张某甲寻衅滋事一审刑事判决书山东省费县人民法院刑事判决书（2019）鲁1325刑初4号：山东省费县人民检察院以费检公诉刑诉［2018］483号起诉书指控被告人张某甲犯寻衅滋事罪，于2018年12月29日向本院提起公诉。本院于2019年1月2日受理立案。依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。费县人民检察院指派检察员裴加英出庭支持公诉，被告人张某甲及其辩护人李长金到庭参加诉讼。现已审理终结经审理查明，2014年9月20日15时许，被告人张某甲在费县梁邱某燕砂场时，在电话中得知该镇新柱子村车某、杨某殴打南燕砂场拉砂的驾驶员柴某后，遂带领多名砂场工作人员驾车追赶车某、杨某至梁邱镇柱子村西公路上，持洋镐把殴打车某、杨某，致车某左手第五掌骨、右腓骨远端骨折，构成轻伤二级。2018年9月30日，被告人张某甲到费县公安局投案。另查明，被告人张某甲与被害人车某、杨某分别自愿达成赔偿调解协议：被告人一次性赔偿被害人车某、杨某各项经济损失各8万元、1万元，并全部履行完毕，二被害人对被告人的行为表示谅解，并出具谅解书。上述事实，被告人张某甲及其辩护人李长金在开庭审理过程中均无异议，且被告人自愿认罪，并有立案决定书；山东临沂市中级人民法院［2010］临中法刑执字第93号刑事裁定书、山东省临沂市罗庄区人民法院（2008）临罗刑初字第3号刑事判决书、罪犯档案资料；刑事附带民事赔偿调解协议书二份（张某甲赔偿车某8万元、张某甲赔偿杨某1万元）、调解协议书（车某赔偿柴某5000元）；被害人车某法医学人体损伤程度鉴定书；山东省公安法医学活体检验鉴定委托登记表；被害人车万里在费县第二医院入院记录及检查报告单及费县人民医院放射线摄片报告单；被害人杨某住院病案；费县公安局出具的张某甲的同案人“磊磊”、“大厨”、“孟某”的身份信息，现无法确认及经询问案发时出警民警，案发时未在现场提取作案工具“洋镐把”及无法调取柴某打电话报警记录、车某报警被殴打的报警记录以及处警车某被殴打的处警视频及当时柴某称在柱子工作区附近看见南燕砂场的黑色尼桑越野车开得飞快，因时间久远，现场录像无法调取的办案说明；中国共产党罗庄区傅庄街道工作委员会出具的被告人非中共党员证明；被告人户籍信息；抓获经过等书证；被害人车某、杨某陈述；证人王某1、王某2、徐某、王某3、朱某、柴某、侯某、佟艺明、梁某、谢某、贾某、杜某、王某4、程某、葛某、李某、张某的证言；辨认笔录及被辨认人照片及身份情况说明；被告人张某甲的供述等证据证实，事实清楚，证据确实、充分，足以认定

张某甲等寻衅滋事案一审刑事判决书云南省砚山县人民法院刑事判决书（2014）砚刑初字第190号：砚山县人民检察院以砚检公诉刑诉（2014）180号起诉书指控被告人张某甲、付某某、杨某甲、周某某犯寻衅滋事罪向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，于2014年11月21日公开开庭审理了本案。砚山县人民检察院指派检查员彭翠芬，书记员马爱忠出庭支持公诉，被告人张某甲及其辩护人罗绍兵、被告人付某某、杨某甲、周某某到庭参加诉讼。现已审理终结砚山县人民检察院指控：2014年3月12日0时许，陈某某、李某某叫了蒲某某所驾驶的出租车到振兴市场接杨某乙、田某某、苏某某三人，蒲某某接到人后就驾驶出租车朝平远车站方向行驶。当出租车行驶到平远镇丰湖路综合农贸市场时，被告人张某甲、付某某、康顺明三人骑摩托车将出租车逼停后，被告人张某甲、付某某便分别用拳头殴打坐在驾驶位上的司机蒲某某后三人骑摩托车离开，导致司机蒲某某左眼被打肿。被害人蒲某某下车打电话报警的过程中，被告人张某甲、付某某、杨某甲、周某某等人再次骑摩托车返回现场，张某甲持钢管与付某某、杨某甲、周某某等人无故追撵殴打被害人蒲某某，导致被害人蒲某某右胫腓骨双骨骨折及全身多处受伤，经鉴定，蒲某某的损伤为轻伤一级。为证明上述事实，公诉机关出示了书证，现场勘查检查笔录及照片、辨认笔录及照片，鉴定意见，被害人陈述，被告人供述和辩解，证人证言等证据。砚山县人民检察院认为，被告人张某甲、付某某、杨某甲、周某某目无国法，无故殴打被害人蒲某某，致蒲某某轻伤，情节恶劣，其四人的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款之规定，应当以寻衅滋事追究四人的刑事责任。建议对张某甲处以有期徒刑2年6个月和2年10个月，对付某某，杨某甲处以有期徒刑1年11个月至2年10个月，对周某某处以有期徒刑1年7个月至2年5个月。被告人张某甲对公诉机关指控的犯罪事实认可无异议，辩称自己有自首和立功情节，认为公诉机关量刑建议过高，愿意赔偿被害人的损失，对给被害人造成的伤害向被害人道歉，希望能判处缓刑。被告人张某甲的辩护人辩称：1、被告人张某甲等人应当构成的是故意伤害罪，而不是寻衅滋事罪；2、被告人张某甲具有自首情节；3、被告人张某甲开车载着其余被告人到派出所，具有一定的立功表现；4、被告人属于初犯、偶犯，愿意积极赔偿被害人的损失，建议法庭对被告人张某甲判处缓刑。被告人付某某对公诉机关指控的犯罪事实认可无异议，辩称自己有自首情节，认为公诉机关量刑建议过高，愿意赔偿被害人的损失，知道自己错了，向被害人道歉。被告人周某某对公诉机关指控的犯罪事实认可无异议，辩称自己有自首情节，认为公诉机关量刑建议过高，愿意赔偿被害人的损失，对自己犯的错误向被害人道歉，希望法庭从轻处罚，给予判处缓刑。被告人杨某甲对公诉机关指控的犯罪事实认可无异议，认为公诉机关量刑建议过高，愿意赔偿被害人的损失，知道自己错了，对被害人造成的伤害向被害人道歉，希望法庭从轻处罚。经审理查明：2014年3月12日0时许，在砚山县平远镇平远车站等待客人的被害人蒲某某，应陈某某、李某某的要求，驾驶自己的出租车到平远镇的振兴市场接杨某乙、田某某、苏某某三人，蒲某某接到人后驾车朝平远车站方向行驶。当出租车行驶到平远镇丰湖路综合农贸市场门口时，被告人张某甲、付某某、康顺明三人骑摩托车将出租车逼停，随后被告人张某甲、付某某用拳头殴打坐在驾驶位上的蒲某某，导致司机蒲某某左眼被打肿。三人骑摩托车离开后，被害人蒲某某下车打电话报警的过程中，被告人张某甲、付某某、杨某甲、周某某、杨文顺、康顺明等人再次骑摩托车返回现场，张某甲从杨文顺手中拿过钢管，持钢管与付某某、杨某甲、周某某等人无故追撵殴打被害人蒲某某，导致被害人蒲某某右腿胫骨腓骨骨折及全身多处受伤，经鉴定，蒲某某的损伤为轻伤一级。同时查明，被告人张某甲、付某某知道公安机关对其传唤后，张某甲于2014年3月22日驾车载付某某、周某某自行到砚山县公安局平远派出所接受调查，三人交代了犯罪事实。在本院主持调解下，被害人与被告人自愿达成赔偿协议，由被告人张某甲赔偿被害人蒲某某20000元，被告人付某某、杨某甲、周某某和杨文顺、康顺明分别赔偿被害人11720元并履行完毕，附带民事诉讼原告人蒲某某对张某甲、付某某、周某某、杨某甲表示谅解。上述事实被告人均予以认可无异议，且有书证受案登记表、立案决定书、抓获经过、户籍证明、情况说明、前科劣迹查询证明、网上对比查询证明、砚山县公安局传唤证、砚山县公安局拘留证、砚山县人民检察院逮捕决定书、砚山县公安局逮捕证、砚山县人民检察院不批准逮捕决定书、砚山县公安局释放通知书、砚山县看守所释放证明书，被害人蒲某某的陈述，证人陈某某、李某某、杨某乙、田某某、苏某某、张某乙、任某某的证言，砚山县公安司法鉴定中心出具的公（砚）鉴（法）字（2014）51号法医学人体损伤程度意见书，云南正大法医司法鉴定中心出具的云南正大（2014）临床鉴字第7366号司法鉴定意见书和鉴定意见通知书，现场勘验笔录和现场照片，辨认笔录和辨认照片，检查笔录，调解笔录，刑事谅解书和收条等证据证实，足以认定本院认为，《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款规定：“有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：（一）随意殴打他人，情节恶劣的；（二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；……”2014年3月12日晚，被害人蒲某某驾驶出租车从事正常的营业活动，与被告人张某甲、付某某、杨某甲、周某某等人素不相识，毫无矛盾和纠纷，仅因搭载要离开被告人的杨某乙、田某某、苏某某，即被被告人无端拦截、殴打，至被害人蒲某某右腿胫骨腓骨骨折及全身多处受伤，经鉴定为轻伤一级。四被告人的行为构成寻衅滋事罪，依法应当追究刑事责任。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，适用法律正确。被告人张某甲的辩护人关于被告人的行为应当构成故意伤害罪，而不是寻衅滋事罪的意见，因不符合本案的事实和法律规定，本院不予采纳。被告人张某甲的辩护人关于张某甲是自首的意见以及被告人张某甲、付某某、周某某认为自己是是自首的意见本院予以采纳。理由为：被告人张某甲、付某某知道砚山县公安局对其传唤后，自动到平远派出所接受讯问，被告人周某某主动到平远派出所接受讯问，并且交待了犯罪事实，三被告人的行为符合最高法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条的规定。关于被告人张某甲的辩护人关于“被告人张某甲开车载着其余被告人到派出所，具有一定的立功表现”的辩护意见，因被告人付某某、周某某是成年人，是否投案是付某某、周某某的主观意志，不受他人的影响和支配，张某甲的行为不符合关于立功的法律规定，本院不予采纳。但被告人积极联系到付某某、周某某、康顺明并且开车载三人共同到公安机关接受调查，对案件的查处具有积极意义，在量刑时应当考虑这一情节。被告人张某甲的辩护人关于被告人张某甲是初犯、偶犯的辩护意见与事实相符，本院予以采纳。被告人杨某甲认罪悔罪，应酌情从轻处罚。被告人张某甲、付某某、杨某甲、周某某积极赔偿被害人的全部损失，并取得被害人的谅解，应酌情从轻处罚。公诉机关的量刑建议是在被告人未进行赔偿之前作出的，在赔偿被害人并取得谅解后，应适当调整。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款、第二十五条、第六十七条、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款的规定，判决如下一、被告人张某甲犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年十个月，缓刑二年六个月。（缓刑考验期自判决确定之日起计算）二、被告人付某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年。（缓刑考验期自判决确定之日起计算）三、被告人周某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年四个月，缓刑二年。（缓刑考验期自判决确定之日起计算）四、被告人杨某甲犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年九个月，缓刑二年。（缓刑考验期自判决确定之日起计算）如不服本院判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向文山壮族苗族自治州中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本四份审判长赵雁春审判员彭玉奇审判员杨玉德二〇一四年十二月九日书记员廖丽

唐洪友、王君桃开设赌场一审刑事判决书湖北省宣恩县人民法院刑事判决书（2019）鄂2825刑初178号：宣恩县人民检察院以宣检公诉刑诉（2019）162号起诉书指控被告人唐洪友、王君桃、戴凤山、姚海英犯开设赌场罪，于2019年11月11日向本院提起公诉，本院于2019年11月11日受理后,依法适用简易程序，组成合议庭，于2019年11月28日公开开庭进行了审理。宣恩县人民检察院指派检察员丁明出庭支持公诉，被告人唐洪友、姚海英、戴凤山、王君桃及其辩护人周昌成均到庭参加诉讼。本案现已审理终结宣恩县人民检察院指控，2019年4月中旬至2019年6月10日期间，被告人唐洪友、王君桃伙同被告人戴凤山、姚海英先后在宣恩县椿木营乡白果坪村一组何某1家、挖断山村李某某家、莲花台村二组1号戴凤山家、白果坪村二组28号高某某家、白果坪加气站、椿木营乡集镇汇鼎宾馆四楼、椿木营乡集镇申云酒楼三楼、椿木营乡集镇长椿路43号唐洪友家、伍子岩度假区接待中心、长槽村一组黄某2家等地开设赌场，组织万某、胡某、苏某1、何某2等20余人用扑克牌以“封金花”（“炸金花”）形式进行赌博，唐洪友、王君桃通过抽水渔利分别获利共计人民币15000元（以下币种均为人民币）、6000元。戴凤山通过“卡红”形式获利11000元。姚海英在唐洪友及另案被告人冯某云开设赌场内通过“卡红”形式获利3000元。公诉机关认为，被告人唐洪友伙同被告人王君桃、戴凤山、姚海英多次开设赌场，组织多人聚众赌博，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。且被告人唐洪友、王君桃、戴凤山、姚海英的行为符合《中华人民共和国刑法》第二十五条之规定，系共同犯罪。在共同犯罪中，被告人唐洪友起主要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十六条之规定，系主犯。被告人戴凤山、姚海英、王君桃均起次要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条之规定，均系从犯。因被告人唐洪友、戴凤山、王君桃认罪认罚，建议对被告人唐洪友在有期徒刑一年至三年之间量处刑罚（可以依法宣告缓刑），并处罚金；建议对被告人戴凤山、王君桃均在有期徒刑六个月至一年六个月之间量处刑罚（可以依法宣告缓刑），并处罚金，建议对被告人姚海英在有期徒刑六个月至一年六个月之间量处刑罚，并处罚金。公诉机关提交了扑克牌8付等物证；到案经过、户籍证明、行政处罚决定书、接受证据材料清单、调取证据通知书、涉案人员微信昵称统计表等书证；证人苏某2、黄某1、熊某、何某1、杨某等人的证言；宣恩县公安局现场勘验笔录、指认笔录；被告人唐洪友、戴凤山、王君桃、姚海英的供述与辩解及另案被告人冯某云、魏某、苏某梅的供述与辩解等证据证实。被告人唐洪友、王君桃、戴凤山对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序。且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。被告人姚海英对指控事实、罪名没有异议，同意适用简易程序。被告人王君桃的辩护人提出的辩护意见是，王君桃应认定为从犯，其认罪认罚，有悔罪表现，希望从轻处罚，适用缓刑。经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。另查明，2017年5月17日，宣恩县公安局以宣公（椿）行罚决字［2017］160号行政处罚决定书，对被告人王君桃因2017年5月4日21时许，在椿木营林站对面黄某某家以炸金花的方式进行赌博，作出行政拘留五日的处罚；2017年6月5日，宣恩县公安局以宣公（椿）行罚决字［2017］681号行政处罚决定书，对被告人王君桃因2017年6月4日15时30分，在椿木营加油站对面万某的超市里以炸金花的方式进行赌博，作出行政拘留五日的处罚。2012年9月30日，宣恩县公安局以宣公（椿）行罚决字［2012］721号行政处罚决定书，对被告人唐洪友因2012年7月至9月，在椿木营集镇自家住房二楼开设赌馆，作出行政罚款200元的处罚；2012年12月25日，宣恩县公安局以宣公（椿）自行决字［2012］第53号行政处罚决定书，对被告人唐洪友因2012年12月，在椿木营集镇自家住房二楼开设麻将馆，作出行政罚款500元的处罚本院认为，被告人唐洪友以营利为目的伙同被告人王君桃、戴凤山、姚海英多次开设赌场，组织多人聚众赌博，从中抽“水钱”“卡红”渔利，其行为均已构成开设赌场罪，公诉机关指控被告人唐洪友、王君桃、戴凤山、姚海英犯开设赌场罪的事实清楚，证据确实充分，指控的罪名成立，本院予以支持。被告人王君桃的辩护人以其应认定为从犯，认罪认罚，有悔罪表现，希望从轻处罚，适用缓刑的辩护意见，于法有据，本院予以采纳。被告人唐洪友、王君桃、戴凤山、姚海英系共同犯罪，在共同犯罪中，被告人唐洪友起主要作用系主犯，被告人王君桃、戴凤山、姚海英起次要作用，均系从犯，依法予以从轻处罚；被告人唐洪友、王君桃、戴凤山自愿认罪认罚，被告人姚海英当庭自愿认罪，酌定从轻处罚，公诉机关对被告人唐洪友、王君桃、戴凤山的量刑建议适当。故根据四被告人的犯罪事实，结合其量刑情节。对其宣告缓刑确实不致再危害社会,且社区矫正机关亦同意适用社区矫正。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条、第四十五条、第七十二条、第七十三条、第五十二条、第五十三条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下一、被告人唐洪友犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金20000元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金限判决生效后十日内缴纳。）二、被告人王君桃犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金10000元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金限判决生效后十日内缴纳。）三、被告人戴凤山犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金15000元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金限判决生效后十日内缴纳。）四、被告人姚海英犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金5000元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金限判决生效后十日内缴纳。）五、被告人唐洪友的违法所得15000元、王君桃的违法所得6000元、戴凤山的违法所得11000元及姚海英的违法所得3000元，均依法予以追缴，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份审判长龙远莲人民陪审员龚光荣人民陪审员龙安桃二〇一九年十一月二十八日书记员董婷婷

王某1、王某2、韩某、王某3因涉嫌诈骗罪一审刑事判决书吉林省扶余市人民法院刑事判决书（2017）吉0781刑初297、314号：扶余市人民检察院以扶检刑检刑诉【2017】242号起诉书指控被告人王某1、王某2、韩某、王某3诈骗罪，于2017年9月28日向本院提起公诉。于2017年10月16日以扶检刑检刑追诉【2017】2号追加起诉决定书追加被告人王某1诈骗事实一起。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。扶余市人民检察院指派检察员张洪亮出庭支持公诉，被告人王某1及其辩护人郑瑞萍、王某2及其辩护人徐月、韩某及其辩护人王文龙、王某3及其辩护人陈枢、吕树勋均到庭参加诉讼。现已审理终结扶余市人民检察院指控：2011年8月份，黑龙江省大庆市让湖路区喇嘛甸镇富强村刘长库屯村民王某14家房屋被拆迁，王某14对拆迁补偿金额不满找到其表哥，家住吉林省扶余市三岔河镇的宋某。宋某通过朋友介绍认识了吉林市人张宏宾，并让其帮助找人办理王某14在大庆市拆迁补偿事宜。2012年2月，张宏宾在北京介绍宋某与被告人王某1、王某2、王某3见面，宋某明确表示王某14在大庆市的拆迁按照国家规定，能得到3000万补偿款，自己只要1600万，多要出来的部分，分给帮忙办事的人。被告人王某1、王某2表示王某3有能力通过关系给王某14要钱。王某1以王某3办事需要钱为由，向宋某要办事的费用，在此期间，王某1、王某2、王某3分别组织饭局，邀请据称是新华社的魏某某和国家领导人的子女参加，以显示自己的交往范围和办事能力。自2012年7月2日至8月1日，宋某通过给王某1在中国农业银行办理的尾号4115银行卡汇款42万元。王某3在没有把事办成后，给宋某退回2万元。在找王某3办事没有结果的情况下，被告人王某1、王某2向宋某推荐了吕某（另案处理），介绍吕某是新华社记者，之后吕某以记者身份和王某1、王某2或者单独到大庆有关部门反映情况。在此期间，宋某和王某14给吕某4万元。宋某并于2012年9月29日至2013年5月9日向吕某在中国农业银行办理的尾号8514的银行卡汇款42.5万元。吕某没有把事办成后，给宋某退回3.5万元。在吕某办事没有结果的情况下，被告人王某1、王某2向宋某推荐了被告人韩某，介绍韩某是某杂志社主编，有能力办理拆迁补偿事宜，韩某也承诺一定能把事办成，但办事需要费用。王某1、王某2给宋某提供了韩某的银行账号，宋某给韩某汇款10万元。在此期间，王某1还以其他理由向宋某要钱，宋某于2012年9月6日到2013年3月5日向王某1汇款43.32万元，向王某2汇款2万元，供王某1、王某2等人挥霍。在王某14妻子有病向王某1要钱时，王某1返还4万元。公诉机关为认定上述事实，向法庭提交了1、书证：长春市朝阳区人民法院刑事判决书、汇款回执、交易明细清单、谅解书、收条等；2、证人赵某、李某、商某、吕某证言；3、被害人宋某、王某14陈述；4、被告人王某1、王某2、王某3、韩某供述和辩解。2012年重庆市纂江区赶水镇居民文某因自己经营的重庆市纂江煤炭实业有限公司与重庆市中能矿业有限公司股权纠纷一案败诉后，通过其女婿高某1找到高某1的叔叔高某2，通过高某2找到被告人王某1，王某1与王某2、韩某经预谋后，以能为文某打赢官司为由，向文某索要办事费用人民币80万元。事后王某1、韩某又以处理各种费用为名，各自向文某索要人民币5万元。公诉机关为认定上述事实，向法庭提交了1、书证：文某的自述材料、中国农业银行卡交易明细清单、中国农业银行电子回单、发票等；2、证人高某1、高某2证言；3、被害人文某陈述；4、被告人王某1、王某2、韩某供述和辩解。公诉机关又以扶检刑检刑追诉（2017）2号追诉决定书指控:2010年3月,被告人王某1谎称自己在中汇天宝投资管理有限责任公司工作,是北京市昌平区北郝家园房地产项目负责人,能低价购房并能解决外地户口进京问题,骗取被害人孔某1人民币37.2万元。公诉机关就该起事实向法庭提交如下证据：1、书证:中国农业银行银行卡存款业务回单、中国工商银行个人业务凭证、欠条等。2、证人王某2证言。3、被害人孔某1陈述。4、被告人王某1的供述和辩解公诉机关认为，被告人王某1、王某2、韩某、王某3以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财产。其中被告人王某1诈骗人民币255.52万元，数额特别巨大。被告人王某2诈骗人民币183.32万元，数额特别巨大。被告人韩某诈骗人民币95万元，数额特别巨大。被告人王某3诈骗人民币40万元，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，建议以诈骗罪对四被告人定罪处罚。被告人王某1辩解：关于王某14拆迁案件，宋某与王某14证言矛盾，材料虚假。我从宋某处后期的30万元是借款。重庆文某案件，我没有拿一分钱，我还投钱了，不应当定我诈骗。关于北京孔某1案件，我通过律师通知了孔某1我现在的情况，他应当查到我打出的钱到哪，这起案件涉及刑事和民事定性问题。辩护人郑瑞萍认为：本案中1.王某1等人是为宋某和王某14办事,办事前提是双方自愿,主要办事人是王某3、魏光郎,每阶段宋某都是参与其中的,每次都是征得宋某同意,宋某是找王某1等人协助办事,王某1是委托人,主观上没有任何故意,吕某的辩护人称吕某和宋某他们之间的往来是单独往来,吕某够不够成诈骗是吕某自己的事,跟王某1没有关系,没有道理能推出王某1有诈骗。2.费用宋某自认他提供了7笔费用,没有其他证据加以佐证,不能以宋某自己的作为款项的全部,很多费用宋某自己知道,宋某的自己消费在里面。30万王某1是自认的,是债务往来,与诈骗没有关系。文某的案件,韩某的辩护人说韩某没有出示虚假身份,王某1帮亲属办理这个事情,文某委托王某1找人办理事情,没有诈骗故意,案件过程中,韩某和文某是单独往来,推不出王某1有诈骗故意,王某1帮助文某,给韩某5万,诈骗的主观故意是诈骗钱，所以他没有主观故意。被告人王某2辩解：我在这两起案件中就是起到介绍的作用，这些人都是我介绍的，以诈骗的名义起诉我，我不认同，只有一笔招待费是委托我办的，我没有拿一分钱，没有参与办事的过程。辩护人徐月认为：一、本案诸多的与定罪有关的基本事实不清。公诉机关指控五被告人涉嫌共同诈骗犯罪的一个基本逻辑,就是五被告人经过预谋,虚构身份和办事能力,以给王某14办理拆迁补偿及给文某办理一个二审案件为由,收取被害人钱款,最终没有把事办成,所以就构成诈骗犯罪。首先,这个逻辑就是有问题的,收钱为人办事,即使事情没有办成,也不必然就构成诈骗犯罪。先入为主,认定就必然构成犯罪,本身就是有罪推定思维。况且,本案又很复杂,很多构成要件事实都没有证据证明。其次,指控一个或几个行为涉嫌犯罪,必须要符合刑法规定的该犯罪的构成要件,并且所有构成要件必须有证据证明,同时要达到确实、充分,排除合理怀疑的证明标准。下面,具体谈一下哪些定罪的基本事实不清。1、被害人之一王某14称其折迁补偿的事情没有办成,所以被骗。但王某14拆迁补偿了多少钱,怎么补偿的,并不清楚。庭审中,王某3及吕某均有证据证明他们为办这件事具体所做出的一些行为,并且所要找的人及怎么办,被害人都是清楚的,王某3及吕某没有虚构身份,所找的人也都是真实的。也就是并不存在欺骗行为,被害人所处分的钱款,并不是基于错误的认识,因为王某14还是宋某都清楚,这些钱是用来找人办事的费用。并且有些吃饭及组织的一些活动,他们都是参与的,也就是说,他们之所以花钱,就是想利用这些人在社会上的一些影响力,如果,这些人的身份是真实的,就不存在欺骗的问题。而公诉机关并没有证据证明参与办事的这些人的身份是虚假的。另外,王某14与宋某当初与被告人所讲的拆迁补偿的相关事项,是否有虚假的地方,是否其本身就有违法并想多骗取补偿的目的？通过庭审,我们不能排除这一怀疑。2、被害人之二文某案件的事情,也就是二审到底是什么结果,公诉机关也没有相关证据证明。这样最基本的事实都没有查清,就指控五被告人犯罪,本身不就成了无本之木,无水之源。同样,给文某办理案件的事,是成立了将军部长书画院重庆分院,也就想利用这些将军部长的影响力来实现办事目的。并且,这一方案,文某不但同意,而且全程参与,并且还在分院任职。那么,为此所花费的钱款,也就不是基于错误认识而处分的,怎么能是诈骗？公诉机关也没证据证明这个分院是虚假的,来的那些将军部长是虚假的。并且,为成立这个书画分院,到底花了多少钱,由谁花的也没有查清,这怎么能定案？3、起诉书指控五被告人共同犯罪并经过预谋,但公诉人却没有拿出这方面的任何证据,那么认定五被告人预谋的结论是哪来的,是想当然还是推测？指控王某2是主犯,但却没有任何共同犯罪的证据,那么,按照共同犯罪理论,王某2是否是帮助犯或者教唆犯呢,通观全案所有证据,也没有。那么,王某2的犯罪事实在哪呢？退一步再讲,诈骗犯罪的目的是骗取财物,起诉书指控王某2183.32万元,却没有任何证据证明王某2拿过一分钱,就连推测王某2犯罪的最基本的事实都没有,哪来的诈骗事实？4、起诉书指控的诈骗数额不清。首先是两个被害人具体转给被告人多少款项不清楚。其次是这些钱款有多少是真实的用于办事了不清楚,如果一个人收了100万,用90万元去办事,自己只占有10万元。就认定他诈骗100万,显然不具有说服力,也不能证明有非法占有的目的。这一点,请合议庭特别注意。因为为非法占有的目的要做到主客观的统一,做出的证明要符合逻辑,也要符合常理。二、本案没有定罪的关键证据,与定罪有关的其他证据也达不到确实、充分,排除合理怀疑的标准。1、本案没有共同故意犯罪的证据,上文提到,起诉书指控被告人预谋诈骗犯罪,没有任何证据。也没有证据证明王某2构成帮助犯或者教唆犯。2、没有任何证据证明王某2具有非法占有他人财产的目的。认定非法占有他人财产的目的要坚持主客观相统一的原则。王某2没有与其他四个被告人的任何一人有共谋的行为,案涉两个被害人及宋某也没有转过任何钱款给王某2,其他四被告人也没有给予王某2任何钱款。王某2只不过参加了几次吃饭,难到几次吃饭就能证明非法占有180多万的钱款,这明显达不到刑法的证明标准。3、公诉机关提供的被告人王某1及吕某的银行转帐流水,大多不能证明案涉款项就是被害人转给被告人的,这样的简单的银行流水,在没有其他证据补强的情况下,根本达不到刑法所要求的证明标准,这样的证据也不能作为定案的依据。4、没有证据证明被告人王某2实施了欺骗行为。王某3在王某14和文某这两件事情之前就认识王某1和张洪宾,具体到王某14这件事情上,也不是由王某2介绍。退一步讲,即使是由王某2介绍,王某2也没有虚构王某3的身份,介绍本身也不存在犯罪问题。吕某更不是王某2介绍,而是由魏光朗介绍给宋某,如果说介绍构成犯罪,那么犯罪的可能是魏光朗,而不可能是王某2。而公诉人并没有证据证明魏光朗身份是虚假的。另外,重庆将军部长书画分院的如何成立以及花了多少钱,王某2并不知情。而且,现有证据已经证明成立重庆分院,文某是完全同意并全程参与的。对成立分院具体花了多少钱,由谁花的,现有证据无法证明。另外,这一部份款项的支付,文某并不存在认识上的错误,所以,这部份款项无论多少,都不能认定为犯罪数额。成立分院也不存在任何的欺骗行为。三、从刑法规定的诈骗犯罪的构成要件看,王某2依然不构成诈骗犯罪。依据刑法的规定,构成诈骗犯罪,必须满足下列要件：1、具有非法占有他人财产的目的;2、行为人实施了虚构事实或者隐瞒真相的欺骗行为;3、被害人基于欺骗行为产生了处分财产的错误认识;4、被害人因错误认识处分财产;5、被害人遭受到了损失。指控被告人构成诈骗犯罪,上述要件必须同时具备,缺一不可。首先,从公诉机关提供证据,可以看出,大部分款项都是用来找人办事花掉了,这不符合非法占有财产的客观实际,同时,王某2没有占有任何款项。被告人也没有实施欺骗行为找办事的人身份不能证明是虚假,而且大多办事所采取的方案,被害人是清楚并且认可的。这与那些以办事为名,把钱款拿到后,没有采取任何行为去办事,在性质上是完全不同的。其次,这里想重点说明的是被害人认识上的错误。依据刑法理论,错误认识的内容一定是处分财产。也就说,如果行为人即使实施了欺骗行为,被害人也产生了错误认识,但错误认识的内容如果不是处分财产,也就不符合诈骗犯罪的这一构成要件。本案中,为了办事而实施的很多行为或者方案,被害人都非常清楚,并且参与其中。比如,请一些有身份地位的人吃饭,组织书画展,成立将军部长书画院分院等。对这些行为所花费的钱款,被害人不存在错误认识问题,因为这些钱确实花在了这些事情上,被害人事前同意,并且也参与其中。公诉人把所有的案涉钱款都列入犯罪数额,与事实不符,更不符合法律的规定。所以对上述构成要件的证明,如果达不到确实、充分,排除合理怀疑的标准,就不能认定被告人有罪。综上,本案定罪事实,证据缺乏,现有证据又不能达到刑法规定的证明标准。指控王某2犯诈骗罪,不能成立。请合议庭充分考虑上述意见，依法宣判被告人王某2无罪。被告人韩某辩解：80万元是文某姑爷用到重庆分院，企业家题字，企业服务，钱没到我手。指控的95万元和我没有关系。辩护人王文龙认为：指控诈骗罪事实不清、证据不足。1.宋某找到的张洪斌,又找到的王某1、王某2,又找的王某3、吕某、韩某,宋某找到王某1、王某2时候没有具体说找他们怎么办,都没说办什么事,诈骗的基本要件是充分的作案密谋,占有钱财的问题,韩某、王某3吕某没有故意的占有。2.文某的案件,文某为了自己打官司搞的书画院,公安机关没有侦查,用文某的供述当成证据程序违法,公安机关没有提出打款的证据。只有王某1说打10万,没有确定的证据。3.庭审调查真正的受害人是王某14,宋某提供的证据本身就无效。4.张洪斌是牵线人。5.王某4是真正受害人,但是王某14指派宋办理事情。缺少对本案主要当事人调查。被告人王某3辩解：2012年2月份年我的好朋友王某2找到我和张洪斌、王某1在张洪斌办公室，说大庆房子被政府被强拆了，当时我就很气愤，他们说希望我出面找纪委的人获得拆迁补偿，我觉的应该让他们得到公正补偿，王某1给我大概4万左右，我考虑到我认识一些人，还有人民日报的一些记者，我想我可能帮上忙，我没说大话，我就找到纪委的朋友，就把材料递给大庆了，我找到媒体的朋友，他懂得媒体报道的步骤，我说要做到合理合法。我跟王某2说我拿了钱有压力，我不是贿赂媒体和纪委的，我就自己吃喝了，后来他们觉得我没有多大用了，宋要我退钱，我赶快就退钱了。2012年退了钱再没找过我。我们没开过任何的会议，没有商量过怎么弄王某14的钱，都是王某1主动给我的钱，所有的人都是真实的，事情也认真的办理了。辩护人陈枢、吕树勋认为，被告人王某3不应定诈骗罪。1、王某3是基于义愤接受张洪斌、王某1、王某2宋某的委托向上级和媒体反映强拆一事，帮助被害人维护合法权益，没有骗取金钱的动机。本案明显是朋友之间委托和受托的关系。王某3的身份、地位及成就也决定了没有骗取钱财的主观故意。策划多获拆迁补偿的是王某14、宋某，王某3介入此案有被蒙蔽的一面。2、王某3没有捏造事实，隐瞒真相，和国家领导人女儿聚餐是真实的，其身份及行为也是真实公开的，给被害人提供了真实的帮助王某3介入帮助申诉这段时间的行为，不涉及任何欺诈。王某3介入时间段，发现可能存在问题就设立防火墙，实际上是停止了继续为他们帮忙，提醒大家注意法律底线。3、本案被害人有过错。农村750平方米的房子能否补偿3000万，涉及诉求是否真实的情形。4、被告王某3不仅没有骗取被害人的钱财，甚至把办理事情自己花费的费用也返回了。并且因办事而花费的招待费不应算在诈骗金额中。5、被告人王某3与被害人打成了民事赔偿协议，取得了被害人的谅解，故建议对王某3免于刑事处分。经审理查明：2011年8月份，黑龙江省大庆市让湖路区喇嘛甸镇富强村刘长库屯村民王某14家房屋被拆迁，王某14对拆迁补偿金额不满找到其表哥，家住吉林省扶余市三岔河镇的宋某。宋某通过朋友介绍认识了吉林市人张洪宾，并让其帮助找人办理王某14在大庆市拆迁补偿事宜。2012年2月，张宏宾在北京介绍宋某与被告人王某1、王某2、王某3见面，宋某明确表示王某14在大庆市的拆迁按照国家规定，能得到3000万补偿款，自己只要1600万，多要出来的部分，分给帮忙办事的人。被告人王某1、王某2表示王某3有能力通过关系给王某14要钱。王某1以王某3办事需要钱为由，向宋某要办事的费用，在此期间，王某1、王某2、王某3分别组织饭局，邀请据称是新华社的魏某某和国家领导人的子女参加，以显示自己的交往范围和办事能力。自2012年7月2日至8月1日，宋某通过给王某1在中国农业银行办理的尾号4115银行卡汇款42万元，其中2012年8月1日汇款200000元。王某3在没有把事办成后，给宋某退回2万元，给王某1返还4.5万元。在找王某3办事没有结果的情况下，被告人王某1、王某2向宋某推荐了吕某（另案处理），在吕某办事没有结果的情况下，被告人王某1、王某2向宋某推荐了被告人韩某，介绍韩某是某杂志社主编，有能力办理拆迁补偿事宜，韩某也承诺一定能把事办成，但办事需要费用。王某1、王某2给宋某提供了韩某的银行账号，宋某给韩某汇款10万元。在此期间，王某1还以其他理由向宋某要钱，宋某于2012年9月6日到2013年3月5日向王某1汇款43.32万元，向王某2汇款2万元，供王某1、王某2等人挥霍。在王某14妻子有病向王某1要钱时，王某1返还4万元。2012年重庆市纂江区赶水镇居民文某因自己因自己经营的重庆市纂江煤炭实业有限公司与重庆市中能矿业有限公司股权纠纷一案败诉后，通过其女婿高某1找到高某1的叔叔高某2，通过高某2找到被告人王某1，王某1与王某2找到韩某，韩某以能为文某打赢官司为由，向文某索要办事费用人民币80万元。此款经王某1手分二次转给韩某90万元。事后韩某又以处理各种费用为名，向文某索要人民币5万元。2010年3月,被告人王某1谎称自己在中汇天宝投资管理有限责任公司工作,是北京市昌平区北郝家园房地产项目负责人,能低价购房并能解决外地户口进京问题,骗取被害人孔某1人民币37.2万元。案发后，被告人王某1返还被害人22000元。上述事实有控辩双方提交的下列证据予以证实：一）、被告人王某1供述：1、（2017年2月8日供述）2011年9月我和王某2及王某3接到张洪宾的电话来到张洪宾和宋某的住处，宋某介绍其亲属王某14在大庆市的房子被拆迁，对政府补偿不满意，看能不能办这事。次日王某3领来一个人，宋某、张洪宾、王某3及同王某3一起来的人在一起谈的事，等到谈完，宋某、张洪宾来到我和王某2的桌上，张洪宾对宋某说有啥费用把钱打到王某1卡上，我给宋某提供的卡号。之后我给王某3总计二十多万元，都是宋某给我汇的款。我发现王某3办事没有结果就和王某2商量找的魏光朗，当时有吕某在场，魏光朗对吕某说看看是咋回事，后魏光朗去哈尔滨和长白山，宋某花招待费10万元左右，事情没有结果，我又以有事要办为由，向宋某要30万元，宋某给我汇款30万元。魏光朗和吕某没有把宋某的事办成，我又找的韩某，宋某给韩某汇款10万元。我的名片中国村镇银行创新峰会副秘书长是我在2012年帮助该峰会抬水、发礼品等帮忙时印制的并且提供给了宋某。我的卡号是：农行×××.工行×××.宋某后期给我汇的30万元让我转给韩某了，他办事用了。2、（2017年2月9日供述）宋某总计给我打款70万人民币，我和王某2住宿和吃饭花了三、四万元。这70万元中有1万是宋某给魏光朗的生日礼物，有2万元给记者刘忠言去大庆的拍摄费用了。3、（2017年2月23日供述）先期宋某将办事的款项打到我卡上，有几十万元，我给了王某3十六七万，给了吕某2万或5万，还有一些消费，后来宋某又给我打30万元用于我个人的账上，后期因王某14的妻子有病我给其妻子打款4万元。4、（2017年6月13日供述）王某3先期约人消费12万到14万元。王某3给我打款4.5万元，这钱是我们个人往来和办理宋某的事没关系。除了消费外，我分3、4次给王某316万到17万元。5、（2017年8月4日供述）我分2次给吕某5万元。高某2和我说文某在重庆有一个官司败诉了，我说我找人办，我找到韩某，韩某说得要140万元，先给90万，事情办成后再给50万。之后高某2分2次给我打款80万元，我给韩某分几次汇款60万元，我把从宋某那拿的30万元汇给了韩某，总计90万元。后来在重庆组织将军部长书画展，文某出的费用，花多少钱我不知道。6、（2017年9月4日）2010年我与孔某2认识，当时我和她说认识王某2，能在北郝家园低价买到房子，孔某2分多次给我打款37万元，我实际上没有帮她办理这件事，钱都让我花了，钱还不上，我给她出了40万元的欠条。2014-2015年我还了她15000元。二）、被告人王某2供述1、（2017年6月8日供述）我介绍王某3和宋某认识，办理拆迁补偿的事情。2、（2017年6月9日供述）我通过王某1认识的张洪宾，我又把王某3介绍给张洪宾认识。2012年春天，张洪宾给王某1打电话，让王某1约王某3说吉林宋某在大庆的亲属王某14有一个拆迁的事，赔偿标准应3000万元，宋某说要回来1600万元就行，剩下的要出多少都给我们。王某3称能办，并在第二天找来一个男的，王某3称让中纪委的人发函办事，之后王某3走了。张洪宾说办理这是需要费用，记不清谁说的把钱打到王某1卡上。过了一两天，王某1给我一部索尼手机，王某1和王某3都是用和我一样的手机。后来我听见王某1给宋某打电话说要钱办事，十万还是二十万记不清了，我就听说一次要钱的事。王某1和我说宋某给我打钱了，并说给王某3钱了，是现金，多少我不清楚。后来王某3吃饭等、我和王某1的费用都是宋某拿来的钱，花了5到8万。后来王某3事没办成，我就找的魏光朗，魏光朗帮助找的吕某，还为此办了一次笔会。都是宋某花的钱。后听王某1说吕某去大庆至少3、4次。后我看吕某也办不成这事，我又找的韩某，韩某提出要费用10万元，我和宋某说了，宋某答应了，并汇给韩某10万元。我把想找韩某的事和王某1也说了，王某1说看他能不能办这事，能办就把宋某的事办了。后韩某事没办成。韩某称王某1还欠他钱，是给重庆文某办事的钱。这事是王某1找的我，我找的韩某，韩某要200万，王某1给了90万。王某1找宋某要了30万，这钱给没给韩某我就不知道了。后来王某1又找的刘宗岩，宋某给刘宗岩红包了，给我2万元，让我招待画家吃饭住宿等。开始张洪宾找到我们的时候我们想找人或许能办，但王某3不能办这事了，我们没办法得继续找人办理，因为花了不少钱，办不了宋某就知道我们是骗了。3、（2017年6月9日供述）一共骗取宋某多少钱不知道，只是汇给我2万元。4、（2017年6月22日供述）宋某给韩某汇了10万元，韩某没有给我钱。三）、被告人王某3供述。1、（2017年6月12日供述）我和王某2、张洪宾、王某1认识。2012年张洪宾找我到其住处，当时王某2、王某1、张洪宾、宋某在场，宋某介绍了为大庆亲属拆迁补偿的事，称应当补偿几千万，自己只要1600万元，多要出来的都给我们办事人。我和王某2、王某1、张洪宾商量研究一下这事。之后宋某给买了索尼手机，王某1给我3万元左右，宋某直接给我的现金约7万元。我参与了他们邀请的消费活动，我把接受的现金都退了，消费的钱没有退。2、（2013年6月13日供述）我一共接受11万元，给宋某退款7万元，给王某1退款4万元。3、（2017年6月22日供述）给王某1的退款是转账方式，给宋某退款不记得是什么方式了。四）、被告人韩某供述。1、（2017年6月19日供述）2012年10月王某2和我说有个叫王某1的，家亲属文某有个官司，家的几个煤矿被抵押贷款了，通过了解我说能办理这个事。为办理文某的事，我们在重庆筹办了将军、部长书画分院，让文某当院长。王某1先后给我85万元，我给将军部长花院秘书长刘淑霞打款62万元，花费用20多万元，其余的交给法律和生活杂志社和黑龙江记者站了。二审文某胜诉了，但被告还在告。后期我向文某又要了5万元，文某给我汇款3万还是5万，我记不清了。王某14拆迁的事，王某14给我汇了10万元，我出去给杂志社交款5万元，其余的给王某23万元，给王某12万元。2、（2017年6月20日供述）文某转给我的80万元，有70万元打到将军书画院了，有十万元打到法律和生活杂志社了。都有票据。在庭审中，被告人韩某先否认王某1给其打款90万元，后又称这钱都是文某统一花的，为了办重庆将军部长书画院。五）、证人吕某证言1、（2017年7月31日）我和宋某是朋友，我向他借钱，还有5万没还清。2、（2017年8月3日）我是在魏光朗组织的饭局上认识王某2、王某1和宋某的。宋某得知我在拆迁方面有研究，之后就建立了联系，我和宋某聘请的律师去过大庆交涉拆迁补偿事宜，最终没有达成协议。我孩子在国外上学需要钱，宋某给我汇款，多少不记得了，之后宋某让我退还9万元，我退还3.5万元，还差5.5万元没有退还。3、（2017年8月4日）王某1没有陪我去大庆，也没有给过我钱。六）、被害人宋某陈述1、（2014年12月17日）2001年秋天，我亲属王某14在大庆的房子被强行拆迁，开发商及政府没有给补偿款，我帮助找到吉林的张洪宾。2012年2月张洪宾让我去北京，帮我介绍了王某1、王某2、王某3，王某1问我有啥要求，我说按照拆迁价补偿款应3000多万，我们只要1600万，多要出来的归你们。他们很愿意办。过了一周左右，王某1给我打电话说王某3办事需要送礼，我给王某1汇款拿现金17万，汇款4万。后王某1说王某3办事力度不大，他在找新华社的魏光朗帮忙，魏光朗同意办这事，之后王某1说要给新华社、中纪委领导送礼等，我先后汇了7万、10万、30万，计47万元。2013年1月13日又说韩某能办这事，我给韩某汇款10万元。之后我又汇了3次小额的，2013年2月3日汇了1万元；3月2日汇款3000元；3月5日汇款1万元。后期我看没有效果就没再给汇钱。因王某14妻子有病，我找王某1，王某1给我汇款4万元，2014年7月30日王某1手机关机就联系不上了，我找王某2，王某2也不告诉我王某1的联系方式，我知道被骗了。2、（2017年2月27日）2012年我在北京见到王某1、王某2、王某3，王某1介绍王某3是中纪委的。王某3第二天领来一个男的，他介绍是商务部的。我当天应张洪宾要求给王某1汇款5万元，又买了四部手机和四部平板电脑，后来发现张洪宾、王某1、王某2、王某3，使用的手机和电脑都和我买的一样。王某1给介绍的魏光朗，魏光朗去哈尔滨及长白山我花接待费用13、14万元，魏光朗说能办事也没能办成我花大约30万元。后王某1又给我介绍吕某，吕某说我不和王某1、王某2掺和，我给吕某拿去30万元左右，吕某给我退回10万元。2013年王某1又给我介绍韩某，我给韩某10万元。2012年王某1又介绍一个叫刘忠言的去大庆办理此事，事没办成，碍于情面我给刘忠言3万元。2013年年末，王某1说急用30万元，我分2次给其汇款30万元。后在我的追要下，王某1给汇回4万元。后来王某1关机了，我看事情办不成了，我找王某3要钱，王某3给我退回2万元，说其余的钱和王某1算完了。3、（2017年6月14日）我原来记错了，我给吕某60万元，其中现金10万元，汇款50万元；我只给他们买过手机没买过电脑。王某3给我退回3万元（转账），韩某没退过。4、（2017年8月3日）吕某给我退回3.5万元。七）、被害人王某14陈述1、（2015年4月10日）2011年秋天，大庆政府强拆我的房子，我们要3000万补偿款，开发商只同意给1500万元，我两姨哥宋某找人帮我处理这事。2012年1月我哥先后认识赵某、张洪宾、王某1、王某2、王某3，王某1提出要钱办事，我把钱给我哥，我哥先后王某1现金、转账六七十万，事情也没办成。2、（2017年3月1日）2012或2013年春天接待魏光朗等人花费30余万元。魏光朗介绍吕某，吕某大约花100万元。之后找韩某，是王某1、王某2领来的，宋某给韩某汇款10万元。还有一个叫刘忠言的，宋某给了3万元。3、（2017年6月13日）我和宋某对过账，有汇款凭证的大约100万元，直接拿现金的100余万元，还有吃喝旅游等，前后大约260万元。4、（2017年8月4日）记不清是谁联系的吕某。八）、被害人孔某2陈述：2009年11月我通过亓修甫认识了王某1，他自称是一家投资公司北京办事处负责人王某2的助理。2010年3月王某1称该公司接收了北郝家园拆迁项目，王某1称王某2能低价出售该商品房，并能解决北京户口，但钱要他给转。我于2010年4月8日开始给王某1汇钱，总计汇款37万多元，加上我帮她垫付的款项，2012年12月他给我出了40万元的欠条。后来我找到王某2，王某2称他不是他单位的员工。九）、证人赵某证实：宋某是我通过松原的朋友敖光先介绍认识的，让我找人帮助解决拆迁补偿事宜。我把他介绍给在北京的张洪宾，当时我强调能帮忙就帮忙，但事没办成不能拿钱。之后的事情我就不知道了。十）、证人李某证实：我是扶余信用联社职工，2013年或2014年宋某让我帮助汇过款，汇多少次，多少钱我记不清了。十一）、证人商某证实：韩某是我丈夫，在九台市下属的一个财政所工作，但婚后发现他没上班，生活费一般由我负责。他经常外出，不知道在做什么。我没听说他在法制和生活杂志工作过，也始终没有正式工作。十二）、被害人文某陈述（2017年6月29日）我被王某1、王某2、韩某骗了。2012年我涉及到一起煤矿股权官司，在法院诉讼，我女婿高某1称他叔叔高某2认识最高人民法院的朋友，可以提供一些法律帮助。于是2012年10月我和高某1去吉林找到高某2，高某2给我们介绍认识了王某1、王某2、韩某。王某1自称是退伍军人到石油公司当经理，然后又自己下海创业，韩某称是中纪委驻吉林办事处的工作人员。他们说和最高法院和最高检察院都有关系，但是要花点钱，我相信了，前后一共被他们骗了140万元左右，2104年7月19日重庆高级法院判决我败诉，我才知道被骗了。当时高某2介绍我和王某1等人认识，我把诉讼的相关材料给他们看了，王某1、王某2、韩某承诺说，一定能胜诉。王某1提出先拿100万疏通关系，这样我先拿80万元（分2次）打给高某2，并委托高某2将款打给王某1。2012年11月王某1、王某2、韩某来到重庆说要办中国将军部长书画重庆分院，便于和领导疏通关系，我相信了，我出资50万元，当时办理这事的仪式我花费7万多元，2014年5月韩某称在北京帮我找人办事让我打款20万元，我给打款5万元。2014年7月重庆高级法院判决我败诉。十三）、证人高某1证实：我是文某女婿，高某2的侄子。2012年10月我和文某去吉林高某2处，经其介绍认识了王某1、王某2及韩某。他们10月20几号来重庆的分析了案情，并称不找到最高人民法院领导打点，官司必输。过了3、4天王某1叫文某汇款80万，文某让文仁兰分2次给高某2汇款80万元，并经高某2转给王某1、王某2、韩某。后来王某1、韩某分别找文某要了5万元，凭证找不到了。2012年11月16日王某1、王某2、李东明的来重庆办中国将军部长书画重庆分院，文某出资7万余元。文某办理打官司一事一共花费140余万元，80万元打点官司，47万元办理中国将军部长书画重庆分院，分别给王某1、韩某5万元，韩某要求出中国将军部长书画重庆分院内参文某花3.5万元。还有王某1、王某2、韩某的住宿、机票、餐费等相关费用。十四）、证人高某2证实：我叫高某2,是高玉普的叔权,文某是高玉普的老丈人。文某矿权诉讼当时找的王某1,给王某1拿了80万元人民币,2012年10月30日,通过白旗镇农业银行向王某1打的钱,当时王某1的卡号是×××,事情的经过是2011年的时候我通过一个信佛的李姓佛友（女）认识的她丈夫王某1,王某1在北京工作,然后通过这名李姓的佛友和她丈夫王某1在吉林见了几次面,在吉林和王某1见面的时候我侄子高玉普和我通电话说他岳父有一个关于矿权的官司挺棘手的,当时王某1听过我通话的内容后和我说这个事情他能办理,因为当时大庆也有一个类的官司,他通过中纪委和新华社帮助大庆方面办理了这个事情,当时事情办的很稳妥,办事方给王某1拿了一百五十万元人民币的好处。然后王某1就和我问了文某矿权的详细情况他要求把文某涉及的所有资料给他传过去,王某1要把情况传到北京、就这样高玉普就把资料传给了王某1,王某1就回北京了大约过了一星期的时候王某1给我打电话说这个事情没有问题条件是一百三十万元到一百五十万元人民币的费用,当时王某1和我说这个事情只要是能出费用，一定能赢,通过王某1和文某也联系了,也和文某保证这个事情定可以办成,然后我和高玉普联系看看这个事情需要怎么办理,文某说要到吉林见面,后来在吉林市的杨麻子大饼（饭店）见的面，当时吃饭的时候有高玉普、文某、王海还有李姓的佛友还有我，我们一共五个人参加的,吃饭的时候王某1就说这个事情没有任何问题,让高玉普去北京找一个叫韩某的,让韩某领高玉普去见北京中纪委的领导直接谈这个案子,就这样文某就已经信任王某1了，吃饭结束后高玉普就去了北京,到比京之后韩某接待的高玉普,当时韩某是以法治日报社的记者身份接待的高玉普说这个事情的，办理由他负责,当时高玉普在北京呆了两天敏说中纪委的领导没在北京，告诉高某1这个事情必须拿给我,如果你不拿这个钱我一定让你这个官司输掉,然后高玉普就回重庆了这个事情的过程都是我侄子和我在电话里说的。在这事之后王某1就给我高玉普还有文某打电话说这个事情得快点办理,等时间长了就不好办理了,我当时和王某1说这个事情还是和高玉普和文某联系吧,在电话中王某1就开始和我说办理这个事情得需要钱,我问王某1这个事情得要多少钱,王某1和我说以前帮大庆办理事情给了他一百五十万元人民币的好处，文某的这个事情通过这些关系最少也得一百三十万到一百五十万元人民币左右吧,就这样我和我侄子高玉普就沟通这个事情,我们商量之后准备先给王某1打部分办理这个事情,当时为了保险起见给我打了八十万元人民币让我给王某1打的这八十万元人民币,2012年10月30日我把钱打给的王某1,打完钱的第二天我去吉林市见的王某1,然后和王某1见面的后王某1给我介绍了一个叫王某2的人称王某2在吉林省科技厅工作,办理这个事情也需要王某2,然后我就王某2这个人产生了怀疑,感觉王某2就不靠谱,然后因为这个王某2的参与我感觉事情不准成,我就去找的王某1想把办事的这八十万元人民币要回来,我当时和王某1说这个事情不办了,成功和失败和我都没有关系,我看王某2这个人办事情不行,问王某1这笔钱给没给韩某打过去呢,王某1和我说这笔钱没有给韩打过去,然后我就说你赶紧把钱给拿回来,王某1当时和我说这笔钱在他北京的张卡里,等回到北京后就把钱给我打回来,到北京后给我打电话说这笔钱已经被韩某取走了,在电话中我就和王某1就急眼了,王某1说这笔钱被韩某偷偷的转走了,在这之后我就多次给王某1打电话要这笔钱,王某1一直找各种理由推脱这个事情然后王某1说这笔钱他负责给我转回来,再次同时王某1和我说他和王某2还有韩某要在重庆市建立一个将军部长书画院重庆分院,办理这个书画院能够直接关系到这个案子。在这之后我多次阻止办理这个书画院，办理书画院和案子有什么关系，我就不同意,然后王某1就开始办理这个书画院,办理这个书画院的费用要文某全部出资,费用大约都是五十万元左右,在重庆韩某表态这个案子会在民主与法治上见报,同时韩某找了一个法制报的记者去重庆调查这个事情,韩某又找文某要的,具体要多少钱我不清楚,最终的结果这个案子败诉了,我就一直找王某1要这笔办事用的钱,王某1和我说他有一个建设高速公路的工程,等工程款下来之后就把这笔钱给我,然后我就一直等王某1给我转这笔钱,最终我听说王某1被长春判刑进监狱了,我就无法联系到王某1了,这笔钱王某1也一直没有给我回来。我和韩某没见过面,没有联系我和王某2见过三次面,当时在吉林谈还款的事情,王某2和我说这个案子定会赢的,你就放心吧。刚开始认为王某1、王某2差不多能找到中纪委的工作人员给办理这个事情,但是后来我就不相信他们办理这个事情了。十五）、证人王某2证实，我公司和北郝家园项目没有关系。我让王某1整理过北郝家园的资料。王某1没有向我购买北郝家园房产的事，也没有提出孔某2购买该房产的事。十六）书证：1、银行卡交易单三枚，显示2012年10月30日分文仁兰分两笔汇款80万元，该款打入王某1农业银行卡账户。2、2013年10月21日文某以重庆綦江煤炭实业有限公司名义给韩某打款5万元。3、发票一枚，金额为72299.10元，系2012年11月21日重庆綦江煤炭实业有限公司支付重庆世纪金源时代大饭店有限公司的会务费。4、银行汇款回执8枚，其中7枚系宋某汇给王某1的款项，金额是583000元，时间从2012年7月21日至2013年3月5日。一枚回单是2013年1月13日汇给韩某的，100000元。5、王某12011年1月1日至2015年2月30日农业银行卡交易明细。其中显示与王某14、宋某案件收款9笔，从2012年7月2日始至2012年11月7日。该账单与宋某汇给王某1的存单比较计算，显示宋某给王某1累计汇款1056000元。另该银行卡明细显示2012年10月30日转入80万元，当日支走60万元，2012年11月7日转入30万元，并与当日支走。6、农行个人业务凭证两枚，显示在2012年10月30日和2012年11月7日王某1分别给韩某汇款60万元和30万元，累计90万元。7、孔某2案件业务回单8枚，欠条、银行卡明细，显示王某1在2010年收到孔某2及亲属汇款37.2万元，王某1在2015年分3次给孔某2退款2.2万元。8、宋某关于给王某1的汇款情况说明一份。9、拆迁协议8枚，证实王某14案件拆迁补偿情况。10、判决书2份，记载王某1于2016年12月26日因诈骗罪被长春市朝阳区法院判处有期徒刑四年；王某14因妨害公务罪于2016年3月17日被大庆市让胡路区人民法院判处有期徒刑八个月缓刑一年。11、谅解书，王某3与王某14、宋某达成赔偿谅解协议，退赔30万元。十七）辩护人陈枢提交的证据：1、王炳炎军官证、常住人口登记表、及王炳炎证实杨凤阁的情况证明和录音资料、张洪宾身份证复印件，王某3与杨凤阁照片、另有马春海、刘宗岩、王炳炎、杨凤阁等人员住址说明，证明相关人员真实存在，并无虚构。2、王某3简历一份，证明其身份。3、刘宗岩、马春海介绍相关情况，王某14发给王某3的情况说明。4、王某3帮助王某14办事费用单据，时间自2012年4月至2012年9月，其中包括2012年9月13日王某3支付王某1修车费单据一枚，结算单据有王某1签名。5、2013年3月王某3给王某1退款4.5万元、2014年5月给宋某退款2万元相关证据。6、谅解书，王某3对被害人理赔，得到被害人谅解。十八）、辩护人王文龙提交杂志及报纸一份，证实重庆将军部长书画学院在2012年11月20日成立。综上证据，被告人王某1以帮助大庆市宋某亲属王某14办理拆迁事宜累计接受1056000元，其中956000元系直接打到被告人王某1账户，后被告人给被害人王某14返还40000元；另十万元经王某1和王某2介绍打到韩某账户。以给重庆文某办理诉讼案件时累计收款800000元；在北京孔某2案件中，累计收款372000元，案发后被告人退回22000元。被告人韩某以帮助大庆市宋某亲属王某14办理拆迁事宜累计接受100000元，以给重庆文某办理诉讼案件时累计收款850000元，关于韩某的数额认定有文某亲属文仁兰银行卡交易明细、存款业务回单、王某1银行卡交易明细、农行个人业务凭证、被害人文某陈述、证人高某1、高某2证言、被告人王某1、韩某供述在卷，足以认定。被告人王某3以帮助大庆市宋某亲属王某14办理拆迁事宜骗取220000元，个人得款110000元。关于被告人王某3数额的认定有被告人王某1、王某2供述，被害人宋某、王某14陈述，结合王某1银行卡结算单予以认定本院认为，综合本案情况，被告人王某1先后涉案三起事实，一是大庆王某14拆迁案，二是重庆文某诉讼案，三是孔某2购房案。被告人王某1没有正式职业，在大庆王某14拆迁案以村镇银行副秘书长出现，其实被告人王某1只是参加了一次临时村镇银行会议，其村镇银行的职务身份若有，也只是一个临时身份。在孔某2购房案中称在中汇天宝投资公司工作取得被害人信任。在大庆王某14拆迁案中，被告人王某1从宋某和王某14处取得钱款后，将部分款项支付给办事人，其余欠款被其占有和挥霍。在重庆文某诉讼案中，被告人王某1并未在该案中获得非法利益，不应当认定王某1、王某2的诈骗故意。在孔某2购房案中，被告人王某1取得购房款后并未能给被害人办理购房事宜，而是用于个人挥霍，然后以零星偿还债务拖延被害人追诉。综上，其主观非法占有的目的清晰，并编造身份、利用谎言取得被害人信任，骗取被害人财物，公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人王某1在大庆王某14拆迁案骗取1056000元，在孔某2购房案中骗取372000元，累计骗取1428000元。案发前被告人王某1给王某14退还40000元，被告人王某3返还20000元不应认定为犯罪数额。故应认定王某1累计骗取1368000元。案发后给孔婷婷退款22000元，应作为犯罪数额计算，但在量刑情节予以考虑。被告人王某2伙同被告人王某1在大庆王某14拆迁案起到参与并介绍作用，与被告人王某1、王某3、韩某骗取人民币1056000元，案发前王某1及王某3所退还的60000元不应计算在内，另外被告人王某1以急用在宋某处拿款300000万元，宋某也称系因被告人王某1因急用向其借款，被告人王某2并不知情，故该款不应认定为王某2的犯罪数额。故应认定王某2的诈骗数额为696000元（11056000元-60000元-300000元）。被告人王某3与王某1、王某2在宋某和王某14案件中，累计骗取220000元（2012年7月2日至2012年7月24日），其中个人得款110000元，案发前王某3给宋某退款20000元，给王某1退款45000元，该笔款项应从诈骗数额中去掉，故应认定王某3骗取155000元。被告人王某3能积极对被害人退赔，取得了被害人谅解，可酌情从轻处罚，社区矫正机构落实帮教措施后，可以适用缓刑。被告人韩某累计骗取950000元。公诉机关对上述三被告的指控罪名成立，本院予以支持。依据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十四条、第七十条、第七十二条、第七十三条的规定，判决如下一、被告人王某1犯诈骗罪，判处有期徒刑十三年六个月，并处罚金20万元，前罪被判处有期徒刑四年，罚金10万元，决定执行有期徒刑十六年，并处罚金30万元（刑期自判决执行之日起计算，判决之前先行羁押的羁押一日折抵刑期一日，即自2016年2月5日始至2032年2月4日止，罚金在判决生效后五日内缴纳）。二、被告人王某2犯诈骗罪，判处有期徒刑十年，并处罚金10万元（刑期自判决执行之日起计算，判决之前先行羁押的羁押一日折抵刑期一日，即自2017年6月9日始至2027年6月8日止，罚金在判决生效后五日内缴纳）。三、被告人王某3犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金2万元（缓刑考验期自判决确定开始计算，罚金在判决生效后十日内缴纳）。四、被告人韩某犯诈骗罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金10万元（刑期自判决执行之日起计算，判决之前先行羁押的羁押一日折抵刑期一日，即自2017年6月19日始至2030年6月18日止，罚金在判决生效后五日内缴纳）。五、被告人王某1、王某2、韩某所得赃款予以追缴，返还被害人（其中被告人王某1在796000元、王某2在696000元、韩某在100000元范围内共同返还被害人王某14796000元；被告人王某1返还被害人孔某2350000元；被告人韩某返还被害人文某850000元）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向吉林省松原市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本伍份审判长郭焕海审判员孙亚军人民陪审员肖英二〇一八年六月十五日书记员姚瑶

董守东受贿、玩忽职守二审刑事判决书山东省东营市中级人民法院刑事判决书（2017）鲁05刑终66号：东营市东营区人民检察院指控原审被告人董守东犯受贿罪、玩忽职守罪一案，东营区人民法院于2015年5月27日作出（2015）东刑初字第111号刑事判决，已经发生法律效力。经该院审判委员会讨论，作出（2015）东刑监字第2号再审决定书，决定对案件进行再审。2016年11月27日该院作出（2015）东刑再初字第2号刑事判决。宣判后，董守东不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。东营市人民检察院指派检察员李海洋出庭履行职务。上诉人董守东及其辩护人到庭参加诉讼，现已审理终结东营区人民法院原一审判决认定：一、玩忽职守罪2010年至2012年，被告人董守东担任东营市商务局市场科科长，其职责之一是对全市承办“万村千乡市场工程”企业的申报材料进行审核、农家店和配送中心的建设项目进行验收。期间，被告人董守东未认真审核东营市铭德商贸有限公司（以下简称铭德商贸）上报的虚假补贴申报材料即签字通过，2010年度参加铭德商贸的农家店验收时未按规定全部进行实地验收，2011年度、2012年度未认真审核其他验收成员实际验收情况，为此造成国家“万村千乡市场工程”项目专项补贴资金损失740000元。认定上述事实的证据：1、证人证言（1）证人明某（铭德商贸经理）证实，2010年下半年，董守东告诉他承办“万村千乡市场工程”可以争取贴息贷款或补贴资金，并让他找东营区商务局蒋某1办理。他打电话给蒋某1，蒋某1让他准备申请承办的材料。后他去董守东办公室问如何准备材料，董守东给他一份广饶科诚公司的申报材料复印件让他对照准备，他为了能获得无息贷款或补贴资金，除铭德商贸的经营情况、机构组织证明、企业制度、与商店合作协议之外，很多材料都是比照广饶科诚公司的材料编造的。2010年11月份，他将准备好的申报材料交到东营区商务局，东营市商务局和东营区商务局没有对铭德商贸申请成为“万村千乡市场工程”项目承办企业资格进行验收，过了一段时间，东营区商务局电话通知他，称上级部门已经批准铭德商贸为“万村千乡市场工程”的承办企业。2010年铭德商贸新建20家农家店，获得了8万元的补贴资金，东营区商务局没有单独进行初验，只有东营市商务局对铭德商贸承建的这20家农家店进行了一次验收，东营市商务局进行验收时东营区商务局的蒋某1、林某进行了陪同，但没有对这20家农家店逐一进行验收，只是他带着验收人员到其中几家农家店进行验收。2011年铭德商贸还申请了东营区“万村千乡市场工程”项目的配送中心建设，并获得了30万元的财政补贴资金。2011年的一天，蒋某1告诉他配送中心项目如果能够申请下来可以得到国家补贴资金300万元，他认为建设配送中心需要购置不少东西，花费不少，蒋某1说建设配送中心大约花费上百万元，还能剩下200万元，这件事情办成之后让他拿出一部分钱来当好处费，他同意了，之后就开始申请“万村千乡市场工程”项目配送中心，蒋某1给他一份“万村千乡市场工程”配送中心建设要求的文件，让他按照要求提交验收申请表，并让他将数据往高处虚报，这样才能达到配送中心的标准要求。因此，配送中心验收申请表里很多内容都是虚假、伪造的。铭德商贸从2007年开始一直租赁东营区西城南一路东虹公司的仓库，租赁仓库面积不到400平方米，2010年，铭德商贸又向东虹公司租赁了150平方米的仓库，2010年至今铭德商贸租赁的仓库面积为500多平方米，在铭德商贸承办国家“万村千乡市场工程”项目配送中心后，铭德商贸没有对仓库进行扩建，也没有在其他地方建设仓库。验收申请表中的项目地址是虚假不存在的，项目开工日期、竣工日期、总投资、银行贷款总额、信息化建设投资额、配送店数、仓储面积、年配送额都是虚假不真实的，铭德商贸承建的配送中心不符合＂万村千乡市场工程＂配送中心建设标准。铭德商贸申请验收“万村千乡市场工程”配送中心时只提交了验收申请表，区商务局和市商务局没有向他要过相关的仓库产权证、车辆登记证明、租赁合同等文件，他也没有这些材料。在东营区商务局对铭德商贸的配送中心进行初验时只是看了看仓库、配送车辆，没有看租赁合同、车辆登记证明，东营市商务局进行验收时与区商务局一样，只是走了过场，铭德商贸因承建万村千乡市场工程项目的配送中心建设获得30万元财政补贴资金。2011年铭德商贸承建45家农家店，获得18万元补贴资金。2012年，铭德商贸承建45家农家店，获得18万元补贴资金。初验和验收都是他带着东营区商务局和东营市商务局的验收人员去几家农家店看看，没有对所有农家店逐一初验和验收。（2）证人成某（东营市东虹商贸有限责任公司总经理）证实，2007年至今，铭德商贸向他们公司租赁了388平方米的仓库和7间办公室；2010年至今，铭德公司又租赁了他们公司150平方米的仓库。（3）证人赵某证实，他在担任市商务局市场科副科长期间，董守东安排他负责2010年至2012年东营市的＂万村千乡市场工程＂，主要是根据县区商务局的提名来审核＂万村千乡市场工程＂申报企业的承办资质，向＂万村千乡市场工程＂申报企业下达年度建设计划，对承办企业年度建设情况进行验收，对企业申请的农家店及配送中心进行验收等工作。2010年至2012年＂万村千乡市场工程＂的承办企业只有铭德商贸。2010年11月，省商务厅下达通知,要求各地抓紧时间审核并上报新增＂万村千乡市场工程＂的承办企业名单，董守东安排他抓紧向各县区商务局传达省商务厅的通知要求，根据新增承办企业的申报程序，应由企业向县区商务局上报申报材料提出申请，由县区商务局对企业申报材料进行审核并对企业进行实地初验，县区商务局将初验合格的企业名单以正式文件的形式上报市商务局，市商务局再对初验合格企业资格进行审核，然后将审核合格的企业名单上报省商务厅，由省商务厅确定企业是否获得承办企业资格。因省商务厅要的比较急，他没等到区商务局上报＂万村千乡市场工程＂拟新增承办企业的验收申请，也没有见到企业的申报材料，只是给东营区商务局打电话询问了相关情况，东营市商务局称推荐铭德商贸为＂万村千乡市场工程＂承办企业，相关的申报材料正在准备过程中。当月底市商务局就以正式文件的形式向省商务厅呈报了拟新增铭德商贸为＂万村千乡市场工程＂承办企业的报告，同年12月初，东营区商务局才将铭德商贸申请成为＂万村千乡市场工程＂承办企业的申报材料交到市商务局。当时向省商务厅呈报铭德商贸的报告时没有见到东营区商务局的验收申请，他们也没到铭德商贸公司驻地进行实地了解情况，没对铭德商贸的申报材料进行审核，也没有到现场进行审核验收，虽同意推荐铭德商贸为承办企业，但对铭德商贸的具体情况并不了解，所以并不确定铭德商贸是否符合＂万村千乡市场工程＂承办资质的要求。铭德商贸2010年建设了20家农家店，2011年建设了45家农家店和1个配送中心，2012年建设了45家农家店。＂万村千乡市场工程＂的验收小组成员有市商务局市场科董守东、马某和他。2010年验收是董守东、马某和他一起去的，2011年、2012年是他和马某去验收的，每年均有蒋某1、林某和明某陪同，按照验收规定，他们应到所有的农家店现场一一进行验收，查看农家店的门牌标识、营业执照、加盟合同、营业面积、商品配送登记表等材料，但他们去验收时并未到所有的农家店现场一一进行验收，随便到了几家农家店进行验收，到现场后并未查看上述材料，造成了国家政策扶持资金的损失。2011年底，市商务局收到了东营区商务局提请验收铭德商贸配送中心的验收申请表，他和马某对配送中心进行了现场验收。按规定，企业申请验收配送中心，需提交申请表、贷款合同、竣工报告、审计报告，租赁合同、购置设备清单等材料，但他们只去了东虹公司院内，看了一下仓储的货物就通过了配送中心的验收申请。2010年至2012年，铭德商贸共获得了44万元＂万村千乡市场工程＂财政补贴资金，另外，2011年铭德商贸建设了1个配送中心，他们对该配送中心验收时给了合格意见，铭德商贸获得了30万元的＂万村千乡市场工程＂财政补贴资金。（4）证人马某证实，2010年2月，他调至东营市商务局工作，任市场科副科长。该科主要职责是商业企业经济运行调度、制定市场发展规划和政策、＂万村千乡市场工程＂等工作。2010年至2012年，＂万村千乡市场工程＂由科长董守东负责，董守东安排赵某具体负责，另外市商务局成立了＂万村千乡市场工程＂验收小组，成员有董守东、赵某和他。主要是审核＂万村千乡市场工程＂申报企业和承办资质，向＂万村千乡市场工程＂承办企业下达年度建设计划、对承办企业年度建设情况进行验收等工作。2010年验收时是董守东、赵某和他一起去的，2011年、2012年的验收是他和赵某去的，每年验收时东营区商务局的蒋某1、林某及铭德商贸的明某均陪同。他们去验收时没有到所有的农家店现场一一进行验收，而是由明某带着他们随便到几家农家店进行验收，到了现场后并未按照规定查看工商局备案、税务登记证、加盟合同、房屋租赁合同、地税部门的完税凭证等相关材料，只是大体看了看农家店的商品种类、环境卫生等就通过了铭德商贸的所有农家店的验收申请。2011年底他和赵某对铭德商贸配送中心进行验收时，蒋某1、刘建村、林某、明某进行了陪同，明某带着他们去了东虹公司院内，他们到仓库看了一下存储的货物和仓库外停着的几辆配送货物的大货车，就通过了铭德商贸配送中心的验收申请。企业申请配送中心，需要提交申请表、贷款合同、竣工报告、审计报告、租赁合同、购置设备清单等材料，他们验收时未查看这些材料。铭德商贸提交的配送中心申请中记载的项目详细地址写的是东营区现河路368号，但他们未去现河路进行验收，而是去东营区西城南一路路北的东虹公司院内。在申请配送中心时他们没去实地进行验收，验收通过了，铭德商贸就能申请到政府补贴资金。（5）证人蔡某证实，2010年1月，他由东营市经贸委副主任调到东营市商务局任副局长，主要分管市场科、市场秩序等工作。市场科的主要工作职能有商业企业经济运行调度、制定市场发展规划和政策、建设＂万村千乡市场工程＂。根据县区商务局的提名来审核＂万村千乡市场工程＂申报企业的承办资质，向＂万村千乡市场工程＂承办企业下达年度建设计划，对承办企业年度建设情况进行验收及申请政策扶持资金拨付等工作。（6）证人蒋某1（东营区商务局原副局长）证实，2010年3月始，他主管东营区商务局的＂万村千乡市场工程＂。同年10月董守东给他打电话，让东营区商务局推荐铭德商贸为＂万村千乡市场工程＂的承办企业，他向局长汇报后就推荐铭德商贸为承办企业。按照文件要求，在市商务局对承办企业进行正式验收前，区商务局要对承办企业是否符合承办标准进行初验，初验合格后再申请市商务局正式验收。同年11月份，明某将申请承办企业的相关资料交到区商务局，12月30日，他们向市商务局提交了＂万村千乡市场工程＂验收请示，申请对铭德商贸进行验收，半个月后，市、区商务局对铭德商贸的承办资质进行了验收，参加人员有董守东、赵某、马某、林某、刘建村、明某和他，他们去看了库房、配送的商品、运输用的车辆、办公设备、办公室。当时去铭德商贸对承办资质进行验收时，对铭德商贸的一些情况不清楚，未看见土地证等文件，也不清楚配送车辆是否属于铭德商贸。因此事是市商务局安排的，区商务局没有进行初验，只是走了个申请的手续及与市商务局走了个验收的过场。2011年11月或12月份，对铭德商贸申请的配送中心项目进行验收，他和林某到位于老百纺站院内（指东虹公司）的配送中心现场进行了初验，后市商务局的赵某、马某、董守东和他们又进行了验收，按照文件要求配送中心主体建筑面积不少于2000平方米，配送车辆不少于10辆，与100家以上农家店建立配送业务并签订5年以上供货合同，铭德商贸配送中心的申请材料交到区商务局时他未看，资料是否齐全他不清楚，他和市商务局的人员一同去验收时明某给他指了五六个仓库、10余辆配送车辆，他们也没有看相关租赁合同和产权文件。他认为在对铭德商贸向区商务局提出项目验收申请时未认真把关，对其提供的资料没有审核，他们在材料的初核及项目的初验中也没有向铭德商贸要农家店的营业执照、加盟店的加盟合同、供货登记台账、配送中心的贷款合同、竣工报告、专项审计报告、购买设施发票等材料，在马虎和大意中通过了铭德商贸初核及现场初验。（7）证人林某（东营区商务局综合执法大队副队长）证实，2011年，铭德商贸向东营区商务局提出对2011年度承办的45家农家店和1个配送中心建设情况的验收申请，提交了验收申请表，但没有提供其他相关材料，验收申请材料初审由他办理并向分管＂万村千乡市场工程＂的蒋某1做了汇报，他们当时跟铭德商贸要过相关材料，但铭德商贸没有提交，后来他和蒋某1一起进行了初验，就没有再和铭德商贸索要材料。他们向市商务局提交验收申请时也未提交申请材料，市商务局也未跟他们要这些材料。在对45家农家店进行初验时，他们随机抽取了10余家农家店，由铭德商贸负责人明某带领他们对随机抽取的农家店进行拍照，查看农家店店面标识、营业执照、卫生许可证、店面整洁等情况。对配送中心进行初验时，明某带领他们去了位于东营区西四路以西、南一路路北侧的一个大院内（指东虹公司），他们大体查看了配送中心仓库的建设规模、仓储货物品种，没有查看相关仓库产权证、车辆登记证就通过了配送中心的初验。2012年1月，他和蒋某1陪同市商务局验收小组对铭德商贸＂万村千乡市场工程＂的项目进行验收，验收小组没有逐一实地查看，而是采取了抽验的方式进行了验收。2、书证（1）胜园派出所证明证实，东营区现河路门牌号××至28号，无368号。（2）铭德商贸租赁仓库照片、物业及租赁费收据证实，铭德商贸租赁东营市东虹商贸有限责任公司仓库面积分别为388平方米、150平方米，办公室面积255平方米及收取的每年度的租赁费情况。（3）收据、东营区财政局拨款通知单、预算拨款凭证、记账凭证证实，铭德商贸已收取＂万村千乡市场工程＂专项补贴共计74万元（其中农家店建设补助额44万元、配送中心建设补助额30万元）。（4）东营市商务局东商务字〔2010〕141号文件《关于印发项目验收方案的通知》（以下简称《验收方案》）证实，东营市＂万村千乡市场工程＂项目验收方式为承办企业提出申请，由所在地县级商务主管部门负责受理，对申报材料内容是否齐全进行初审，对不符合验收条件的，应当及时退回并告知理由，县级商务局会同财政部门对提交材料及现场进行初验，初验合格后将验收申请材料报请市商务局进行验收。市商务局会同市财政局组成项目验收领导小组并组织验收，深入项目现场逐一实地核查。东营市＂万村千乡市场工程＂项目验收方案证实，该方案对验收对象与范围、验收原则、验收时间和方式、承办企业与县区需提供的资料（申请验收农家店应准备的相关材料有农家店铺工商营业执照及公司授权使用商标或标识在所在地工商局备案情况、税务登记证、房屋租赁合同、加盟店的加盟合同、地税部门出具的完税凭证、建立信息系统的店铺信息系统数据列表、对进货渠道和供货商建立的登记台账、其他可以证明的文字材料；申请验收配送中心应准备的材料：对新建配送中心有申请表、贷款合同、竣工报告、专项审计报告、设备购置发票原件及复印件、购置设备清单，改造（租赁）配送中心有申请表、贷款合同、房屋租赁在5年以上的租赁合同复印件、设备购置发票原件及复印件、购置设备清单、专项审计报告、验收程序（规定,验收人员对每个项目进行现场验收，对验收的每个农家店及配送中心的内部、外部各拍摄数码照片1张）、验收的依据标准及界定、政策兑现及验收工作的基本要求进行了规定。（5）东营区商务局东区商务字〔2010〕59号《东营区＂万村千乡市场工程＂验收请示》证实，东营区商务局经过考察对比，铭德商贸符合有关规定，拟同意推荐铭德商贸作为东营区＂万村千乡市场工程＂承办企业并提出验收申请。（6）东营市商务局对2011年度、2012年度＂万村千乡市场工程＂项目进行验收的通知证实，该局对该项目验收时间、依据、验收材料程序及相关要求下发了通知。（7）铭德商贸验收申请表证实，铭德商贸于2011年12月8日申报2011年度＂万村千乡市场工程＂农家店、配送中心验收申请表，其中配送中心建设项目地址为东营区现河路368号。（8）东营市商务局、东营市财政局东商务字〔2011〕11号《关于东营市2010年＂万村千乡市场工程＂项目验收及资金拨付情况的报告》证实，由承办企业提报、经各县区初验，市考核验收组对全市11家承办企业2010年建成或改造的配送中心和农家店进行了验收，经审核，3个配送中心和220个农家店符合验收标准，并进行了公示，公示到期后，已将扶持资金拨付到承办企业。（9）东营市商务局关于对2010、2011、2012年度＂万村千乡市场工程＂项目验收及资金拨付情况的报告证实，已将该三年度的扶持资金拨付到承办企业。（10）铭德商贸储蓄与对公历史交易明细表证实，铭德商贸分别于2011年1月11日、2012年1月13日、2013年7月18日收到扶持资金8万元、48万元、18万元。3、被告人供述与辩解被告人董守东归案后供称，他自2010年2月担任市商务局市场科科长，科的职能主要是对商业企业经济运行调度、制定市场发展规划和政策、建设＂万村千乡市场工程＂工作。他的职责是全面负责科的工作，并对科的工作进行把关，该科承担东营市＂万村千乡市场工程＂建设职能，作为科长，他负责全市＂万村千乡市场工程＂建设。近几年，他安排副科长赵某具体负责，市商务局主要根据县区商务局的提名审核＂万村千乡市场工程＂申报企业的承办资质，向承办企业下达年度建设计划，对承办企业年度建设情况进行验收审核等工作。2010年10月，省商务厅下达了通知，要求各地抓紧时间审核并上报新增＂万村千乡市场工程＂承办企业名单。市商务局长开会决定后，他安排赵某向各县区商务局传达省厅的要求。根据新增承办企业的产生程序，应由企业向县区商务局上报申报材料，提出申请，由县区商务局对企业申报材料进行审核并对企业进行实地初验，县区商务局将初验合格的企业名单以正式文件的形式上报市商务局，市商务局再对初验合格企业资格进行审核，后将审核合格的企业名单上报省商务厅，由省商务厅确定企业是否获得＂万村千乡市场工程＂的承办企业资格。因省商务厅要的比较急，他们没等到东营区商务局向市商务局上报东营区＂万村千乡市场工程＂拟新增承办企业的验收申请，也没有收到企业的申报材料，只是电话询问了东营区商务局要推荐的＂万村千乡市场工程＂承办企业是铭德商贸，就以市商务局正式文件的形式向省商务厅呈报了拟新增铭德商贸为＂万村千乡市场工程＂承办企业的报告。当时向省商务厅呈报拟新增铭德商贸时，他们未收到东营区商务局向市商务局上报＂万村千乡市场工程＂拟新增承办企业验收申请，他们市商务局也未到铭德商贸公司驻地去实地了解情况，对铭德商贸的具体情况并不了解。2011年1月，对铭德商贸2010年建设的20家农家店建设情况进行验收的人员有他、赵某、蒋某1等人，他们没有到全部的20家店的现场进行验收，是按20%的比例进行的抽查，按照规定应查看农家店的营业执照、营业面积、商品配送表等材料，他们去进行验收时并未看这些材料，只抽查了4家，就通过了对20家店的验收申请。2010至2012年东营市商务局＂万村千乡市场工程＂建设项目验收小组成员有他、赵某、马某。按照文件规定，验收小组成员都负有对该工程承办企业农家店及配送中心实地验收的职责，但是2010年验收时是他和赵某、马某去的，2011、2012年是赵某和马某去验收的。2010年至2012年铭德商贸共建设110家农家店，他们对这些店均出合格结果，铭德商贸共获得了44万元的工程财政补贴资金，另外2011年铭德商贸还建设了一个配送中心，他们验收时也出了合格结果，也获得了工程财政补贴资金。在该工程建设中，他作为市商务局市场科科长，对科的工作有把关的职责，但他们对铭德商贸是否具备＂万村千乡市场工程＂的资格条件没有认真审核，在对铭德商贸建设农家店的营业执照、加盟店的加盟合同、供货登记台账等材料，在验收中马虎通过了审核和验收，未认真履行自己职责，而且还利用职务便利收受了明某送的购物卡。原一审综合分析上述证据，认为关于国家财政补贴资金74万元是否能全部认定为损失的问题，证人明某证实，铭德商贸申报＂万村千乡市场工程＂项目承办资质所提交的材料是虚假的，故铭德商贸在不能正常取得＂万村千乡市场工程＂项目承办资质的前提下所获得的国家财政补贴资金74万元均应认定为国家损失。关于被告人董守东的行为是否构成玩忽职守罪的问题，原一审认为，根据相关书证、证人证言及被告人供述，被告人董守东在担任市商务局市场科科长期间全面负责科的工作，并对各县区商务局提名的东营市＂万村千乡市场工程＂建设申报企业的承办资质负责审核、向承办企业下达年度建设计划、对承办企业年度建设情况进行审核验收等工作，其作为该项工程建设的科室负责人和验收小组成员，未对经过东营区商贸局初审和市商务局市场科赵某等人审查的铭德商贸的申报材料进行认真审核，在并不确定铭德商贸是否符合＂万村千乡市场工程＂承办资质要求的情况下，即签字同意推荐铭德商贸为承办企业，对东营区商务局提交的铭德商贸配送中心的验收申请，未按规定要求铭德公司提交申请表、贷款合同、竣工报告、审计报告，租赁合同、购置设备清单等材料，其作为验收小组的成员，2010年参与实地验收时未按验收规定到所有的农家店现场一一进行验收，仅到其中几家农家店进行验收，2011、2012年未认真核实验收小组其他成员的实际验收情况，均系不认真履行其工作职责的行为。验收小组的每个成员均负有按要求对该项工程承办企业农家店及配送中心实地验收的职责，部分小组成员是否缺席参与验收工作，均不影响实际参与验收成员正当履行验收职责，也不能减轻实际参与验收成员正当履职和被告人董守东审核的责任，故财政局的小组成员是否实际参与验收不影响被告人正当履行职责的义务。本案造成的国家损失740000元，系多个环节中多名相关工作人员不正当履行工作职责所致，被告人及相关人员不正当履行工作职责的行为均与该国家损失存在法律意义上的直接因果关系。但被告人董守东在铭德商贸资格申报和2011、2012年度参与验收时，其实际所负的系审核把关责任，相比直接核查初始材料和实地验收的其他人员责任作用较小，量刑时将根据其在此项工作中履行职责的实际情况予以考虑。二、受贿罪（一）2011年至2013年期间，被告人董守东利用职务之便，多次收受铭德商贸经理明某（另案处理）贿赂的财物，其中购物卡共计价值8000元、鞋卡二张共计价值1500元，总计价值9500元。认定上述事实的证据：1、证人证言证人明某证实，在＂万村千乡市场工程＂中，在材料申报和承办企业的确认以及配送中心项目验收上，董守东等人都非常照顾他，为此，他在2011年春节送给董守东面值3000元的购物卡，在2011年中秋节、2012年春节及中秋节、2013年春节，均送给董守东1000元的购物卡，并于2011年、2012年，在商贸局对铭德商贸进行验收时他送给董守东两张总价值为1500元左右的鞋卡，鞋卡是他自己花钱去买的。2013年中秋节前，董守东已调离市商务局市场科，但为了表示董守东此前对他的帮助，仍送给董守东1000元的购物卡。2、被告人供述与辩解被告人董守东供称，从2010年开始，在开展＂万村千乡市场工程＂建设过程中，他和明某认识。为求得和感谢他的照顾，明某在2011年春节送给他面值3000元的购物卡，此后至2013年，每年的春节和中秋节，明某均送给他1000元的购物卡；2011年、2012年，在东营市商贸局对铭德商贸进行验收时，明某送给他两张价值总计1500元左右的鞋卡。他和明某除了在＂万村千乡市场工程＂工作以外没有来往，铭德商贸的明某为和他搞好关系，多争取财政补贴，才送他财物。（二）2012年至2014年期间，被告人董守东利用职务之便，多次收受胜大超市总经理张某1、党政办主任梁某贿赂的购物卡，面值共计9000元，并接受胜大超市为其报销的18000元旅游费用，为胜大超市谋取利益。2014年5月，被告人董守东在得知东营区人民检察院调查＂万村千乡市场工程＂项目所涉及的专项资金补贴及发放情况后，将其让胜大超市报销的18000元旅游费用退还胜大超市。认定上述事实的证据：1、证人证言（1）证人梁某证实，东营市商务局作为东营市商品物流和销售的政府主管部门，该局市场建设运行科代表市商务局对他们胜大超市的工作进行指导、监督和管理，自2011年年底他开始负责胜大超市申报国家扶持资金工作开始，通过市商务局市场科申领了几百万元的国家政策扶持资金。为了感谢市商务局市场科科长董守东对胜大超市的支持，也为了以后在工作上能继续得到帮助，他自2011年中秋节至2014年春节，6次共送给董守东6000元的购物卡。2012年10月，他请董守东、马某吃饭时，向董守东、马某提出＂两位领导对胜大超市很照顾，帮助他们争取了不少扶持资金，两位领导有什么需要尽管说＂，马某提出让他们出去旅游旅游，他答应了，让董守东、马某带上家人出去旅游，费用由他们胜大超市承担。一个月左右，董守东、马某旅游回来后，胜大超市为董守东、马某分别报销了18000元、12000元的旅游费用。2014年5月，董守东电话称外面形势很紧，准备退还这几年让他们处理的费用。几天后，董守东和马某到他办公室，董守东称＂最近形势不大好，铭德商贸出事了，东营区商务局也出事了，牵扯到财政扶持资金的事情，我们把这几年你帮我们处理的费用还给你们，找你处理费用的事就当没有发生过＂，接着，马某将装有为他们二人报销的旅游费的手提袋交给他，他们没说几句话就匆匆离开了。（2）证人张某1证实，为感谢董守东对胜大超市的支持、帮助，他在2010年春节、中秋节及2011年的春节，3次共送给董守东3000元的购物卡。董守东没有送他值钱的东西。（3）证人蒋某2证实，2012年11月，她和丈夫董守东、女儿董婧到广西桂林、云南西双版纳旅游了五六天，旅游费用结算是董守东办理的，具体花了多少钱她不清楚。2、书证（1）2012年度＂万村千乡市场工程＂验收合格项目分企业汇总表及资金拨付分地区汇总表证实，胜大超市获得国家政策扶持资金情况。（2）胜大超市记账凭证、旅游发票证实，该超市于2012年11月29日为被告人董守东报销18000元旅游费用的情况。3、被告人供述与辩解被告人董守东供述称，东营市商务局是东营市商品物流和销售的政府主管部门，局市场科代表市商务局对胜大超市的工作进行业务指导，还拨付一些政府扶持资金。2010年春节、中秋节及2011年的春节，胜大超市的总经理张某13次共送给他3000元的购物卡。2012年，胜大超市承办了由他负责的＂万村千乡市场工程＂，获得了50万元的政策扶持资金，他与胜大超市的梁某主任在业务中相识，自2011年中秋节至2014年春节，梁某6次送给共计6000元的购物卡。他在2012年11月，还让梁某给他报销了全家到广西桂林、云南漓江旅游的18000元费用。2014年4月底，检察机关到东营区商务局及市商务局、市财政局调查＂万村千乡市场工程＂及相关人员的问题，他和马某害怕检察机关查到他们二人与＂万村千乡市场工程＂承办企业之间存在不正当的经济问题，二人商量后，即和马某于当年5月4日或5日，将让胜大超市报销的他们二人的30000元旅游费到胜大超市退还给了梁某。（三）2011年至2014年期间，被告人董守东利用职务之便，多次收受山东鲁百集团百货大楼有限公司（以下简称“百大公司”）李某、张某2、郭某贿赂的购物卡，总计价值8000元，为其谋取利益。认定上述事实的证据：1、证人证言（1）证人李某（百大公司垦利店财务室主任）证实，2011年底至2012年5月，百大公司安排他负责百大公司与市商务局市场科的业务往来，期间，他代表百大公司向市商务局市场科申请了许多财政扶持资金。为感谢该科科长董守东对百大公司的支持，他在2012年春节前的一天中午送给董守东3000元的购物卡。因与董守东是老乡、同学、以前的同事，他在向董守东送卡时，让董守东请客吃的午饭。（2）证人张某2（百大公司财务处资产运行部主任）证实，为感谢市商务局市场科对百大公司申请的扶持资金等工作的帮助，她在2011年春节、2014年春节走访时，分别向公司申请了3000元的购物卡，送给了市商务局市场科科长董守东，董守东均客气了一下后，就收下了。（3）证人郭某（百大公司企业经营发展二处副处长）证实，为感谢市商务局市场科对百大公司的支持，她在2013年春节送给市商务局市场科科长董守东面值3000元的购物卡。（4）证人姜某（百大公司副总裁）证实，为感谢市商务局市场科对百大公司在建设项目申报、政策扶持资金申请等工作上的支持，征得她的同意，公司李某在2012年春节前，张某2在2011年春节前、2014年春节前，郭某在2013年春节前到公司财务部门申领了部分购物卡称要送给市商务局市场科董守东等人。至于他们领取的购物卡的金额、是否送给了董守东等人，她不清楚。2、书证百大公司提供票据证实，2011年、2013年、2014年市商务局对百大公司国家扶持资金的拨付情况。3、被告人供述与辩解被告人董守东供称，在他担任市商务局市场科科长期间，每年给百大公司拨付的国家扶持资金约在80万至100万元，为了多争取和感谢他在扶持资金中的帮助，2011年至2014年春节前，百大公司的分管副总经理姜某安排张某2、李某、郭某等人，4次共送给他面值8000元的购物卡。案件综合证据：1、东营市人民政府办公室文件东政办发〔2010〕33号《东营市人民政府办公室关于印发东营市商务局主要职责内设机构和人员编制规定的通知》证实，市商务局市场科的主要职责有：组织拟定健全规范市场体系的政策措施；推进流通标准化；指导大宗产品批发市场规划和城市商业网点规划、商业体系建设；推进农村市场和农产品流通体系建设；推动连锁经营、商业特许经营、物流配送、电子商务等现代流通方式发展。2、案件来源及发破案经过、办案说明证实，董守东涉嫌玩忽职守、受贿一案系东营市东营区人民检察院反渎职侵权局自查发现，经检查发现，东营市、区两级商务局相关工作人员涉嫌违规上报、审批、验收铭德商贸承办＂万村千乡市场工程＂，造成国家专项财政扶持资金重大损失，该局遂对董守东等人展开调查。2014年5月20日，被告人董守东被东营区人民检察院反渎职侵权局传唤至该院后，对其在办理＂万村千乡市场工程＂中严重不负责任、不认真履行职责、造成国家专项财政扶持资金74万元损失的行为供认不讳，并主动交代了其利用职务之便，收受铭德商贸购物卡的事实。同年8月7日，该局以董守东涉嫌犯玩忽职守罪、受贿罪对其立案侦查并刑事拘留。董守东被刑事拘留后，又主动供述了其利用职务之便，收受百大公司、胜大超市贿赂的事实。3、山东省资金往来结算票据证实，董守东的部分涉案款26500元，已于2014年12月2日经东营区人民检察院反渎职侵权局上交国库。4、户籍信息证实被告人董守东的基本身份信息。5、干部任免审批表证实，被告人董守东自2010年5月至2013年3月任市商务局市场科科长；2013年4月任东营市商务局规划财务科科长。6、公务员年度考核登记表证实，被告人董守东在2012年任市商务局市场科科长主持科室全面工作期间，拟定了《东营市商业网点规划（讨论稿）》，引导、鼓励胜大超市参与＂万村千乡市场工程＂建设，督促、指导企业新建改建配送中心3个、农家店和农资店170个，督导胜大超市等企业加大＂农超对接＂力度。7、中华人民共和国组织机构代码证证实，东营市商务局系机关法人，法定代表人孙继续。原一审认为，被告人董守东身为国家工作人员，利用职务便利，为他人谋取利益，非法收受他人贿赂，共计价值44500元，行为构成受贿罪；被告人董守东身为国家机关工作人员，负责东营市＂万村千乡市场工程＂工作，不正确履行职责致使国家财产遭受重大损失，共计740000元，其行为构成玩忽职守罪。其一人犯二罪，依法应对其数罪并罚。董守东归案后如实供述了玩忽职守的犯罪事实，可从轻处罚。其主动交代了侦查机关尚不掌握的收受明某贿赂的犯罪事实，被采取强制措施后，又主动交代了其利用职务之便收受其他贿赂的事实，其对所犯的受贿罪构成自首，可依法从轻处罚。其所犯的玩忽职守罪情节轻微，可免予刑事处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第三项、第三百九十七条第一款、第六十七条第一款、第二款、第三十七条、第六十九条第一款、第七十二条第一款之规定，判决如下：被告人董守东犯受贿罪，判处有期徒刑一年六个月；犯玩忽职守罪，免予刑事处罚；数罪并罚，决定执行有期徒刑一年六个月缓刑二年。一审法院再审中，原审被告人董守东及其辩护人向法庭提供了以下证据：1、对东营市商务局副局长蔡某的调查笔录一份;2、蔡某工作笔记复印件一份;3、东营市“万村千乡市场工程”项目公示一份;4、商务部、财政部（2011）28号《关于2011年开展万村千乡市场工程有关问题的通知》。认为市商务局分管领导是蔡某副局长，蔡某属于分管责任人,蔡某工作笔记显示2011年12月31日，蔡某副局长安排近期对“万村千乡市场工程”进行年度验收，而东营市财政局于2011年12月27日就将补贴款拨付东营区财政局，东营区财政局于2011年12月30日将补贴款48万元拨付给了铭德商贸，东营市财政局未按照文件规定参与验收、未按照文件规定拨付补贴款。2010年度的补贴款8万元，市商务局拨款公示期为2011年1月7日至1月13日，而市区两级财政于2011年1月11日就将8万元补贴款拨付给了铭德商贸。一审法院再审查明的事实与原审查明的基本一致。一审法院再审认为，董守东身为国家工作人员，利用职务便利，为他人谋取利益，非法收受他人贿赂44500元，构成受贿罪的犯罪事实成立；被告人董守东身为国家机关工作人员，负责东营市＂万村千乡市场工程＂工作，不正确履行职责致使国家财产遭受重大损失，共计740000元，其行为构成玩忽职守罪。其一人犯二罪，依法应对其数罪并罚。原审以董守东所犯的受贿罪构成自首，从轻处罚，以董守东所犯的玩忽职守罪情节轻微，免予刑事处罚，定罪、量刑适当，应予维持。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百九十七条第一款、第六十七条第一款、第二款、第三十七条、第六十九条第一款、第七十二条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十五条、《最高人民法院关于适用的解释》第三百八十三条、第三百八十四条第一款、第二款、第三百八十六条、第三百八十九条第一款第一项、《最高人民法院关于适用刑法时间效力若干问题的解释》第十条的规定，判决维持（2015）东刑初字第111号刑事判决。宣判后，原审被告人董守东提出上诉，具体理由如下：一、认定构成玩忽职守罪，证据不足。2011年、2012年项目申报，三年的资金拨付，都是市、区财政局独立、违规操作完成，损失在商务部门实地了解项目情况之前已经形成。且2010年其到验收现场后因工作急需回到局里，没有参加实地验收，原审判决认定其参与验收证据不足，现有证据也证实了2011年、2012年其未参与验收，由于商务局和财政局并没有成立项目验收小组，其不是验收小组成员，没有到现场验收，更没有签字，因此认定其所负的审核把关责任没有依据。二、受贿罪证据链断裂，行贿人行贿时没有具体的请托事项，构成要件不足，导致认定的事实不清。二审期间，检察员提交以下证据：（1）证人蔡某（市商务局副局长）的证言一份，证实在2010年至2012年市商务局负责“万村千乡市场工程”，一直由董守东、马某、赵某所在的市场科负责，这种具体负责一直贯穿于项目建设、项目验收阶段，对项目建设进行日常监督、指导，是一种日常的科室具体工作。按照上级文件要求，本来应该由市财政局与商务局联合成立验收小组的，董守东也联系了市财政局，但董守东汇报说市财政局很忙，最终两个局没成立验收小组，但他还是要求董守东按照上级文件要求进行验收了，董守东还对验收情况向其作了汇报。他没有让董守东以抽查的方式进行验收。（2）证人明某的说明一份，证人陈述“万村千乡市场工程”是市、区两级商务局主动找到他，在各个环节上也是按照商务局的要求去做的。上诉人及辩护人在二审中申请调取、提交了以下证据：（1）东营市财政局（2017）第10号信息不存在告知书，证明董守东申请调取东营市推荐2011年“万村千乡市场工程”承办企事业和配送中心建设项目的相关资料，经查阅，其申请获取的信息不存在。（2）东营市财政局（2017）第11号信息不存在告知书，证明董守东申请调取东营市2012年“万村千乡市场工程”进行专家评审和向社会公示的相关资料，经查，未找到相关信息。（3）东营市财政局（2017）第12号信息不存在告知书，证明董守东申请调取东营市推荐2012年“万村千乡市场工程”开展中期检查和评估的相关资料，经查，未找到相关信息资料。（4）东营市财政局（2017）第9号信息不存在告知书，证明董守东申请调取东营市财政局拨付给胜大超市“万村千乡市场工程”项目资金时项目验收的合格资料，经查，申请的信息不存在。（5）东营市商务局（2017）第6号信息不存在告知书，证明董守东申请调取东营市商务局2011年拨付百大公司国家扶持资金的相关资料;东营市2010年、2011年、2012年市商务局、市财政局“万村千乡市场工程”验收小组和市商务局“万村千乡市场工程”项目验收小组相关资料;东营市2012年“万村千乡市场工程”中期检查和评估相关资料;东营市推荐2011年“万村千乡市场工程”承办企业和配送中心建设项目相关资料等。经查，不存在该相关信息的书面资料。（6）东营市商务局（2017）第7号信息不存在告知书，证明董守东申请调取2010年至2013年4月底东营市商务局拨给胜大超市“万村千乡市场工程”国家扶持资金的资料，经查，该信息不存在。（7）东营市财政局（2017）第12号信息公开告知书，证明董守东申请调取2012年拨付给胜大超市“万村千乡市场工程”项目资金的拨款依据的申请，东营市财政局向其公开了鲁财建指［2012］113号文件，根据该文件，胜大超市获得2012年补助资金30万元。（8）东营市商务局（2017）第4号信息公开告知书，证明董守东申请调取2012年度市商务局推荐胜大超市为承办企事业的相关资料，市商务局公开了相关文件。拟证明胜大超市当年没有向市商务局报送项目申请。（9）东营市财政局说明一份，证实东营市财政局依据省财政厅的3个文件以体制结算方式将2010、2011、2012年“万村千乡市场工程”项目资金下达东营区，由东营区再拨付到具体项目。（10）东营市财政局发文稿纸一份，拟证明市财政局和商务局违规操作胜大超市等企业申报材料，董守东本人不知情。（11）东营市商务局会议纪要和会议记录三份。证实市商务局对相关工作进行安排。（12）蔡某署名的情况说明复印件两份。证明市财政局、市商务局没有成立项目验收小组，但商务局派人到县区进行了查看。经本院二审查明：一、玩忽职守罪1、原审判决认定2010年、2012年董守东未认真审核铭德商贸上报的虚假补贴申报材料，2010年度参加铭德商贸的农家店验收时未按规定全部进行实地验收，2012年度未认真审核其他验收成员实际验收情况，该两年均在市商务局验收后，由财政部门向铭德商贸公司拨付了资金，为此造成国家＂万村千乡市场工程＂项目专项补贴资金损失26万元。其中2010年拨付资金为8万元，2012年拨付资金为18万元。事实清楚，证据确实、充分，足以认定。上诉人及辩护人提出“2010年市商务局实际参与了“万村千乡市场工程”，所以先拨款、后验收，后两年都是市财政局一家独办，市商务局根本没有参与，所以先拨款、后验收，因此后两年市商务局对该工程没有发挥任何作用，不存在玩忽职守的行为。因此董守东只涉嫌8万元，不构成玩忽职守罪”的辩护意见。本院认为，上诉人董守东作为市商务局市场科科长，在“万村千乡市场工程”建设中承担的是验收职能。董守东在侦查阶段的供述及其他证人证言均能证实董守东参与了“万村千乡市场工程”的验收过程，但在验收过程中不认真履行验收和审核职责，致使铭德商贸获得了补贴资金；相关文件规定验收合格后方能拨付资金，从时间顺序看，东营市商务局先验收，东营市财政局、东营区财政局后拨付资金，其验收行为与国家经济损失之间具有因果关系，其玩忽职守行为应予认定。2、原审判决认定2011年度董守东未认真审核其他验收成员实际验收情况，为此造成国家＂万村千乡市场工程＂项目专项补贴资金损失48万元，事实不清，证据不足。根据铭德商贸银行账户流水、预算拨款凭证等书证可确认铭德商贸于2012年1月13日收到2011年“万村千乡市场工程”补贴资金48万元。至于资金拨付时间，现有证据显示的时间顺序为：东营市财政局于2011年12月15日下达预算指标，注明铭德商贸补助金额为48万元，明确要求须验收合格后拨付资金。东营区财政局提供的2011-2013年万村千乡工程补贴资金明细表载明2011年12月30日拨付铭德商贸48万元、烟农农资连锁14万元，并注明“经建专”，而东营区财政局2011年12月30日拨款通知单载明申请单位：建专户，项目为2011年万村千乡市场工程中央补助资金，同日的东营区财政局记账凭证、预算拨款凭证证实从国库专户拨付62万元入一般预算支出专户，2011年12月31日款项进入专户；2012年1月11日东营区财政局拨款通知单载明申请单位：铭德商贸；铭德商贸出具的收据证实2012年1月11日东营区财政局拨付铭德商贸“万村千乡市场工程”补助48万元，1月13日铭德商贸收到该款。从上述证据再结合东营市财政局2011年度的预算指标，可以确认东营区财政局自2011年12月30日即为拨付铭德商贸48万元和烟农农资连锁14万元补贴资金建立专户，2012年1月11日经审批拨付资金。验收申请表载明铭德商贸向东营区商务局申请验收的时间为2011年12月8日，铭德商贸申请验收的时间明确具体。而关于验收时间，现有在案证据中并无验收报告等原始证据证明验收时间，只有相关证人证言证实验收时间。证人赵某、马某证实东营市商务局于2011年底进行验收，区商务局初验在市商务局之前；证人蒋某1在侦查阶段的证言证实2011年12月对铭德商贸的配送中心进行验收；证人林某证实东营市商务局验收时间为2012年1月份，东营市商务局蔡某2011年12月31日的工作笔记，证实将于近期开展“万村千乡市场工程”的年度验收工作，则验收工作应在2012年;上述相关证人证言、被告人供述关于验收时间的陈述各不相同。而本案上诉人董守东没有参加该年度的验收，在原审供述中也无关于该年度具体验收时间的供述。综合前述证人证言、被告人供述及书证，不能确认验收的具体时间。综上，现有证据不能确定验收的具体时间，也不能认定2011年“万村千乡市场工程”资金拨付与验收的先后顺序，不能排除拨款在先，验收在后的可能性，无证据证明2011年铭德商贸获得“万村千乡市场工程”资金系依据东营市商务局的验收结果。因此，对该起事实不予认定。对上诉人董守东及辩护人提出“财政局拨款在前，商务局验收在后，其行为与损失间不存在因果关系”的辩护意见予以采纳。二、受贿罪二审经审理查明的受贿罪的事实与原一审及再审查明的一致。一审判决认定董守东利用职务之便，收受他人贿赂共计44500元的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。关于上诉人董守东收受铭德商贸明某贿赂的事实，上诉人及辩护人提出的“系出于朋友之间的私人交往，是朋友之间的相互馈赠”的辩护意见，本院认为，该起事实系董守东在侦查阶段主动供述的，其供述与证人证言之间能够相互印证，证实明某是为了感谢董守东在＂万村千乡市场工程＂中对其的帮助才向其送购物卡及鞋卡的，符合受贿罪的构成要件，对上诉人及辩护人的意见不予采纳。关于上诉人董守东收受胜大超市总经理张某1、党政办主任梁某贿赂的购物卡9000元并接受胜大超市为其报销的18000元旅游费用的事实，上诉人及其辩护人提出“9000元钱均属于过节走访，上诉人没有参与胜大超市取得扶持资金的验收工作，没有证据证明上诉人收到财物的行为与胜大超市获得专项补贴之间存在刑法上的因果关系;18000元旅游费是上诉人在业余时间替胜大超市改写材料开展技能比赛，梁某为表感谢给予的劳务费，不属于受贿”的辩护意见。针对该事实，上诉人董守东申请证人梁某出庭作证，证人梁某陈述过节送卡是为了拉近关系，沟通感情，便于开展工作，但报销旅游费的主要目的是因为董守东给胜大超市改写材料，为表感谢给予的报酬，顺带给马某也报销了12000元的考察费用。上诉人在庭审中提交了东营市渤海公证处提存的梁某电脑中留存的材料一宗，拟证实该宗材料均系董守东为胜大超市改写的材料。本院认为，过节收受的9000元虽然当时没有表明具体的请托事项，但董守东作为市商务局市场科科长，对胜大超市具有指导、监督和管理职能，通过证人证言和上诉人在侦查阶段的供述能够证实胜大超市是为了感谢董守东对其单位的支持和帮助和进一步的开展工作才去向董守东行贿的，且该事实系由董守东在侦查阶段主动供述;对于胜大超市为其报销的18000元旅游费，虽然上诉人辩解属于劳务费，但其辩解不能成立，一是上诉人提供的材料是从电脑中提取的，没有董守东修改过的任何痕迹，无法证实上诉人参与了该宗材料的修改工作;二是胜大超市给董守东劳务费同时也给马某报销12000元无法作出令人信服的解释。三是上诉人在侦查阶段及原一审中都作了有罪供述，与证人证言及其他证据印证一致。因此，上诉人及辩护人的相关辩护意见不能成立，依法不予采纳。关于收受百大公司李某、张某2、郭某贿赂8000元的事实，上诉人及辩护人提出“没有为百大公司谋取利益，没有证据证明上诉人收到财物的行为与百大公司获得国家扶持资金之间存在刑法上的因果关系，且没有证据证明该公司从市商务局取得过扶持资金;上诉人曾在百大公司工作过，与李某属于同学、同事关系，与张某2、郭某属于同事关系，上诉人曾给他们帮忙办过私事，他们给予的酬谢。”的辩护意见。针对该事实，上诉人申请证人李某、张某2、郭某出庭作证。证人李某陈述送卡是借用工作关系的名义办的私事，属于联络感情。证人张某2、郭某均陈述给董守东送卡因为董守东帮忙写过材料，同时也是为了联络个人感情。本院认为，上诉人及辩护人的意见不能成立。一是市商务局是百大公司的业务主管单位,董守东作为科长具有相关的业务管理职能，三名证人均系受单位委派去给董守东送卡的，百大公司副总裁姜某也证实是为了感谢董守东在工作中的支持才去送的卡。二是证人李某、张某2在给董守东送卡时也同时送给了该科室内的他人，无法作出合理的解释。三是上诉人在侦查阶段及原一审中都作了有罪供述，与证人证言及其他证据印证一致。因此，上诉人及辩护人的意见不能成立，本院不予采纳本院认为，上诉人董守东身为国家机关工作人员，未认真履行职责，致使国家财产造成损失26万元。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理渎职刑事案件适用法律若干问题的解释（一）》第一条第（二）项规定，国家机关工作人员滥用职权或者玩忽职守，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百九十七条规定的“致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失”：（二）造成经济损失30万元以上的。本案中，上诉人董守东的行为造成损失为26万元，尚达不到遭受重大损失的犯罪数额，故董守东的行为不构成玩忽职守罪。原判决认定董守东犯玩忽职守罪不当，应予纠正。上诉人董守东身为国家工作人员，利用职务便利，非法收受他人财物44500元，为他人谋取利益，其行为构成受贿罪，原审以董守东所犯受贿罪构成自首，从轻处罚，定罪、量刑适当，应予维持。本案经审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、1997年《中华人民共和国刑法》第三百八十三条第一款第三项、第六十七条第一款、第二款、第七十二条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第三项、第二百二十五条第一款第三项、第二百三十三条之规定，判决如下一、维持山东省东营市东营区人民法院（2015）东刑初字第111号刑事判决中关于董守东犯受贿罪的定罪量刑部分，即被告人董守东犯受贿罪，判处有期徒刑一年六个月。二、撤销山东省东营市东营区人民法院（2015）东刑再初字第2号刑事判决和山东省东营市东营区人民法院（2015）东刑初字第111号刑事判决中关于董守东犯玩忽职守罪的定罪量刑及数罪并罚部分，即被告人董守东犯玩忽职守罪，免予刑事处罚，数罪并罚，决定执行有期徒刑一年六个月缓刑二年。三、上诉人董守东犯受贿罪，判处有期徒刑一年六个月缓刑二年。本判决为终审判决审判长马曰全审判员王萍萍审判员孟凡云二〇一八年五月十四日书记员刘秀

林伟锵故意毁坏财物罪一审刑事判决书广东省汕头市龙湖区人民法院刑事判决书（2016）粤0507刑初296号：广东省汕头市龙湖区人民检察院以汕龙检诉刑诉［2016］193号起诉书指控被告人林某犯故意毁坏财物罪，于2016年5月11日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。广东省汕头市龙湖区人民检察院检察员蔡锐波、被告人林某到庭参加诉讼。现已审理终结广东省汕头市龙湖区人民检察院指控：被告人林某因与被害人余某之兄余某甲有债务纠纷而对其心生不满。2015年3月15日15时多，被告人林某纠集同案人“乌弟”（另案处理）窜至被害人余某及其兄余某甲合伙经营的汕头市龙湖区珠池路诚意汽车城新区12号“广驰车行”，被告人林某持棒球棍对该车行进行打砸，致该车行大门、玻璃门框、资料柜、办公桌、茶几、办公椅、广告板、一部苹果牌Ａ1428（ｉｐｈｏｎｅ5）手机、一部苹果牌Ａ1586手机、一部高科牌ＨＣＤ737ＴＳＤＬ型电话机、一部名绅牌ＪＢＹＤ-ＭＳ290（Ｃ）型点钞机、一部华硕牌笔记本电脑不同程度受损。同案人“乌弟”则用油漆泼洒“广驰车行”内的沙发、电话机等物品。经汕头市物价局价格认证中心估价，被害人余某被毁坏的“广驰车行”大门、玻璃门框、资料柜、办公桌、茶几、办公椅、广告板等物品价值人民币1975元，苹果牌Ａ1428（ｉｐｈｏｎｅ5）手机价值人民币1829元，苹果牌Ａ1586（ｉｐｈｏｎｅ6）手机价值人民币4695元，高科牌ＨＣＤ737ＴＳＤＬ型电话机价值人民币47元，名绅牌ＪＢＹＤ-ＭＳ290（Ｃ）型点钞机价值人民币660元。上述被毁坏物品共计价值人民币9206元。案发后，被告人林某的家属代其赔偿被害人余某的经济损失人民币50000元，取得其谅解。上述事实，被告人林某在开庭审理过程中亦无异议，并有被害人余某的陈述及辨认、谅解书、收条、证人金某、张某的证言及辨认、公安机关现场勘验笔录、现场平面示意图及现场拍照、被毁坏财物的拍照、价格认证中心价格鉴定结论书、公安机关抓获经过、户籍材料、被告人林某的供述及辨认等证据证实，足以认定本院认为，被告人林某结伙故意毁坏他人财物，数额较大，其行为已触犯刑律，构成故意毁坏财物罪。公诉机关指控被告人林某犯故意毁坏财物罪的罪名成立。鉴于被告人林某在共同犯罪中起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；其归案后如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪，依法可以从轻处罚；其是初犯，已赔偿被害人的经济损失，取得被害人的谅解，具有悔罪表现，可以酌定从轻处罚。综上情节，被告人林某符合法律规定可以适用非监禁刑的条件，对其依法可以从轻处罚并宣告缓刑。综上，本院根据被告人林某犯罪的事实、犯罪的性质、情节、悔罪表现及其行为对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十五条、第二十五条第一款、第二十六第一款、第四款、第六十七条第三款、第七十二条第一款和第七十三条第二款、第三款的规定，判决如下被告人林某犯故意毁坏财物罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省汕头市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本三份审判员蔡荣二〇一六年五月二十三日书记员郑志鹏

钟启友、崔立国、金某、马某某、潘某某、满某某盗窃罪、掩饰、隐瞒犯罪所得罪一审刑事判决书盘锦市双台子区人民法院刑事判决书（2014）双刑初字第00188号：盘锦市双台子区人民检察院以双区检刑诉（2014）171号起诉书，指控被告人钟启友、崔立国、金某、马某某盗窃、被告人满某某、潘某某掩饰、隐瞒犯罪所得罪，向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，盘锦市双台子区人民检察院指派检察员邱峰、张浩出庭支持公诉，被告人钟启友、崔立国、金某、马某某、满某某、潘某某到庭参加诉讼，现已审理终结盘锦市双台子区人民检察院指控：（一）、盗窃犯罪事实1、2014年3月12日凌晨，被告人钟启友、崔立国、金某窜至大石桥市中兴家园3号楼一单元楼前，将被害人徐某甲的黑色桑塔纳轿车盗走，经钟启友联系，以人民币1200元的价格卖给海城市拆车厂个体业主被告人满某某。经盘锦市双台子区价格认证中心鉴定：此车价值人民币5000元。案发后，此车已返还徐某甲。2、2014年3月13日凌晨，被告人钟启友、崔立国、金某、杨德玉（在逃），窜至海城市腾鳌镇顺安永吉物流中心华鸿物流门前，将被害人王某甲停放在路边的黑色桑塔纳轿车盗走。经盘锦市双台子区价格认证中心鉴定：此车价值人民币10000元。案发后，此车已返还王某甲。3、2014年3月14日晚，被告人钟启友、崔立国、马某某窜至海城市南台镇前柳村，将被害人朱某停放在前柳村274号西侧15米处的黑色奥迪100轿车盗走，经崔立国联系，以人民币3000元的价格卖给黑山县一个叫李叔（自然情况不详）的人。经盘锦市双台子区价格认证中心鉴定：此车价值人民币8000元。4、2014年3月15日晚，被告人钟启友、崔立国、马某某、金某窜至黑山县北广场附近，将被害人孙某某停在路边的黑色桑塔纳2000轿车盗走，经钟启友联系，以人民币2500元的价格卖给吕强（在逃）。经黑山县价格认证中心鉴定：此车价值人民币9000元。5、2014年3月31日凌晨，被告人钟启友、崔立国窜至盘锦市双台子区103大院西门附近，将被害人张某甲停放在103大院西门附近的黑色桑塔纳轿车盗走，经钟启友联系，以人民币1200元的价格卖给海城市拆车厂个体业主被告人潘某某。经盘锦市双台子区价格认证中心鉴定：此车价值人民币7000元。6、2014年3月31日凌晨，被告人钟启友、崔立国窜至盘锦市双台子区103大院西门附近，将被害人赵某停放在103大院西门处附近的黑色桑塔纳轿车盗走。经盘锦市双台子区价格认证中心鉴定：此车价值人民币7000元。案发后，此车已返还赵某。7、2014年4月1日晚，被告人钟启友窜至辽阳市弓长岭区金地小区9号楼楼下，将被害人李某某停放在路边的白色切诺基吉普车盗走，经钟启友联系，以人民币1200元的价格卖给海城市拆车厂个体业主被告人潘某某。经盘锦市台子区价格认证中心鉴定：此车价值人民币18000元。8、2014年4月10日凌晨，被告人钟启友、崔立国、金某窜至辽阳市宏伟区荣华街23栋附近，将被害人张某乙停放在路旁的银灰色夏利轿车盗走。经盘锦市双台子区价格认证中心鉴定：此车价值人民币11000元。案发后，此车已返还张某乙。9、2014年4月14日凌晨，被告人钟启友窜至盘锦市双台子区建设小学回迁楼附近，将被害人王某乙停放在楼下的白色桑塔纳轿车及车内挖掘机配件盗走。经盘锦市双台子区价格认证中心鉴定：此车价值人民币8000元，挖掘机配件价值人民币2990元。案发后，此车已返回失主。10、2014年4月22日凌晨，被告人钟启友窜至盘锦市双台子区红旗大街北侧木兰香烤肉店北侧铁路家属楼楼下，将被害人徐某乙停放楼下的蓝色桑塔纳轿车盗走，经钟启友联系，将此车以人民币2000元的价格卖给吕强（在逃）。经盘锦市双台子区价格认证中心鉴定：此车价值人民币7000元。（二）、掩饰、隐瞒犯罪所得罪事实1、2014年3月12日，被告人满某某在海城市拆车厂内，在钟启友没有提供黑色桑塔纳轿车任何手续的情况下，以人民币1200元的价格收购了此车。2、2014年4月3日，被告人潘某某在海城市拆车厂内，在钟启友没有提供白色切诺基吉普车任何手续的情况下，以人民币3000元的价格收购了此车。3、2014年4月16日，被告人潘某某在海城市拆车厂内，在钟启友没有提供黑色桑塔纳轿车任何手续的情况下，以人民币1200元的价格收购了此车。公诉机关认为，被告人钟启友、崔立国、金某、马某某无视国家法律，以非法占有为目的，采用秘密窃取手段盗窃他人财物，且数额巨大，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以盗窃罪追究其刑事责任；在共同犯罪中，被告人钟启友作用主要，系主犯，被告人崔立国，金某，马某某作用次要，系从犯，应从轻处罚。被告人钟启友在刑满释放后五年内重新犯罪，系累犯，应从重处罚。被告人崔立国具有前科，可从重处罚。被告人满某某、潘某某无视国家法律，明知是犯罪所得而予以收购，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百一十二条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以掩饰、隐瞒犯罪所得罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。被告人钟启友对公诉机关指控其犯有盗窃罪无异议，但否认第十起盗窃的事实。被告人崔立国对公诉机关指控的犯罪事实无异议。被告人金某对公诉机关指控的犯罪事实无异议。被告人马某某对公诉机关指控其犯有盗窃罪无异议，但辩解其未参与在黑山县盗窃的事实，并提出案发前自己有主动到当地派出所投案及揭发同案犯的情节，请求从轻处罚。被告人满某某对公诉机关指控的犯罪事实无异议。被告人潘某某对公诉机关指控的犯罪事实无异议。经审理查明：（一）、盗窃犯罪事实1、2014年3月12日凌晨，被告人钟启友、崔立国、金某窜至大石桥市中兴家园3号楼一单元楼前，将被害人徐某甲的黑色桑塔纳轿车盗走，经钟启友联系，以人民币1200元的价格卖给海城市拆车厂个体业主被告人满某某。经盘锦市双台子区价格认证中心鉴定：此车价值人民币5000元。案发后，此车已返还徐某甲。2、2014年3月13日凌晨，被告人钟启友、崔立国、金某、杨德玉（在逃），窜至海城市腾鳌镇顺安永吉物流中心华鸿物流门前，将被害人王某甲停放在路边的黑色桑塔纳轿车盗走。经盘锦市双台子区价格认证中心鉴定：此车价值人民币10000元。案发后，此车已返还王某甲。3、2014年3月14日晚，被告人钟启友、崔立国、马某某窜至海城市南台镇前柳村，将被害人朱某停放在前柳村274号西侧15米处的黑色奥迪100轿车盗走，经崔立国联系，以人民币3000元的价格卖给黑山县一个叫李叔（自然情况不详）的人。经盘锦市双台子区价格认证中心鉴定：此车价值人民币8000元。4、2014年3月15日晚，被告人钟启友、崔立国、马某某、金某窜至黑山县北广场附近，将被害人孙某某停在路边的黑色桑塔纳2000轿车盗走，经钟启友联系，以人民币2500元的价格卖给吕强（在逃）。经黑山县价格认证中心鉴定：此车价值人民币9000元。5、2014年3月31日凌晨，被告人钟启友、崔立国窜至盘锦市双台子区103大院西门附近，将被害人张某甲停放在103大院西门处附近的黑色桑塔纳轿车盗走，经钟启友联系，以人民币1200元的价格卖给海城市拆车厂个体业主被告人潘某某。经盘锦市双台子区价格认证中心鉴定：此车价值人民币7000元。6、2014年3月31日凌晨，被告人钟启友、崔立国窜至盘锦市双台子区103大院西门附近，将被害人赵某停放在103大院西门处附近的黑色桑塔纳轿车盗走。经盘锦市双台子区价格认证中心鉴定：此车价值人民币7000元。案发后，此车已返还赵某。7、2014年4月1日晚，被告人钟启友窜至辽阳市弓长岭区金地小区9号楼楼下，将被害人李某某停放在路边的白色切诺基吉普车盗走，经钟启友联系，以人民币1200元的价格卖给海城市拆车厂个体业主被告人潘某某。经盘锦市台子区价格认证中心鉴定：此车价值人民币18000元。8、2014年4月10日凌晨，被告人钟启友、崔立国、金某窜至辽阳市宏伟区荣华街23栋附近，将被害人张某乙停放在路旁的银灰色夏利轿车盗走。经盘锦市双台子区价格认证中心鉴定：此车价值人民币11000元。案发后，此车已返还张某乙。9、2014年4月14日凌晨，被告人钟启友窜至盘锦市双台子区建设小学回迁楼附近，将被害人王某乙停放在楼下的白色桑塔纳轿车及车内挖掘机配件盗走。经盘锦市双台子区价格认证中心鉴定：此车价值人民币8000元，挖掘机配件价值人民币2990元。案发后，此车已返还王某乙。（二）、掩饰、隐瞒犯罪所得罪事实1、2014年3月12日，被告人满某某在海城市拆车厂内，在钟启友没有提供黑色桑塔纳轿车任何手续的情况下，以人民币1200元的价格收购了此车。2、2014年4月3日，被告人潘某某在海城市拆车厂内，在钟启友没有提供白色切诺基吉普车任何手续的情况下，以人民币3000元的价格收购了此车。3、2014年4月16日，被告人潘某某在海城市拆车厂内，在钟启友没有提供黑色桑塔纳轿车任何手续的情况下，以人民币1200元的价格收购了此车。上述事实有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：1、公安机关的案件来源、抓获经过证实，本案、发、破案及抓获五名被告人的情况；潘某某投案自首情况说明证实，被告人潘某某主动到公安机关投案自首的情况；2、公安机关情况说明分别证实，被告人钟启友、崔立国等人系列盗窃一案，参与盗窃的阿里木身份不详，杨德玉身份已查实，收购车辆的吕强身份已查实，正在组织抓捕中；被告人自称马某某举报钟启友等人盗窃汽车一事，经查海城市公安局北关派出所人员均未接到举报的事实；3、卖车协议证实，2014年4月16日，钟启友以1200元卖给潘某某一辆桑塔纳的卖车协议，2014年4月3日钟启友以3000元卖给潘某某一辆213吉普车的卖车协议，2014年3月12日，钟启友以1000元卖给满某某一辆黑色桑塔纳的卖车协议；4、返还物品清单、随案移送物品清单分别证实，2014年4月2日，公安机关将白色桑塔纳轿车返还给被害人赵某；6月20日，公安机关将银灰色夏利轿车返还给张某乙；7月1日，公安机关将黑色桑塔纳轿车返还给徐某甲；5月22日，公安机关将白色桑塔纳返还给王某乙；7月2日，公安机关将黑色桑塔纳返还给王某甲；7月2日，鞍山市公安交通管理局铁东大队将一辆黑色无牌照（王某甲）桑塔纳移交盘锦市公安局双台子分局刑警大队；5、户籍证明分别证实，被告人钟启友、崔立国、金某、马某某、满某某、潘某某均具有刑事责任能力；6、扣押物品清单证实：公安机关依法从钟启友处扣押车钥匙5把，镙丝刀2把，断伐器（钳）1把；7、（2011）海刑二初字第68号刑事判决书、释放证明书、（2002）望刑初字第56号刑事判决书、（2008）辽未释第492号释放证明书分别证实：被告人钟启友系累犯，被告人崔立国刑满释放具有前科的事实；8、被害人朱某的陈述证实，其所有奥迪100轿车被盗的情况；9、被害人孙某某的陈述证实，其所有的黑色桑塔纳2000轿车被盗的情况；10、被害人赵某的陈述证实，其所有的白色桑塔纳轿车被盗的情况；11、被害人王某乙的陈述证实，其所有的白色桑塔纳轿车及车内物品被盗的情况；12、被害人李某某的陈述证实，其所有的白色切诺基吉普车被盗的情况；13、被害人张某乙的陈述证实，其所有的银灰色夏利轿车被盗的情况；14、被害人徐某甲的陈述证实，其所有的黑色桑塔纳轿车被盗的情况；15、被害人王某甲的陈述证实，其所有的黑色桑塔纳轿车被盗的情况；16、被害人张某甲的陈述证实，其所有的黑色桑塔纳轿车被盗的情况；17、、被告人钟启友的供述和辩解证实，伙同崔立国、金某、马某某、杨德玉盗窃机动车的事实；其中有盗窃的车辆卖给潘某某、满某某的事实；在盘锦盗窃一辆白色桑塔纳内有抓钩机配件，并卖给收废品的事实；盗窃白色切诺基吉普车是由其一人实施的盗窃行为的事实；18、被告人崔立国供述其与钟启友、金某、马某某等人实施盗窃机动车的事实；19、被告人金某供述，分别伙同钟启友、崔立国、马某某盗窃机动车的事实。20、被告人马某某的供述和辩解分别证实，伙同钟启友、崔立国、金某盗窃机动车辆的事实；21、被告人满某某、潘某某的供述和辩解分别证实，从钟启友处收购无手续机动车的事实；22、黑价鉴（2014）第35号、双价认鉴字（2014）第26号、第40号、第56号价格鉴证意见书分别证实，被告人所盗车辆的价值情况；23、辨认笔录证实，在公安机关组织下，被告人对参与盗窃、收购赃物人员分别进行辨认的情况；24、指认现场光盘证实：在公安机关组织下，被告人钟启友指认部分盗窃机动车现场的录像资料本院认为，被告人钟启友伙同崔立国、金某、马某某及钟启友本人单独在盘锦市双台子区、鞍山市辖区、大石桥市等地盗窃机动车辆，被告人钟启友盗窃数额巨大，被告人崔立国、金某、马某某参与盗窃数额较大，四被告人的行为侵犯了他人合法财产所有权，构成盗窃罪，公诉机关指控四被告人犯盗窃罪的罪名成立。在共同犯罪中，被告人钟启友作用主要，系主犯；被告人崔立国、金某、马某某作用次要，系从犯，应从轻处罚。被告人钟启友在刑满释放后五年内又重新犯罪，系累犯，应从重处罚。被告人崔立国具有前科，可酌定从重处罚。被告人满某某、潘某某作为特殊行业从业人员，在收购机动车辆应要求出卖人提交相关车辆手续，但二被告人在钟启友没有提供任何车手续的情况下，收购犯罪所得车辆，为钟启友顺利将盗窃所得车辆销赃，提供了便利条件，其行为侵犯了社会管理秩序和国家司法机关的正常活动，构成掩饰隐瞒犯罪所得罪，公诉机关指控二被告人的罪名成立。被告人潘某某案发后能主动到公安机关投案自首，可从轻处罚。被告人钟启友辩解自己未实施公诉机关指控的第十起盗窃，经查，该起事实只有被告人自己的供述，未找到收赃人，亦未追查到赃物，故指控被告人盗窃的证据不够充分，本着对被告人有利的合法原则，对该起事实暂不予认定。被告人马某某举报钟启友等人盗窃汽车一事，经查海城市公安局北关派出所并未接到举报，亦未有相关登记，故对被告人的举报立功情节不予认定，其辩解未参与3相互间的盗窃犯意，故对被告人马某某辩解不予采信。考虑到六被告人能当庭自愿认罪，可酌定从轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百一十二条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十五条、第六十七条一款、三款、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下被告人钟启友犯盗窃罪，判处有期徒刑四年四个月，并处罚金人民币九万元。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2014年5月1日起至2018年8月31日止）被告人崔立国犯盗窃罪，判处有期徒刑二年五个月，并处罚金人民币六万元。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2014年5月1日起至2016年9月30日止）被告人金某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币四万元。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2014年5月1日起至2015年10月31日止）被告人马某某犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二万元。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2014年5月21日起至2015年1月20日止）上述四被告人的罚金在判决生效三个月内一次性缴纳。被告人潘某某犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处罚金二万元。（已缴纳）被告人满某某犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处罚金一万元。（已缴纳）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向辽宁省盘锦市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份副本两份审判长吴苏人民陪审员王芳人民陪审员孟祥东二〇一四年十二月十八日书记员曹琳

닏英文贪污一审刑事判决书陕西省武功县人民法院刑事判决书（2013）武刑初字第00077号：武功县人民检察院因被告人苏英文犯贪污罪一案，以武检刑诉（2013）70号起诉书于2013年10月30日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，于2013年11月12日公开开庭进行了审理，武功县人民检察院代检察员马少荣出庭支持公诉，被告人苏英文到庭参加诉讼，该案现已审理终结武功县人民检察院指控：被告人苏英文是武功县洋洋水暖店的负责人，该店是一个主要从事水暖管件、洁具及四季沐歌太阳能的个体工商户。2009年底，武功县洋洋水暧店经四季沐歌太阳能生产厂家许可并和武功县财政局、武功县商务局签订《陕西省家电下乡销售网点代理审核并垫付补贴资金协议书》，被授权经销家电下乡中标产品，代理审核并现场垫付补贴资金。家电下乡产品都是随机带有一张国家有关部门监制的家电下乡产品标识卡，符合补贴条件的农村户籍购买者在备案销售网点购买这些产品时，备案销售网点审核购买者资格并现场垫付补贴资金，定期向县财政局及商务主管部门指定的财政部门提交代理审核材料并进行代垫补贴资金结算，由财政部门将这些垫付的资金拔付给销售网点。一些不享受家电下乡补贴的购买者所购买的家电下乡产品（四季沐歌太阳能）仍随机附有家电下乡产品标识卡，这些标识卡由于购买者不属于享受补贴范围，本应在产品销售后自行作废，但苏英文将这些标识卡收回保留下来，2010年底，苏英文听到以前的标识卡要作废，遂将这些积攒下来的不应补贴的标识卡贴在其他符合补贴政策购买者的户籍及身份资料信息上，上报财政、骗取国家家电下乡补贴资金。在2011年初先后多次共骗取国家家电下乡补贴资金10241.14元。苏英文将这些骗取资金用于洋洋水暧店的经营资金周转。公诉机关提供证据有：被告人的供述、证人证言、补贴帐目、涉案赃款退缴凭证等。公诉机关认为，被告人苏英文骗取国家家电下乡补贴资金10241.14元，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条之规定，涉嫌犯贪污罪。请求依法追究刑事责任。庭审中，被告人苏英文对起诉书指控的犯罪事实无议异，但辩护补贴实际给了不该补贴对象，涉案款已全部退缴，请求依法从轻判处。经审理查明：被告人苏英文是武功县洋洋水暖店是负责人，该店是一个主要从事水暖管件、洁具及四季沐歌太阳能的个体工商户。2009年底，武功县洋洋水暧店经四季沐歌太阳能生产厂家许可并和武功县财政局、武功县商务局签订《陕西省家电下乡销售网点代理审核并垫付补贴资金协议书》，被授权经销家电下乡中标产品，代理审核并现场垫付补贴资金。家电下乡产品都是随机带有一张国家有关部门监制的家电下乡产品标识卡，符合补贴条件的农村户籍购买者在备案销售网点购买这些产品时，备案销售网点审核购买者资格并现场垫付补贴资金，定期向县财政局及商务主管部门指定的财政部门提交代理审核材料并进行代垫补贴资金结算，由财政部门将这些垫付的资金拔付给销售网点。一些不享受家电下乡补贴的购买者所购买的家电下乡产品（四季沐歌太阳能）仍随机附有家电下乡产品标识卡，这些标识卡由于购买者不属于享受补贴范围，本应在产品销售后自行作废，但苏英文将这些标识卡收回保留下来，2010年底，苏英文听到以前的标识卡要作废，遂将这些积攒下来的不应补贴的标识卡贴在其他符合补贴政策购买者的户籍及身份资料信息上，上报财政、骗取国家家电下乡补贴资金。在2011年初先后多次共骗取国家家电下乡补贴资金10241.14元。苏英文将这些骗取资金用于洋洋水暧店的经营资金周转。涉案赃款现已全部追回上缴。公诉机关经当庭举证、质证、认证的证据有：一、被告人苏英文供述。证明：1、武功县洋洋水暖店成立于1999年，是由我出资成立的，营业执照和税务登记证上的名字也是我，主要经营水暖管件，水暖洁具，09年开始经营四季沐歌太阳能。我在店内主要负责安装、维修太阳能，进货，我媳妇负责销售。2、2009年初，我店里开始办理家电下乡补贴，农村户口购买者购买家电下乡产品后，向我店提供农村户口本、身份证、农业直补折子和家电下乡标识卡，我们审核后，拿到户籍所在财政所，财政所将资金打到农业直补折子上。3、武功县洋洋水暖店和县商务主管部门、县财政局签订有《陕西省家电下乡销售网点代理审核并垫付补贴资金协议书》，协议书是我妻子尚淑芳代我签订的，盖有店内的公章，开设个账户，是女儿苏燕婷名字。4、2010年至2011年12底，开始实行由商家实行垫付，从2011年底开始又恢复到开始前期直补政策上。5、我们店在销售家电下乡产品垫补时，因有些购买者不是农村户口，我就让将这部分标识卡粘贴到符合家电下乡补贴政策的农村购买者名下，做好资料，报送到普集财政所，后来财政所将这部分补贴金额打到我女儿苏燕婷的信合账户上，这个折子一直在我这里，共计补贴资金一万多元。对赵懿等25份家电下乡补贴资金申领资料辨认确认，将产品销售给非农户，然后将产品标识卡粘贴到这25个农户的名下，共有国家补贴资金10241.14元。7、我将资金用于店内的资金周转了。8、我妻子不知道，她只负责做资料。二、证人证言（1）尚××证言。证明：系苏××之妻，店内的补贴资金申领资料是我做的，套取资金的事，其他的我就不知道了。其他证明问题同苏英文。（2）杨××证言。证明：1、我在08年在武功县普集镇财政所负责村级资金专户的同时，还负责家电下乡补贴的相关工作。2、家电下乡商家垫付的时间为09年10月到2011年11月。3、说明了相关垫付资金的拨付程序。（3）王××证言。证明：1、我系武功县商务办副主任（前商务局副局长），我主持工作，主要分管家电下乡、成品油管理，废品收购等工作。2、家电下乡补贴资金，09年10月份前是直补在购买农户的农粮直补折子上，09年10月至2011年11月底期间是由商家垫付，从2011年12月之后又回到直补方式。2009年10月13日，我局和振武音响世界等几家商家签订了《陕西省家电下乡销售网点代理审核并垫付补贴资金协议书》，此协议适用于整个家电下乡补贴资金垫付阶段，也就是09年10月至2011年11月底。（4）朱××证言、乔××、孟××、陈×、雷××、李××、表××、罗××、车××、张××、孟××、赵××、李××证言、闫××、魏××、张××、贾××、范××证言、张××、周××证言、刘××、黄××、雷××、李××、杨××证言。以上25名证人证言证实，自己没有在洋洋水暖店购买过太阳太阳能，也没有享受过家电下乡补贴资金，与苏英文辨认确认的家电下乡补贴资金申领表能够相互印证。三、书证⑴苏英文户籍，苏英文生于1964年15日。⑵武功县洋洋水暖店在武功县商务局的备案资料（营业执照、税务证、授权书，经销合同，销售网点备案等）（3）陕西省家电下乡销售网点代理并垫付补贴资金协议书。⑷武功县普集镇财政所拔付洋洋水暖店补贴资金明细表。⑸，领家电下乡补贴资金的申领资料。（6）涉案款追缴凭证，涉案款10241.14元已全部上缴。以上证据所证犯罪事实清楚，证据确实、充分，被告人予亦供认本院认为，被告人苏英文经营的武功县洋洋水暖店，与武功县财政局和商务局签订陕西省家电下乡销售网点代理并垫付补贴资金协议书后，未按受国家机关委托从事公务的事项，在销售家电下乡产品，垫付补贴资金的过程中，利用职务之便，将中标的下乡产品销售给不符合政策的非农户，然后将这部分标识卡粘贴在符合政策的农户名下，骗取国家补贴资金10241.14元，全部用于店内的资金周转，涉嫌赃款已全部追缴，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十条，第三百八十三条，构成贪污罪。武功县人民检察院指控的犯罪罪名成立，审理中，认罪态度较好，涉案款已全部上缴，有悔罪表现，依法应从轻判处。根据《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条、第七十二条、第七十三条之规定，判决如下被告人苏英文犯贪污罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向陕西省咸阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长颜智华审判员赵柯人民陪审员郑志华二〇一三年十一月十四日书记员张雅团

李玉、张强寻衅滋事、放火、危险驾驶一审刑事判决书黑龙江省北安市人民法院刑事附带民事判决书（2018）黑1181刑初110号：北安市人民检察院以黑北检公诉刑诉〔2018〕108号起诉书，指控被告人李玉犯寻衅滋事罪，被告人李玉、张强、刘志犯放火罪，被告人刘志犯危险驾驶罪，于2018年11月6日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人暴某向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。北安市人民检察院于2019年1月30日补充侦查，建议延期审理，于2019年2月3日建议恢复审理。北安市人民检察院指派检察员解放、杨晓丽出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人暴某的委托诉讼代理人仲伟良、被告人李玉及其辩护人暨附带民事诉讼代理人王涛、被告人张强及其辩护人暨附带民事诉讼代理人刘英、被告人刘志及其辩护人暨附带民事诉讼代理人于长林均到庭参加诉讼。现已审理终结北安市人民检察院指控，被告人李玉、张强、刘志恶势力团伙，实施的违法犯罪事实如下：一、寻衅滋事犯罪被告人李玉因和被害人暴某同在北安市北方商城经营收购废旧塑料生意，李玉为了占据市场，打压暴某，多次实施寻衅滋事行为。1.2017年6、7月份的一天，被害人暴某在北安市北岗早市李某1经营的水果摊收废塑料筐时，被告人李玉带领多人威胁暴某：“不许再到早市收塑料筐，不然走到哪里跟到哪里。”暴某因为害怕躲到北安市公安局门口等候暴某2将其接回。2.2017年7月份的一天，被害人暴某的货车司机高某1驾驶货车驶离北安市北方商城时，与被告人李玉驾驶货车相遇后，李玉故意拦截高某1驾驶的车辆不让驶离，辱骂高某1，并指使其母亲王某4殴打暴某的妻子王某2，被群众拉开。后王某2让高某1驾驶货车绕道驶离北方商城。3.2017年9月的一天，被害人姜某1夫妇到北安市北方商城将塑料筐卖给暴某后，在自家的黑Ｒ×××××号厢式货车内休息。当晚0时许，货车风挡玻璃被被告人李玉等人砸坏，姜某1花费1000余元将车修好。4.被告人李玉通过张强认识刘志，因李玉曾经出资给其在克东县发生的交通事故垫付赔偿款，欠李玉4000余元，双方协商由刘志给李玉出劳务抵欠账。2017年12月16日，被告人李玉在北方商城108号库内，无故用啤酒瓶子将为其打工的刘志头部打伤，经医生诊断不用缝针后返回。2017年12月24日晚，李玉和王某1在北方商城108号库再次无故用拳脚对刘志进行殴打，将刘志眼睛打伤。5.2018年1月的一天，被害人张某1夫妇到北方商城的暴某家卖完塑料筐后，当晚将车停在北方商城院内，被告人李玉指使刘志往该车的油箱内扬沙子，致使该车损坏。北方商城赔付张某1修车费2500元。针对上述指控，北安市人民检察院提交的主要证据如下：1.书证户籍证明、收据、说明等；2.证人王某2、王某1、刘某、暴某2、高某1、高某2、崔某、李某1、刘志等人的证言；3.被害人暴某、姜某1、张某1、刘志的陈述；4.被告人李玉供述和辩解。二、放火犯罪2017年12月份，被告人刘志在给被告人李玉在北安市北方商城收废塑料的店内干活期间，李玉曾经提到过要祸害其同类经营者被害人暴某，并称等朋友被告人张强回来再说。2018年2月，张强回到李玉的店内帮忙，李玉、张强、刘志预谋欲购买带摄像头的遥控飞机到暴某家的塑料厂探查。2018年3月6日下午，李玉驾驶其本田雅阁轿车带着刘志到北安市步行街地下商城购买遥控飞机未果，后李玉带着刘志到暴某的塑料厂南侧墙外，二人爬墙确定了暴某塑料库房所在地后离开。当晚23时许，三被告人酒后回到李玉北方商城住处继续喝酒聊天，在聊天的过程中李玉提起和暴某的生意纠纷，又提出想祸害暴某，后李玉进屋休息。2018年3月7日凌晨1时许，张强、刘志带着准备好的衣物和汽油从李玉北方商城住处离开，乘坐出租车来到北安市铁南区原铁南小学院内暴某开设的塑料厂附近，二人更换作案的衣服后，爬墙进入院内，张强和刘志寻找仓库的过程中分别破坏两个监控摄像头，并把院内夜间值班人的房门在外面锁上防止其出来。二人找到放火目标后，用事先准备好的三瓶汽油和打火机将仓库点燃后逃离现场。当日上午，张强、刘志用在李玉塑料厂处取来的汽油将作案衣物在克东县玉岗村村口烧毁，张强于当日离开北安市外出务工，刘志于2018年4月3日离开北安市外出务工途经哈尔滨东站时被公安机关抓获。经价格鉴定：被鉴定的110平方米的铁皮棚仓库及库内存放加工完成的120吨塑料颗粒共价值人民币172830元。经侦查，被告人刘志于2018年4月3日在哈尔滨市被公安机关抓获；被告人李玉于2018年4月4日在北安市被公安机关抓获；被告人张强于2018年4月13日主动到公安机关投案，并如实供述其犯罪事实。针对上述指控，北安市人民检察院提交的主要证据如下：1.书证受案登记表、抓获及到案经过、破案经过、户籍证明、刑事判决书、释放证明书、说明、在逃人员登记撤销表、通话记录等；2.证人高某3、董某、姜某2、张某2、张某3等人的证言；3.被害人暴某的陈述；4.被告人李玉、张强、刘志的供述和辩解；5.北安市价格认证中心价格认定结论书；6.现场勘验笔录及现场照片；7.电子证据监控录像。三、危险驾驶犯罪2018年1月16日20时许，被告人刘志无有效机动车驾驶证饮酒后驾驶黑Ｂ×××××号小型轿车行驶至克东县克东镇圣水路时被公安机关依法查获，其对犯罪事实供认不讳。经司法鉴定：刘志血液中乙醇含量为226.3ｍｇ／100ｍｌ，属醉酒状态。针对上述指控，北安市人民检察院提交的主要证据如下：1.书证受案登记表、抓获及到案经过、破案经过、户籍证明、涉嫌酒后驾车驾驶人血样提取登记表等；2.证人张某3、孙某1的证言；3.被告人刘志的供述和辩解；4.齐齐哈尔市公安司法鉴定中心检验报告。北安市人民检察院认为，被告人李玉多次实施寻衅滋事行为，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十三条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以寻衅滋事罪追究其刑事责任。被告人李玉、张强、刘志经预谋后放火烧毁他人财物，危害公共安全，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百一十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以放火罪追究其刑事责任。被告人刘志在道路上醉酒驾驶机动车，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款第（二）项之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以危险驾驶罪追究其刑事责任。被告人李玉、张强、刘志在放火犯罪中系共同犯罪，均系主犯；张强系累犯，且主动投案并如实供述其犯罪事实；刘志到案后能够如实供述自己的罪行，李玉、刘志犯数罪，应数罪并罚，应根据《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第四款、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第六十九条之规定处罚。并建议法庭对被告人李玉犯寻衅滋事罪在有期徒刑一年至两年期间确定刑罚期限，犯放火罪在有期徒刑四年六个月至六年六个月期间确定刑罚期限，数罪并罚，在有期徒刑五年至七年期间确定刑罚期限；对被告人张强犯放火罪在有期徒刑四年至六年期间确定刑罚期限；对被告人刘志犯放火罪在有期徒刑四年至六年期间确定刑罚期限，犯危险驾驶罪在拘役一个月至三个月期间确定刑罚期限，并处罚金，数罪并罚，在有期徒刑四年至六年期间确定刑罚期限，并处罚金。附带民事诉讼原告人暴某诉称，2018年3月7日晚，李玉因与暴某收购废品生意有竞争，遂指使其雇员张强和刘志，到暴某位于北安市铁南小学院内，将暴某110平方米厂房及存放的240吨塑料颗粒烧毁。三被告人系共同犯罪，依法应当承担连带赔偿责任。故要求三被告人赔偿厂房及240吨塑料颗粒损失172830元，重建厂房费用50000元，合计222830元。并向法庭提交明立华出具的证明一份，旨证实重建厂房的人工费用。被告人李玉对公诉机关指控其犯寻衅滋事罪、放火罪的罪名及事实均有异议。辩称，指控的五起寻衅滋事行为均不属实，第3起没有证据证实，第4起并非无故殴打刘志，是事出有因；放火罪中没有提起祸害暴某，也没有指使张强和刘志放火；附带民事部分不同意赔偿。其辩护人认为，被告人李玉的行为不符合寻衅滋事罪的构成要件，不构成寻衅滋事罪；李玉没有指使张强、刘志放火，客观上并未危及不特定多数人的生命健康安全；鉴定意见不合法，不能作为定案依据，无法确定具体财产损失数额等理由为李玉做无罪辩护。附带民事部分认为暴某的诉讼请求没有证据支持，鉴定意见是错误的，请求法院驳回其诉讼请求。被告人张强对公诉机关指控其犯放火罪的罪名及事实均无异议，附带民事部分同意赔偿，但认为数额过高；其辩护人认为，被告人张强系从犯，具有自首、悔罪等情节，请求对其从轻处罚。附带民事部分认为重建厂房费用已经包含在鉴定意见的损失中。被告人刘志对公诉机关指控其犯放火罪、危险驾驶罪的罪名及事实均无异议；附带民事部分同意赔偿，但认为数额过高；其辩护人认为，被告人刘志在放火罪中应系胁从犯，到案后能够如实供述其犯罪事实，有悔罪表现，建议对其判处缓刑。附带民事部分，认为重建厂房费用已经包含在鉴定意见的损失中。经审理查明,被告人李玉、张强、刘志恶势力团伙，实施的违法犯罪事实如下：一、寻衅滋事犯罪被告人李玉因和被害人暴某同在北安市北方商城经营收购废旧塑料生意，李玉为了占据市场，打压暴某，多次实施寻衅滋事行为。1.2017年6、7月份的一天，被害人暴某在北安市北岗早市李某1经营的水果摊收废塑料筐时，被告人李玉带领多人威胁暴某：“不许再到早市收塑料筐，不然走到哪里跟到哪里。”暴某因为害怕躲到北安市公安局门口等候其侄子暴某2将其接回。2.2017年7月份的一天，被害人暴某的货车司机高某1驾驶货车驶离北安市北方商城时，与被告人李玉驾驶货车相遇后，李玉故意拦截、辱骂高某1驾驶的车辆不让驶离，并指使其母亲王某4殴打暴某的妻子王某2，被他人拉开，王某2让高某1驾驶货车绕道驶离北方商城。3.被告人李玉曾为刘志垫付在克东县发生交通事故的赔偿款4000余元，双方协商由刘志给李玉出劳务抵欠款。2017年12月16日，李玉在北方商城108号库内，无故用啤酒瓶子将刘志的头部打伤，经医生诊断不用缝针后返回；同年12月24日晚，李玉和王某1在北方商城108号库，再次无故用拳脚对刘志进行殴打，将刘志眼睛打伤。4.2018年1月份的一天，被害人张某1夫妇到北方商城暴某家卖完塑料筐后，当晚将车停在北方商城院内，被告人李玉指使刘志往该车的油箱内扬沙子，致使该车损坏。后北方商城赔付张某1修车费2500元。上述事实，有检察机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：（一）书证书证收据、说明证实，张某1的车在北方商城院内停放被损坏，北方商城赵某4给付张某1修车款2500元。（二）证人证言1.证人王某2的证言证实，我和暴某是夫妻，我们在北方院内收废塑料。李玉想独占市场，欺行霸市，经常找各种理由和方式阻挠我们夫妻俩收废塑料，并威胁、恐吓我俩。2017年5月末早上，暴某出去吃早饭，从李玉108号库内出来4个约30岁的男子，一人拿一个棒子，到我家111号库门前，他们说找暴某谈谈，不让他去收筐。我给暴某打电话，不让他回来。2017年6月中旬的一天，暴某给我打电话说在北岗早市被李玉领着4个男子拦住了，威胁他不让去早市收废塑料筐，还要揍暴某，暴某怕被打就去公安局门口蹲着了。大约10月份的一天，我们开车往仓库内运货，正好碰到李玉，李玉踩一脚油门把我家车别上了，不让通过，我家司机小高看他一眼，还被骂了，李玉母亲过来骂骂吵吵的要打我，后被周围人拉开了，最后我家车绕路走的。2018年1月份的一天下午，逊克马场姓宋的给我打电话说车停在北方院内西南处，第二天暖车，发现地上有沙子，最后他车是大修的。2.证人暴某2的证言证实，暴某是我叔，我在他那干活。北方院内有个小子经常找几个人来吓唬暴某夫妻，不让他们在北方院内收废塑料。2017年7月份，我们在北方院内装塑料后，往北门走，那小子开车别过来，我看那小子一眼，他就骂我，还要扑上来打我，暴某妻子就拦着，那小子母亲抓着暴某妻子的头发就打，那小子还在旁边喊往死里打，最后被拉开了。还有一次时间记不清了，暴某给我们打电话让我们接他，说在早市被人威胁了，在北安市公安局门口待着呢，我们找到他，暴某说北方收塑料那小子找几个小孩在早市截他，不让早市上卖水果的卖给暴某塑料筐，并且还说暴某以后在早市上收废塑料，看见一次打一次。3.证人李某1的证言证实，我是在北安市北岗早市卖水果的，我认识暴某，他经常来早市收废塑料筐。具体时间记不清了，暴某来找我收废塑料筐，期间过来几个人跟暴某吵吵起来了，最后我也没有卖给暴某废塑料筐。4.证人高某1的证言证实，2016年开春到2017年10月份，我给暴某当司机。2017年7月份，我开车往北方北门走，李玉加油把我们车别上了，不让我们走。我和李玉对视一眼，他就骂我，李玉的妻子和母亲就冲过来动手打暴某的妻子，随后邻居拉架就分开了。李玉经常找一帮社会上的小孩过来吓唬、威胁暴某，又要打他、杀他的，还拦截过去暴某家卖货的人。5.证人高某2的证言证实，我是2017年3月份到2017年年末给暴某干活。李玉想独占市场，经常找茬欺负暴某，他们俩家总吵吵。有的人去暴某那卖废塑料筐，李玉在门口拦着不让卖给暴某，必须卖给他，有时李玉和她母亲、妻子一起骂暴某，李玉的妻子总动手打人。2017年7月份的一天，我们装完塑料往北门走，被李玉开车别停了，司机小高看了李玉一眼，李玉就直接骂小高，然后李玉母亲和妻子跟暴某妻子干仗，最后被周围人拉开了。6.证人高某3的证言证实，刘志的头曾被打坏过，我丈夫李玉带着他到人民医院看病，当时医生说刘志头上没事就是破了点皮，我丈夫和刘志就走了。7.证人刘志的证言证实，2018年1月份，李玉开车在北方商城拉我到院内停着的一辆车旁，他让我往这个车油箱里扬沙子，我就扬了。8.证人王某1的证言证实，我和李玉是朋友，认识刘志，他在李玉处打工，我在李玉北方商城108号库打过刘志，当时喝多了，打什么样也不清楚。9.证人印有权的证言证实，我在北方院内卖日杂百货，我认识李玉，他在北方商城收废品，总和同行打仗，扰乱市场秩序，欺行霸市。我听说他领人在北方门口拦着来卖废品的，不让去别人家卖，就只能去他家。因为这个事和老暴家总有冲突，打过仗。李玉还把一个卖废纸壳子的车油箱里灌沙子，北方商城赔付2000多元。10.证人张某4的证言证实，我在北方商城卖日杂百货，李玉是北方商城收废品的。因为收废品竞争扰乱老暴家生意，老找老暴家干仗，还在北方商城门口拦着卖废品的，不让去别人家卖，李玉不道德，损人利己。他被抓后北方商城收废品行业没有原来的恶性竞争了。11.证人李某2的证言证实，我是北安市北方商城书记，李玉是北方商城收废品的，他欺行霸市，在北方商城门口拦着卖废品的车，只让去他家卖。他让公安局抓起来以后，收废品行业挺太平的，要不他总打仗，还拦车，弄得市场挺乱的。12.证人李同庆的证言证实，我是北方商城的门卫，李玉是北方商城收废品的。他不服从管理，和管理人员对抗，还和同行打仗，行为非常恶劣，因为收废品搞不道德竞争，扰乱市场秩序，他被抓后北方商城收废品行业秩序非常好。（三）被害人的陈述1.被害人暴某的陈述证实，2017年7月份，我到北岗早市收塑料筐，李玉带着4个30岁左右的男的过来截我，不许我收塑料筐，不然走到哪就跟我到哪。我怕挨打就到北安市公安局门口坐着了，从那以后卖水果的再也没有卖过我塑料筐。2017年6月份的一天，我在饭店吃饭，我妻子王某2给我打电话说从李玉108号库出来4个人要打我，最后我等那4个人走了以后才回的家。我总在外面收废塑料，我妻子在北方院内多次被李玉辱骂、威胁，李玉就是想独霸市场不让我们干，欺负我们两个老人。2.被害人张某1的陈述证实，2018年1月的一天早晨，我和我丈夫宋某2在北安市北方市场装完货，准备开车回家，我丈夫发现机油孔有砂子，我们找到北方商城的经理赵某4，我们到北安市站前派出所报案，然后找拖车在北安市时代汽车修理部修了3天才修好。共花费2500元，赵某4给报销了。3.被害人刘志的陈述证实，2018年1月16日李玉用啤酒瓶子把我头部打个口子，第二回打我是圣诞节，他和王某1因为要钱揍过我。二、放火犯罪自2017年4月份起，被告人李玉在北安市北方商城108库经营收废塑料生意。同年12月份，被告人刘志在李玉处打工期间，李玉提到过要祸害被害人暴某，并称等朋友被告人张强回来再说。2018年2月，张强到李玉的店内帮忙，三被告人见面后，李玉又多次提到暴某抢其生意，要祸害暴某。3月6日下午，刘志乘坐李玉驾驶的本田雅阁轿车到暴某位于北安市铁南区原铁南小学院内的塑料仓库进行踩点。当晚23时许，三被告人酒后回到李玉北方商城住处继续喝酒聊天，在聊天的过程中，李玉再次提起和暴某的生意纠纷，想祸害暴某的想法后休息。次日凌晨1时许，张强、刘志带着准备好的衣物和汽油从李玉住处离开，乘坐出租车来到塑料仓库附近，二被告人更换作案的衣服后，爬墙进入院内，分别破坏两个监控摄像头，并把院内夜间值班人的房门在外面挂上防止其出来，然后用事先准备好的三瓶汽油和打火机，将仓库点燃后逃离现场。张强给李玉的妻子高某3打电话称：“着了”。当日上午，张强、刘志与李玉见面后，告知其放火的经过。张强、刘志将作案衣物在克东县玉岗村村口烧毁。张强于当日离开北安市外出务工，刘志于4月3日离开北安市外出务工，途经哈尔滨东站时被公安机关抓获。经价格鉴定：被鉴定的110平方米的铁皮棚仓库及库内存放加工完成的120吨塑料颗粒，共价值人民币172830元。经侦查，被告人刘志于2018年4月3日在哈尔滨市被公安机关抓获；被告人李玉于2018年4月4日在北安市被公安机关抓获；被告人张强于2018年4月13日主动到公安机关投案，并如实供述其犯罪事实。另查明，被告人李玉、张强、刘志的犯罪行为，给附带民事诉讼原告人暴某造成塑料颗粒损失156000元、铁皮棚仓库损失16830元，共计172830元。上述事实，有检察机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：（一）书证1.受案登记表、抓获及到案经过、破案经过证实，被害人暴某报案及三被告人被抓获和此案侦破的过程。2.户籍证明证实，李玉、张强、刘志自然身份信息及犯罪时均已达到刑事责任年龄，具有完全刑事责任能力。3.刑事判决书、释放证明书证实，2010年7月8日张强因犯故意伤害罪被天津市静海县人民法院判处有期徒刑六年，2014年7月2日释放。4.说明证实，李玉家涉案的汽油桶，已经被李玉的妻子高某3卖掉。5.在逃人员登记撤销表证实，张强于2018年4月4日因放火被上网追逃，2018年4月13日到案。6.通话记录证实，张强用151××××1816手机号于2018年3月7日2时23分、2时28分、2时36分三次与高某3的157××××7770通话，通话时长分别为42秒、285秒、19秒。（二）鉴定意见北安市价格认证中心价格认定结论书证实，110平方米的铁皮棚仓库价值16830元，加工完成的120吨塑料颗粒价值156000元，共价值人民币172830元。（三）现场勘验笔录及现场照片证实，中心现场位于北安市铁南区3委9组暴某家塑料厂。该塑料厂的树上的两个监控朝向被改变，墙上方监控摄像头被破坏。“Ｌ”型铁皮搭建平房（塑料厂库房），塑料厂库房内可见大面积过火燃烧痕迹，该库房内堆放大量塑料颗粒料，其中上层及西侧颗粒料烧毁严重。（四）证人证言1.证人高某3的证言证实，我是李玉的妻子，刘志和张强都是李玉的朋友，刘志给我家打工还债，张强和李玉是一起长大的好朋友，从外地回来在我家帮忙。3月6日晚上张强请李玉、刘志等人吃饭，吃完饭后我们回到北方家里，我和李玉睡觉了，张强和刘志在屋里待着，剩下的我睡着了不知道。我家有装汽油的桶，平时给三轮车用，桶已经卖了。暴某家被放火我是听说的，具体谁放的不清楚。案发当晚我和张强通话三次，均是张强和我说他和对象小玉吵架了，让我给他对象打电话劝劝。案发当晚张强和刘志是否在北方的家中喝酒不清楚。2.证人董某的证言证实，我是铁南区鸿霖木制品厂的负责人，具体位置在北安市铁南区原铁南小学院内，更夫打电话告诉我他住的屋子门被锁上了，监控摄像头被破坏，场子里面进人了，接到电话我就打110报案了。到达场子后大门锁着，我给更夫打电话告诉他别害怕，从南窗户把钥匙拿出来，我拿钥匙把院内大门打开，看见西侧老暴家塑料仓库起火了，我打119报案。老暴家的更夫给老暴打电话，之后我们就在院内等着119火警来救火。厂子内的监控头被人为破坏了，线拽坏了，还有一个监控头被人拿走了，还有两个监控头被改变方向。老暴家存了多少塑料我不清楚。3.证人姜某2的证言证实，我是牙签场的更夫，3月6日晚12时左右，我打更屋里的小狗叫唤，我起身看看，发现监控的探头漆黑一片，因为平时这几个监控探头都有图像，我穿衣服往外走，推门没推开，发现门被别住了，我马上想到事情不妙，就给老板董某打电话，让他快点来，然后我在屋内打的110报警电话。董某发现院内的袋装的颗粒着火了，就打119报警。牙签厂一共有八个监控探头，外面六个、屋内两个，塑料厂也有探头。4.证人张某2的证言证实，我是塑料厂的更夫，案发当晚睡着了，被牙签厂的更夫叫醒了才知道着火的事。我起床后才发现院内的塑料颗粒已经着了起来，随后牙签厂的老板报的119。塑料厂有四个监控探头，都在院内。5.证人张某3的证言证实，我和刘志是经常联系的同学。刘志曾在北安到哈尔滨的火车上给我打电话说要去北京，让我去接他，后来又因为电话没电就没联系。第二天我用电话定位发现他又往回走了，就没联系他。过了一个多月，我爸给我打电话说我大哥张强被抓了，和刘志是一个案子，听说是给人家放火了。是张强多次联系我问刘志到没到北京的，他为什么关心刘志不清楚。（五）被害人暴某陈述证实，我经营的塑料厂具体位置在北安市铁南区原铁南小学西侧，院内有两个厂子，东边是牙签厂，西边是我经营的塑料厂，塑料厂有1200多平方米。2018年3月7日1点多，我小舅子媳妇给我媳妇打电话说塑料厂着火了，当时我和我媳妇打车去的塑料厂，到了之后看见两辆消防车在救火，当时牙签厂的更夫、老板，我的更夫在现场，后来警察就到现场了。放在院里西边空地上塑料颗粒着火了，空地外围用砖墙和铁丝瓦围着有一米多高，有门用锁头锁着，内围有铁管、木方子和铁皮围个简易棚子。这次损失的塑料颗粒有120吨左右，每吨塑料颗粒的成本大约1800元左右，价值约17万元，厂房烧毁的价值16万元左右，一共是33万元。如果按照卖价算每吨2400元，我翻盖厂房就得30多万元。我怀疑是李玉放火，他也是收塑料的，我们是同行有矛盾，两天前李玉的媳妇还骂过我媳妇。（六）被告人的供述和辩解1.被告人刘志的供述，2018年1月，我因为欠李玉钱，在李玉的收废品处打工还钱，在吃饭时李玉提出要祸祸同为收废品的老暴家，并称等张强回来再说。2018年3月6日下午李玉开车带我去老暴塑料厂踩点了，当时李玉把车开到老暴塑料厂南侧胡同内，李玉让我下车爬墙上看看院内塑料筐的位置，我在距离院内厕所不远处的墙角上看，有树挡上了没看见。然后李玉拉我返回路上在老暴塑料厂大门处，李玉指着院内白瓦房告诉我塑料筐在那。当天晚上在百一大地锅吃饭时，李玉和张强说已经领着刘志去了，你知道咋整吧。之后我们到李玉家，李玉说不去不行，要不就得还钱，后来我就答应了。之后张强拿着三个塑料瓶装着东西（张强装的）带着我离开李玉家，后来打车到铁南，我和张强下车换衣服，把手套、口罩、帽子戴上。找到铁皮房，张强撕开一角，把手伸进去拿东西给我，我一看是塑料颗粒，张强把汽油倒进去两瓶，第三瓶让他碰掉了，我捡瓶子递给张强，张强把汽油倒进去后，用打火机把汽油瓶点燃后丢入铁皮房内。3瓶汽油一直我携带了，之后离开放火现场。在克东到北安的桥上张强打电话，我听张强说着了，事办成了。我们把作案的衣服扔掉后坐出租车回到克东，当晚我开车返回北安。第二天早上，我们电话约李玉在他的塑料厂见面，李玉上车坐后排座位，他问怎么样，张强说着了，李玉说着什么样，张强说没怎么样，消防车来了。张强要的汽油烧衣服，在克东玉岗道口把作案的衣服烧了。去老暴家放火是因为李玉和老暴之间有仇，李玉想祸祸老暴。2.被告人张强的供述，2018年1月李玉在微信里提到要祸祸老暴家，2月份春节前我刚从北京回到克东，李玉给我打电话让我帮他几天忙，他当时在北方院里收塑料箱，我接到李玉电话后就去北安了，我到了之后见刘志也在那，我们三个都是克东玉岗的。到北安之后李玉就和我还有刘志说，院里有个邻居也是收塑料的姓暴总是和他抢生意，要不然李玉一年得挣20万，有老暴生意不好，得祸害祸害老暴家，这样的话对我和刘志说了好几次。案发当晚，在百一大地锅吃饭时，只剩下我和李玉夫妇、刘志在饭桌时也提到了此事。刘志问我什么时候走，我说明天走，刘志说今天晚上就办，我们又喝了一会酒，李玉就睡觉了。刘志叫我说大哥走吧，当时刘志手里拿一瓶汽油，说我领你去老暴家的库给他点了，然后我俩就从北方出来，刘志手里拿了一瓶酒一边走一边喝，我俩从李玉的住处出来时，每人拿了一件干活穿的棉袄，每人戴了一个黑口罩，在北方北门打了出租车，司机没给我俩送到地方就不送了，我付的8元车费，我俩下车后，换上棉袄，刘志在前面走我在后面跟着，过了个铁道口一直往南，我俩距离能有几米，我俩是从院内一个厕所的小房上进的院里，我爬到厕所上面发现离厕所能有三四米左右的一棵树上有监控，我就上树把这个监控掰到上面去了。然后我就下来了，这时刘志说你别动，电线杆那里还有一个监控，完了刘志把那个监控也拽下来了，我俩在院里转了能有几分钟，发现有个高的石棉瓦的库，看了不是，在这个院西侧靠大墙的地方还有个库是铁皮的，不到两米高。刘志和我说有个屋里灯亮着怕有人，刘志把门用锁头给挂上了，在院正西的铁皮库房里，我俩见铁皮库有个空，然后刘志把汽油散在里面，把装汽油的塑料瓶子点着了扔里面了，完了我俩就走了，刘志领着我一直往西南走，走了能有一百多米，发现火着了起来，不一会又听见水车叫，我俩一直走到南河大桥那，在逃跑过程中，我给李玉的妻子高某3打了三个电话，其中一个电话说着了。我俩拦了一台出租车，就去刘志家了，刘志开他的车回到北安电厂东边，买的酒喝完就在车里睡觉了。天亮后，我们到李玉铁南的大库，当时李玉没在，等了一会李玉回来了，我和刘志把放火这事和他说了，当时李玉问烧什么样，我说没咋地，不一会消防车就到了。刘志灌的汽油，在回到克东县玉岗道口把衣服烧了，之后刘志开车把我送家去了，他又返回李玉那里了。我后来就去上海打工，我到上海10多天后，李玉和我发微信问我在上海怎么样并跟我说放火早晚得出事，李玉告诉我放火当天3月6日他领着刘志去暴某开的塑料厂踩过点，如果刘志被抓了一定会咬他。然后问我刘志到没到北京，我说不知道。第二次李玉和我发微信让我问问我弟弟张某3，刘志到没到北京，我弟弟说没到，我就告诉李玉，李玉跟我说刘志没到可能被抓了。3.被告人李玉的供述，我从来没和刘志、张强说过要祸祸老暴家。暴某家着火一事是隔了一两天后我听李刚说的，李刚是我生意上的合作伙伴，他是收泡沫的，每天晚上都去我家，是谁做的我不知道。我和张强的关系很好，平时微信电话联系。张强是2018年从北京打工回来的，回来后白天在我的废品厂帮我干活，晚上下班有时候一起喝酒。2018年3月5日左右，张强告诉我他要去上海驾校打工，然后他就坐火车离开了。2016年快过年的时候，张强与我说他弟弟张某3的车出事了，于是我与张强坐我哥们的出租车去克东县。结果到了地方之后才知道是刘志开张某3的车出事了，把别人的车给刮了，我拿了4000元钱赔给车主将事平了，然后我就和刘志认识了，关系不错，我朝他要钱他没钱给我，于是2018年1月他在我的废品厂帮我干活还钱，干了不到2个月，2018年4月2日，刘志在我这里离开了，走之前他和我说他要去学内燃修理，我知道他第一站到北京，之后我就不知道了。三、危险驾驶犯罪2018年1月16日20时许，被告人刘志无驾驶资格饮酒后驾驶黑Ｂ×××××号小型轿车，行驶至克东县克东镇圣水路时被公安机关依法查获。经司法鉴定：刘志血液中乙醇含量为226.3ｍｇ／100ｍｌ，属醉酒状态。经侦查，被告人刘志于2018年1月27日在克东县被公安机关抓获。上述事实，有检察机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：（一）书证1.受案登记表、立案决定书、移送案件通知书证实，2018年1月26日，克东县公安局决定对刘志危险驾驶案立案。2018年7月12日，克东县公安局将该案移送至北安市公安局管辖。2.破案经过、到案经过、查获经过证实，被告人刘志到案过程。3.血样提取登记表证实，2018年1月16日21时，克东县公安交通警察大队带领刘志到克东县人民医院提取血样。（二）证人证言1.证人张某3的证言证实，2018年1月16日20时许，刘志酒后驾驶机动车被查获，我当时在车上。刘志当时开的黑色桑塔纳轿车，他没有驾驶证。我们在克东县克东镇金某歌厅喝的酒。2.证人孙某1的证言证实，我和刘志是朋友，他酒后驾驶黑Ｊ×××××号黑色桑塔纳轿车被抓，当天我们一起在金某ＫＴＶ唱歌、喝酒。（三）被告人的供述和辩解被告人刘志的供述，2018年1月16日20时许，我在克东县克东镇竹林食府后院，无证酒后驾驶机动车被查获。我开的是黑色桑塔纳轿车，当天晚上我和张某3、孙某1在金某唱歌，期间我喝了4瓶啤酒。在克东交警大队用酒精呼气检测机检测结果是196.1ｍｇ／100ｍｌ，交警将我带至克东县人民医院采的血样。（四）司法鉴定齐齐哈尔市公安局司法鉴定中心检验报告证实，送检刘志31201802070001号检材中检出乙醇成分，其中乙醇含量为226.3ｍｇ／100ｍｌ本院认为，被告人李玉随意殴打他人、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣；任意损毁财物，情节严重，破坏了社会秩序,严重影响他人的生产、经营的行为，构成寻衅滋事罪。公诉机关指控寻衅滋事罪中的第3起系被害人姜某1听暴某说是李玉干的，没有其他证据能证实黑Ｒ×××××号厢式货车风挡玻璃被砸是李玉所为，故对此起不予认定。其他4起指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以采纳。关于被告人李玉及其辩护人对第3起的辩护意见，本院予以采纳。其他辩解和辩护意见，本院不予采纳。经查，被告人李玉实施的4起寻衅滋事行为，有被害人的陈述、证人证言，证据间能够相互印证，且被告人李玉多次寻衅滋事的行为，已经严重影响了暴某的生产、经营，造成了北方商城恶劣的社会影响，破坏了社会秩序，符合寻衅滋事罪的构成要件，应当认定被告人李玉的行为构成寻衅滋事罪。被告人李玉、张强、刘志经预谋故意放火焚烧他人财物，危害公共安全的行为，构成放火罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以采纳。关于被告人李玉的辩解及其辩护人的辩护意见。经查，被告人张强、刘志的供述均能证实，李玉因与暴某有生意竞争，曾多次提出要祸害暴某，并与刘志到铁皮棚仓库进行踩点；放火行为实施完毕后，张强给李玉的妻子高某3打电话称着了；张强、刘志放火后与李玉见面并将放火一事告知李玉，从上述证据均能证实，李玉指使张强、刘志实施放火行为；北安市价格认证中心依法作出的价格认定结论书客观、真实，应予采信。被告人李玉的行为应当认定为放火罪，故对被告人李玉的辩解及其辩护人的辩护意见，本院不予采纳。关于被告人张强的辩护人认为张强系从犯的辩护意见。经查，被告人张强在实施放火犯罪中起主要作用，其积极、主动的实施了放火行为，应当认定为主犯，对该辩护意见，本院不予采纳；其他辩护意见，本院予以采纳。关于被告人刘志的辩护人认为刘志系胁从犯和建议判处缓刑的辩护意见。经查，未有证据证实被告人刘志系被胁迫实施的放火犯罪，其在共同实施的放火罪中起主要、积极的作用，应当认定为主犯。刘志在取保候审期间，再犯放火罪，其社会危害性较大，不具备适用缓刑的条件，对该辩护意见，本院不予采纳；其他辩护意见，本院予以采纳。三被告人在放火罪中是共同犯罪，均系主犯；被告人李玉犯数罪，应当数罪并罚；被告人张强被判处有期徒刑以上刑罚，刑满释放以后在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，系累犯，应当从重处罚；其犯罪以后自动投案，并如实供述自己的犯罪事实，系自首，可以从轻处罚；被告人刘志能够如实供述放火罪的犯罪事实，可以从轻处罚。被告人刘志在道路上醉酒驾驶机动车的行为，构成危险驾驶罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以采纳。辩护人的辩护意见，本院予以采纳。被告人刘志到案后如实供述其犯罪事实，可以从轻处罚；刘志醉酒无驾驶资格驾驶机动车，且血液酒精含量达到200ｍｇ／100ｍｌ以上，从重处罚。被告人刘志犯数罪，应当数罪并罚。附带民事诉讼原告人暴某主张的财产损失合理部分，应当予以支持。三被告人应负民事赔偿责任。关于暴某提出的重建厂房费用50000元的诉讼请求，提供的证据不足以证明其主张，且已包含在价格认定结论财产损失中，本院不予支持。被告人张强、刘志的附带民事诉讼代理人对重建厂房的意见，本院予以采纳；三被告人及其附带民事诉讼代理人的其他意见，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》二百九十三条第一款第（一）项、第（二）项、第（三）项、第一百一十四条、第一百三十三条之一第一款第（二）项、第二十五条第一款、第二十六条第四款、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第六十九条、第三十六条、第四十二条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第八条、第十五条第（六）项、第十九条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第（七）项、第三条第（一）项、第（五）项、第四条第（一）项，《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理醉酒驾驶机动车刑事案件适用法律若干问题的意见》第二条第（二）项、第（五）项、第四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十一条的规定，判决如下一、被告人李玉犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月；犯放火罪判处有期徒刑三年。数罪并罚，决定执行有期徒刑四年。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年4月4日起至2022年4月3日止。）二、被告人张强犯放火罪，判处有期徒刑三年。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年4月13日起至2021年4月12日止。）三、被告人刘志犯放火罪，判处有期徒刑三年；犯危险驾驶罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币五千元。数罪并罚，决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。羁押期间被取保候审的，刑期终止日期顺延，即自2018年1月27日起至2021年3月26日止；罚金于本判决发生法律效力后第二日起一个月内向本院缴纳。）四、被告人李玉、张强、刘志赔偿附带民事诉讼原告人暴某财产损失人民币172830元，于本判决生效之日起一个月给付；驳回附带民事诉讼原告人暴某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向黑河市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份审判长李俊杰审判员丛涛审判员冯涛二〇一九年三月十五日法官助理杨天龙书记员谢广雨

蔡贞坤故意杀人一审刑事判决书广东省揭阳市中级人民法院刑事判决书（2019）粤52刑初1号：广东省揭阳市人民检察院以揭检公诉刑诉〔2018〕91号起诉书指控被告人蔡贞坤犯故意杀人罪，于2019年1月2日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。揭阳市人民检察院指派检察员陈焕元出庭支持公诉，被告人蔡贞坤及辩护人林木深、吴敏敏，被害人近亲属委托的诉讼代理人刘柏纯到庭参加诉讼。现已审理终结揭阳市人民检察院指控：2018年1月下旬寒假期间，被告人蔡贞坤妻子黄某2与孩子到普宁市御锦城岳父黄某1家居住，黄某2通过微信与被害人李某1聊天并常有来往。2018年春节前，黄某2到普宁市燎原街道乌石村李某1织布厂与李某1、赖某等同学聊天时谈及孩子问题，黄某2说她已离婚。此后，黄某2与李某1关系暧昧。2018年3月，被告人蔡贞坤一家从深圳市搬到普宁市御锦城其岳父黄某1家居住。同年3月底，被害人李某1与黄某2到普宁市黄金国际假日酒店开房并发生性关系。同年4月初，被告人蔡贞坤发现妻子黄某2与被害人李某1微信聊天内容暧昧，怀疑有不正当男女关系，质问黄某2，黄某2否认。此后，被告人蔡贞坤又发现被害人李某1驾驶汽车载黄某2回御锦城负二层车库，再次质问黄某2，黄表示要与被害人李某1断绝关系。2018年4月15日，被告人蔡贞坤出走到中山市。2018年4月17日中午，被告人蔡贞坤返回普宁市向其姐借1辆凌志小汽车，驾驶汽车往其岳父黄某1家时，发现副驾驶室储物箱有1把水果刀。随后，被告人蔡贞坤到其岳父黄某1家，发现黄某2没在家，遂打电话给黄某2，黄告诉他在家里。被告人蔡贞坤见黄某2说谎话，非常生气。当天22时许，被告人蔡贞坤与黄某2在御锦城负二层车库因黄某2婚外情问题争吵。随后，被告人蔡贞坤驾驶汽车载黄某2到外面商谈未果。黄某1打电话给黄某2，小孩吵闹要求黄某2回家。被告人蔡贞坤即驾驶汽车载黄某2返回黄某1家。被告人蔡贞坤再次与黄某2争吵未果，遂向其岳父黄某1求助，黄某1告诉被告人蔡贞坤，这件事不要告诉他，这是你们夫妻的事，其不知道怎么处理。你要离婚也无办法，如果能原谅黄某2，则夫妻生活下去，以后不要提起，你怀疑黄某2出轨也没确凿证据。黄某1的话激怒蔡贞坤，蔡即跪在地上向其岳父黄某1磕头，告诉黄某1说，既然这么说，其要离开。黄某2不让蔡离开，被告人蔡贞坤跑到厨房拿西瓜刀要自杀。黄某1、黄某2见状上前夺走西瓜刀，在争夺中划伤蔡贞坤手臂。2018年4月18日凌晨1时许，被告人蔡贞坤听到妻子黄某2接电话，有人要来接她吃夜宵，遂怀疑是被害人李某1前来接黄某2。黄某2的不当行为再次激怒蔡贞坤，蔡萌发报复李某1念头，遂坐电梯到负二层其岳父家电梯口附近等待被害人李某1。尔后，被害人李某1驾驶汽车到普宁市御锦城负二层电梯口准备接黄某2，被告人蔡贞坤即驾驶汽车拦住李某1汽车，从汽车副驾驶室储物箱拿水果刀藏在裤袋中，下车敲打李某1驾驶室车门，乘李不明真相，开车门下车之机，被告人蔡贞坤即从裤袋拿水果刀架在李某1脖子上，李避开，蔡即持刀从下往上往李某1身上用力猛刺，刺中李某1胸部。李逃走，蔡持刀追赶，黄某2见状从后面追赶。被告人蔡贞坤追上李某1后，再次持刀往李身上刺去，刺中李肋部。黄某2赶到后拼命夺走被告人蔡贞坤的水果刀，并将刀丢掉。被告人蔡贞坤见李某1被刺倒在血泊中，不顾其死活，没有采取施救措施，即驾车逃离现场。黄某2与其弟送李某1到医院抢救无效死亡。经普宁市公安司法鉴定中心鉴定：死者李某1符合锐器作用致心脏破裂大出血、失血性休克死亡。2018年5月4日16时许，被告人蔡贞坤到惠来县公安局投案。上述事实，公诉机关当庭出示了书证、物证、证人证言、现场勘查笔录、鉴定意见、视听资料、被告人蔡贞坤的供述等证据予以证实。揭阳市人民检察院起诉认为，被告人蔡贞坤为泄私愤，持刀故意杀害他人，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十二条的规定，应当以故意杀人罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。被害人家属委托的诉讼代理人提出蔡贞坤的行为构成故意杀人罪，蔡贞坤归案后未能如实供述，不能认定为自首，请求对蔡贞坤从重处罚。被告人蔡贞坤辩解称没有故意杀人，且有自首情节。其辩护人辩护提出蔡贞坤的行为应定性为故意伤害，且有自首情节，被害人也存在过错；请求对蔡贞坤减轻处罚。经审理查明：2018年1月下旬寒假期间，被告人蔡贞坤同妻子黄某2、孩子到普宁市岳父黄某1家居住。期间黄某2通过微信与被害人李某1聊天并常有来往，曾一起到酒店开房。蔡贞坤见黄某2与李某1关系暧昧，怀疑有不正当关系，因而多次与黄某2发生吵架。4月18日凌晨，蔡贞坤再次因此事与黄某2吵架，期间得悉李某1要驾车来接黄某2，遂至御锦城一期负二层车库守候。不久，李某1驾驶1辆宝马牌汽车到达负二层车库，蔡贞坤便驾驶1辆奔驰牌汽车上前将其拦停，随后下车拉宝马牌汽车驾驶座车门。李某1下车后，蔡贞坤拿出1把水果刀架在李某1脖子上。后李某1挣扎，蔡贞坤便一手勾住其脖子，一手持水果刀朝其身上猛刺致胸口受伤流血。后李某1捂住胸口逃开不远倒在地上，蔡贞坤追上前又持刀朝李某1身上捅刺致肋部受伤。当时黄某2冲上前将蔡贞坤手中水果刀抢过去扔掉。后蔡贞坤驾驶奔驰牌汽车逃离现场。不久，黄某2与其弟将李某1送到医院救治，后李某1经抢救无效死亡。经法医鉴定：死者李某1符合锐器作用致心脏破裂大出血、失血性休克死亡。2018年5月4日16时许，被告人蔡贞坤到惠来县公安局投案。认定上述事实，有公诉机关提供并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：1.受案登记表、破案经过及证明材料。载明公安机关于2018年4月18日受理被害人李某1被杀害一案。同年5月4日，蔡贞坤到惠来县公安局隆江派出所投案并供述其持刀刺李某1的犯罪事实。2.证人黄某2的证言及辨认笔录。黄证实她在2006年读书时跟李某1谈了几个月的恋爱，后来分手，偶尔有联系。2009年她到深圳，期间与蔡贞坤相识、同居、结婚，至2017年与蔡贞坤共生有3个小孩。2018年1月份，她带着3个小孩回普宁娘家居住，期间与李某1多次接触，关系暧昧。期间李某1曾载她到其织布厂的办公室，她在那碰见赖某。当时赖某问她有几个小孩，因当时经常与蔡贞坤吵架就随嘴说已经离婚，李某1也有在场。过后李某1问她是否已经离婚，她称和蔡贞坤一直在闹离婚。2018年春节过后，她带女儿到深圳读书，李某1跑到深圳找她，当时在酒店房间里两人做了好多暧昧动作，但没有发生性关系。2018年3月底的一天，李某1和她到普宁黄金国际假日酒店开房并发生性关系。之前蔡贞坤发现她在微信上与李某1聊天较为暧昧，就一直怀疑她与李某1有不正当男女关系，但她一直予以否认，并称系朋友关系。后来蔡贞坤还因李某1开车送她到停车场而与她发生吵架。2018年4月17日22时许，经多次与蔡贞坤联系，蔡贞坤同意和她在御锦城小区负二层停车场见面。她到那见蔡贞坤身边放有1个酒瓶，身上有酒味。蔡贞坤又因怀疑她和李某1有不正当关系和她吵了起来。之后她和蔡贞坤一起返回到父亲黄某1家里，当时她先到卧室哄小孩睡觉，有听到父亲劝解蔡贞坤说如果能原谅她，两人就好好生活，如果没办法原谅，该怎么处理就怎么处理。当时蔡贞坤向黄某1磕头并表示要离开。她听后走过去将蔡贞坤拉了起来。接着蔡贞坤就到卧室收拾衣服要离开，她不同意，两人又吵了起来。随后蔡贞坤不知从哪里拿出1把西瓜刀架在脖子上，威胁称若不让其离开就要自杀。她和父亲黄某1上前抢过蔡贞坤手上的西瓜刀。在争抢过程中，蔡贞坤的手被刀划伤流血。她马上拿出云南白药和纸巾帮其止血。之后因怕吵醒小孩，她将蔡贞坤拉到杂物间里，在里面两人又因李某1一事吵了起来。随后蔡贞坤走出杂物间，她则想起和李某1约好当晚一起去吃宵夜，便打电话给李某1叫其开车到负二层的停车场载她，随后到负一层停车场找到蔡贞坤让其回家，两人又吵了起来。接着她乘坐电梯到负二层的楼梯间等待李某1。过了一会李某1发微信说其到了，这时她就听到停车场好像有蔡贞坤和李某1的声音。她赶紧跑出去，见到李某1的宝马轿车驾驶座的车门开着，而蔡贞坤正在追赶李某1。她跟着跑过去。李某1跑了一会摔倒在地上，蔡贞坤也跟着摔倒在地上。她见到蔡贞坤右手拿着1把水果刀还要去殴打李某1，而李某1胸口有很多血迹。她过去抓住蔡贞坤的右手，将其手中的水果刀抢过来扔掉。当时蔡贞坤还用脚去踢李某1的头部。她马上将蔡贞坤推开，见李某1胸口处的伤口一直流血，便一边扶着李某1，一边打电话给弟弟黄某3，让黄某3赶紧到停车场。黄某3赶到停车场时，蔡贞坤驾着1辆黑色奔驰牌汽车朝停车场出口开出去。随后，她拨打急救中心的电话，而黄某3脱掉外套简单包扎李某1的伤口。后因等不到救护车，她和黄某3便驾驶李某1的汽车载着李某1到人民医院抢救。黄某3还拨打了报警电话。过了十几分钟，医生告知她李某1因伤势过重经抢救无效死亡。黄还证实2018年2月5日，蔡贞坤通过微信转了2300元给她让她帮忙还交通银行信用卡，她就将该信用卡账号及2300元一并通过微信转给李某1，让他帮忙转到该信用卡上。黄某2对黄金假日酒店前台、电梯视频截图（视频显示日期2018-4-2）进行辨认，确认其中黑衣男子系被害人李某1，黑衣女子系其本人；并分别通过多张不同男子照片辨认出被告人蔡贞坤及被害人李某1。3.证人黄某3的证言及辨认笔录。黄证实他住在普宁市广大北路御锦城一期5栋14楼1401号房。2018年4月18日凌晨1时许，父亲黄某1给他打电话说他姐姐黄某2在御锦城一期的家中与他姐夫蔡贞坤吵架，让他回去。他赶回家里，黄某1称黄某2与蔡贞坤已经吵完架了。约过了十分钟，蔡贞坤走出家门，黄某2不久也出去了。1时40分许，黄某2打电话给他喊“救命”，还一直哭。他想起黄某2出门时说会有1名男子到负二层的停车场接她，就直接来到负二层的停车场，见到黄某2蹲在地上扶着1名男子，两人身上及地上都是血。不远处还停着1辆没有熄火的黑色宝马牌汽车。他以前曾碰见该男子开着这辆汽车来接黄某2。他见状也走过去蹲了下来，这时蔡贞坤驾着1辆黑色奔驰牌汽车从他面前经过，然后往停车场出口开出去。他马上叫黄某2打急救中心的电话，他则脱掉外套对该男子进行简单包扎。之后，他和黄某2驾驶该男子的宝马牌汽车载该名男子到人民医院抢救。期间他拨打了110报警电话，黄某2也告诉他受伤男子名叫李某1，蔡贞坤刚才在御锦城一期负二层持刀将其刺伤。过了十几分钟，医生告知他们该男子因伤势过重经抢救无效死亡。黄还证实蔡贞坤因生意失败于2017年底和黄某2搬到他家居住，期间因怀疑黄某2与李某1有不正当关系而多次吵架。他也曾问过黄某2，黄某2称其跟李某1是比较好的朋友关系，并且否认与李某1有不正当关系。并分别从多张不同男子照片中辨认出被告人蔡贞坤及被害人李某1。4.证人黄某1的证言及辨认笔录。黄证实2008年他女儿黄某2与蔡贞坤相识后一起在深圳生活，2012年左右两人才补办结婚证。2018年3月份，黄某2和蔡贞坤因在深圳生意经营不善，两人回到普宁暂住在他家。4月10日左右，蔡贞坤和黄某2在房间里吵架，之后蔡贞坤从房间出来哭着对他说黄某2最近经常跟1名男子单独在一起。他听后很生气，遂质问黄某2。黄某2称最近有1名男同学在追求她，但没有其他关系，并答应他要与该男同学断绝关系。4月16日，妻子王某1告诉他蔡贞坤表示要离家出走。他知道蔡贞坤系因怀疑黄某2出轨一事，也就没有再过问。4月18日1时许，蔡贞坤与黄某2回到家里。他也因这事还没睡觉。当时蔡贞坤问他要怎么办，他对蔡贞坤说怀疑黄某2出轨也没有确凿证据，如果能原谅黄某2就继续生活下去。当时蔡贞坤就跪下向他磕头说“爸，这样说就好”。接着黄某2将蔡贞坤带回房间里。过了十几分钟，蔡贞坤拿着1把西瓜刀从房间里冲出来要去打开房子大门。黄某2追出来挡住房子大门并抢夺蔡贞坤手里的西瓜刀。他也上前帮忙将蔡贞坤手里的西瓜刀抢过来。在争抢过程中，蔡贞坤的左手手掌被划伤，不断流血。黄某2帮蔡贞坤包扎好伤口。不久，黄某2说要带蔡贞坤去医院包扎伤口，而蔡贞坤则自己先乘坐电梯下楼，黄某2也赶了过去。1时50分许，黄某2打电话给他说其在负二层，蔡贞坤拿刀刺伤了1名男子。他儿子黄某3也搭乘电梯到负二层停车场。2时许，黄某3打电话给他说该被刺男子经抢救无效死亡。他就让黄某3马上报警。并分别从多张不同男子照片中辨认出被告人蔡贞坤。5.证人王某1的证言。王证实2018年4月上旬的一天晚上，她听到女儿黄某2和女婿蔡贞坤在房间里吵架。随后蔡贞坤出来哭着说其发现黄某2与1名陌生男子在一起，还曾见过该男子开车载黄某2到楼下负二层车库。当时她丈夫黄某1就劝解蔡贞坤如果可以原谅黄某2就继续好好生活。黄某2说会和该男子断绝关系，蔡贞坤也说可以原谅黄某2。4月18日中午回到家黄某1跟她说起蔡贞坤拿1把西瓜刀要冲出大门，后在楼下负二层又持刀刺1名男子的事情。王还证实2018年春节前她在市场买了1把西瓜刀并放在厨房灶台的抽屉里。后来找不到该把西瓜刀。事情发生后她在厨房没有找到该把西瓜刀。黄某1称公安机关有到家里提取了1把西瓜刀。并通过公安机关提取的西瓜刀照片确认系其2018年春节前购买的西瓜刀。6.证人蔡某的证言。蔡证实她是蔡贞坤的姐姐。2018年春节前，蔡贞坤和黄某2及3个小孩一起回到普宁，住在流沙北街道御锦城一期黄某2父亲的家里。2018年4月14日13时许，蔡贞坤到她位于流沙西街道福临门小区楼下向她1辆奔驰牌汽车（车牌号粤Ｂ×××××）,她在那将车钥匙交给蔡贞坤，蔡贞坤就载着黄某2及小孩离开。当时她在车里面放有1把黑色尖刀和1把塑料柄的水果刀。该水果刀是她于2018年3月中旬在惠来县好又多超市购买的，准备用来削水果。4月18日凌晨，黄某2的弟弟打电话给她说蔡贞坤刺伤了人，现在医院抢救。她即从惠来赶往普宁，途中打电话给蔡贞坤，但蔡贞坤没有接听。随后从黄某2的弟弟处得知被刺伤的人经抢救无效死亡。当她到达普宁福临门小区门口，见到粤Ｂ×××××奔驰汽车停在那里。她见到车内有血迹，知道是蔡贞坤停在那里的，但在附近没有找到蔡贞坤。并对好又多购物广场照片进行辨认，确认系其购买水果刀的超市；对公安提取的作案工具水果刀照片进行辨认，确认系其购买的水果刀。7.证人林某的证言。林证实他是隆江镇好又多购物广场的主管。好又多购物广场的希艺欧专柜上有卖水果刀，款式多样。平时超市客流量大，没有去注意是什么人购买水果刀。8.证人王某2的证言。王证实他是普宁市御锦城一期的保安。2018年4月18日他听到御锦城一期负二层出事就赶到负二层车库，见到现场有警车，地上有一大片血迹，但没见到受伤人员。王还证实平时出入御锦城一期的车辆太多，没有去留意车辆车牌。9.证人刘某1的证言及辨认笔录。刘证实他与刘晓明系初中同学，李某1与黄某2在高中时关系比较密切。他在普宁市寿生堂药业有限公司上班，公司与黄金假日酒店有签订协议。他接待客户或自己去黄金假日酒店住，也都享受协议价的优惠。他曾向李某1提起他在黄金假日酒店有协议价一事，但并无授权李某1去黄金假日酒店可以用他的会员。并对黄金假日酒店前台、电梯视频截图（视频显示日期2018-4-2）进行辨认，确认其中黑衣男子系被害人李某1，黑衣女子系黄某2。10.证人方某的证言。方证实她系黄金假日酒店前台服务台。2018年4月2日15时许有1对年约30岁的男女来酒店开房，当时男子提供了会员刘某1的信息，她核对会员信息后将房间开给该对男女。11.证人赖某的证言。赖证实2018年春节前的一天下午，他和李某1在李某1的织布厂办公室喝茶，期间黄某2过来找李某1。当时他和黄某2聊天时问黄某2有几个小孩，黄某2回答称其已经离婚。接着他和李某1、黄某23人继续在办公室喝茶聊家常。春节后李某1曾向他说起黄某2已经离婚。12.证人詹某的证言。詹证实她丈夫李某1有两个微信号，分别是×××（昵称小Ｍ）、Ｊｉｙｏｎｇ818-（昵称ｓｉｍｏｎ）。2018年4月18日凌晨，李某1在御锦城一期楼下被人刺伤，后送医院抢救无效死亡。李某1的死亡给她们一家造成了极大的伤害。还证实案发20多天前，李某1先后两次到家里的保险柜拿现金，之后还让她到娘家居住，行为较为异常。13.证人李某2的证言。李证实儿子李某1被杀害一事对他们一家造成严重影响，他老婆陈某及媳妇均因此事病倒住院，李某1生前没有向他提起黄某2这个人，他也没有遇见过黄某2。14.证人陈某的证言。陈证实儿子被害后，她精神遭受到巨大打击。后她曾听媳妇詹某提起李某12018年二三月份以来经常从家里拿现金，还让詹某回娘家住，行为比较异常。15.证人李某3的证言。李证实胞弟李某1于2018年4月18日被蔡贞坤刺伤后经抢救无效死亡。之后他们家属去查询李某1的银行账户流水，发现2018年2月5日李某1有用其银行卡通过手机转账了2300元人民币给蔡贞坤的银行卡。16.微信截图。截图显示2018年2月5日16:00:56收到微信号×××（昵称“蔡”）转账2300元；2018年2月5日16:05:02转账2300元到微信号×××（昵称“小Ｍ”）上。经证人黄某2辨认，确认系其微信收到蔡贞坤2300元转账后转给李某1的记录。17.电子银行业务回单。中国民生银行出具的电子银行业务回单，载明2018-2-5付款人（名称李某1，民生银行账号62×××88）通过手机转账转给收款人（名称蔡贞坤，交通银行账号62×××99）人民币2300元。18.病历材料。普宁市人民医院的疾病诊断证明书及病历材料，载明陈某、詹某于2018年5月15日因焦虑症等症状住院治疗，2018年5月18日出院。19.监控录像及截图。视频显示（1）2018年4月18日1时49分19秒至1时50分，1辆黑色轿车（车1）驶经负二5栋东横道11监控头时，另1辆黑色轿车（车2）从对面拦截住该轿车，随后车2驾驶座1名深色短袖男子下车行至车1驾驶座旁将驾驶门拉开，车1驾驶座下来1名长袖男子，短袖男从裤兜掏出1刀状物朝长袖男脖子比划，长袖男挣扎，短袖男遂一手正面勾住长袖男脖子，一手持手中刀状物朝长袖男胸口部位猛刺，长袖男捂住胸口逃开，胸口有疑似血迹状。短袖男追赶上去。（2）2018年4月18日1时50分（负二层7栋第一横道14监控头）短袖男追上长袖男，长袖男摔倒在地上，短袖男坐在地上持手中刀状物朝长袖男刺去，这时1名长发女子赶上来抢过短袖男子手中刀状物后扔掉，短袖男遂抬脚踹向长袖男。长袖男挣扎站起来走开，而短袖男则被长发女子拉开。截图经被告人蔡贞坤及证人黄某2、黄某3辨认，确认该短袖男系被告人蔡贞坤，长袖男系被害人李某1，长发女子系黄某2。20.现场勘验检查笔录。（1）载明现场勘验检查时间于2018年4月18日4时至6时。现场地点在普宁市，位于东面，北面为时代中心，东面为万泰汇购物中心。中心现场位于御锦城1期负2层停车场，在Ｂ-190停车位东南侧和西南侧地面上各见1枚血足印；在Ｂ-187停车位南侧地面上可见滴落血迹；在Ｂ-186停车位南侧地面上可见1只白底黑色鞋子和滴落血迹，距滴落血迹西南侧370厘米处地面上可见1枚血足印，距离血足印东南侧360厘米处Ｂ-140停车位上可见1枚血足印。Ｂ-140停车位东南侧有一通往御锦城1期5栋东梯的出入口，在出入口前东侧墙面上可见血迹。在Ｂ-185停车位南侧地面上可见1枚血足印。在Ｂ-183停车位南侧地面上可见1只白底黑色鞋子。在Ｂ-181停车位南侧地面上可见滴落血迹；在Ｂ-180停车位南侧地面上可见滴落血迹及血足印；在Ｂ-178停车位南侧地面上可见2处滴落血迹。在Ｂ-177停车位及东北侧各见1枚血足印。在Ｂ-176停车位地面上可见90厘米×90里面的血泊，在距离血泊100厘米处地面上可见血鞋印。在Ｂ-175停车位南侧地面可见1只黑色鞋子，西侧地面可见血迹。在Ｂ-173停车位及西侧地面上均可见血迹；在Ｂ-172停车位地面上可见血迹，西侧110厘米处地面上可见血泊。在Ｂ-171停车位地面上可见87厘米×54厘米的血泊，该血泊南侧地面可见手机壳、手机及疑似口香糖物体，均粘附有血迹；血泊北侧及东北侧地面上各见1只白色拖鞋。在Ｂ-171停车位东南侧柱子上可见血迹。在Ｂ-170停车位南侧地面上可见血足印，在血足印南侧300厘米处地面上有1塑料刀鞘，距离刀鞘西侧300厘米处地面上有1把水果刀，刀刃长10厘米。勘查后，公安机关对现场拍摄照片，并对上述现场血迹（含滴落）、血泊、血足血痕、血鞋印血痕及白底黑色鞋子、手机、手机壳、白色拖鞋、疑似口香糖、塑料刀鞘、水果刀予以提取（包括提取检材）。现场照片经被告人蔡贞坤当庭辨认，确认无误。21.提取笔录、扣押清单及照片。载明：（1）从黄某2身上提取黑色苹果牌手机1部；从案发现场普宁市流沙御锦城1期负二层停车场提取到苹果手机1部。（2）从医院停车场提取到黑色宝马牌汽车1辆（车牌号粤Ｖ×××××）及从车内提取到银色苹果牌6Ｓ手机1部，并对汽车及车内情况拍摄照片，照片显示汽车方向盘、车内后皮座上均有血迹；（3）从普宁市流沙街道御锦城1期5栋东梯1401房提取到西瓜刀到1把；（4）从普宁市流沙街道福临门小区售楼处门口提取蔡贞坤遗留的黑色奔驰牌汽车1辆（车牌号粤Ｂ×××××）及从车内提取到苹果手机1部，并对汽车及车内情况拍摄照片，照片显示该车车把手、钥匙孔、驾驶座门内把手、方向盘、驾驶座及坐垫等处均有血迹，驾驶座底下左侧有1部手机及纸团，上均粘附有血迹；靠近车门地面上有一赤足印。（5）从蔡贞坤身上提取到牛仔裤1条。22.普宁市公安司法鉴定中心作出的普公（司）鉴（法尸）字［2018］04017号法医学尸体检验鉴定书。载明死者李某1左面部见挫伤，左下唇及左颈部均见一划伤；胸部见一长9ｃｍ创口，创口呈哆开状，创口内可见胸肋骨骨折、创缘整齐，创角呈一钝一锐；右季肋区见一创口，长3.4ｃｍ，创缘整齐。解剖可见，右侧肋根处骨折，肌肉出血；胸骨骨折，右季肋区创口穿透胸部皮肤及肌肉，相对应位置肌肉出血，无骨折，未穿透胸腔；胸腔低下部位见大量积血，心包上见一创口，剪开心包，见右心室表面有一创口，长1.6厘米，创口穿透心肌深达右心室，边缘整齐。鉴定意见为死者李某1符合锐器作用致心脏破裂大出血、失血性休克而死亡。23.广东省揭阳市公安司法鉴定中心作出的揭公（司）鉴（ＤＮＡ）字〔2018〕04079号鉴定书。载明：（1）现场血迹，血足印血痕，地面血泊，血鞋印血痕，疑似口香糖，拖鞋鞋面血痕，手机及手机壳上血迹，宝马车方向盘、车后座上血迹拭子，李某1外套、上衣及裤子血迹，黄某2上衣、裤子、外套上血迹等检出的ＳＴＲ基因分型与李某1的ＳＴＲ基因分型相同；现场地面上水果刀刀体血迹擦拭物、奔驰汽车门外赤足印血痕、蔡贞坤所着长裤左裤脚及左小腿可疑斑迹检出的ＳＴＲ基因分型与李某1的ＳＴＲ基因分型相同；（2）现场地面水果刀刀把擦拭物，奔驰汽车驾驶室车门外手把拭子、车门内手把拭子、驾驶座及坐垫血迹、车内纸团粘附血迹、方向盘拭子、车内手机上拭子、蔡贞坤长裤左膝部可疑斑迹均检出蔡贞坤的ＳＴＲ基因分型。（3）现场提取的白底黑色鞋子鞋内粘取物均检出包含蔡贞坤ＳＴＲ基因分型的混合基因分型。（4）在排除同卵多胞胎和近亲的前提下，支持李某2、陈某与李某1符合亲生关系。24.福建中证司法鉴定中心作出的司法鉴定意见书。其中载明：（1）送检手机1（贴有标签“黄某2”的苹果手机，号码136××××8889）中恢复出通讯录信息260条、通话记录99条、短信115条；检出ＱＱ号30×××80的聊天记录等数据，提取出图片537张、视频47段。（2）送检手机2（贴有标签“李某1”苹果手机，号码135××××5588）中恢复出通讯录信息735条、通话记录125条、短信706条、备忘录信息3条；检出ＱＱ11×××45的聊天记录等数据、检出×××（昵称“小Ｍ”，绑定手机135××××5588）等微信账号的聊天记录等数据；提取出图片2211张、视频53段、录音6段。25.被告人蔡贞坤的供述及辨认笔录。蔡供述2008年他在深圳认识黄某2，后来两人结婚并生育3个子女。2018年他们一家回家过年，住在普宁市岳父黄某1的家中。期间他发现妻子黄某2与一男子有多次联系，关系暧昧，遂质问黄某2。黄某2承认她与1名叫“晓明”的男子有私情，两人曾发生过不正当关系。过后他多次要求黄某2与“晓明”断绝关系。黄某2每次都答应，有几次还在其父母面前承诺要与“晓明”断绝关系。但过后他发现黄某2与“晓明”还有联系，因此与黄某2经常吵架。之后他想离开这个家庭，放弃这段婚姻，遂于2018年4月15日或16日向他姐姐蔡某借了1辆奔驰牌汽车离开普宁前去中山市，途中他发现车内放有1把水果刀。到了中山市后，黄某2和丈母娘多次发信息叫他回普宁。2018年4月16日晚上，他就从中山市回到普宁市流沙街道，当晚在“锦绣园富泰沐足”洗脚过夜。4月17日中午，他开车到岳父黄某1家中收拾衣服准备离开。当时他打电话给黄某2准备告诉其要离家出走一事，黄某2称其在家里，他感到再一次受骗就直接挂断了电话。随后他带着衣服驾车来到姐姐蔡某家中。他在那喝了2瓶劲酒，期间黄某2不断打电话过来，最后他才接听了电话，两人又在电话里吵了起来。他称要离家出走，并要把黄某2与“晓明”的事对外公开。黄某2称想和他再谈一下。他就驾车来到御锦城一期负二层的停车场，在那和黄某2谈了一会后两人驾车到附近一小公园继续谈。后岳父黄某1打电话给黄某2称小孩在哭闹。他和黄某2驾车返回御锦城车库来到黄某1家中，两人又吵了起来。当时他也将离家出走的想法告诉黄某1。黄某1说能原谅就原谅，要离婚也没办法。过了一会，他和黄某2又因“晓明”一事吵起来。吵完后他听到黄某2在和其他人通电话，说要对方过来接她。他听后怀疑对方是“晓明”，情绪激动，坚决表示要马上离家出走。但黄某2及黄某1均不同意他离开，他就到厨房拿了1把西瓜刀放在脖子上威胁称要自杀，在拿刀过程中他手指被刀划伤，流了很多血。后来他也不清楚西瓜刀被谁抢走。他提出要到医院治疗，黄某2跟着他一起出门。到了负一层，他不想让黄某2一起去医院，就自己到车上喝酒，想到来接的人应该是“晓明”，就开车到车库负二层找了一个可以观察到5栋电梯出口的地方继续等着。过了不久，他见到“晓明”开着1辆宝马轿车过来，就开车过去拦住宝马轿车，然后从车里拿了1把水果刀，下车走到宝马轿车驾驶座边，拉开车门。“晓明”下车后，他就用水果刀架在其脖子上，接着“晓明”大力挣脱，他就拿水果刀捅，但不知道捅到“晓明”什么部位。然后“晓明”逃跑，他手持水果刀追了上去。“晓明”跑了二三十米就倒在地上，他追上后又向“晓明”的身体刺了一刀，还踢了“晓明”一脚。这时，黄某2赶过来从他手中抢过水果刀并丢掉，然后走过去扶着“晓明”。过了一会，黄某2的弟弟黄某3也来到负二层去扶着“晓明”。他就驾车离开御锦城一期，来到福临门小区售楼处门口，将车停在售楼处门口，然后将车钥匙丢在车子附近。后他就离开普宁流沙。5月3日下午，他听到普宁御锦城发生命案，遂于5月4日下午到隆江派出所投案，此时才知道“晓明”已死亡。蔡贞坤于2018年5月4日到惠来县隆江派出所投案，供述他因殴打“晓明”而到公安机关投案。案发当天他见“晓明”开车来接黄某2，就持1把尖刀冲上前去，“晓明”见状下车逃跑，他就追过去刺了“晓明”一刀，但不知刺中什么部位。后“晓明”被送医院。5月4日至5月7日供述他当时开车将“晓明”驾驶的宝马轿车拦停后，拿着1把水果刀来到宝马轿车驾驶座边拉开车门。“晓明”下车后，他先持水果刀架在其脖子上。接着“晓明”大力挣脱，在挣脱过程中，水果刀一直被他拿在手中，当时他没有什么印象是否有刺到“晓明”。之后“晓明”逃跑，他就拿着水果刀追上去刺了“晓明”一刀。并从多张不同男子照片中辨认出被害人李某1就是“晓明”；同时并对案发现场进行指认；对公安机关提取的作案工具水果刀照片进行辨认，确认系其案发当晚刺伤李某1的水果刀。26.户籍证明材料。证实被告人蔡贞坤及被害人李某1的身份情况，以及蔡贞坤无犯罪前科记录。综上，关于被告人蔡贞坤持刀刺被害人李某1致死的事实，被告人蔡贞坤供述他在御锦城一期负二层停车场持刀捅了李某1后，李某1逃跑，他追上去又捅了李某1一刀，后水果刀被黄某2抢过去扔掉。证人黄某2证实在停车场见到蔡贞坤在追赶李某1，后李某1摔倒在地；蔡贞坤拿着1把水果刀追上去还要去殴打李某1，她跑过去将蔡手中水果刀抢掉，当时见到李某1胸口处的伤口一直流血；她和黄某3将李某1送到医院，后李某1经抢救无效死亡。监控录像显示蔡贞坤开车将李某1的车拦停后，下车上前拉李某1的驾驶座车门，李某1下车后蔡贞坤掏出1把刀状物体架在李某1脖子上，李某1一挣扎，蔡贞坤遂一手正面勾住其脖子，一手持手中刀状物体朝其胸口部位捅刺；后李某1逃至不远处摔倒，蔡贞坤追上去又持刀捅了李某1一刀。监视录像显示的案发经过，与蔡贞坤的供述、黄某2的证言能相互印证。而从现场提取的水果刀刀把擦拭物检出蔡贞坤的ＳＴＲ分型，从水果刀刀体血迹擦拭物、蔡贞坤身上提取的长裤上可疑斑迹、蔡贞坤弃车处车驾驶座车门外赤足印血痕均检出李某1的ＳＴＲ分型；尸检报告也载明死者李某1胸部、右季肋区各见一创口，胸部创口穿透心肌深达右心室，符合符合锐器作用致心脏破裂大出血、失血性休克而死亡。综合上述证据，结合其他证人证言、现场勘验检查笔录、提取笔录、扣押清单等证据，能够形成完整的证据链条，足以认定上述犯罪事实。关于被告人、辩护人、诉讼代理人的辩解、辩护、代理意见，本院综合评析如下：1.关于本案的定性问题。被告人蔡贞坤持水果刀近距离朝被害人李某1身上猛刺致其胸口受创，在李某1挣脱逃开倒地后又追上前继续持水果刀捅刺李某1，可见其主观上至少有放任李某1死亡的故意，客观上也实施了致李某1死亡的杀害行为，其行为已构成故意杀人罪。诉讼代理人认为本案应定性为故意杀人的代理意见理由成立，予以采纳。蔡贞坤辩解称其没有故意杀人以及辩护人辩护认为本案应定性为故意伤害的意见理由不成立，不予采纳。2.关于被告人蔡贞坤是否构成自首的问题。经查，蔡贞坤案发后自动投案，并供述其持刀刺被害人，之后被害人被送往医院。蔡贞坤归案初期虽未供述到其在被害人下汽车时刺被害人致胸口受伤，但该事实仅是案件细节问题，其也没有否认被害人系其行为所致死，不影响对其如实供述主要犯罪事实的认定，故可认定蔡贞坤有自首情节。蔡贞坤及其辩护人认为蔡贞坤有自首情节的意见，经查理由成立，予以采纳。诉讼代理人代理认为蔡贞坤不构成自首的意见，经查理由不成立，不予采纳。3.关于被害人李某1是否存在过错的问题。经查，首先，李某1与黄某2到酒店开房的事实有证人黄某2、刘某1的证言及酒店监控录像截图等证据证实，截图中1男1女也经黄某2、刘某1辨认确认系李某1、黄某2，足以认定，但两人发生性关系仅有黄某2一人的证实，不足以认定。其次，赖某与黄某2均证实在李某1办公室黄某2说过其已离婚，当时李某1在场；赖某还证实他曾听过李某1说过黄某2已经离婚；后黄某2虽证实之后有告诉李某1其未离婚，但仅有其一人的证实，尚不足以认定李某1主观上明知黄某2并未离婚，可能存在其认为黄某2已经离婚的主观认识。综上，现案证据不足以认定李某1的行为相对蔡贞坤一方存在过错或明显过错，但李某1与黄某2存在暧昧关系确也直接导致本案的发生，有一定责任。辩护人提出被害人存在过错的理由不成立，不予采纳本院认为，被告人蔡贞坤无视国家法律，故意地非法剥夺他人生命，其行为已构成故意杀人罪。公诉机关指控被告人罪名成立，本院予以支持。被告人蔡贞坤案发后能自动投案，并如实供述其主要犯罪事实，有自首情节，依法可以从轻处罚。被告人蔡贞坤持刀杀害被害人，情节恶劣，后果严重，本应严惩，但鉴于本案系因被害人与蔡贞坤妻子的暧昧关系所引发，且蔡贞坤有自首情节，故对其判处死刑尚可不立即执行。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十二条、第四十八条、第五十七条第一款、第六十七条第一款之规定，判决如下被告人蔡贞坤犯故意杀人罪，判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身。（死刑缓期执行的期间，从判决或者裁定核准死刑缓期二年执行的裁判文书宣告或送达之日起计算）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长林东雄审判员林玉珍审判员林旭强二〇一九年四月三十日法官助理林伟涛书记员张凯婷书记员陈豪庆

李某3、张某1寻衅滋事、故意伤害一审刑事判决书山东省嘉祥县人民法院刑事判决书（2018）鲁0829刑初281号：嘉祥县人民检察院以嘉检公诉刑诉〔2018〕296号起诉书指控被告人李某3、张某1、张某2犯寻衅滋事罪、故意伤害罪、被告人夏某、王某1犯寻衅滋事罪，于2018年9月7日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。嘉祥县人民检察院指派检察员徐晓文出庭支持公诉，被告人李某3、张某1、张某2、夏某、王某1及辩护人李养瑞、冯兴云、谢永青、楚孔举、王法颂到庭参加诉讼。现已审理终结嘉祥县人民检察院指控：一、寻衅滋事罪1、2016年9月14日17时许，被告人张某2跟随张某3到嘉祥县万张街道公司要账时，因与他人发生争执，遂纠集被告人李某3、张某1、夏某、王某1等多人在公司门口滋事。被告人张某1在现场借故谩骂，并持棍欲砸他人拦停的权某2的三菱猎豹越野车；被告人李某3、王某1持棍在现场助威，被他人制止后，被告人夏某用石块砸三菱猎豹越野车，并同被告人张某2、李某3一起用木棍、石块将三菱猎豹越野车玻璃及顶棚砸坏，期间，被告人张某1亦持木棍欲砸三菱猎豹越野车，后被告人张某2驾车撞击三菱猎豹越野车，致三菱猎豹越野车多处损坏。经鉴定，三菱猎豹越野车被毁损部件修复价格为人民币2990元（币种下同）。后被告人张某2、张某1因向被害方赔礼道歉并将车辆修复，获得被害方的谅解。2、2017年11月13日夜，嘉祥县万张街道袁王村村民王某3认为万张街道郭庄村村民史某欺负其姥姥，遂纠集被告人张某1等人到郭庄村，将史某停放在家门口的奇瑞Ｅ5轿车玻璃砸坏。经鉴定，被毁损的车玻璃价值为952元。后因双方和解，史某表示谅解。二、故意伤害罪1、2017年11月14日0时许，被告人张某2、张某1与付某等人在嘉祥县疃里镇新挑河东村夜色ＫＴＶ二楼ＶＩＰ房间一起唱歌期间，因喝酒发生口角，继而与付某发生打斗，被告人张某2、张某1等人对倒地的付某拳打脚踢并用啤酒瓶掷砸，致付某身体多处受伤并鼻骨骨折。经鉴定，付某双侧鼻骨骨折为轻伤二级，其他损伤为轻微伤。后被告人张某2、张某1家人与付某达成和解，并取得付某的谅解。2、2018年3月28日7时许，在嘉祥县看守所2号监室，在押人员李某念（另案处理）因对同监室的邵某不满，遂伙同被告人李某3对邵某进行殴打，后因邵某向看守人员反映，李某念、李某3伙同他人再次殴打邵某，致邵某左侧第三、四肋骨骨折及第二、三腰椎左侧横突骨折。经鉴定，邵某的肋骨骨折及腰椎横突骨折为轻伤二级。案发后，被告人张某2于2018年2月1日到嘉祥县公安局万张派出所投案；被告人王某1于2018年2月2日到嘉祥县公安局刑侦大队投案；被告人夏某、李某3、张某1先后于2018年1月29日、30日、31日被公安机关抓获。为证实指控的犯罪事实成立，公诉机关向本院提供了相关证据。认定被告人李某3、张某1、张某2、夏某在共同犯罪中系主犯，被告人王某1系从犯，被告人李某孝且系累犯，被告人张某2、王某1系自首。建议依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第三项、第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条第一、二款、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第六十九条之规定，分别对五被告人处罚。被告人李某3、张某2、夏某、王某1对指控的犯罪事实均供认不讳，未辩解。被告人张某1对指控的犯罪事实亦供认不讳，庭审中辩解其在第一起寻衅滋事犯罪中未实施砸车行为，系从犯。被告人李某3的辩护人提出的辩护意见是：被告人李某3在寻衅滋事、故意伤害共同犯罪中，均起次要作用，均应认定为从犯，且归案后如实供述犯罪事实，并寻衅滋事犯罪已赔偿被害人经济损失，取得被害人谅解，请求对其从轻处罚。被告人张某1的辩护人提出的辩护意见是：被告人张某1归案后如实供述寻衅滋事、故意伤害犯罪事实，且在寻衅滋事共同犯罪中系从犯，并已赔偿被害人经济损失，取得谅解，请求对其从轻处罚。被告人张某2的辩护人提出的辩护意见是：权某2及被害人付某均有过错，被告人张某2系自首，且已赔偿被害人经济损失，并取得被害人谅解，请求对其从轻处罚。被告人夏某的辩护人提出的辩护意见是：被害人有过错，被告人夏某自愿认罪，且犯罪情节轻微，并已赔偿被害人经济损失，取得被害人谅解，请求对其免除处罚。为支持其辩护意见，向法庭递交了谅解书一份。被告人王某1的辩护人提出的辩护意见是：被告人王某1到现场后，虽与被告人李某3一同持棒球棒下车，但其只是在旁边观望，并未参与滋事，也未参与砸车，其行为不构成寻衅滋事罪；如认定被告人王某1犯寻衅滋事罪，鉴于被告人王某1系自首、从犯、初犯，请求对其免予刑事处罚。经审理查明：一、寻衅滋事犯罪事实1、嘉祥县卡晟公司从张某3经营的五星家电购买洗衣机等家电，未当场付款。2016年9月14日17时许，被告人张某2跟随张某3到位于嘉祥县万张街道忙铺村的公司索要家电款。因公司不能支付全额货款，张某3与公司的孙某、权某2等人在公司办公室发生争执，在外等候的被告人张某2听到后冲进办公室，抄起办公室的杯子欲砸权某2并出言不逊，被张某3抱住推出办公室。在张某3推被告人张某2出办公室的过程中，权某2踢被告人张某2腿部一脚，被告人张某2遂打电话让被告人李某3、张某1、夏某及梁某1等人到公司，并在公司门口叫嚷。权某2见状欲驾驶内弟王某6的鲁Ｈ×××××三菱猎豹越野车离开，在行至公司门口时，被被告人张某2截住，权某2遂下车返回公司。被告人张某1赶到现场，持棒球棒欲砸三菱猎豹越野车，被他人拦住，后与被告人张某2一起在现场叫嚷谩骂；被告人李某3驾车带被告人王某1赶到现场，各自持棒球棒下车，后被告人李某3参与叫嚷谩骂；被告人夏某等人赶到现场，亦叫嚷谩骂。随后，被告人张某2将三菱猎豹越野车左侧倒车镜踢坏，被告人夏某紧跟其后抱起一石头扔砸三菱猎豹越野车，被告人李某3跟随被告人张某2、夏某用棒球棒打砸三菱猎豹越野车，期间，被告人张某1亦持棒球棒欲砸三菱猎豹越野车，后被告人张某2驾车撞击三菱猎豹越野车，致三菱猎豹越野车前挡风玻璃及压条、右前后门玻璃及右后门玻璃框、车门外挡水、车顶棚毁损。经鉴定，三菱猎豹越野车被毁损部件修复价格为2990元。事后，被告人李某3、张某1、张某2向王某6赔礼道歉，张某3将被毁损的三菱猎豹越野车修复，被告人李某3、张某1、张某2、夏某获得王某6的谅解。上述事实，有公诉机关当庭出示，并经质证，本院予以确认的下列证据证实：（1）证人孙某、权某1、权某2的证言证实因公司拖欠张某3洗衣机等家电款，2016年9月14日17时许，张某3到嘉祥县某公司办公室索要家电款，因公司不能完全支付，张某3与孙某、权某2发生争执，争执过程中，一男青年冲进办公室，抄起办公室的杯子欲砸权某2并出言不逊，被张某3抱住推出办公室，在张某3推男青年出办公室的过程中，权某2踢男青年腿部一脚，男青年遂打电话纠集人员，并在公司门口叫嚷，在权某2欲驾鲁Ｈ×××××三菱猎豹越野车离开时，男青年将三菱猎豹越野车拦截在公司门口，后男青年与其纠集的人在公司门口叫嚷谩骂，并打砸三菱猎豹越野车。（2）证人张某3的证言证实公司姓孙的人为公司从他经营的五星家电购买了洗衣机等家电款，但未当场付款。2016年9月14日17时许，被告人张某2跟他到公司索要家电款，因公司不能完全支付，他与姓孙的人及在场的一高一矮两个人在办公室发生争执，争执过程中，被告人张某2冲进办公室，抄起办公室的杯子欲砸个子高的人并出言不逊，被他抱住推出办公室，在他推被告人张某2出办公室的过程中，个子高的人踢被告人张某2，他将被告人张某2推出办公室后，被告人张某2就打电话喊人。一辆鲁Ｈ×××××三菱猎豹越野车在从公司离开时，被被告人张某2拦截在公司门口。后被告人张某2与他喊来的被告人李某3、张某1等人就打砸三菱猎豹越野车右侧前后门玻璃、前挡风玻璃、车顶棚等，被告人张某2还驾驶一辆黑色轿车碰撞三菱猎豹越野车。砸车的第二天，他通过他人带被告人张某2、李某3到公司向公司老板王某6赔礼道歉，并由他出资将被砸的三菱猎豹越野车修好。（3）被害人王某6的陈述证实在公司门口被砸的鲁Ｈ×××××三菱猎豹越野车是他购买，由姐夫权某2驾驶，车辆被砸后，他人带砸车人向他赔礼道歉，并将三菱猎豹越野车修好，他给砸车的人出具了谅解书，对他们予以谅解。（4）作案参与人梁某1的证言证实他得知被告人张某2跟随张某3到公司要账与公司的人发生冲突，为给被告人张某2助威，驾车到现场，他看到一辆猎豹越野车停在公司门口，被告人张某2用手指着公司谩骂，后被告人李某3驾车带着一个女青年、被告人夏某驾车带着一个男青年一前一后赶到，被告人李某3、夏某等人下车后，跟着被告人张某2一起谩骂，后被告人张某2动手砸猎豹越野车，紧接着被告人夏某抱起石头扔砸猎豹越野车，被告人李某3、张某1拿棒球棒打砸猎豹越野车，越野车的前挡风玻璃、右侧的前后门玻璃被砸烂，车顶棚被砸了一个大窝。（5）被告人李某3、张某1、张某2、夏某、王某1对上述事实均予以供认。（6）监控录像证实2016年9月14日17时15分，被告人张某2在公司拨打电话并叫喊，张某3在旁劝阻，被告人张某2不听并斥责张某3；17时18分，一黑一白两辆轿车同时来到公司门口，白色轿车无牌，从白色轿车上下来一上穿胸前带有白色图案的黑Ｔ恤的男青年；黑色轿车车牌号为鲁911ＭＧ，从黑色轿车副驾驶位置下来一穿红色Ｔ恤的男青年，从驾驶员位置下来一穿黑色Ｔ恤、黑色裤子、红色带白道运动鞋男青年；17时21分，鲁Ｈ×××××猎豹越野车从公司院内行至大门口时，被张某2截停并拉开驾驶员位置车门，拖拽驾驶员，穿有白色图案黑Ｔ恤的男青年及穿红色Ｔ恤的男青年上前帮助张某2拖拽，鲁Ｈ×××××驾驶员下车准备返回公司时，被告人张某2上前阻止并拉扯鲁Ｈ×××××驾驶员，黑色Ｔ恤、黑色裤子、红色带白道运动鞋男青年拿棒球棒欲上前帮忙，被张某3拦住并将棒球棒夺下；17时23分，一辆白色轿车来到公司门口，从车上下来一穿白色裤子的男青年，张某2与其见面后，便开始大喊大叫并踹跺鲁Ｈ×××××车；17时25分，两辆黑色轿车一前一后同时来到公司，从后车上下来一男一女两名青年，手中各自拎一棒球棒，张某3见状上前将二人的棒球棒夺下，放回二人驾驶的黑色轿车中；17时26分，张某2再次踹跺鲁Ｈ×××××车，并将左侧后视镜踢坏，一穿胸前带红黄图案黑色Ｔ恤的男青年用一较小物品扔砸鲁Ｈ×××××车前挡风玻璃，与女青年一起下车的男子砸击鲁Ｈ×××××车右侧车门玻璃，17时29分，该男青年跑到其驾驶的黑色轿车前，从轿车中拿一短棍状工具后返回，持所拿工具再次打砸鲁Ｈ×××××车右侧车门玻璃，穿胸前带红黄图案黑色Ｔ恤的男青年抱一石头扔砸鲁Ｈ×××××车；17时30分，张某2驾驶男女青年开来的黑色轿车撞击鲁Ｈ×××××车，后又从该黑色轿车中拿出两根棒球棒，左右手各持一根，打砸鲁Ｈ×××××车右侧车门玻璃；17时34分，张某2纠集的人员先后驾车离开现场。（7）宁嘉祥价认定〔2016〕28号价格认定结论书证实被毁损的鲁Ｈ×××××三菱猎豹越野车的修复价格。（8）现场勘验笔录证实案发地点及鲁Ｈ×××××三菱猎豹越野车毁损情况。（9）调解协议书证实事发后，被告人张某1、张某2向王某6赔礼道歉，取得其谅解。（10）受案登记表证实案件的来源。此外，被告人夏某的辩护人当庭提交的谅解书证实事发后，被告人夏某取得王某6的谅解。该证据亦经质证，本院予以确认。2、嘉祥县万张街道袁王村村民王某3认为万张街道郭庄村村民史某欺负其姥姥，于2017年11月13日夜与被告人张某1等人驾车到郭庄村，被告人张某1及王某3用砖头将史某停放在家门口的鲁Ｈ×××××奇瑞Ｅ5轿车的前后挡风玻璃、右后门玻璃砸烂，经鉴定，被毁损的车玻璃价值及维修费共计952元。事后，被告人张某1已赔偿史某经济损失，并取得其谅解。上述事实，有公诉机关当庭出示，并经庭审质证，本院予以确认的下列证据证实：（1）被害人史某的陈述证实2017年11月14日早晨，他发现自己停在家门口的奇瑞Ｅ5轿车的三块玻璃被砸烂，后报警。（2）作案参与人王某3的证言证实因万张街道郭庄村的史某欺负其姥姥，于2017年11月13日夜与被告人张某1等人驾车去了郭庄村，在史某家门口，他与被告人张某1一起用砖头将史某的鲁Ｈ×××××奇瑞Ｅ5轿车的前后挡风玻璃、右后门玻璃砸烂。（3）被告人张某1对上述犯罪事实予以供认。（4）宁嘉祥价认定［2017］90号价格认定结论书证实被毁损的鲁Ｈ×××××奇瑞Ｅ5轿车车玻璃价值及维修费共计952元。（5）谅解书证实被告人张某1已赔偿史某经济损失，并取得谅解。亦有嘉公（刑）行罚决字［2018］692号行政处罚决定书相佐证。二、故意伤害犯罪事实1、2017年11月14日零时许，被告人张某1、张某2与付某等人在嘉祥县疃里镇新挑河东村“夜色ＫＴＶ”二楼ＶＩＰ房间唱歌过程中，被告人张某2因敬酒之事与付某发生冲突并打斗，打斗中付某摔倒在地，后被告人张某1、张某2等人对付某拳打脚踢并用啤酒瓶掷砸付某，致付某头面部等多处受伤。经鉴定，付某双侧鼻骨骨折为轻伤二级，其他损伤为轻微伤。事后，被告人张某2、张某1等人赔偿了付某经济损失，并取得其谅解。上述事实，有公诉机关当庭出示，并经质证，本院予以确认的下列证据证实：（1）证人李某、陈某、张某4、杨某的证言证实2017年11月一天深夜，在嘉祥县疃里镇新挑河东村“夜色ＫＴＶ”二楼ＶＩＰ房间内，被告人张某2等三四个男青年与付某发生打斗，付某被打伤。（2）证人王某2、杜某的证言证实他们在嘉祥县疃里镇新挑河东村“夜色ＫＴＶ”二楼ＶＩＰ房间唱歌过程中，被告人张某2因敬酒之事与付某发生冲突并打斗，打斗中付某摔倒在地，后被告人张某2、张某1等人拳打脚踢并用啤酒瓶掷砸付某，致付某受伤。（3）证人管某的证言证实她在嘉祥县疃里镇新挑河东村“夜色ＫＴＶ”二楼ＶＩＰ房间服务过程中，看到四五个人把一个人摁在地上乱打，她出房间时，听到房间内有摔酒瓶的声音。（4）被害人付某的陈述及辨认笔录证实在嘉祥县疃里镇新挑河东村“夜色ＫＴＶ”二楼ＶＩＰ房间唱歌过程中，与被告人张某2发生矛盾并厮打，厮打中他摔倒在地，后被告人张某2与两三个人对他拳打脚踢，并用啤酒瓶砸他，他被打伤。（5）被告人张某2、张某1对上述事实均予以供认。（6）嘉公刑鉴（伤检）字［2017］0731号鉴定书证实被害人付某的双侧鼻骨骨折为轻伤二级，其他损伤为轻微伤。（7）现场勘验笔录证实案发地点。（8）调解协议书、收条证实被告人张某2、张某1已赔偿被害人付某经济损失，取得其谅解。2、2018年3月28日7时许，在嘉祥县看守所2号监室内，在押人员李某念（另案处理）安排同监室在押人员邵某拖地，遭邵某拒绝，李某念遂伙同被告人李某3对邵某进行殴打，被同监室其他在押人员劝止。后邵某按了报警器，在民警到监室询问情况过程中，李某念与被告人李某3等人再次殴打邵某，致邵某左侧第三、四肋骨骨折及第二、三腰椎横突骨折。经鉴定，均为轻伤二级。上述事实，有公诉机关当庭出示，并经庭审质证，本院予以确认的下列证据证实：（1）证人王某3、楚某1、王某4的证言证实他们与李某念、王某轩、被告人李某3及邵某同处嘉祥县看守所2号监室。2018年3月28日7时许，李某念安排邵某拖地，遭到邵某的拒绝，李某念就与被告人李某3对邵某进行殴打，在被他们劝止后，邵某按了报警器，在民警到监室询问情况过程中，李某念、王某轩与被告人李某3等人再次殴打邵某，邵某被打伤。（2）被害人邵某的陈述证实因李某念安排他拖地遭他拒绝，李某念就与被告人李某3殴打他，后被同监室的人劝开。在值班民警到监室向他询问被打情况时，李某念、王某轩与被告人李某3再次对他进行殴打，他被打伤。（3）作案参与人王某轩的证言证实2018年3月28日7时许，李某念安排邵某拖地，遭到邵某的拒绝，李某念就与被告人李某3对邵某进行殴打，后被同监室的人劝开。在值班民警到监室询问打架情况过程中，他与李某念及被告人李某3等人再次殴打邵某，他用胳膊肘往邵某的后背部捣了两三下。（4）作案参与人李某念的证言证实2018年3月28日7时许，他安排邵某拖地，遭到邵某的拒绝，就与被告人李某3殴打邵某，后被同监室的人劝止。在民警到监室向邵某询问情况时，他与被告人李某3及王某轩等人再次殴打邵某。（5）被告人李某3对上述事实予以供认。（6）嘉公刑鉴（伤检）字［2018］0188号鉴定书证实被害人邵某的左侧第三、四肋骨骨折及第二、三腰椎横突骨折均为轻伤二级。（7）监控视频证实被告人李某3等人对邵某殴打的过程。亦有证人董某、王某5、朱某的证言及嘉祥县看守所出具的情况说明相佐证。另查明，2018年1月30日16时许，公安民警将在济宁市强制隔离戒毒所内戒毒的被告人李某3抓获；同月31日19时许，在嘉祥县获麟街花园附近将被告人张某1抓获；2018年2月1日15时许，被告人张某2主动到公安机关投案；2018年1月29日15时许，公安民警在嘉祥县豪德商贸城内将被告人夏某抓获；同年2月2日，被告人王某1主动到公安机关投案。上述事实，有公诉机关当庭出示，并经质证，本院予以确认的公安机关出具的到案经过证实。此外，1、户籍证明证实五被告人的身份情况。2、嘉公（马村）行罚决字［2015］00018号、［2017］10230号、10173号、10190号行政处罚决定书，（2013）嘉刑初字第55号刑事附带民事判决书、罪犯档案资料证实被告人李某3曾被行政处罚、判刑的情况及刑满释放时间。3、嘉公行罚决字［2013］00056号行政处罚决定书证实被告人张某2曾被行政处罚的情况。亦有受案登记表及立案决定书相佐证本院认为，被告人张某2跟随张某3到公司索要家电款过程中，因张某3与对方发生争执而逞强耍横，并纠集人员在公司门口滋事，打砸王某6的车辆，被告人李某3、夏某、王某1在被告人张某2的纠集下，参加在公司门口滋事，且被告人李某3、夏某在滋事过程中打砸车辆，情节严重，四被告人的行为均已构成寻衅滋事罪；被告人张某1在被告人张某2的纠集下，参加在公司门口滋事，并跟随王某3到万张街道郭庄村打砸史某的车辆，情节严重，其行为亦已构成寻衅滋事罪；被告人李某3等人殴打邵某致轻伤二级，被告人张某1、张某2等人殴打付某致轻伤二级，三被告人的行为又均构成故意伤害罪，公诉机关的指控成立。在公司寻衅滋事共同犯罪中，被告人张某2纠集人员滋事并带头打砸车辆、被告人李某3、夏某实施打砸车辆行为，起主要作用，均系主犯，被告人张某1、王某1起次要作用，系从犯；在郭庄村寻衅滋事共同犯罪中，被告人张某1实施砸车行为，起主要作用，系主犯。在故意伤害共同犯罪中，被告人李某3、张某1、张某2实施殴打行为，起主要作用，均系主犯。被告人李某3、张某1、张某2身犯数罪，均应实行并罚。被告人李某3曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑之罪，系累犯，应从重处罚；归案后如实供述寻衅滋事、故意伤害犯罪事实，且寻衅滋事犯罪已将被害人车辆修复、取得谅解，对该两项犯罪均可从轻处罚。被告人张某1在部分寻衅滋事犯罪中系从犯，归案后如实供述寻衅滋事、故意伤害犯罪事实，且已将被害人王某6的车辆修复，并已赔偿被害人史某、付某经济损失，取得三被害人谅解，对其所犯寻衅滋事罪，应从轻处罚，对其所犯故意伤害罪可从轻处罚。被告人张某2犯罪以后自动投案、如实供述自己的罪行，系自首，且已将被害人王某6的车辆修复，并已赔偿被害人付某经济损失，取得二被害人谅解，对其寻衅滋事、故意伤害犯罪均可从轻处罚。被告人夏某自愿认罪，并已将被害人车辆修复、取得谅解，可酌情从轻处罚。被告人王某1系从犯，且犯罪以后自动投案、如实供述自己的罪行，系自首，应免除处罚。公诉机关认定被告人张某1在公司寻衅滋事共同犯罪中系主犯不当，应予更正。五被告人各自辩护人所提与上述相同的辩护意见，本院予以采纳。被告人李某3的辩护人所提被告人李某3系从犯的辩护意见不能成立，本院不予采纳；被告人张某1辩解在公司寻衅滋事共同犯罪中系从犯，本院予以采纳，被告人张某1辩护人所提被告人张某1在郭庄村寻衅滋事共同犯罪中系从犯的辩护意见不能成立，本院不予采纳；被告人张某2的辩护人所提权某2及被害人付某有过错的辩护意见，与审理查明的事实不符，本院不予采纳；被告人夏某的辩护人所提被害人有过错及被告人夏某犯罪情节轻微的辩护意见，均与审理查明的事实不符，本院不予采纳，请求对被告人夏某免除处罚，于法无据，本院亦不予采纳；被告人王某1在他人纠集下，跟随被告人李某3到现场，并持棒球棒下车，参与滋事，其行为符合寻衅滋事罪的构成要件，应以寻衅滋事罪定罪处罚，故被告人王某1的辩护人所提被告人王某1的行为不构成寻衅滋事罪的辩护意见不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第三项、第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第一、三款、第六十九条第一款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第二款、第四条第一项、第八条之规定，判决如下一、被告人李某3犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年十一个月；犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年十个月。决定执行有期徒刑三年六个月。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年1月30日起至2021年7月29日止）。二、被告人张某1犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年二个月；犯故意伤害罪，判处有期徒刑十一个月。决定执行有期徒刑一年十一个月。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年2月1日起至2019年12月31日止）。三、被告人张某2犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年二个月；犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月。决定执行有期徒刑一年十个月。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年2月1日起至2019年11月30日止）。四、被告人夏某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年五个月。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年1月30日起至2019年6月29日止）。五、被告人王某1犯寻衅滋事罪，免除处罚。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省济宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份审判长冯月莉人民陪审员胡艳荣人民陪审员姚党霞二〇一八年十二月三日书记员魏菲菲

㻻卫红走私、贩卖、运输、制造毒品、容留他人吸毒一审刑事判决书湖南省长沙市岳麓区人民法院刑事判决书（2018）湘0104刑初436号：长沙市岳麓区人民检察院以长岳检刑诉﹝2018﹞480号起诉书指控被告人任卫红犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，于2018年5月11日向本院提起公诉并建议适用简易程序。本院依法组成合议庭，适用简易程序公开开庭审理了本案。长沙市岳麓区人民检察院指派检察员许惠出庭支持公诉，被告人任卫红到庭参加了诉讼。现已审理终结经审理查明：一、贩卖毒品的事实2017年8月至11月期间，被告人任卫红多次向多人贩卖甲基苯丙胺粉末（冰毒）、甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）。具体事实分述如下：1、2017年8月份的一天下午，被告人任卫红在长沙市岳麓区坪塘街道双湖村炭塘子组的湘江河边，以300元的价格贩卖2粒甲基苯丙胺片剂、约ｌ克甲基苯丙胺粉末给吸毒人员朱某1（已作行政处罚）；2、2017年10月底的一天下午，被告人任卫红在长沙市岳麓区坪塘街道太平村“勇军生态农庄”388房内，以300元的价格贩卖2粒甲基苯丙胺片剂、约1克甲基苯丙胺粉末给吸毒人员朱某1；3、2017年11月10日的一天晚上，被告人任卫红在长沙市岳麓区花溪欣苑Ｂ4栋1503房内，以300元的价格贩卖2粒甲基苯丙胺片剂、约1克甲基苯丙胺粉末给吸毒人员朱某1；4、2017年10月中旬的一天晚上，被告人任卫红在长沙市岳麓区坪塘街道太平村“勇军生态农庄”388房内，以300元的价格贩卖2粒甲基苯丙胺片剂、约1克甲基苯丙胺粉末给吸毒人员刘某2（已作行政处罚）；5、2017年11月8日20时许，被告人任卫红在长沙市岳麓区坪塘街道花溪欣苑小区农村合作信用社银行门口，以300元的价格贩卖2粒甲基苯丙胺片剂、约1克甲基苯丙胺粉末给吸毒人员刘某2；6、2017年11月8日20时许，被告人任卫红在长沙市岳麓区内，以200元的价格贩卖1粒甲基苯丙胺片剂、约0.7克甲基苯丙胺粉末给吸毒人员刘某1（已作行政处罚）。二、容留他人吸毒的事实2017年10月至11月期间，被告人任卫红多次容留他人在自己的租住处吸食毒品甲基苯丙胺片剂、甲基苯丙胺粉末，具体事实分述如下：1、2017年10月份的一天，被告人任卫红在其租住的长沙人市岳麓区坪塘街道太平村“勇军生态农庄”388房内，容留吸毒人员朱某1吸食毒品甲基苯丙胺片剂、甲基苯丙胺粉末；2、2017年11月10日21时许，被告人任卫红在其租住的长沙市岳麓区内，容留吸毒人员朱某1吸食毒品甲基苯丙胺片剂、甲基苯丙胺粉末；3、2017年11月16日20时许，被告人任卫红在其租住的长沙市岳麓区内，容留吸毒人员朱某1吸食毒品甲基苯丙胺片剂、甲基苯丙胺粉末；4、2017年11月5日15时许，被告人任卫红在其租住的长市岳麓区内，容留吸毒人员刘某1吸食甲基苯丙胺片剂、甲基苯丙胺粉末；5、2017年11月8日20时许，被告人任卫红在其租住的长沙市岳麓区内，容留吸毒人员刘某1吸食毒品甲基苯丙胺片剂、甲基苯丙胺粉末；6、2017年10月中旬的一天，被告人任卫红在其租住的长沙市岳麓区坪塘街道太平村“勇军生态农庄”388房内，容留吸毒人员刘某2吸食毒品甲基苯丙胺片剂、甲基苯丙胺粉末；7、2017年10月中旬的一天下午，被告人任卫红在其租住的长沙市岳麓区坪塘街道太平村“勇军生态农庄”388房内，容留吸毒人员刘某2吸食毒品甲基苯丙胺片剂、甲基苯丙胺粉末；8、2017年10月上旬的一天，被告人任卫红在其租住的长沙市岳麓区坪塘街道太平村“勇军生态农庄”388房内，容留吸毒人员陈某（已作行政处罚）、黄某武吸食毒品甲基苯丙胺片剂、甲基苯丙胺粉末；9、2017年10月中旬的一天，被告人任卫红在其租住的长沙市岳麓区坪塘街道太平村“勇军生态农庄”388房内，容留吸毒人员陈某、黄某武吸食毒品甲基苯丙胺片剂、甲基苯丙胺粉末；10、2017年11月上旬的一天，被告人任卫红在其租住的长沙市岳麓区内，容留吸毒人员陈某、黄某武吸食毒品甲基苯丙胺片剂、甲基苯丙胺粉末。2017年11月17日，公安机关在长沙市岳麓区将被告人任卫红抓获，并现场查获任卫红的自制吸毒工具1个、电子秤1把、打火机一个、锡箔纸两条及甲基苯丙胺粉末8.89克、甲基苯丙胺片剂2.03克，上述查获的物品均已由长沙市公安局岳麓分局予以收缴。上述事实，被告人任卫红在开庭审理过程中亦无异议，且有物证被查获的甲基苯丙胺片剂、甲基苯丙胺粉末照片，户籍证明、强制隔离戒毒决定书、解除强制隔离戒毒证明书、传唤经过、证据保全决定书、扣押物品、文件清单及照片、收缴物品清单、疑似毒品称量登记表、现场检测报告、公安行政处罚决定书及行政拘留回执等书证，证人邓某、朱某1、刘某1、刘某2、陈某的证言，被告人任卫红的供述，长沙市公安局物证鉴定所张某、朱某2出具的长公物鉴（毒品）字［2017］826号检验报告，检查笔录、指认现场笔录及照片、现场平面图、现场照片等证据证实，足以认定。被告人任卫红于2018年4月26日在公诉机关签署了《认罪认罚具结书》本院认为，被告人任卫红违反国家毒品管理法规，贩卖毒品甲基苯丙胺数量达十克以上不满五十克，其行为已构成贩卖毒品罪；被告人任卫红两年内多次容留他人吸毒，其行为已构成容留他人吸毒罪。公诉机关指控被告人任卫红犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪的事实和罪名成立。被告人任卫红一人犯数罪，依法应数罪并罚。被告人任卫红到案后，能如实供述自己的罪行，自愿认罪认罚，依法可从轻处罚。公诉机关建议对被告人任卫红在有期徒刑八年以下，并处罚金人民币三万元的幅度内量刑的意见，本院予以采纳。根据被告人任卫红犯罪的事实、性质、情节以及其行为对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款、第三百五十四条、第六十九条第一、三款、第六十七条第三款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下被告人任卫红犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币二万元，被告人任卫红犯容留他人吸毒罪。判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元，决定执行有期徒刑八年，并处罚金人民币三万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2017年11月17日起至2025年11月16日止。罚金限判决生效后一个月内向本院缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省长沙市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份审判长李语嫣人民陪审员刘建成人民陪审员徐正清二〇一八年六月十三日书记员柳舟

贵州省清镇市人民法院刑事判决书（2020）黔0181刑初192号公诉机关贵州省贵阳市观山湖区人民检察院。被告人王某某，男，1978年2月10日出生于贵州省贵阳市，汉族，小学文化，农民，住贵州省贵阳市观山湖区。因涉嫌犯非法捕捞水产品罪于2019年3月30日经贵阳市公安局观山湖分局决定取保候审。贵阳市观山湖区人民检察院以观检刑诉（2020）73号起诉书指控被告人王某某犯非法捕捞水产品罪向本院提起公诉。本院于2020年6月19日受理后依法适用简易程序，由审判员刘海英于2020年6月23日公开开庭对本案进行了独任审理。贵阳市观山湖区人民检察院指派检察员张雅馨出庭支持公诉，被告人王某某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。贵阳市观山湖区人民检察院指控：2019年3月29日18时许，被告人王某某携带电瓶、升压器、网兜等工具至贵阳市观山湖区的百花湖水域，使用电鱼工具非法捕捞鲤鱼、鲫鱼等渔获物6尾，后被公安人员当场抓获。另查明，被告人王某某已自愿出资购买鱼苗进行增殖放流，修复渔业生态环境；在公诉机关审查起诉阶段，被告人王某某自愿认罪认罚，并签署认罪认罚具结书，公诉机关对其提出判处罚金的量刑建议。审理中还查明，贵阳市2019年禁渔期为3月1日至6月30日，禁渔区域为贵阳市辖区江河湖库等所有天然水域，禁渔期间，禁止一切形式的捕捞活动等。被告人王某某实施非法捕捞的作案地点为贵阳市观山湖区的百花湖水域，系饮用水源保护区范围，执行禁渔期制度的规定；查获的渔获物已死亡，作掩埋处理。上述事实，被告人王某某在开庭审理过程中亦无异议，且有作案工具、赃物照片、扣押笔录、扣押决定书及扣押物品清单等物证、被告人王某某的身份户籍信息及前科查询说明、抓获经过、现场图、水系图、电鱼行为及电鱼工具的认定、打击非法捕捞等专项行动实施方案、禁渔公告、贵州省红枫湖百花湖水资源环境保护条例、渔获物去向情况说明、办案情况说明、增殖放流情况说明及照片等书证、辨认现场、作案工具、渔获物照片、搜查笔录以及被告人王某某的供述等证据证实，足以认定。本院认为，水产资源是国家的一项宝贵财富，任何单位和个人对水产资源的捕捞，都应遵守国家相关法律对作业类型、场所、时限和渔具数量的规定进行作业。不得在禁渔区和禁渔期进行捕捞，不得使用禁用的渔具、捕捞方法和小于规定网目尺寸的渔具进行捕捞。电捕鱼是利用直流、交流或脉冲电流，通过电击在水中形成电场以驱集或击死、击昏鱼类，再配合其他渔具捕获鱼类，是一种掠夺性的非法捕鱼方式，毁灭性强，无论对鱼、对人，还是对渔业生态环境都有着巨大的危害，国家早已明令禁止。急功近利，竭泽而渔，非法捕捞水产品，不仅破坏了国家对水产资源的管理制度，还危害了水产资源的存留和发展。被告人王某某违反水产资源保护法规，于禁渔期在属于禁渔区的贵阳市饮用水源保护区使用禁用的电鱼方式非法捕捞水产品，情节严重，破坏了贵阳市的生态环境，其行为已构成非法捕捞水产品罪，论罪应予处罚。公诉机关指控其犯非法捕捞水产品罪的罪名成立。鉴于被告人王某某系初犯，归案后能如实供述其犯罪事实，积极出资增殖放流以修复生态环境，有悔罪表现，并自愿认罪认罚，依法可从轻处罚。公诉机关所提对其判处罚金的量刑建议适当，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十条、第六十七条第三款、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：一、被告人王某某犯非法捕捞水产品罪，判处罚金人民币1000元，限于判决生效后立即缴纳；二、作案工具统一牌蓄电池1个、捕鱼器1台（黑色机身）依法没收，予以销毁。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向贵州省贵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判员刘海英二〇二〇年六月二十三日法官助理苏桂兰书记员刘翻珍附：本判决所适用的法律依据《中华人民共和国刑法》第三百四十条违反保护水产资源法规，在禁渔区、禁渔期或者使用禁用的工具、方法捕捞水产品，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者罚金。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从轻处理。

뢫告人裴文成、金永哲、权龙泽贪污、被告人裴文成受贿罪、被告人李桂武行贿一案二审刑事判决书辽宁省铁岭市中级人民法院刑事判决书（2015）铁刑二终字第00038号：铁岭市银州区人民法院审理铁岭市银州区人民检察院指控被告人裴某某、金某某、权某某犯贪污罪、被告人裴某某犯受贿罪、被告人李某某犯行贿罪一案，于2015年1月21日作出（2014）铁银刑初字第00207号刑事判决。宣判后，铁岭市银州区人民检察院不服，提出抗诉；原审被告人金某某、权某某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年6月3日公开开庭审理了本案，铁岭市人民检察院指派代理检察员顾峻铭、郑士超出庭履行职务，被告人裴某某及其辩护人许某某，被告人金某某及其辩护人孙某某，被告人权某某及其辩护人王某某，被告人李某某到庭参加诉讼。现已审理终结原判认定，2013年2月春节后，时任铁岭市银州区龙山乡某村村党支部书记兼村委会主任的被告人裴某某，通过该乡副乡长曹某和某天然气穿越分公司管理员黄某及管道局第三工程分公司协调经理闫某某等人找其约谈管道工程占用土地的工作事宜时，得知某天然气管道局第三工程分公司东北管道工程项目经理部（以下简称某项目部）要在铁岭市银州区龙山乡某村临时征用一部分土地铺设石油管道。为了非法获取临时用地补偿款，被告人裴某某在村部召集本村班子成员村会计被告人权某某、村治保主任被告人金某某开会提议说“权某某，由你承包原来高某某包的74余亩地吧，某要铺设管道，要从这74余亩地经过，能得到很多补偿款，待补偿款拨下来咱们三人均分，土地承包咱村今年就不招投标了”。之后三被告人共同商定以被告人权某某名义承包本村土地，种地款由裴、金二人各另出资人民币5万元钱（以下币种均为人民币，后裴某某未出资）。2013年3月2日，由被告人裴某某操控，被告人权某某在未通过竞标没有召开村民代表大会表决且未依照农村土地承包经营权流转合同所确定的期限交纳土地流转金的情况下，利用该无效合同违法承包了某村土地共计99亩（该村成立合作社实行土地流转）。2013年8月份，某项目部根据铁岭市银州区人民政府下发的“关于某管道临时用地和永久占地赔付补偿费用的会议纪要”文件确定的用地方案，经铁岭市银州区龙山乡政府委托直接与该某村村民委员会签订了临时用地补偿协议，即管道施工临时用地面积合计83.1亩，每亩补偿标准为70000元（区长专题会议决定并经村民代表同意）。其中临时占用被告人权某某名下地块面积33.549亩，同年9月，某项目部将临时用地补偿款2348430元发放到铁岭市银州区龙山乡村级财务管理城北服务中心账户（含某村村委会账户）。之后由铁岭市银州区龙山乡经营管理站将该补偿款划入铁岭市银州区某土地集约化种植专业合作社（三被告人亦系合作社理事会成员）账户中。经被告人裴某某确定村里当时土地补偿款分配比例：即总补偿款的20%留给村委会为469686元（以下均按33.549亩计算）、给原承包户地下的补偿按照小亩每亩一年5000元计算，赔偿二年合计335490元、给现种植户青苗补偿按照小亩每亩一年23000元计算，补偿二年合计1543254元。之后，再扣除用作恢复地貌保证金67098元，由被告人权某某、金某某以会计、出纳员身份签名分三次在该合作社银行账户中套领出统计在权某某名下的临时用地青苗补偿款共计1476156元。在此期间，被告人金某某和权某某至2014年1月7日从最后一笔用地补偿款中领出70万元后，三被告人才合计将被告人权某某名下承包土地（2013年1月1日至2014年12月31日止）的两年土地流转金99800元上交给合作社，之后再扣除被告人金某某、权某某之前所出资的种地费用各50000元，剩余1276356元钱被三被告人均分，每人分得赃款425452元。案发后被告人权某某在侦查机关主动退缴违法所得款50000元。2013年1月份，身为外村的被告人李某某委托其内弟刘某找被告人裴某某要在该某村承包部分土地搞水稻种植，被告人裴某某答应刘某的请托后，于同年3月初，在未经过公开招标的情况下，被告人裴某某便让村会计被告人权某某以铁岭市银州区某土地集约化种植专业合作社的名义与被告人李某某（合同签其儿子李某某名）签订了土地面积为283.05亩的二年种植承包合同（事后被告人裴某某在村委会会上作了通告），随后被告人李某某既交纳了20余万承包款。后在被告人李某某种植水稻过程中，某铺设管道占用其承包土地29.595亩，扣除恢复地貌保证金60000元后其实际获得临时用地青苗补偿款共计1301307元（每亩补偿按46000元计）。之后，刘某向被告人李某某提出“当时包地的时候是我找的村主任裴某某帮的忙，又赶上占地，补偿款也没少给，你以后再想承包土地还得用人家呢，你得答谢裴某某人情，裴某某跟我说了要20万元”的意思，被告人李某某为此表示同意，遂将20万元交给刘某，刘某随后转交给被告人裴某某。被告人裴某某后将此款用于个人花销并在办案机关侦查其他案件时主动供述受贿事实。上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：1.铁岭市银州区人民检察院反贪污贿赂局的案件来源，证实案件线索由来情况。2.证人高某某的证言，证实其于2006年开始通过招投标承包铁岭市银州区某村土地搞种植，但至2013年初该村里内定承包人，不再允许其招投标承包该村土地的相关事实。3.证人宋某某、黄某的证言及书面说明，证实其二人于2013年春节后通过铁岭市银州区龙山乡政府找过某村村书记兼村主任裴某某约谈某项目部铺设管道占地补偿等事宜及办理相关占地定价、签署临时用地补偿协议等事实情况。4.铁岭市银州区龙山乡人民政府的情况说明，证实被告人裴某某作为某村村书记在某临时用地补偿事项中是履行政府职能的身份情况。5.铁岭市人民政府“关于某管道公司改造和新建东北原油管网有关问题的会议纪要”和铁岭市银州区人民政府“关于某管道经过银州区临时用地和永久占地赔付补偿费用工作区长专题办公会议纪要”，证实某铺设管道用地情况及补偿标准等相关情况。6.村民代表记录，证实铁岭市银州区某村土地集约化种植专业合作社部分村民对某项目部临时用地补偿金每亩7万元标准表决意见情况。7.铁岭市银州区龙山乡经营管理站的情况说明，证实相关用地补偿款发放情况。8.收据及铁岭市银州区农村信用合作联社岭东信用社对账单，证实被告人权某某、李某某领取补偿金数额情况及支取账目情况。9.农村土地承包流转合同，证实被告人权某某、李某某分别与发包方铁岭市银州区龙山乡某村民委员会及甲方铁岭市银州区某村土地集约化种植专业合作社签订的承包土地情况。10.被告人权某某书写的正常土地承包程序说明，证实招投标程序和交纳土地流转金（地租款）期限及不按期交纳导致合同无效等相关情况。11.临时用地补偿协议，证实某天然气管道局第三工程分公司东北管道工程项目经理部与铁岭市银州区龙山乡某村委员会签订的临时用地面积及补偿费用等相关情况。12.铁岭市银州区某村土地集约化种植专业合作社的法人营业执照复印件，证实其法定代表人、成员出资数额、及业务范围等经营性质。13.铁岭市银州区某村土地集约化种植专业合作社章程，规定入社成员及合作社财产的权利义务等相关情况。14.辽宁省人民政府“关于做好征地补偿安置工作切实维护农民合法权益的通知”，规范土地补偿安置费用管理、分配及使用相关情况。15.中共铁岭市银州区龙山乡委员会文件，证实被告人裴某某时为某村村党支部书记、被告人金某某、权某某为村党支部委员身份情况。16.银州区人民法院（2014）铁银刑初字第00101号刑事判决书，判决被告人裴某某犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年（未执行），并处罚金人民币10000元（已缴纳）的判决情况。17.四被告人的户口证明，证实其出生日期及其自然情况。18.扣押款收据，证实被告人权某某返还赃款情况。19.被告人裴某某、金某某、权某某在侦查机关的供述，供认起诉书所指控的承包土地及获取补偿款事实经过，但在庭审时均辩解不构成贪污罪。20.被告人李某某在侦查机关的供述，供认起诉书所指控的承包土地及获取补偿款事实经过，在庭审中对20万元行贿款主动认罪，但对账面余款被裴某某支取辩解是其借款。原判认为，被告人裴某某、金某某、权某某利用担任村民委员会班子成员管理本村土地流转的职务便利，在获知某项目部铺设管道临时占用本村土地能获得补偿款的信息后，使用未经公开招标且未缴纳土地承包款而签订的无效土地流转合同，共同侵吞该幅土地所应获赔的临时占地青苗补偿款，数额巨大，其行为均已构成职务侵占罪，应予处罚。三被告人系共同犯罪，被告人裴某某在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应当按照其组织指挥的全部犯罪处罚；被告人金某某、权某某起次要作用，系从犯，应当分别从轻、减轻处罚。被告人裴某某利用担任村民委员会领导的职务便利，为他人承包本村土地及确定占地补偿标准等谋取利益，非法收受他人财物，数额较大，其行为已构成非国家工作人员受贿罪，应予处罚。被告人裴某某被采取强制措施时如实供述办案机关尚未掌握的该节受贿事实，并在宣判前主动认罪，积极退缴非法所得，应以自首论，可以从轻处罚。被告人裴某某在判决宣告后发现漏罪，应当数罪并罚。被告人李某某为谋取不正当利益，给予村民委员会工作人员以财物，数额较大，其行为已构成对非国家工作人员行贿罪，应予处罚。公诉机关指控被告人裴某某、金某某、权某某犯贪污罪，被告人裴某某犯受贿罪、被告人李某某犯行贿罪的定性，不予支持。因为被告人裴某某、金某某、权某某所侵吞的某项目部临时用地青苗补偿款，是利用其三人担任村委会班子成员的职务便利共同违法违规承包了本村流转土地，种植水稻的成本费用亦是其个人出资，所侵犯的客体是村流转土地发包权而非是受委托管理、经营的国有财产，故三被告人的行为不符合贪污罪的构成要件。另被告人裴某某为被告人李某某承包本村土地是利用其行使村民委员会主任等职务便利而非管理公共事务的职权，故该二被告人应以非国家工作人员论处。起诉书指控被告人裴某某收受被告人李某某补偿款中的余额账款10万余元系受贿一节，因被告人李某某认为此款不是其直接自愿从账面转付的，并且在案发前已向被告人裴某某索要，此款应认定为双方借款，故此节指控，不予支持。公诉机关指控的其他犯罪事实成立，予以支持。被告人裴某某、金某某、权某某的辩护人分别提出的不构成贪污罪的综合辩护意见，予以采信。被告人李某某的辩护人提出的其没有谋取不正当利益及系被他人强行索要钱款一节，原审认为，被告人李某某是在承包土地过程中，谋取了对方为其提供违反相关村规、章程等所提供的帮助或者方便的非财产性利益，在转交给被告人裴某某财物时亦是基于其自愿，并无明显强索情形，故此辩护意见，不予采纳。另鉴于，被告人李某某当庭自愿认罪，有悔罪表现，可酌情从轻处罚并可依法适用缓刑。被告人权某某当庭自愿认罪，在侦查期间主动部分退赃，均可酌情从轻处罚。据此，对被告人裴某某依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第一百六十三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第二款、第七十条、第六十九条第一、二款、第四十五条、第四十七条、第六十四条，对被告人金某某依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第二十七条第一、二款、第四十五条、第四十七条，对被告人权某某依照依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第二十七条第一、二款、第四十五条、第四十七条，对被告人李某某依照《中华人民共和国刑法》第一百六十四条第一款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款之规定，判决：一、被告人裴某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑五年八个月；犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑一年六个月。与铁岭市银州区人民法院（2014）铁银刑初字第00101号刑事判决书所判决的“犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币10000元”实行数罪并罚，决定执行有期徒刑六年六个月，并处罚金人民币10000元。二、被告人金某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑五年五个月。三、被告人权某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑四年十个月。四、被告人李某某犯对非国家工作人员行贿罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年。五、追缴被告人裴某某犯非国家工作人员受贿罪中的违法所得人民币200000元（已缴纳），上缴国库。铁岭市银州区人民检察院以原判适用法律错误，量刑畸轻；被告人裴某某受贿一节不构成自首为由，提出抗诉。铁岭市人民检察院出庭意见与抗诉机关的抗诉意见一致。被告人裴某某在庭审中对原判认定无异议。其辩护人提出原判定性准确，量刑适当，请求维持原判的辩护意见。原审被告人金某某以原判量刑过重为由，提出上诉。其辩护人提出原判定性准确，量刑过重的辩护意见。原审被告人权某某以原判量刑过重为由，提出上诉。其辩护人辩护意见提出原判定性准确，被告人权某某系从犯，认罪态度好，部分主动返赃款，量刑过重的辩护意见。被告人李某某在庭审中对原判认定无异议。经审理查明，二审查明的事实和证据与一审一致。二审审理期间，上诉人及原审被告人均未提出新的证据。原审判决认定事实清楚，证据确实充分。本院予以确认本院认为，被告人裴某某、金某某、权某某利用担任村民委员会班子成员管理本村土地流转的职务便利，在获知某项目部铺设管道临时占用本村土地能获得补偿款的信息后，使用未经公开招标且未缴纳土地承包款而签订的无效土地流转合同，共同侵吞该幅土地所应获赔的临时占地青苗补偿款，数额巨大，其行为均已构成职务侵占罪，应予惩处。三被告人系共同犯罪，被告人裴某某系主犯，应当按照其组织指挥的全部犯罪处罚；被告人金某某、权某某系从犯，应当分别从轻、减轻处罚。被告人裴某某利用担任村民委员会领导的职务便利，为他人承包本村土地及确定占地补偿标准等谋取利益，非法收受他人财物，数额较大，其行为已构成非国家工作人员受贿罪，亦应惩处。被告人李某某为谋取不正当利益，给予村民委员会工作人员以财物，数额较大，其行为已构成对非国家工作人员行贿罪，应予惩处。被告人裴某某非国家工作人员受贿罪部分具有自首情节，主动退缴非法所得，原判对其从轻处罚并无不当。被告人裴某某在判决宣告后发现漏罪，应当数罪并罚。被告人李某某当庭自愿认罪，有悔罪表现，可酌情从轻处罚，可依法对其适用缓刑。被告人权某某当庭自愿认罪，且主动部分退赃，可依法对其酌情从轻处罚。对于抗诉机关提出的被告人裴某某、金某某、权某某犯贪污罪，被告人裴某某犯受贿罪、被告人李某某犯行贿罪的抗诉理由及铁岭市人民检察院的支持抗诉意见，经审查，被告人裴某某、金某某、权某某所侵吞的某项目部临时用地青苗补偿款，是利用其三人担任村委会班子成员的职务便利共同违法违规承包了本村流转土地，种植水稻的成本费用亦是其个人出资，所侵犯的客体是村流转土地发包权而非是受委托管理、经营的国有财产，故三被告人的行为不符合贪污罪的构成要件；另被告人裴某某为被告人李某某承包本村土地是利用其行使村民委员会主任等职务便利而非管理公共事务的职权，故该二被告人应以非国家工作人员论处，故对抗诉机关此节抗诉理由不予支持。原审法院根据四被告人的犯罪事实、犯罪性质、情节和对于社会的危害程度，在法定量刑幅度内所作的判决并无不当，故对抗诉机关此节抗诉理由不予支持，对被告人金某某、权某某的上诉理由亦不支持。原判未对被告人裴某某、金某某、权某某职务侵占的违法所得适用《中华人民共和国刑法》第六十四条予以追缴不当，应予纠正。原判定性准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）、（二）项、《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第一百六十三条第一款、第一百六十四条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条第一、二款、第六十七条第二款、第七十条、第六十九条第一、二款、第四十五条、第四十七条、第六十四条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款之规定，判决如下一、驳回铁岭市银州区人民检察院的抗诉。二、驳回上诉人（原审被告人）金某某、权某某的上诉。三、维持铁岭市银州区人民法院于（2014）铁银刑初字第00207号刑事判决中的第一项至第五项，即“一、被告人裴某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑五年八个月；犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑一年六个月。与铁岭市银州区人民法院（2014）铁银刑初字第00101号刑事判决书所判决的“犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币10000元”实行数罪并罚，决定执行有期徒刑六年六个月，并处罚金人民币10000元。二、被告人金某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑五年五个月。三、被告人权某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑四年十个月。四、被告人李某某犯对非国家工作人员行贿罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年。五、追缴被告人裴某某犯非国家工作人员受贿罪中的违法所得人民币200000元（已缴纳），上缴国库”。四、追缴被告人裴某某犯职务侵占罪中的违法所得人民币425452元；追缴被告人金某某犯职务侵占罪中的违法所得人民币425452元；继续追缴被告人权某某犯职务侵占罪中的违法所得人民币375452元，予以没收。本判决为终审判决审判长全新审判员于银波代理审判员袁振尧二〇一五年六月十二日书记员张春日

李祖国职务侵占一审刑事判决书广东省东莞市第一人民法院刑事判决书（2018）粤1971刑初1703号：东莞市第一市区人民检察院以东一区检诉刑诉［2018］1432号起诉书指控被告人李祖国犯职务侵占罪，于2018年6月21日向本院提起公诉。本院受理后依法适用简易程序，实行独任审判。后因案情复杂，本院依法于2018年7月9日将本案转为普通程序并组成合议庭，于2018年8月10日公开开庭审理了本案。东莞市第一市区人民检察院先后指派检察员魏叶珍出庭支持公诉，被告人李祖国及其辩护人钟春成、被害单位员工王某到庭参加诉讼。本案现已审理终结公诉机关指控称，2012年4月开始，被告人李祖国担任广东大地通讯连锁服务有限公司行政部经理一职，负责员工住宿、机票等后勤工作。2016年7月期间，李祖国利用员工培训入住莞城番茄酒店的机会，两次向公司财务部报销了差旅费47457元，仅支付10749元给番茄酒店，将剩余的36708元占为己有。2016年11月2日，李祖国伪造了招商银行个人付款流水截图，假装垫付庆华航空国际货运代理公司机票费用，到公司财务部报销了差旅费共64895元，李祖国将该笔款项全部占为己有。2017年1月13日，李祖国在没离职手续的情况下离开大地通讯公司。2018年2月3日，公安机关在湖北省宣恩县珠山镇华鑫广场中心将李祖国抓获归案。公诉机关就其指控的犯罪事实在法庭上出示了被害单位员工王某的陈述及辨认笔录，证人黎某、费某、张某、剻惠珍的证言及辨认笔录，现场勘查笔录、现场图、现场照片，视听资料电话录音，书证受案登记表、到案经过、调取通话清单、番茄酒店消费明细单、费用报销单、网银转账交易记录、网上银行电子回单、信用卡消费明细、对账单、发票、直接报销单、冲账报销单、关于10月份账单的回函、交易流水账、民事起诉状及两份判决书、微信聊天记录截图、被害单位的委托书、劳动合同、员工档案表、关于李祖国的职务说明、职位说明书、个人信息登记、工资表、员工请（休）假卡、说明材料、被害单位员工、证人的常住人口基本信息、被告人李祖国的常住人口基本信息、在逃人员登记表、户籍证明等，被告人李祖国的供述及辨认笔录、指认对账单等证据，诉请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款之规定，以职务侵占罪对被告人李祖国定罪处罚，并结合被告人李祖国的犯罪情节、认罪态度等，提出对李祖国适用判处一年以下有期徒刑或者拘役的量刑建议。被告人李祖国庭审中对公诉机关指控的犯罪事实及罪名不持异议，当庭自愿认罪。被告人李祖国的辩护人当庭提出如下辩护意见：第一、被告人李祖国系因投资失误，陷入经济困难，利用了公司管理的漏洞向借用资金周转，事后有努力协商赔偿事宜；第二、被告人李祖国没有前科，归案后如实供述自己的犯罪事实，认罪态度较好。被害单位员工当庭陈述称，公诉机关遗漏认定李祖国诈骗公司10万元的犯罪事实。经审理查明，公诉机关当庭出示的证据，经控辩双方质证查实，证据来源合法，证据内容客观、真实，且上述证据互有关联，能相互印证，可以作为本案的定案根据。公诉机关据此指控被告人李祖国犯职务侵占罪的事实清楚，证据确实充分，本院予以确认本院认为，被告人李祖国无视国法，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大，其行为已触犯刑律，构成职务侵占罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人李祖国犯职务侵占罪，事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。鉴于被告人李祖国当庭如实供述了职务侵占的全部犯罪事实，当庭自愿认罪，本院酌情对其从轻处罚。关于被告人李祖国的辩护人提出的第一点辩护意见，本院认为，被告人李祖国利用职务便利，先后二次伪造报销单据，骗得公司差旅费合计101603元，事后逃匿，可见李祖国并非借用公司资金周转，而是将单位财物占为已有。故，本院对辩护人提出的该点辩护意见不予采纳。关于被告人李祖国的辩护人提出的第二点辩护意见，经查，被告人李祖国归案后没有如实供述自己的犯罪事实，不能认定为坦白，但被告人李祖国当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。关于被告人李祖国的辩护人提出被告人李祖国没有前科的辩护意见，经查属实，本院予以采纳。关于被害单位员工当庭提出的意见，因公诉机关暂未追加新的犯罪事实，故，本院对此不予审查。公诉机关结合被告人李祖国的犯罪情节、认罪态度等，向本院提出对被告人李祖国适用判处一年以下有期徒刑或者拘役的量刑建议，符合法律规定，本院予以采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第四十七条、第六十四条的规定，判决如下一、被告人李祖国犯职务侵占罪，判处有期徒刑八个月十五日。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年2月3日起至2018年10月17日止）。二、责令被告人李祖国继续退赔被害单位广东大地通讯连锁服务有限公司款项人民币101603元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份审判长陈雯人民陪审员罗光信人民陪审员莫翠娴二〇一八年九月二十八日书记员杨洁华

张朝彬犯诈骗罪一审刑事判决书四川省万源市人民法院刑事判决书（2015）万源刑初字第52号：万源市人民检察院以万检公诉刑诉［2015］43起诉书指控被告人张朝彬犯诈骗罪，于2015年6月5日，向本院提起公诉。本院受理后，在审理过程中，因证据发生变化，万源市人民检察院经补充侦查，以万检公诉刑变字［2016］1号变更起诉决定书，将被告人张朝彬指控的事实予以了变更。本院依法组成合议庭。万源市人民检察院检察员张森、代理检察员王颖出庭支持公诉，被告人张朝彬及其辩护人张军到庭参加诉讼。本案经本院审判委员会讨论并作出决定，现已审理终结万源市人民检察院指控，2012年5月，万源市新东方医院（普通合伙企业）原股东变更登记为黄克成（已判刑）、黄某1、李某1三人。该医院在2012年4月、2013年3月与万源市农村合作医疗服务中心分别签订了定点医疗机构管理协议。确定该医院为万源市农村合作医疗定点单位，并按照新农合补偿政策对医疗补偿费用进行报销。2013年5月期间，黄克成指使被告人张朝彬负责药品采购，到万源市新农合办公室报销参合病人的医疗补偿费用等事宜。为非法占有国家新农合专项医疗资金，被告人张朝彬隐瞒其药品定价远超于国家最高零售价的事实，将医疗过程中所用的哌拉西林钠以每支35.50元的价格（最高零售价1.7元／支），共诈骗万源市新农合专项资金1141547.68元。其中被告人张朝彬参与了2013年5月的报账，期间，共报销哌拉西林钠5371支，套取新农合专项资金145231.84元被告人张朝彬辩解称：第一、2012年至2013年3月期间，自己根本就没有负责采购药品。仅在2013年3月以后由于原采购人员离开后才开始采购药品。第二、院方如何定价以及如何实施报账，自己不知情。第三、哌拉西林钠及参麦注射液的价格是医院系统之前就有的，至于系统原有药品定价是怎么来的，自己并不清楚。其辩护人提出的辩护意见是：第一、被告人张朝彬在整个报账过程中并无非法占有他人财物的目的，也没有非法占有涉案的一分钱；第二、新东方医院是通过新农合中心的软件系统在网上报账的。系统中已有的药品价格是如何确定的与张朝彬无关，同时也没有证据证明黄克成指使过张朝彬以35.5元的价格报销。被告人本人在新购药品的报账过程中没有虚构事实也没有隐瞒事实真相的行为。第三、被告人如实供述案件，可从轻予以处罚。经审理查明：万源市新东方医院于2012年5月3日经万源市卫生局核准登记，同年5月16日向万源市工商局申请登记设立，企业性质为普通合伙企业。成立时股东为黄某1、邹某1、蒋某1三人，黄某1为执行事务合伙人。三人各出资200万元。2012年6月18日原合伙人邹某1、蒋某1二人将各自拥有的总计66.66%的股份转让给李某1、黄克成（已判刑）。变更后的股东为李某1、黄克成、黄某1。同年7月23日新东方医院仍以股东各出资200万，各占33.3%股份向工商管理部门进行变更登记。工商管理部门于2012年7月26日办理变更登记。2012年9月8日黄克成、李某1签订合伙协议，协议约定：新东方医院股份分成两份，其中李某1占43.5%，黄克成占56.5%。黄克成的一股由黄克成、张某1、黄某1三人共同出资，其出资比例由该三人自行确定。并于2012年10月8日再次以出资总额600万元进行变更登记，其执行事务合伙人变更为黄克成。2012年4月29日，黄克成以万源市新东方医院负责人的身份与万源市农村合作医疗服务中心签订了《关于对新农合定点医疗机构的管理协议》，将万源市新东方医院纳入了新农合定点医疗机构范围，按照万源市中心医院级别医疗机构对参合患者就医补偿。2013年3月22日，万源市新东方医院（法定代表人黄某1签字）与万源市农村合作医疗服务中心续签了《关于把万源市新东方医院纳入万源市新农合定点医疗机构管理的协议》。协议要求万源市新东方医院严格执行《四川省新型农村合作医疗基本用药目录》用药范围的规定；所售药品价格不得高于国家或省级物价部门的定价；院方首先为出院参合农民按标准结算垫付，再在约定的时间内到服务中心审核转账兑付。2014年6月23日，万源市卫生局授予万源市新东方医院为Ｂ级单位，并与当日批复确定新东方医院为新农合定点医疗机构。2012年3月8日医院开始试营业，5月工商登记后正式营业。医院营业后，邹某1负责财物；蒋某1负责药品采购及出纳工作；黄克成负责医院对外衔接等；黄某1名为新东方医院法定代表人，实际在医院食堂煮饭；张朝彬负责水电维护及医院杂务；张某1为报账专员，负责向新农合服务中心报送报账的相关材料。2012年6月邹某1、蒋某1二人退出，李某1入股新东方医院，李某1不参与新东方医院的具体管理事务，委派李某2担任医院出纳，黄克成管理医院的全面工作，期间，黄某1继续煮饭，张朝彬负责后勤、水电及杂务。2013年4月，李某2离开新东方医院。之后，医院将食堂对外承包，黄某1担任出纳并管药品库房；张朝彬继续管理后勤、水电、杂务的基础上，增加了药品采购和向报账平台添加新进药品的价格。万源市新东方医院自2012年5月至2013年5月期间，将医疗过程中所用的哌拉西林钠以每支35.50元的价格（最高零售价1.7元／支）的价格，在万源市新农合中心报销。共报销哌拉西林钠42217支，共套取万源市新农合专项资金1141547.68元。其中，2013年5月新东方医院共报销哌拉西林钠5371支，套取新农合资金145231.84元。同时查明，万源市新农合报账系统软件，由四川省卫生厅统一开发使用，万源市于2009年5月正式使用。由各定点医疗机构向电信局申请专网安装，再由万源市新农合工作人员统一负责安装。报账系统软件内容有：参合人员信息、住院报账人员资料等数十项内容。该系统内诊疗项目（包括检查、治疗、手术等）按照医院等级系统自动生成价格；药品类，只有药品名录，没有药品规格和价格。各民营医疗机关在新农合系统内可以自行添加药品名称、剂量、规则和价格等内容。从“四川省非基层医疗机构交易平台”“挂网药品名录列表”（ｈｔｔｐ／／ｊｃｏ.ｓｃｄｉｄ.ｇｏｖ.ｃｎ）,其中，注射液哌拉西林钠（0.5ｇ），齐鲁制药有限公司生产，挂网限价0.7元／支，零售价0.81元／支。案发后，黄某1交纳涉案款1185460元，由万源市公安局扣押在案。认定上述事实的证据（一）企业登记、更变登记及股东出资情况的证据1、万源市新东方医院工商登记资料。（1）合伙企业设立登记申请书、合伙协议、企业名称预先核准通知书。证明万源市新东方医院于2012年5月3日经万源市卫生局核准登记，同年5月16日向万源市工商局申请设立登记，企业性质为普通合伙企业。成立时股东为黄某1、邹某1、蒋某1三人，黄某1为执行事务合伙人。三人各出资200万元。（2）合伙企业变更登记申请书、变更后的全体合伙人名录及出资情况、合伙人退伙协议、允许变更登记通知书。证明万源市新东方医院于2012年7月23日进行更变登记，原股东邹某1、蒋某1二人退股，将股份转让给李某1、黄克成，变更后的股东为李某1、黄克成、黄某1，各出资额均为200万，各占33.3%股份。2012年7月26日办理变更登记。（3）合伙企业变更登记申请书、变更后的全体合伙人名录及出资情况、允许变更登记通知书。证明万源市新东方医院于2012年10月8日再次进行变更登记，其执行事务合伙人变更为黄克成。2、万源市新东方医院合伙企业出资转让协议、合伙协议。（1）合伙企业出资转让协议。证明，2012年6月18日新东方医院原合伙人邹某1、蒋某1二人将各自拥有的总计66.66%的股份（220万）转让给李某1、黄克成。（2）合伙协议。该协议由黄克成、李某1于2012年9月8日签订。协议约定：新东方医院股份分成两份，其中李某1占43.5%，黄克成占56.5%。黄克成的一股由黄克成、张某1、黄某1三人共同出资，其出资比例由该三人自行确定。3、万源市新东方医院医疗机构执业许可证。载明：法定代表人为黄某1、主要负责人为黄权刚。有效期限为2013年7月23日至2014年7月23日。（二）万源市新东方医院被评定为Ｂ级单位及与新农合的报账协议的相关证据4、关于对新农合定点医疗机构的管理协议（2012年4月29日）。甲方为万源市农村合作医疗服务中心，乙方为万源市新东方医院。根据该协议，万源市农村合作医疗服务中心将万源市新东方医院纳入了万源市新型农村合作医疗定点医疗单位。协议约定：（1）新东方医院按照万源市中心医院级别医疗机构对参合患者就医补偿。（2）第三、五条约定“院方有责任和义务向服务中心提供新农合相关数据和资料”“院方应当按照政策和规定妥善保存参合住院患者住院资料备查”。（3）院方应严格执行《四川省新型农村合作医疗用药目录》，确保参合患者受益。（4）第九条约定“院方应严格执行出院即时结报垫付制度，减轻参合农民报账成本”。5、关于把万源市新东方医院纳入万源市新农合定点医疗机构管理的协议（2013年3月22日）。甲方为万源市农村合作医疗服务中心，乙方为万源市新东方医院。协议要求万源市新东方医院严格执行《四川省新型农村合作医疗基本用药目录》用药范围的规定；所售药品价格不得高于国家或省级物价部门的定价；院方首先为出院参合农民按标准结算垫付，再在约定的时间内到服务中心审核转账兑付。6、万源市卫生局万卫函［2014］72号《关于同意授予万源市新东方医院Ｂ级单位的批复》。证明万源市卫生局于2014年6月23日授予万源市新东方医院的事实。7、万源市卫生局万卫函［2014］73号《关于2014年第三批新农合定点医疗机构的批复》。证明万源市卫生局于2014年6月23日基于新东方医院被评定为Ｂ级单位,同意该院为新农合定点医疗机构。（三）万源市新东方医院内部分工情况的证据8、万源市新东方医院《关于医院领导负责分管工作的通知》。证明：（1）黄克成为院长，主管全院工作，负责人事、财物、医院规划、新农合、对外联络、协调副院长之间工作。（2）通知还规定了常务副院长、主管妇产科的副院长、主管外科内科副院长；护理部主任共四名人员的分管工作。9、非同案被告人黄克成2015年7月9日接受本院讯问时供述。医院开始营业后，邹某1负责财务，蒋某1负责出纳和药品采购，本人负责对外事务，张朝彬负责后勤，黄某1负责煮饭。周、蒋退股后，本人负责医院的全面工作，李某1不参与医院的管理。10、邹某1、蒋某1证言（分别作证）证实，万源市新东方医院于2012年3月开始试营业，5月份因为营业理念的差异，二人退股离开新东方医院。当时分工情况是：黄克成负责对外关系协调、邹某1负责业务工作，蒋某1负责后勤。黄某1在煮饭、张朝彬管水电。杨某1管药品采购，李某1负责划价。二人离开时将该杨、李一并离开。11、证人李某2证言。（1）证实自己于2012年8月至2013年2月底在新东方医院工作，期间担任出纳和帮忙采购差的零星药品。在工作期间，黄克成管全面，黄某1是法定代表人，张朝彬管后勤。（2）2014年8月26日证实医院都是由黄克成在管理。自己是在2013年4月离开万源市新东方医院的。关于新东方医院向新农合报账的工作是由张某1在负责。张朝彬一直在管后勤。12、证人张某1证言证实，自己于2012年6月至2014年7月在新东方医院工作，负责向新农合报账。13、证人曾某1（万源市新农合办公室工作人员）（另案处理）证言。自己在新农合专门负责审核万源市新农合报账的。万源市新东方医院从2012年开始在新农合报账，一直由一个姓张的男子在办理相关业务。14、被告人张朝彬供述（1）2015年4月18日8日供述。股东变更前，邹某1负责业务，蒋某1负责财务，黄克成负责对外事务，本人负责后勤，黄某1负责煮饭。股东变更后，医院总的管理由黄克成负责，黄某1在食堂煮饭，后来出任的出纳，我负责医院的后勤工作，2013年起负责药品采购，医院业务方面聘请了一名叫张信国的在负责。（2）2015年7月9日接受法院讯问时供述。其证言与在公安机关的供述一致。进一步表明，自己在医院负责后勤从医院开始筹建就开始的，一直到案发。2013年4月李某2离开医院后，自己才在管后勤的基础上增加了两项工作，一是负责药品的采购，二是向报账系统中添加新进药品的价格。（四）关于万源市新东方医院“新农合”报账系统的来源及安装情况的证据15、万源市农村合作医疗服务中心《关于新农合报账系统的情况说明》。证明新农合报账系统由四川省卫生厅开发，向电信局申报专线后由万源市新农合中心专人安装。系统内只有药品名录，无药品价格。16、证人黄某1（万源市西南医院职工）证实，新农合报账系统只有药品名录，无药品价格。药品价格由医院自行录入。17、证人向某1（万源市新农合中心网络维护员）证言。证实新农合报账系统内没有药品价格，由医院自行定价。该证人同时证实：（2014年6月6日）证实新东方医院是新农合的定点医院，2012年对民营医疗机构的报销政策是按照乡级卫生院的报销比例（起付线80元，报销比例90%）进行报销，2013年5月以前也是按照2012年政策执行，2013年5月后按照新文件执行。（五）国家限价、挂网价问题及其他证据18、四川省非基层医疗机关交易平台挂网药品名录列表的网页截图。证明（1）药品挂网价价格情况，从“四川省非基层医疗机构交易平台”“挂网药品名录列表”（ｈｔｔｐ／／ｊｃｏ.ｓｃｄｉｄ.ｇｏｖ.ｃｎ）,其中，注射液哌拉西林钠（0.5ｇ），齐鲁制药有限公司生产，挂网限价0.7元／支，零售价0.81元／支。（2）新东方医院在供应商处购进液哌拉西林钠的价格低于国家最高限价的事实。19、四川省发展和改革委员会《关于注射用哌拉西林钠最高零售价格的函》。证明哌拉西林注射液，500ｍｇ,冻干粉，瓶（支），最高零售限价1.7元。20、万源市新农合中心账务资料。证明（1）2012年5月至2013年5月期间，万源市新东方医院以哌拉西林钠每支35.50元的价格报销42217支的事实。其中2013年5月报销哌拉西林钠5371支，报销金额为190635元。（2）对报销金额减去最高限价，再根据其报销比例，折算出套取资金数额为145231.84元。21、黄某1交纳涉案款1185460元的扣押清单。22、被告人的户籍证明，证明被告人为完全刑事责任能力人。上列证据，列已当庭出示并质证。经审查，证据客观真实、相互关联，符合法律规定。本院予以确认本院认为：被告人张朝彬以非法占有为目的，协助其所在的新东方医院在向万源市新农合报账中心报账过程中，隐瞒药品哌拉西林钠的最高限价，骗取新农合专项资金145231.84元，数额巨大，其行为构成诈骗罪。公诉机关指控被告人的犯罪事实成立，罪名成立，本院予以确认。被告人张朝彬作为新东方医院管理人员，在2013年4月负责新购进药品的名录录入和价格录入工作，正式接触报账系统，在明知报账系统中哌拉西林钠的报销价格明显超过最高限价的事实置之不理，理应对其参与了报账的月份套取的资金部分承担罪责。对被告人及其辩护人提出的无罪的辩解辩护意见，本院不予采纳。被告人从2013年4月开始经管报账系统，但是根据现有证据无法判明被告人经管该项工作的具体时间。根据有利于被告人原则，只认定被告人的涉案月份为2013年5月。被告人张朝彬在共同犯罪中的作用是次要的，系从犯，依法应当从轻、减轻或者免除处罚。根据被告人在本案中的具体作用和参加经管报账系统的时间等情节，可认定其犯罪情节轻微，依法可免予刑事处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第二十五条、第二十七条的规定，判决如下被告人张朝彬犯诈骗罪，免于刑事处罚。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向达州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长刘东审判员薛红兵人民陪审员赵家友二〇一六年六月七日书记员伍媚

軄伟、黄玉国生产、销售假药一审刑事判决书浙江省三门县人民法院刑事判决书（2017）浙1022刑初359号：浙江省三门县人民检察院以三检刑诉［2016］383号起诉书指控被告人黄伟、黄玉国、卜绍贵犯生产、销售假药罪，被告人孟加胤、贾天启、谢先红、王志敏犯销售假药罪，向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，于2017年12月22日公开开庭审理了本案。三门县人民检察院指派检察员邵某出庭履行职务，被告人黄伟、黄玉国、卜绍贵、孟加胤、贾天启、谢先红、王志敏及其辩护人王耿勇到庭参加诉讼。现已审理终结三门县人民检察院指控，1、2017年5月7日，被告人黄伟（又称黄某）、黄玉国、谢先红、贾天启、孟加胤等人乘坐被告人卜绍贵、王志敏驾驶的车牌照为云Ａ×××××、浙Ｊ×××××轿车，从天台县赶至三门县集市上准备进行销售药酒，到达集市后发现当天不是赶集日。随即返回天台县。在返回途中转至天台县坦头镇集市上，将销售药酒的摊位设在坦头镇菜市场的一条小路边。孟加胤、贾天启、谢先红等人负责间一些过路的老年人发放药酒宣传单，黄玉国、黄伟、卜绍贵各自负责摆摊、现场配置“雪山追风酒”“风湿药酒”、“藏家＋药酒”，并进行销售。2、2017年5月9日上午。被告人黄伟、孟加胤、谢先红乘坐被告人王志敏驾驶的浙Ｊ×××××轿车从天台县赶至三门县集市上销售“雪山追风酒”。被告人黄伟将摊位设在沙柳街道信用社左侧的巷道内，现场配置“雪山追风酒”向老年人销售。被告人孟加胤、谢先红负责向一些过路的老年人发放“雪山追风酒”的宣传单。为取得老年人信任，被告人黄伟穿藏式服饰，在现场做宣传谎称自己是藏族人，卖的药酒是祖传的，能够主治各种风湿、关节疼痛等病症，并现场表演“气功”。在骗得受害人姚某1、姚某2、张某信任后，被告人黄伟向姚某1销售假药800元、向姚某2销售假药400元、向张某销售假药1100元。3、2017年5月24日上午，被告人黄玉国、孟加胤、贾天启乘坐被告人王志敏驾驶的浙Ｊ×××××轿车从天台县赶至临海市集市上，黄玉国将摊位设在双岗村菜市场右侧的巷道内，孟加胤、贾天启负责向一些过路的老年人发放药酒宣传单，黄玉国负责摆摊，并现场配置“雪山追风酒”、“藏家＋药酒”，进行销售。经三门县市场监督管理局及台州市市场监督管理局认定，上述“雪山追风酒”、“风湿药酒”、“藏家＋药酒”’按假药论处。上述事实，被告人黄伟、黄玉国、卜绍贵、孟加胤、贾天启、谢先红、王志敏在开庭审理过程中亦无异议，且有证人孟某、姚某1、姚某2、张某、姚某3、陈某1、何某、陈某2的证言，检查笔录及照片、搜查笔录及照片，辨认笔录及照片，证据保全决定书及清单，扣押物品清单及照片，认定意见书，前科材料，抓获经过，户籍证明等证据予以证实，足以认定本院认为，被告人黄伟、黄玉国、卜绍贵违反国家药品管理法规，生产、销售假药，三被告人的行为均已构成生产、销售假药罪；被告人孟加胤、贾天启、谢先红、王志敏帮助他人销售假药，四被告人的行为均已构成销售假药罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人黄伟、黄玉国系累犯，均依法予以从重处罚。被告人黄玉国、卜绍贵、孟加胤、贾天启、谢先红、王志敏如实供述犯罪事实，且被告人孟加胤、贾天启、谢先红、王志敏系从犯，均依法予以从轻处罚。被告人黄伟自愿认罪，酌情从轻处罚。扣押的假药依法予以没收。根据被告人王志敏的犯罪情节，不宜适用缓刑，其辩护人就此提出的意见，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条第一款和第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款和第四款、第二十七条第一款和第二款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下一、被告人黄伟犯生产、销售假药罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币六千元。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月25日起至2018年6月24日止。）二、被告人黄玉国犯生产、销售假药罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月24日起至2018年5月23日止。）三、被告人卜绍贵犯生产、销售假药罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币四千元。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月25日起至2018年3月24日止。）四、被告人孟加胤犯销售假药罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币三千元。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月24日起至2018年1月23日止。）五、被告人贾天启犯销售假药罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币三千元。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月24日起至2018年1月23日止。）六、被告人谢先红犯销售假药罪，判处拘役六个月，并处罚金人民币二千元。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年12月15日起至2018年5月10日止。）七、被告人王志敏犯销售假药罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币一千元。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年12月15日起至2018年2月9日止。）八、扣押在案的假药依法予以没收，由侦查机关依法处理。上述款项限本判决生效后一个月内向本院缴纳。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省台州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本八份审判员孙良挺二〇一七年十二月二十二日法官助理黄江南代书记员杨帅帅

162龙玉盼、郭锐等开设赌场罪一审刑事判决书江苏省高邮市人民法院刑事判决书（2019）苏1084刑初162号：江苏省高邮市人民检察院以邮检诉刑诉（2019）126号起诉书指控被告人龙玉盼、郭锐、吴国茂、郑爽、伏蒙蒙犯开设赌场罪，于2019年2月1日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序组成合议庭，公开开庭审理了本案。江苏省高邮市人民检察院检察员王锴出庭支持公诉，被告人龙玉盼及其辩护人葛雄兵、姚雪成、被告人郭锐及其辩护人钱清、被告人吴国茂及其辩护人殷飞天、被告人郑爽及其辩护人经纬、被告人伏蒙蒙及其辩护人李霞飞均到庭参加了诉讼。现已审理终结公诉机关指控，2017年4月22日至7月14日期间，被告人郭锐利用ＱＱ软件建立的ＱＱ群，组织群内成员通过以发红包者预先标注尾数、抢红包者所抢红包数额尾数一致即输并按此前所发红包总额相应倍数赔给此前发红包者等方式进行赌博活动，赌资金额合计人民币152万余元。2017年6月20日至7月14日间，被告人郑爽、吴国茂担任群管理员，利用ＱＱ群抢红包组织赌博活动，赌资金额合计人民币32.4万余元。2017年8月3日至10月1日期间，被告人郭锐伙同被告人龙玉盼利用ＱＱ软件建立的ＱＱ群，被告人郑爽、吴国茂、伏蒙蒙先后担任群管理员，组织群内成员，通过以发红包者预先标注尾数、抢红包者所抢红包数额尾数一致即输并按此前所发红包总额相应倍数赔给此前发红包者等方式进行赌博活动，赌资金额合计人民币179万余元。2017年8月7日至8月26日、2017年9月14日至9月29日间，被告人郑爽利用ＱＱ群抢红包组织赌博活动，赌资金额合计人民币93.9万余元；2017年8月12日至9月10日间，吴国茂利用ＱＱ群抢红包组织赌博活动，赌资金额合计人民币73.1万余元；2017年8月29日至9月30日间，被告人伏蒙蒙利用ＱＱ群抢红包组织赌博活动，赌资金额合计人民币86.3万余元。2017年10月3日至2017年10月22日期间，被告人龙玉盼利用ＱＱ软件建立的ＱＱ群，组织群内成员，通过以发红包者预先标注尾数、抢红包者所抢红包数额尾数一致即输并按此前所发红包总额相应倍数赔给此前发红包者等方式进行赌博活动，赌资金额合计人民币4万余元。公诉机关认为，被告人龙玉盼、郭锐、吴国茂、郑爽、伏蒙蒙利用移动通讯终端传输赌博数据，组织赌博活动，情节严重，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款的规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任，且属共同犯罪。被告人吴国茂、郑爽、伏蒙蒙系从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚。被告人龙玉盼归案后如实供述主要犯罪事实，可以从轻处罚。被告人郭锐、吴国茂、郑爽、伏蒙蒙犯罪后自首，可以从轻或减轻处罚。被告人龙玉盼、郭锐、吴国茂、郑爽、伏蒙蒙对起诉指控的事实无异议。辩护人葛雄兵提出的辩护意见是，被告人龙玉盼具有坦白、退赃等量刑情节，请求从轻处罚，可以适用缓刑。辩护人钱清提出的辩护意见是，被告人郭锐具有自首、退赃等量刑情节，请求从轻处罚。辩护人殷飞天提出的辩护意见是，被告人吴国茂具有自首、从犯等量刑情节，请求从轻处罚，可以适用缓刑。辩护人经纬提出的辩护意见是，被告人郑爽具有自首、从犯等量刑情节，请求从轻处罚。辩护人李霞飞提出的辩护意见是，被告人伏蒙蒙具有自首、从犯等量刑情节，请求从轻处罚，可以适用缓刑。经审理查明，1、2017年4月22日至7月14日期间，被告人郭锐利用ＱＱ软件建立的ＱＱ群，在ＱＱ群内发布赌博规则，组织群内成员，通过以发红包者预先标注尾数、抢红包者所抢红包数额尾数一致即输，并按此前所发红包总额相应倍数赔给此前发红包者等方式进行赌博活动，并在ＱＱ群内通过收发红包的方式结算赌资。被告人郭锐作为群主，使用ＱＱ号21×××04、296582245、482960940作为遇输不赔号抢红包，赌资金额合计人民币152万余元。2017年6月20日至7月14日间，被告人郭锐将吴国茂、郑爽发展为ＱＱ赌博群管理员，协助被告人郭锐利用ＱＱ群组织赌博活动，涉及赌资金额合计人民币32.4万余元。2、2017年8月3日至10月1日期间，被告人郭锐伙同被告人龙玉盼共同利用ＱＱ软件建立的ＱＱ群，在ＱＱ群内发布赌博规则，组织群内成员，通过以发红包者预先标注尾数、抢红包者所抢红包数额尾数一致即输并按此前所发红包总额相应倍数赔给此前发红包者等方式进行赌博活动，并在ＱＱ群内通过收发红包的方式结算赌资。两被告人使用ＱＱ号26×××58、482960940作为遇输不赔号抢红包，赌资金额合计人民币176万余元。被告人龙玉盼、郭锐先后将郑爽、吴国茂、伏蒙蒙发展为ＱＱ赌博群管理员，共同利用ＱＱ群进行赌博活动，其中被告人郑爽在2017年8月7日至8月26日、2017年9月14日至9月29日担任管理员期间，涉及赌资金额合计人民币93.9万余元；吴国茂在2017年8月12日至9月10日担任管理员期间，涉及赌资金额合计人民币73.1万余元；被告人伏蒙蒙在2017年8月29日至9月30日担任管理员期间，涉及赌资金额合计人民币86.3万余元。3、2017年10月3日至2017年10月22日期间，被告人龙玉盼利用ＱＱ软件建立的ＱＱ群，在ＱＱ群内发布赌博规则，组织群内成员，通过以发红包者预先标注尾数、抢红包者所抢红包数额尾数一致即输并按此前所发红包总额相应倍数赔给此前发红包者等方式进行赌博活动，并在ＱＱ群内通过收发红包的方式结算赌资。被告人龙玉盼作为群主，使用ＱＱ号26×××58作为遇输不赔号抢红包，赌资金额合计人民币4万余元。被告人龙玉盼归案后如实供述主要犯罪事实。被告人郭锐、吴国茂、郑爽、伏蒙蒙主动到公安机关投案并如实供述主要犯罪事实。在本院审理过程中，被告人龙玉盼退出违法所得人民币10万元；被告人郭锐退出违法所得人民币10万元；被告人吴国茂退出违法所得人民币7500元；被告人郑爽退出违法所得人民币13000元；被告人伏蒙蒙退出违法所得人民币10000元。上述事实，有公诉机关当庭举证的被告人龙玉盼、郭锐、吴国茂、郑爽、伏蒙蒙的供述，证人柏某、陈某甲、陈某乙、陈某丙、陈某丁、丁某、管某、桂某、纪某、李某、陆某、吕某、乔某、陶某、佟健春、王某甲、吴某、夏某、郁某、张某、王某乙的证言，高邮市公安局制作的检查笔录、辩认笔录及照片、接受证据清单、扣押笔录、扣押清单及照片、发破案经过、抓获经过、受案登记表、调取的ＱＱ交易记录电子数据光盘、ＱＱ群及账号信息截图照片、ＱＱ账号注册信息及绑定银行卡信息、银行卡交易记录，人口基本信息及照片等证据予以证实。上述证据，均经当庭质证，其证据来源合法，内容客观真实，对其证明力，本院依法予以确认本院认为，被告人龙玉盼、郭锐、吴国茂、郑爽、伏蒙蒙利用移动通讯终端传输赌博数据，组织赌博活动，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪，且属共同犯罪，依法应予惩处。江苏省高邮市人民检察院起诉指控的事实清楚，定性准确，应予支持。对各辩护人提出的合理辩护意见本院已予以采纳。被告人龙玉盼、郭锐在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人吴国茂、郑爽、伏蒙蒙在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当减轻处罚。被告人龙玉盼归案后如实供述主要犯罪事实，依法可以从轻处罚；被告人郭锐、吴国茂、郑爽、伏蒙蒙自动投案，如实供述主要犯罪事实，系自首，依法可以从轻处罚；各被告人均具有退赃情节，酌情从轻处罚。为维护社会管理秩序和良好的社会风尚，根据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第一、三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条之规定，判决如下一、被告人龙玉盼犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币三十万元。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）二、被告人郭锐犯开设赌场罪，判处期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币五十万元。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）三、被告人吴国茂犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币一万五千元。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）四、被告人郑爽犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币二万六千元。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）五、被告人伏蒙蒙犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑一年三个月，并处罚金人民币二万元。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）六、高邮市公安局扣押的手机1部依法予以没收。被告人龙玉盼在本院退出的人民币10万元、被告人郭锐退出的人民币10万元、被告人吴国茂退出的人民币7500元、被告人郑爽退出的人民币13000元、被告人伏蒙蒙退出的人民币1万元，依法予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向江苏省扬州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份审判长刘嵘人民陪审员许兆定人民陪审员蒋小萍二〇一九年十二月二十四日书记员陈海云

胡才宝非法捕捞水产品一审刑事判决书湛江经济技术开发区人民法院刑事附带民事判决书（2018）粤0891刑初350号：湛江经济技术开发区人民检察院以湛开检公刑诉［2018］323号起诉书指控被告人胡才宝犯非法捕捞水产品罪，于2018年11月12日向本院提起公诉。在诉讼过程中，湛江经济技术开发区人民检察院又以湛开检民公［2018］44089100002号刑事附带民事公益诉讼起诉书向本院提起附带民事公益诉讼。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭进行了合并审理。湛江经济技术开发区人民检察院指派检察员李志春出庭支持公诉及公益诉讼。被告人胡才宝到庭参加了诉讼。现已审理终结公诉机关指控：2018年8月1日晚，胡某某（另案处理）驾驶一艘“三无”8.8千瓦玻璃钢质机动船搭载胡才宝及捕捞工具到湛江市东海岛东部海面30号航标附近海域进行捕捞，两人到达目标海域后，由胡才宝穿戴好潜水设备带着电枪潜下海，用电枪电鱼方法进行非法捕捞，并将非法捕捞得到的水产品交给在船上接应的胡某某。当晚22时许，当胡才宝、胡某某正在捕捞作业时，被广东省渔政总队霞山大队巡查执法工作人员现场抓获并移交公安机关。现场缴获作案工具渔船一艘、电线50米、电枪1支、电池1个和两人非法捕获的杂鱼约3公斤。经查，胡才宝从2018年6月4日起开始在湛江东海岛东部海面30号航标附近海域进行非法捕捞13次，共获利人民币1万元。其中，胡某某受胡才宝雇佣一共参加了非法捕捞3次。2018年5月1日12时至8月16日12时系休渔期。附带民事公益诉讼起诉人诉称：被告人胡才宝实施了起诉书指控的使用电枪电鱼的方法非法捕捞水产品的行为，由于电捕是国家法规明令在一切海域禁用的捕捞方式，其13次使用电枪捕鱼对海洋水生生态系统食物链造成破坏，亦破坏了渔业水生生态环境，侵害了社会公共利益，其行为违反了《中华人民共和国渔业法》第二十五条、第四十七条及第三十条的规定。且其对破坏的生态环境至今未采取任何修复措施，社会公共利益仍处于受侵害状态。故请求法院判令：1、被告人胡才宝赔偿1万元用于修复被破坏的海洋生态环境；2、胡才宝对其非法捕捞行为造成的生态环境损害在媒体上向公众公开赔礼道歉。被告人胡才宝对公诉机关指控的犯罪事实和确定的罪名均无异议，并承认附带民事公益诉讼起诉人主张的全部事实和全部诉讼请求。经审理查明：2018年6月4日起至2018年8月1日期间，胡才宝在国家法定的禁渔期内，使用电枪电鱼的方法在湛江东海岛东部海面30号航标附近海域进行非法捕捞，共非法捕捞水产品13次，获利共1万元。其中，胡才宝3次雇佣其胞兄胡某某进行非法捕捞。2018年8月1日晚，胡某某（另案处理）驾驶一艘“三无”8.8千瓦玻璃钢质机动船搭载胡才宝及捕捞工具到湛江市东海岛东部海面30号航标附近海域进行捕捞，两人到达目标海域后，由胡才宝穿戴好潜水设备带着电枪潜下海，用电枪电鱼方法进行非法捕捞，并将非法捕捞得到的水产品交给在船上接应的胡某某。当晚22时许，当胡才宝、胡某某正在捕捞作业时，被广东省渔政总队霞山大队巡查执法工作人员现场抓获并移交公安机关。现场缴获作案工具机动玻璃钢质渔船1艘、电线50米、电枪1支、电池1个和两人非法捕获的杂鱼约3公斤。该3公斤杂鱼因无法保存，已由公安机关拍照取证后作销毁处理。另查明，广东省渔政总队湛江支队对电捕鱼的危害性出具了一份复函，认为电捕鱼对渔获物没有选择性，电流会导致各类水生动物死亡或受损，危害面广。侥幸逃脱的鱼类，其运动能力、捕食能力、抗病能力和识别能力显著降低，极易情致不育，直接影响种群的繁衍和补充。在繁殖期，电流会直接干扰鱼类的繁殖行为，产生性腺组织发育停滞，过电水体的鱼卵也将直接死亡或最终无法孵化为正常健康的仔鱼。同时，电捕鱼作业也对水体中浮游生物、无脊椎动物、软体动物等造成致命伤害，导致鱼类饵料生物资源量显著降低，造成过电水域局部“荒漠化”。既破坏了水体生态安全，也会造成水环境的污染，并进一步影响原有生态系统的结构和功能。以上事实，被告人胡才宝在开庭审理过程中无异议，并有被扣押的1艘机动玻璃钢质渔船、50米电线、1支电枪、1个电池、非法捕获的3公斤杂鱼、扣押决定书、扣押清单、受案登记表、立案决定书、人口信息全项、前科证明材料、归案情况说明、到案经过、新村派出所说明、中华人民共和国农业部通告、粤海渔函［2018］160号《转发的通知》、《关于出具电捕鱼危害性情况说明的复函》、被告人胡才宝及同案人胡某某的供述与辩解、现场检查笔录及现场照片、辨认笔录等证据在卷佐证。上述证据经当庭出示、辨认并质证，均查证属实，本院对上述证据及公诉机关指控的犯罪事实予以确认本院认为，被告人胡才宝违反《中华人民共和国渔业法》等水产资源法律法规，在禁渔期、禁渔海域内，13次使用禁用的电鱼方法和电鱼工具，独自或伙同他人非法捕捞水产品，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十条之规定，已构成非法捕捞水产品罪，应依法予以惩处。公诉机关指控被告人胡才宝非法捕捞水产品的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以确认。被告人胡才宝对公诉机关的指控均无异议。本案中，胡才宝雇请他人实施了3次非法捕捞，其是犯意的提出者，并提供作案工具和直接下海实施非法捕捞行为，在非法捕捞水产品的共同犯罪中起主要作用，是主犯，应按其所参与的全部犯罪进行处罚。鉴于被告人胡才宝归案后能如实供述自己和同案人的罪行，认罪态度较好，依法可以从轻处罚。扣押被告人胡才宝的1艘机动玻璃钢质渔船、1个电池、1支电枪、50米电线，经查，均系供犯罪所用工具，依法应予没收。被告人胡才宝使用电枪电鱼非法捕捞水产品的犯罪行为，给作业海域的各种水生生物造成较大伤害，亦给作业海域的海洋生态环境造成了一定损害，破坏了海洋渔业资源，被告人胡才宝应当承担其行为给海洋生态环境造成损失的修复责任，但由于广东省渔政总队湛江支队于2018年11月1日出具的《关于出具电捕鱼危害性情况说明的复函》中明确本案修复生态环境的款项难以确定，故公益诉讼起诉人主张胡才宝按照因非法捕捞行为所获得的利益金额支付海洋生态修复费用1万元，并在媒体上对其非法捕捞水产品的行为向公众公开赔礼道歉，于法有据，本院予以支持。为打击犯罪，保护国家财产不受侵犯，维护国家水产资源管理制度，根据被告人胡才宝的犯罪事实、性质、情节、认罪态度以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条第二款、《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、《最高人民法院关于审理环境侵权责任纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十三条及《最高人民法院、最高人民检察院关于检察公益诉讼案件适用法律若干问题的解释》第二十条、《最高人民法院关于审理环境民事公益诉讼案件适用法律若干问题的解释》第二十三条之规定，判决如下一、被告人胡才宝犯非法捕捞水产品罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。二、扣押被告人胡才宝的1个电池、1支电枪、50米电线、1艘机动玻璃钢质渔船，予以没收（由扣押机关依法处理）。三、限被告人胡才宝在本判决生效后三十日内向湛江经济技术开发区人民检察院支付修复生态环境费用1万元。四、限被告人胡才宝在本判决生效后三十日内在媒体上对其非法捕捞水产品的行为向公众公开赔礼道歉。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判员梁位桐二〇一八年十一月二十一日法官助理王韬全书记员吴宇

罘啟华、潘锦彬妨害公务罪一审刑事判决书广东省罗定市人民法院刑事判决书（2018）粤5381刑初39号：罗定市人民检察院以罗检公诉刑诉［2018］34号起诉书指控被告人潘啟华、潘锦彬犯妨害公务罪，于2018年2月8日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。罗定市人民检察院指派检察员黄文权出庭支持公诉。被告人潘啟华及其指定辩护人许武、被告人潘锦彬及其辩护人郭灿彬到庭参加诉讼。现已审理终结公诉机关指控：2017年11月5日16时许，罗定市公安局船步派出所工作人员前往罗定市船步镇仓地村委仓地村一屋前查处一赌博窝点时，在现场控制涉赌人员陈某凤。被告人潘啟华知道其妻子陈某凤被警察控制后，遂伙同其堂弟被告人潘锦彬来到现场抢走被暂扣的陈某凤手机，并动手打伤现场执行公务的辅警林某才。经罗定市公安司法鉴定中心鉴定，辅警林某才的伤势已经构成轻微伤。公诉机关认为，被告人潘啟华、潘锦彬以暴力方法阻碍国家机关工作人员依法执行职务，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十七条的规定，应以妨害公务罪追究其刑事责任。被告人潘啟华辩解称：当时我不知道他们警察的身份，我被捉到派出所后才知道他们警察的身份，客观上我是构成犯罪。其辩护人许武提出以下辩护意见：1.被告人的行为是妨碍公务，但情节不严重，可以认定不属于犯罪；2.事件发生原因是由于执法人员未能规范执法，没有穿制服，出示证件是一晃而过，并没有让涉案的两被告看到证件的内容，只是看到了证件的封面，在此情况下被告人或普通人是很难辨别是否属于在执行公务，应当减轻处罚；3.该事件没有导致严重后果。综上，恳请法庭认定被告的行为不属于犯罪，即使认定属于犯罪，也考虑上述量刑情节，给予从轻处罚。被告人潘锦彬辩解称：对指控的事实及定性无异议，但其是事后才知道对方是警察。其辩护人提出以下辩护意见：1.被告人潘锦彬没有妨碍公务的故意，因辅警林某才在执行公务时没有任何警用标识，被告人潘锦彬不能看出其在执行公务。2.辅警林洪才执行公务程序违法，违法规定扣押个人财物从而引发冲突。3.辅警林洪才的执法行为不合理、不恰当、不合法，从而激发矛盾，被告潘锦彬并没有直接造成辅警林洪才受伤的暴力殴打行为，未达到暴力、威胁国家工作人员执行公务的程度。因此对被告人潘锦彬以妨害公务罪论处依据不足。经审理查明：2017年11月5日，罗定市公安局船步派出所民警蓝某耀带领辅警林某才、梁某便衣先行前往罗定市船步镇仓地村委仓地村巡逻伏击。16时30分许，巡至一民居屋门前时，发现有多人聚赌，聚赌人员发现有警察前来查处时即四散逃走，其中陈某凤在逃跑过程中跌倒在地，被民警控制及暂扣手机一台，并口头传唤到派出所接受调查。被告人潘啟华得知其妻子陈某凤被民警控制后即来到现场，要求民警放人及发还手机，当遭拒后，被告人潘啟华便纠集被告人潘锦彬来到现场，强行抢走被暂扣的陈某凤手机，并动手打伤正在执行公务的辅警林某才。经罗定市公安司法鉴定中心鉴定，辅警林某才的伤势已经构成轻微伤。以上事实，有公诉机关提交，并经庭审举证、质证的以下证据予以证实：一、书证（一）查获经过，证明公安机关于2017年11月5日将涉嫌妨害公务的二被告人抓获。（二）情况说明、破案报告书、处警经过、受案登记表，证明2017年11月5日16时30分许，船步派出所民警蓝某耀、李某伟带领辅警林某才根据线索去到仓地村委仓地村一屋前查处一赌博窝点时，在现场查获疑似涉赌人员陈某凤，遭到被告人潘啟华、潘锦彬阻碍执法，抢走扣押的手机及带走涉赌人员陈某凤，致使辅警林某才受轻微伤。后公安机关在船步镇卫生院将涉嫌妨害公务的被告人强制传唤至船步派出所接受调查。2017年11月17日对二被告人刑事拘留。（三）行政处罚决定书、行政拘留执行回执、行政处罚告知笔录，证实被告人潘啟华、潘锦彬因阻碍执行职务被行政拘留十日，自2017年11月6日至2017年11月16日（四）疾病诊断证明书、照片，证明林某才全身多处软组织挫伤。（五）户籍资料，证明被告人潘啟华、潘锦彬的身份情况，已达刑事责任年龄。二、现场勘验检查工作记录、现场图、照片，证明案发现场位于罗定市船步镇仓地村委仓地村一屋前空地现场的概况。三、鉴定文书，证明林某才的伤势经鉴定构成轻微伤。四、现场执法视频、视频截图及辨认，证明辅警林某才、梁某在民警蓝某耀的带领下，于2017年11月5日在仓地村委仓地村一屋前查处赌博窝点时，被告人潘啟华、潘锦彬阻碍执法及殴打辅警林某才的情况。二被告人均对视频截图进行了辨认。五、证人证言及辨认笔录（一）证人林某才的证言及辨认笔录，证明2017年11月5日下午四时许，船步派出所副所长蓝某耀带领辅警梁某和我到船步镇仓地村查处赌博，下车后便衣进村查看赌博窝点，在接近赌博窝点时由于有人“把风”并有人大叫“捉赌啦”，涉赌人员四散逃跑，一名涉赌妇女陈某凤在逃跑过程中不慎跌倒被我们控制住，后该名妇女的丈夫潘啟华来到现场并问我为什么要追陈某凤，为什么要拿他妻子的手机，我就告知潘啟华我们是船步派出所工作人员（并出示工作证给他），刚才查处赌博时，陈某凤涉嫌赌博逃跑过程中跌倒受伤，手机因案件调查需要所以暂扣。潘啟华与我起了争吵，离开五、六分钟后和潘锦彬一起来到现场，要带走陈某凤并要抢回暂扣陈某凤的手机，后来我和潘啟华、潘锦彬起了冲突，我被潘啟华、潘锦彬两人殴打并被抢走了暂扣陈某凤的手机。经对照片辨认，林某才辨认出潘啟华、潘锦彬是2017年11月5日下午17时许殴打其的两名男子。（二）证人刘某松的证言，证明2017年11月5日下午约16时许，船步派出所的蓝某耀所长带着几个派出所的工作人员在仓地村上寨一房屋面前查处赌博，见到了船步派出所的工作人员林某才也在其中，在查处赌博地点附近见到一台皮卡车型的警车停着。（二）证人梁某的证言及辨认笔录，证明2017年11月5日下午四时许，船步派出所副所长蓝某耀带领辅警梁某和我到船步镇仓地村查处赌博，下车后便衣进村查看赌博窝点，由于现场有人发现了我们，涉赌人员立刻四处逃跑，辅警林某才追一名涉赌妇女到住宅屋角时，该名妇女在翻墙逃跑时不慎跌倒受伤被我们控制住，后自称该名妇女的丈夫的中年男子潘啟华来到现场，在与陈某凤交谈后，想带涉赌人员陈某凤离开，负责看管的辅警林某才马上阻止潘啟华，并告知其我们是船步派出所工作人员（并出示工作证），陈某凤涉嫌赌博需要到派出所协助调查，因案件调查需要扣押了陈某凤的手机，等调查清楚后会把手机发还。潘啟华就与林某才发生争吵，离开几分钟后潘啟华带着一名男青年潘锦彬来到现场，要强行带陈某凤离开，潘啟华与林某才发生争执，并动手抢林某才手中的手机，潘锦彬立刻上去帮手殴打林某才，并将林某才打倒在地，我们现场制止也不听指令，最后他们抢回了手机，强行带着陈某凤离开了涉赌现场，此过程我一直在用执法记录仪拍摄。经对照片辨认，梁某辨认出潘啟华、潘锦彬是2017年11月5日下午17时许殴打辅警林某才的两名男子。（三）证人潘某龙的证言，证明2017年11月5日，在船步镇卫生院，我看我大哥潘啟华和堂弟潘锦彬被警察传唤，潘啟华、潘锦彬两个人就不配合民警工作，想强行离开，我认为他们两人没有犯法，我就在旁边大吵，拉扯民警，想阻止你们警察传唤。（四）证人陈某凤的证言，证明2017年11月5日下午15时许，我到船步镇仓地村委一屋前空地想去抓鸡，后来在空地处有人往外跑，我也跟着往外跑，在跑到一屋边围墙处时，我自己跌倒在地，一个年轻人来到我身边，另一个年轻人拿着一个类似摄像机的物体在拍摄，后来我丈夫来到现场与那个年轻人争吵起来，后来潘锦彬也来到现场，与潘啟华一起与那个年轻人发生冲突，潘啟华和潘锦彬一起从那个年轻人手中抢回了我的手机，和我一起离开了现场。六、被告人的供述与辩解、辨认笔录（一）被告人潘啟华的供述与辩解及辨认笔录，证明2017年11月5日大约4点左右，一名我不认识的妇女来到我工作的地方告诉我派出所来扫赌，我妻子在逃跑过程中脚受伤了，因我工作的地方离我妻子摔伤的地方不远，我去到现场发现我妻子陈某凤坐在地下，被一名男子控制住，我并质问那名男子为什么要抢我妻子的手机，该名男子回答他是派出所的，我便要求对方出示证件，但对方没有出示，因为争执不下，我就离开现场打电话给我堂弟潘锦彬，告诉他我妻子摔伤了，让他过来确认抢我妻子手机那个男子的身份，接着我与潘锦彬回到现场，一起向那名男子要回手机，因该名男子不愿意给回手机，又不出示证件，我就让潘锦彬用手机拍下这名男子的面样，期间这名男子想抢潘锦彬的手机，接下来我与潘锦彬就和这名男子扭打起来，后来我们抢回了手机，就与我妻子、潘锦彬一起离开了现场，旁边有一名男子拿录像机拍下了全过程。我知道这名男子及拿录像机的男子是派出所的人，但我需要知道这名男子是何人，方便以后找人，能够取回手机及知道追我妻子摔倒受伤一事的责任找何人处理。经对照片辨认，潘啟华辨认出辅警林某才的照片，辨认出潘锦彬的照片。（二）被告人潘锦彬的供述与辩解，证明2017年11月5日下午17时许，潘啟华打电话给我，说大嫂陈某凤被人抢了手机，让我过去帮忙，我去到现场，发现潘啟华及陈某凤旁边有一名男子，旁边有一名男子拿摄像机录像，我猜测他们是派出所的工作人员，但我不敢确定，潘啟华对我说该名男子抢了我大嫂的一台手机，要我用手机拍下那名男子的样子，后来潘啟华与该名男子抱打起来，我就上前帮忙，后来我摔倒在地，三人就抱打起来。经对照片辨认，潘锦彬辨认出辅警林某才的照片，辨认出潘啟华的照片本院认为，被告人潘啟华、潘锦彬以暴力方法阻碍国家机关工作人员依法执行职务，其行为均已构成妨害公务罪。公诉机关指控被告人潘啟华、潘锦彬犯妨害公务罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。对于二被告人提出不知道对方是警察的辩解意见及辩护人提出证据不足的辩护意见，经查，事发地位于查赌现场附近，事发过程能明显听到附近的警笛声，便衣抓赌也符合特殊执法的规定和抓赌的实际需要，林某才等警务人员在2017年11月5日下午查处涉赌窝点的执法过程中已表明船步派出所工作人员的身份，且辅警林某才出示了工作证给被告人潘啟华看，争执过程中多次要求二被告人到派出所协助调查，该事实有被告人潘啟华的供述及梁某、刘某松等多名证人的证言予以证实，并有执法记录视频予以印证，上述证据能形成完整的证据链，足以认定被告人潘啟华知道林某才正在执行职务的警察身份，对妨碍公务的行为具有直接故意，被告人潘锦彬来到案发现场时，被告人潘啟华正与林某才发生争执并要林某才出示证件，林某才明确对其身份有异议的，可到船步派出所讲清楚，根据当时的执法环境，听到警笛声、执法记录仪现场拍摄，故被告人潘锦彬应当知道或明知林某才正在执行职务的警察身份，对妨碍公务的行为具有间接故意，两人成立妨碍公务罪的共同犯罪。在共同犯罪中，被告人潘啟华起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的处罚。被告人潘锦彬在同案人的纠集下参与作案，起次要作用，是从犯，应当从轻处罚。对于被告人潘啟华、潘锦彬提出其没有殴打警务人员的辩解意见，经查，被告人潘啟华、潘锦彬将辅警林某才制服在地上，抢回手机，致辅警林某才左上臂、上唇、背部、右小腿全身多处软组织挫伤的事实有林某才、梁某的证言予以证实，并有疾病诊断证明书、照片、鉴定文书、执法记录视频等证据予以印证，上述证据能形成完整的证据链，足以认定。综上，对被告人潘啟华、潘锦彬提出的辩解意见及辩护人提出的辩护意见，理据不足，本院不予采纳。根据二被告人的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十七条第一款、第五款、第二十六条、第二十七条的规定，判决如下一、被告人潘啟华犯妨害公务罪，判处有期徒刑八个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2017年11月6日起至2018年7月5日止。）二、被告人潘锦彬犯妨害公务罪，判处有期徒刑六个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2017年11月6日起至2018年5月5日止。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广东省云浮市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长陈汉文人民陪审员赖杰人民陪审员温志杰二〇一八年四月十日书记员林灿强

高亮非法处置查封、扣押、冻结的财产一审刑事判决书黑龙江省富裕县人民法院刑事判决书（2019）黑0227刑初41号：黑龙江省富裕县人民检察院以黑富裕检刑诉〔2019〕38号起诉书，指控被告人高亮犯非法处置扣押的财产罪，于2019年2月22日向本院提起公诉。本院于同日立案受理，并依法组成合议庭，于2019年4月12日公开开庭审理了本案。富裕县人民检察院指派检察员谷晋出庭支持公诉，被告人高亮及其指定辩护人赵杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结黑龙江省富裕县人民检察院以黑富裕检刑诉〔2019〕38号起诉书指控，被告人高亮因与范俊喜债务纠纷在富裕县人民法院于2015年6月16日达成调解，调解后范某喜向法院申请执行。富裕县人民法院在执行申请中，查明高亮有可供执行财产，于2016年1月28日裁定扣押高亮绵羊120只。扣押后高亮外出打工，走时告知其妻子马某，如果价格好可以将绵羊变卖，并让其儿子高某饲养绵羊，但没有告知卖羊需经法院同意或者将卖羊款上交法院，后高某将120只绵羊变卖四万余元，用于挥霍。被告人高亮于2018年2月12日在山东省威海市港口码头被威海市公安局抓获。公诉机关认为，被告人高亮变卖已被司法机关扣押的财产，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百一十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法处置扣押的财产罪追究其刑事责任。被告人系坦白，应根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款规定处罚。并提出对被告人高亮判处有期徒刑六个月至一年六个月。被告人高亮对检察机关指控其犯非法处置扣押的财产罪未提出异议不辩解。指定辩护人赵杰提出以下辩护意见：一、被告人高亮在案发后，如实供述犯罪事实，具有坦白情节；二、被告人系初犯、偶犯、认罪态度好，主观恶性小。综上，可对被告人从轻处罚。经审理查明，被告人高亮因与范俊喜债务纠纷在富裕县人民法院于2015年6月16日达成调解，调解后范某喜向法院申请执行。富裕县人民法院在执行申请中，查明高亮有可供执行财产，于2016年1月28日裁定扣押高亮绵羊120只。扣押后高亮外出打工，走时告知其妻子马某，如果价格好可以将绵羊变卖，并让其儿子高某饲养绵羊，但没有告知卖羊需经法院同意或者将卖羊款上交法院，后高某将120只绵羊变卖四万余元，用于挥霍。被告人高亮于2018年2月12日在山东省威海市港口码头被威海市公安局抓获。上述事实，有控方提供，经庭审质证、认证的下列证据证实：（1）书证1、户籍证明，证实被告人高亮系具有完全刑事责任能力的成年人；2、抓获经过，证实被告人高亮于被告人高亮于2018年2月12日在山东省威海市港口码头被威海市公安局抓获；3、民事调解书，证实被告人高亮与范某喜因民间借贷纠纷双方达成调解的情况；4、执行申请、执行通知书、执行裁定书、送达回证、证实经申请人申请，富裕县人民法院高亮送达民事裁定书，扣押其所有的120只绵羊的，被告人高亮签收的情况；5、富裕县价格认证中心富价认（刑）字［2018］15号关于羊的价格认定结论书，证实120只羊于2016年7月市场零售价格为人民币35450.00元；6、离婚登记表，证实被告人高亮与马某于2015年9月21日离婚的情况；7、调查笔录一份，证实范某喜同意被告人高亮父亲代为偿还15000.00元，对被告人谅解，并建议对被告人高亮判处缓刑的情况。（二）证人证言1、证人高某（被告人高亮儿子）证言证实：其父亲钱别人钱，其家中2016年养了120只绵羊，后其父亲外出打工，让其代为饲养这些羊，后高某将这120只羊卖了四万元钱，钱给挥霍了的情况；2、证人吴某（被告人高亮邻居）证言证实：被告人高亮家2016年有120只左右绵羊，后来让高亮儿子高某给买了的情况。（三）被告人供述与辩解被告人高亮的供述，证实因为欠他人欠款，家中120只绵羊被法院扣押，后其外出打工，走时告知其妻子马某价格好可以卖羊，并让其儿子高某代为饲养这些羊，后高某把羊给卖掉，钱给挥霍了的情况。上述证据来源合法，且客观真实、关联一致，本院均予确认本院认为，被告人高亮非法处置人民法院扣押的财产，妨害司法秩序，侵犯了人民法院裁判的权威性，情节严重，其行为已构成非法处置扣押的财产罪。公诉机关的指控事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人高亮犯非法处置扣押的财产罪，依法应当判处三年以下有期徒刑、拘役或者罚金。关于被告人高亮指定辩护人提出的高亮在案发后，能自愿认罪，如实供述犯罪事实，具有坦白情节，可对其从轻处罚的辩护意见，符合法律规定，予以采纳；其他辩护意见在量刑时予以考虑。被告人高亮在案发后，能自愿认罪，如实供述其全部犯罪事实，具有坦白情节，并取得申请人谅解，可对其从轻处罚。公诉机关对被告人高亮提出的量刑建议适当，予以采纳。鉴于被告人高亮犯罪情节较轻，有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对其所居住的社区没有重大不良影响，可以对其宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百一十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一款和第七十三条第二款、第三款的规定，判决如下被告人高亮犯非法处置扣押的财产罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向齐齐哈尔市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长袁克斌审判员屈文祥审判员李相华二〇一九年四月十二日书记员吴海南

꾐某开设赌场一审刑事判决书广西壮族自治区玉林市福绵区人民法院刑事判决书（2016）桂0903刑初28号：广西壮族自治区玉林市福绵区人民检察院以玉福检刑诉（2016）15号起诉书指控被告人徐某犯开设赌场罪，于2016年3月24日向本院提起公诉，本院于同月30日立案并依法适用普通程序组成合议庭，于2016年5月31日公开开庭审理了本案。广西壮族自治区玉林市福绵区人民检察院指派检察员陈一星出庭支持公诉，被告人徐某到庭参加诉讼。现已审理终结广西壮族自治区玉林市福绵区人民检察院指控，2015年11月底至2015年12月11日，被告人徐某、梁某某（中止审理）伙同梁甲、唐某、姚某某、梁乙、黄某某（均另案处理）等七人在玉林市福绵区成均镇石围村对面良出水岭的树林里用塑料布盖了一个棚子并购买了桌子、凳子，利用塑料粒子、麻将为赌具，以“抓摊”的方式进行聚众赌博，每次聚众约20至30人进行赌博，徐某负责聚集人员赌博，梁某某负责维持赌场的秩序，至案发时共抽头渔利21000元，徐某分得3000元，梁某某分得1200元。对指控的事实，检察机关提交相应的证据，并认为被告人徐某伙同他人开设赌场，为他人赌博提供场所，其行为已构成开设赌场罪。在共同犯罪过程中，被告人徐某积极参与，起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人徐某如实供述自己的罪行，是坦白，可以从轻处罚。请求本院适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款和第四款、第六十七条第三款的规定，对被告人徐某定罪处罚。被告人徐某对起诉书指控的事实和罪名没有异议。经审理查明：2015年11月底至2015年12月11日，被告人徐某伙同梁某某（中止审理）、梁甲、唐某、姚某某、梁乙、黄某某（均另案处理）等七人在玉林市福绵区成均镇石围村对面良出水岭的树林里用塑料布盖了一个棚子并购买了桌子、凳子，利用塑料粒子、麻将为赌具，以“抓摊”的方式进行聚众赌博，每次聚众约20至30人进行赌博，徐某负责聚集人员赌博，梁某某负责维持赌场的秩序，至案发时该赌场共抽头渔利21000元，徐某、梁某某各分得3000元。2015年12月11日，该赌场被公安民警查获，当场抓获徐某、梁某某及20多名赌徒，并查获了赌具塑料粒子一批，麻将一副和赌资17967元。以上事实，有检察机关提交的，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：1、受案登记表、立案决定书，证实2015年12月11日15时许，公安机关在玉林市福绵区成均镇石围村对面良出水岭的树林查获了一个赌场。经调查后发现该案系徐某、梁某某等人从2015年11月底至2015年12月11日陆续在出水岭进行开设赌场，抽水，非法牟利。同月22日，公安机关对该案立案侦查。2、户籍证明，证实被告人徐某的身份情况。3、抓获经过，证实2015年12月11日15时许，公安机关接一匿名群众报警称，在玉林市福绵区成均镇石围村对面良出水岭的树林里有人聚众赌博，要求处理。接报警后，该局立即组织警力赶赴现场进行查处。到现场后，把涉嫌赌博的梁某某、徐某等人抓获。4、行政处罚决定书，2015年12月12日，梁某某、徐某等人因赌博被玉林市公安局福绵分局行政拘留十五日，罚款1900元。5、证据保全清单、扣押物品清单、扣押清单、收缴物品清单、广西壮族自治区非税收入一般缴款书，证实2015年12月12日，公安机关将在现场收缴的赌资共计17967元及梁某乙等13名赌博人员缴纳的罚款共计12600元，以上款项共计30567元于2016年1月12日罚没上交国库。6、证人梁某甲、梁某乙、唐某甲、姚某、宁某、王某、韩某、唐某乙、唐某丙、李某甲、钟某、唐某丁、唐某戊、杨某、唐某己、唐某庚、李某乙、梁某丙、唐某辛、唐某壬、梁某丁、梁某戊，证实2015年12月11日，他们均到玉林市福绵区成均镇石围村对面良出水岭的赌场参与了赌博。赌场是用塑料纽扣为赌具，以“抓摊”的方式进行赌博，现场有人负责抽水。7、现场勘查笔录、现场图、现场照片，证实现场中心位于玉林市福绵区成均镇石围村对面良出水岭树林内，现场北面是一片坟地，南面、东面是速生桉树林，西面是树林，现场中心是一间水泥砖房子，房子门前是一个铁架搭成的棚子，赌博位置位于棚子内，现场缴获赌具一批。8、辨认笔录及辨认照片，证实被告人徐某辨认出唐某、梁某某、姚某某、黄某某、梁甲、梁乙伙同其开设赌场；同案人梁某某辨认出徐某、梁乙、梁甲、黄某某、唐某、姚某某伙同其开设赌场。9、同案人梁某某的供述，证实其伙同徐某、梁乙、梁甲、黄某某、唐某、姚某某七人在福绵区成均镇石围村对面良出水岭的一个棚寮开设一个赌场，该赌场到公安机关查处时已经开设有十几天了，赌场是用纽扣以分摊的形式进行赌博，从闲家赢得的钱中进行抽水。庄家大部分是唐某等人叫来的，其负责在赌散之后发放车费，其共分得3000元。10、被告人徐某的供述，证实开设赌场的时间、地点、参加人员等与起诉书指控的一致。另查明：庭审后，被告人徐某的家属代其缴纳罚金人民币五千元，退出违法所得人民币三千元。以上事实，有广西壮族自治区非税收入一般缴款书证实本院认为，被告人徐某以营利为目的，伙同他人开设赌场，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控被告人徐某犯开设赌场罪的罪名成立。被告人徐某伙同他人共同故意实施犯罪，是共同犯罪。在开设赌场罪的共同犯罪中，徐某积极参与，起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。徐某如实供述自己的罪行，且当庭认罪，是坦白，依法可以从轻处罚。且其家属自愿代其缴纳罚金，并积极退出违法所得，依法亦可酌情从轻处罚。根据被告人徐某犯罪的事实、犯罪的性质、情节、悔罪表现及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款和第四款、第六十七条第三款、第六十四条、第五十二条以及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款、第八条之规定，判决如下一、被告人徐某犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年12月12日起至2016年7月11日止。罚金已缴纳。）二、被告人徐某退出的违法所得人民币三千元，予以没收，上缴国库；对所收缴的赌具予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广西壮族自治区玉林市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长龙巧萍人民陪审员陈正霞人民陪审员庞群二〇一六年六月二十七日书记员苏晓慧