侧用砍刀的侧面拍他右腿四五下，李良康站在郑某甲的右侧，砍他的上半身，一边砍一边骂：“他妈的，你还敢打我，砍死你丫的。”其见架势不对，就劝李良康别打了快离开。这时，孔旭也追过来见李良康下手狠也劝李不要再打了。李良康被劝住往回走之前还往郑某甲的额头砍了一刀。在往回走时，其见丁义龙和彭某在拉扯，和彭某一起的一穿深绿色短袖的男子抢丁义龙的刀，就用刀侧面往那男子左侧肩胛骨位置拍击二下，旁边还有别的人也在用刀砍他，那男子被砍得往前扑倒。李良康走过来往彭某右边腰部砍了一刀。后来，丁义龙喊走，大家就撤了，其与李良康、吴义林、蔡志焕、王凯坐王新宇开的奥德赛回到万达附近的那家修车厂，把长柄砍刀搬到修车厂的一间员工宿舍放好，然后李波就开车送大伙回家。其使用的砍刀在打的时候被其拍弯，断了，刀柄被其随手扔到旁边的工地里。经现场辨认，其指认枋湖客运中心天桥靠联发欣悦园一侧公交辅道即丁义龙一方从金樽夜总会离开后集结的地点；枋湖鹭岛缘房产店面一侧路边（金中华商场往枋湖客运中心方向约40米处）系其取刀的地点；金中华商场门口的石墩处系其持刀拍击彭某将他推倒的地点；金中华商场边的“灌口周宝珍”店面东侧空地系其与李良康追打郑某甲，郑某甲倒地的地点；枋湖新景龙郡在建工地围墙外系其丢弃砍刀刀柄的地点；湖里万达广场的厦门鑫捷泰汽车一站式服务站系其案发当日与丁义龙、李波从夜总会出来拿刀及案后乘坐奥德赛商务车归还作案用的砍刀的地点。经照片辨认，其确认王兴宇即王新宇，华雷、张志东即“志东”、李波、孔旭、郝冬冬即“东东”、蔡志焕、吴义林、李良康、林伟、丁义龙。确认其案发时使用同一类型的砍刀。21.上诉人李波供述、辨认笔录及照片，证实2013年6月3日凌晨1时许，其接丁义龙电话称在金樽被人欺负，让其过去帮忙。其即打电话告知黄少飞、郝冬冬，让他们与丁义龙联系，后来丁义龙又多次电话催其过去，并要其准备刀具带到金樽。其开黑色汉兰达车去万达广场对面朋友陈双喆的汽修厂，丁义龙以前有几十把刀就丢在汽修厂的仓库里。途中丁义龙电话催其称和彭某、苏某起冲突，其与双方都认识就没拿刀，接上王新宇去金樽。到金樽后，包厢里已经有丁义龙、黄少飞、郝冬冬、蔡志焕、王凯、孔旭、吴义林、李良康、“小任”、“华仔”（即华雷）、张志东、林伟等二十多人在。丁义龙在打电话，边上的“叽歪”（即蔡志焕）和“阿康”（即李良康）在喊着要打，后来双方约好在枋湖见面。其与丁义龙、郝冬冬、黄少飞、王凯等七八人乘坐汉兰达过去。车上丁义龙一直说要带刀过去，其就给陈双喆打电话要他准备好刀，拐到汽修厂时刀已经装好在一辆奥德赛商务车上。王新宇驾驶商务车，其驾驶汉兰达车一起去枋湖。到了枋湖客运站红绿灯路口时，在金樽的那些人已经聚集在那里。丁义龙几个下车跟他们会合并让其载黄少飞看看对方有多少人。其开车转到枋湖金中华见奥德赛车停在离枋湖金中华红绿灯西南侧路边，其走到该车边上时有二十余人已经持刀往金中华方向跑去，就待在车边上。过二三分钟，这些人又拿着刀往回跑，其即返回其停车的地方，驾车载黄少飞、郝冬冬、“毛毛”等五人回去后又去汽修厂接上王新宇、蔡志焕、李良康、吴义林并送他们回家。送完人后，丁义龙约其见面要其到医院了解彭某几人伤情。案发后，其让陈双喆拿了一副车牌更换掉其汉兰达原先的车牌。经照片辨认，其确认王兴宇即“王新宇”、华雷即“华仔”、张志东即“志东”、孔旭、郝冬冬即“郝东东”、蔡志焕即“叽歪”、吴义林、黄少飞、李良康即“阿康”、丁义龙。经现场辨认，其指认湖里区万达广场对面的厦门鑫捷泰汽车一站式服务站系案发当天其与同伙丁义龙等人乘坐汉兰达越野车来取刀的地点，也是案发后黄少飞等人还刀的地点；湖里区枋湖客运中心天桥靠联发欣悦园一次公交辅道系案发当天其与丁义龙从鑫捷泰汽车一站式服务站离开后，丁义龙等人下车的位置；枋湖西一里25号101“金沙记海鲜捞”店门口系其当天最后停车的位置；枋湖金中华商场红绿灯路口南面靠沿街店面一侧，距金中华商场红绿灯路口约100米处路边系其停车后走到运载刀具的奥德赛车边上的位置。确认案发时使用同一类型的砍刀。22.上诉人蔡志焕供述、辨认笔录及照片，证实案发当天，其与吴义林、吴荣林在吴义林暂住处时，接到丁义龙电话称在金樽510包厢喝酒，让其过去，还让其打电话也叫“阿康”（即李良康）过去。打完给李良康电话后，其就带吴义林、吴荣林一起到夜总会找丁义龙喝酒。到包厢时，已有李良康等十余人在，彭某对丁义龙说叫那么多人干吗，其上去跟彭某敬酒并解释丁义龙是叫其过来喝酒的。彭某和丁义龙二人就坐在一起交谈，其感觉二人都有点不高兴。过一会儿“小郑”（即被害人郑某甲）不知怎么把上衣脱掉很生气往茶几上摔，嘴巴说着什么。大家没理他，他闹了一会儿就和彭某、苏某、李良康几个人离开包厢。又过了不久，丁义龙的女人即夜总会的“妈咪”到包厢里说彭某叫了三十几个人在金樽门口等其这些人。没多久服务生跑进来告诉他们说有四五个人上来搜包厢找人，让他们换个包厢，于是丁义龙就带大伙换了一个包厢。丁义龙和另外一两个人在打电话，其也给朋友朱德平打电话告知其被彭某他们困在金樽了，让他想法把其搞出去。后来丁义龙告诉大家李良康送彭某下楼被人打了，彭某还说要他和其下去，丁义龙说：“他妈的，都骑到我头上拉屎拉尿了，谁都不要下去。”后一直在通话，之后包厢陆续又来了十几个人，差不多有二十多人，有李波、孔旭、华雷、黄少飞、张志东、吴义林、吴荣林等。丁义龙和李波在商量什么，期间丁义龙还一直在通电话，后丁起身说了一个地方就和李波招呼大家跟他一起去。其和丁义龙、李波、黄少飞、王兴宇等人坐一部车离开金樽，丁义龙在车上说要去枋湖，并说：“今天就是卖房卖车也要和他搞。”后来车开到一家汽车修理厂里面拿了四五十把刀，离开时另一部车由王兴宇驾驶跟李波驾驶的车一起到枋湖客运中心附近。下车后，枋湖客运中心已经聚集约二十人，李波开车往枋湖村方向走。丁义龙走在前面，大家跟着他走，之后李波开车回来跟丁义龙说了什么，大家又走到一个红绿灯路口聚集，丁义龙还在通电话并招呼大家走，李波也说大家都去，有什么事情都算他和丁义龙的。大家就前后跟丁义龙往枋湖金中华商场方向走，王兴宇开车跟他们一起走。快到金中华商场那个红绿灯路口时，王兴宇站在车边，从车上拿刀出来。等其走到车旁边时，丁义龙几个人已经拿刀往对面走，其从王兴宇手中接过一把刀后也往那边走。到斑马线石墩时，其见丁义龙、黄少飞、李良康等几个人围着彭某砍，苏某拉住其劝说不要打，其就和他站在边上。过几分钟，听到有人喊撤，大家就都原路跑回去把刀扔回王兴宇开的车上，坐车返回汽修厂把刀搬下后离开。李良康和黄少飞在车上说他俩一起追着砍一个人。经现场辨认，其指认湖里区枋湖客运中心天桥靠联发欣悦园小区一侧公交辅道上系其与同伙从金樽离开后集结会合的地点；军盛行轮胎店门口处系其与同伙再次集中的地方；枋湖金中华商场红绿灯路口南面约40米靠“鹭岛缘房产”一侧路边系其从同伙手中接过砍刀的地点；金中华商场门前靠斑马线石墩处系其与同伙打架斗殴的地点；湖里区鑫捷泰汽车一站式服务汽车修理厂系其与同伙取刀还刀的地方。经照片辨认，其确认丁义龙、李波、李良康即“阿康”、黄少飞、孔旭、吴义林、吴荣林、华雷、张志东即“志东”、王兴宇即“兴宇”。确认其案发时使用同一类型的砍刀。23.上诉人华雷供述、辨认笔录及照片，证实案发当晚其接“少飞”（即黄少飞）电话让其去金樽车场，有事。在金樽门口，其见“阿康”（即李良康）与几个人在交谈，后那几个人就走掉了。其就跟李良康到了106包厢，“阿龙”（即丁义龙）、“叽歪”（即蔡志焕）、“小任”、“老吴”、“志东”（即张志东）等十来人在场，后来“阿波”（即李波）也来了。得知之前丁义龙、李良康等人跟彭某等人在另一包厢喝酒时，李良康与彭某的一个小弟吵起来还被打了。丁义龙在跟一个人打电话并吵了起来，打完后就告诉大家去枋湖客运站，大家就陆续离开包厢坐出租车去枋湖客运站。其和“毛毛”（即孔旭）到客运站时，那里已经聚集了一二十人。丁义龙、李良康走在前面带大家沿路边走，在客运站红绿灯左转继续往前走三四百米后看见彭某他们。离彭某他们不远处停着一辆车，大家就朝那部车走过去，车上装着很多刀，大家或从车上拿刀或从别人手里接过刀，其也从别人手中接过一把刀，就朝彭某他们走过去，彭某一方有四个人坐在路边。其走在后面，大家在靠近彭某他们后有的人就开始冲向彭某他们，彭某一方一个光膀子的人（即郑某甲）转身就跑了，李良康拿刀去追他。郑某甲绕过一个建筑物后就不见了。等其赶到对方跟前见苏某、“小涛”（即王某）在场，就把二人叫到一边要他们别管。当时彭某已经被人砍倒，其和苏某、王某站一边没有动手。后来王某看不下去要去护彭某也被砍了。砍完彭某后，大家就撤退，把刀扔回前面那部车上，各自坐出租车离开。中午时，黄少飞告诉其打架后郑某甲可能死了，他和李良康一起砍郑某甲。经现场辨认，其指认枋湖客运中心天桥靠联发欣悦园一侧公交辅道系其从金樽离开后与同伙会合的地点；枋湖“鹭岛缘房产”店面一侧路边（枋湖金中华商场往枋湖客运中心方向约40米处）系其从车上取刀的地点；枋湖金中华门口的石墩处系其同伙砍伤彭某和王某的地点。经照片辨认，其确认林伟、张志东即“志东”、李波即“阿波”、孔旭即“毛毛”、蔡志焕即“叽歪”、吴义林即“老吴”、黄少飞即“少飞”、李良康即“阿康”、丁义龙即“阿龙”。24.上诉人张志东供述、辨认笔录及照片，证实案发当日23时许，丁义龙打电话叫其到金樽151包厢喝酒。到后，见包厢里面有丁义龙等十几个男子。其听彭某说要将丁义龙的一个兄弟带走，但丁不同意。当时彭某身边的一个男子已经开始打电话叫人，后来彭某就带着打电话叫人的男子及另外一个男子离开了包厢。因彭某有叫人来，包厢有人提议换个包厢安全，大家就换到另一间包厢。过了十几分钟，有人打电话上来说彭某带着十几个人在金樽大门口堵人，彭某也打电话给丁义龙要他下楼，把人交出来，但丁没下去。又过了几分钟，有人说彭某带人到原来的包厢搜人去了，但被保安赶到大门外，还有人说警车来了，彭某走了。又过了一会儿，彭某又打电话给丁义龙，丁义龙听完跟大家说彭某在枋湖约了场子，要大家都过去，丁义龙身边还有人打电话叫人。其就和丁义龙他们离开金樽夜总会，和丁义龙、少飞坐李波的车过去，中途还拐去一个地方后才去枋湖。到后其跟一群人一起往后来打架的地点走。到一个路口，彭某等四人站在大约五六十米远的地方，有一部黑色汽车停到其这方身边，车上下来一个人发砍刀给大家。其从别人手中接过一把砍刀，就直接冲过去打人。其跟一群人后面冲到彭某面前，除了彭某还有郑某甲及一个胖子，不知谁打了郑某甲背上一下，郑某甲绕着岗亭跑，同伴在追砍他，郑某甲往后来倒地的方向跑。李良康、黄少飞等人继续追砍，二人中有人砍中郑某甲的后背。其追到时，郑某甲倒在地上，李良康和黄少飞砍他，李良康还说：“叫你打我。”他们砍了几刀，其没有打就跑回原先彭某站的地方，见彭某已经被打倒在地，他旁边的胖子没有被打。这时有人喊撤，其跑回黑色汽车旁将刀还回车里，就坐出租车回暂住处。经现场辨认，其指认枋湖金中华商场门前的治安岗亭处系其案发当天持刀赶到时见两个人持刀追砍对方“矮个、光膀”男子的地点；枋湖金中华商场边的“灌口周宝珍”店面东侧空地系其与同伙持刀追赶对方那名光膀男子，后该男子倒地的地点。经照片辨认，其确认丁义龙、李良康即“阿康”、黄少飞即“少飞”、李波即“阿波”；确认其案发时使用同一类型的砍刀。25.上诉人孔旭供述、辨认笔录及照片，证实6月3日凌晨零时许，华雷接黄少飞电话后告诉其，丁义龙在金樽有事情需要帮忙。黄少飞叫其与华雷一起去金樽，听口气肯定是丁义龙和人发生冲突了，需要人手帮忙。二人赶到金樽二楼的一个包厢时，里面已经有丁义龙、黄少飞、李良康、“叽歪”、吴义林、“小吴”、“志东”等十几个人。没多久，李波也带着“兴宇”、“王凯”等四五个人到了包厢，“叽歪”和李良康说在喝酒时和别人起了争执，丁义龙不知和谁打电话，语气很冲，好像在吵什么，提到“小郑在哪里？要和他约个地方。”李波也接过电话同对方吵起来，一直问对方在哪里，要对方道歉。后来丁义龙就跟包厢内的人说和对方约在枋湖并带他们离开包厢。因丁义龙打电话时提到要和对方搞，边上李良康和“叽歪”情绪激动也说“今天就是要和他们搞”这样的话，大家心里也都知道过去可能会打架。丁义龙让其等人各自坐出租车到枋湖客运中心集合，其和华雷到后，那里已经到了十几个人。等了几分钟，陆续又来了一些人，丁义龙跟李波的车到达。汇合后，李波和黄少飞开车到客运站后面看对方的情况。返回后，李波告诉丁义龙说对方有四五个人在前面路口，大家一行在一红绿灯路口处的一家店面集中，兴宇开的一部奥德赛商务车和另一黑色小车也过来了。他们走到奥德赛商务车边上，有几个人手里已经各自拿着一把长柄砍刀。丁义龙拿完刀喊冲，就带着几个人往前冲，其也从车上拿了一把长柄砍刀跟随大家往前冲。其后到现场，见李良康和黄少飞持刀追一名光膀男子郑某甲往小区方向跑，在斑马线石墩旁也站着几个对方的人。其就跟李良康、黄少飞一起追郑某甲，郑某甲跑了一段倒在一棵树下的空地处，李良康和黄少飞站在郑某甲边上用刀砍他，郑某甲后背流血。其担心出问题劝二人不要再砍，后就掉头往回走。走到斑马线中段时，其回头看到石墩旁围了一群人，一名男子倒在地上，另一名男子趴在倒地男子身上护着，边上还有其这方的人挥刀在砍二人。李良康到石墩后还砍了护着倒地男子的男子后背一刀。后来听到有人喊走，大家就往来时的方向撤了，把刀放回奥德赛车上，分散跑走。其跟着李波的车离开枋湖。次日上午，黄少飞到其住处玩，接了个电话说昨天打架对方死了一个人，其害怕就跑回老家。后其听说被刑拘上网，就到宁陵县刑警大队投案。经现场辨认，其指认：（1）枋湖客运中心对面人行辅道系其于6月3日凌晨与华雷坐出租车下车的地点；（2）枋湖鹭岛缘房产店面门口马路系其从奥德赛商务车上取刀的地点；（3）枋湖金中华商场门口石墩及金中华商场旁边“灌口周宝珍”店面东侧空地系其同伙砍伤对方的地点；（4）湖里区下湖鑫捷泰汽车一站式服务站门口系其与李波开车接走黄少飞等人的地点。经照片辨认，其确认丁义龙、李波、李良康、黄少飞、郝冬冬即“冬冬”、华雷、张志东即“志东”、蔡志焕即“叽歪”、王兴宇即“兴宇”、吴义林、吴荣林即“小吴”、林伟；确认其案发时使用同一类型的砍刀。26.上诉人郝冬冬供述、辨认笔录及照片，证实案发当天凌晨1时左右，其接到李波电话称丁义龙在金樽同别人吵起来，要其带几个人过去看看，就叫上“小黑”、“小李”一起到金樽。到包厢后，见包厢内有十几个人，丁义龙不知道和什么人通话，吵得很凶，李良康则在大声嚷嚷。没几分钟，丁义龙就招呼他们走，到门口李波让其跟车去枋湖，车上还有黄少飞、王兴宇等人。路上，李波语气很凶的在打电话还提出要去万达广场附近的那家汽车修理厂拿打架用的砍刀，教训一下彭某。到后李波、王兴宇等人下车三四分钟，李波又回到车上开车离开，一起下车的那些人改坐另外一辆深色的车载着刀到枋湖客运中心附近。在足以对面路边已经有二十余人在那等着，不知谁招呼大家跟着一起走，其这部车就往前开，开到一个红绿灯路口处停下来，大家下车后集中一处。丁义龙和三四个人走在最前面，李波让他们跟上往金中华方向走。王兴宇开着载刀的车停在红绿灯往枋湖客运站方向靠沿街店面一侧的路边，丁义龙、李良康、黄少飞、蔡志焕几个已经拿着刀往金中华商场那边跑去，其从别人手上接过一把刀也往那边跑。后丁义龙、李良康等人在金中华商场门前的治安岗亭追着对方一个人砍。其到商场门前斑马线的石墩时，李良康、黄少飞等人追着对方一个人从商场门前往小区方向跑去，在石墩边对方还有王某、彭某在，边上是他们这方五六个人，其担心王某被砍就拉他走开。当时与王某一起的彭某被李良康、蔡志焕等人砍倒，王某上去护着那个人也被砍倒。持续了几分钟后，其听到李波喊走，大家就都往拿刀的那部车跑，把刀丢回车上就各自离开。打架现场的人除丁义龙、黄少飞、李良康、蔡志焕、李波还有孔旭、华雷、“小黑”、“小李”等人。当天中午，李波打电话告诉其事情比较严重，让其去避一避，后来其知道对方有人死了。经现场辨认，指认：（1）湖里区鑫捷泰汽车一站式服务修理厂系其与同伙取砍刀的地点；（2）枋湖客运中心天桥靠联发欣悦园一侧公交辅道系其与同伙集合的地点；（3）湖里区军盛行轮胎店门口系其与同伙再次集合的地点；（4）金中华商场红绿灯路口南面约40米靠鹭岛缘房产一侧路边系其接砍刀的地点；（5）金中华商场门前靠斑马线石墩处系其与同伙打架斗殴的地点。经照片辨认，其确认丁义龙即“龙哥”、李良康即“阿康”、黄少飞即“少飞”、李波、蔡志焕即“叽歪”、王兴宇即“兴宇”、华雷即“华仔”、孔旭即“毛毛”；确认同一种类型砍刀、彭某、王某即“阿涛”。27.上诉人吴荣林供述、辨认笔录及照片，证实6月2日23时许，蔡志焕接到丁义龙到金樽喝酒的电话后邀请其与吴义林一起去。三人到包厢后，见丁义龙和彭某等五六个人在喝酒。过了一个多小时，包厢就吵吵闹闹了，好像是彭某一方有个人喝多了闹事，被大家劝开后，彭某就带着他一方的二三个人先走，李良康送他们出去。过一会儿，李良康回包厢跟丁义龙说在门口被彭某的人打了，接着又听说有人要到包厢找丁义龙麻烦，估计是彭某那边的人叫的。大家怕吃亏，就换个包厢，期间丁义龙和彭某通电话，吵了起来。挂完电话，丁义龙又打了几个电话，过十几分钟，陆续来了十几个人。丁义龙和彭某又通了电话，约场先是在环岛路珍珠湾后又改到湖里枋湖长途客运站。打完电话后丁义龙还当大家面气愤说“就算卖车卖房也要弄死彭某”的话。没多久，有十几个人或开车或坐出租车前往现场。其和李良康等人坐出租车去。下车时，那里已经聚集了很多人，等了一会儿有人带着大家往枋湖金中华红绿灯路口走去。见一部黑色丰田越野车、一部黑色本田商务车开到。丁义龙拉开商务车的车门，车上放着几十把焊接的长砍刀。丁义龙、李良康、蔡志焕等人各自从车上拿了一把长柄砍刀冲在最前面，剩下的人也陆续跑到商务车拿刀。不知谁递给其一把长柄砍刀，其接过后跟在人群后面也冲过去。等其冲到一个保安岗亭边，对方一个人往小区的方向跑，他们这边几个人在后面追，彭某那时已经倒在斑马线石墩旁的地上，边上围着几个人在砍他，丁义龙站在彭某边上，用脚踹他。其见砍人了就退到一边。有人喊走，其跑到商务车旁把砍刀扔回车上后回暂住处。经现场辨认，其指认枋湖金中华商场路口“鹭岛缘房产”店面一侧路边系其从别人手中接过砍刀的地点；金中华商场门口斑马线石墩处系其在此处持刀参与斗殴的地点。经照片辨认，其确认丁义龙即“龙哥”、李良康即“阿康”、吴义林、蔡志焕。确认其案发时使用同一类型的砍刀。28.上诉人吴义林供述、辨认笔录及照片，证实6月2日23时，蔡志焕接丁义龙约去金樽喝酒的电话后带其与吴义林一起到了金樽。当时丁义龙、彭某、苏某等四五个人已经在里面喝酒。约过1个多小时，彭某的小弟郑某甲跳出来叫说：“你们这么多人这边在耍屌，我的人带东西来了。”还脱了上衣要打人，被其劝开。其对彭某一方的人说酒喝多了，先回去睡觉吧。彭某也觉得不好意思就带着苏某、郑某甲等四人先走，李良康送他们出去。过了一会儿，李良康打电话给丁义龙说在门口被郑某甲打了，之后跑回包厢。接着又听说门口停车场那边有人拿刀应该是来找丁义龙麻烦的。大家怕吃亏就换个包厢，丁义龙打电话给彭某，双方吵了起来。挂完电话丁义龙又打了几个电话。过了十几分钟，陆续来了李波、黄少飞、孔旭、华雷、张志东等人。期间丁义龙和彭某还通了电话，开始约在环岛路珍珠湾打架，后又改到枋湖客运站。人到得差不多后，大家前往现场。丁义龙、李波、蔡志焕、黄少飞等人坐李波的黑色汉兰达越野车、其与其他人分别坐出租车过去。其下车时，已经聚集丁义龙在内很多人，但没看到彭某他们，丁义龙和彭某又通电话，后就带着大家往金中华红绿灯路口走去。王兴宇开着一部黑色奥德赛商务车停在路边。车门打开后，丁义龙叫大家到车上拿刀，自己拿了一把长柄砍刀和李良康、黄少飞、蔡志焕冲在最前面。其也拿了一把长柄砍刀跟在人群后面冲。因走在后面，其冲到红绿灯斑马线旁的石墩时，对方已经有一个人躺在地上了。听到丁义龙喊走，其就坐王新宇开的奥德赛商务车先回万达广场附近，李良康、黄少飞等人将砍刀搬到修车厂放好后，李波开越野车接大家离开。事后，其听李良康说砍了郑某甲一刀。经现场辨认，其指认湖里区枋湖客运中心天桥靠联发欣悦园小区一侧公交辅道上系其与同伙从金樽离开后集结会合的地点；枋湖金中华商场红绿灯路口南面靠“鹭岛缘房产”店面一侧路边系其与同伙从奥德赛商务车上取刀的地点；金中华商场门口的石墩处系其取刀后与同伙一起前往的地点；“鹭岛缘房产”店面门前绿化带系其离开现场后丢弃砍刀的地点；湖里区万达广场对面的鑫捷泰汽车一站式服务汽车修理厂系其与同伙还刀的地方。经照片辨认，其确认吴荣林、李波、李良康即“阿康”、黄少飞、华雷即“华仔”、蔡志焕、王兴宇即“新宇”、孔旭即“毛毛”、张志东即“阿东”；确认其案发时使用同一类型的砍刀。29.原审被告人柯诗建供述、辨认笔录及照片，证实案发当天，李良康接一个电话后叫其去金樽喝酒。到了金樽151包厢后，丁义龙与彭某喝酒起了冲突，对方一光膀男子郑某甲与李良康好像有矛盾。彭某还叫嚣要叫人过来打架，但后来就离开了，李良康与其一起下去送彭某。在大门附近，其见李良康被郑某甲打。其与李良康回到包厢，听到丁义龙与彭某约在枋湖的金中华干架。丁义龙纠集人，大家就乘车过去。其与李良康等人坐出租车到约定地点，已经有七八个男子在等。丁义龙到客运中心天桥底下时，接着来了二部黑色商务车和越野车，李波在越野车上说先去看对方的情况，其与丁义龙、李良康等步行去金中华。过了一会儿，李波开车过来说对方三四个在那边，大家就跑回那部商务车拿刀。丁义龙、李良康他们跑在前面，其拿完刀跟过去时发现对方一男子已经倒在金中华前的斑马线旁，边上还站在对方另一男子，该男子手扶肩膀，好像被砍伤，不知郑某甲、丁义龙、李良康在哪里。后来，听到有人说跑，那些刀就放回商务车，其上了李波的车跑走。经现场辨认，其指认枋湖客运中心天桥靠联发欣悦园一侧的公交辅道系其坐出租车下车的地点。确认其案发时使用同一类型的砍刀。30.原审被告人陈双喆供述、辨认笔录及照片，证实其于2012年11、12月份认识李波。同年12月份李波带几个小弟搬了几十把镀锌管焊接的长刀寄放在曾家鹉的宿舍。其不好拒绝，后来一直没拿走。2013年6月2日晚零时左右，李波打电话说要租黑色奥德赛商务车用，其让他直接到公司拿车，又打厂里的座机告诉员工赵某把车钥匙给李。该车是2010年别人借钱抵押的一直没还钱拿车，原来车号是湘Ｄ开头的，后来其拿了一副旧牌（车号闽ＤＶ7793）挂在该车使用。李波有时租车会换上公司内另一副粤Ｖ开头的车牌载人摆场用。6月3日凌晨约3时，李波打电话称车还回来了，停在公司门口，其打电话给曾家鹉验车，曾验完车后打电话说汽车坐垫沾到血迹。其让他先将坐垫拆下来。同日中午，李波过来找说昨晚他们开奥德赛拿刀出去打架，把人打伤了，让其把车整一下，下午其就让曾家鹉把车内外清洗一遍，车内坐垫换下清洗，车窗上的车贴全撕下来。晚上李波又打电话要其将车全车喷漆、换个颜色，费用他出，其按照他的要求将商务车的外观喷成白色，后开到陆岛酒店停放。4日早上，李波到公司让其将寄放的刀及奥德赛上的闽ＤＶ7793、粤Ｖ开头的两副车牌处理掉，其就让曾家鹉把刀和车牌埋了。李波把汉兰达的车牌换掉让别人拿走，换上其公司一副闽Ｃ开头的车牌后离开。经照片辨认，其确认李波即“阿波”，案发前李波寄存的同一类型的砍刀。31.原审被告人曾家鹉供述、辨认笔录及照片，证实2013年6月3日凌晨约2时，其接到老板陈双喆的电话说出事了，把人弄倒了，让其赶紧回去把黑色奥德赛车开进厂里，看看车上有没异常情况并让其把车牌换掉。凌晨3时许，其回到厂后见奥德赛车停放在厂大门前的空地上，其就把车开进厂里把车牌粤开头的更换成闽Ｄ尾数7793的车牌，在检查车辆时发现车的副驾驶座坐垫左后侧部位上有零星的血迹，其把该情况打电话告诉陈双喆，他让其把坐垫拆下来放在厂里面，其按照他的吩咐把坐垫放在座椅上。中午12点左右，陈双喆到厂里说李波他们把人砍死，并让厂里的人把奥德赛车冲洗干净并准备把车的外漆抛掉重新喷漆。4日上午，陈双喆又让其把宿舍床底下的刀埋掉，其就在厂边的一块空地上挖了坑，到中午12点左右，其把约30把刀埋到坑里，并把土填好。后来陈双喆叫人把奥德赛车重新喷成白色外观，其在边上打下手。6月6日喷完漆后陈双喆就把车开走。6月4日，李波开着一部黑色汉兰达车到厂里找陈双喆，后来有三个骑摩托车的人过来从李波的车上拿了三把刀离开，李波还叫人帮他把汉兰达的车牌换掉。那些刀是2012年12月份左右，李波拿到厂里跟陈双喆说好寄放的，共四五十把。期间李波的小弟过来拿过四五次刀，用完一两天又还回来。经现场辨认，其指认：（1）厦门鑫捷泰汽车一站式服务站其房间系李波寄放的数十把砍刀日常放置的地方，也是李波的小弟取刀及还刀的地方；（2）厦门鑫捷泰汽车一站式服务站厂区西面空地系其藏匿、掩埋砍刀及奥德赛车车牌的地方；（3）位于厦门鑫捷泰汽车一站式服务站厂区内员工宿舍旁过上的塑料椅即其将沾血坐垫拆卸下来放置的地方，塑料椅上的汽车坐垫即其拆卸下来的奥德赛商务车上的坐垫。经照片辨认，其确认李波即“阿波”。32.在逃人员登记表，证实民警于2013年8月20日对涉案人员林伟进行网上追逃。33.人口基本信息、户籍证明、常住人口信息、人口信息全项查询，证实丁义龙、李良康、黄少飞、李波、蔡志焕、华雷、张志东、孔旭、郝冬冬、吴荣林、吴义林、柯诗建、陈双喆、曾家鹉的自然情况。34.已生效的厦门市思明区人民法院（2011）思刑初字第213号刑事判决书，证实吴义林因犯信用卡诈骗罪，于2011年3月10日被判处免予刑事处罚。治安案件调解协议书、厦门市公安局公安行政处罚决定书，证实李良康曾阻碍城管执法人员执行职务被处以行政拘留7日。附带民事诉讼部分的证据：1.户口簿、结婚证、出生医学证明复印件，证实被上诉人郑某、李良康某、郑某某的自然情况及与被害人郑某甲的亲属关系，是适格的民事主体。2.暂住证、人员基本信息复印件，证实被害人郑某甲于1996年9月15日到厦门市务工。3.户籍登记证明、《证明》，证实附带民事诉讼原告人郑某生育被害人郑某甲、郑某乙二名子女。4.火化证、死亡证明，证实被害人郑某甲死亡的事实。5.《证明》，证实被上诉人郑某某在厦门市就学情况。二、第二起故意伤害部分1.受案登记表、立案决定书、到案经过、强制措施等法律文书，证实案发、侦破与同案犯向峰、刘辉辉、王延到案及被采取强制措施等情况。2.病历记录、诊查报告，证实被害人郭某于2013年3月23日在厦门大学附属第一医院诊疗情况。3.厦门市公安局思明分局法医学临床检验鉴定书，证实被害人郭某的损伤程度系轻伤。4.监控录像截图、情况说明，证实厦门市公安局嘉莲派出所同亨大厦路口监控探头于2013年3月23日18时25分拍摄到王延等人殴打郭某的过程。5.通话记录清单，证实同案犯王延号码为139××××8375、刘辉辉号码为135××××3606手机案发时的联系情况。6.和解协议，证实被害人郭某与同案犯向峰达成和解协议，向峰放弃债权并补偿郭某5万元。7.被害人郭某陈述、辨认笔录及照片，证实其欠向峰人民币11万元，向峰一直向其催讨。2013年3月23日18时10分，向峰打电话让其到同亨大厦“鑫龙阁会所”他的办公室继续向其催讨，其表示过几天还钱后，向峰让其离开。到会所门口，向峰在他办公室窗口向坐在“老乡村”门口的十几个男青年招手，那几个男青年冲上来对其拳打脚踢，将其打倒在地，致其背部、头部、手上多处受伤。8.证人钟某乙证言、辨认笔录及照片，证实其听男友向峰说过郭某欠他十几万元赖着不还。2013年3月底的一天，向峰叫了几个朋友到鑫龙阁会所同郭某谈还债一事，但郭赖着不还，向峰就让朋友在会所楼下把郭某打了一顿。经照片辨认，其确认郭某即“郭龙”。9.同案犯向峰供述，证实郭某欠11万元一直赖着不还，其很生气，想找一个机会“修理”他。2013年3月23日下午，其打电话给老乡董健和刘辉辉，让他们到其同亨大厦鑫龙阁桑拿办公室，并告诉他们约郭某到其办公室谈，如果郭某不还钱就叫几个人把郭打一顿。刘辉辉打电话叫了二三个青年过来。郭某到后说没钱还，其就让刘辉辉通知人动手。郭某下楼后，其见有4个人追他到马路上对他拳打脚踢。10.同案犯刘辉辉供述、辨认笔录及照片，证实2013年3月中旬的一天，向峰打电话让其到同亨大厦并告诉其郭某欠他11万元不还，让其叫几个兄弟教训郭某一下。其带了二个兄弟“阿虎”、王延到向峰公司，向峰的朋友董健等二个也在场。后来郭某在楼下的路边被董健、“阿虎”、王延殴打。经照片辨认，其确认王延即“小王”。11.同案犯王延供述、辨认笔录及照片，证实2013年3月的一天下午，其接朋友刘辉的电话称有人欠他朋友的钱想赖账，让其叫人到莲花欢唱对面的一家鑫某阁的桑拿帮忙教训赖账的人，并承诺事后给其好处。约下午4时，其带柯诗建、“小杨”找到刘辉，刘辉要其四人到桑拿楼下大门口守候。约18时，刘辉打电话说对方下楼了，其四人看见那男子从桑拿下来走出大门，立即冲上去将对方打了一顿后就离开。经照片辨认，确认向峰即指使其去殴打的债主、柯诗建即“阿建”。经现场辨认，其指认厦门思明区吕岭路同亨大厦楼下“汤泉谷”ＳＰＡ养生指压足浴（原名鑫龙阁休闲会所）楼下路边即其与柯诗建、“小杨”等人殴打被害人的地点。12.原审被告人柯诗建供述、辨认笔录及照片，证实2013年3月底，王延叫其到厦门台湾街往吕岭路和嘉禾路附近打架，三四个人追打一个男子。13.已生效的厦门市思明区人民法院（2013）思刑初字第1230号刑事判决书，证实同案犯向峰、刘辉辉、王延因犯故意伤害罪分别被处以刑罚。14.常住人口基本信息，证实同案犯向峰、刘辉辉、王延的自然情况。15.查获经过，证实民警在侦办郭某被伤害一案期间，通过讯问犯罪嫌疑人王延得知该案中还有一犯罪嫌疑人外号“阿建”，该人在2013年6月初在厦门市湖里区金中华参与打架致人死亡，已被湖里区公安抓获。民警经调查将郑某甲被故意伤害致死一案犯罪嫌疑人像片提供给同案犯王延辨认，经辨认，王延指出其所说的“阿建”就是柯诗建，后民警提审柯诗建，柯诗建对其与王延在2013年3月故意伤害他人的事实供认不讳。上述证据来源合法，证据间能相互印证，可作为本案的定案依据，本院予以确认。关于上诉人丁义龙及其辩护人提出的诉辩理由。被上诉人郑某、李良康某、郑某某答辩意见认为，被害人郑某甲在本案中过错很小，不至于要付出生命的代价，原判判决承担20%的责任已经偏高，请求依法予以调低。经查，被害人郑某甲等人的挑衅行为，对引发本案起到一定作用，但尚未造成丁义龙一方的人员伤亡等严重后果，不能认定郑某甲具有重大过错。原判认定郑某甲构成一般过错，自行承担20%的责任适当。根据李良康等多人供述及现场监控视频证实，上诉人丁义龙为本案事主，为主约架，并纠集李波等人参与，带头持械斗殴，造成一死二轻伤的严重后果，应承担全部法律责任。原审已考虑丁义龙自首、部分赔偿被害方经济损失等从轻处罚情节，量刑适当。故该诉辩理由不能成立，不予采纳。被上诉人的答辩意见不予采纳。关于上诉人丁义龙的辩护人提出李良康、黄少飞的行为属于实行过限，对丁义龙的量刑应有所区别的辩护意见。经查，上诉人丁义龙纠集蔡志焕、李波后，蔡、李二人又分别纠集李良康、黄少飞到现场参与持械殴斗，丁义龙自己也持械参与，对聚众斗殴的结果持放任态度，故李良康、黄少飞的行为不属于实行过限。该辩护意见不予采纳。关于上诉人李良康及其辩护人提出的诉辩理由。经查，上诉人李良康虽受他人纠集，但在聚众斗殴的共同犯罪中行为积极，是首要分子。根据黄少飞等人供述，李良康持械追砍被害人郑某甲，是造成郑某甲死亡主要实施者之一，上述多人供述与李良康持械砍击郑某甲的供述能相互印证。李良康的地位、作用不亚于丁义龙、黄少飞等人，归案后尚能如实供述犯罪事实，原判量刑时已作考虑。该诉辩理由不能成立，不予采纳。关于上诉人黄少飞及其辩护人提出的诉辩理由。经查，根据上诉人黄少飞供述，其纠集华雷、林伟到现场参与斗殴，该供述得到华雷供述的印证。根据李良康等多人供述及现场监控视频证实，黄少飞持械追砍被害人郑某甲，行为积极，是造成郑某甲死亡主要实施者之一，是聚众斗殴的首要分子，应对造成的后果负法律责任。归案后，黄少飞对犯罪事实避重就轻，认罪态度不好。原判已考虑黄少飞的从轻处罚情节，量刑适当。该诉辩理由不能成立，不予采纳。关于上诉人李波及其辩护人提出的诉辩理由。经查，上诉人李波供述纠集黄少飞参与持械聚众斗殴，与黄少飞供述一致。而黄少飞是致死被害人的直接凶手之一。李波参与约架，提供作案工具，侦知被害人一方所处位置，案发后负责毁灭证据，隐匿作案工具，对斗殴发生、升级和导致被害人死亡结果有积极的作用，是聚众斗殴的首要分子，行为达到聚众斗殴罪转化为故意伤害罪的条件。原判根据李波的从重、从轻处罚情节量刑得当。该诉辩理由不能成立，不予采纳。关于上诉人蔡志焕及其辩护人提出的诉辩理由。经查，上诉人蔡志焕纠集李良康到现场，与李良康的供述一致，李良康是致死被害人的直接凶手之一。原判认定蔡志焕跟随李良康到金樽夜总会门口送彭某、郑某甲等人离去有误，应予纠正。原判遗漏认定蔡志焕案发后其通过哥哥蔡志友代为支付被害人彭某部分经济损失人民币8000元，取得书面谅解书不当，应予更正。但蔡志焕仅赔偿彭某部分经济损失，取得彭某谅解，而未赔偿死者郑某甲亲属的经济损失并取得谅解，不足以对其从轻处罚。关于上诉人蔡志焕的辩护人提出蔡志焕犯罪情节一般，起次要、辅助作用，应认定从犯的辩护意见，经查，蔡志焕在聚众斗殴的共同犯罪中行为积极，持械参与殴斗，不能认定为从犯。该辩护意见不予采纳。关于上诉人华雷提出的上诉理由。经查，上诉人华雷持械参与聚众斗殴，行为积极主动，不能认定从犯。原判根据华雷从轻处罚情节量刑适当。该上诉理由不能成立，不予采纳。关于上诉人张志东提出的上诉理由。经查，上诉人张志东持械参与聚众斗殴，行为积极，不能认定从犯。原判根据张志东从轻处罚情节量刑适当。该上诉理由不能成立，不予采纳。关于上诉人孔旭提出的上诉理由。经查，上诉人孔旭持械参与聚众斗殴，行为积极主动，不能认定从犯。原判量刑适当。该上诉理由不能成立，不予采纳。关于上诉人郝冬冬提出的上诉理由。被上诉人郑某、李良康某、郑某某答辩意见认为，郝冬冬作为共同侵权人，依法与其他被告人共同承担连带责任。其上诉提出无需对郑某甲的死亡承担赔偿责任，不合情理，无事实与法律依据。经查，上诉人郝冬冬持械参与殴斗，是聚众斗殴的积极参与者，不能认定为从犯。原判根据郝冬冬从轻处罚情节量刑得当。被害人郑某甲在案发现场被追砍致死，郝冬冬虽非直接实施者，但亦是参与者之一，依法应对被害人死亡承担连带民事赔偿责任。该上诉理由不能成立，不予采纳。被上诉人答辩意见予以采纳。关于上诉人吴荣林提出的上诉理由。经查，上诉人吴荣林持械参与殴斗，是聚众斗殴的积极参与者，不能认定为从犯。原判已考虑吴荣林从轻处罚情节量刑适当。该上诉理由不能成立，不予采纳。关于上诉人吴义林提出的上诉理由。经查，上诉人吴义林持械参与殴斗，行为积极主动，不能认定为从犯。原判已考虑吴义林从轻处罚情节量刑适当。该上诉理由不能成立，不予采纳。关于被上诉人郑某、李某某、郑某某提出原判认定案发时被害人之父郑某年龄为54岁系笔误，郑某当时实际年龄为64.75岁，被扶养人生活费计算至80周岁，计204838元。请求予以改判的答辩意见。经查，被上诉人郑某出生于1948年8月29日，案发时已64.75周岁，被扶养人生活费计算到80周岁。受诉法院年人均消费性支出26864元，故被扶养人生活费为（80-64.75）×26864＝409676元。郑某养育子女郑某甲、郑某乙，上诉人丁义龙、李良康、黄少飞、李波、蔡志焕、华雷、张志东、孔旭、郝东东、吴荣林、吴义林、原审被告人柯诗建实际应赔偿被上诉人郑某的被扶养人生活费409676÷2＝204838元。该答辩意见予以采纳本院认为，上诉人丁义龙、李良康、黄少飞、李波、蔡志焕、华雷、张志东、孔旭、郝冬冬、吴荣林、吴义林、原审被告人柯诗建因琐事而纠集结伙持械殴斗，致一人死亡、二人轻伤。其中丁义龙系事主，为主与被害人一方约架，纠集他人，持械殴斗；李良康、黄少飞等人在聚众斗殴中共同直接致一人死亡；李波纠集黄少飞等人，参与约架，为主提供改装砍刀，案发后负责毁灭证据，隐匿作案工具，对斗殴发生、升级和致人死亡结果的发生有积极作用，均系聚众斗殴的首要分子，其行为均已构成故意伤害罪。蔡志焕、华雷、张志东、孔旭、郝冬冬、吴荣林、吴义林、柯诗建持械参加斗殴，是聚众斗殴的积极参加者，其行为均已构成聚众斗殴罪。柯诗建伙同他人伤害被害人身体，致一人轻伤，其行为又构成故意伤害罪。原审被告人陈双喆、曾家鹉帮助上述上诉人及原审被告人毁灭证据，其行为均已构成帮助毁灭证据罪。本案故意伤害、聚众斗殴、帮助毁灭证据犯罪均系共同犯罪。在帮助毁灭证据共同犯罪中，陈双喆指使曾家鹉埋藏作案刀具，清洗、伪装作案车辆，起主要作用，系主犯，依法应按照其所参与的全部犯罪处罚；曾家鹉受指使帮助埋藏作案刀具，清洗、伪装作案车辆，起次要作用，系从犯，依法应予以从轻处罚。丁义龙、蔡志焕、吴荣林、孔旭、郝冬冬自动投案，并如实供述自己罪行，是自首，依法可以从轻处罚。吴义林劝说同案犯吴荣林投案，具有立功表现，依法可予以从轻处罚。李良康、华雷、张志东、吴义林、陈双喆、曾家鹉能如实供述自己罪行，具有坦白情节，依法可予以从轻处罚；黄少飞、李波、柯诗建归案后不如实供述自己的罪行，不具有坦白情节。柯诗建一人犯二罪，依法应予数罪并罚。丁义龙、黄少飞、李波、郝冬冬的家属赔偿被害人家属部分经济损失，取得谅解，可酌情从轻处罚。蔡志焕亲属代为赔偿被害人彭某经济损失人民币8000元并取得谅解，但未赔偿被害人郑某甲亲属经济损失，未取得谅解，不足以对其从轻处罚。原审遗漏认定蔡志焕家属赔偿彭某经济损失人民币8000元且得到谅解不当，应予补正；原审错误认定被上诉人郑某案发时年龄为54周岁，而未判决赔偿被上诉人郑某生活费204838元不妥，应予纠正。丁义龙、李良康、黄少飞、李波、蔡志焕、华雷、张志东、孔旭、郝冬冬、吴荣林、吴义林、柯诗建的侵权行为造成被上诉人郑某、李良康某、郑某某经济损失人民币1192620元，被害人郑某甲一方具有一般过错，应自行承担20%的责任，即上述12名上诉人及原审被告人应赔偿人民币954096元，扣除丁义龙、黄少飞、李波、蔡志焕、郝冬冬的家属代为缴纳的赔偿款人民币399000元，上述12名上诉人及原审被告人还应连带赔偿人民币555096元。原判除认定李良康、蔡志焕到多樽门口送彭某、郑某甲等人离去有误，应予纠正外，认定其他犯罪事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。但判赔失当，应予以改判。上诉人丁义龙、李良康、黄少飞、李波、蔡志焕及其辩护人的诉辩理由及上诉人华雷、张志东、孔旭、郝冬冬、吴荣林、吴义林的上诉理由均不能成立，不予采纳。被上诉人的部分答辩意见予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二款、第二百三十四条、第三百零七条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第一、三款、第六十八条、第六十九条第一款、第四十八条第一款、第五十七条第一款、第五十六条第一款、第五十五条第一款、第六十四条、第三十六条第一款、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十条、第一百三十一条、《中华人民共和国侵权责任法》第八条、第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十七条、第二十七条、第二十八条、第二十九条、第三十五条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下一、驳回上诉人丁义龙、李良康、黄少飞、李波、蔡志焕、华雷、张志东、孔旭、郝冬冬、吴荣林、吴义林上诉，维持厦门市中级人民法院（2014）厦刑初字第7号刑事附带民事判决的第一、二、三、四、五、六、七、八、九、十、十一、十二、十三、十四、十五、十七项，即维持对被告人丁义龙、李良康、黄少飞、李波、蔡志焕、华雷、张志东、孔旭、郝冬冬、吴荣林、吴义林、柯诗建、陈双喆、曾家鹉的定罪量刑以及处理作案刀具、车辆、车牌和驳回民事诉讼原告人其他诉讼请求的刑事附带民事判决。二、撤销厦门市中级人民法院（2014）厦刑初字第7号刑事附带民事判决的第十五项，即撤销原审对被告人丁义龙、李良康、黄少飞、李波、蔡志焕、华雷、张志东、孔旭、郝冬冬、吴荣林、吴义林、柯诗建附带民事赔偿部分的刑事附带民事判决。三、上诉人丁义龙、李良康、黄少飞、李波、蔡志焕、华雷、张志东、孔旭、郝冬冬、吴荣林、吴义林、原审被告人柯诗建应共同连带赔偿被上诉人郑某、李某某、郑某某经济损失人民币954096元，扣除丁义龙、黄少飞、李波、蔡志焕、郝冬冬的家属代为缴纳的赔偿款人民币399000元，上述12名上诉人及原审被告人还应连带赔偿人民币555096元。本判决为终审判决。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十七条的规定，本判决即为核准厦门市中级人民法院（2014）厦刑初字第7号刑事附带民事判决以故意伤害罪判处李良康死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身之刑事附带民事判决审判长李风林审判员何文燕代理审判员张雄和二〇一五年六月八日书记员李仁兰

뾯某某故意杀人一审刑事判决书上海市浦东新区人民法院刑事判决书（2016）沪0115刑初1408号：公诉机关上海市浦东新区人民检察院。被告人侯某某，男，1979年11月21日出生，汉族，户籍地安徽省利辛县展沟镇侯老家村侯老家208-4户；2016年1月23日因本案被上海市。辩护人严佳晨，上海市东泰律师事务所律师。上海市浦东新区人民检察院以沪浦检刑诉［2016］1144号起诉书指控被告人侯某某犯故意杀人罪,于2016年4月20日向本院提起公诉。本院于同日立案后，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市浦东新区人民检察院指派检察员顾某某出庭支持公诉，被告人侯某某及其辩护人严佳晨到庭参加诉讼。期间，公诉机关以需补充侦查为由申请延期审理，本院同意后延期审理了本案。现已审理终结上海市浦东新区人民检察院指控：2016年1月22日晚，被告人侯某某驾驶小客车沿本区盐朝公路由东向西行驶至盐朝公路ＸＸＸ号南侧路面时，碾压因醉酒倒于路中间的王发松，致其受伤。被告人侯某某下车将王发松从小客车左后轮拉出，并拨打“110”报警，谎称在盐朝公路东海镇社区卫生服务中心马路边有人躺在地上，隐瞒其驾车碾压王发松的事实。而王发松因处于醉酒状态并已受伤，无法表述被撞情况，故由其家属将王发松接回暂住处。王发松因未送医院抢救而于当日20时20分许被发现已死亡。经鉴定，王发松系道路交通事故致胸部损伤，引起创伤合并失血性休克死亡。为证实上述事实，公诉机关提供了相关证据。据此认为，被告人侯某某的行为已触犯《中华人民共和国刑法》（以下简称《刑法》）第二百三十二条的规定，应当以故意杀人罪追究其刑事责任；另认为，被告人侯某某具有坦白情节，根据《刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。被告人侯某某对公诉机关指控的事实未作辩解，但认为其系交通肇事而非故意杀人。被告人侯某某的辩护人主要认为，公诉机关指控被告人侯某某犯故意杀人罪的定性不当，应以交通肇事犯罪定罪处罚；且其具有自首情节并已作出部分赔偿，建议对其从轻处罚。经审理查明：2016年1月22日晚，被告人侯某某驾驶牌号为沪ＣＸＸＸＸＸ的小客车沿本区盐朝公路由东向西行驶至该路ＸＸＸ号门口南侧路面时，碾压因醉酒倒于路中间的王发松致伤。被告人侯某某下车将王发松从小客车左后轮拉出，并拨打“110”报警，谎称其驾车途经现场时发现有人倒在公路上，隐瞒其驾车碾压王发松的事实。而王发松因处于醉酒状态并已受伤，无法表述被撞情况，故由其家属将王发松接回暂住处。王发松因未送医院抢救而于当日20时20分许被发现已死亡。经鉴定，被害人王发松系道路交通事故致胸部损伤，引起创伤合并失血性休克死亡。经检验，被害人王发松血液中的乙醇含量为3.21ｍｇ／ｍｌ，属醉酒。2016年1月23日，被告人侯某某经公安机关电话通知后到案，并如实供述了上述罪行。案发后，被告人侯某某已在家属帮助下对被害人家属作出部分经济赔偿人民币8万元。上述事实，有公诉机关提供且经庭审质证属实的被告人侯某某的供述笔录，证人龙某某、王甲、刘某某的证言笔录，有关现场监控录像、鉴定意见书、检验报告书，公安机关的调取证据通知书、调取证据清单及案发经过记录等证据予以证实，足以认定。本院认为，被告人侯某某故意杀人，依照《刑法》第二百三十二条的规定，已构成故意杀人罪，应处十年以上有期徒刑。公诉机关指控被告人侯某某犯故意杀人罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。关于被告人及其辩护人当庭提出的定性方面的意见，经查，被告人侯某某驾车碾压被害人后即具有阻止被害人危险发生的义务，但其消极地未实施其应当作为并能够作为的救助行为，且因其不作为导致被害人死亡，可见被告人侯某某主观上系间接故意，客观上存在不作为的非法剥夺他人生命的行为，完全符合故意杀人犯罪的构成要件，故上述意见与法律规定不符，本院不予采纳。被告人侯某某具有视为自动投案的情形，并能够如实供述罪行，依照《刑法》第六十七条第一款的规定，是自首，可以减轻处罚。被告人侯某某在家属的帮助下能够对被害人家属作出部分经济赔偿，可以酌情从轻处罚。被告人侯某某的辩护人提出的相关意见，本院予以采纳。依照《刑法》第五十六条第一款、第五十五条第一款的规定，对被告人侯某某可以附加剥夺政治权利。本院为保护公民的人身权利不受侵犯，判决如下被告人侯某某犯故意杀人罪，判处有期徒刑七年，剥夺政治权利一年。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年1月23日起至2023年1月22日止。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长王卫民人民陪审员王燕人民陪审员陆燕芳二〇一六年九月二十六日书记员蔡浩若

刘周杨窝藏、包庇罪一审刑事判决书江苏省东海县人民法院刑事判决书（2017）苏0722刑初233号：江苏省东海县人民检察院以东检诉刑诉［2017］116号起诉书指控被告人刘周杨犯窝藏罪，于2017年4月5日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。江苏省东海县人民检察院指派检察员俞中平出庭支持公诉，被告人刘周杨到庭参加诉讼。现已审理终结江苏省东海县人民检察院指控，被告人刘周杨于2016年9月16日，在明知刘某2、刘某1（后二人另案处理）参与“9.11”聚众斗殴，仍开车和刘某1将刘某2送到泰州市躲藏，当晚让刘某1在其家中躲藏，逃避抓捕。上述事实，被告人刘周杨在开庭审理过程中亦无异议，并有行政处罚决定书，证人刘某1、刘某2的证言，被告人刘周杨的供述和辩解，户籍证明，发破案及到案经过证明等证据证实，足以认定本院认为，被告人刘周杨明知是犯罪的人而帮助其逃避抓捕，其行为已构成窝藏罪。江苏省东海县人民检察院指控被告人刘周杨犯窝藏罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。被告人刘周杨开庭审理时自愿认罪，酌情予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百一十条第一款之规定，判决如下被告人刘周杨犯窝藏罪，判处有期徒刑八个月。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月23日起至2017年5月22日止。）如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省连云港市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判员严正兵二〇一七年四月十九日书记员朱浩维

广东省蕉岭县人民法院刑事判决书（2019）粤1427刑初98号公诉机关蕉岭县人民检察院。被告人彭建新，男，1963年9月10日生，汉族，公民身份号码：441************010，大专文化，原蕉岭县住房和城乡建设局副主任科员，户籍所在地广东省梅州是蕉岭县，住广东省蕉岭县**********。因涉嫌严重职务违法，于2019年6月6日被蕉岭县监察委员会采取留置措施。因涉嫌受贿罪，于2019年8月5日被蕉岭县人民检察院决定刑事拘留，同年8月9日被蕉岭县人民检察院决定取保候审。蕉岭县人民检察院以蕉检公诉刑诉（2019）89号起诉书指控被告人彭建新涉嫌受贿罪，于2019年9月5日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。蕉岭县人民检察院检察员丘晓出庭支持公诉，被告人彭建新到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控：2007年至2016年期间，被告人彭建新在担任蕉岭县建设局（后改为蕉岭县住房和城乡规划建设局）城乡规划股股长期间，利用核发建设工程规划许可证和建设工程规划验收合格证的职务便利，为蕉岭县鹏业房地产开发有限公司（以下简称“鹏业公司”）、蕉岭县房地产项目开发商陈某崇、蕉岭县房地产项目开发商张某祥谋取利益，先后收受他人送款6笔共计人民币10万元。2019年7月30日，被告人彭建新退回赃款10万元。具体犯罪事实如下：1.2006年上半年的一天，彭建新以家庭经济困难为由向陈某崇借款3万元，并出具了借据。2007年上半年的一天，陈某崇为感谢彭建新在其投资开发的侨安大厦项目核发建设工程规划许可证上的关照，在彭建新位于蕉岭县**********的住家撕掉上述借据，并向彭建新承诺不用归还借款，彭建新应允。2.2005年的一天，彭建新以家庭经济困难为由向张某祥借款3万元。2008年的一天，张某祥为感谢彭建新在其投资开发的金穗小区、东方小区等项目核发建设工程规划许可证、建设工程规划验收合格证上的关照，在蕉岭县建设局彭建新的办公室内向彭建新承诺不用归还上述借款，彭建新应允。3.2010年12月的一天，鹏业公司副经理张某华为感谢彭建新在鹏业公司投资开发的上城项目（城南商贸中心商业大厦）核发建设工程规划许可证上的关照，并希望彭建新继续关照上城项目的规划验收，在鹏业公司其办公室内代表鹏业公司向彭建新送款现金人民币1万元，彭建新收下了此款。4.2014年下半年的一天，陈某崇为感谢彭建新在其投资开发的福安大厦项目核发建设工程规划许可证上的关照，在彭建新的住家向其送款现金人民币1万元，彭建新收下了此款。5.2015年9月的一天，陈某崇为感谢彭建新在福安大厦项目核发建设工程规划验收合格证上的关照，在彭建新的住家向其送款现金人民币1万元，彭建新收下了此款。6.2016年上半年的一天，张某华为感谢彭建新在鹏业公司投资开发的香港花园项目核发建设工程规划许可证上的关照，并希望彭建新继续关照香港花园项目的规划验收，在鹏业公司其办公室内代表鹏业公司向彭建新送款现金人民币1万元，彭建新收下了此款。公诉机关认为，被告人彭建新身为国家机关工作人员，在担任蕉岭县建设局（后改为蕉岭县住房和城乡规划建设局）城乡规划股股长期间，利用职务上的便利，非法收受他人财物，为他人谋取利益，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以受贿罪追究其刑事责任；被告人彭建新有自首情节，依法可以从轻或减轻处罚；被告人彭建新在案发后积极退清全部赃款，有悔罪表现，酌情可以从轻处罚。上述事实，被告人彭建新在开庭审理过程中亦无异议；并有被告人的供述与辩解；有书证立案决定书，户籍证明、归案经过，彭建新任职材料，含关于彭建新等同志任职的通知、关于黄某灵等同志职务任免的通知，关于印发《蕉岭县建设局职能配置、内设机构和人员编制规定》（2002年4月18日印发）的通知、印发《蕉岭县住房和城乡规划建设局主要职责内设机构和人员编制规定》（2011年11月21日印发）的通知、印发《蕉岭县住房和城乡规划建设局（蕉岭县城市综合管理局）主要职责内设机构和人员编制规定》的通知、关于印发《蕉岭县住房和城乡建设局职能配置、内设机构和人员编制规定的通知》，情况说明、现金缴款单、移送款物文件清单，关于给予彭建新开除公职处分的决定，蕉岭县鹏业房地产开发有限公司出具关于张某华在鹏业公司任职的情况说明，蕉岭县**************办理工程规划许可材料，蕉岭县**************办理工程规划许可材料、福安大厦办理规划验收材料，蕉岭县**************（金穗花园）、东方小区、新佳园、岭南华府办理工程规划许可、规划验收材料，蕉岭县住房和城乡建设局提交城南商贸中心商业大厦（上城）办理工程规划许可材料、办理规划验收材料，蕉岭县**************办理工程规划许可材料、办理规划验收材料，辨签材料，蕉岭县***************、福安大厦、上城、香港花园基础设施配套费缴交情况说明及上述房地产项目相关基础设施配套费减免文件、缴费银行现金交款单据，蕉岭县住房和城乡建设局出具的关于金穗小区二期及三期项目建设工程规划验收相关资料的情况说明，蕉岭县住房和城乡建设局提交的核发建设工程规划许可证（建筑工程类）管理规定；有证人陈某崇、张某华、张某祥、陈某坪的证言等证据予以证实，足以认定。本院认为，被告人彭建新身为国家机关工作人员，在担任蕉岭县建设局（后改为蕉岭县住房和城乡规划建设局）城乡规划股股长期间，利用职务上的便利，非法收受他人财物，为他人谋取利益，犯罪事实清楚，证据确实、充分，其行为已构成受贿罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人彭建新的受贿行为涉及众多建筑大楼的监管问题，性质恶劣，依法应予严惩。被告人彭建新如实供述监察机关尚未掌握其本人受贿的犯罪事实，以自首论，依法予以从轻处罚。被告人彭建新在案发后积极退清全部赃款，有悔罪表现，依法予以从轻处罚。根据本案的犯罪事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款，第三百八十六条，第三百八十三条第一款第（一）项、第三款，第六十七条第二款，第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款，第十三条第一款，第十九条第一款之规定，判决如下：一、被告人彭建新犯受贿罪，判处有期徒刑两年，缓刑两年，并处罚金人民币100000元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限于本判决生效后30日内缴纳。）二、随案移送的赃款人民币100000元，予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省梅州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长丘吉人民陪审员刘永均人民陪审员李莹莹二〇一九年九月二十六日书记员徐媚

潭晓诈骗罪一审刑事判决书湖北省武汉市洪山区人民法院刑事判决书（2016）鄂0111刑初1009号：武汉市洪山区人民检察院以洪检刑诉〔2016〕985号起诉书指控被告人彭晓犯诈骗罪，于2016年11月14日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序组成合议庭，公开开庭审理了本案。武汉市洪山区人民检察院指派检察员郭某出席法庭，被告人彭晓及其辩护人吴琼、胡钦勇均到庭参加诉讼。现已审理终结武汉市洪山区人民检察院指控：2015年5月，被告人彭晓预谋采用货到付款寄托虚假快递的方式，骗取湖北顺丰速运有限公司（以下简称“顺丰公司”）的垫付货款。期间，被告人彭晓使用网上购买的“陈某”身份证，开通建设银行、华夏银行等账户，注册了“武汉诚源德商贸有限公司”，并购买多部手机和手机卡、印刷了大量空白法律书籍。后使用上述虚假身份信息，将空白法律书籍，采用货到付款自寄自收的方式，完成与“顺丰公司”的快递业务。2015年11月2日，被告人彭晓通过上述方式，在达到相关快递业务数据的前提下，与“顺丰公司”申请并签订了《垫付货款服务协议》。随后被告人彭晓在11月、12月份，继续自寄自收，并加大货到付款虚假快递的虚假货值和次数，提高自己的垫付货款的额度，直至达到人民币20万元的额度。2016年1月前后，被告人彭晓虚构了一些寄件地址，将上述虚假快递分多次以大额货值予以交寄，再通过刷卡套现的方式将“顺丰公司”的垫付款取出后逃匿。“顺丰公司”被骗取垫付货款人民币208414.8元、服务费人民币2064.02元、快件托寄费人民币4699元。被告人彭晓后被公安机关抓获归案。在本院审理期间，被告人彭晓的家属代为退赔全部赃款215177.82元，并取得被害单位湖北顺丰速运有限公司的谅解。被告人彭晓及其辩护人对起诉书指控的犯罪事实及罪名均不持异议。辩护人的辩护意见认为:1、被告人当庭自愿认罪；2、被告人系初犯、偶犯，无任何前科劣迹；3、被告人主观恶性小，犯罪情节轻微；4、被告人悔罪态度明显；5、被告人家属已代其退赔了全部案款，取得了受害单位的谅解。请求本院对其从轻处罚。上述事实，有武汉市公安局洪山区分局出具的抓获及破案经过；湖北顺丰速运有限公司出具的报案材料；被告人彭晓的身份情况；证人李某1、罗某、唐某、张某、陈某、李某2的证言；辨认笔录；搜查笔录、接受证据材料清单及相关照片；扣押物品清单；垫付货款个人客户资料清单、申请表及垫付货款服务协议；武汉诚源德商贸有限公司注册信息、营业执照；银行电子回单及银行卡交易明细；顺丰速运快递单及垫付明细；湖北顺丰速运有限公司出具的收据及谅解书；被告人彭晓的供述与辩解；其他材料等证据证实，足以认定本院认为，被告人彭晓以非法占有为目的，虚构事实诈骗他人钱财，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控的事实及罪名成立，本院予以确认。在本院审理期间，彭晓能积极退赔全部赃款并取得被害单位谅解，且能自愿认罪，可以酌情从轻处罚，辩护人的相关辩护意见，本院予以采纳。彭晓有悔罪表现、没有再犯罪的危险、宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，可以宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条规定，判决如下被告人彭晓犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币二万元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金已缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省武汉市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份审判长文玉书审判员徐文娟人民陪审员朱燕燕二〇一六年十二月二十二日书记员刘丽莎

王万安过失以危险方法危害公共安全罪一审刑事判决书四川省宣汉县人民法院刑事附带民事判决书（2014）宣汉刑初字第112号：宣汉县人民检察院以宣检公诉刑诉（2014）64号起诉书指控被告人王万安犯过失以危险方法危害公共安全罪，于2014年5月26日向本院提起公诉，同时，附带民事诉讼原告人向本院提起附带民事诉讼。本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。在诉讼过程中，宣汉县人民检察院于2014年8月4日以案件需要补充侦查为由建议延期审理本案，本院于同日决定延期审理；2014年8月13日宣汉县人民检察院补充侦查完毕，建议恢复审理本案，本院于同日决定恢复审理。宣汉县人民检察院指派检察员王朴出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人符某甲及其诉讼代理人符某乙、附带民事诉讼原告人王某及其法定代理人杨某某，被告人王万安及其辩护人贾强芬均到庭参加诉讼。现已审理终结公诉机关起诉指控：2014年3月30日，被告人王万安明知其驾驶的无号牌三轮载货摩托车制动失效，仍予以驾驶，从宣汉县东乡镇永安村载货向该镇滨河路方向行驶。当该驾车行驶至宣汉县中学新校区大门处，发生侧翻并向前滑行，将路边的多名行人撞倒致伤，其中廖某某受伤后，经医院抢救无效死亡；符某甲受重伤的道路交通安全事故，被告人王万安负本次事故的全部责任。上述事实，检察机关提供了相关证据，并认为被告人王万安明知其驾驶的三轮摩托车制动失效仍坚持驾驶，致一人死亡，多人受伤（其中一人重伤），其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百一十五条第二款之规定，应当以过失以危险方法危害公共安全罪追究其刑事责任。请依法判处。附带民事诉讼原告人符某甲诉称：要求被告人王万安赔偿其医疗费40000元、后续治疗费100000元、护理费等。附带民事诉讼原告人王某诉称：要求被告人王万安赔偿其医疗费4000元、精神抚慰金2000元、护理费1000元、误工费1000元。被告人王万安对指控事实予以供认，没有提出辩解意见。其辩护人提出的辩护意见是：指控被告人王万安犯过失以危险方法危害公共安全罪与案情不符，应以交通肇事罪追究其刑事责任；被告人如实供述、自愿认罪；被告人系过失犯罪，危害不大；被告人家庭困难、负担重，建议对其从轻处罚。经审理查明：2014年3月29日，被告人王万安驾驶无牌照三轮载货摩托车到宣汉县东乡镇宣胡路口顾某某经营的摩托车维修门市调试刹车，顾某某为其调试好刹车后告诉被告人王万安说该三轮摩托车的刹车片磨损严重需要更换。次日，被告人王万安在明知该三轮摩托车制动失效的情况下，仍驾驶该车从宣汉县东乡镇永安村运载涂料到东乡镇制药厂附近。即日16时40分左右，被告人王万安驾驶该三轮摩托车行驶至博美装饰城下坡路段，准备停车时发现该摩托车的制动失效，仍驾驶该三轮摩托车行驶至宣汉县中学新校区大门附近调头准备驶回博美装饰城，途中该三轮摩托车发生侧翻后向前滑行撞伤行人廖某某、王某、符某甲、徐某、符某、袁某某、符某丙（均为本案受害人）。经四川华大科技司法鉴定所鉴定，涉案无号牌正三轮载货摩托车转向系转向限位装置陈旧性缺失，制动系前制动控制装置无储备行程且前、后制动均无制动效能，不符合ＧＢ7258-2012《机动车运行安全技术条件》之相关要求。宣汉县交通警察大队作出事故认定，被告人王万安负本次事故的全部责任，王某、廖某某、徐某、符某甲、符某、袁某某、符某丙无责任。同时查明，廖某某受伤后在宣汉县人民医院、达州市中心医院住院治疗，后经医治无效于2014年4月12日死亡。符某甲受伤后从2014年3月30日至2014年5月22日在宣汉县人民医院住院治疗，诊断为：1、双侧肩胛骨骨折；2、鼻唇沟处皮肤缺损；3、头面部、左手多处皮肤擦伤；4、骶尾部软组织挫伤；5、腹部软组织挫伤；6、左侧肩锁关节脱位；7、鼻骨骨折，用去医疗费40566.53元。王某受伤后从2014年3月30日至2014年4月3日在宣汉县第三人民医院住院治疗，用去医疗费3447.93元。经宣汉县公安局物证鉴定室鉴定，廖某某系重度颅脑损伤死亡；伤者符某甲的损伤程度属于轻伤二级。被害人廖某某、符某甲、王某均系宣汉县中学在校学生。上述事实，有检察机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：1、宣汉县公安局交通警察大队受案登记表，证实案件的来源。2、被告人王万安以及受害人的户籍证明，证实被告人、受害人的身份信息情况。3、被告人王万安的供述，证实2014年3月30日下午，他驾驶无牌照三轮摩托车从宣汉县东乡镇永安村拉涂料粉到东乡镇制药厂附近，当他驾驶该车行驶至博美装饰城路段准备停车时，发现脚刹失灵，用手刹也无法制动。他继续往宣汉县中学新校区正大门方向行驶，准备在那里掉头，当他驾驶摩托车行至宣汉县中学新校区正大门的路口时，他向左打方向，导致摩托车侧翻，摩托车侧翻后向前滑行将几名行人和骑自行车的学生撞倒。他持有准驾车型Ｄ的驾驶证。事故发生的前一天上午，宣胡路口的劲隆摩托车门市的顾师傅为他的三轮摩托车调试刹车，当时顾师傅调试好刹车并提醒他该摩托车的刹车没有多少了（即刹车片磨损严重），要更换刹车片，他知道这种状况会导致行驶途中刹车失灵的后果。4、证人王某的证词，证实2014年3月30日下午，她与同学廖某某等四人在宣中新校区与世纪金城的路口骑自行车往州河大桥方向行驶，当时她在最前面，廖某某第二，两名男同学在最后，她突然感觉右侧腰部被撞了一下，过了几分钟清醒过来就坐在地上，她后来到宣汉县第三人民医院进行治疗。她清醒后才知道是被一辆三轮载货摩托车撞击造成的事实。5、证人袁某某、符某的证词，证实他们一家人站在新宣中门前的路边耍，他们都被一辆三轮摩托车撞倒的事实。6、证人符某甲的证词，证实2014年3月30日16时50分，他与同学王某、廖某某、徐某四人骑自行车从世纪金城方向往州河大桥方向行驶，在新宣中大门外被什么东西从背后将他们撞倒了，事后听说是三轮车把他们撞倒的事实。7、证人喻某某的证词，证实2014年3月30日下午，他在现场的垃圾池边捡垃圾后在路边聊天，这时有一辆红色三轮摩托车撞到自行车和摩托车，倒在地上有两辆自行车，地上躺着两个学生，在不远处还躺着一个人，往街心花园方向还倒着一辆两轮摩托车，三轮摩托车的驾驶员从驾驶室钻出来，当时三轮摩托车驾驶员说车子刹车失灵的事实。8、证人顾某某的证词，证实他在宣胡路口经营摩托车维修门市。2014年3月29日上午，他给王万安的三轮摩托车调试刹车，该摩托车刹车是调试好了的。当时他发现王万安三轮车的刹车的调节螺丝已经快没有了，他对王万安说过摩托车的刹车没有多少了。王万安说有时间再来换的事实。9、证人云某某的证词，证实他在永安村加工涂料粉。2014年3月30日下午，王万安驾驶一辆三轮摩托车来拉了35袋涂料粉，每袋涂料粉重35斤的事实。10、宣汉县公安局物证鉴定室鉴定意见，证实死者廖某某系重度颅脑损伤死亡；伤者符某甲的损伤程度属于轻伤二级。11、四川华大科技司法鉴定所出具的鉴定意见，证实涉案无号牌正三轮载货摩托车转向系转向限位装置陈旧性缺失，不符合ＧＢ7258-2012《机动车运行安全技术条件》之相关要求；制动系前制动控制装置无储备行程且前、后制动均无制动效能，不符合ＧＢ7258-2012《机动车运行安全技术条件》之相关要求。12、现场勘查笔录、现场图、照片，证实案发现场的情况。13、机动车驾驶证查询结果，证实被告人王万安持有准驾车型为Ｄ的机动车驾驶证，有效期从2013年5月9日至2019年5月9日。14、宣汉县交通警察大队事故认定书，证实王万安负本次事故的全部责任，王某、廖某某、徐某、符某甲、符某、袁某某、符某丙无责任。附带民事诉讼原告提交了下列证据予以证明：宣汉县人民医院出院证明、医疗费票据。证实符某甲从2014年3月30日至2014年5月22日在宣汉县人民医院住院治疗，诊断为：1、双侧肩胛骨骨折；2、鼻唇沟处皮肤缺损；3、头面部、左手多处皮肤擦伤；4、骶尾部软组织挫伤；5、腹部软组织挫伤；6、左侧肩锁关节脱位；7、鼻骨骨折。符某甲用去医疗费40566.53元，王某从2014年3月30日至2014年4月3日在宣汉县第三人民医院住院治疗，用去医疗费3447.93元本院认为，被告人王万安明知涉案三轮摩托车有安全隐患，轻信可以避免危害结果发生，造成重大伤亡事故，其行为危害了公共安全，侵犯了公民的生命健康权利，已触犯刑律，构成犯罪。公诉机关指控被告人王万安犯以危险方法危害公共安全罪的事实清楚，证据充分，适用法律正确，罪名成立，本院予以确认。关于其辩护人辩称对被告人王万安应以交通肇事罪追究其刑事责任的辩护意见，本院认为，被告人王万安明知其驾驶的无号牌三轮摩托车有安全隐患，轻信可以避免危害结果发生，属过于自信的过失，造成事故的地点是公共场所，并造成了不特定公众即一人死亡、多人受伤的重大伤亡事故，其行为符合过失以危险方法危害公共安全罪的构成要件，故对其辩护意见不予采纳。案发后，被告人王万安认罪态度较好，可酌情对其从轻处罚。关于其辩护人辩称对被告人可酌情从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。被告人王万安的行为造成附带民事诉讼原告人符某甲、王某受伤住院，应承担赔偿责任。附带民事诉讼原告人符某甲主张的医疗费40566.53元、护理费（54天×50元）2700元、住院伙食补助费（54天×10元）540元，共计43806.53元，符合法律规定，依法予以支持；其主张的续治疗费10万元，因没有实际产生费用，待该费用实际发生后可另行主张权利，本案不予支持。附带民事诉讼原告人王某主张的医疗费3447.93元、护理费（5天×50元）250元、住院伙食补助费（5天×10元）50元，共计3747.93元，符合法律规定，依法予以支持，对超出部分不予支持；其主张的误工费1000元，因王某系在校学生，没有收入来源，故不予支持；其主张的精神抚慰金2000元，依照最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百五十五条和最高人民法院《关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》，不属于刑事附带民事赔偿范围，依法不予支持。综上，根据被告人王万安犯罪的事实、犯罪的性质、情节、对社会的危害后果及其悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第一百一十五条第二款、第六十七条第三款、第三十六条和《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十四条和最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下一、被告人王万安犯过失以危险方法危害公共安全罪，判处有期徒刑三年；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月31日起至2017年3月30日止）。二、被告人王万安赔偿附带民事诉讼原告人符某甲医疗费40566.53元、护理费2700元、住院伙食补助费540元，共计43806.53元，限被告人王万安在刑满释放后三个月内履行；三、被告人王万安赔偿附带民事诉讼原告人王某医疗费3447.93元、护理费250元、住院伙食补助费50元，共计3747.93元，限被告人王万安在刑满释放后三个月内履行；四、驳回附带民事诉讼原告人符某甲、王某的其他诉讼请求。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院向四川省达州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份审判长刘康人民陪审员卫争阳人民陪审员金玉明二〇一四年十月三十日书记员侯骏

郭志康、喻波非法拘禁一审刑事判决书江西省上饶市信州区人民法院刑事判决书（2017）赣1102刑初243号：上饶市信州区人民检察院以饶信检公诉刑诉【2017】245号起诉书指控被告人郭志康、喻波、周小春、盘显红犯非法拘禁罪，于2017年5月22日向本院提起公诉，本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。上饶市信州区人民检察院指派检察员苏雪莉出庭支持公诉，被告人郭志康、喻波、周小春、盘显红到庭参加诉讼。现已审理终结公诉机关指控：2016年7月至2016年年底，被告人郭志康、喻波、周小春、盘显红先后被骗入名为“天津天狮”的非法传销组织。该非法传销组织以交男女朋友或找工作为由将新人骗入传销组织，通过禁止出入房间大门、24小时监控言行、监听电话等非法剥夺人身自由的方式，将新骗入的成员控制在各传销窝点，各传销窝点成员不定期流动以逃避打击。该非法传销组织以推销虚拟产品为名，通过长期剥夺人身自由、体罚和强制洗脑，要求新成员购买产品后加入传销组织。案发前，被告人郭志康、喻波、周小春、盘显红均被分配志该传销组织位于上饶市信州区香榭里舍10号楼5单元302室的传销窝点，被告人郭志康、喻波均担任过该传销窝点的管家，负责管理窝点大门钥匙和日常工作。2016年9月13日、2017年2月3日，被害人王某1、曾某先后被骗至案发时的传销窝点，并被强行搜走随身携带的财物和手机以统一保管，被告人郭志康安排陈某（另案处理）24小时看守王某1，被告人喻波安排被告人周小春、盘显红24小时看守曾某，通过对二被害人进行授课洗脑，以强迫二人加入传销组织。2017年2月12日，被害人王某1家属到上饶市公安局信州区分局董事派出所报警，2017年2月14日，上饶市公安局信州分局东市派出所民警在信州区香榭里舍10号楼5单元302室抓获被告人郭志康、喻波、周小春、盘显红，并解救被害人王某1、曾某。上述事实，被告人郭志康、喻波、周小春、盘显红在开庭审理过程中亦无异议，且有公诉机关当庭出示的被告人常住人口信息、归案情况说明、情况说明、王某3的微信聊天记录、中国工商银行、交通银行半年交易流水、银行卡照片、传销窝点大门照片、证人王某2、王某3的证言、被害人王某1、曾某的陈述、被告人郭志康、喻波、周小春、盘显红的供述、辨认笔录、指认笔录等证据证实，足以认定本院认为，被告人郭志康、喻波、周小春、盘显红非法剥夺他人人身自由，强迫他人加入传销组织，其行为触犯了刑法，构成非法拘禁罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。在共同犯罪中，被告人郭志康、喻波起主要作用，系主犯。被告人周小春、盘显红起次要作用，系从犯，依法具备应当从轻处罚情节。四被告人被抓获归案后，如实供述自己的罪行，系坦白，依法具备可以从轻处罚情节。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十八条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款的规定，判决如下一、被告人郭志康犯非法拘禁罪，判处有期徒刑十个月；（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年2月14日起至2017年12月13日止。）二、被告人喻波犯非法拘禁罪，判处有期徒刑十个月；（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年2月14日起至2017年12月13日止。）三、被告人周小春犯非法拘禁罪，判处有期徒刑六个月；（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年2月14日起至2017年8月13日止。）四、被告人盘显红犯非法拘禁罪，判处有期徒刑六个月。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年2月14日起至2017年8月13日止。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省上饶市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份审判员程明二〇一七年六月一日书记员郭建锋

张国帅非法经营罪一审刑事判决书浙江省绍兴市上虞区人民法院刑事判决书（2019）浙0604刑初418号：绍兴市上虞区人民检察院以绍虞检刑诉〔2019〕398号起诉书指控被告人张国帅犯非法经营罪，于2019年6月3日向本院提起公诉。本院即日立案，依法适用简易程序，并组成合议庭，公开开庭审理了本案，在审理过程中发现本案不宜适用简易程序，当庭转为普通程序，绍兴市上虞区人民检察院指派检察员丁银萍出庭支持公诉，被告人张国帅及其辩护人王伟龙到庭参加诉讼。本案经绍兴市上虞区人民检察院建议，本院决定延期审理、恢复审理各一次。现已审理终结绍兴市上虞区人民检察院指控：2017年2月至5月期间,被告人张国帅在未取得烟草专卖零售许可证的情况下，多次从李某1（已判决）处购买“龙某”、“小太阳”、“老船长”（音）等朝鲜香烟，并在微信上招揽绍兴市上虞区的马某等客户进行销售，由金某1（已判决）负责接货、填写快递单、寄送所卖香烟等。其中4月20日至5月17日期间，被告人张国帅等人从李某1处购买朝鲜香烟金额达人民币27万余元；被告人张国帅通过金某1销售、寄送的朝鲜香烟金额达人民币17万余元。2017年5月，辽宁省丹东市烟草专卖局在被告人张国帅等人储存香烟的丹东市振安区珍珠街254号4单元204室内查获无标志外国卷烟“朝鲜烟”，货值金额合计人民币36万余元。为证明上述指控，公诉机关向本院提交了相应证据。公诉机关认为，被告人张国帅违反国家规定，未取得烟草专卖零售许可证，非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。故提请本院对被告人张国帅依法判处。被告人张国帅辩称，对起诉书指控的罪名没有异议，但对指控金额有异议，认为只有15万元。其辩护人的辩护意见是：一是对被告人张国帅的犯罪金额认定有异议，认为公安机关对李某1的讯问笔录中与被告人张国帅的交易金额未作具体供述，根据双方的聊天记录，做扩大解释计算，双方交易金额也就在13-15万元之间。被告人张国帅也在庭上供述与李某1的交易金额为15万元左右。因此，起诉书指控被告人张国帅交易金额为27万余元，证据不足，不能认定；二是即使认定被告人张国帅从李某1处购买的朝鲜香烟金额为27万余元，其中17万元构成非法经营既遂，但未销售的10万余元应认定为非法经营未遂。综上，认为公诉机关指控被告人张国帅非法经营金额为27万余元，证据不足。即使认定27万余元，对未销售的10万余元应认定犯罪未遂。经审理查明：2017年2月至5月期间,被告人张国帅在未取得烟草专卖零售许可证的情况下，多次从李某1（已判决）处购买“龙某”、“小太阳”、“老船长”（音）等朝鲜香烟，并在微信上招揽绍兴市上虞区的马某等客户进行销售，由金某1（已判决）负责接货、填写快递单、寄送所卖香烟等。其中4月20日至5月17日期间，被告人张国帅等人从李某1处购买朝鲜香烟金额达人民币27万余元；被告人张国帅通过金某1销售、寄送的朝鲜香烟金额达人民币17万余元。上述事实，有公诉机关提交，并经法庭举证、质证的以下证据予以证实：1.被告人张国帅供述，证实其在没有烟草专业许可证的情况下，和金某1从李某1处购买朝鲜香烟，在微信上进行售卖。香烟是其通过微信和李某1下单的，一般其都是囤货再卖的，买家下单后其将买家下单的香烟数量、品种和买家地址、手机号、姓名通过微信发给金某1和李某2，发货和接货都是由金某1去操作的，交接货时李某1或者金某1会把对货单拍照后通过微信发给其。货单上会写清楚此次交接货物的香烟品种、数量、价格，还会把账算清楚写上去。香烟大概从2017年2月开始卖，卖到5月份被丹东那边的烟草局查获后把其的库房封了就不卖了。2.证人李某1证言，证实其是大货车司机，经常运货从辽宁丹东到朝鲜新义州。2017年2月26日开始其从朝鲜买香烟，然后带回丹东卖给“大帅”（张国帅）赚差价，直到5月中旬“大帅”出事。一般“大帅”事先将需要的香烟品种和数量通过微信或电话告诉其，后其将香烟带回丹东，和“大帅”在微信里说好接货的时间地点，之后金某1会开小面包车来接货，货款金某1以现金形式交给其。其带给大帅的香烟有“小太阳”“雪景”“白山”等品种，这些香烟都没有报关，因报关需收取关税，而且这些香烟是不允许在中国境内销售的，其也没有烟草专卖许可证。其知道这个香烟“大帅”是用来卖的，但通过什么渠道卖的其不清楚。其一共给“大帅”带了20多次香烟，获利不到1万元。其微信昵称为丹阳，微信号×××,“大帅”的微信号是×××。3.证人金某1证言，证实2017年2月，张国帅找到其，说他做微商卖香烟来不及，让其去帮忙，每月工资3000元，其知道张国帅是没有烟草专卖许可证的，其主要等张国帅将发货的香烟品种、数量、地址、电话发到其微信上后填入快递单，单子填好其再将货送到快递公司网点。到了4月份的时候，张国帅让其跟“老李”（李某1）接货，张国帅会将接货时间、地点通过微信或电话告诉其，其接完货后，李某1把送货单给其，其将送货单拍照后通过微信发给张国帅，张国帅还将他的农业银行卡给了其，并通过微信告诉其取多少钱，然后其再将钱以现金形式给李某1。这样一直到2017年5月18日被当地烟草查扣。其有两个微信，一个昵称叫“王烟雨”的微信，微信号为×××，跟张国帅联系的主要就是这个微信号，张国帅的微信号为×××。4.证人于某证言，证实其从2017年4月开始问微信号为×××的人购买了6万多元的鸭绿江、龙某等朝鲜香烟。5.证人马某证言及手机照片截图，证实其在2017年5月通过微信朋友圈买了两条鸭绿江香烟，寄到上虞上班的厂里，手机照片截图证实该两条香烟为被告人张国帅卖给其的。6.电子证物检查工作记录及被告人张国帅的手机电子数据，证实对被告人张国帅使用的三星ＳＭ-Ｇ9280手机中的相关涉案信息进行检查，发现手机中使用过3个微信号×××、ｘｉａｎｇｙｉｎｇ888777、ｚｇｓ139××××5505，并对相关聊天记录等涉案信息进行了提取和保存。其中张国帅使用微信号×××与李某1（微信号为×××）在2017年4月20日至2017年5月18日期间存在多条聊天记录，反映出双方买卖香烟的相关内容。7.辨认笔录，证实金某1辨认出“老李”系李某1及辨认出被告人张国帅，李某1辨认出“大帅”系被告人张国帅及辨认出金某1。8.微信账号截图，证实被告人张国帅的微信号为×××。金某1的微信号为×××，李某1的微信昵称为丹阳，微信号为×××。9.丹东市烟草专卖局询问笔录、涉案烟草专卖品核价表、证据先行登记保存通知书，证实丹东市烟草专卖局于2017年5月18日查获丹东市振安区珍珠街254号4单元204室查获朝鲜烟20个品种3539条卷烟，金额为369542.38元。10.手机照片截图，证实2017年4月20日至2017年5月17日有多份货单，上面记载了各种香烟的品类、单价、数量、总价及结算数据。该货单由金某1通过手机以微信照片形式发送给被告人张国帅。11.银行卡交易明细清单，证实被告人张国帅农行银行卡在2017年2月1日至5月31日的交易流水。12.辽宁省烟草专卖局的复函，证实金某1、李某1未持有有效的烟草专卖零售许可证的事实。13.前科判决书、刑满释放证明，证实被告人张国帅的犯罪前科情况。14.同案犯刑事判决书，证实该案件同案犯李某1、金某1犯非法经营罪被依法判决。15.抓获经过及出所登记表，证实被告人张国帅的归案情况。16.全国常住人口信息，证实被告人张国帅犯罪时已达完全刑事责任年龄。上述证据能够相互印证，对待证事实具有证明力，本院依法予以确认。关于被告人张国帅非法经营数额的认定问题。经查，通过对被告人张国帅手机进行电子证物检查。结果显示：张国帅与李某12017年4月20日至2017年5月18日的微信聊天内容完整地展现了双方在该段时间的香烟交易情况。每次香烟交易均由张国帅提前一天通过微信或者电话向李某1进行订货，李某1在香烟到货后会告知张国帅到货情况，然后张国帅指派金某1在到货当天将香烟取走，并支付款项给李某1，金某1将单子拍照给张国帅。该微信聊天内容虽未体现具体的交易数额，但据被告人张国帅供述和金某1证言，从李某1处接货时，金某1会将李某1给的货单拍照发送给张国帅。金某1手机微信照片发送给张国帅的多份货单记载了2017年4月20日至5月17日期间每次交易香烟的品种、数量、单价、总价和结算情况，涉及香烟总额为30余万元。被告人张国帅的供述、金某1证言、货单上记载的香烟内容及李某1和张国帅之间微信聊天内容中反映的香烟交易情况四项证据环环相扣，并能相互印证。同时，根据被告人张国帅供述、证人李某1、金某1等人证言，可以得出张国帅在未办理烟草专卖零售许可证情况下，将从李某1处购买的香烟在微信上进行销售。现公诉机关从有利于被告人角度出发，对货单与微信聊天内容在时间上、到货香烟品种和数量上均能一一印证的部分，以涉非法经营数额27万余元予以指控，并无不妥，本院予以支持。关于被告人及其辩护人提出的认为部分香烟金额为未销售金额，构成犯罪未遂的问题。本院认为，非法经营罪侵犯的客体是国家对专营、专卖物品的管理秩序，只要未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的，行为人实施了生产、购买、储存、运输、销售中的任一非法经营行为，即构成犯罪既遂，故非法收购之后是否销售完毕不影响犯罪既遂的认定。本案被告人张国帅未办理烟草专卖零售许可证，非法收购香烟金额27万余元并用于销售，应当全部作为非法经营既遂处理。综上，不采纳被告人张国帅及其辩护人就此提出的辩解及辩护意见。关于公诉机关指控的“2017年5月，辽宁省丹东市烟草专卖局在被告人张国帅等人储存香烟的丹东市振安区珍珠街254号4单元204室内查获无标志外国卷烟“朝鲜烟”，货值金额合计人民币36万余元。”该事实因从现有证据无法予以证明和核实，故不予认定本院认为，被告人张国帅违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖许可证，非法经营烟草专卖品，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。被告人有犯罪前科，可酌情从重处罚。被告人张国帅能当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条之规定，判决如下被告人张国帅犯非法经营罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币二万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二〇一八年十月十六日起至二〇二四年四月十五日止；罚金限于本判决生效后十日内缴纳）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长冯尧土人民陪审员何坚人民陪审员金建中二〇二〇年一月六日书记员万疑解

被告人程甲盗伐林木一案刑事判决书湖北省通山县人民法院刑事判决书（2014）鄂通山刑初字第188号：通山县人民检察院于2014年11月12日以通检公诉刑诉（2014）172号起诉书指控被告人程甲犯盗伐林木罪，向本院提起公诉，本院受理后，依法组成合议庭，于2014年12月11日公开开庭审理了本案。通山县人民检察院指派检察员舒某出庭支持公诉。被告人程甲及其辩护人陈迪某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结通山县人民检察院指控：2013年12月19日，被告人程甲在未取得林木采伐许可证的情况下，擅自雇佣郑某某到其本组通山县闯王镇大源村三组“下条窝”处集体山林采伐楠竹296支，折合活立木蓄积3.7立方米。并提供了书证，证人证言，被告人的供述，勘验笔录等证据证实其指控的犯罪事实。从而认为，被告人程甲以非法占有为目的，违反国家森林法规，擅自采伐集体所有的楠竹，折合活立木蓄积3.7立方米，数量较大，应以盗伐林木罪追究其刑事责任。庭审中，鉴于被告人当庭认罪，公诉机关认为其具有自首情节。建议对被告人程甲判处一年以下有期徒刑或拘役，并处罚金。被告人程甲对起诉书指控的犯罪事实无异议，表示认罪。其辩护人认为被告人有下列从轻或减轻情节：①自首；②盗伐数量较小；③认为当地习惯采伐本集体少量林木自用一般不办采伐许可证，被告人的行为系法律意识淡薄，其主观恶性小；④已与林木所有人达成补偿1000元的调解协议。建议对被告人免予刑事处罚。经审理查明：2013年12月中下旬，被告人程甲以房屋装修需搭脚手架为由，在未获得林木所有人同意和未办理林木采伐许可证的情况下，擅自雇请郑某某到通山县闯王镇大源村其本组（三组）“下条窝”处集体所有和经营的山林，采伐8-10寸围楠竹296支，折合活立木蓄积3.7立方米。其中部分自用，另一部分以2100元非法销售他人。另查明，被告人程甲于2014年1月9日到通山县森林公安机关投案，并如实供述了自己的犯罪事实。2014年6月9日，通山县闯王镇人民调解委员会组织调解，由被告人程甲赔偿闯王镇大源村三组人民币1000元。再查明，本案在审理过程中，被告人程甲违反监视居住规定，未经执行机关批准而外出，于2014年11月24日被云南省江川县公安局抓获归案。认定上述事实的证据有：1、书证，①户籍证明，证明被告人程甲的年龄、身份。②到案经过，证实被告人程甲系系主动投案。③人民调解协议书，证实被告人已赔偿闯王镇大源村三组经济损失1000元。④在逃人员信息登记表，证实被告人程甲被上网追逃。2、证人证言，①证人郑某某的证言，证实2013年农历11月底，程甲雇请其到集体山林“下条窝”处来采伐楠竹。商议采伐数量以300支为限，每支8-10寸围，实际采伐8-10寸围楠竹296支。②证人程德某（组长）的证言，证实2013年9月份程华英（程甲妻子）向其提出请求，在集体山林采伐一车楠竹出售，未获得批准的事实。3、勘察笔录、检尺码单，证实被采伐的楠竹地点、数量和尺码。4、上述事实被告人程甲亦有供述在卷佐证。以上事实、证据经庭审质证、认证，查证属实，足可作为定案依据本院认为，被告人程甲以非法占有为目的，在未办理林木采伐许可证的情况下，擅自雇请他人砍伐集体所有和经营管理的林木，折合活立木蓄积3.7立方米，数量较大，其行为已构成盗伐林木罪，检察机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，予以支持。案发后，被告人程甲虽具有自首情节，但在监视居住期间未经执行机关批准随意外出，后被抓捕归案，故对其自首情节依法不予认定。庭审中，被告人能坦白认罪，依法可以从轻处罚。对辩护人的辩护意见与本院查明的事实相吻合部分，予以采纳。鉴于本案的事实、情节及被告人的悔罪表现，可依法对其适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十五条、第六十七条第三款、第七十二条的规定，判决如下被告人程甲犯盗伐林木罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金1000元，追缴违法所得2100元。（含已退赔1000元）（缓刑考验期，从判决确定之日起计算）被告人程甲回到社区后，应遵守法律、法规，服从监督管理，接受教育，完成公益劳动，做有益于社会的公民。如不服本判决，可在接到本判决书的第二天起十日内通过本院或直接向湖北省咸宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份审判长朱向阳人民陪审员黄有美人民陪审员赵冬平二〇一四年十二月二十日书记员吴丹

䧦俊赌博、串通投标一审刑事判决书湖北省团风县人民法院刑事判决书（2019）鄂1121刑初64号：团风县人民检察院以团检公诉刑诉（2019）56号起诉书指控被告人秦俊犯赌博罪、串通投标罪，于2019年6月13日向本院提起公诉，本院审查后于同日立案，依法适用简易程序独任审判，公开开庭进行了审理。团风县人民检察院指派检察员张艳芳、陈一方出庭支持公诉，被告人秦俊及辩护人王小平到庭参加诉讼。现已审理终结公诉机关指控：一、赌博罪1、2016年1月24日，被告人秦俊在纽宾凯酒店为女儿举办周岁宴，饭后组织邀约杨某、秦某1、张某、周某1、余某、郑示斌、邱超群、李某等20余人在纽宾凯酒店2楼ＫＴＶ包厢内以摇骰子猜单双的方式押宝赌博，秦某2、秦俊先后当“皇帝”（庄家）摇骰子，余某、周某2在现场负责放码和记账，该场赌博秦俊输了195万元。2、2016年2月份左右，杨某带着余某、邵某、秦某1等人在被告人秦俊位于新港大道的住宅三楼以摇骰子猜单双的方式押宝赌博，余某和邵某放码和记账，杨某当“皇帝”（庄家）摇骰子，该场赌博秦俊输了208万元。3、2016年3月份左右，秦某1在盛捷酒店请被告人秦俊以及杨某、郑示斌等人吃饭，饭后秦俊同杨亮、罗勇、郑示斌、秦三保、张军、李刚、周友等人在秦三保租住的黄州益民路房间内摇骰子猜单双的方式押宝赌博，余某负责放码和记账，秦俊当“皇帝”（庄家）摇骰子，该场赌博秦俊赢了210万元。二、串通投标罪2013年6月8日，“团风县二水厂扩建一万吨工程”施工项目对外招标。为了承接到该工程，被告人秦俊安排公司袁某借来四家建筑公司的资质参与投标。后又以28万元的价格将这四家公司的资质卖给谢光明（已判刑），该工程最后由谢光明中标并施工。被告人秦俊的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二百二十三条第一款之规定，应以赌博罪、串通投标罪追究其刑事责任。庭审同时查明，被告人秦俊于2019年3月23日被黄冈市公安局抓获归案，到案后如实供述了犯罪事实。上述事实，被告人在开庭审理过程中亦无异议，且有到案经过、网上银行交易清单等书证；中标通知书、施工合同书证；证人证言材料；被告人的供述与辩解等证据证实，足以认定本院认为，被告人秦俊组织多人赌博，其行为已构成赌博罪，依法应予刑事处罚；其在招投标过程中串通投标报价，情节严重，其行为已构成串通投标罪，依法应予刑事处罚。公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。被告人秦俊到案后如实供述犯罪事实，当庭自愿认罪，依法可酌情从轻处罚。其具有前科情节，依法可酌定从重处罚。对公诉机关提出的被告人秦俊自愿适用认罪认罚从宽制度，其犯赌博罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金；串通投标罪单处罚金的量刑建议予以支持。本院为了打击刑事犯罪，维护社会市场经济秩序之安定，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二百二十三条第一款、第五十二条、第六十九条之规定，判决如下被告人秦俊犯赌博罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币8万元；犯串通投标罪，判处罚金人民币5万元；数罪并罚决定执行有期徒刑八个月，并处罚金人民币13万元（已缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年3月23日起至2019年11月22日止。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖北省黄冈市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份审判员冯帅克二〇一九年六月二十七日书记员孙鹤

武修德、武燕华寻衅滋事、窝藏、包庇二审刑事判决书湖南省怀化市中级人民法院刑事判决书（2019）湘12刑终413号：湖南省溆浦县人民法院审理湖南省溆浦县人民检察院指控原审被告人武修德、武燕华、武希凤、武文再犯寻衅滋事罪、原审被告人武清水犯窝藏罪一案，于2019年8月16日作出（2019）湘1224刑初42号刑事判决。原审被告人武修德、武燕华、武希凤、武文再不服，提出上诉。根据相关规定，本院通知湖南省怀化市法律援助中心指派律师分别为原审被告人武修德、武燕华、武希凤、武文再提供辩护，湖南省怀化市法律援助中心指派湖南怀天律师事务所律师罗宜燕为武修德进行辩护，指派湖南宏峰律师事务所律师陈奕丽、盛丽萍为武燕华、武文再进行辩护，指派湖南天地人（怀化）律师事务所律师黄娟为武希凤进行辩护。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人及原审被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结湖南省溆浦县人民法院判决认定：（一）违法事实1、武铁刚因土地征收问题对刘霖集团股东王某不满，于2015年5月2日和被告人武修德来到溆浦县茂源宾馆，武铁刚进入210房间对王某进行威胁，被人劝开。随后武铁刚又来到茂源宾馆门口威胁并追打王某，被王某扑倒并按在地上，被告人武修德在王某后背打了几拳。公安民警赶至现场后，将武铁刚带离了现场；2、2016年3、4月份的一天，被告人武修德与刘某1在茂源宾馆喝酒时发生争吵，双方被劝开。随后被告人武修德来到溆浦县刘某1家辱骂，并用木凳打砸刘某1家铁大门，后被人劝离；3、2017年11月5日下午5、6时许，被告人武燕华驾驶摩托车在溆浦县低庄中学附近与米某2对向驾驶的小车会车时双方发生口角。当米某2的父亲米某3车行驶至低庄镇栗子坪村武某2家门前三岔路口时，被武燕华拦下，双方再次发生争执，被告人武燕华扇了米某2两耳光，武铁刚持竹棍捅刺米某1。溆浦县公安局低庄派出所民警赶至现场后将被告人武燕华带至派出所。经调解，被告人武燕华赔偿了米某1人民币1万元，双方达成和解。原判认定上述事实的证据有被害人王某、刘某1、米某2、米某1的陈述、证人张某1、龙某、武某1、刘某4、武某2、张某2、武某3等人的证言、被告人武修德、武燕华的供述等予以证明。（二）寻衅滋事犯罪事实2018年7月2日22时许，被告人武修德、武铁刚酒后邀集武燕华、武希凤、武文再等人来到溆浦县金凤村一组刘某2家中闹事，武修德对刘某2进行殴打，武铁刚、武燕华、武希凤、武文再等人见状后立即上前对刘某2进行殴打。在殴打过程中，被告人武燕华从身上拿出一支枪状物威胁刘某2等人，随后被告人武希凤从被告人武燕华手中将枪状物拿走。刘某2的叔叔刘某3、哥哥刘某5在劝解过程中被武修德等人打伤。被人劝开后，被告人武修德等人离开了现场。经法医鉴定，被害人刘某2、刘某3的人体损伤程度均为轻微伤。2018年7月3日1时许，被告人武修德主动打电话向溆浦县公安局低庄派出所报案，称自己与刘某2打架了，现在去人民医院检查，要民警去医院找他，办案民警来到人民医院将其口头传唤到案后，被告人武修德供述了自己与武铁刚邀集被告人武燕华、武希凤、武文再等人寻衅滋事的事实；2018年8月26日，被告人武希凤主动到低庄派出所投案，供述了自己伙同被告人武修德等人寻衅滋事的事实。对于案发过程中有同案人持有枪状物的事实，被告人武修德、武希凤均没有供述。原判认定以上事实的证据有被害人陈述、现场勘查笔录及照片、鉴定笔录、到案经过、户籍资料、病历资料、证人刘某5、刘某6、刘某7、武某1等人的证言、被告人武修德、武燕华、武希凤、武文再的供述与辩解等证据在卷予以证实。（三）窝藏罪2018年7月2日22时许，武修德、武铁刚等人酒后邀集武燕华等人到刘某2家闹事，将刘某2、刘某3打伤。被告人武清水得知此事后，开车将武铁刚送至怀化市鹤城区躲藏，并且将其身份证借给武铁刚使用，后其又给武铁刚、武燕华、武希凤三人提供住所藏匿，帮助三人逃避公安机关的打击。另查明，2018年9月7日10时许，被告人武清水接到办案民警电话后，主动到溆浦县公安局低庄派出所投案，并如实供述了犯罪事实。上述事实有到案经过、户籍证明、证人武燕华、武希凤、武某4的证言、被告人武清水的供述在卷予以证明。该院认为，被告人武修德、武燕华、武希凤、武文再等人酒后无事生非，随意殴打他人，情节恶劣，其行为均构成寻衅滋事罪。被告人武清水明知是犯罪的人而为其提供隐藏处所，帮助其逃匿，其行为构成窝藏罪。在共同犯罪中，被告人武修德、武燕华、武希凤、武文再均起主要作用，均系主犯。被告人武燕华、武希凤、武文再均因犯盗窃罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，均系累犯，均应从重处罚。被告人武清水在接到办案民警电话后主动投案，并如实供述了自己的犯罪事实，是自首，可以从轻处罚。辩护人提出被告人武清水具有自首情节并可以从轻处罚的辩护意见理由成立，予以采纳。据此，判决如下：一、被告人武修德犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑三年；二、被告人武燕华犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年六个月；三、被告人武希凤犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年六个月；四、被告人武文再犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年六个月；五、被告人武清水犯窝藏罪，判处有期徒刑十一个月。原审被告人武修德上诉及其辩护人辩护提出：1、原判认定的第一、二笔违法事实已经过了追诉时效，且双方达成和解并取得谅解，不能作为对其定罪处罚的依据；2、原判认定的第三笔违法事实，武修德并未参与；3、原判未认定武修德构成自首错误，应当予以认定；4、原判量刑畸重。综上所述，请求二审法院查明事实后对其从轻处罚。原审被告人武燕华上诉及其辩护人辩护提出：原判对其量刑过重，请求二审法院对其从轻处罚。原审被告人武希凤上诉及其辩护人辩护提出：1、2018年7月2日一案武希凤没有寻衅滋事的动机，并未随意殴打他人，且不是主犯；2、原判未认定武希凤构成自首错误，应当予以认定。综上所述，请求二审法院查明事实后对其从轻处罚。原审被告人武文再上诉及其辩护人辩护提出：2018年7月2日一案武文再没有寻衅滋事的动机，并未随意殴打他人，且不是主犯，原判对其量刑过重，请求二审法院查明事实后对其从轻处罚。经审理查明：（一）寻衅滋事事实2018年7月2日22时许，上诉人武修德、武铁刚（另案处理）酒后邀集武燕华、武希凤、武文再等人来到溆浦县金凤村一组刘某2家中闹事，武修德对刘某2进行殴打，武铁刚、武燕华、武希凤、武文再等人见状后立即上前对刘某2进行殴打。在殴打过程中，上诉人武燕华从身上拿出一支枪状物威胁刘某2等人，随后上诉人武希凤从武燕华手中将枪状物拿走。刘某2的叔叔刘某3、哥哥刘某5在劝解过程中被武修德等人打伤。被人劝开后，武修德等人离开了现场。经鉴定，被害人刘某2、刘某3的人体损伤程度均为轻微伤。2018年7月3日1时许，武修德主动打电话向溆浦县公安局低庄派出所报案，称自己与刘某2打架了，现在去人民医院检查，要民警去医院找他，办案民警来到溆浦县人民医院将其口头传唤到案后，武修德供述了自己与武铁刚邀集武燕华、武希凤、武文再等人寻衅滋事的事实。2018年8月26日，武希凤主动到低庄派出所投案，供述了自己伙同武修德等人寻衅滋事的事实。上述事实，有下列经一审庭审举证、质证且查证属实的证据予以证明：1、被害人陈述（1）被害人刘某2的陈述：2018年7月2日晚上10时许，刘某2和院子的9个人在自家地坪歇凉，不久后就有摩托车在围墙外面停下来的声音，然后刘某2看见武修德走到离刘某2几米远的地方，武修德身后跟着几个陌生男子，武铁刚在这伙人的最后面。武修德对着刘某2喊“你准备好吗？”刘某2就大声回答：“准备什么？你要是敢乱来，我要把你毛都要关红起”这时武铁刚就打喊“老同学，老同学”，刘某2心里明白武修德和武铁刚是要找自己要钱来的，看武修德这个样子是有所准备来的，而且来的人比较多。与此同时，武修德就朝刘某2扑了过来，当时刘某2还坐在凳子上，还没有反应过来，武修德就一拳打到刘某2鼻子上，接着武修德从院子里地坪上拿着一个木椅子打在刘某2左手臂上，刘某2拿起坐的木椅子往武修德身上砸了过去，武修德身后的几个人就拿着院子里的木板子和凳子朝刘某2打过来。院子里的其他人见状就上去拉住那伙人，把那伙人拉住了，武修德和一个高个子的人抓住刘某2两只手臂并用拳头往其脖子上和下巴边乱打，刘某2就用力把武修德给推倒在地上。武修德见搞不赢就大喊“把枪拿出来，把枪拿出来，搞死你”这伙人中一个身材矮瘦的男子就拿出一把手枪，他就用枪指着刘某2胸口方向，当时刘某2比较激动就上去抢这人手上的枪，一只手抓这人的手，一只手抓枪身，在抢枪的过程中持枪的这人用枪口撞到刘某2鼻梁上，当时刘某2鼻子上就流血了，刘某2就放手了。这名男子估计枪在身上不安全怕被刘某2抢走，就将枪递给了旁边的高个子，刘某2和那个矮瘦男子在扭打时听到一声清脆的拉枪机盖的声音，就晓得那个高个子肯定是把枪子弹上膛了，这时刘某2的哥哥刘某5将高个子一把抱住了，武修德过来帮那个矮瘦男子打刘某2，与此同时刘某2感觉背后面有人在拿东西砸其后背（后来听院子解劝的刘某3讲是武铁刚用手枪枪托砸其后背）。刘某11将武修德拉开后，武铁刚一只手就抱着刘某2说：“我们到一边讲”刘某2就不经意看到武铁刚另一只手上有枪把露在外面，就不肯去，刘某2趁机摆脱了武铁刚跑到刘某5屋里的二楼打110报警了。案发后，在公安机关组织的混合辨认中，刘某2指认出武修德、武铁刚就是持木凳子打伤其手臂的人，武铁刚就是持枪打伤其腰部的人。（2）被害人刘某3的陈述：2018年7月2日晚上9点多钟，刘某3看见刘某2家前面的水泥坪上坐了许多人在歇凉，过了一会，刘某3在从邻居家回去的路上看见刘某2家门前的水泥坪上有人打起来了，刘某3走到现场时，现场围了一二十个人，其中有一群人围在一起，有好几个人围着打刘某2，其中一个人从背后抓住刘某2的脖子，并往地上按，边上有四个人在殴打他，刘某3就上前伸手拉刘某2，并说：“打不得，打不得呀”，刘某3的手刚伸出去就被一个什么东西用力打了一下，一看发现外号“老身小”的男子拿着一把枪，就是这名男子用枪柄打自己，刘某3大喊“拿着枪，拿着枪”“老身小”就将枪递给另外一名四十多岁的男子。因为当时人太多了，刘某3右手手肘上面被打了几下，痛的厉害，也害怕，不敢面上前劝架。刘某3从人群中间走到人群外边去了，走到自己家门前的坪坪上坐着。过了几分钟，听见有人在喊“你报案，你报案”听声音刘某3知道说话的人是武修德。接着武修德和另外几个人骑着两辆摩托车从刘某2家前面的水泥坪离开了。2、现场勘验笔录及照片，证明本案案发现场位于溆浦县刘某2家地坪上。3、到案经过、抓获经过、情况说明，证明2018年7月3日1时许，上诉人武修德主动打电话报案，并告知溆浦县公安局民警自己所处的位置；上诉人武燕华、武文再系被抓获归案；上诉人武希凤于2018年8月26到溆浦县公安局低庄派出所主动投案。4、户籍证明，证明上诉人武修德、武燕华、武希凤、武文再犯罪时均已达到完全刑事责任年龄。5、病历资料，证明刘某2伤后诊断为脑震荡、颜面部挫伤、全身多处软组织挫伤；刘某3诊断为多处软组织挫伤。6、溆浦县公安局刑事科学技术室张良祥、向美锡、邓梦娇作出的溆公物鉴（法临）字［2018］140、141、142号鉴定书，证明被害人刘某2、刘某3的损伤均构成轻微伤，刘某5的损伤未构成轻微伤。7、湖南省溆浦县人民法院（2011）溆刑初字第29号、（2017）湘1224刑初159号、（2017）湘1224刑初370号刑事判决书、释放证明书，证明武燕华、武希凤、武文再均曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑，武燕华于2014年5月29日刑满释放，武希凤于2018年5月16日刑满释放，武文再于2018年6月24日刑满释放，上诉人武燕华、武希凤、武文再均系累犯的事实。8、证人证言（1）证人刘某5的证言，证明2018年7月2日晚上10时许，刘某5听到隔壁弟弟刘某2家地场坪有人吵起来了，刘某5出来看见村里面几户养殖户在刘某2家地场坪，有几个年轻男子手里拿着木靠椅凳子在打刘某2，武修德和武铁刚两个人用木凳子打刘某2的后背，刘某5上去拉住武修德劝他不要打人，武修德就大喊“拿枪来，把刘某2打了”武铁刚就把手枪拿出来了，刘某5放开武修德，用双手正面抱住武铁刚的双手说“你要把刘某2打了，今天就先用枪把我打。”武铁刚回了一句“我打你做什么”，并将枪递给旁边一个高个青年，刘某5放开武铁刚从侧面抱住高个子往地场坪停的一辆小车上靠，和高个子男子说“你要打先把我打了，反正我六十多岁了”高个子男子说：“我打你做什么，我要把你弟弟打了”。在刘某5还没有抱到高个子之前，高个子拿着枪往刘某2脑袋上打了几下，这时候刘某5的叔叔刘某3也来现场，也被高个子用手枪打在他左手臂上，刘某5拉住高个子，并且用左手抓住高个子右手拿枪的手腕，这时一个个子稍矮的男子过来从高个子手上拿走了手枪。刘某5松开高个子男子打算去追矮个子，对方几个人同时都往车路边上跑，之后骑摩托车走了。刘某5手臂是和武铁刚抢枪的时候被划伤的。（2）证人刘某6的证言，证明2018年7月2日晚上10时许，刘某6来到刘某2家的地场坪坐着说事情，后来陆陆续续又来五、六个村民，刘某2的哥哥刘某5和叔叔刘某3都在。突然来了几个年轻人，其中有一个人喊了刘某2的名字，刘某2坐在凳子上就回了一句在这里。有一个男和刘某2走到一边去说话，具体说了什么不知道，但是后面就听到两个人都在彼此质问对方是什么意思，然后就打起来了，刘某6看见起初有三个男的围着刘某2打，他们手上都拿着木靠椅凳子，在场的人就去劝架，对方几个人就都要去打刘某2，大家只好拉着对方的人别去打刘某2，对方有一个人大喊说拿枪，刘某6看到有个人拿着一把像手枪一样的东西冲上来往刘某2脑袋上砸，刘某2就在地场坪躲，刘某2的哥哥刘某5抱住拿手枪的男子说“今天你拿枪打不得啊”这个拿枪的男子把手枪递给另外一个男的，对方其他男的继续在追打刘某2。平息后，对方那伙人骑着两辆摩托车走了。案发后，在公安机关组织的混合辨认中，刘某6指认出武修德就是打伤刘某2的一伙人之一。（3）证人刘某7的证言，证明2018年7月2日22时许，刘某7与刘某10、刘某8、刘某9、刘某6、刘某11、刘某4等人在刘某2家门前地坪歇凉，后来来了两辆摩托车，下来5名男子，有个人喊“亲家，亲家。”开始刘某2没应，那人继续喊，刘某2说你喊什么，大晚上的喝点酒就在这里转。那名男子就说那喊得吗？刘某2说喊不得。那名男子就说你蛮行的，把你搞过起。并走向刘某2，在刘某2背后推了一掌，刘某2倒在地上，有个人拿木椅子打刘某2后背，其他人对刘某2拳打脚踢，来的5个人都动手打了刘某2。大家在劝架时，听见有人喊拿枪出来，一个个子不高体型较瘦的男子从裤袋里拿出一把手枪并上了膛，刘某5就上去抢枪，有个人从后面抱住持枪男子，持枪男子就将手枪放进裤带子去了。被劝开后，那5个人就骑摩托车走了。（4）证人刘某8的证言，证明2018年7月2日21时许，刘某8来到刘某2家谈点事。22时许，两辆摩托车开到刘某2家附近，下来五六个人，武修德说要刘某2去那边坐坐，刘某2说你喝了酒，不想和你说。武修德等人就走过来，先推了刘某2，接着就开始打刘某2。刘某5和刘某3赶过来与刘某8一起劝架时，看见一名穿白色短袖子的男子拿着一把黑色手枪，但被刘某5抱住了，刘某8看见有枪就走到一边去了，这时刘某12来了，将武修德等人劝走了。（5）证人刘某4的证言，证明2018年7月2日22时许，很多村民在刘某2家地坪上歇凉，刘某4离开刘某2家去附近一村民家调解矛盾时，听见刘某2家地坪有人吵起来了，刘某4返回来后，看见武修德、“铁麻子”、“身小伢”及两名男子正在打刘某2，手上都拿了凳子和木板子，这时刘某5、刘某3也来了，他们二人上前拉武修德那边的人，刘某4听见有人说要将刘某2搞死，就上前将武修德拉到一边，其他人还在打刘某2，这时“身小伢”从身上拿出一把灰色铁质短枪，用枪托击打刘某2背部，刘某4立即上前抱住“身小伢”，说搞不得，“身小伢”将枪放进裤袋子里，刘某4将“身小伢”抱到一边时，一名高瘦男子让“身小伢”将枪交给了他，高瘦男子拿到枪后随即上膛，劝架的人就不敢靠拢了，这时“铁麻子”说算了，高瘦男子就将枪收起了，武修德他们就骑摩托车走了。刘某2身上多处被打伤，刘某5、刘某3也受了伤。案发后，在公安机关组织的混合辨认中，刘某4指认出武燕华参与殴打刘某2并身上拿出一支手枪的“身小伢”，武修德、武铁刚就是参与殴打刘某2的人。（6）证人刘某9的证言，证明2018年7月2日21时许，刘某9与刘某8、刘某10到刘某2家门口歇凉，当时还有刘某2、“彭伢”及60岁左右的老人在场。22时许，两辆摩托车在不远处停下，下来5个人，其中一个光头男子大喊“亲家”，刘某2就问怎么了？光头说到你家坐哈，刘某2就说你是不是喝酒了，喝酒了你就回去。对方一个人就说刘某2“满厌”（指凶的意思），把他搞了，光头也说要把刘某2搞了。刘某2站起来说你试试看，光头就推了刘某2胸部一下，刘某2也推了光头一下，其他人也对着刘某2打，一起聊天的人就去劝架，刘某9与一名穿白衣服的年轻男子打起来，后来二人停手了。刘某2的哥哥、伯父在劝架，刘某2和光头在对打，有个人对着刘某2的背部打，这时一名男子从身上拿出一把枪，上膛后指着前面的人说谁动打谁，大家就不敢劝架了，后来“彭伢”将光头他们劝走了。案发后，在公安机关组织的混合辨认中，刘某9指认出武修德、武铁刚就是到刘某2家殴打刘某2的人。（7）证人刘某10的证言，证明2018年7月2日22时许，刘某10在刘某2家门口空地上乘凉，听见有人喊刘某2在哪里，刘某2就回答在这边。这时候就看到有几个人走了过来，然后过来后他们就相争了，听见那边人说要把刘某2两根毛拔了，刘某2就说把你的也拔了。当时刘某2坐在凳子上面，那边人就扑过去动手打人，拿坐的凳子对着刘某2砸。这时候听见有个人说把枪拿出来，把他崩了。有个人就拿了一把手枪出来，然后对着刘某2头上、背上敲。有个人劝架的人就把这个男子抱住了拖到另一边去了，另外一个人把枪拿走上了膛，这时候村里的人越来越多，就将他们全部拖散了，拖散了后他们里面有人说算了，回去了。但是还有人还是不想算了，还要搞，被村里的人挡住了，然后他们就骑摩托车离开了。（8）证人刘某11的证言，证明2018年7月2日8、9点钟，刘某11与刘某2、刘某4、刘某6来到刘某2新修的别墅，刘某11就去刘某5家喝酒了，期间其父亲刘某8与刘某10、刘某9也来到刘某2家地场坪歇凉。喝了一杯酒后就听见下面吵了起来，听见武修德大喊“搞”。刘某11与刘某5出来后，看见武修德、“身小伢”及一个高个子拿了靠背椅要打刘某2，刘某2拿了凳子挡，武修德对着刘某2砸了一凳子并朝刘某2扑过去，刘某11将武修德扒开，有人从后面锁住刘某11的脖子将刘某11摔倒在地，武修德又追上去打刘某2，刘某11起来后与一名中年男子打了起来，这时武修德大喊把枪拿出来，把他打了，“身小伢”就拿出一把手枪，旁人就不敢怎么劝了。刘某2就去抢枪，刘某3也冲上去抢枪，武修德和高个子还在追着刘某2打，武铁刚喊了一声“老同学”后，也扑上去打了刘某2两拳。高个子从“身小伢”手中拿过枪上膛，武修德和武铁刚都喊把他打了（指打刘某2），刘某5就上去抢高个子手中的枪，武修德、武铁刚、“身小伢”继续追打刘某2。后来在刘某4的劝解下，武修德他们才离开。案发后，在公安机关组织的混合辨认中，刘某11指认出武铁刚就是殴打刘某2并叫高个子拿枪把刘某2打了的人，武燕华就是参与殴打刘某2并将枪递给高个子的人，武文再就是参与殴打刘某2并与刘某11打起来的人。（9）证人刘某12的证言，证明2018年7月2日21时许，武修德、武铁刚、武燕华及另外两名男子酒后来到刘某12家，要刘某12一起去打刘某2，刘某12劝说无效后他们就骑摩托车去金凤村了。刘某12电话告诉了刘某2，刘某2让刘某12上去劝解。刘某12与妻子赶到刘某2家后，看见武铁刚在打喊“搞，搞。”武修德扬起手走来走去，武燕华在嚷，刘某2胸前有血迹。刘某12骂了武修德、武铁刚他们，并将他们拉离了刘某2家。（10）证人武某1的证言，证明2018年7月份的一天晚上十点多钟，武修德打电话讲自己打架了，自己现在在茂源宾馆口子上，武某1就从家里赶到茂源宾馆边，看见武修德后问了情况，武修德讲自己到刘某2屋被四五个人打，手被打上了，武修德自己和刘某2都报警了。武某1就让武修德来到武某1家休息。第二天起床时，武某1老婆说武修德昨天晚上去了医院。后来听人讲武修德五个人到刘某2家打架，还拿了枪。9、上诉人供述（1）上诉人武修德的供述：2018年7月2日17时许，武修德和武铁刚、武清水在溆浦县“怀化名堂”请安化那边的几个人一起在吃晚饭喝酒，晚上八点多钟的样子，然后安化那边几个人就回去了，武修德和武铁刚就坐武清水的车去了栗子坪村武清水家的商店里聊天，当时武希凤和武燕华都在那某，武修德因和刘某2等人合伙开煤矸石厂有点矛盾，聊着聊着就聊到了刘某2，武修德就说刘某2最近说话大条大条的。接着武铁刚就说：“他最近搞了点钱，满厌个。”武修德说：“那就去刘某2那某去玩一下，把事情说开。”当时武希凤、武燕华还有一个人也说一起去。然后武燕华骑着一辆男式摩托车载着武修德，他们三人骑另一台摩托车去了金凤村，将车子停在刘某2家的门口，当时有八九个人在刘某2家花园聊天。武修德下车后就大喊：“亲家，亲家。”喊了三声之后刘某2就说：“你喝点酒又来了，你今天在这里吵吵，我就要出你生意（指要我出洋相，也就是要打我的意思）。”武修德听他这么说就不舒服，回他说：“你出我生意，我就要搞死你。”然后就走过去推了他一掌，二人打了起来，和武修德一起来的几个人也朝刘某2冲了过去，刘某4来拖武修德，武修德又扑过去打刘某2，刘某8、刘某5来拖，武修德还是不肯，对方一个年轻村干部就用凳子朝武修德打了过来，武修德用左手挡了一下，凳子砸在左小臂和头部。武修德拿起一张靠背凳对着刘某2打，被人给劝开后，刘某2就跑到了刘某5家里去了，武修德和武铁刚等五个人骑摩托车回去了。在星际网吧前面坐了一会儿后，武修德打了两个电话向低庄派出所报警，说和刘某2打架了。接电话的是姓舒的教导员和刘所长，他们要武修德去派出所，武修德说要去人民医院，要民警到人民医院去找他。案发后，在公安机关组织的混合辨认中，武修德指认出武希凤就是与其到刘某2家参与打架的人。（2）上诉人武燕华的供述：2018年7月2日晚上9时许，武燕华和武修德、武铁刚、武希凤、“再伢”五个人从低庄镇步行街“金沙ＫＴＶ”唱歌出来，武修德讲到亲家屋（指刘仁潮家，刘某2的别名）去，武铁钢听到后也讲去。后面武燕华骑着摩托车载着武修德，武铁钢骑摩托车载着武希凤和“再伢”，五个人沿茂源宾馆往金凤方向骑去。到了刘某2家后，武修德先下车，没过多久就跟刘某2吵起来，并且打了起来，武燕华四人看见他俩打起来了，就上前帮武修德打刘某2，武燕华踢了刘某2一脚，并拿起木板子打了一下刘某2的腰部，木板子都打断了。武修德四个人在追着刘某2打，将刘某2按在地上打，一个年轻人将“再伢”拉到一边，两个人对打起来。这时听见有人喊把枪拿出来，是谁拿出的枪没看见，后来看见枪在武希凤手上，刘某2的哥哥刘某5追着武希凤抢枪。后来武修德的亲家刘某12来了，将武修德拉到一边，加上旁人的劝解，武燕华五人就骑摩托车离开。案发后，在公安机关组织的混合辨认中，武燕华指认出、武修德、武铁刚、武希凤、武文再就是与其到刘某2家参与打架的人，刘某2就是被其五人殴打的被害人。（3）上诉人武希凤的供述：2018年7月份的一天下午7时许，武希凤从家里出来，到栗子坪武清水家前面玩，武修德、武铁钢、武燕华、武清水都在那某，武修德和武铁刚两个人叫武希凤一起到低庄街上去喝杯酒，武希凤又跟武铁刚说，武文再刚从监狱回来，要不叫他一起去喝杯酒，武铁刚说他之前在看守所的时候，跟武文再就认识了，可以叫他一起去喝酒。然后武希凤给武文再打了个电话，问他在哪里，武文再答应了，之后武希凤和武修德、武铁钢、武燕华、武文再五个人一起骑两辆摩托车到低庄步行街的一个新开的ＫＴＶ唱歌。晚上九、十点钟的样子，唱完歌出来后，武修德对大家说：“到亲家屋去玩下”，然后我们就开着摩托车沿茂源宾馆的一条路往金凤村骑去，骑到金凤村旁边有石墩子的地方停下来，在旁边的一处围墙里面有七、八个人坐着，刘某2也在里面，武修德下车边往围墙里面走边喊：“亲家，我到你这里来坐下。”武希凤和武铁钢、武燕华、武文再四个人跟着武修德一起往里面走。刘某2回话说：“你到我这里做什么”，武修德说：“我到你这里坐下不可以？”刘某2说：“你到我这里来吵，我就要搞你”。说完后，武修德和刘某2两个人就争起来了，武修德就推了刘某2一掌，他们两个人互相用手打起来了，跟着在旁边的人也都站起来了，他们就把刘某2和武修德围起来了，武希凤和武铁刚、武文再、武燕华四个人就去拉那些人，武希凤去拉了他们中间的一个人，那个人跟武希凤拉起来了，刘某2那边的有人拿铲板对武希凤打过来，武希凤往旁边跑过去时摔倒在地上，武希凤从地上爬起来的时候，有人拉着武希凤的手，将其拉到一边去了。武文再与一个人在一边扭扯，武铁刚、武燕华、武文再都被刘某2那边的人一个拉一个的被拉散了，只有武修德和刘某2两个人还在互相扭打。没有多久，大家都被拉散了，武希凤五个人骑摩托车离开了。庭审时供述称，手枪系武燕华从身上拿出来的，在武燕华拿枪对着人时，武希凤怕他打伤人，就将武燕华的枪抢了过来，后来武燕华又将枪拿走了。武燕华的枪可能是案发前刘某12提供的，现在藏在武燕华家二楼板子下面。案发后，在公安机关组织的混合辨认中，武希凤指认出武燕华、武文再、武铁刚、武修德就是与其到刘某2家打架的人。（4）上诉人武文再的供述：2018年7月初的一天晚上7、8点钟的样子，武文再一个人在低庄镇新街上准备去买衣服，走到“金沙ＫＴＶ”附近就碰到武铁钢和他的一个朋友，由于武文再和武铁刚以前就认识，所以就互相打招呼，武铁刚就叫武文再一起去“金沙ＫＴＶ”唱歌，武文再让他先去，自己去买身衣服再去。之后武文再到“金沙ＫＴＶ”二楼找他们，正好他俩唱歌的包厢门是开着的，武文再便进到包厢和武铁刚他们一起唱歌、喝酒、闲聊。玩了50分钟的样子，武文再就从“金沙ＫＴＶ”出来了。武文再没有到过刘某2家中，也没有参与寻衅滋事的行为。庭审时供述称，自己与武铁刚等人到案发现场，但没有动手打人，其他人有没有打人自己也没有看清楚。（二）窝藏事实2018年7月2日22时许，武修德、武铁刚等人酒后邀集武燕华等人到刘某2家闹事，将刘某2、刘某3打伤。原审被告人武清水得知此事后，开车将武铁刚送至怀化市鹤城区躲藏，并且将其身份证借给武铁刚使用，后其又给武铁刚、武燕华、武希凤三人提供住所藏匿，帮助三人逃避公安机关的打击。另查明，2018年9月7日10时许，原审被告人武清水接到办案民警电话后，主动到溆浦县公安局低庄派出所投案，并如实供述了犯罪事实。上述事实，有下列经一审庭审举证、质证且查证属实的证据予以证明：1、到案经过，证明2018年9月7日10时许，原审被告人武清水接到办案民警电话后，主动到溆浦县公安局投案，并如实供述了犯罪事实。2、户籍证明，证明武清水犯罪时已达到完全刑事责任年龄的事实。3、证人证言（1）证人武燕华的证言，证明2018年7月2日晚上，武燕华与武修德、武铁刚、武希凤、“再伢”打伤刘某2后就回家了。次日凌晨1点钟左右，刘某12打电话讲武修德被抓了。上午10点钟左右，武燕华准备去外面躲躲，在低庄中学碰到了武希凤，二人坐车到了让家溪，在街上碰到一个在吉首监狱服刑的狱友，他的名字记不起了，就到他家待了两天。7月5日上午二人坐客车到了水隘，武燕华给武铁刚打电话没通，就打了武清水的电话，才知道他们俩在一起，后来武清水跟武铁刚两人就开车来接武燕华和武希凤，到了娄底市双峰县武清水的妹妹家，三人在武清水妹妹家住了十多天，武燕华想回家了，三人都同意回溆浦。第二天武清水就开车来接三人回溆浦，他开车送武燕华到了岳母家，不知道他们去了哪里，后来武燕华也没有跟他们联系。（2）证人武希凤的证言，证明2018年7月份的一天晚上，武希凤与武修德、武铁刚、武燕华等人在金凤村将刘某2打伤，第二天，武希凤与武燕华跑到让家溪的一处山里人家藏了两天，之后就到了水隘武燕华的姑婆家里，待了一个多小时后，武燕华给武清水打了一个电话，随后武清水和武铁刚就开车来接二人，武清水开车将三个人送到娄底市双峰县武清水妹妹“菊女”那某，在那某住了大概十多天的样子，武燕华讲他要回去，后来武清水又开车来接三个回溆浦，把武燕华送到他岳母那某以后，武希凤跟武铁刚两个人商量去另外一个地方躲躲，就去了靠近中方的一个宾馆住了下来，住了八、九天的样子，武希凤跟武铁刚说自己准备投案自首了，他同意了，说过段时间，他也会回来的，之后二人就分开了。（3）证人武某4的证言，证明2018年7月份的一天早上，武某4的哥哥武清水带着“麻子”和两个“身小伢”到自己家里，武某4问他到这里来干嘛，他开始说到这里来玩一下，吃了晚饭后，武清水准备回家时告诉武某4另外三个人因为跟别人打架，在这里住几天就走，他们三人住了十多天左右，武清水就来接他们回溆浦了。案发后，在公安机关组织的混合辨认中，武某4指认出武铁刚、武燕华、武希凤就是武清水开车送到武某4家躲藏的人。3、原审被告人武清水的供述：2018年农历5月19日晚上，武修德、武铁刚、武燕华、武希凤、“身小伢”五个人同金凤村刘仁潮打了一架。第二天，武铁刚叫武清水送他到怀化时间，等武修德有消息以后再说，武清水开了自己的红色荣威牌小车将武铁刚送到怀化麻阳路口，还将自己的身份证借给了武铁刚。过了几天后，武铁刚打电话问武修德的消息，又问武燕华和武希凤有没有被抓，武清水将他们的情况告诉了他。之后一天，武铁刚又打电话叫武清水到低庄和花桥交界的地方接他，武清水开车接到他以后，又去水隘胡家坪接上武燕华、武希凤后，将他们三人送到娄底市双峰县杏子铺村武清水妹妹武某4家，他们三人在那住了半个多月的时间，武清水又将他们三人接回了溆浦。武铁刚与武希凤去怀化躲了一段时间，后来武希凤因为实在躲不下去了才回来的。期间武燕华打电话要武清水帮忙打听消息，从武燕华被抓以后，武清水同他们就没了联系。案发后，在公安机关组织的混合辨认中，武清水指认出武修德、武铁刚、武燕华、武希凤、武文再就是与刘仁潮（刘某2）打架的人本院认为，上诉人武修德、武燕华、武希凤、武文再等人酒后无事生非，随意殴打他人，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪。原审被告人武清水明知是犯罪的人而为其提供隐藏处所，帮助其逃匿，其行为构成窝藏罪。在共同犯罪中，武修德、武燕华、武希凤、武文再均起主要作用，均系主犯。上诉人武燕华、武希凤、武文再均因犯盗窃罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，均系累犯，应从重处罚。上诉人武修德、武希凤到案后主动到公安机关投案并如实供述了寻衅滋事的主要犯罪事实，系自首，可对其从轻处罚；原审被告人武清水在接到办案民警电话后主动投案，并如实供述了自己的犯罪事实，系自首，可以从轻处罚。关于上诉人武修德上诉及其辩护人辩护提出“1、原判认定的第一、二笔违法事实已经过了追诉时效，且已双方达成和解并取得谅解，不能作为对其定罪处罚的依据；2、原判认定的第三笔违法事实，武修德并未参与；3、原判未认定武修德构成自首错误，应当予以认定；4、原判量刑畸重。综上所述，请求二审法院查明事实后对其从轻处罚”的上诉理由及辩护意见，经查，1、原判将上述三起违法事实列入一审审理查明的事实是为了其在判决说理部分明析是否构成恶势力，而非作为定罪处罚的依据；2、上诉人武修德主动到案后，已供述了其寻衅滋事犯罪的主要事实，应当认定为自首，并可对其从轻处罚，原判未予认定导致量刑偏重，应当予以纠正。故武修德的上诉理由及其辩护人的辩护意见部分成立，本院予以部分采纳。关于武燕华上诉及其辩护人辩护提出“原判对其量刑过重，请求二审法院对其从轻处罚”的上诉理由及辩护意见，经查，原判在量刑时已经考虑其犯罪地位、作用、情节、认罪态度及社会影响，对其量刑并无不当，故其上诉理由及辩护人的辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于武希凤上诉及其辩护人辩护提出“1、2018年7月2日一案武希凤没有寻衅滋事的动机，并未随意殴打他人，且不是主犯；2、原判未认定武希凤构成自首错误，应当予以认定。综上所述，请求二审法院查明事实后对其从轻处罚”的上诉理由及辩护意见，经查，1、武希凤等人受武修德的邀约来到刘某2家中，在看见武修德与刘某2发生口角，且武修德动手打人之后，未尽力劝解，而是帮助武修德对刘某2等人实施殴打，上述事实有被害人刘某2、刘某3的陈述，证人刘某7、刘某9等人的证言，同案人武修德、武燕华的供述，且有武希凤本人的供述在卷予以证明，各证据之间相互印证，已经形成证据锁链，足以认定，故武希凤及其辩护人提出武希凤不具有打人动机，未随意殴打他人且不是主犯的上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳；2、上诉人武希凤主动到案后，已供述了其寻衅滋事犯罪的主要事实，应当认定为自首，并可对其从轻处罚，原判未予认定而导致量刑偏重，应当予以纠正。故武希凤及其辩护人提出的上诉理由及辩护意见部分成立，本院予以部分采纳。关于武文再上诉及其辩护人辩护提出“2018年7月2日寻衅滋事一案武文再没有犯罪动机，并未随意殴打他人，且不是主犯，原判对其量刑过重，请求二审法院查明事实后对其从轻处罚”的上诉理由及辩护意见，经查，武文再等人受武修德的邀约来到刘某2家中，在看见武修德与刘某2发生口角，且武修德动手打人之后，未尽力劝解，而是帮助武修德对刘某2等人实施殴打，上述事实有被害人刘某2、刘某3的陈述，证人刘某11、刘某7、刘某4等人的证言，同案人武燕华、武希凤、武修德的供述在卷予以证明，各证据之间相互印证，已经形成证据锁链，足以认定，故武文再及其辩护人提出武文再不具有打人动机，未随意殴打他人且不是主犯的上诉理由及辩护意见不能成立，原判在量刑时已考虑到其原判在量刑时已经考虑其犯罪地位、作用、情节、认罪态度及社会影响，对其量刑并无不当，故其上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。综上所述，原判认定事实清楚、证据确实、充分、定罪准确，审判程序合法，但未认定武修德、武希凤自首不当，应当予以纠正。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款（一）项、第三百一十条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十五条第一款、第六十七条第一款以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项之规定，判决如下一、维持湖南省溆浦县人民法院（2019）湘1224刑初42号刑事判决的第二、四、五项，即“二、被告人武燕华犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年六个月；四、被告人武文再犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年六个月；五、被告人武清水犯窝藏罪，判处有期徒刑十一个月。”二、撤销湖南省溆浦县人民法院（2019）湘1224刑初42号刑事判决第一、三项，即“一、被告人武修德犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑三年；三、被告人武希凤犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年六个月。”三、上诉人武修德犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年九个月；（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年7月3日至2021年4月2日止。）四、上诉人武希凤犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年三个月。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年8月26日至2020年11月25日止。）本判决为终审判决审判长龚俊利审判员郑步鸿审判员陈燕琳二〇一九年十一月十五日法官助理孙小平代理书记员禹治

张某某诈骗罪一审刑事判决书内蒙古自治区通辽市科尔沁区人民法院刑事判决书（2019）内0502刑初632号：通辽市科尔沁区人民检察院以科检二部刑诉（2019）550号起诉书指控被告人张某某犯诈骗罪，于2019年5月23日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2019年6月18日公开开庭审理了本案。通辽市科尔沁区人民检察院指派检察员玲玲出庭支持公诉，被告人张某某及其辩护人杨光到庭参加诉讼。现已审理终结通辽市科尔沁区人民检察院指控:2017年12月至2018年7月期间，被告人张某某在通辽市科尔沁区鼎新小区4号楼ｘｘ室家中,以办理大额消费卡为由,骗取韩某某人民币16020元。2018年2月26日至2018年6月份期间，被告人张某某在通辽市科尔沁区盛世银座小区ｘｘ室家中,以办理大额信用卡为由,骗取李某和陈某某人民币35800.54元。为证明上述指控，公诉机关当庭出示、宣读了被害人陈述、证人证言、微信截图、户籍证明、抓获经过、被告人张某某的供述与辩解等证据材料。公诉机关认为，被告人张某某以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人财物，侵犯财产价值人民币51820.54元，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。提起公诉，请依法判处。被告人张某某对公诉机关指控的第一起犯罪事实及罪名无异议；对指控的第二起数额有异议；提出诈骗数额应为38000元。辩护人的辩护意见与被告人一致。经审理查明,被告人张某某于2017年12月至2018年6月期间，在通辽市科尔沁区境内实施诈骗二起，侵犯财产价值人民币51820.54元，具体犯罪事实如下：2017年12月至2018年7月期间，被告人张某某在通辽市科尔沁区鼎新小区4号楼ｘｘ室家中,以办理大额消费卡为由,骗取韩某某人民币16020元。2018年2月26日至2018年6月份期间，被告人张某某在通辽市科尔沁区盛世银座小区ｘｘ室家中,以办理大额信用卡为由,骗取李某和陈某某人民币35800.54元。2018年12月9日，被告人张某某被公安机关抓获归案；于2018年12月9日至2018年12月11日临时羁押于阿鲁科尔沁旗看守所。上述事实，有以下证据：1.户籍信息，证明被告人张某某的自然情况。2.受案登记表、立案决定书、拘留证、逮捕证等法律文书，证实本案受、立案情况及被告人张某某被采取强制措施情况。3.微信截图，证实韩某某通过微信转账给张某某人民币6000元、4000元、2200元、3820元，共计16020元及二人关于办理消费卡的微信聊天记录。4.李某手机截图,证实李某通过微信给办卡弟、昵称搁浅，微信号ＷＫ520667788转账4000元、5000元、400元、600元共计转账10000元；“办卡弟”给李某转账3000元、2000元、1200元、800元，共计7000元。5.陈某某手机截图，证实陈某某给张某伟转账13000元、3000元、2576.84元、900元、4200元、5000元、7600元、5900元，共计42176.84元，张某某给陈某某转账还款9376.30元。6.钱某某询问笔录，钱某某系张某某女朋友，证实钱某某2016年认识张某某时，张某某没有工作，2017年张某某自一个小额贷款公司打工。张某某用微信给钱某某转过钱：2017年12月2日转2200元、12月8日转1600元、12月9日转500元、2300元，张某某没有告诉她这钱是怎么来的，以上钱款还车贷。2017年11月张某某买一辆大众帕萨特轿车，是贷款买的，首付1万元是钱某某的父亲给的，车是钱某某名义买的，2018年4月4日张某某给钱某某转4871元还车贷，剩余的花销了。7.韩某某询问笔录，证实2017年12月至2018年7月期间，张某某以为韩某某办理大额消费卡，骗取韩某某人民币16020元。8.李某询问笔录，李某是陈某某丈夫的姐姐，证实2018年3月至6月张某某以办理贷款名义骗取她46000元。李某和陈某某想办贷款，找张某某办理40万元大额信用卡，张某某需要4万多元手续费。2018年2月26日陈某某给张某某转账13000元、2018年3月1日转1000元、2018年4月9日转5000元、2018年5月18日4000元、2018年5月28日5000元、2018男6月16日7600元。张某某给李某退回7000元钱，给陈某某退回9000多元钱。张某某微信有两个：ＷＫ520667788、昵称孙子盗我号，17647674467，昵称信贷小伟，张某某建设银行账号＊＊＊＊。9.陈某某询问笔录，陈某某是李某弟弟的妻子，证实的事实与李某的陈述基本一致，同时证实张某某登录陈某某支付宝申请贷款，2018年4月18日申请蚂蚁借呗5900元、5月12日申请蚂蚁借呗3000元，4月18日申请招联金融2576.84元，4月21日申请招联金融900元，4月18日申请九万富卡一笔4200元这下贷款陈某某没有见到钱，张某某说为了制造账单流水，2018年4月9日陈某某给张某某转账5000元，2018年6月16日转账7600元。李某给张某某转账10000元。张某某给李某退回7000元钱，给陈某某退回9376.30元。10.张某某讯问笔录，证实2017年12月至2018年7月，以给韩某某办理大额消费卡的名义分多次共骗取韩某某人民币16020元，所骗的钱一部分还车贷，一部分花销了，一部分分多次转给女朋友。2018年初，张某某给李某办过贷款，贷款多少记不清了，收了李某多少手续费记不清了，给李某退了多少钱记不清了。张某某的微信号ＷＫ52066＊＊＊＊、以前网名：信用卡代还，现网名：搁浅。11.在逃人员信息表，证实被告人张某某在逃登记情况。12.临时羁押证明，证实被告人在阿鲁科尔沁旗看守所临时羁押情况。13.抓获经过，证实被告人张某某归案情况。上述证据由公诉机关当庭出示和宣读，经质证，被告人对李某、陈某某询问笔录及李某提供的微信截图有异议，提出有些钱陈某某用于还贷款。辩护人与被告人质证意见一致。本院审查认为，公诉机关出示证据，来源合法，客观真实，与本案具有关联性，证据之间能够相互印证，能够证实公诉机关指控的事实，予以确认。被告人及其辩护人的质证意见，不能成立，不予采纳本院认为，公诉机关指控被告人张某某犯诈骗罪的事实及罪名成立。被告人张某某以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相的方法,骗取他人财物，侵犯财产价值人民币51820.54元，数额巨大，已构成诈骗罪，应受刑罚处罚。被告人张某某归案后对指控的骗取韩某某钱款的事实能够如实供述，对该起犯罪，可从轻处罚。被告人张某某及其辩护人对公诉机关指控的第二起数额有异议的辩解或辩护意见，与事实不符，不能成立，不予采纳。根据被告人张某某犯罪的事实、性质、情节、社会危害程度和悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款，第六十四条之规定，判决如下被告人张某某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年12月11日起至2021年12月8日止。所处罚金于本判决生效后立即缴纳。）二、被告人张某某违法所得人民币51820.54元，责令其向被害人退赔，其中韩某某人民币16020.00元、李某人民币3000.00元、陈某某人民币32800.54元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向通辽市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份审判长王占元人民陪审员单清云人民陪审员贺宝贵二〇一九年七月一日书记员张琦

张文献等盗窃一审刑事判决书北京市朝阳区人民法院刑事判决书（2019）京0105刑初366号：公诉机关以京朝检公诉刑诉〔2019〕193号起诉书指控被告人张文献、张金英犯盗窃罪。本院适用刑事案件速裁程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案公诉机关指控并经本院审理查明：被告人张文献伙同被告人张金英于2018年11月4日3时许，在北京市朝阳区×里×楼前工地内，骑电动三轮车盗走工地内锁扣337个（经鉴定价值人民币1636元）。后被告人张文献、张金英被公安机关抓获归案。赃物已起获并发还被害单位。现扣押被告人张文献、张金英作案使用的电动三轮车1辆在案。被告人张文献、张金英已签署《认罪认罚具结书》。公诉机关建议判处被告人张文献、张金英有期徒刑六个月至一年，并处罚金。被告人张文献、张金英对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议本院认为，公诉机关指控被告人张文献、张金英犯盗窃罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，量刑建议适当，应予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第二条、第十四条之规定，判决如下一、被告人张文献犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年11月4日起至2019年5月3日止。罚金于本判决发生法律效力后3个月内缴纳）。二、被告人张金英犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年11月4日起至2019年5月3日止。罚金于本判决发生法律效力后3个月内缴纳）。三、在案之电动三轮车一辆，予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向北京市第三中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判员宋磊二〇一九年二月十三日书记员苗志超

王需祥生产、销售假药一审刑事判决书云南省砚山县人民法院刑事判决书（2017）云2622刑初326号：砚山县人民检察院以砚检公诉刑诉（2017）326号起诉书指控被告人王需祥犯销售假药罪于2017年11月8日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2017年11月21日公开开庭审理了本案，砚山县人民检察院指派检察员姬祥芬、书记员黄紫阳出席法庭支持公诉，被告人王需祥到庭参加诉讼。现已审理终结砚山县人民检察院指控：自2012年以来，被告人王需祥采取以电话联系、邮政邮寄、汇款的方式从王某2等人处进购了“神奇咳喘灵胶囊”、“复方特效关节灵胶囊”、“特效胃根治胶囊”、“止咳定喘灵胶囊”、“风湿关节炎胶囊”、“坐骨神经痛丸”等假冒药品进行销售。2015年5月29日砚山县食品药品监督管理局在检查时，当场查获上述假冒药品共102瓶。经《文山州食品药品管理局关于对“特效胃根治胶囊”等假药进行认定的批复》认定上述药品均为假药。为证明指控事实成立，公诉机关向法庭提交了物证、书证、证人证言、被害人陈述、被告人的供述与辩解、鉴定意见、勘验检查辨认笔录等证据。砚山县人民检察院认为，被告人王需祥进购假冒药品进行销售，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百四十一条的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以销售假药罪追究被告人的刑事责任。被告人王需祥对公诉机关指控的犯罪事实及罪名和相关证据均认可无异议。提出其没有害人之心，也未造成吃药的人死亡，社会危害不大，同时年岁已大，身体不好，请求法庭从轻处罚判处缓刑。经审理查明：被告人王需祥在砚山县平远镇丰湖路经营名为“汇祥大药房”的药店，营业执照名字为被告人王需祥之子王某1，但该药店实际经营管理人为被告人王需祥，平时进购药品也是被告人王需祥在负责处理。自2012年以来，被告人王需祥采取以电话联系、邮政邮寄、汇款的方式从曲靖王某2处进购了“神奇咳喘灵胶囊”、“复方特效关节灵胶囊”、“特效胃根治胶囊”、“止咳定喘灵胶囊”、“风湿关节炎胶囊”、“坐骨神经痛丸”等假冒药品进行销售。2015年5月29日砚山县食品药品监督管理局在对被告人王需祥经营的药店检查时，当场查获上述假冒药品共102瓶。经《文山州食品药品管理局关于对“特效胃根治胶囊”等假药进行认定的批复》认定上述药品均为假药。上述事实，被告人王需祥在开庭审理过程中认可无异议，且有物证查获的假药、书证受案登记表、立案决定书、被告人王需祥的户口证明、前科劣迹查询证明、网上在逃人员查询记录、到案经过、情况说明、砚山县食品药品监督管理局调查材料、曲靖市公安局关于“王某2、王某3等人生产、销售假药”案证据材料、邮政包裹单，被害人舒某、吴某、张某1的陈述，证人张某2、杜某1、杜某2、李某、王某1、王某2、王某3的陈述，被告人王需祥的供述与辩解，文食药监复［2016］1号文件，云南省食品药品检验所检验报告，现场勘验笔录及照片，被害人舒某及证人张某2辨认被告人王需祥笔录及照片，被告人王需祥辨认邮政包裹单、销售的假药、购药人舒某、张某2的笔录及照片等证据证实，足以认定本院认为：被告人王需祥目无国法，在经营有营业执照的正规药店时，明知不是正常药品进购渠道而进购了“神奇咳喘灵胶囊”、“复方特效关节灵胶囊”、“特效胃根治胶囊”、“止咳定喘灵胶囊”、“风湿关节炎胶囊”、“坐骨神经痛丸”等假冒药品进行销售，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百四十一条的规定，构成销售假药罪，应依法判处三年以下有期徒刑，并处罚金。公诉机关指控的犯罪事实清楚，提交证据确实、充分，指控罪名成立。被告人王需祥如实供述犯罪事实，依法可从轻处罚。被告人王需祥在其经营的正规药店内销售假药，应酌情从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十条第二款、第三款、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第四项、第十一条第一款、第十二条的规定，判决如下一、被告人王需祥犯销售假药罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金20000元。同时在缓刑考验期限内禁止从事药品销售及相关活动。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后30日内缴纳。）二、查获扣押的假药102瓶予以没收销毁。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向文山壮族苗族自治州中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本五份审判长马任审判员杨跃祥人民陪审员邓信开二〇一七年十一月二十九日书记员杨志莲

战军受贿罪二审刑事判决书西藏自治区山南市中级人民法院刑事判决书（2016）藏22刑终5号：西藏自治区乃东县人民法院审理西藏自治区乃东县人民检察院指控原审被告人刘军犯受贿罪一案，于2016年8月5日作出（2016）藏2221刑初41号刑事判决。原审被告人刘军不服，提出上诉。本院于2016年8月23日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。西藏自治区山南市人民检察院指派检察员王飞、申慧敏出庭履行职务。上诉人（原被告人）刘军到庭参加诉讼。现已审理终结原审判决认定，被告人刘军自2011年至今担任山南地区财政局企业科科长期间利用职务上的便利条件收受贿赂的事实有：一、2012年山南地区自来水公司经理拉某为能尽快落实公司已获批的项目扶持资金200万元，到被告人刘军办公室给被告人送5万元现金，被告人刘军收取了此款，之后山南地区自来水公司领取到已获批的项目扶持资金200万元中的160万元。以上事实有经庭审举证、质证的下列证据证实：1.组织机构代码证、企业法人营业执照、企业法定代表人证明书、税务登记证、公共卫生许可证、身份证复印件，证实山南地区自来水公司和拉某的基本信息及拉某为该公司经理。2.项目责任书、项目督办通知，证实山南地区自来水公司获批的项目扶持资金为200万元。3.专项项目资金申请书、项目备案表、技术改造资金的报告、项目真实性说明、证明材料、山水字［2012］15号文件、项目支出明细表，证实山南地区自来水公司申报专项扶持资金情况及已落实项目扶持资金为160万元。4.检察机关于2015年10月21日对证人拉某所作的询问笔录，证实2012年山南地区自来水公司经理拉某为能尽快落实公司已获批的项目扶持资金200万元，到被告人刘军办公室给被告人送5万元现金，被告人刘军收取了此款，之后山南地区自来水公司领取到公司已获批的项目扶持资金200万元中的160万元。5.检察机关于2015年8月30日、2015年10月30日、2016年4月29日对被告人刘军所作的讯问笔录及被告人刘军的自述材料，证实2012年被告人刘军在自己办公室收到山南地区自来水公司经理拉某为能尽快落实公司已获批的项目扶持资金200万元，而送的5万元现金，在此之后山南地区自来水公司领取到了项目扶持资金。二、2013年乃东县国和联营公司经理李某为尽快能落实公司编织手工艺产品设备技术更新项目扶持资金，同旦某某到被告人刘军办公室向被告人送3万元现金，被告人刘军收取了此款，之后乃东县国和联营公司领取到该项目已获批扶持资金50万元中的30万元。以上事实有经庭审举证、质证的下列证据证实：1.企业法人营业执照、税务登记证、组织机构代码证，证实乃东县国和联营公司基本信息及李某为该公司法定代表人。2.支票存根、领条，证实李某、旦某某从公司里领取3万元现金用于送给被告人刘军。3.记账凭证、进账单、拨款申请、拨款申请报告、拨款申请书、银行转账支票存根，证实乃东县国和联营公司申请的编织手工艺产品设备技术更新项目已落实资金30万元。4.山工信发［2012］70号文件、藏财企指（专）字［2013］75号文件、扶持项目名单、专项资金项目申请书（编织手工艺产口技术更新项目），证实乃东县国和联营公司申请的编织手工艺产品设备技术更新项目获批50万元扶持资金。5.检察机关于2015年9月1日、2015年9月9日对证人旦某某所作的询问笔录，证实2013年8月13日旦某某同乃东县国和联营公司经理李某到被告人刘军办公室，为尽快能落实公司编织手工艺产品设备技术更新项目扶持资金，李某向被告人刘军送了3万元现金，被告人刘军收取了此款。该项目获批扶持资金为50万元，已落实30万元。6.检察机关于2015年8月31日、2015年9月9日对证人李某所作的询问笔录，证实2013年乃东县国和联营公司经理李某为尽快能落实公司编织手工艺产品设备技术更新项目扶持资金，同旦某某到被告人刘军办公室向被告人送3万元现金，被告人刘军收取了此款。该项目获批扶持资金为50万元，已落实30万元。7.检察机关于2015年8月30日、2015年10月29日、2015年10月30日、2016年4月29日对被告人刘军所作的讯问笔录及被告人刘军的自述材料，证实2013年被告人刘军在自己办公室收取了乃东县国和联营公司经理李某为尽快能落实项目扶持资金而送的3万元现金。三、2012年山南地区贡嘎县天瑞农产品开发有限公司的经理王某某在拉萨参加扶持项目评审时，请求刘军帮助获取山南地区农畜产品加工厂扩建项目资金并向被告人送2万元现金，被告人刘军收取了此款，之后山南地区贡嘎县天瑞农产品开发有限公司申报的山南地区农畜产品加工厂扩建项目获得120万元的扶持资金，该扶持资金已全部落实完。以上事实有经庭审举证、质证的下列证据证实：1.营业执照、组织机构代码证、税务登记证，证实山南地区贡嘎县天瑞农产品开发有限公司的基本信息。2.证明材料，证实2012年山南地区贡嘎县天瑞农产品开发有限公司获批扶持项目资金为120万元，该扶持资金已全部落实完。3.检察机关于2015年10月8日对证人王某某所作的询问笔录，证实2012年山南地区贡嘎县天瑞农产品开发有限公司经理王某某在拉萨参加扶持项目评审时，向被告人刘军送2万元现金，被告人收取了此款。该项目获批扶持资金为120万元，已全部落实完。4.检察机关于2015年8月30日、2015年10月29日、2015年10月30日、2016年4月29日对被告人刘军所作的讯问笔录及被告人刘军的自述材料，证实2012年被告人刘军在拉萨市收取了山南地区贡嘎县天瑞农产品开发有限公司经理王某某为获取山南地区农畜产品加工厂扩建项目扶持资金，而送的2万元现金，之后该项目获得扶持资金。四、2012年被告人刘军以评标委员会评委的身份在拉萨市参加招标活动，期间遇到前来参加招标的徐某甲，徐某甲请求被告人评分时对其代表的公司予以照顾，在招标时该公司中了其中一标段，事后徐某甲为感谢被告人刘军评分时的照顾，托其弟徐某乙在被告人家中向被告人送了2万元现金，被告人收取了此款。以上事实有经庭审举证、质证的下列证据证实：1.法人营业执照、组织机构代码证、身份证复印件、法定代表人授权委托书、管理人员统计表，证实冯某某为江苏隆昌照明工程有限公司法定代表人并授权徐某甲签署投标文件及合同。2.营业执照、组织机构代码证，证实徐某甲为山南福莲新能源科技有限公司法定代表人。3.太阳能路灯公共照明工程中标通知书、路灯购置安装合同、质量承诺书、招标文件，证实徐某甲代理的江苏隆昌照明工程有限公司获得了太阳能路灯公共照明工程第四标段，徐某甲与招标人签订了工程合同。4.情况说明，证实2012年山南地区新农村建设太阳能路灯工程招标时，公司中了其中一标段。5.检察机关于2015年9月2日、2015年9月11对证人徐某乙所作的询问笔录，证实2012年徐某甲为表示感谢刘军的照顾，托其弟到被告人家中送2万元现金，被告人刘军收取了此款。6.检察机关于2015年9月2日、2015年9月11对证人徐某甲所作的询问笔录，证实2012年徐某甲在拉萨市参加招标活动时，因认识评标委员会评委刘军，故请求被告人刘军对其代表的公司评分时予以照顾，后该公司中了其中一标段，事后徐某甲为表示感谢被告人刘军评分时的照顾，托其弟到被告人刘军家中送2万元现金。7.检察机关于2015年8月30日、2015年10月29日、2015年10月30日、2016年4月29日对被告人刘军所作的讯问笔录及被告人刘军的自述材料，证实2012年被告人刘军以评标委员会评委的身份在拉萨市参加招标活动，期间遇到前来参加招标的徐某甲，徐某甲请求被告人评分时对其代表的江苏隆昌照明工程有限公司予以照顾，招标时该公司中了其中一标段，事后徐某乙在被告人家中向被告人送了2万元现金，被告人收取了此款。另查明，被告人刘军于2015年5月27日依法返还违法所得款12万元人民币，被告人刘军在被侦查机关调查问话期间，主动交代自己受贿的事实，具有自首情节，被告人刘军在审查起诉阶段向山南地区检察分院反贪污贿赂局提供其他案件线索，并已查实，具有立功情节。以上事实有经庭审举证、质证的下列证据证实：1.西藏自治区资金往来票据，证实被告人刘军于2015年5月27日依法返还违法所得款12万元人民币。2.二份情况说明、立案决定书，证实被告人刘军具有自首及立功情节。本案综合证据：（1）常住人口基本信息，证实被告人刘军户籍信息及被告人已达承担刑事责任年龄。（2）公务员登记表、干部任免审批表、山财党［2011］1号文件，证实被告人刘军身份为公务员及2011年3月份被任命为山南地区财政局企业科科长。（3）山行办发［2010］47号文件，证实山南地区财政局企业科职责范围。（4）同步录音录像光盘，证实办案机关取证合法性。公诉人向法庭提交的乃东县国和联营公司关于商业综合大楼和民族手工艺产品加工厂改扩建项目的申请书、记账凭证、资金往来收据等证据材料因与本案案情无关，故对此不予采纳。辩护人向本院提交的检验报告及照片，因与本案案情无关故不予采纳。辩护人庭审过程中提出的起诉指控第四项中的江苏隆昌照明工程有限公司法定代表人并非徐某甲，且该项事实缺少贿赂款的来源凭证，没有扶持资金入账凭证及代理人与被代理人之间的账务往来证据，不能形成证据链，该项事实不清，不应认定犯受贿罪之辩解意见，本院认为江苏隆昌照明工程有限公司授权徐某甲处理招标事务，徐某甲为该公司获得招标项目标段，向被告人刘军送2万元现金，事后江苏隆昌照明工程有限公司获得其中一标段，该起事实清楚、证据充分，构成受贿罪，故对辩护人意见不予采纳；2.被告人帮助乃东县国和联营公司促进落实资金应为30万元之辩解意见，本院予以采纳。3.被告人如实供述所犯罪行构成坦白，应在量刑时从轻考虑之意见，因被告人属自首，对如实供述部分，量刑上不作重复考虑，故对该量刑意见不予采纳；4.被告人被动受贿，无索贿现象、主观恶意较小，其量刑上从宽考虑之量刑意见，本院认为不能以被告人无索贿等行为而对其量刑上从轻处罚，故对辩护人该量刑意见不予采纳；5.被告人犯罪情节轻微，应对被告人免于刑事处罚之量刑意见，本院认为被告人受贿数额为12万元已达到数额较大且受贿次数为4次，辩护人提出的量刑建议过轻，故对该量刑意见不予采纳。原审认为，被告人刘军身为国家机关工作人员，利用职务上的便利为他人谋取利益，收受他人现金共计12万元，数额较大，其行为已构成受贿罪。西藏自治区乃东县人民检察院起诉指控被告人刘军犯受贿罪的犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名能够成立。根据《最高人民法院、最高人民检察院》的规定，受贿12万元已达到受贿罪的定罪量刑起点标准。鉴于被告人刘军受贿数额，确定其基准刑，在此基础上，认定并量化分析如下量刑情节：1.被告人在被侦查机关调查问话期间，主动交代自己受贿的事实，具有自首情节，依法对其从轻处罚；2.被告人提供其他案件线索，并已查实，具有立功情节，依法对其从轻处罚；3.被告人刘军在案发后主动向检察机关积极退赃，酌情对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（一）项、第六十七条第一款、第六十八条、第六十四条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条、《最高人民法院、最高人民检察院》第一条第四款第（二）项、《最高人民法院、最高人民检察院》第一条第一款之规定判决：一、被告人刘军犯受贿罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金十万元。罚金缴纳期限为本判决书发生法律效力后第二日起十日内一次性付清。二、违法所得人民币12万元，予以没收并上缴国库。宣判后，被告人刘军提出上诉称，其受贿后及时自首，如实供述，积极退赃，减少了损害结果的发生。且具有立功、全额退赃、真诚悔罪等情节，其犯罪情节轻微，请求免于刑事处罚。刘军在二审辩解称其没有利用职权为他人谋取利益。公诉机关提出本案一审法院认定犯罪事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当，程序合法，应维持原判。经审理查明，上诉人刘军受贿的事实与证据同一审一致，且经二审审理无变化，本院予以确认本院认为，上诉人刘军身为国家工作人员，利用职务上的便利，收受他人财物共计12万元人民币，为他人谋取利益，数额较大，其行为构成受贿罪。原审法院认定事实清楚，定性准确，证据充分，程序合法，本院予以确认。对于上诉人刘军提出其收受了他人的现金，但双方不存在利益关系，其没有利用职权为他人谋取利益的辩解意见，经查上诉人刘军明知其所处的职位和他人送钱的目的具有具体请托事项，而予以收受，应当认定为为他人谋取利益，是否已实际为企业谋取利益或谋取到利益，均不影响其行为构成受贿的认定。该辩解意见本院不予采纳。鉴于上诉人刘军具有自首和立功的法定从轻、减轻情节，且其犯罪较轻，可以免除处罚。其归案后认罪、悔罪态度较好、积极退回全部赃款，可酌情从轻处罚。故决定对上诉人刘军的量刑予以改判。为了惩治腐败犯罪，维护国家工作人员职务的廉洁性，结合本案的犯罪事实、数额、情节、社会危害后果，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（一）项、第六十七条第一款、第六十八条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下一、维持西藏自治区乃东区人民法院（2016）藏2221刑初41号刑事判决第一项中的定罪部分，即上诉人刘军犯受贿罪；第二项即违法所得人民币12万元，予以没收并上缴国库。二、撤销西藏自治区乃东区人民法院（2016）藏2221刑初41号刑事判决第一项中的刑罚部分，即被告人刘军犯受贿罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金十万元。三、上诉人刘军犯受贿罪，免于刑事处罚。本判决为终审判决审判长索朗央金审判员张养军审判员格桑巴珠二〇一六年十一月三日书记员琼拉

翁徐法盗窃罪一审刑事判决书浙江省宁海县人民法院刑事判决书（2017）浙0226刑初161号：浙江省宁海县人民检察院以宁检刑诉〔2017〕105号起诉书指控被告人翁徐法犯盗窃罪，于2017年4月1日向本院提起公诉。本院于同日立案，依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。宁海县人民检察院代理检察员朱桂荣，被告人翁徐法到庭参加诉讼。现已审理终结公诉机关指控：1．2016年9月12日早上，被告人翁徐法驾驶摩托车至宁海县桥头胡街道××村×××路×弄×号附近，采用装有毒箭的弓弩射杀的方式，将薛某的一只重10公斤的土狗（价值人民币300元）盗走。2．2016年9月26日早上，被告人翁徐法驾驶摩托车至宁海县桥头胡街道×××村××××××号附近，采用装有毒箭的弓弩射杀的方式，将金某的一只重20公斤的土狗（价值人民币600元）盗走。3．2016年12月6日早上，被告人翁徐法驾驶摩托车至宁海县茶院乡××××号附近，采用装有毒箭的弓弩射杀的方式，将王某1一只重15公斤的土狗（价值人民币450元）盗走。接着，被告人翁徐法又至宁海县茶院乡××卫生服务室附近，采用装有毒箭的弓弩射杀的方式，将华某1的一只黄色重10公斤的土狗（价值人民币300元）盗走。之后，被告人翁徐法又至茶院乡××诊所附近，用装有毒箭的弓弩将王某2的一只重15公斤的土狗（价值人民币450元）射杀并欲盗走，后因被人察觉而未盗得。4．2016年12月7日早上，被告人翁徐法驾驶摩托车至宁海县茶院乡×××××号附近，采用装有毒箭的弓弩射杀的方式，将张某的一只重10公斤的土狗（价值人民币300元）盗走。5．2016年12月13日早上，被告人翁徐法驾驶摩托车至宁海县茶院乡×××村牌处附近，采用装有毒箭的弓弩射杀的方式，将邬某的一只重6.98公斤的土狗（价值人民币209元）盗走。接着，被告人翁徐法又至宁海县茶院乡×××村文化大礼堂附近，用装有毒箭的弓弩将包某的一只重22.5公斤的土狗（价值人民币675元）射杀并欲盗走，后其被村民发现而未盗得。2016年12月13日，被告人翁徐法被群众当场抓获并报警。民警从被告人翁徐法处扣押毒箭九支、弩一把等物品。上述事实，被告人翁徐法在开庭审理过程中无异议，并有同被害人薛某、金某、王某1、华某1、王某2、张某、邬某、包某的陈述，证人王某3、陈某的证言，辨认笔录及照片，称重笔录，扣押决定书及清单，价格鉴定意见书，理化检验鉴定报告，监控视频，抓获经过，行政处罚决定书，刑事判决书，罪犯档案资料，人口信息表等证据予以证实，足以认定本院认为，被告人翁徐法以非法占有为目的，多次秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人翁徐法系累犯，应当从重处罚。被告人翁徐法在部分犯罪中已经着手实施犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，系未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。被告人翁徐法能自愿认罪，酌情从轻处罚。违法所得财物，应当责令退赔。作案工具，应予没收。《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条第一款、第二十三条、第六十四条之规定，判决如下一、被告人翁徐法犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年12月13日起至2017年10月12日止。罚金限于判决生效后一个月内缴纳。）二、责令被告人翁徐法退赔被害人薛某人民币三百元，退赔被害人金某人民币六百元，退赔被害人王某1人民币四百五十元，退赔被害人华某1人民币三百元，退赔被害人张某人民币三百元，退赔被害人邬某人民币二百零九元。上述款项限于判决生效后十五日内支付。三、作案工具毒箭九支、弩一把，予以没收。由扣押机关宁海县公安局上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判员孙巧浓二〇一七年四月十日代书记员张颖

䎋振阳、陈国磊等聚众斗殴罪一审刑事判决书南通市通州区人民法院刑事判决书（2018）苏0612刑初266号：南通市通州区人民检察院以通检诉刑诉〔2018〕268号起诉书指控被告人王振阳、陈国磊、高贯普犯聚众斗殴罪，于2018年4月26日向本院提起公诉，并建议适用简易程序审理。本院依法适用简易程序审理，并组成合议庭于2018年5月23日公开开庭审理了本案。南通市通州区人民检察院指派检察员杨某出庭支持公诉，被告人王振阳、陈国磊、高贯普到庭参加了诉讼。本案现已审理终结经审理查明，刘某（因本案已被判刑）和孙某2（另案处理）均系南通市通州区川姜镇同一首歌ＫＴＶ的股东，二人因股权和管理问题素有矛盾。2016年12月2日凌晨，刘某酒后在该ＫＴＶ内唱歌时，发现ＫＴＶ又新招录了三名服务员即贾某、任某、宋某（均因本案已被判刑）。因孙某2招录该三名服务员未经过其同意，遂在该ＫＴＶ内与孙某2的哥哥即孙某1（因本案已被判刑）发生争执，并扬言该招录行为无效且可能拿不到工资。后刘某打电话给孙某2让其到ＫＴＶ来说明情况，同时刘某又打电话联系其外甥高某（因本案已被判刑），让高某通知其他人到ＫＴＶ，并称可能要与对方打架。高某即打电话给陈某1（因本案已被判刑），后由被告人王振阳代陈某1接听电话，高某即把事情的经过告诉了被告人王振阳，被告人王振阳接完电话后即喊同住的被告人陈国磊、高贯普及陈某2（因本案已被判刑）、陈某1、李某（另案处理，已被上网追逃）开别克牌ＧＬ8商务车一同前往该同一首歌ＫＴＶ。后刘某和被告人王振阳等人与孙某1一方争吵后即离开该ＫＴＶ。刘某走后，孙某1让贾某准备钢管，并示意贾某、任某、宋某三名服务员不要怕事。孙某2抵达同一首歌ＫＴＶ后发现刘某等人已离开，即向孙某1等人了解当时的情况，遂又电话联系刘某让其重新回到ＫＴＶ来理论。孙某1见状遂联系贾某，让贾某、任某、宋某等人到ＫＴＶ一楼大厅，贾某、任某携带钢管下楼，孙某2看到贾某等人携带钢管后说不要用钢管打，可以用手与对方对打。孙某1看见到处都是监控，遂示意贾某把钢管放置于吧台边小房间。刘某在接到孙某2电话后，即又电话通知被告人王振阳等人去ＫＴＶ，后由陈某1代接电话，陈某1按刘某的要求遂喊上被告人王振阳和李某，在半路又接到被告人陈国磊、高贯普，陈某2在微信群中发“都在大润发集合”，后刘某、陈某2与被告人王振阳、陈某1等人会合后一同前往同一首歌ＫＴＶ。刘某等7人来到同一首歌ＫＴＶ门口，刘某、陈某2先进入该ＫＴＶ大厅，刘某走进ＫＴＶ吧台，与吧台外的孙某2等人为贾某三名服务员的招录、工资及股权问题进行争吵，孙某2手指刘某骂，任某见状即冲进吧台用手掐住刘某脖子将其摔倒，贾某上前踢刘某，陈某2见状欲进吧台帮忙，孙某1将其拦住，孙某1、宋某与陈某2扭打在一起，门外的被告人王振阳、陈国磊、高贯普及陈某1、李某等人拿电棍等工具冲进来，被告人王振阳用电棍击打孙某1两下，被告人陈国磊手持螺丝刀紧随其后，踢、拉正抱住被告人王振阳的同一首歌ＫＴＶ管理人员王某。贾某见状即从吧台边小房间拿出钢管分给任某、宋某，贾某、任某用钢管与被告人王振阳、陈国磊等人对打，被告人王振阳一方被打出门外，贾某、任某、宋某继续持钢管殴打陈某2，被告人王振阳持电棍、被告人高贯普持棒球棍又冲进ＫＴＶ大厅，被王某拉住，任某用钢管打被告人王振阳，被告人高贯普手举棒球棍欲上前，见对方贾某、任某持钢管打来，随即逃离。之后陈某1持榔头和被告人王振阳又冲进ＫＴＶ大厅，孙某1拿起广告牌支架打被告人王振阳，被告人王振阳和陈某1二人被打跑，孙某2去拉正在被打的陈某2并将他推出门外。后陈某1向ＫＴＶ门口扔榔头，砸在孙某1右手臂。回到ＫＴＶ大厅内，贾某用钢管打在刘某肩背部一下，又扇了他一记耳光，孙某1亦揪刘某耳朵，后才让刘某离开。刘某在被打后，即电话联系孙某3（另案处理，已被上网追逃）等人从苏州过来意欲再行斗殴。高某正好从苏州赶来同一首歌ＫＴＶ，李某电话通知陈某3（因本案已被判刑）也赶到ＫＴＶ。刘某等人重新来到同一首歌ＫＴＶ门口。孙某2见状即拨打110报警电话称有人酒驾欲吓跑对方。期间，刘某先进入ＫＴＶ将整个监控系统的电源给拔掉。约一小时后，刘某又纠集被告人高贯普、陈国磊等人，同时还带上苏州赶到的孙某3等共十余人，陈某2、高某、陈某3等多人手持钢管、铁质棒球棍、鱼叉等工具，随刘某进入ＫＴＶ大厅，陈某1根据刘某的安排在门外驾车接应。刘某一方首先砸碎ＫＴＶ大门玻璃，冲入ＫＴＶ大厅与手持钢管等工具的孙某1、贾某、任某、宋某等人混战，贾某在混战中被数人打倒在地。被告人王振阳因在第一场斗殴中受伤，坐在别克牌ＧＬ8商务车上没有下车，被告人陈国磊站在车旁未进入ＫＴＶ大厅，被告人高贯普跟随己方人员最后进入大厅，发现孙某1一方已被逼到角落，即未实际参与打斗。斗殴片刻后，被告人高贯普驾驶别克牌ＧＬ8商务车带着被告人王振阳、陈国磊及李某先行撤离。刘某等其他人意欲驾车离开，孙某1等人见状，用钢管、砖块等砸陈某1驾驶的苏Ｎ×××××福特蒙迪欧轿车，后该车在匆忙中撞上ＫＴＶ旁的足浴店大门，孙某1、贾某、任某、宋某持钢管、砖头、瓦片等砸车或砸车相威胁，同时孙某2驾驶苏Ｅ×××××别克轿车堵住该福特蒙迪欧轿车的后路，一直僵持至公安民警前来处警。经法医学检验鉴定，贾某的损伤程度为轻伤一级，孙某1、任某、宋某、陈某2、陈某3的损伤程度均为轻微伤，被损汽车损失为人民币1253元。案发后，被告人王振阳、陈国磊、高贯普均被南通市通州区公安局上网追逃，后被告人王振阳于2018年2月1日被河南省濮阳县公安局抓获归案，被告人陈国磊于2017年2月25日被上海市公安局金山分局被抓获归案，被告人高贯普于2017年5月23日被苏州市公安局苏州工业园区分局抓获归案，上述三人到案后均能如实供述本案的犯罪事实。后刘某一方与孙某2一方达成庭外和解，双方相互谅解。另查明，已扣押的作案工具：电警棍、钢管等，已在前次刑事判决中被判决没收。上述事实，有公诉机关当庭提供并经过庭审质证的下列证据予以证明：1．书证：南通市通州区公安局调取的被告人王振阳、陈国磊、高贯普的常住人口基本信息；2．书证：同案犯刘某、陈某2、高某的手机通话记录，同案行为人李某的手机通话记录；3．物证照片：钢管、电警棍、棒球棍等；4．视听资料：南通市通州区公安局调取的南通市通州区川姜镇“同一首歌ＫＴＶ视频监控录像”（含制作的视听资料说明书及视频截图照片）；5．勘验检查笔录：南通市通州区公安局制作的现场勘验检查笔录（含现场勘验检查提取痕迹、物证登记表及现场照片）；6．未到庭证人王某的证言及辨认笔录；7．被告人王振阳、陈国磊、高贯普的供述和辩解；8．同案犯刘某、孙某1、陈某2、高某、陈某1、陈某3、贾某、任某、宋某的供述和辩解，同案犯孙某1、陈某2、高某、陈某1、陈某3的辨认笔录；9．同案行为人孙某2的供述和辩解；10．南通市通州区公安局出具的调取证据清单；11．南通市通州区公安局出具的发破案及到案经过，河南省濮阳县公安局出具的抓获证明、河南省濮阳县看守所出具的羁押证明，上海市公安局金山分局出具的抓获经过、上海市金山区看守所出具的临时羁押证明，苏州市公安局苏州工业园区分局出具的抓获经过、苏州市第二看守所出具的寄押证等；12．南通市通州区公安局出具的在逃人员登记表；13．鉴定意见：南通市通州区公安局物证鉴定室出具的法医学人体损伤程度鉴定意见书，南通市通州区价格认证中心出具的价格认定结论书；14．书证：同案行为人孙某2与同案犯刘某签订的和解协议、同案犯刘某和同案行为人孙某2分别出具的谅解书；15．本院（2017）苏0612刑初419号刑事判决书，江苏省南通市中级人民法院（2017）苏06刑终344号刑事裁定书等本院认为，被告人王振阳明知他人实施聚众斗殴而纠集多人，并积极参与持械聚众斗殴；被告人陈国磊、高贯普积极参与他人纠集的持械聚众斗殴，两次聚众斗殴共造成一人轻伤、五人轻微伤、部分财产损失的严重后果，且刘某一方纠集参与聚众斗殴的人数达十人以上，上述三名被告人的行为均已构成聚众斗殴罪，均应予惩处。南通市通州区人民检察院指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。本案属共同犯罪，被告人王振阳、陈国磊在共同犯罪中均起主要作用，是主犯，应当按照其所组织、参与的全部犯罪并结合各自的犯罪情节分别进行处罚；被告人高贯普在共同犯罪中作用相对较低，起到辅助作用，可以认定为从犯，应当从轻或减轻处罚。被告人王振阳、陈国磊、高贯普归案后均能如实供述本案的犯罪事实，是坦白，依法可以从轻处罚。被告人王振阳、陈国磊、高贯普均当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚，因本案的犯罪后果严重、社会影响较大，故涉案三名被告人均不适用缓刑。为严肃国法，惩罚犯罪，维护正常的社会管理秩序及他人的生命财产不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（二）、（四）项、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第三款的规定，判决如下一、被告人王振阳犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑四年三个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年2月1日起至2022年4月30日止）。二、被告人陈国磊犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年六个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年5月23日起至2021年10月22日止，已扣除之前刑事拘留的期限31日）。三、被告人高贯普犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年九个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年5月23日起至2021年1月22日止，已扣除之前刑事拘留的期限31日）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或直接向江苏省南通市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本两份审判长李振男人民陪审员曹邱人民陪审员季吉华二〇一八年五月二十三日书记员俞振权

陈铁达、湘乡市鑫旺冶金炉料贸易有限公司虚开增值税专用发票、用于骗取出口退税、抵扣税款发票二审刑事判决书湖南省湘潭市中级人民法院刑事判决书（2018）湘03刑终190号：湖南省湘乡市人民法院审理湖南省湘乡市人民检察院指控原审被告单位湘乡市鑫旺冶金炉料贸易有限公司、原审被告人陈铁达犯虚开增值税专用发票罪一案，于二〇一七年十月十日作出（2017）湘0381刑初325号刑事判决，原审被告人陈铁达不服该判决，向本院提出上诉。本院于二〇一八年一月六日作出（2017）湘03刑终412号刑事裁定书，将本案发回重审。湘乡市人民法院另行组成合议庭，于二〇一八年三月二十一日作出（2018）湘0381刑初19号刑事判决。宣判后，原审被告人陈铁达不服，向本院提出上诉。本院于2018年5月7日受理该案后，经过阅卷，讯问原审被告人，听取辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结原判认定：湘乡市鑫旺冶金炉料贸易有限公司（以下简称“鑫旺公司”）于2009年在湘乡市成立，从事冶金炉料生产。被告人陈铁达任该公司的法定代表人。2013年2月至11月期间，被告人陈铁达为牟取利益，通过其决定，在鑫旺公司没有与湘乡市鹏辉科技实业有限公司（以下称“鹏辉公司”）、湘乡市鑫兴冶金材料有限公司（以下简称“鑫兴公司”）发生真实货物交易的情况下，以向相关公司支付开票费用的方式，先后虚开了四张增值税专用发票，并以鑫旺公司的名义在湘乡市国税局认证抵扣税款。具体事实如下：1、2013年2月26日，被告人陈铁达在其经营的鑫旺公司与鹏辉公司没有真实货物交易的情况下，以支付12%的开票费用在鹏辉公司虚开了一张票号为00606177、货物金额为452000元、税款金额为76840元、价税合计金额为528840元的增值税专用发票，后被告人陈铁达以鑫旺公司的名义将该虚开的增值税专用发票在湘乡市国家税务局认证抵扣税款76840元。2、2013年3月12日，被告人陈铁达在其经营的鑫旺公司与鹏辉公司没有真实货物交易的情况下，以支付11%的开票费用在鹏辉公司虚开了一张票号为00606183、货物金额为496000元、税款金额为84320元、价税合计金额为580320元的增值税专用发票，后被告人陈铁达以鑫旺公司的名义将该虚开的增值税专用发票在湘乡市国家税务局认证抵扣税款84320元。3、2013年7月23日，被告人陈铁达在其经营的鑫旺公司与鹏辉公司没有真实货物交易的情况下，以支付11%的开票费用在鹏辉公司虚开了一张票号为01710110、货物金额为478588.89元、税款金额为81360.11元、价税合计金额为559949元的增值税专用发票，后被告人陈铁达以鑫旺公司的名义将该虚开的增值税专用发票在湘乡市国家税务局认证抵扣税款81360.11元。4、2013年10月24日，被告人陈铁达在其经营的鑫旺公司与鑫兴公司没有真实货物交易的情况下，以支付8.5%的开票费用在鑫兴公司虚开了一张票号为01430139、货物金领为149572.65元、税款金额为25427.35元、价税合计金额为175000元的增值税专用发票，后被告人陈铁达以鑫旺公司的名义将该虚开的增值税专用发票在湘乡市国家税务局认证抵扣税款25427.35元。综上，鑫旺公司虚开了四张价税金额总计1686609元、增值税税款总计267947.46元的增值税专用发票，并以鑫旺公司的名义在湘乡市国税局认证抵扣267947.46元税款。又查明，被告单位湘乡市鑫旺冶金炉料贸易有限公司的股东有被告人陈铁达（占股49%）与孙某（占股45%）、章某（占股6%），另聘请了会计罗某。本案在审理过程中，被告单位湘乡市鑫旺冶金炉料贸易有限公司向湘乡市人民法院缴纳罚没收入60000元，可列抵应补缴的税款。上述事实，有书证、证人证言、辨认笔录、被告人供述等证据予以证明。原判认为：被告单位湘乡市鑫旺冶金炉料贸易有限公司违反国家税收征管和发票管理，虚开增值税专用发票在税务机关认证抵扣税款；被告人陈铁达作为该公司的法定代表人和直接经营者，系该单位直接负责的主管人员，被告单位湘乡市鑫旺炉料贸易有限公司和被告人陈铁达均构成虚开增值税专用发票罪。被告单位湘乡市鑫旺冶金炉料有限公司虚开增值税专用发票抵扣税款，造成国家税收损失，依法应补交。被告人陈铁达犯罪后如实供述其犯罪事实，系坦白，可以从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百零五条第一、二款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十七条第三款之规定，遂判决：一、被告单位湘乡市鑫旺冶金炉料贸易有限公司犯虚开增值税专用发票罪，判处罚金人民币十万元。被告人陈铁达犯虚开增值税专用发票罪，判处有期徒刑一年六个月。二、责令被告单位湘乡市鑫旺冶金炉料有限公司向湘乡市国家税务局补交税款267947.46元（含缴纳在湘乡市人民法院的罚没收入60000元）。宣判后，原审被告人陈铁达不服，上诉及其辩护人辩护提出：（1）一审判决认定被告单位造成了国家税收损失267947.46元的证据不足，影响到对被告人的定罪量刑；（2）一审量刑过重，可对被告人适用缓刑。经审理查明，原审法院查明的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认本院认为，原审被告单位湘乡市鑫旺冶金炉料贸易有限公司违反国家税收征管和发票管理制度，虚开增值税专用发票并在税务机关认证抵扣税款，其行为构成虚开增值税专用发票罪，上诉人（原审被告人）陈铁达作为直接负责的主管人员，依法应予以惩处。上诉人陈铁达到案后如实供述自己罪行，系坦白，依法可以从轻处罚。上诉人陈铁达及其辩护人提出“一审判决认定被告单位造成了国家税收损失267947.46元的证据不足，影响到对被告人的定罪量刑”的上诉理由和辩护意见，经查，一审判决认定原审被告单位在无真实交易的情况下虚开增值税专用发票并已在税务部门抵扣税款267947.46元的证据有书证、证人证言、上诉人陈铁达的供述等，已经形成完整的证据链条，足以认定上述事实，且本罪是以虚开的税款数额为定罪量刑的依据，其在税务部门抵扣的税款应系违法所得，应当予以追缴，故该上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予采纳。上诉人陈铁达及其辩护人提出“一审量刑过重，可对被告人适用缓刑”的上诉理由和辩护意见，经查，原审已根据其虚开税款的数额和具有坦白的从轻情节对其从轻处罚，量刑适当，故该上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，但原审判决被告单位补交税款表述不当，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国刑法》第二百零五条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十七条第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下一、维持湖南省湘乡市人民法院（2018）湘0381刑初19号刑事判决第一项关于原审被告单位湘乡市鑫旺冶金炉料贸易有限公司和上诉人（原审被告人）陈铁达的定罪量刑部分；二、变更湖南省湘乡市人民法院（2018）湘0381刑初19号刑事判决第二项为“追缴被告单位湘乡市鑫旺冶金炉料贸易有限公司违法所得267947.46元，上缴国库（已追缴60000元）”。本判决为终审判决。（本页无正文）审判长毛世清审判员刘欢欢审判员易庆二〇一八年七月六日法官助理文赢代理书记员赵望

云南省华坪县人民法院刑事判决书（2020）云0723刑初88号公诉机关华坪县人民检察院。被告人曾禹鹏，男，傣族，2000年4月8日出生，现年20岁，中专文化，云南省丽江市华坪县人，务工，现住华坪县。无前科。2020年4月28日因涉嫌犯危险驾驶罪被华坪县公安局取保候审。经华坪县人民检察院决定，于2020年7月3日被华坪县人民检察院重新办理取保候审，并交由华坪县公安局荣将派出所执行，2020年7月22日经本院决定逮捕，同年7月28日被华坪县公安局执行逮捕，现羁押于华坪县看守所。华坪县人民检察院以华检一部刑诉〔2020〕85号起诉书指控被告人曾禹鹏犯危险驾驶罪一案，于2020年7月14日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序于2020年7月22日公开开庭进行了审理，华坪县人民检察院指派检察员王洪贵出庭支持公诉，被告人曾禹鹏到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。华坪县人民检察院指控：2020年3月8日04时59分许，被告人曾禹鹏酒后无证驾驶无号牌两轮轻便摩托车，从华坪县城乒乓球馆附近烤鱼店，沿鲤河街、兴隆街往华坪县荣将镇家中方向行驶，行驶至县城兴隆街烈士墓路段处时，车辆撞到左边人行道线路铁塔上，导致曾禹鹏受伤昏迷、车辆受损的道路交通事故。经交警部门作出的道路交通事故责任认定，认定曾禹鹏承担此事故的全部责任。经丽江市公安司法鉴定中心鉴定，送检的血液中检出乙醇成分，其乙醇含量为222.45mg/100ml血。经云南云通司法鉴定中心对被告人曾禹鹏发生交通事故时所驾驶的车辆进行鉴定，该车属于机动车，为电动两轮轻便摩托车。公诉机关认为，被告人曾禹鹏醉酒后驾驶机动车上道路行驶，发生致自己受伤、车辆受损的道路交通事故，且负道路交通事故的全部责任，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以危险驾驶罪追究其刑事责任。被告人曾禹鹏自愿认罪认罚，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，可以从宽处理。被告人曾禹鹏醉酒后驾驶机动车上道路行驶发生交通事故，负事故的全部责任；血液中酒精含量达到200mg/100ml血以上；无驾驶资格驾驶机动车，根据《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理醉酒驾驶机动车刑事案件适用法律若干问题的意见》第二条第一项、第二项、第五项的规定，从重处罚；被告人曾禹鹏具有坦白情节，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以从轻处罚。建议判处被告人曾禹鹏拘役二个月，并处罚金人民币2000元。被告人曾禹鹏对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议。经审理查明，2020年3月8日04时59分许，被告人曾禹鹏酒后无证驾驶无号牌两轮轻便摩托车，从华坪县城乒乓球馆附近烤鱼店，沿鲤河街、兴隆街往华坪县荣将镇家中方向行驶，行驶至县城兴隆街烈士墓路段处时，车辆撞在左边人行道线路铁塔上，导致曾禹鹏受伤昏迷、车辆受损的道路交通事故。经交警部门作出的道路交通事故责任认定，认定曾禹鹏承担此事故的全部责任。经丽江市公安司法鉴定中心鉴定，送检的血液中检出乙醇成分，其乙醇含量为222.45mg/100ml血。经云南云通司法鉴定中心对被告人曾禹鹏发生交通事故时所驾驶的车辆进行鉴定，该车属于机动车，为电动两轮轻便摩托车。被告人曾禹鹏到案后自愿如实供述自己的罪行，自愿认罪认罚，已签署认罪认罚具结书。上述审理查明的事实有经庭审举证的以下证据：1、受案登记表、立案决定书；2、被告人正侧面照片、身份证复印件、户口证明、前科证明；3、查获经过；4、公安交通管理行政强制措施凭证；5、呼气酒精检测情况照片、呼气酒精含量检测告知记录；6、血样提取登记表、血样提取及封装照片、血液酒精检测委托书、（丽）公（司）检（乙醇）字【2020】113号检验报告、检验人员及检验机构资质证书复印件、鉴定结论告知书；7、交通事故车辆技术检验委托书、云通司鉴中心【2020】车鉴字第01496号鉴定意见书、鉴定机构及鉴定人员资质证书复印件、鉴定结论告知书；8、事故现场照片；9、道路交通事故认定书；10、辨认笔录及照片；11、公安行政处罚告知笔录、公安交通管理行政处罚决定书；12、现场检测报告书及照片；13、驾驶人信息查询结果单、电动自行车、发票；14、返还物品凭证；15、被告人曾禹鹏的供述与辩解；16、证人李某证言。经质证，被告人曾禹鹏对上述证据无异议，经本院审查认为，以上证据证明内容清楚、证据间能相互印证、且来源合法，本院予以采信。本院认为，被告人曾禹鹏醉酒后无证驾驶机动车上道路行驶，其行为已触犯刑律，构成危险驾驶罪。且犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以危险驾驶罪追究其刑事责任，公诉机关指控的罪名成立。被告人曾禹鹏系初犯、偶犯，积极缴纳罚金，且具有坦白情节，认罪认罚，自愿签署认罪认罚具结书，可依法从轻处罚。被告人曾禹鹏血液内乙醇含量达222.45mg/100ml血，且发生道路交通事故，负事故的全部责任，并且无驾驶资格驾驶机动车，应依法从重处罚。公诉机关的公诉意见及量刑建议予以采纳。本院依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一、第五十二条、第六十七条第三款之规定，判决如下：被告人曾禹鹏犯危险驾驶罪，判处拘役二个月，并处罚金2000.00元（已缴纳）。(刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2020年7月28日起至2020年9月27日止)。如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省丽江市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审判员潘红梅二〇二〇年七月三十日书记员肖宗琪

李平峰盗窃一审刑事判决书湖北省沙洋县人民法院刑事判决书（2019）鄂0822刑初118号：沙洋县人民检察院以沙检公诉刑诉﹝2019﹞68号起诉书指控被告人李平峰犯盗窃罪，于2019年4月23日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，于2019年4月29日公开开庭进行了审理。沙洋县人民检察院指派检察员胡金凤出庭支持公诉，被告人李平峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结公诉机关指控：2018年3月至12月，被告人李平峰在沙洋县实施盗窃作案11起，涉案金额人民币3880元。具体事实分述如下：1.2018年3月6日凌晨，李平峰到沙洋县沙洋镇建设街“温馨网咖”，发现正在玩电脑的被害人邱某将一部苹果6Ｓ手机放在电脑鼠标垫右侧，李平峰遂在附近观察邱某。在观察到邱某似乎在打瞌睡后，李平峰上前拿起邱某的手机即逃离现场。经沙洋县物价局价格认证中心鉴定，该手机被盗时的价值为人民币1300元。2.2018年7月2日晚，李平峰在沙洋县城区碰到被害人刘某，邀请刘某到城区的商贸城唱歌。李平峰骑着刘某的摩托车载刘某前往商贸城，路上又遇到李平峰的两位朋友，李平峰邀请其朋友一同去唱歌。次日凌晨，李平峰、刘某等人喝完歌后，李平峰骑摩托车载刘某及其中一位朋友往沙洋县大桥方向行驶，当骑行至平湖字路口往沙洋大桥方向约100米时，刘某的摩托车熄火，李平峰将车停靠在路边。尔后，李平峰想骑摩托车去买烟被刘某拒绝，刘某将摩托车钥匙收起来，李平峰躺在摩托车上睡觉，刘某也在路边一张破旧沙发上睡觉，李平峰的朋友先行离开。李平峰睡醒后发现刘某还在睡，遂推着刘某的摩托车往沙洋大桥方向走，在路边一家商店买了一把小剪子，剪断摩托车的锁丝线并启动摩托车后，将摩托车骑回家。过了两天，李平峰将摩托车以人民币300元的价格卖给收破烂的老人。3.2018年12月2日凌晨，李平峰来到沙洋县“洪森新世界”小区旁的原老粮油加工厂家属楼附近，将被害人余某停放在此处的一辆绿色“淮海”牌电动三轮车推至对面沙洋县人民医院南面小路上，将三轮车上的4块“天能”牌电瓶卸下后藏在附近草丛中。之后，李平峰来到“汉津花园”小区“掌和超市”门前，将被害人李某1停放在该门前的一辆蓝色“福田五星”牌电动三轮车上的4块“天能”牌电瓶卸下后藏在附近花坛中。尔后，李平峰来到“东方佳苑”小区“欣一早点”门前，将被害人李某2停放在该门前的一辆蓝色“淮海”牌电动三轮车上的4块“天能”牌电瓶卸下后藏在附近花坛中。经沙洋县物价局价格认证中心鉴定，余某电动三轮车上的4块电瓶被盗时的价值为人民币250元，李某1电动三轮车上的4块电瓶被盗时的价值为人民币250元，李某2电动三轮车上的4块电瓶被盗时的价值为人民币270元。案发后，李平峰分别赔偿余某、李某1、李某2经济损失人民币250元、250元、270元。4.2018年12月4日4时许，李平峰乘坐ＨＴ2060出租车到“汉津花园”小区。李平峰下车后到该小区“鲜盈水果店”门前，将被害人杨某停放在该门前的一辆“金某”牌电动三轮车推至洪岭大道路边，将三轮车上的4块“天能”牌电瓶卸下后藏在附近花坛中。之后，李平峰又来到该小区“汉津百货超市”门前，将被害人李某3停放在该门前的一辆蓝色“福田五星”牌电动三轮车上的4块“天能”牌电瓶卸下后藏在附近花坛中。过了一、两天，李平峰遇到“光头”（身份不详），将12月2日和4日盗得的电瓶卖给“光头”，并将藏匿电瓶的位置向其告知。又过了一、两天，“光头”给了李平峰人民币630元。经沙洋县物价局价格认证中心鉴定，杨某电动三轮车上的4块电瓶被盗时的价值为人民币270元，李某3电动三轮车上的4块电瓶被盗时的价值为人民币400元。案发后，李平峰分别赔偿杨某、李某3经济损失人民币270元、400元。5.2018年12月15日凌晨，李平峰来到沙洋县“世纪华庭”西面小区，将被害人邓某停放在该小区1栋楼下的一辆蓝色“金鹏”牌电动三轮车上的4块“天能”牌电瓶盗走，并将电瓶藏在河堤附近小路的花坛中，后以人民币170元的价格卖给“光头”。经沙洋县物价局价格认证中心鉴定，邓某电动三轮车上的4块电瓶被盗时的价值为人民币270元。案发后，李平峰赔偿邓某经济损失人民币270元。6.2018年12月19日凌晨，李平峰来到沙洋“香柏华溢”小区，将被害人陈某1停放在该小区3栋一单元车库门口的一辆绿色“金某”牌电动三轮车上的4块“天能”牌电瓶卸下后藏在1栋西面的草丛中。尔后，李平峰又将被害人龚某1停放在该小区5栋三单元45号车库门口的一辆绿色“宗申”牌电动三轮车推至1栋西面小路上，将该三轮车上的4块“天能”牌电瓶卸下后藏在1栋西面的草丛中。之后，李平峰又将被害人肖某停放在该小区4栋26号车库门口的一辆“越野”牌电动三轮车推至1栋西面小路上，将该三轮车上的5块“天能”牌电瓶卸下，然后将盗得的所有电瓶分两次拿到小区北面的铁门处，从铁门缝隙处将所有电瓶塞到小区外面。李平峰从小区大门离开后，捡了一个蛇皮袋，来到北面铁门外，将盗得的所有电瓶用蛇皮袋装好，用找来的一辆破旧自行车将电瓶推至沙洋河堤庙附近，并将电瓶藏在附近的草丛中。经沙洋县物价局价格认证中心鉴定，陈某1电动三轮车上的4块电瓶被盗时的价值为人民币270元，龚某1电动三轮车上的4块电瓶被盗时的价值为人民币250元，肖某电动三轮车上的5块电瓶被盗时的价值为人民币350元。案发后，李平峰分别赔偿陈某1、龚某1、肖某经济损失人民币270元、250元、350元。2018年12月21日3时许，民警在沙洋县的“咖啡网吧”将李平峰抓获。公诉机关认为被告人李平峰犯盗窃罪，具有坦白、认罪认罚、赔偿大部分经济损失的量刑情节，建议判处有期徒刑七个月至九个月，并处罚金人民币三千元至四千元。上述事实，被告人李平峰在开庭审理过程中亦无异议，并认罪认罚签字具结，且有受案登记表、案件揭发及办理经过、抓获经过、华溢小区视频说明、视频侦查研判报告、说明、退赃明细表、被告人李平峰的身份信息；被害人杨某、李某3、余某、李某1、李某2、邓某、陈某1、龚某1、肖某、邱某、刘某的陈述；证人丁某、李某4、吴某的证言；沙洋县物价局价格认证中心价格认定结论书；现场勘验笔录、现场方位（平面）图、指认笔录、指认现场照片、辨认笔录；视频光盘15张以及被告人李平峰的供述等证据，足以认定本院认为，被告人李平峰以非法占有为目的，多次秘密窃取他人财物，涉案金额人民币3880元，数额较大，其行为已构成盗窃罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人李平峰如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。李平峰认罪认罚，可以依法从宽处理。公诉机关提出的量刑建议适当，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第三款、第六十四条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，判决如下一、被告人李平峰犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币三千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年12月21日起至2019年8月20日止。罚金限本判决发生法律效力第二日起十日内缴纳）。二、被告人李平峰的违法所得人民币1100元，予以追缴；并责令其向被害人邱某退赔赃物折款人民币1300元。如不服本判决，可在收到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向荆门市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判员袁超敏二〇一九年四月二十九日法官助理周荣书记员王杨