陈某、吴某某盗窃一审刑事判决书成都市新都区人民法院刑事判决书（2016）川0114刑初506号：成都市新都区人民检察院以成新检公诉刑诉（2016）第476号起诉书指控被告人陈某、吴某某犯盗窃罪，指控被告人吴某某、邱某某、柳某某犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，指控被告人邱某某犯非法持有枪支罪，于2016年9月20日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。成都市新都区人民检察院指派代理检察员史贤星出庭支持公诉，被告人陈某、吴某某、邱某某、柳某某及辩护人周晓东到庭参加诉讼。现已审理终结成都市新都区人民检察院指控，1、2016年2月16日3时许，被告人陈某经事先预谋，窜至成都市金牛区茶店子瓦子村2组62号地界用自制的Ｔ型工具将停放在路边的一辆灰色夏利轿车（车牌号：川Ａ×××××）盗走。经鉴定，该车价值3000元。2、2016年2月20日4时许，被告人陈某经事先预谋，窜至成都市金牛区跃进村5组35号地界用自制的Ｔ型工具将停放在路边的一辆黑色比亚迪Ｆ0轿车（车牌号：川Ａ×××××）盗走，后以1300元价格销赃给被告人邱某某。经鉴定，该车价值5000元。2016年4月29日9时许，民警将被告人邱某某挡获并在其驾驶的黑色比亚迪车上查获一支由射钉枪改装的枪支。经鉴定，该枪支属于《中华人民共和国枪支管理法》所规定的枪支。3、2016年3月4日3时许，被告人陈某经事先预谋，窜至成都市金牛区跃进村8组地界用自制的Ｔ型工具将停放在路边的一辆银色松花江路宝轿车（车牌号：川Ａ×××××）盗走。经鉴定，该车价值1000元。4、2016年3月6日4时许，被告人陈某经事先预谋，窜至成都市金牛区青杠村9组69号地界用自制的Ｔ型工具将停放在路边的一辆银色起亚千里马轿车（车牌号：川Ａ×××××）盗走。被告人吴某某明知该车系被盗车仍以1800元价格购买。经鉴定，该车价值4000元。5、2016年3月15日3时许，被告人陈某经事先预谋，窜至成都市金牛区茶店子瓦子村地界的华严路47号对面巷子用自制的Ｔ型工具将停放在巷子里的一辆棕色奇瑞Ｅ3轿车（车牌号：川Ｚ×××××）盗走。经鉴定，该车价值28000元。6、2016年3月15日4时许，被告人陈某经事先预谋，窜至成都市金牛区茶店子瓦子村2组82号地界用自制的Ｔ型工具将停放在路边的一辆红色奇瑞ＱＱ轿车（车牌号：川Ａ×××××）盗走。被告人吴某某明知该车系被盗车的情况下，仍用17颗麻古作为交换，购得该车。经鉴定，该车价值2000元。7、2016年3月20日4时许，被告人陈某窜至成都市青羊区抚琴街将刘某某停放在路边的一辆蓝色现代雅绅特轿车（车牌号：川Ａ×××××）盗走，后经被告人柳某某介绍以2200元价格低价变卖给他人，柳某某从中收取好处费400元。经鉴定，该车价格为21000元。8、2016年3月30日4时许，被告人陈某经事先预谋，窜至成都市金牛区天回镇成都军区总医院门口用自制的Ｔ型工具将停放在路边的一辆红色现代瑞纳轿车（车牌号：云Ｃ×××××）盗走。经鉴定，该车价值40000元。9、2016年4月15日4时许，被告人陈某伙同“王某”（在逃）经事先预谋，窜至成都市成华区青莲建材市场由王某望风陈某用自制的Ｔ型工具将停放在坝子里的一辆白色哈飞路宝轿车（车牌号：川Ａ×××××）盗走。经鉴定，该车价值3000元。10、2016年4月17日3时许，被告人陈某伙同吴某某经事先预谋，窜至成都市新都区龙桥镇龙腾大道用自制的Ｔ型工具将停放在路边的一辆红色别某越轿车（车牌号：川Ａ×××××）盗走。经鉴定，该车价值28000元。11、2016年4月27日4时许，被告人陈某经事先预谋，窜至成都市金牛区金立路西城首峻门口用自制的Ｔ型工具将停放在路边的一辆灰色雪佛兰赛欧轿车（车牌号：川Ａ×××××）盗走。经鉴定，该车价值30000元。上述事实，公诉机关向法庭出示和宣读的证据有受案登记表、到案经过、现场勘验笔录及照片、辨认笔录及照片、鉴定意见、刑事判决书、被害人陈述、被告人供述与辩解等。公诉机关认为，被告人陈某、吴某某的行为构成盗窃罪，被告人吴某某、邱某某、柳某某的行为构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪，被告人邱某某的行为构成非法持有枪支罪，请求依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百一十二条、第一百二十八条、第二十五条、第七十一条、第六十九条的规定判处。被告人陈某、吴某某、邱某某、柳某某对公诉机关指控的犯罪事实无异议。辩护人对公诉机关指控被告人邱某某犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪、非法持有枪支罪无异议，但提出被告人邱某某归案后如实交代犯罪事实，有坦白情节，犯罪主观恶性不深，有悔罪表现，系初犯，请求人民法院对被告人邱某某从宽处罚。经审理查明1、2016年2月16日3时许，被告人陈某窜至成都市金牛区茶店子瓦子村2组62号地界用自制的Ｔ型工具将贺某某停放在路边的一辆灰色夏利轿车（车牌号：川Ａ×××××）盗走。经鉴定，该车价值3000元。现该车已追回发还失主。2、2016年2月20日4时许，被告人陈某窜至成都市金牛区跃进村5组35号地界用自制的Ｔ型工具将刘某某停放在路边的一辆黑色比亚迪Ｆ0轿车（车牌号：川Ａ×××××）盗走，后以1300元价格销赃给被告人邱某某。经鉴定，该车价值5000元。现该车已追回发还失主。2016年4月29日9时许，民警将被告人邱某某挡获并在其驾驶的黑色比亚迪车上查获一支由射钉枪改装的枪支。经鉴定，该枪支属于《中华人民共和国枪支管理法》所规定的枪支。3、2016年3月4日3时许，被告人陈某窜至成都市金牛区跃进村8组地界用自制的Ｔ型工具将麦某某停放在路边的一辆银色松花江路宝轿车（车牌号：川Ａ×××××）盗走。经鉴定，该车价值1000元。现该车已追回发还失主。4、2016年3月6日4时许，被告人陈某窜至成都市金牛区青杠村9组69号地界用自制的Ｔ型工具将停李某某放在路边的一辆银色起亚千里马轿车（车牌号：川Ａ×××××）盗走。被告人吴某某明知该车系被盗车仍以1800元价格购买。经鉴定，该车价值4000元。5、2016年3月15日3时许，被告人陈某经事先预谋，窜至成都市金牛区茶店子瓦子村地界的华严路47号对面巷子用自制的Ｔ型工具将张某停放在巷子里的一辆棕色奇瑞Ｅ3轿车（车牌号：川Ｚ×××××）盗走。经鉴定，该车价值28000元。6、2016年3月15日4时许，被告人陈某窜至成都市金牛区茶店子瓦子村2组82号地界用自制的Ｔ型工具将李某某停放在路边的一辆红色奇瑞ＱＱ轿车（车牌号：川Ａ×××××）盗走。被告人吴某某明知该车系被盗车的情况下，仍用17颗麻古作为交换，购得该车。经鉴定，该车价值2000元。7、2016年3月20日4时许，被告人陈某窜至成都市青羊区抚琴街将刘某某停放在路边的一辆蓝色现代雅绅特轿车（车牌号：川Ａ×××××）盗走，后经被告人柳某某介绍以2200元价格低价变卖给他人，柳某某从中收取好处费400元。经鉴定，该车价格为21000元。8、2016年3月30日4时许，被告人陈某窜至成都市金牛区天回镇成都军区总医院门口用自制的Ｔ型工具将李某某停放在路边的一辆红色现代瑞纳轿车（车牌号：云Ｃ×××××）盗走。经鉴定，该车价值40000元。9、2016年4月15日4时许，被告人陈某伙同“王某”（在逃）经事先预谋，窜至成都市成华区青莲建材市场由王某望风陈某用自制的Ｔ型工具将罗某某停放在坝子里的一辆白色哈飞路宝轿车（车牌号：川Ａ×××××）盗走。经鉴定，该车价值3000元。10、2016年4月17日3时许，被告人陈某伙同吴某某经事先预谋，窜至成都市新都区龙桥镇龙腾大道用自制的Ｔ型工具将潘某停放在路边的一辆红色别某越轿车（车牌号：川Ａ×××××）盗走。经鉴定，该车价值28000元。11、2016年4月27日4时许，被告人陈某窜至成都市金牛区金立路西城首峻门口用自制的Ｔ型工具将唐某某停放在路边的一辆灰色雪佛兰赛欧轿车（车牌号：川Ａ×××××）盗走。经鉴定，该车价值30000元。上述事实，被告人陈某、吴某某、邱某某、柳某某在庭审过程中无异议且认罪，并有到案经过，陈某、吴某某、邱某某、柳某某讯问笔录，检查笔录，现场勘查笔录、照片，现场指认照片、笔录，价格鉴定意见书，鉴定书，前科材料、被害人陈述等证据予以证实，足以认定

陈某、李某某盗窃罪一审刑事判决书四川省成都市新都区人民法院刑事判决书（2019）川0114刑初170号：成都市新都区人民检察院以成新检公诉刑诉〔2019〕131号起诉书指控被告人陈某、李某某犯盗窃罪，于2019年2月27日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。成都市新都区人民检察院指派检察员沈向蓉出庭支持公诉。被告人陈某、李某某到庭参加诉讼。现已审理终结经审理查明：1.2018年8月9日15时55分许，被告人陈某伙同被告人李某某经事先预谋，由陈某驾驶一辆悬挂车牌号为“川Ａ×××××”的青色“东风雪铁龙Ｃ5”轿车搭载李某某，在成都市新都区军屯镇东岳村4组100号“成都市德祥蒸笼制品厂”的停车棚内，采用陈某望风、李某某撬锁的方式，将被害人祁某停放的一辆红色“奇蕾”牌二轮电瓶车（鉴定价格2117元）盗走。二被告人将被盗电瓶车以800元的价格销赃后均分耗用。2.2018年8月11日16时43分许，被告人陈某伙同被告人李某某经事先预谋，由陈某驾驶一辆青色“东风雪铁龙Ｃ5”轿车搭载李某某，在成都市新都区军屯镇深水街194号文昌酒厂铺面内，采用陈某望风、李某某撬锁的方式，将被害人陈某1停放的一辆红白色“申讯”牌二轮电瓶车盗走。二被告人将被盗电瓶车以800元的价格销赃后均分耗用。3.2018年8月22日14时30分许，被告人陈某伙同被告人李某某经事先预谋，由陈某驾驶一辆悬挂车牌号为“川Ａ×××××”的青色“东风雪铁龙Ｃ5”轿车搭载李某某，在成都市新都区军屯镇郭家村3组110号新都冠生园食品厂的停车棚内，采用陈某望风、李某某撬锁的方式，将被害人陈某2停放的一辆红黑色“倍特”牌二轮电瓶车（鉴定价格2367元）盗走。二被告人将被盗电瓶车以1200元的价格销赃后均分耗用。4.2018年9月2日14时许，被告人陈某伙同被告人李某某经事先预谋，由陈某驾驶一辆悬挂车牌号为川Ａ×××××Ｚ”的青色“东风雪铁龙Ｃ5”轿车搭载李某某，在成都市新都区新繁镇帝标路66号万利家具厂的停车棚内，采用陈某望风、李某某撬锁的方式，将被害人付某停放的一辆红色“倍特”牌二轮电瓶车（鉴定价格1383元）盗走。二被告人将被盗电瓶车以400元的价格销赃后均分耗用。2018年9月7日10时许，民警在成都市青白江区大湾镇大夫东路路段一饭店内将被告人陈某、李某某挡获。另查明，公安机关从被告人陈某处扣押有青色“东风雪铁龙Ｃ5”轿车1辆、车牌两副（车牌号为川Ａ×××××Ｚ”和川Ａ×××××0”）、电瓶车钥匙1把、装有作案工具的皮包2个及作案工具若干。另有，青色“东风雪铁龙Ｃ5”轿车的真实牌照为川Ａ×××××0”，该车所有人为案外人黄某某。现该青色“东风雪铁龙Ｃ5”轿车、川Ａ×××××0”车牌、轿车钥匙及行驶证均已发还车主黄某某。上述事实，被告人陈某、李某某在庭审过程中无异议且认罪，并有受案登记表、立案决定书、户籍证明、到案经过、辨认笔录及照片、指认现场笔录及照片、监控视频截图、被害人陈述电某票、证人证言、搜查笔录、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、发还清单、价格鉴定意见书、鉴定意见通知书、现场勘验笔录、现场图及照片、作案工具照片及指认照片、刑事判决书、释放证明、监控视频、被告人供述等证据予以证实，足以认定本院认为，被告人陈某、李某某以非法占有为目的，多次秘密窃取他人财物，数额较大，其行为均构成盗窃罪。成都市新都区人民检察院指控被告人陈某、李某某犯盗窃罪，事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以支持。二被告人基于同一犯意，共同实施盗窃的行为，系共同犯罪。二被告人在刑罚执行完毕五年以内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，本院依法对其均从重处罚。二被告人均有多次盗窃前科，本次再犯盗窃罪，主观恶性相对较深，本院酌定对其均从重处罚。二被告人归案后，如实供述犯罪事实，系坦白，本院依法对其均从轻处罚。综合被告人的犯罪情节、社会危害后果以及归案后的认罪态度、悔罪表现等因素，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第五十三条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下一、被告人陈某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金三千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年9月7日起至2019年9月6日止。罚金在本判决发生法律效力的第二日起三日内缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。）二、被告人李某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金三千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年9月7日起至2019年9月6日止。罚金在本判决发生法律效力的第二日起三日内缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。）三、二被告人违法所得的财物依法退赔被害人；违法所得的赃款3200元依法予以追缴；公安机关扣押的作案工具依法予以没收；其余物品由扣押机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省成都市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判员张琳二〇一九年三月六日书记员骆才华

黄立梅生产、销售假药罪一审刑事判决书江苏省邳州市人民法院刑事判决书（2018）苏0382刑初650号：邳州市人民检察院以邳检诉刑诉〔2018〕567号起诉书指控被告人黄立梅犯销售假药罪，于2018年9月3日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭进行了审理。邳州市人民检察院指派检察员谭长超出庭支持公诉，被告人黄立梅到庭参加诉讼。现已审理终结公诉机关指控，2017年6月15日，被告人黄立梅因涉嫌犯销售假药罪被邳州市公安局取保候审，同年10月11日移送邳州市人民检察院审查起诉，2018年3月27日被提起公诉。被告人黄立梅在取保候审期间，又多次从孙某（另案处理）处购买“虫草鹿鞭王”、“虫草强肾王”、“万艾可枸橼酸西地那非片”等壮阳类产品，通过手机微信向外销售。其中，2018年1月20日，被告人黄立梅通过微信向张某销售“虫草强肾王”1盒及其它壮阳产品。2018年3月21日，被告人黄立梅在送货途中被邳州市公安局运河派出所民警查获，从其车内查获“虫草鹿鞭王”、“虫草强肾王”各2盒。同日办案民警在其家中搜查并扣押“虫草鹿鞭王”13盒、“虫草强肾王”23盒、“万艾可枸橼酸西地那非片”11盒、“美国伟哥”1盒、“增大延时片”16盒、“玛咖片”13盒、“二度春”2盒及其它一些非药品。经徐州市食品药品监督管理局认定，上述产品均应当按假药论处。被告人黄立梅被查获后如实供述了主要犯罪事实。上述事实，被告人黄立梅在开庭审理过程中亦无异议，并有其在侦查阶段的供述，证人孙某、张某、钱某等人的证言，微信聊天记录，搜查笔录及扣押物品清单，徐州市食品药品监督管理局回复文件，电子证据检查工作记录，微信转账交易记录，刑事判决书，被告人刑事责任年龄证明、发破案经过及到案经过等证据证实，足以认定本院认为，被告人黄立梅违反国家药品管理法规，为谋取非法利益，明知是假药仍予以销售，其行为构成销售假药罪。公诉机关指控的事实、罪名成立，本院予以确认。论罪，被告人黄立梅应在三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金的幅度内处罚。其归案后如实供述主要犯罪事实，可以从轻处罚。被告人黄立梅系刑罚执行完毕以前，发现还有其他罪没有判决，应对该罪作出判决，实行数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第七十条、第六十九条、第六十七条第三款之规定，判决如下被告人黄立梅犯销售假药罪，判处拘役五个月，罚金人民币一千元，与前罪所判有期徒刑六个月，罚金人民币一千元并处，决定执行有期徒刑六个月，罚金人民币二千元（已交纳），上缴国库。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年3月22日起至2018年9月21日止。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省徐州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判员周启银二〇一八年九月十八日书记员于恒恒

䅳于原审被告人许绪忠、赵建军、林财超、段武斌、黄丙乾、刘孝宏、钟锡先、陈应红、范绍文犯非法经营罪一案的刑事判决书湖南省湘潭市中级人民法院刑事判决书（2018）湘03刑终90号：湖南省湘潭县人民法院审理湖南省湘潭县人民检察院指控原审被告人许绪忠、赵建军、林财超、段武斌、黄丙乾、刘孝宏、钟锡先、陈应红、范绍文犯污染环境罪，并对原审被告人许绪忠、赵建军、林财超、段武斌、黄丙乾、刘孝宏，原审附带民事诉讼被告人符安峰、广东先导稀材股份有限公司提起刑事附带民事公益诉讼一案，于2018年2月8日作出（2017）湘0321刑初472号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人许绪忠、黄丙乾、刘孝宏对刑事部分不服，向本院提出上诉，其中原审被告人许绪忠、刘孝宏在上诉期满后又撤回上诉。该判决附带民事部分已经发生法律效力。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结原审判决认定：2017年2月，被告人许绪忠、赵建军、段武斌、林财超、黄丙乾与符安峰（另案处理）经商议，共同投资50万元开办金属提炼厂。其中许绪忠占股1／3，负责提供技术建厂和生产；赵建军占股1／3，负责采购生产辅料；段武斌、林财超占股1／3，负责采购原材料以及销售产品。为了落实生产场地和协调周边关系，许绪忠、赵建军共同让出17%的股份给黄丙乾和符安峰（符安峰占股12%，黄丙乾占5%的干股）。2017年3月中旬，许绪忠等六人在湘潭县茶恩寺镇茶恩村土桥组租用一空闲房屋开办一无名金属提炼厂，未办理工商营业执照和危险废物经营许可证等任何手续，利用自制设备从含镉工业废渣中提炼锌镉合金。被告人刘孝宏受雇负责工厂的生产现场管理和技术工作。同月，经广东先导稀材股份有限公司业务员钟锡先的介绍，林财超、段武斌从河南省新乡市俊业新材料有限公司购进含镉原材料49.5吨用于生产，生产出的部分锌镉合金经许绪忠联系运至江西省萍乡市湘东区老关镇关里村李书沛经营的无名金属加工厂进行深加工，加工出锌镉合金15.248吨，再由段武斌以179926元的价格销售给了广东省深圳市南山区从事金属贸易的屈清华。后来，林财超、段武斌以长沙能远金属材料有限公司（系林财超独资企业）的名义，通过钟锡先从广东先导稀材股份有限公司购进含镉工业废渣。钟锡先明知长沙能远金属材料有限公司没有危险废物经营许可证，经请示其公司生产总监被告人陈应红、计划部经理被告人范绍文批准后，将44.905吨含镉工业废渣以55000元的价格销售给了林财超、段武斌。该批含镉工业废渣被直接运送至湘潭县茶恩寺镇的无名金属提炼厂。该厂将废渣直接堆放在无防渗漏措施的地面上，生产过程中产生的废气、废渣随意处置。其中16.42吨废渣由许绪忠以3200元的价格销售给了河南省郑州市金达锌品有限责任公司的毛培。2017年5月29日下午，该厂生产设备发生故障，造成大量含镉红色烟尘外泄，导致周边村民身体不适，周边地区环境遭受严重污染。经群众举报，有关部门介入调查。2017年6月20日至24日，湘潭市环境监察支队对现场进行了勘验检查，并委托专业机构对现场的固体废物、混合废渣、周边土壤和地下水等进行采样和检测。经检测，现场的原料（广东先导公司销售的工业废渣）和成品（经加工后提炼出来的锌镉合金）中镉超过了《危险废物鉴别标准一浸出毒性鉴别》标准限值要求，属于危险废物；现场的混合废渣13个有效样品中有10个样品镉浸出含量超过《危险废物鉴别标准一浸出毒性鉴别》的鉴别标准值，属于危险废物；该金属提炼厂外道路旁水坑积存废水中镉超标163倍，周边地下水中镉未超标，三处土壤样品中镉严重超过了《土壤环境质量标准》标准限值，分别是标准限值（1.0ｍｇ／ｐｈ）的62.6倍、68.5倍和1040倍，且显著高于当地土壤对照点样品中的镉含量（3.74ｍｇ／ｐｈ），该金属提炼厂对周边生态环境已经造成严重污染。湘潭市环保局组织环保专家针对该厂擅自处置危险废物导致的土壤污染情况出具了环境污染损害修复方案及专家意见，认为该厂临时厂棚地表土壤污染约70ｍ³，厂房硬化地面受污染表层8.12ｍ³，临时厂棚至107国道约204米道路地表淤泥及土壤污染259.2ｍ³，生产废渣堆积场废渣及土壤，因存在较大的不确定性，初步估算土壤污染为60ｍ³。同时初步确定生态环境修复费用为124.662万元。案发后，林财超、钟锡先、陈应红、范绍文自动向公安机关投案。段武斌在林财超的规劝下自动向公安机关投案。湘潭市公安局已从钟锡先处扣押违法所得款55000元，从段武斌处扣押违法所得款183126元，从无名金属提炼厂处扣押成品锌镉合金10.41吨、含镉废渣27.65吨。案件审理期间，广东先导稀材股份有限公司出资40万元，许绪忠出资118155元，赵建军出资198465元（含代他人垫付），林财超出资156000元（含段武斌47262元），合计出资872620元，共同委托了深圳粤鹏环保技术股份有限公司对无名金属提炼厂所造成附近环境损害进行了修复，已经湘潭市环保局验收合格。广东先导稀材股份有限公司还于2018年1月31日与湖南景翌湘台环保高新技术开发有限公司签署《含镉生产原料应急处理服务合同书》，出资152300元委托其对湘潭市环保局扣押的27.65吨含镉危险废物进行最终处置。原审判决认定上述事实的证据有勘验和辨认笔录、物证、证人证言、鉴定意见、视听资料、被告人供述等。原审判决认为：被告人许绪忠、赵建军、林财超、段武斌、黄丙乾、刘孝宏违反国家规定，无危险废物经营许可证从事利用、处置危险废物经营活动，严重污染环境，其行为构成污染环境罪；被告人钟锡先、陈应红、范绍文明知他人无危险废物经营许可证，向其提供危险废物，严重污染环境，应以污染环境罪的共同犯罪论处。在共同犯罪中，被告人许绪忠、赵建军、林财超、段武斌、黄丙乾、刘孝宏、钟锡先均起主要作用，均系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人陈应红、范绍文起次要作用，均系从犯，应当从轻处罚。被告人林财超、段武斌、钟锡先、陈应红、范绍文犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，均系自首，可以从轻处罚。被告人许绪忠、赵建军到案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。被告人林财超规劝同案犯自首，有立功表现，可以从轻处罚。各被告人共同委托专业机构修复了金属提炼厂附近的生态环境，并经环保主管机关验收合格，可以酌情从轻处罚。被告人段武斌代表金属提炼厂主动上缴违法所得，对各被告人可以酌情从轻处罚。被告人赵建军、林财超、段武斌、钟锡先、陈应红、范绍文犯罪情节较轻，有悔罪表现，没有再犯罪的危险，对其宣告缓刑对所居住的社区没有重大不良影响，可以宣告缓刑。被告人许绪忠、赵建军、林财超、段武斌、黄丙乾、刘孝宏、附带民事诉讼被告人符安峰等人的行为给金属提炼厂周边生态环境造成严重污染，应当承担恢复原状、修复生态环境、依法处置存留的27.65吨危险废物的民事责任。附带民事诉讼被告人广东先导稀材股份有限公司将含镉危险废物销售给无经营许可证的单位，对污染环境的后果应当承担相应的民事责任。根据《中华人民共和国刑法》第三百三十八条、《最高人民法院关于审理环境民事公益诉讼案件适用法律若干问题的解释》第十八条等规定，遂判决：一、被告人许绪忠犯污染环境罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三万元；被告人赵建军犯污染环境罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币三万元；被告人林财超犯污染环境罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币三万元；被告人段武斌犯污染环境罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币三万元；被告人黄丙乾犯污染环境罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币三万元；被告人刘孝宏犯污染环境罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币三万元；被告人钟锡先犯污染环境罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币三万元；被告人陈应红犯污染环境罪，判处拘役六个月，缓刑六个月，并处罚金人民币二万元；被告人范绍文犯污染环境罪，判处拘役六个月，缓刑六个月，并处罚金人民币二万元。二、对湘潭市公安局扣押的被告人段武斌上缴的无名金属提炼厂所有的违法所得人民币183126元和湘潭市环境保护局扣押的成品锌镉合金10.41吨予以没收，上缴国库。三、责令被告人许绪忠、赵建军、林财超、段武斌、黄丙乾、刘孝宏，附带民事诉讼被告人符安峰、广东先导稀材股份有限公司，对湘潭县茶恩寺镇茶恩村土桥组无名金属提炼厂附近的环境损害，按照湘潭市环保局组织环保专家针对该无名金属提炼厂擅自处置危险废物导致的土壤污染情况出具的环境污染损害修复方案进行修复、恢复原状，并应当经湘潭市环境保护局验收合格（已履行）；对湘潭市环境保护局扣押无名金属提炼厂的现寄存于湖南景翌湘台环保高新技术开发有限公司27.65吨含镉危险废物委托有相应资质的单位或企业进行处置，并由处置地的环境保护行政执法机构验收合格。宣判后，原审被告人黄丙乾不服，上诉提出，其没有投资入股，不是主犯，原判量刑过重。经审理查明，原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认本院认为：上诉人（原审被告人）黄丙乾和原审被告人许绪忠、赵建军、林财超、段武斌、刘孝宏违反国家规定，无危险废物经营许可证非法从事利用、处置危险废物经营活动，严重污染环境，情节严重，其行为同时构成污染环境罪和非法经营罪，应当以处罚较重的非法经营罪定罪处罚；原审被告人钟锡先、陈应红、范绍文明知原审被告人林财超等人无危险废物经营许可证，仍向其提供危险废物作为生产原料，应以非法经营罪的共同犯罪论处。原审判决定罪有误，本院予以纠正。在共同犯罪中，原审被告人许绪忠、赵建军、林财超、段武斌、刘孝宏、钟锡先均起主要作用，均系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚，上诉人黄丙乾和原审被告人陈应红、范绍文起辅助作用，系从犯，应当从轻处罚。原审被告人林财超、段武斌、钟锡先、陈应红、范绍文犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，均系自首，可以从轻处罚。原审被告人许绪忠、赵建军到案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。原审被告人林财超规劝同案犯自首，有立功表现，可以从轻处罚。原审被告人许绪忠等人出资委托专业机构修复了金属提炼厂附近的生态环境，并经环保主管机关验收合格，对各上诉人、原审被告人可酌情从轻处罚。上诉人黄丙乾和原审被告人赵建军、林财超、段武斌、钟锡先、陈应红、范绍文犯罪情节较轻，有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住的社区没有重大不良影响，可以宣告缓刑。上诉人黄丙乾上诉提出，其没有投资入股，不是主犯，原判量刑过重。经查，上诉人黄丙乾及同案犯的供述均证实，黄丙乾在金属提炼厂持有“干股”，但主要负责联系厂房和协调当地关系，不直接参与生产经营，在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，犯罪情节较轻，且上诉人黄丙乾在二审期间认罪、悔罪，可以适用缓刑，该上诉理由部分成立，本院部分予以采纳。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，但适用法律错误，对上诉人黄丙乾量刑不当。根据《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项、第二十七条、第四十五条、第四十七条、第七十三条，《最高人民法院、最高人民检察院》第六条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项的规定，判决如下一、维持湖南省湘潭县人民法院（2017）湘0321刑初472号刑事附带民事判决的第二项；二、撤销湖南省湘潭县人民法院（2017）湘0321刑初472号刑事附带民事判决的第一项；三、上诉人（原审被告人）黄丙乾犯非法经营罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币三万元（缓刑考验期限从判决确定之日起计算，下同；罚金已缴纳）。原审被告人许绪忠犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，刑期折抵10日，即从2017年7月3日起至2018年6月22日止；罚金限判决生效后十日内缴纳）。原审被告人赵建军犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币三万元（罚金已缴纳）。原审被告人林财超犯非法经营罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币三万元（罚金已缴纳）。原审被告人段武斌犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币三万元（罚金已缴纳）。原审被告人刘孝宏犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币三万元（刑期折抵10日，即从2017年7月3日起至2018年4月22日止；罚金限判决生效后十日内缴纳）。原审被告人钟锡先犯非法经营罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币三万元（罚金已缴纳）。原审被告人陈应红犯非法经营罪，判处拘役六个月，缓刑六个月，并处罚金人民币二万元（罚金已缴纳）。原审被告人范绍文犯非法经营罪，判处拘役六个月，缓刑六个月，并处罚金人民币二万元（罚金已缴纳）。本判决为终审判决审判长李晖审判员李柏文审判员夏文成二〇一八年六月二日代理书记员曾苗

杨某3、梁某1滥伐林木一审刑事判决书广东省翁源县人民法院刑事判决书（2017）粤0229刑初129号：翁源县人民检察院以翁检公诉刑诉［2017］119号起诉书指控被告人杨某3、梁某1犯滥伐林木罪，于2017年6月19日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。翁源县人民检察院检察员苏春图，被告人杨某3、梁某1到庭参加了诉讼。现已审理终结公诉机关指控，被告人杨某3于2016年11月份在翁源县江尾镇黄洞村村民黄某3手中购买到黄洞村黄洞围组“香厂下山”树木的砍伐权后，与被告人梁某1合伙在没有办理林木采伐许可证的情况下，雇请黄洞村村民到“香厂下山”砍伐树木，后将砍伐下来的树木运送到黄洞村杨屋组乌矿洞前坪地上堆放，被公安人员及时查获。经林业工程师鉴定：地点为江尾镇黄洞村第ＩＩ林班、006小班，采伐树种为松、杂、杉木，采伐面积15亩，测算采伐蓄积为43立方米。另查明，2016年12月9日，公安民警在江尾镇黄洞村杨屋组乌矿洞前坪地上扣押到松树18.868立方米、杂树13.42立方米、杉树0.859立方米。上述事实，被告人在开庭审理过程中亦无异议，且有证人黄某1、杨某1、杨某2、黄某2、黄某3、黄某4、黄某5的证言，被告人杨某3、梁某1的供述，户籍证明，到案经过，违法犯罪记录查询情况说明，指认现场笔录及照片，扣押决定书、扣押清单、调取证据清单、自留山林权证，翁林鉴字【2016】130号鉴定意见书，翁源县林业局出具的鉴定意见，翁源县林业局出具的证明，翁价认定【2016】240号价格认定结论书，木材运输证、银行票据，现场勘验笔录、提取痕迹、物证登记表、现场图、现场照片及同步录音录像等证据证实，足以认定本院认为，被告人杨某3、梁某1无视国家法律，违反森林法的规定，未经国家林业管理部门批准并核发林木采伐许可证，任意采伐所承包的林木，且数量较大，其行为均己构成滥伐林木罪，依法应予惩处。二被告人归案后能如实供述自己的犯罪事实，认罪态度较好，依法可以从轻处罚。公诉机关指控二被告人的犯罪事实清楚，证据确实、充分，犯罪罪名成立。根据二被告人的犯罪事实、性质、情节及认罪态度、悔罪表现等，本院决定对其适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十五条第二款、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《最高人民法院关于审理破坏森林资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款、第六条之规定，判决如下一、被告人杨某3犯滥伐林木罪，判处有期徒刑一年十个，缓刑二年六个月，并处罚金人民币一万元。（罚金已缴纳）（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）二、被告人梁某1犯滥伐林木罪，判处有期徒刑一年十个，缓刑二年六个月，并处罚金人民币一万元。（罚金已缴纳）（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）三、本案扣押到的松树18.868立方米、杂树13.42立方米、杉树0.859立方米均予以没收，由公安机关上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向韶关市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判员朱全招二〇一七年七月六日书记员何舒华

张艳明诈骗罪一审刑事判决书辽宁省朝阳市双塔区人民法院刑事判决书（2018）辽1302刑初49号：朝阳市双塔区人民检察院以朝双检公刑诉［2018］28号起诉书指控被告人张艳明犯诈骗罪、非法处置查封的财产罪一案，于2018年1月17日向本院提起公诉。本院受理后，公开开庭进行了审理。朝阳市双塔区人民检察院指派检察员张志军、赵文军等出庭支持公诉，被告人张艳明及其辩护人付佳丽到庭参加诉讼。现已审理终结朝阳市双塔区人民检察院指控，被告人张艳明系朝阳市浦东房地产开发有限公司负责人，2007年赵某与朝阳市浦东房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷一案，在诉讼保全过程中，朝阳市中级人民法院依法冻结被执行人朝阳市浦东房地产开发有限公司账户内存款212万元。冻结生效后，被执行人向法院申请用其所有的13户房产置换冻结的212万元存款中的112万元作为执行担保。朝阳市中级人民法院于2007年8月24日依法查封了被执行人提供的坐落于朝阳市双塔区凌凤街道浦东新村二期住宅13户。其中1号楼10户，即121号、123号、131号、133号、143号、153号、163号、332号、432号、542号；3号楼3户，即121号、131号、141号。其后，对被执行人单位的112万元存款解除了冻结，张艳明在查封清单上签字，证明其所提供的13户房产系执行担保房产。后发现张艳明提供的13户房产中有8户（1号楼123、133、143、332、432、542；3号楼121、131号）在查封前已安置回迁、抵账或出售给他人，占总抵押物价款的59%。被告人张艳明隐瞒事实真相，骗取法院查封财产60余万元。在法院执行期间，被告人张艳明将法院查封的位于“浦东新村”一号楼12-5号、12-6号、12-7号三套网点及1号楼121号、153号、3号楼141号住宅楼在法院查封后非法出售给他人。公诉机关认为，被告人张艳明隐瞒事实真相骗取法院查封的财产，数额巨大；非法变卖法院查封财产，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百一十四条、第六十九条一款的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪、非法处置查封财产罪数罪并罚追究其刑事责任。被告人张艳明辩解，公诉机关指控的事实不成立，其行为不构成犯罪。辩护人认为，一、将张艳明列为犯罪主体不准确，因为浦东公司系有限责任公司，当时诉讼主体及受益人均为浦东公司，且在财产清单上加盖的是公司公章。二、指控非法处置查封财产罪名不成立。本案涉及的所有处分行为均发生在查封前，且涉案法律文书已得到充分执行。三、指控诈骗罪不成立。涉案房产并非被告人主动提供，而是在民众上访下，政府进行协调之后，法院才作出解封100万，再查封部分房产的决定。虽在日后补足了相关手续，但不能说明被告人心存诈骗之意。而且法院查封的财产为被告人名下财产。故不能认定被告人犯有诈骗罪。经审理查明，朝阳市浦东房地产开发有限公司（下称浦东公司）成立于2006年9月1日，法定代表人原系张书颖，2013年6月3日变更为张艳明。2007年8月14日赵某以朝阳市双塔区新华建筑工程公司（下称新华公司）为原告对被告朝阳市浦东房地产开发有限公司（下称浦东公司）提起建筑工程施工合同纠纷之诉。在诉讼过程中，原告新华公司提出财产保全申请，2007年8月17日朝阳市中级人民法院作出（2007）朝中民一合初字第98号民事裁定，冻结朝阳市浦东房地产开发有限公司银行存款400万元或查封其等值财产。2007年8月20日朝阳市中级人民法院依法冻结被告浦东公司在中国建设银行股份有限公司朝阳分行的账户内存款2111559.27元。存款被冻结后，浦东公司即向法院提出变更保全措施申请，并以13套房产作为抵押担保，要求对部分存款予以解除冻结。2007年8月24日朝阳市中级人民法院作出（2007）朝中民一合初字第98-1号民事裁定，解除已冻结的被告朝阳市浦东房地产开发有限公司银行存款1111559.27元。同日在朝阳市房产局查封了浦东公司13套房屋，分别是浦东新村二期1号楼10户，即121号、123号、131号、133号、143号、153号、163号、332号、432号、542号；3号楼3户，即121号、131号、141号。朝阳市中级人民法院向张艳明送达了查封清单，张艳明在查封清单上签字。2007年12月18日朝阳市中级人民法院作出（2007）朝中民一合初字第98号民事裁定，驳回原告新华公司的起诉。2008年7月24日赵某因与浦东公司建筑工程施工合同纠纷向朝阳市中级人民法院提出诉前财产保全申请，朝阳市中级人民法院作出（2008）朝民立保字第5号民事裁定，冻结浦东公司银行存款350万元或查封其等值财产。2008年7月30日赵某以实际施工人的身份对浦东公司提起建筑工程施工合同纠纷之诉，朝阳市中级人民法院判决后，双方不服上诉至辽宁省高级人民法院，该案历经两次发回重审及上诉，辽宁省高级人民法院于2013年10月21日作出（2013）辽民一终字第00100号民事判决，判令浦东公司给付赵某工程款。2013年11月11日赵某向朝阳市中级人民法院申请执行，2014年9月3日朝阳市中级人民法院作出（2013）朝执字第125号民事裁定查封上述房产。在执行过程中，发现张艳明提供的13户房产中有8户（1号楼123、133、143、332、432、542；3号楼121、131号）在查封前已安置回迁、抵账或出售给他人。其中1号楼123室于2005年6月8日回迁安置给案外人石文，1号楼133室、3号楼131室分别于2006年7月18日抵账给案外人张树仪，1号楼143室于2006年11月5日卖给案外人宋永多，1号楼332室、3号楼121室分别于2006年7月18日抵账给王善模，1号楼432室于2006年7月18日抵账给王善模，后王善模于2006年9月26日卖给王洪志，1号楼542室于2005年6月7日回迁安置给案外人刘爱军。2012年11月15日朝阳市中级人民法院以（2008）朝民立保字5号查封了浦东公司1号楼12-5、12-6、12-7等10户房产。在查封财产清单上没有产权人签字或盖章。在法院执行期间，发现被查封的1号楼12-5号、12-6号、12-7号三套网点出售给崔涛，1号楼121号房屋出售给孙凤华，1号楼153号房屋出售给任晓琳，3号楼141号房屋出售给程玉茹。另查明，在崔涛提起的执行异议之诉中，崔涛向法院提交了与浦东公司签订的商品房买卖合同及浦东公司出具的日期为2007年5月5日的收款收据，法院经审理认为“不足以认定崔涛与浦东公司签订的涉案房产的买卖合同真实有效并合法占有该房产。”在任晓琳提起的执行异议之诉的民事判决书中载明，虽然刘向杰于2006年4月25日与张艳明签订《材料抵款优先选房协议书》，用1＃153号楼房抵顶送货材料款。但此时浦东公司并未成立，无法确认该以房抵债协议的真实性。后刘向杰将该房屋卖给任晓琳，2007年10月1日任晓琳与浦东公司签订了房屋买卖合同。2007年12月20日，任晓琳向刘向杰支付了房款23万元。任晓琳于2007年10月1日购买涉案房屋，是在法院查封之后。在程玉茹提起的执行异议之诉的民事判决书中载明，虽然谭德全于2006年6月1日与张艳明签订《外墙涂料工程款抵账协议书》，以3＃141号楼房抵顶施工涂料款；但此时浦东公司并未成立，无法确认该以房抵债协议的真实性，且浦东公司为谭德全出具的收据时间为2008年3月31日，是在法院查封之后。2014年1月27日谭德全与程玉茹签订《购房合同》一份，谭德全将涉案楼房出售给程玉茹。浦东公司与程玉茹补签《商品房买卖合同》一份，日期写在2006年6月1日。朝阳市中级人民法院认为，程玉茹于2014年1月27日购买涉案房屋，是在法院查封之后。在对张彦合提出的执行异议申请进行审查的执行裁定书中载明，虽然张彦合提供了2006年12月12日浦东公司为其出具的交款收据（1＃121号），但其未能提供商品房买卖合同，且未能提供证据证明其在法院查封前已经合法占有该争议房屋。上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据予以证实：证人滕某证实，（2015年1月16日）赵某起诉张艳明的案子是他负责的。朝阳市双塔区凌凤街浦东新村二期住宅楼Ⅷ-3-1-83Ｃ121、131、123、133、143、153、163、332、432、542、3号楼Ⅷ-3-1-81Ｃ121、131、141房屋首次查封是2007年8月民一庭查封的，到了2013年申请执行阶段由执行部门开始查封，上述房产分别于2013年12月25日、2014年9月3日进行的查封。查封手续有民事裁定书和协助执行通知书。该案在执行过程中，已进入拍卖程序，有案外人提出上述部分房产系案外人所有，现该案正在审查中。上述房产现在仍处于查封状态。证人姜某证实，朝阳市双塔区新华建筑工程公司与朝阳市金厦房地产开发有限公司、朝阳市金厦浦东新村物业管理有限公司、朝阳市浦东房地产开发有限公司建筑工程施工合同纠纷一案是他审理的。因原告提出财产保全申请，法院以（2007）朝中民一合初字第98-1号民事裁定书对被告的银行存款2111559.27元予以冻结。参与查封的有毕某，别人他不记得了，裁定是他做的。冻结后通知了被冻结人。当时在裁定书中解冻了1111559.27元是因为浦东公司开发的房产涉及到一些动迁户迟迟入住不进去，动迁户上访，浦东公司需要钱来完善未完工的部分，经双塔区政府协调，先解冻了一部分查封的财产。解冻这笔财产时，被告提供的房产做担保。被告提供房源，他与原告赵某进行了口头核实，到房产局下了协助执行通知书，将担保房产在房产局进行了查封。被告当时提供了具体房子的位置，并列了清单，原告赵某也看了，并同意了。在他审理期间，不清楚被告是否处置过法院查封的这些房产，原告也没有反映过这个问题。在被告提供的房产担保清单中，张艳明应该签字了。证人毕某证实，他1997年至2008年在中院民一庭工作，对朝阳市双塔区新华建筑工程公司与朝阳市金厦房地产开发有限公司、朝阳市金厦浦东新村无业管理有限公司、朝阳市浦东房地产开发有限公司建筑工程施工合同纠纷一案他是否参与审理没有印象了。裁定书上有他的名字很正常，他是合议庭成员，出这个裁定时本案还没有审判，只是立案后进入实体审判之前的一个程序。他没有参与冻结查封被告张艳明银行2111559.27元存款，上面的名字是姜某写上的，不是他个人签的字。证人杜某证实，她在民一庭做书记员工作，2007年8月份她跟过朝阳市双塔区新华建筑工程公司与朝阳市金厦房地产开发有限公司、朝阳市金厦浦东新村物业管理有限公司、朝阳市浦东房地产开发有限公司建筑工程施工合同纠纷一案，但是否记录想不起来了，但她知道这个案子。她当时是这个案子的书记员。她记得她和杜锦山到房产局查封了一部分房子。他们查封的是浦东新村法人张艳明的房产，也就是赵某和张艳明经济纠纷案所涉及的财产。查封手续有查封裁定、协助执行通知书、工作证等。他们带着朝阳市浦东房地产开发有限公司提供的房屋编号以及法院的民事裁定书、协助执行通知书到房产局查封的。查封这些房产应该由案件承办人姜某通知张艳明本人，查封的房产应该由被告提供房产担保，这个案子都是由姜某办理的。房产清单里具体多少套房子、位置记不清了。在审理期间，原告没反映过被告处置查封的这些房产问题。在张艳明提供的房产担保清单中，张艳明应该是签字了。证人侯某证实，他是浦东新村物业的经理。张艳明是他的老板。浦东新村二期的房屋销售是物业负责，物业的总经理是张艳明。法院查封小区的房产有十几套，具体数字他不清楚。具体是哪几户他不知道。2012年夏天他看到法院的人来到他们小区，直接上楼去贴完封条就走了，他检查楼道时才发现的。2010年还见过一次法院的人来小区查封房子。他不知道法院为什么要查封浦东新村的房子。张艳明应该知道浦东新村的哪些房产被法院查封，房产的买卖都要经他手。他们销售浦东新村二期的房产应该有五六年了。浦东新村二期的房子一部分是政府按号分发给回迁户的，还有一部分不是回迁的房子就是当商品房卖了。销售房屋的记录档案应该在张艳明手里。证人修某证实，朝阳市浦东房地产开发有限公司的老板是张艳明，法人是谁不知道。她知道赵某与张艳明打官司的事，她当时在公司工作，张艳明给她打电话让她给法院提供过13套空房子，她从墙上贴的售楼显示表中找了没有出售标记的13套房子，把房号列成单子给一个律师了，具体干什么不清楚。没有法院工作人员找她了解房源情况。当时墙上贴的售楼显示表中没有标注被卖出去的应该就是没通过办公室进行买房登记的，但他们那也不是特别正式，她提供的13套房子是否被销售出去没有核实过。对这13套房子的情况当时好像是标记了一下，时间太长记不住了。证人赵某证实，2007年8月14日他在朝阳市中级人民法院民一庭对张艳明提起民事诉讼，同时申请的财产保全。经法院判决最终拖欠工程款数额是294万元。当时中院冻结张艳明浦东房地产公司中国建设银行账户存款212万元左右，张艳明向法院提供了13套住宅房产，解封冻结财产112万元，法院于2007年8月24日在朝阳市房产局对13户房产进行的查封登记，同日向张艳明书面送达，张艳明在查封（扣押）财产清单上签字确认。被查封的房产是朝阳市浦东房地产开发有限公司所有的浦东新村二期住宅1＃楼121、131、123、133、143、153、163、332、432、542户及3＃楼121、131、141户共计13处房产并注明查封期间不得办理抵押、变卖手续，否则承担法律责任。2008年9月8日张艳明请朝阳方正房地产评估有限责任公司进行评估，这13套房产价值3527055.36元，现在价值多少不知道。这13套房产一直到今天也是在查封状态。2012年8月份的一天，他发现法院查封的13户房产中的3＃121户有人居住，到法院找案件承办人反映情况，经法院核实，确实有部分房产抵账给他人，2012年9月11日，张艳明又向法院提供6户车库作为抵账房产的置换，经他本人向法院提出申请，共计查封张艳明10户车库，即朝阳市双塔区凌凤街1＃楼网点12-1号、12-2号、12-3号、12-4号、12-5号、12-6号、12-7号，凌凤街回迁楼1＃楼仓房12-30号、12-31号、12-34号、12-35号。到目前为止共计有11户住宅及3户车库被抵押出去了，即1＃的332、432两户住宅及3＃的121户住宅抵押给王善模了（其中1＃432户房产被王善模卖给王洪志了）；1＃的133户及3＃的131户抵押给张树义了；1＃的542户卖给回迁户刘爱军了；1＃143号房产卖给宋永多了；1＃的123户房产抵押给石文了；1＃12-5号、12-6号、12-7号车库卖给崔涛了；1＃153户卖给任晓琳了；3＃141户卖给程玉茹了；1＃121户卖给张彦合了。2013年10月21日他接到辽宁省高级人民法院的终审判决，2013年11月初他向法院申请强制执行，法院委托拍卖行对查封的13户房产及10户车库进行拍卖，王善模、王洪志、张树义、刘爱军、宋永多、崔涛、石文、程玉茹、任晓琳、张彦合分别向朝阳市中级人民法院提出执行异议，认为上述房产为他们个人所有。朝阳市中级人民法院除了崔涛的执行异议没支持，其他都支持了。经省高院二审，维持原判认定王善模、王洪志、张树义、刘爱军四人的房产抵账协议有效（他不服，已在最高院申请再审），宋永多、石文的房产归属案件仍在二审审理中。崔涛上诉的车库及三个网点被省高院驳回异议申请。任晓琳和程玉茹的异议申请被市中院驳回，张彦合提出的执行异议仍在审理中。所有异议房产均被终止执行。综上，他认为张艳明隐瞒事实真相，用已出售他人的楼房，骗取法院查封冻结的银行存款112万元，金额特别巨大，应构成诈骗犯罪，私自处置法院已查封的财产次数之多，数量之大，应构成非法处置法院查封财产犯罪。案件来源及抓捕经过证实，本案案发及被告人张艳明到案经过。张艳明提供证据证实，其与谭德全、王善模、刘向杰、张树义、赵柏彦等人之间有业务往来。在中级人民法院调取的证据证实，赵某到法院反映张艳明将查封房产出售的情况及中院找张艳明核实情况。（2015）民一初字第00197号、（2016）辽民终字711号民事判决书证实，宋永多于2006年11月5日与浦东公司签订了商品房买卖合同，购买浦东新村1＃143号房产。（2015）民一初字第00196号、（2016）辽民终字710号民事判决书证实，石文于2005年6月8日拆迁安置在浦东新村1＃123号房屋。朝阳市中级人民法院（2017）辽13民初71号民事判决书证实，任晓琳于2007年10月1日购买的涉案房屋。朝阳市中级人民法院（2017）辽13民初67号民事判决书证实，程玉茹于2014年1月27日购买的涉案房屋。朝阳市中级人民法院（2017）辽13执异54号执行裁定书证实，张彦合对浦东新村二期1号楼123室不符合能够排除执行。庭审笔录证实，2009年2月17日时回迁楼尚未出售的情况。2013年2月27日情况说明证实，无法鉴定查封日期与抵账协议日期签订的先后顺序。2013年6月27日情况说明证实，张艳明在浦东新村有一户房产，既无抵押，也无查封。2013-6-27情况说明证实，浦东新村1号楼产籍号Ⅷ-3-1-83Ｃ121、131、123、133、143、153、163、332、432、542；3号楼产籍号：Ⅷ-3-1-81Ｃ121、131、141无张艳明备案登记档案。常住人口基本信息证实，被告人张艳明的自然身份情况。协助冻结存款通知书证实，朝阳市中级人民法院于2007年8月20日冻结了浦东公司账户存款2111559.27元。2008年8月20日请求人民法院变更保全措施的申请证实，浦东公司提供11套房屋作为担保申请变更保全措施。浦东房地产外售房屋面积明细表证实，浦东公司提供担保的13套房产的具体情况。（2007）朝中民一合初字第98号协助执行通知书证实，2007年8月24日查封了浦东公司涉案的13套房屋。送达证、查封扣押财产清单证实，法院查封浦东公司的13套房屋清单已于2007年8月24日给被告人张艳明送达。企业机读档案登记资料证实，浦东公司成立日期是2006年9月21日，法定代表人是张书颖。商品房预售许可证证实，浦东新村二期的房屋于2007年8月9日获准预售。浦东公司出具的房屋清单证实，上述10套查封房屋的价值情况。（2007）朝中民一合初字第98号审判流程管理信息表证实，新华公司于2007年8月14日起诉浦东公司等建筑施工合同纠纷。（2007）朝中民一合初字第98号民事裁定书证实，朝阳市中级人民法院于2007年8月17日作出冻结浦东公司银行存款400万元或查封其等值财产的裁定。（2007）朝中民一合初字第98号查封财产清单证实，2007年8月24日法院查封了浦东公司涉案的13套房屋。（2007）朝中民一合初字第98-1号民事裁定书证实，法院于2007年8月24日解除已冻结的浦东公司银行存款1111559.27元，余100万元继续冻结。（2007）朝中民一合初字第98号民事裁定书证实，法院于2007年12月18日以原告主体不适格驳回新华公司的起诉。（2008）朝民立保字第5号民事裁定书、查封财产清单证实，2012年11月15日法院依据2008年7月24日作出的保全裁定查封了浦东公司包括涉案的12-5、12-6、12-7三套网点在内的42套房屋及一栋三层办公楼。（2011）朝中民一合初字第77号民事判决书、（2013）辽民一终字第100号民事判决书证实，赵某与浦东公司建设工程施工合同纠纷一案，于2008年7月30日诉至朝阳市中级人民法院，中院于2009年10月29日作出（2008）朝中民一合初字第53号民事判决，宣判后双方上诉。辽宁省高级人民法院于2010年3月22日作出（2010）辽民一终字第5号民事裁定，撤销原判，发回重审。中院经审理于2010年12月20日作出（2010）朝中民一合初字第14号民事判决。宣判后双方仍上诉，辽宁省高级人民法院于2011年8月8日作出（2011）辽民一终字第105号民事裁定，撤销原判，发回重审。中院经审理于2012年12月18日作出（2011）朝中民一合初字第77号民事判决。宣判后双方仍上诉，辽宁省高级人民法院于2013年10月21日作出（2013）辽民一终字第100号民事判决。被告人张艳明供述，（2017年11月8日）赵某因为建筑合同纠纷一事在法院诉讼。法院查封了公司账户上的200多万。有100多万被法院划给赵某了，还有100多万因为住户上访要求解封账户，法院用其公司的13户房产对冻结资金进行置换，解封了100多万的冻结资金。用来置换的13户房产是法院到其公司在墙上的售楼明细表中未售出房产中指定的明细是其公司提供的，当时他不在现场，法院的人给他打电话让他配合，他同意加盖单位公章。这份清单说明法院选定的这13户房产可以进行查封。案外人张树义、王善模、王洪志、刘爱军四人所拥有的房产都是在法院查封前抵账给四人的。当时我不在现场，是法院在我们公司墙上的售楼明细表上选定的房屋予以查封，让我们出具的清单。因为我不在家，公司人员不知道这些房子已经抵账出去。2008年9月10日的解封申请是第二次解封房产的申请，因为法院查封的房产价值已经超出冻结我的200多万元的财产，我就想把在法院冻结的100万也给解封了。法院没有支持我用房产置换冻结资金的申请，支持的是用13户查封房产置换的100多万。用来置换张树仪等人提出异议的6户房产的10户车库不是我提供的，是法院现场选的，当时我没在现场，但腾法官打电话询问了我哪户卖出哪户没有卖出，都是经过我确认的。案外人石文、宋永多的房屋买卖合同都是在法院查封之前。我和任晓琳的房屋买卖合同是经赵柏彦补签的，2006年4月25日我和刘向杰以材料抵账的房款，任晓琳从刘向杰的连襟赵柏彦手里买的房子，2007年10月1日来我们公司补办的手续。程玉茹也是来补办的手续，这户房子我抵账给谭德全，谭德全卖给程玉茹，来公司补手续，合同上写的什么日期我都没看，就是出个手续。我是在法院查封之前抵账给谭德全的。张彦合的房子是抵账给吴春海的，吴春海怎么给的张彦合我不知道。给张彦合的收据时间是2006年12月12日是因为他答应给送材料，就让他选好房子，建完后结清尾款，多退少补。这户房子也是在法院查封之前抵账的。（2013年1月5日）2007年8月份，赵某起诉我，法院冻结了我200多万元现金和十套房子，我一看这10套房子加上现金远远超出了赵某起诉我欠他的工程款，于是我找人给解冻了100万元现金，但法院让我再提供3套房产作抵押，总计13套房产。我手下的员工做了个表，拉了房子的清单，我签字后给法院送去的。这13套房产金额3045653.6元。法院是2007年8月份查封的这些房产。法院最初查封10套，后来我要求解封100万元现金，又让我提供了三套房子，法院最初查封的10户房子我不清楚，后来我提供的那三套房子我当时没有核实有没有住户。法院查封的这13套房子里有抵账给刘向杰一套、王善模三套、张树仪二套。这些抵账的房子都有手续，都是在法院查封之前。这些抵账房子抵账后他们交易给别人到我这后补手续的有。（2013年1月18日）姜洪霞是我公司会计，法院先期查封了10套，后来我要求解封100万元现金，法院让我再提供3套房产，于是我让姜洪霞列房产单子，我签字后让工作人员交给法院。1＃123的情况我记不起来了，3＃141号2006年11月底抵账给刮大白的了。1＃542是法院先期查封的10户房产里的一户，查封时我不知道。1＃153抵账给塑钢窗的赵柏彦了，没有抵账协议，只有抵账收条，赵柏彦把房子卖给谁我不管，但让我补签合同我得给人家补，合同上写的补签合同的日子。（2015年2月10日）法院是2007年8月份查封的那13套房产，开始查封时我不知道，后来法院给我单位办公室查封单，我才知道是因为赵某和我施工合同纠纷的案子被查封的。当时赵某领着法院的人到我单位售楼处看墙上的售楼显示表，把没有销售出去的房号记下来，问我单位的人是不是这些房子没卖出去，没卖出去的话就盖我单位的章，因为我在外地，我们单位的人给我打电话，说了盖章的事，我说既然法院认定这些房子没卖出去，我就同意盖章。这个小区是政府回迁工程，档案有些在政府那，有些在我这，这些房子是否被卖出我当时没法核实，但不是我提供的这些被查封的房子，是法院的人到我单位抄的房号，让我单位盖的章。因为这些房子在房产局没有备档，法院也核实不了这些房子。被告人张艳明及辩护人向法院提供的证据：（一）2017年8月23日凌凤大街回迁户向市人大、市法院递交的要求解封浦东公司账户的报告证实，回迁户要求法院解封浦东公司账户。（二）协助扣划存款通知书证实，2013年11月19日已将浦东公司账户上存款1007632.25元扣划至朝阳市中级人民法院执行局。（三）收条二张证实，赵某收到朝阳市中级人民法院交付的执行回款65万元。（四）朝阳市中级人民法院（2013）朝执字第125号执行裁定书证实，包括涉案的121、153、141三套住宅在内的浦东新村的4套住宅楼房和7户仓房以第三次拍卖保留价1331600元抵偿等额债务，其所有权及相应的其他权利归申请人赵某所有。（五）司法网络拍卖公告、收款收据、国内汇款付款通知单证实，浦东公司位于凌凤街6号浦东新村小区院内一处办公楼房以2126375元被拍卖的事实。上述证据，本院予以确认本院认为，诈骗罪是指以非法占有为目的，用虚构事实或者隐瞒真相的方法，骗取数额较大的公私财物的行为。本案中，公诉机关向法院提交的证据，不能充分证明被告人张艳明具有非法占有的目的，故公诉机关指控被告人张艳明构成诈骗罪不成立，本院不予确认。关于指控被告人张艳明犯非法处置查封的财产罪，经查，公诉机关提供的2012年11月15日法院作出的查封财产清单中没有被告人张艳明签字，又没有提供法院向被告人张艳明送达的送达回证，被告人张艳明是否知晓涉案的1＃12-5、1＃12-6、1＃12-7三套网点已被法院查封事实不清，证据不足。且被告人张艳明出售的1＃12-5、1＃12-6、1＃12-7三套网点，在案外人提起的执行异议之诉中，虽经两级法院审理亦未明确否定该合同的真实性，故指控被告人张艳明非法处置这三套网点事实不清，证据不足；指控被告人张艳明非法处置法院查封的1＃121、1＃153、3＃141三套房产，经查，现有证据中法院对该三户房产查封的裁定书及查封清单是2007年8月24日和2008年1月7日做出的，但这两个案件均已被驳回起诉。2008年7月24日赵某以实际施工人身份提起诉讼前申请诉前财产保全，公诉机关虽提供了法院作出的查封裁定，但未提供查封财产的清单，无法知晓上述三户房产是否在查封财产中，该节事实不清，证据不足，且该三户房产亦存在先抵账后出售的情况，且抵账时间均在法院查封之前，法院在案外人提出的执行异议之诉或执行异议审查中，未予明确否定抵账情况的真实性，故指控被告人张艳明非法处置这三套房产事实不清，证据不足。综上，公诉机关指控被告人张艳明犯非法处置法院查封扣押的财产罪，事实不清，证据不足，本院不予确认。对被告人张艳明及其辩护人无罪的辩护意见，本院予以采纳。综上，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（三）项之规定，判决如下被告人张艳明无罪。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向辽宁省朝阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份审判长王雅君人民陪审员范淑辉人民陪审员王克才二○一八年十一月八日书记员张晓凡

魏玲君盗窃一审刑事判决书浙江省宁波市江东区人民法院刑事判决书（2016）浙0204刑初649号：浙江省宁波市江东区人民检察院以甬东检公诉刑诉［2016］631号起诉书指控被告人魏玲君犯盗窃罪，于2016年12月26日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭适用普通程序，于2017年1月6日公开开庭审理了本案。宁波市江东区人民检察院指派代理检察员于立君出庭支持公诉。被告人魏玲君到庭参加了诉讼。现已审理终结宁波市江东区人民检察院指控：2015年4月4日17时许，被告人魏玲君在本市文景街116号鲜果园水果店内，趁被害人王某2不备，以顺手牵羊的方式窃取被害人王某2收银台箱子内的钱包一只，内有现金人民币一万余元。2016年4月2日15时30分许，被告人魏玲君在本市鄞州区飞虹新村3幢楼下门口旁水果店内，趁被害人项某不备，以顺手牵羊的方式窃取被害人抽屉内现金人民币760余元。2016年5月4日，被告人魏玲君在本市江东区兴宁路80号水果店内，趁被害人胡某不备，以顺手牵羊的方式窃取被害人胡某收银台抽屉内现金人民币150余元。2016年10月7日，被告人魏玲君至宁波市鄞州区横溪镇周夹岙菜场玉发调料店内，趁被害人赵某不注意之际，窃得被害人赵某放在收银抽屉内的现金人民币230元，后被当场抓获。为证实以上事实，公诉机关向法庭提供了以下证据：1.书证：明细、扣押决定书、扣押清单及照片、监控截图、赃物指认照片、现场指认照片、行政处罚决定书、处警经过、刑事判决书、抓获经过、户籍证明等；2.证人证言：证人贾某,4、李某2的证言；3.被害人王某2、项某、胡某、赵某等的陈述；4.被告人魏玲君的供述与辩解；5.勘验、检查笔录等：搜查笔录、辨认笔录；7.视听资料：监控视频光盘。公诉机关认为，被告人魏玲君以非法占有为目的，多次盗窃，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以盗窃罪追究其刑事责任。被告人魏玲君因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款之规定，应当从重处罚。被告人魏玲君辩称指控的第一节犯罪不是其做的，对指控的其他三节犯罪事实无异议。经审理查明：2015年4月4日17时许，被告人魏玲君在本市文景街116号鲜果园水果店内，趁人不备，以顺手牵羊的方式窃取收银台箱子内的钱包一只，内有现金人民币10000余元。2016年4月2日15时30分许，被告人魏玲君在本市鄞州区飞虹新村3幢楼下门口旁水果店内，趁被害人李某2不备，以顺手牵羊的方式窃取被害人抽屉内现金人民币760余元。2016年5月4日，被告人魏玲君在本市兴宁路80号水果店内，趁被害人胡某不备，以顺手牵羊的方式窃取被害人胡某收银台抽屉内现金人民币150余元。2016年10月7日，被告人魏玲君至宁波市鄞州区横溪镇周夹岙菜场玉发调料店内，趁被害人赵某不注意之际，窃得被害人赵某放在收银抽屉内的现金人民币230元。2016年5月6日，被告人魏玲君在本市鄞州区一宾馆内被抓获，后于2016年10月7日在鄞州区横溪镇周夹岙菜场被当场抓获。证明以上事实的证据有：1.证人王某2的证言及辨认笔录，证实了2015年4月4日17时许，其在位于江东区文景街116号鲜果园水果店内，大概17时30分，一个女的买了100元左右的水果，但是没有付钱离开了，其发现放在箱子里的蓝黑色包不见了，里面有一万多元的营业款，然后其就报警了，其看见过小偷，是个女的，体型偏胖，身上提着一个包，身高大约155ＣＭ，其辨认出那个女的就是被告人魏玲君。2.证人贾某,4的证言及其辨认笔录，证实了2015年4月4日下午14时许，其做了一个大单子，有三千左右的营业款，其把三千元营业款放进蓝黑色的小包内，当时里面有厚厚一叠的整钱，估计有七八千。到了17时许，店里来了一个中年女子，短头发，这个女子让店内的员工一起削菠萝，过了一会儿，他们削完菠萝准备给另一个顾客付钱时发现钱被偷了，被偷的是一个蓝黑色的包，包里有现金一万多元，该女子买了100元左右的水果没有付钱。其辨认出那个女子就是被告人魏玲君。3.被害人胡某的陈述及其辨认笔录，证实了2016年5月4日19时30分许，一个老太婆到其开的位于宁波市江东区兴宁路80号的水果店内买水果，其在水果店内拿水果，其爸爸在水果店内削菠萝，那个老太婆跟其爸爸说了几句话就走了，等其出来发现放钱的抽屉完全拉开了,其清点了一下，少了400元左右，随后其查看了水果店的监控，发现是被那个老太婆拿走了。其辨认出那个老太婆就是魏玲君。4.被害人项某的陈述，证实了其家的水果店在鄞州区中河街道飞虹新村楼下门卫室旁边，2016年4月2日下午3点15分左右，其老婆在门口卖水果，有个老太婆走进店内买草莓，其老婆在外面没有注意，等那个老太婆买完水果，其老婆发现抽屉里的钱没有了，大概有1000元左右，监控录像显示就是那个老太婆偷的。5.被害人赵某的陈述，证实了2016年10月7日中午11时30分左右，其店里来了一个中年妇女，对其说要买一点香菇、糖、生姜等，生姜在门口，其就去店门口拿生姜，当其拿到生姜转身时，发现这个中年妇女正在从其收银台的抽屉里偷钱，并把钱往袋子里藏，其立马走过去，在中年妇女的袋子里找到了230元，对方也当场承认，其就当场把对方抓住并报警了。6.被害人李某2的陈述及辨认笔录，证实了2016年4月2日有个老太婆到其店里说买甘蔗，其帮她削好，对方付了20元钱，对方拿到甘蔗后，说要等她妹妹，就问其可不可以到店里面等，其同意了，其就在外面继续招揽生意，过了半个小时，对方的妹妹还没来，后来对方又说买一些草莓，对方拿到草莓后就把草莓袋放在其放钱的箱子旁边，又过了20分钟，对方妹妹还没来，对方就说再买一些香梨，后来她也把这袋香梨放在其放钱的箱子旁，后来有人来买甘蔗，其就出门去帮人削甘蔗，甘蔗还没削完，那个老太婆就出来和其说去菜场买些菜，并让其再帮她削两根甘蔗，随后老太婆就离开了，其削完甘蔗后走进店打开放钱的箱子，发现里面的一千多元钱不见了。而老太婆买的东西也没有拿走。那个老太婆穿着黑色的衣服，手提一个棕色带白色圆点的手提包。其辨认出那个老太婆的就是被告人魏玲君。7.被告人魏玲君的供述，其在2016年5月7日的供述中称，2016年5月4日，其到宁波市江东区兴宁路80号的一家水果店，其跟老板说要两个菠萝，并给了老板钱，之后老板就去削菠萝了，于是其就趁机把老板放在收银台上的150元拿走了，其买的菠萝也没拿，就直接离开了；在2016年10月7日的供述中称，2016年10月7日其到鄞州横溪周夹岙菜场，在菜场旁边有一个卖调料的店，店里只有老板娘一个人，其看到收银台的抽屉没有上锁，其就在老板娘帮其拿生姜时，趁老板娘不注意，走到收银台的抽屉旁，从抽屉里偷拿了230元藏到其随身携带的一个袋子里，正好被老板娘看到，就报警了，其被抓获；在2016年12月9日的供述中称，2016年清明节前的一天上午，其来到鄞州区飞虹新村门卫旁边的一家水果店，其就跟老板娘说要两根甘蔗，老板娘就去帮其削甘蔗了，其发现水果店里放钱的抽屉是打开的，其就趁机把里面的钱拿走，拿了钱其就跟老板娘说先去买菜然后离开了，其数了一下，一共拿了760元。8.刑事判决书，证实了被告人魏玲君于2010年1月8日、2015年9月9日因犯盗窃罪被判处刑罚。9.发还清单，证实了被窃的人民币230元已经发还被害人赵某。10.营业额明细，证实了文景街116号鲜果园水果店的日营业额在一万元左右的事实。11.搜查笔录，证实了公安机关从魏玲君的暂住地搜查到衣服、手提包、鞋和人民币等物品。12.扣押决定书、扣押清单，证实了从魏玲君处扣押了手提包、鞋子、上衣和人民币等物品。13.户籍证明，证实了被告人的身份信息情况。14.处警经过，证实了2016年10月7日案发时的报警情况。15.行政处罚决定书，证实了被告人魏玲君之前因为盗窃被行政处罚，2016年10月7日再次因为盗窃被给予行政拘留十日的处罚。16.抓获经过证明，证实了被告人魏玲君被抓获归案的经过情况。17.监控视频以及截图，证实了被告人在案发现场出现及部分盗窃过程的情况。18.情况说明，证实了指控的第一节事实中监控的提取情况。19.辨认照片，证实了被告人魏玲君对盗窃地点和财物的辨认情况本院认为，被告人魏玲君以非法占有为目的，多次盗窃，数额较大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控的罪名成立。公诉机关指控的第一节事实，有两名证人的证言相互印证，并有辨认笔录对被告人进行了指认，且监控录像中的作案人与被告人魏玲君的体态相似，作案手法相似，因此对指控的该节盗窃行为可以认定，对被告人提出的其不是该节盗窃的作案人的辩解意见不予采纳。被告人魏玲君在被判处有期徒刑且刑罚执行完毕后五年内，又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。对被告人魏玲君依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、六十五条第一款、第六十四条之规定，判决如下一、被告人魏玲君犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币六千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日（先前实际羁押50日）。以上罚金限于判决生效后一个月内缴纳。）二、责令被告人向被害人、被窃店铺退赔损失。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份审判长杨新亮人民陪审员李辉人民陪审员姚亚琴二〇一七年一月六日代书记员吴叶琴

常辉谦犯盗伐林木罪一案刑事判决书贵州省荔波县人民法院刑事判决书（2017）黔2722刑初23号：贵州省荔波县人民检察院以荔检公诉刑诉［2017］16号起诉书指控被告人常辉谦犯盗伐林木罪，于2017年2月20日向本院提起公诉。本院受理后，适用简易程序，实行独任审判，2017年2月24日公开开庭对本案进行了审理。荔波县人民检察院指派检察员莫春飞出庭支持公诉，被告人常辉谦到庭参加诉讼。现已审理终结贵州省荔波县人民检察院指控，被告人常辉谦在2016年4月至2016年10月期间，为修建羊棚，在未经林业主管部门批准并核发《林木采伐许可证》的情况下，擅自采伐位于水功村“干背坡”的集体所有林木119株。经荔波县林业局出具的林木蓄积认定意见为：林木活立木蓄积10.4026立方米。为证实上述事实，公诉机关提供的证据有被告人的供述与辩解、证人证言、物证、鉴定意见、勘查笔录、辨认笔录等证据。公诉机关认为，被告人常辉谦的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十五条第一款之规定，构成盗伐林木罪，应追究被告人的刑事责任，提请本院依法判处。出庭支持公诉的公诉人认为，被告人在案发后主动到公安机关投案自首，依法可以从轻判处；主动交纳补植复绿金，有悔罪表现，可以酌情从轻处罚。建议对被告人判处有期徒刑六个月至一年六个月，并处罚金。被告人常辉谦对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议，表示不懂法律，恳请法院从轻处罚。经审理查明，被告人常辉谦在荔波县玉屏街道办事处水功村“干背坡”处修建一个羊棚，在2016年4月至2016年10月期间，未经他人同意，擅自砍伐位于荔波县玉屏街道办事处水功村“干背坡”的他人所有林木119株用于修建羊棚。经荔波县林业局出具的林木蓄积认定意见为：被告人常辉谦在“干背坡”砍伐他人林木的林木活立木蓄积10.4026立方米。另查明：案发后被告人常辉谦于2016年12月16日主动到公安机关投案自首；于2017年1月24日向荔波县林业局交纳补植复绿金1086元。上述事实，有被告人的供述与辩解、证人证言、物证、现场勘查笔录、辨认笔录、照片、鉴定意见、山林所有证等证据予以证实。上述证据经庭审举证、质证，被告人无异议，证据来源程序合法，并能相互印证，本院予以确认本院认为，被告人常辉谦无视国家法律，违反国家森林保护法律法规，为修建羊棚，擅自砍伐他人林木10.4026立方米，数量较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十五条第一款“盗伐森林或者其他林木，数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；”之规定，构成盗伐林木罪，公诉机关指控罪名成立，本院予以确认。鉴于被告人常辉谦有自首行为，自愿认罪，可以从轻处罚；主动交纳补植复绿金、认罪态度较好、有悔罪表现，可以酌情从轻处罚。公诉机关的量刑意见恰当，本院予以采纳。据此，为打击犯罪，保护生态资源，根据被告人的犯罪性质、情节及对社会的危害程度，同时也体现我国惩罚与教育相结合的刑罚目的和宽严相济的刑事政策。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十五条第一款、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款及《最高人民法院关于审理破坏森林资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第四条之规定，判决如下一、被告人常辉谦犯盗伐林木罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币三千元；（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限于判决生效后十日内缴纳，逾期强制缴纳。）二、犯罪工具斧头一把予以没收，进行销毁。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本两份审判员姚廷芳二〇一七年二月二十四日书记员吴爱约

贵州省毕节市七星关区人民法院刑事判决书（2019）黔0502刑初4号公诉机关毕节市七星关区人民检察院。被告人李文义，男，1976年5月14日出生，彝族，初中文化，无业，贵州省毕节市七星关区人，住毕节市七星关区市西办事处小龙潭（户籍所在地贵州省毕节市）。曾因犯聚众斗殴罪，于2001年3月20日被判处有期徒刑五年；又因犯抢劫罪、强奸罪，于2002年3月6日被判处有期徒刑十年，与原聚众斗殴罪并罚，决定执行有期徒刑二十年，2013年11月29日刑满释放。现因涉嫌犯敲诈勒索罪，于2018年4月5日被毕节市公安局七星关分局刑事拘留，同年5月12日被执行逮捕，现押于毕节市七星关区看守所。辩护人张丽，贵州崇实律师事务所律师。毕节市七星关区人民检察院以七星检刑诉[2018]647号起诉书指控被告人李文义犯敲诈勒索罪向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，毕节市七星关区人民检察院指派检察员丁龙柏出庭支持公诉，被告人李文义及其辩护人到庭参与了诉讼，本案现已审理终结。毕节市七星关区人民检察院指控：2011年孙某2以1.3亿元人民币取得原毕节市国土资源局（现毕节市七星关区国土资源局）《毕市国土资告﹝2011﹞57号》出让公告出让的位于毕节市七星关区地块，之后孙某2成立毕节市天晟房地产开发有限公司开发该地块，在未开发的情况下，孙某2将该地块即天晟房地产公司股权转让给张某1，由张某1开发该地块，取名“月亮湾”，期间，孙某2与徐某1、陈亚萍、徐某2因该地块的债权债务及所有权问题引发纠纷，王某先后受徐某1、张某2以及被告人李文义指使在该地块上废弃的加油站居住，以便该工地有人施工时通知李文义等人。2017年9月的一天，被害人张某1委托李某1告知李文义，请李文义把废弃的加油站拆除，以防延误工期，李文义称拆除加油站要几十万元，李某1将这一情况告知张某1，张某1迫于无奈，只得安排公司会计何某于2017年9月28日通过手机转账将人民币30万元转给李文义，李文义出具收款收据，收据记载“毕节市天生房地产有限公司维护费施工不受任何干扰。”为证明指控的事实，公诉机关当庭举示了：户籍信息、到案经过、收款收据；证人李某1、孙某1等人的证言；被害人张某1的陈述；被告人李文义的供述与辩解；辨认笔录及照片等证据，公诉机关据此认为，被告人李文义的行为已构成敲诈勒索罪，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百七十四条之规定，定罪处罚。李文义在庭审中提出：1.王某不是李文义安排到加油站的，2017年4、5月份到工地上后才认识王某的。李文义承诺给王某好处，王某才搬离加油站的。2.李文义没有与张某1见过面，都是通过李某1传递信息的。3.李文义要将收到的30万元转给徐某2，徐某2不要。所以李文义就转款13万元到徐某2妻子的账户上。4.李文义并没有安排人住在加油站内，也不认识徐某1。5.李文义并未堵过工地。6.李文义是请徐某2打电话让王某搬走的。李文义的辩护人提出：1.被告人李文义的行为不构成敲诈勒索罪。2.李文义将30万中的13万元转给张静，李文义对该款未以非法占有为目的。经审理查明：2011年，孙某2与徐某1、徐某2等人出资1.3亿元人民币，并以孙某2的名义取得原毕节市国土资源局出让的位于毕节市七星关区地块（以下简称48号地块）。2012年7月，孙某2将该地块登记在天晟房地产公司（以下简称天晟公司）名下。同年8月2日，孙某2将天晟公司全部股份作价1.4亿元转让给张某1，后张某1取名“月亮湾”开发该地块，其间，孙某2与徐某1、陈亚萍、徐某2因该地块的债权债务及所有权问题引发纠纷，王某先后受徐某2、徐某1、张某2指使在该地块上废弃的加油站居住，以便该工地有人施工时通知张某2等人阻止施工。2017年，张某2入狱期间，李文义参与在月亮湾工地阻止施工，并因此与李某1获得月亮湾工地的土石方工程。后李文义授意王某在废弃加油站居住以拖延工期，并以此要求张某1支付王某等人搬离废弃加油站的费用人民币30万元。2017年9月28日，张某1被迫安排何某支付人民币30万元后，李文义出具收款事由内容为“毕节市天晟房地产有限公司维护费施工不受任何人干扰”的收据。李文义得此款后，将该款项合伙与张某2等人做生意等用。上述事实，有公诉机关移交，并经法庭举证、质证，本院予以确认的下列证据证实，1.证人孙某2的证言证实，2011年10月份，孙某2借款8080万元给徐某1、陈亚萍（约定利息3分，借款期限90天），徐某1、陈亚萍再出资4920万元竞拍毕节市2011-ＣＲ-48号国有土地使用权。后孙某2以1.3亿元竞拍成功，并将该土地担保在孙某2名下。未将该土地过户到徐某1、陈亚萍手里，孙某2与徐某1、陈亚萍商量成立了天晟房地产开发有限公司，并将该土地转到公司名下。借钱的前三个月支付了孙某21100万元利息后，徐某1、陈亚萍无力归还欠款及利息，徐某1、陈亚萍还欠孙某21.3188亿元。双方签订了《债权债务清算协议书》，将竞拍土地作价1.3亿元转让给孙某2。后孙某2以1.4亿元的价格将天晟房地产开房有限公司的全部股权转让给张某1及黔西县鑫华房地产有限公司，转让的股权经过工商、税务等部门。之后，徐某1、陈亚萍等人将孙某2起诉到贵州省高级人民法院，一审判决毕节市2011-ＣＲ-48号国有土地使用权归孙某2所有，但是判决孙某2归还徐某1等人1100万元、出资竞拍的4920万元及上述款项同期银行利息。孙某2将月亮湾项目转让给张某1后，是由张某1等人自行开发的。2.证人徐某1的证言证实，（1）2011年，徐某1、陈亚萍、孙某2出资1.3亿，以孙某2的名义竞拍取得48号地块。其中徐某1、陈亚萍、吕玉昆、徐某2出资4920万元，孙某2出资8080万元，孙某2出资的8080万元是借款给徐某1等人。因徐某1等人未按照约定在半年内还清孙某2的8080万元，2012年孙某2与徐某1等人签订了《债权债务清算协议书》，将48号地块的全部股权转让给孙某2个人所有，孙某2承诺与徐某1等人共同开发。孙某2得到土地后将全部股权转让给张某1，徐某1等人便向法院起诉，法院判决孙某2赔偿徐某1等人4920万元及同期银行利息，还有前期徐某1等人支付给孙某2的利息1100万元。（2）张某1从孙某2处拿到土地后就开始房地产开发，徐某2、徐某1就让王某到工地上废弃的加油站看守，在张某1动工时通知徐某2，并给王某工资。有一次徐某1等人赶到工地阻止动工，看到张某2等七八人也在现场，王某称张某2等人是徐某2喊来阻止动工的。此后，徐某1就未去过工地堵工了。（3）徐某2竞拍土地的时候出资的1700万元是竞拍土地的钱，徐某1没有欠徐某2的钱。徐某2通过电话给徐某1说，徐某2叫人到工地上挖土石方，好看着48号地块。徐某1不认识李文义。3.证人徐某2的证言证实，（1）2011年，徐某1、陈亚萍、孙某2出资1.3亿，以孙某2的名义竞拍取得48号地块。其中徐某1、陈亚萍、吕玉昆、徐某2出资4920万元，孙某2出资8080万元，孙某2出资的8080万元是借款给徐某1等人的。因徐某1等人未按照约定在半年内还清孙某2的8080万元，2012年孙某2与徐某1等人签订了《债权债务清算协议书》，将48号地块的全部股权转让给孙某2个人所有，孙某2承诺与徐某1等人共同开发。孙某2得到土地后将全部股权转让给张某1，徐某1等人便向法院起诉，起诉期间张某1将48号地块进行房地产开发。2011年的时候，徐某2、徐某1就让王某到工地上废弃的加油站看守，在张某1动工时通知徐某2，并给王某2000-3000元／月的工资，王某等人住的加油站是属于48号地块的建筑，归48号地块的所有者。张某1刚开始动工的时候，徐某2便让张某2等人去堵工，次数多了后，徐某2就让王某直接联系张某2去堵工。2014年后，徐某2就未支付王某工资，但是徐某1让王某在工地上继续看守。徐某1与陈亚萍欠徐某22000多万元，但是徐某2未委托李文义去收过钱。（2）李某1让李文义去工地上做工后，徐某2就没有管李文义的事情了，是王某与李文义自己商量的。在拆除加油站之前，李文义打电话给徐某2说过，天晟公司的张某1同意给李文义30万打发加油站里面的人员。王某搬离加油站的时候打电话给徐某2，称李文义承诺得到工程做后给王某钱，徐某2让王某自己考虑。徐某2、李文义都给王某等人说过，要求王某等人搬离加油站。（3）李文义被拘留后，史某拿了一份大概内容为“让王某搬离加油站，给王某一定经济补偿”的协议，请徐某2让王某补签字，承诺以后给王某钱。4.借款及担保协议书、债权债务清算协议书、税收通用缴款书、利息计算表、三方协议、银行转账凭证证实，（1）2011年10月12日，孙某2（甲方）与徐某1、陈亚萍（乙方）签订了借款及担保协议书，主要内容为:1.毕节市2011-ＣＲ-48号国有土地使用权起拍价为1.3亿元，乙方现有资金4920万元。甲方同意借款8080万元给乙方（期限为90日），乙方每周期30天支付404万元给甲方作为财务费用。2.乙方以甲方的名义独立参与竞拍，竞拍成功后将该土地使用权证办理在甲方名下。乙方还清甲方全部借款及财物费用后，甲方协助乙方办理土地过户手续。3.截止2012年1月18日，乙方尚未还清甲方借款8080万元及相应的财务费用，则甲方有权出售、拍卖、开发等方式处置该土地使用权。（2）2012年7月20日，孙某2（甲方）与徐某1、陈亚萍（乙方）签订债权债务清算协议书，主要内容为：1.《借款及担保协议书》生效后，甲方按照协议约定借款8080万元给乙方，并以甲方名义按1.3亿元竞拍成功。乙方未按照协议约定在2012年1月18日前归还借款本金。甲方为乙方垫付办理土地证费用396万余元。2.2012年4月13日，吕玉昆（原告）起诉要求陈亚萍（被告）及孙某2（第三人），要求确认毕节市2011-ＣＲ-48号国有土地11.54%的使用权。在乙方的多次要求下，甲方同意再借款1500万元给乙方用以归还原告吕玉昆的投资款，该借款于原告吕玉昆撤诉后两日或法院主持下达调解协议后两日内由甲方直接支付给吕玉昆。3.甲方决定行使抵押权，将乙方土地使用权收归甲方所有，乙方对此承诺不对该土地提出任何形式的权利主张。4.甲方债权合计为1.3188亿元，扣除土地价值1.3亿元，乙方还欠甲方118万元。该协议生效后，甲乙双方债权债务清结，土地使用权收归甲方所有。（3）2012年8月2日，张某1（甲方）、黔西鑫华房地产开发有限公司（乙方）、孙某2（丙方）签订了三方协议，主要内容为乙方、丙方将天晟公司及该公司拥有的毕节市2011-ＣＲ-48号国有土地作价1.4亿元转让给甲方。（4）2012年8月6日至2012年8月20日，张某1通过银行转账1.4亿元给孙某2。5.贵州省高级人民法院（2013）黔高民初字第5号民事判决书、中华人民共和国最高人民法院（2015）民一终字第149号民事判决书证实，（1）2014年7月1日，贵州省高级人民法院判决：一、陈亚萍、徐某1与孙某2于2011年10月12日签订的《借款及担保协议书》无效；二、撤销陈亚萍、徐某1与孙某2于2012年7月29日签订的《债权债务清算协议书》；三、孙某2于判决生效之日起十日内返还陈亚萍、徐某12011年10月19日交付的4920万元及其利息；四、孙某2于判决生效之日起十日内返还陈亚萍、徐某1交付的利息1100万元。未支持原告陈亚萍、徐某1要求张某1返还毕节市2011-ＣＲ-48号国有土地使用权的诉讼请求。2017年12月21日，最高人民法院判决：驳回上诉，维持原判。6.证人张某2的证言及手机提取笔录证实，（1）2016年10月份左右，徐某1自称月亮湾工程是她的，诉讼期间天晟房开公司的张某1在施工，便邀约张某2帮忙堵工，徐某1还安排王某在工地有人动工的时候联系张某2到工地上堵工，承诺胜诉后给张某2工程做。此后，张某2邀约徐霸、吴某1、邱毅等人多次到月亮湾工地阻止施工。其中一次张某2和徐霸将工地上的炮钎拿到王某居住的废弃加油站里面阻止施工；还有一次徐某1喊来的人将工地上的柴油机砸坏。（2）刚开始的时候，是徐某1安排王某在工地动工的时候联系张某2去堵工，2017年3月，张某2因故意伤害罪入狱后，李文义就到工地上去负责，王某听从李文义的安排。2018年9月8日，张某2刑满释放后，因堵工地的人住在加油站里，土石方工程挖到加油站后就停工了。李文义便与天晟房开公司的人谈，要求对方拿钱将加油站里面的人打发走后施工。李文义最终谈下来30万元后，李文义与张某2便找到天晟公司的财务，财务人员转款30万元到李文义的账上，李文义还打有收条，收条的名义是维护月亮湾项目能顺利施工。张某2与李文义合伙承包月亮湾工程的孔桩工程，张某2又将该工程转包给张旭（张某2之弟），张幸（张某2之弟）也从李某1处承包土石方工程。李文义得钱后转款14万元与张某2等人合伙投资大新桥污水处理厂。（3）2017年9月29日至2017年10月7日，李文义转款人民币14万元到张某2的账户。7.证人吴某1的证言证实，（1）2016年12月份的一天，因徐某1在学院路的月亮湾工程与对方打官司，对方强行开工，张某2便邀约吴某1到现场堵工。吴某1、张某2到现场后，吴某1看到徐某1与“小幺鹏”等人在现场阻止动工，“小幺鹏”等人持地上的扳手、钉锤砸工地上的钻探机。过了一段时间，李文义就得到月亮湾项目的土石方工程，还让张某2的弟弟张幸去挖土石方，张幸请吴某1管理。货车拖泥巴时是在工地加油站的一间屋子里开票，加油站里面有王某及两个骑踏板车的年轻人。（2）张某2打架被抓出狱后，吴某1、张某2、李文义等人合伙在七星关区大新桥办事处污水处理厂做的土石方工程。后来，从张某2处得知，李文义出资14万元，剩余的钱都是张某2出的。（3）吴某1辨认出在月亮湾工地上参与砸柴油机的范鹏、徐某1、张某2。8.证人王某、吴某2的证言证实，（1）2012年5月，徐某2、徐某1、吕玉昆、陈亚萍合伙在七星关区学院路购买了一块地皮（48号地皮）。徐某2让王某去看护工地，每个月给王某2000元工资。2014年3月，这块地皮打官司后，徐某2便未给王某发工资，承诺工地动工以后补助王某工资。2014年，吴某2进入永鑫房地产公司上班，公司安排吴某2与王某居住在48号地块的废弃加油站。直到2016年，徐某1称官司没打好，让王某看护好工地，有人动工时给徐某2、徐某1打电话。2016年年底，这款地皮以“月亮湾”的名字开发，王某打电话给徐某2，徐某2让王某联系徐某1。徐某1赶到工地后阻止施工方施工，一会儿后，张某2带着几个人赶到现场，期间陆续来了几个年轻人，张某2阻止施工未果。徐某1便让赶到的人将柴油机砸了。此后，王某看到施工方施工便联系徐某1，有时候是徐某1带人来阻止施工，有时候是张某2带人来阻止施工。（2）2017年3月份，张某2因打架被抓，李文义自称受徐某1、徐某2委托带着七八个男子到工地，安排三四个男子住在加油站里以防止施工方拆除加油站，并要求王某在施工方拆除加油站时打电话给李文义，李文义安排的男子住了二十多天就走了。2016年的时候，天晟公司的武某找王某商量，对王某说，王某所住的加油站是属于天晟公司的，让王某搬离加油站。王某自称是受徐某1安排住在加油站的，只有徐某1将工资结算给王某或者天晟公司垫付王某的工资，王某才搬离加油站。2017年加油站要拆除前，武某又找王某搬离加油站，王某就将武某找李文义搬离加油站的事情告诉李文义，李文义对王某说：“先住下，不要搬，等他们解决好以后，不管谁来处理都会把工资结算给王某的。”于是，王某就继续在废弃加油站住下。2017年9月，李文义到加油站找到王某，称李文义等人得到月亮湾工程的孔桩工程做了，让王某搬离加油站，并承诺今后赚到钱给王某。王某电话告知徐某1后，与吴某2搬离了加油站。2017年6、7月份，吴某2到工地废弃加油站睡觉时遇到有几个年轻人在里面。（3）王某到月亮湾工地加油站住下后，开始是听徐某2安排，后来徐某2未给王某发工资后就叫王某听徐某1的，李文义到工地后就听李文义的。王某不知道李文义要求天晟房开拿30万元给李文义作为王某等人搬离的条件，也未承诺给谢明、吴某2报酬。（4）刚开始的时候是徐某1和张某2组织人员堵工，张某2被抓后就是李文义负责组织人员堵工，李文义自己去堵工两三次，其他时候就只有些年轻人去。因为前期李文义等人去月亮湾工程堵工，做土石方工程的人被李文义等人堵走后，施工方就将土石方工程给李文义做。（5）李文义让王某搬离加油站的时候未与王某签订过协议。2018年5月初，史某请王某帮李文义的忙，在史某提供的内容为“搬离加油站后，支付25万元给王某”的协议上签字。到案发时为止，李文义未支付王某任何报酬。9.证人史某（李文义之妻）的证言、搬离和拆除加油站协议证实，（1）2018年5月中旬，李文义被公安机关刑事拘留。李文义的律师让史某将李文义与王某签订的协议翻出来。史某在床头柜翻到内容为“等月亮湾的孔桩工程做完后，付清王某守加油站期间王某的工资共计二十五万元”的协议后，发现协议上面没有王某签字。史某就让徐某2联系王某在协议上签字，史某让王某按照李文义的时间落款为2019年9月29日。签完字后，史某将该协议给李文义的律师，律师说协议不能证明是李文义签字的，史某就将协议放在家里。（2）2017年9月29日，李文义（甲方）与王某（乙方）签订了搬离和拆除加油站内协议，内容为：“乙方于协议签订后3日内搬离加油站，费用由甲方支付；拆除加油站孔桩完工后，甲方在七日内支付徐某1拖欠乙方的工资及损失共计25万元。”10.被告人李文义的供述与辩解、提取笔录、辨认笔录证实，（1）因张丽荣欠李文义五六十万元，徐某1又欠张丽荣钱，张丽荣就让李文义帮张丽荣向徐某1收钱。2017年5月，李文义听张某2说月亮湾的土地是徐某1拍下来的，徐某1没有钱，所以李文义想去月亮湾工地找工程做。李文义到月亮湾项目工地阻止李某3等人施工几天后，李某1打电话让李文义不要堵月亮湾项目的工地，并询问李文义是不是想做工程，李文义说：“想做”。之后，李某1邀约李文义合伙从天晟公司将土石方工程承包下来做，李文义又将土石方工程转包给张幸，转包所得利润与李某1平分。因王某居住在废弃加油站内，张幸土石方挖到加油站处被迫停工。期间，李文义叫其弟李某2住到加油站内。2017年9月份，李某1打电话让李文义把加油站拆除，李文义称：“拆不了，要拆的话整三十万给我，我协调里面的人搬走。”大概过了三四天，李某1打电话让李文义去领款，顺便谈下签订孔桩合同的事情。于是，李文义叫张某2一起去拿钱，李文义写了一张内容为：“今收到天晟公司三十万元人民币，保证在施工中不会有人来骚扰施工”的收据后，天晟公司的财务转款三十万元给李文义。收到钱后，李文义共计转款14万元给张某2，与张某2合伙承包大新桥污水处理厂的土石方工程，剩下的16万元李文义留着自己用了。之后，李文义去找王某等人，并让王某等人搬走，并承诺工程做完后给王某搬离加油站的费用。王某等人搬离的第二天，张幸就将加油站拆除了。（2）2017年9月29日至2017年10月7日，李文义转款人民币14万元到张某2的账户。（3）李文义辨认出：收款事由为“毕节市天晟房地产有限公司维护费施工不受任何人干扰”的收据系其所写。11.证人李某2的证言证实，李文义未叫李某2到学院路加油站住过，李某2也未到学院路加油站住过，李某2也未叫其他人到学院路加油站住过。12.证人张幸的（张某2之弟）证言证实，2017年5月份的时候，李文义让张幸接七星关区学院路月亮湾工程土石方工程。李文义从天晟房开公司以35元一方的价格承揽工地后，天晟房开与李文义找来的屹楷建筑公司签订了土石方工程合同，张幸又以28元一方的价格与屹楷建筑公司签订了土石方工程合同。张幸开始施工后，由于证照不齐及天晟公司未及时付清工程款，张幸多次被迫停工。张幸找张某1要工程款，张某1打了10万元到张幸之妻吉丽的账户，其他的工程款都是天晟公司打钱给屹楷公司的，由张幸到屹楷公司拿工程款的。2017年年底，张幸将该工地的土石方工程做完了，共计从该工程拿到三百二十多万元，剩下的工程款李文义等人未与张幸决算的情况下，就独自从屹楷公司决算完剩余的土石方工程款。由于这些原因，2018年初，张幸带着工人到月亮湾工地上去堵工。张幸不知道李文义如何得到该工地的土石方工程及孔桩工程做的。只知道之前负责月亮湾工程的人因为经济纠纷做不下去离开后，李文义就让张幸做月亮湾的土石方工程。13.证人张旭的（张某2之弟）证言证实，2017年9月，张某2自称与李文义拿到毕节月亮湾房开公司的孔桩工程，并让张旭去承包。之后，张旭与李文义签订了一份孔桩工程合同。2017年10月份左右，张旭邀约徐国、郭波兰、雷亚等人一起带工人入场施工，由于图纸错误、孔桩坐标错误等原因，三个月左右工程都没有完成多少。之后，李文义让张旭以停工拖延工期的方式给天晟房开公司施加压力，以便李文义得到该工程的主体工程做。拖了一个月左右，天晟公司就将张旭等人清场，算给张旭68000多元的赔偿款，算给徐国、郭波兰、雷亚80000多元的赔偿款。张旭等人被清场后，张旭找李文义算账，要求李文义支付29万元的误工费等，李文义让张旭找天晟公司要钱。天晟公司只同意支付68000多元，张旭又去找李文义要钱，李文义让张旭编造一张400多万的孔桩工程损失清单由张旭、李文义签字，李文义拿这张单子去敲诈天晟公司的钱。14.被害人张某1的证言证实，2012年6月份左右，张某1成立了毕节市天晟房地产开发有限公司，法人是张某1，且属于独资企业。2012年5月至8月，张某1在孙某2的手里花1.4亿元购买了位于毕节市七星关区项目”（48号地），2014年中旬，开始动工开发该地块。2015年10月，陈亚萍、徐某1、吕玉昆、张金刚、李文义等二十余人到48号地的施工现场，持铁锤、钢管对工地的设备进行打砸，砸坏钻探机5台，并打伤工地上的两名工人，5台钻探机共计十余万元。2016年，徐某1带着张金刚、张旭、李文义等十余人到施工现场，辱骂、威胁施工人员停工。之后，徐某1、张幸、张金刚等人安排人在加油站房子里居住并看守工地，导致工地停工半年之久。2016年中旬，张某1的公司将土石方工程以28元每立方的价格承包给赵某，将地勘承包给赵军。徐某1、张幸等人多次采取威胁、堵工的方式阻止赵某施工，导致赵某等人被迫更换两次运输队。2017年3月，张某1让李某1到工地上帮忙处理李文义等人堵工的事情。李某1通过孙某1找李文义谈，李文义说：“徐某1、陈亚萍开了一张一千万的欠条给李文义，承诺堵完工分几百万给李文义，李文义觉得已经得不到钱啦，所以让张某1将工地的土石方工程给李文义做，李文义就不堵工了。”2017年3、4月份，赵某被逼走后，张金刚、李文义、张幸等人要求做工地上的土石方工程，并承诺以后不会有人骚扰施工，张某1被迫将土石方工程以35元每立方的价格承包给李文义等人，同时约定拆除加油站是包含在挖土石方工程里面的。2017年8月，张幸、李文义等人主动停工以拖延工期，李文义要求天晟公司拿30万元将居住在月亮湾工地范围内加油站的人员打发走。天晟公司的人找住在加油站内的王老五和几个社会上的人谈，王老五等人自称是李文义叫去看管工地的，只有李文义才能让他们搬走。2017年9月28日，天晟公司再次妥协，并安排财务何某转款30万元到李文义账户，李文义出具了收款事由为“毕节市天晟房地产有限公司维护费施工不受任何人干扰”的收据。支付30万元的三天后，加油站内居住的人员就搬走了。动工一个星期左右，张金刚、张旭等人以要求支付2017年8月份至9月份停工的务工加班费用为由，要求天晟公司支付50余万元，天晟公司没有同意。直到2017年12月22日，张幸、张金刚等人又到工地堵工，并威胁施工方。为不拖延工期，天晟公司再次妥协，同意支付35万余元，并通过财务转款354788给张幸。2018年2月，张兴、张旭、李文义等人到工地堵工要土石方尾款，中太建设公司黄某结算尾款30万元给李文义，李文义在土石方结算清单上写明“本人李文义代表毕节市屹楷建筑有限公司，关于毕节市月亮湾土石方项目尾款一事已全部结清，附：总方量98500方，已结3150000元，尾款300000元，本人承诺土石方款项已结清，土石方项目参与人不会以任何借口干扰和纠纷月亮湾项目，结款人：李文义。”2017年11月，李文义、张幸、张金刚等人再次停工拖延工期，并威胁天晟公司的项目经理张家鹏、黄某，要求做该工地的孔桩工程，天晟公司被迫同意将孔桩工程给李文义等人做。李文义、张幸、张金刚等人做了孔桩工程二十多天后，又再次停工，并要求做主体工程。中太建设公司（主体工程的承包公司）责令李文义、张幸等人退场，并聘请了宋勇等人做孔桩工程，张幸、张金刚等人堵工三个月，造成宋勇无法正常施工。最终，天晟公司和中太公司支付给宋勇53.5万元的违约赔偿。中太建设公司责令李文义、张幸、张旭等人退场后，张幸、张金刚、张旭等人到现场清点物品及工资结算，中太建设公司共付给张旭68765.58元，付给郭波兰、雷亚、徐国86640元。2018年3月18日，张旭、郭波兰、雷亚、徐国写了一张空人孔桩结算及其他诉求的单子对中太建设公司进行敲诈，还要求赔偿挖空费63840元及误工费725400元。所以张某1就向公安机关报案。15.证人李某3、赵某的证言证实，2017年3月份，李某3、赵某等人从天晟公司以33元／立方的价格承包土石方工程做。因为李某3、赵某一动工，就有人来堵工，堵工的人都是社会上的人，所以李某3于2017年5月份就没有做了。有一个叫王老五的人住在月亮湾工地一废弃加油站，工地上动工，王老五就电话给其他人来堵工，堵工的人有李文义、老二等人，主要通过将车停在工地大门、站在挖机前面等方式阻止施工。16.证人李某1、孙某1的证言及辨认笔录证实，（1）2017年5月，张某1请李某1帮忙解决七星关区学院路月亮湾工程被李文义堵工的事。李某1通过孙某1接触李文义以后，李文义称徐某1欠李文义朋友一千万元，徐某1将钱投资到张某1的这块土地上，所以李文义去堵工。李某1便对李文义说，如果要做工程的话就由李某1与张某1商量，由李某1将月亮湾工地的土石方承包出来由李某1和李文义一起挖，所赚的钱平分，李文义同意。李某1与张某1协商后，张某1以35元每立方的价格将月亮湾工地的土石方工程发包给李某1，工地上的废弃加油站的拆除也在土石方工程范围内。李文义自称废弃加油站内的人是他们自己的人，李文义会叫里面的人搬走。之后，李文义找人以28元每立方的价格转包土石方工程，中间的差价李某1与李文义平分。土石方工程挖到废弃加油站时，李文义就让施工队停工。李文义称徐某1欠另外一个朋友的200万，然后就给李某1说：“让张某1拿30万元出来处理”，还要让张某1将该工地的孔桩工程承包给李文义做。李某1与张某1商量未果。一直僵持了一个月左右，工期延误时间太长，张某1被迫同意，但是要求李文义承诺将加油站内的人员喊走，保证以后工程施工不受任何人干扰。李某1给李文义说后，李文义同意，并称还需要承包张某1工地上的孔桩工程。2017年9月28日，张某1安排财务何某转款30万元给李文义，李文义在收条上写“毕节天晟房地产有限公司维护费施工不受任何人干扰”。同时，张某1又将该工地的孔桩工程发包给李文义等人做。收到钱后，李文义安排加油站的人搬离，工地才恢复施工。（2）李某1辨认出，2017年9月28日，从天晟房地产公司财务处收到转账30万元的人是李文义。17.证人武某的证言证实，武某在天晟公司负责征收拆迁及现场协调。因加油站是属于天晟公司征收范围，2016年的时候，张某1安排武某让王某搬离加油站，王某自称徐某1、陈亚萍欠王某三百多万，要等徐某1等人还钱后才搬离。李文义到工地堵工后，武某又去加油站找王某，王某称该工地还在打官司，所以不搬。之后，李文义得到天晟公司的土石方工程做，李文义就找王某搬离了加油站。李文义与王某是同一阵线的，王某都是听李文义安排。18.证人黄某的证言证实，2017年8月份，中太建设集团武汉工程有限公司与天晟房开公司签订合同，承包月亮湾工程项目，2017年11月1日进场施工。2018年1月12日13时，张旭以前期工程款未支付为由，带了三四个人到工地阻止施工，张旭还直接对黄某说，如果将劳务工程承包给李文义做，就不会有人来堵工。2018年1月16日，有5个陌生男子（之前多次到工地堵工）又到工地阻止施工50分钟左右，李文义又开车到工地现场堵大门。2018年3月23日11时许，张幸带着三名男子以土石方工程款未结清为由，强行将工地电闸拉下、堵在挖机前面阻止施工。黄某报警后，派出所民警告知李文义、张幸、张旭等人，要求他们到法院起诉，不能堵工。上述人员到工地堵工，耽误工期25天左右，黄某赔付了承包方465000元的进出场费用，还有70000元的打桩孔钻头运输费用。同时，造成间接损失100万元。19.何某的证言、银行交易凭证及收款单证实，2017年9月28日，张某1让何某转款人民币30万元到李文义的账户。李文义收到转账后出具了收款单，收款事由为“毕节市天晟房地产有限公司维护费施工不受任何干扰。”20.月亮湾项目孔桩部分原承包人李文义下线孔桩队伍张旭现场物品清点及工人结算协议、工人挖孔设备、材料结算协议、工人挖孔桩结算及其他诉求、土石方结算清单证实，（1）2018年2月9日，张旭与施工方代表黄某签订了物品清点及工人结算协议，黄某结算68765.58元给张旭，如能确保李文义等人不再堵工，公司可酌情考虑奖金或补贴。（2）2018年1月26日，徐国、雷亚、郭波兰与天晟公司代表黄某签订协议，天晟公司支付徐国等人86640元工程款。（3）2018年3月18日，张旭、郭波兰、雷亚、徐国等人书写了工人挖孔桩结算及其他诉求，主要内容为：2017年9月30日，张旭与李文义签订了天晟公司工人挖孔桩的转包合同，2017年10月17日，张旭将从李文义处转包的工程分包给徐国、郭波兰、雷亚等人。2017年11月，张旭方组织工人进场施工共计228方，共计63840元。2017年11月月末，因李文义与天晟公司结算土石方事宜让张旭等人停工，造成张旭等人停工，且未与张旭等人结算工人挖孔桩费用。2017年12月期间，因协商无果，张旭等人带人阻拦月亮湾项目部工地施工。后经民警协商后，中太公司为顺利施工，在与张旭等人无合同关系的情况下支付张旭68765.58元，支付徐国、郭波兰等人86640元。双方结算完毕后，中太公司顺利施工。因李文义与张旭在合同中约定，李文义原因造成张旭方停工或施工过程中终结，将按260元／人／天的价格赔偿张旭方损失。因张旭等人无法与李文义碰面结算，故张旭等人要求天晟公司与李文义三日内结算完毕，支付63840元工程费，并督促李文义按照150元／人／天赔偿张旭等人误工费损失725400元。（4）土石方结算清单证实，李文义代表毕节市屹楷建筑有限公司，李某1（合同人）、张信（开挖人）关于毕节市月亮湾土石方项目尾款一事现全部结清。总方量为98500方，单价35元，已结3150000元，尾款300000元，本人承诺土石方款项已结清，土石方项目参与人不得以任何借口干扰和纠纷月亮湾项目。结款人李文义。21.贵州省毕节市人民法院（1999）毕刑初字第116号刑事附带民事判决书、贵州省毕节市人民法院（2001）毕刑初字第226号刑事判决书、贵州省毕节地区中级人民法院刑事裁定书、释放证明书证实，1999年10月22日，法院判决以李文义犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑五年。2001年12月18日，法院以李文义犯抢劫罪、强奸罪，加上原判聚众斗殴罪未执行完毕的刑期二年零11个月21日，判决执行有期徒刑二十年。2013年11月27日，李文义刑满释放。22.抓获经过证实，2018年3月25日，张某1报案称，七星关区学院路“月亮湾”项目在施工过程中被人故意毁坏财物、敲诈勒索。2018年4月4日，民警将被告人李文义抓获。23.户籍信息证实，李文义生于1976年5月14日。关于被告人李文义所提的辩解及辩护人所提的辩护意见，本院综合评判如下：1.证人张某1、孙某2、徐某2的证言及银行转款记录能够认定，张某1将天晟公司及该公司所拥有的毕节市2011-ＣＲ-48号国有土地使用权作价1.4亿元转让给张某1，王某等人所住的废弃加油站属于48号国有土地使用权的范围。张某1不具有向废弃加油站内居住人员支付“搬家费”的义务。2.被告人李文义的供述与李某3、李某1、张某1的证言能综合认定，李文义参与在月亮湾工地阻止施工，并因此与李某1获得月亮湾工地的土石方工程，后李文义将该土石方工程发包给张幸（张某2之弟）。3.证人张某2、王某、武某、张某1、李某1、何某、史某、徐某2等人的证言、银行交易凭证、收款单、搬离和拆除加油站协议及手机提取笔录能综合证实，张某2入狱期间，李文义到月亮湾阻止施工找工程做。李文义授意王某在废弃加油站居住以拖延工期，并以此要求张某1支付王某等人搬离废弃加油站的费用人民币30万元。2017年9月28日，张某1被迫安排何某支付人民币30万元后，李文义出具收款事由内容为“毕节市天晟房地产有限公司维护费施工不受任何人干扰”的收据。2017年9月29日至2017年10月7日，李文义转款14万元与张某2合伙做生意。案发前，李文义未支付王某等人任何费用，亦未与王某等人签订任何协议。案发后，史某找王某在拆除加油站协议上补签字。4.李文义律师所提交的转款记录，不能证明张静收款的性质，且犯罪所得转移给自己占有或转移给第三人占有，并不影响本案中非法占有为目的及犯罪金额的认定。综上，李文义的辩解及辩护人的辩护意见与查明事实不符，不予采纳。本院认为，被告人李文义以非法占有为目的，采用威胁手段敲诈勒索他人财物，共计人民币30万元，系数额巨大，公诉机关指控的事实及罪名成立，量刑建议适当，本院予以采纳。被告人曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内，再犯应当被判处有期徒刑以上刑罚的敲诈勒索罪，系累犯，应当从重处罚。据此，根据被告人李文义的犯罪事实、情节、认罪态度及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第六十五条第一款、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理敲诈勒索刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第八条之规定，判决如下：一、被告人李文义犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑十年六个月，并处罚金人民币八万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人李文义的刑期自2018年4月5日起至2028年10月4日止，罚金自判决生效之日起五日内缴纳）。二、责令被告人李文义将违法所得人民币三十万元退赔被害人张某1（天晟公司）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省毕节市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长曾祺人民陪审员周良惠人民陪审员唐秀春二〇一九年十二月十一日书记员赵媛

郭胜武一审刑事判决书青海省西宁市城东区人民法院刑事判决书（2019）青0102刑初10号：西宁市城东区人民检察院以东检公诉刑诉【2018】498号起诉书指控被告人郭胜武涉嫌犯诈骗罪，于2019年1月2日向本院提起公诉，后于2019年4月16日向我院提出建议延期审理后，于2019年5月7日变更起诉以东检公诉刑变诉【2019】2号起诉书指控被告人郭胜武涉嫌犯诈骗罪提起公诉。本院于2019年5月9日受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。西宁市城东区人民检察院指派检察员魏岩麟出庭支持公诉，被告人郭胜武及其辩护人彭建华到庭参加了诉讼，现已审理终结公诉机关指控，2014年11月份，被害人汪某为找具有建筑资质的企业进行挂靠，经人介绍后认识了被告人郭胜武，被告人郭胜武向被害人汪某称自己为“中晟路桥建筑有限公司”总经理、法人，其公司具有建筑资质，并向被害人汪某收取挂靠管理费。2015年6月期间被告人郭胜武向被害人汪某谎称可以办理建筑师资格证，并收取被害人汪某3万元钱款，其后被告人郭胜武向被害人汪某提供三本伪造的建筑师资格证，在被害人汪某质询为何无法查询真伪时，被告人郭胜武以尚未联网等理由搪塞。其后被害人汪某发现所成立的分公司无建筑资质，建筑师资格证亦系造假，后被告人郭胜武至外地失去联系，被害人汪某遂向公安机关报案。针对以上指控，公诉机关当庭出示了相关证据，并据此认为被告人郭胜武的行为已涉嫌构成诈骗罪，应依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，提请本院依法惩处。法庭审理中，被告人对起诉书所指控的事实及当庭出示的证据无异议。辩护人发表的辩护意见为，对起诉书指控被告人涉嫌诈骗的定性和基本犯罪事实不持异议，被告人系初犯，年龄已65岁且患有疾病，被告人当庭自愿认罪主动缴纳罚金，请法庭本着罪行相适应的原则对被告人郭胜武从轻处罚。经庭审质证：1.物证建造师证1本证实被害人向公安机关报案后从侯某处所提取的证据。2.报案材料证实，2017年8月15日被害人汪某向公安机关报案称被告人郭胜武冒充“中晟路桥建筑有限公司”总经理，并向其提供虚假资质、公章等资料，以交纳挂靠管理费名义前后共诈骗其现金40万元。3.身份信息证实被告人郭胜武犯罪时的实际年龄及身份。4.抓获经过证实，2018年3月15日，辽宁省凌源市公安局公安人员在侦查工作时发现上网追逃人员郭胜武在凌源市内有活动轨迹，同日13时38分，在凌源市市××路将其抓获。5.接受证据清单证实，从侯某处接受“中晟路桥建筑有限公司青海分公司”财务专用章1枚、侯某姓名章1枚、“中晟路桥建筑有限公司青海分公司”公章1枚、建造师证1本。6.北京市城建部门查询结果单证实，查询结果为“中晟路桥建筑有限公司”企业不具备建筑业资质。7.证人李某的证言证实，其系中晟路桥建筑有限公司的法定代表人，中晟路桥建筑有限公司没有工程建设项目资质，其不认识被告人郭胜武，也不认识侯某、邓某、汪某等人。公安机关向其出示了“中晟路桥建筑有限公司财务专用章及中晟路桥建筑有限公司合同专用章（2）”的照片，其辨认后，表明这两枚印章不是其公司的章子。8.证人侯某的证言证实，其系中晟路桥建筑有限公司青海分公司法人，与被害人汪某是合伙人关系。2014年10月，汪某与其商量要在青海成立一家分公司，并要挂靠一家有资质的公司。后其托朋友找一家有资质的公司，通过多人的介绍，认识了被告人郭胜武，两人约到沈阳见面，见面后郭胜武称自己为“中晟路桥建筑有限公司”的总经理，汪某给郭胜武一共30万元。办理建造师证时汪某给了多少钱其不清楚。9.证人邓某的证言证实，其系中晟恒远建筑集团有限公司财务总监，与被告人郭胜武是同事关系。2014年其在沈阳认识了侯某，到西宁后通过侯某认识了汪某。其不知道郭胜武共收了汪某多少钱，只知道收了5万元，对于收取的钱是什么钱其也不知晓。10.被害人汪某的陈述证实，2014年11月初，侯某对其讲北京有一家中字建筑企业资质好，可以挂靠他们公司在青海成立分公司，一年上缴40万元管理费用，侯某因为资金不足，想要一起合作。其答应后，侯某就联系了中晟路桥建筑有限公司法人郭胜武。后来其与侯某要求郭胜武拿资料去青海省建设厅备案，经建设厅审核后确认很多材料是假的，不能备案。郭胜武解释公司资质被查封，到年底解封。2015年5月份左右，郭胜武要求给其分公司工作人员办理“建造师证”，其给郭胜武农行卡转账10万元。同年10月份，其拿到证件，后发现证是假的，郭胜武解释还未联网证件未录入网上，让其将证件寄回给他，证件寄回后，一直没有消息。11.被告人郭胜武的供述与辩解证实，2014年10月份马云龙（中间人）找到其说有人想找一家有资质的公司挂靠，在青海成立一家分公司，其答应后让马云龙告诉挂靠人侯某自己是中晟路桥建筑有限公司的总经理、法人，公司有建筑资质。汪某与侯某要求拿公司资料到青海省建设厅备案，2015年1月份左右，侯某联系其告诉材料很多为虚假的，不能备案，其骗侯某和汪某说原公司因牵扯官司资质被取消，最快到2015年年底解封，后此事不了了之。2015年6月到7月份左右，汪某托其办理建造师证，汪某前后给其10万元，3万元办理建造师证，4万元租办公室，还有3万元为其向汪某借的钱，其为汪某办理的建造师证为假证。12.辨认笔录及照片证实，在公安机关公安人员主持下，辨认人汪某在一组男性十二人免冠照中辨认出自称是“中晟路桥建筑有限公司”负责人的男子郭胜武。13.随案移送审讯光盘证实对被告人郭胜武的审讯进行了同步录音录像，程序合法。以上证据经法庭质证后合议庭予以确认。本院据此查明，2014年11月份，被害人汪某为找具有建筑资质的企业进行挂靠，经人介绍后认识了被告人郭胜武，被告人郭胜武向被害人汪某称自己为“中晟路桥建筑有限公司”总经理、法人，其公司具有建筑资质，并向被害人汪某收取挂靠管理费。2015年6月期间被告人郭胜武向被害人汪某谎称可以办理建筑师资格证，并收取被害人汪某3万元钱款，其后被告人郭胜武向被害人汪某提供三本伪造的建筑师资格证，在被害人汪某质询为何无法查询真伪时，被告人郭胜武以尚未联网等理由搪塞。其后被害人汪某发现所成立的分公司无建筑资质，建筑师资格证亦系造假，后被告人郭胜武至外地失去联系，被害人汪某遂向公安机关报案本院认为，被告人郭胜武以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控犯罪事实及罪名成立。庭审中被告人表示认罪，依法可从轻处罚，辩护人据此的辩护观点成立，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下一、被告人郭胜武犯诈骗罪，判处有期徒刑一年八个月（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的羁押一日折抵刑期一日，即自2018年3月15日至2019年11月14日止）；并处罚金5000元（已缴纳并依法上缴国库）。二、随案移送建造师证一本依法没收，留作证据。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向西宁市中级人民法院提起上诉。书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本三份审判长邱君审判员汪雪莲人民陪审员刘海琴二〇一九年七月九日书记员王军香

䐑永林故意杀人;放火二审刑事判决书四川省高级人民法院刑事判决书（2017）川刑终361号：四川省遂宁市中级人民法院审理四川省遂宁市人民检察院指控原审被告人向永林犯故意杀人罪、放火罪一案，于2017年6月12日作出（2017）川09刑初8号刑事判决。原审被告人向永林不服，提出上诉。本院于2017年7月11日受理后，依法组成合议庭于2018年2月1日公开开庭审理本案。四川省人民检察院指派检察员杨汶龙出庭履行职务，原审被告人向永林及其指定辩护人周勇到庭参与诉讼。合议庭经评议并作出决定。本案现已审理终结四川省遂宁市中级人民法院判决认定，2016年5月10日5时许，被告人向永林在租住的遂宁市船山区飞虹街19栋3号1楼门面家中，因怨恨女儿向某1辱骂自己没有工作，在向某1的卧室内采取用手卡脖子的方式将其杀死，后向永林发现儿子向某2看见了自己杀害向某1，又采取捂嘴和卡脖子的方式将向某2杀死，向永林因担心事情暴露，便在向某1身上淋上菜油并点火。为加大火势，向永林到厨房用刀割断天然气管并往火上喷。房屋内火势加大后，向永林身上着火便跑到门外。有人来救火时向永林撒谎称小孩上学去了，后被送往医院治疗。经鉴定，向某2符合钝性物体作用颈部致机械性窒息死亡，向某1符合质地较软的钝性物体作用于面颈部致机械性窒息死亡。经四川华西医学鉴定中心鉴定，向永林患有待分类的精神障碍伴躯体疾病，对其2016年5月10日的违法行为评定为部分刑事责任能力，目前评定为有受审能力。原判以经过庭审质证的接处警登记表、受案登记表、到案经过、现场勘验笔录、提取痕迹物证登记表、法医学尸体检验鉴定书、理化检验报告、法医精神病学鉴定意见、火灾事故调查档案、物证鉴定意见、燃气公司说明、痕迹鉴定报告、病历记录、证人证言、指认和辨认笔录、被告人供述及同步录音录像等证据证明上述事实。原判认定被告人向永林犯故意杀人罪，判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身；犯放火罪，判处有期徒刑四年；数罪并罚，决定执行死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身；对被告人向永林限制减刑。上诉人向永林上诉提出，应当通知其家人、证人、鉴定人到庭，否则证据系伪造。其指定辩护人提出，对一审认定向永林构成放火罪、故意杀人罪不持异议，但本案系因家庭纠纷引发，向永林仅具有部分刑事责任能力，主观恶性及社会危害性较小，向永林对自己的犯罪事实基本能如实供述，具有悔罪表现，请求给予其从轻处罚。经审理查明，2016年5月10日5时许，上诉人（原审被告人）向永林在租住的遂宁市船山区飞虹街19栋3号1楼门面家中，因怨恨女儿向某1（本案被害人，殁年11岁）辱骂自己没有工作，在向某1的卧室内采取卡颈的方式将其杀死，后向永林发现儿子向某2（本案被害人，殁年9岁）看见了自己杀害向某1，又采取捂嘴和卡颈的方式将向某2杀死。向永林因担心罪行败露，即在向某1身上淋上菜油并点火，为加大火势，又割断天然气管往火上喷，其间向永林身上也着火，向永林便跑出屋，并向救火群众谎称小孩上学去了，后向永林被送往医院治疗。经鉴定，向某2符合钝性物体作用颈部致机械性窒息死亡，向某1符合质地较软的钝性物体作用于面颈部致机械性窒息死亡。经法医学司法鉴定中心鉴定，向永林患有待分类的精神障碍伴躯体疾病，对其2016年5月10日的违法行为评定为部分刑事责任能力，目前评定为有受审能力。上述事实，有经原审当庭质证、认证的下列证据予以证实：1.接（报）处警登记表、受案登记表，证实2016年5月10日6时39分许，110接指令称遂宁市经济技术开发区飞虹街19栋3号1楼门面发生火灾，有人受伤。民警到现场后发现两名儿童死亡，另有一名中年男子向永林受伤，公安机关遂立案侦查。2.到案经过，证实2016年5月10日6时许，遂宁市经济技术开发区飞虹街19栋3号1楼门面发生火灾，消防战士在火灾现场发现两具小孩尸体，分别为向某1（女，11岁）和向某2（男，9岁）。后经尸体解剖检验发现，向某1和向某2系死后被焚尸。遂宁经济技术开发区公安消防大队筹备组勘查现场后判定飞虹街19栋3号1楼门面火灾涉嫌放火犯罪。在公安机关对该案进行侦查期间，向永林于2016年5月10日18时许在遂宁市中医院跳楼，致使头部、腿部等部位多处受伤。向永林受伤后一直在医院进行治疗。2016年7月8日遂宁市经济技术开发区公安分局刑警大队将涉嫌犯故意杀人罪的嫌疑人向永林传唤到案。3.现场勘验笔录、提取痕迹、物证登记表，证实案发现场位于遂宁市经济技术开发区飞虹街19栋3号1楼门面（向某3租住房）内，该居民楼为一座南北朝向的4层砖混结构居民楼，中心现场位于1楼的门面内。该住户为门面改建房，为2室1厅1厨1卫结构，门面内两间卧室过火燃烧严重，室内地面大量积水，墙壁被烟雾熏黑。公安机关对现场进行了两次现场勘验，并依法提取了现场可疑液体、手机、皮鞋、黄色液体、黑色棉衣纤维、燃烧残留物、床单残片、棉衣燃烧残渣、打火机等痕迹物证。4.遂宁市公安局物证鉴定所法医学尸体检验鉴定书，证实死者向某2颜面部多处点状出血，双眼睑结膜点状出血，鼻腔内有大量泡沫状液体溢出，右侧颈部有两处表皮剥脱，舌骨左侧大角周边肌肉出血，双肺淤血、水肿，肺表面有点状出血，心脏表面点状出血等窒息征象，颅骨未见骨折，颅脑、肝脏及其他重要器官未见明显损伤、毒化检验死者心血未检出一氧化碳、常见农药、常见安眠药及毒鼠强，右侧颈部有两处表皮剥脱，舌骨左侧大角周边肌肉出血，分析应为钝性物体作用形成，死者全身有多处皮肤被烧焦碳化，未见明显生活反应，死者双眼无睫毛征，口腔内、会厌部及气管、食管内未见烟灰、碳末沉积，理化检验死者心血未检出一氧化碳，分析为死后焚尸形成。鉴定意见，向某2符合钝性物体作用颈部致机械性窒息死亡，系被死后焚尸。死者向某1颜面部淤血肿胀，有散在点状出血，双眼睑结膜点片状出血，鼻腔内有大量泡沫状液体溢出，口唇粘膜可见点状出血，双肺淤血、水肿，肺表面点状出血，心脏表面点片状出血，双手十指指端发绀等窒息征象，颅脑、肝脏及其他重要器官未见明显损伤，毒化检验死者心血未检出一氧化碳、常见农药、常见安眠药及毒鼠强，颜面部淤血肿胀，有多处点状出血，口唇粘膜可见散在点状出血，牙龈出血牙齿松动，颈部皮肤有点状出血，分析符合质地较软的钝性物体作用形成，全身多处皮肤烧伤未见明显生活反应，双眼无睫毛征，口腔内、会厌部及气管、食管内未见烟灰、碳末沉积，理化检验死者心血未检出一氧化碳，分析为死后焚尸形成。鉴定意见，死者向某1符合质地较软的钝性物体作用于面颈部致机械性窒息死亡，系死后被焚尸。5.遂宁市公安局物证鉴定所理化检验报告，证实向某2卧室大门西侧地面的泡沫碎片、向某2卧室东侧第一衣柜顶部泡沫燃烧残留物的红外线光谱图相同；向某2卧室双人床头部红色衣服上的疑似泡沫、向永林上身衣物背侧中部疑似泡沫融化物、向永林下身裤子右臀下部疑似泡沫融化物、向永林右脚袜子外侧疑似泡沫融化物的红外光谱图相同；向某2卧室东侧床与衣柜之间地面的泡沫碎片、向某2卧室双人床中部泡沫残片的红外光谱图与向某2卧室大门西侧地面的泡沫碎片、向某2卧室东侧第一衣柜顶部泡沫燃烧残留物、向某2卧室双人床头部红色衣服上的疑似泡沫、向永林上身衣物北侧中部疑似泡沫融化物、向永林下身裤子右臀下部疑似泡沫融化物、向永林右脚袜子外侧疑似泡沫融化物的红外光谱图不相同；现场厨房天然气管西侧断头处粘附的红色物质与现场厨房地面红色外壳水瓶残留物的红外光谱图相同；向永林身上衣物背部下侧毛状纤维，向永林裤子左臀部左上侧毛状纤维，向某2卧室双人床中部黑色冬衣内的白色毛状纤维的红外光谱图相同；向永林上身衣物右肩处的红色附着物及白色纤维，向某2卧室双人床头部红色衣物上的融化物残渣及白色纤维的红外光谱图相同。四川华西法医学鉴定中心司法精神病学鉴定意见书，证实被鉴定人向永林患有待分类的精神障碍伴躯体疾病，对其2016年5月10日的违法行为评定为部分刑事责任能力，目前评定为有受审能力。6.火灾事故调查档案、火灾现场示意图、火灾现场照片，证实起火场所内三处起火点均未发现电气线路及电气设备，在遇难者向某1尸体头部发现有疑似汽油味的液体物质，南北两个卧室内均有火点，判定该起火灾涉嫌放火犯罪。7.公安部物证检验报告、遂宁市公安局物证鉴定所鉴定书，证实死者向某1身上所穿衣物及其身下疑似液体和死者向某2身上所穿衣物检出汽油残留物成分；向永林身上所穿衣物、房屋卷帘门外地面上的衣物、房屋内床上被烧毁衣物、房屋内衣柜上被烧毁衣物中未检出汽油、煤油、柴油助燃剂残留物成分；向永林是向某2、向某1生物学父亲。8.华润万通燃气股份有限公司处理飞虹街报漏经过说明，证实华润万通燃气股份有限公司调度中心2016年5月10日20:57接到用户报飞虹街19栋与20栋之间干洗店旁疑似有燃气泄漏现象。抢险人员到达现场检测后发现上午发生过火灾的门面内存在燃气泄漏现象，经检查发现用户表前阀门呈开启状态，燃气软管被火灾烧断漏气。9.遂宁市公安局物证鉴定所痕迹检验报告，证实在飞虹街19栋3号1楼门面厨房内灶台处发现的天然气塑料管断口北侧断口（标识为Ｊ1）不具备检验条件；南侧断口（标识为Ｊ2）符合工具切割形成；热水器处发现的天然气塑料管东侧断口（标识为Ｊ3）符合工具切割形成，西侧断口（标识为Ｊ4）不具备检验条件。10.人口信息，证实被害人向某1、向某2及被告人向永林的身份信息及家庭关系。11.向永林病历记录，证实向永林被烧伤及在医院坠楼后在遂宁市中医院、遂宁市中心医院医治的情况。12.证人向某3的证言，证实2016年5月10日5时许，向某3和老婆一起离家到川中大市场卖菜，当时儿子向永林和孙子在家睡觉，向永林、向某2睡在进门左手边第一间房子里，孙女向某1睡在进门左手边第二间。6时许，侄儿向某4打电话说家里出事了，向某3跑回家看到儿子向永林趴在租住房子门面外面的地上，家里有很多浓烟飘出来，向某3跑到孙某的房间看到孙某卷起在床上，已经没有知觉，后来看到孙女也已经没有知觉。120来后，向永林被送到医院。早上出门的时候天然气管道都是好的，水管只有热水器的位置破了一点。向永林已经失业两个多月，心情不好，经济状况也不是很好。2016年3月，向某3借了1万元给向永林，他说要到重庆去做钢材生意。向永林还向向某3母亲毛纪芳借过1万元，向舅娘刘舒兰借过8000元，在张勇处借过1万元，借钱都说拿去做生意。2016年4月份，向永林还说自己现在不用做事都有钱挣，但4月中旬又向向某3借500元，说领导做生要送礼。向永林精神状况正常。案发后向某3和老婆发现家里的白酒少了一些，菜油少了有半斤左右，猪油也少了三两左右。13.证人邓某的证言，证实2016年5月10日5时许，邓某和老公向某3起床准备到川中大市场做事，儿子向永林和孙某还在外面的卧室睡觉。6时34分，向某4给邓某打电话说家里出事了，回家看见浓烟已经将房门封死，向永林在树边趴着，消防人员赶来把火灭了之后邓某看到老公将孙某抱出来，当时已经烧得手脚卷曲，后来向永林被送到医院抢救。离开家时天然气管是完好的。向永林平时只负责两个小孩的学费和在学校的生活费，两个月前失业了，出事后发现向永林在外面借了28000元，说是拿去做生意。出事后发现放在厨房里面的菜油和猪油少了一点，菜油少了大概一斤多，猪油少了一点，老公发现自己的酒瓶子盖子不见了，酒也少了点。向永林的精神状况一直是正常的。14.证人陈某的证言，证实2016年5月10日5时40分许，陈某上学途中去叫向某1一起上学，陈某喊了向某1两次，向某1都没有回答，向某1的父亲向永林叫陈某走，在等向某1的过程中，遇到过一个比自己年龄大一点的姐姐，离开时没有看见向某1家有着火的迹象。15.证人吴某1的证言，证实2016年5月10日6时许，离开家去上学时看见一个比自己小一点的女孩靠墙站着，在喊向某1，但没有听见有人回答。16.证人梁某的证言，证实2016年5月10日6时许，梁某和老公吴某2正在家睡觉，突然听见楼下向永林的叫喊声，赶紧起床拉开窗帘发现楼下在冒烟，就跑到厨房去关天然气的总闸，并下楼关电源的总闸。梁某下楼看见向永林趴在地上，老公吴某2去撬旁边的卷帘门。这时向永林的堂哥来了，问向永林两个小孩在哪里，向永林回答说上学去了。后来消防队员将火扑灭后，发现两个小孩都在房间里并抬了出来。17.证人吴某2的证言，证实2016年5月10日6时许，听到楼下有很吵的声音，于是就和老婆一起往楼下跑。下楼后看到向永林倒在路上，吴某2请周围的人帮忙把客厅旁边卧室的卷帘门撬开。过了一会儿，发现小女孩儿和小男孩儿被抱了出来，医生说已经死了，后来120将向永林送往医院。18.证人段某的证言，证实2016年5月10日6时许，下楼时看见19栋有一处房子在冒烟，走到19栋4号门面的时候，看见19栋3号1楼一门面的卷帘门被打开，从里面冲出来一个男子，该男子在地上打滚，该男子上身穿的是一件白色的翻领Ｔ恤，脚上没有穿鞋，但穿了袜子。段某是第一个发现他家着火的，报119的时间是2016年5月10日6时32分。19.证人吴某3的证言，证实2016年5月10日5时许，吴某3听到向某3家卷帘门的声音就起床了，当时手机上的时间是5点40分。吴某36时17分出门散步，在这期间没有发现向某3家有异常情况。20.证人柴某芬的证言，证实2016年5月10日6时许，柴某芬看见19栋3号1楼在冒烟，而且有人在叫，飘烟的两个卷帘门是关着的，当时发生火灾的地点离柴某芬有10米左右。发生火灾的附近当时没有看见有谁，只有一个人在巷道里面走。21.证人李某1的证言，证实李某1负责飞虹街9栋至19栋之间的巷道卫生，5月10日5时许，打扫17栋与19栋之间的巷道时记不起有其他人出现过，扫地经过向某3家时他家还没有开门，没有异常情况。22.证人代某的证言，证实2016年5月10日早上代某家1楼门面着火，下楼后看见租住在19栋3号1楼门面的男子趴在地上，身上的衣服和裤子都是完好的，在现场时听见一个中年妇女在说是她第一个到现场，她看到这名男子自己打开的卷帘门，出来后该男子在地上打滚，中年妇女说他身上没着火，这名男子才没有打滚的。后来有人问该男子的小孩在哪里，他回答说上学去了。但后来发现两个小孩在家，已被烧死。23.证人任某的证言，证实2016年5月10日在家中睡觉，听到楼下有一名男子在大喊大叫，然后就看到19栋3号门面内有黑烟在往上冒，到了楼下才发现倒在地上的是19栋3号门面的主人，任某问他家里的孩子在哪，他一直在叫，说不出话来。后来看见消防人员将那人的儿子和女儿抬了出来，但都已经死了。24.证人熊某1的证言，证实2016年5月10日3时许，熊某1和妻子一起来到位于飞虹街19栋2号1楼的门面上准备所卖的早餐。大概6时左右，熊某1从飞虹街19栋2号1楼的门面返回居住的65栋，经过3号1楼的门面时没有发现有任何异常，卷帘门是关着的，门外也没有人，屋内也没有响动。到家后，熊某1就让二女儿到飞虹街19栋3号2楼喊大女儿的同学吴某1，好送女儿及吴某1上学，把吴某1喊过来之后看了一下时间是6时17分。吴某1告诉熊某1她下楼的时候，听见有人在喊向某1上学。25.证人雷某的证言，证实2016年5月10日早上5时许，雷某的公婆起床把卷帘门打开，到市场上去卖菜，雷某即从卧室睡到客厅床上，几分钟后看见向永林的父母骑着电三轮车往市场走。又过了两三分钟，女儿骑着电瓶车回到家，雷某才把卷帘门关上去煮早饭。在这段时间内向永林家及附近没有异常情况，也没听见什么异常声音，向永林家及附近没有陌生人出现过。26.证人吴某4的证言，证实2016年5月10日6时许，听到对面的人喊楼下着火了，吴某4跑到楼下看到一名男子趴在地上，吴某4和房东以及其他的邻居把楼下着火的门面撬开，看到浓烟滚滚，但是没有看到明火，后来那家人的两个小孩被烧死了，着火之前任何声音都没有听到，也没有听到小孩子的叫声。27.证人蒋某的证言，证实2016年5月10日6时许，蒋某打开卷帘门出去干活，经过卖猪血的那家人时他家卷帘门是关了的，当时屋内也没有什么声音，也没有冒烟、火光等其他可疑情况。28.证人方某1的证言，证实2016年5月10日6时许，方某1刚起床就听到卷帘门外面有个人在大叫，走出卷帘门后看见住在旁边的那家人的男主人趴在他家的卷帘门门口并大声在叫喊，同时有大量的浓烟从他的屋里冒出来，住在方某1家对面的那家女主人立即拨打119。几分钟后，消防人员赶来灭火，消防人员从房间里抱出一个男孩、一个女孩，但没有抢救过来。29.证人杨某1的证言，证实2016年5月10日6时许，杨某1听见楼下有惨叫声，打开窗户发现斜对面的飞虹街19栋3号1楼的两个门面有浓烟冒出来，杨某1意识到发生火灾了，下楼过程中拨打了110、119和120电话，到后发现一个打开的卷帘门外躺着一名男子，那男子也没有明显的烧伤痕迹，后来杨某1等四人一起用钢筋将门撬开，撬开后火势已经很大了，后来消防人员来了，火扑灭后发现了两个小孩。30.证人杨某2的证言，证实向永林是杨某2公司的员工，向永林从2015年6月至2016年3月在公司上班，主要是做运输配送，3月份公司停业后他就没有上班了。31.证人向某4的证言，证实2016年5月10日6时许，向某4在家里突然听到叫喊声，随后发现二妈家里着火了。向某4过去看见堂弟向永林趴在地上嘴里不停地叫喊着，房间里火太大，人根本不能靠近，向某4问向永林小孩在哪里，向永林说他们上学去了。后来，消防人员发现了房间里的向某2和向某1，经医生确定已死亡。32.证人刘某的证言，证实2016年5月10日6时许，刘某下楼去上班，走到飞虹街19栋的一个门面时，看见门面门口地上趴着一个人，背上被烧伤，在地上大喊大叫，刘某马上问那人“你家小孩子呢”，那名烧伤的男子说小孩子读书去了，当时是6时20分左右。33.证人方某2的证言，证实向永林常来店里洗脚，熟悉后一起唱过歌，吃过饭。2016年5月9日21时许，向永林发微信问方某2在干嘛，方某2没有回他。后来向永林又发“还没回家”、“无聊”、“以后不联系了”等等信息，方某2给向永林说和家人在一起，之后就没有联系了。34.证人罗某的证言，证实罗某是消防战士。2016年5月10日6时许接到警令赶到飞虹街19栋3号的火灾现场。有一个中年男子趴在门口，队长问了一个老大爷家里面还有人没有，这个老大爷说这个时间两个小孩应该去读书去了。明火扑灭后在外面这间卧室内进行搜救工作，罗某看到床上有一个人的脚，发现是一个大概十岁左右的小男孩，小男孩身上盖有棉被和一些衣物，都被烧了。烧的部位都是床上和衣柜，两个卧室的木门都没有被烧。救完火后，看了一下现场，现场是两个卧室燃火，着火点至少有两个，感觉不是一般的火灾事故。着火小区人口比较密集，小区里面路比较窄，消防车都进不去，幸好救火及时，没造成更大的损失。35.证人王某1的证言，证实消防车到达现场时，现场火还在燃烧，有一名中年男子躺在门口，中队长就先找到亲属（一个大爷）询问房间里是否有人被困，当时老大爷说没有人，他孙子、孙女应该去上学了。王某1把里屋火扑灭出来，听到队长正在询问家属里面屋可能还有一个女孩，王某1就马上到里屋去找，里屋有两张床，在床上没有发现小孩。王某1看到里屋小床有很多衣服、被子，把这些衣服、被子翻开看，发现有一个小女孩在里面，已经死亡，王某1把她抱出来放在门口地上。王某1发现小女孩时她身上盖了三床被子，被子上还放了多件衣服，被子、衣服表面的都烧焦了，里屋就小床上在燃火，现场有两个房间着火了，两个房间是分别燃烧的，无连通点，两个房间的木门都未燃烧。36.证人李某2的证言，证实李某2与向永林2016年5月9日晚一起吃饭到21时许，吃完饭后就分手了，分手时大概是21时20分。37.证人唐某1的证言，证实向永林最近这一两个月时间经济方面出现了问题，向永林和唐某1等人在一起吃饭、打牌的时候他拿不出来钱。38.证人黄某的证言，证实黄某是向永林的小姨。事发前向永林没有精神上的疾病，身体很好。向永林家族没有精神上的病史，向永林在案发后一直在医院里面住院。后来在2016年7月8号和9号两天，才和向永林见了面，也和他谈了一些事情，他说话很正常，都回答得清楚，但只有在说到案子的时候，说话就开始含含糊糊的，乱说话。9号那天他将自己杀儿女和放火的事情对公安机关交代清楚后，说话就很正常了。案发后，黄某听到向永林的继母邓某说家里面的菜油、猪油及向某3喝的白酒都少了。39.证人熊某2的证言，证实2016年5月10日21时许，熊某2与同事邢某一起赶到飞虹街19栋去查看天然气漏气的原因。邢某手持检漏仪的探头伸进火灾的门面内检测时，检漏仪显示的数值已经超过检漏仪器的最大数值。派出所的民警将卷帘门打开，邢某进入房间去检查说天然气的软管落在水里。40.证人邢某的证言，证实2016年5月10日21时许，刑东和同事熊某2赶往飞虹街火灾现场就闻到很大的天然气味道，刑东手持天然气漏气检查仪器从房屋的门孔伸进去，仪器就报警了，天然气浓度值已经达到了最大值。后来进入房屋里面，在厨房地面上的积水里面，看到一根断开的天然气软管。41.证人王某2（社区工作人员）的证言，证实2016年5月10日，王某2赶到火灾现场时火基本上被扑灭了，伤者向永林已经被送到救护车上。王某2看见向永林的两个小孩被放在门口地上。飞虹街是一个人口比较密集的街道，租住的外来居民较多，发生火灾造成的影响比较大。42.证人唐某2（社区主任）的证言，证实2016年5月10日赶到飞虹街19栋后，发现是3号门面发生火灾，看到“向缺缺”趴在他家门前的地上，好像身上的衣服没怎么被烧毁，消防队来将火扑灭后发现两个小孩已经死了。17时许，社区听到“向缺缺”在医院跳楼，晚上经过飞虹街19栋巷道时闻到有天然气味道，于是喊天然气公司的人来检查。天然气公司的人手上检查漏气的仪器叫得很凶，他们说是厨房内的天然气管子断了。飞虹街一共有30多栋房子，居民大概有1000多户人，居住在飞虹街内的居民大概有5000人左右。43.证人贺某的证言，证实2016年5月10日21时许，贺某上楼时在楼道中闻到了天然气味道，就赶紧给天然气公司打电话，天然气公司的人来后在19栋“向缺缺”厨房后面发现了是他屋里面飘出来的气味，天然气浓度很大，检测仪器都打爆表了。44.证人朱某的证言，证实在向永林跳楼前，他的思维、言谈、行为都符合正常人的特征，没有胡乱言语，能安静的配合医生的治疗。在跳楼后，向永林跟医生之间的交流减少，语速稍慢，其单独和医生交流时，能够配合医生治疗，但当有警察在的时候，就有点胡言乱语。45.证人张某的证言，证实张某看护向永林时，当警察在时张某问一些事实的时候，向永林都不会回答，当警察不在的时候，张某问向永林案情，他能够正常的回答问题，张某私下里问过向永林，老婆和孩子都没有了，现在后不后悔，向永林说后悔，还说他喝了酒，一时糊涂，心烦才杀了自己的儿女。46.上诉人（原审被告人）向永林的供述，供称是自己一个人杀死儿女的，向永林将儿女杀死后还放火烧了他们，当时想的是放火烧了就一了百了，别人就不知道是谁将他们杀死的。时间是今年5月份，具体哪一天记不清楚了，向永林住的出租屋是门面形式的，有两间卧室，一间客厅，一间厨房。向永林住的靠外面的卧室，当时起床后，上身没有穿衣服。女儿就骂向永林不挣钱。向永林已经在家里面耍了一个多月了，向永林听了很生气，本来情绪就不好，就用手去卡女儿的颈子没有松手。把女儿卡死后，就想把她点把火烧了，这样就没有人知道是谁杀死她的了。向永林到卧室里抱了一些衣服，在晾衣竿上抱了一些衣服，用一个红色的塑料打火机准备点火时，看见儿子一直盯着自己，向永林想反正把女儿杀死了，一下连儿子也一起杀死算了，就又去卡儿子的颈子，还用手去捂他嘴巴。杀死他们后，向永林很害怕，就开始在屋里面三个地方点了火，点火后发现火不够大，就去父亲卧室拿了一瓶白酒倒在火上面，将点火所用的衣服放在儿子和女儿的身上，还向儿女身上倾倒厨房里面的菜油，这样烧得更快一些，后又找了一把刀把厨房里的天然气管子割断，拿着天然气管子往火上面喷，火一下子就燃烧大了。向永林躺到向某2的床上，结果后背被烫着了，就打开门跑了出来，躺在地上打滚，后面被抬上了救护车。周围的群众有人问小孩子，向永林回答说两个娃娃都读书去了。在女儿的女同学来喊女儿上学时，向永林已经将女儿和儿子杀死了。对本案证据分析评判如下：向永林因怨恨向某1辱骂自己而动手杀人，有其供述直接证实，多名证人证实案发前一段时间向永林失业及情绪欠佳，对向永林的杀人动机及不良情绪能间接印证；向永林供述用手卡颈杀害向某1，用手捂嘴卡颈杀害向某2的作案手段，与二被害人的尸检鉴定结论吻合；供述将衣物、被子放在被害人身上助燃的情节与消防人员看见的情况吻合；供述用菜油、白酒点火的情节与现场发现的剩余菜油、白酒吻合，亦与其父母在案发后发现菜油、白酒少了的证言吻合；供述上半身赤裸躺在向某2床上被烧伤后穿衣跑出的情节与其背部烧伤但上衣完好的情况吻合，与同属性物质的物证鉴定相互印证；供述用厨房刀具割断天然气管放气助燃的情节与现场发现的天然气管断端印证，与气管系人为割断的鉴定结论吻合；向永林供述在两个卧室三处点火的隐蔽情节与火灾勘察情况吻合，供述烧伤后跑出现场的情况有现场多名证人目睹，其称儿女已去上学被包括其堂哥在内的多名证人证实；从时空条件看，现场系封闭门面房，只能从卷帘门进出，其父亲和继母早上5时许外出去菜市场卖菜时家里一切正常，向永林和其儿女都还在睡觉，向某1的同学陈某来叫向某1上学时向永林喊陈某走，学生吴某1上学途中见一个比自己小一点的学生在叫向某1，当时现场并未起火，证人段某证实6时17分左右至6时32分之间发现现场着火以及向永林一人冲出门面房且未看见有其他人，梁某证实6时30分左右听见向永林的叫喊声，以上证据能证实案发时间段仅有向永林与两名被害人在一起，向永林被送到医院后于当日下午在医院跳楼，在医院看护他的证人证实向永林在有警察在时说话含糊，不愿回答，警察不在时能正确回答问题，并表示后悔杀了自己的一双儿女。本案证据能排除他人实施或参与作案的可能性。综上，本案事实清楚，证据确实、充分本院认为，上诉人（原审被告人）向永林采用卡颈、捂嘴的手段杀害自己的两个子女，其行为已构成故意杀人罪。向永林为掩盖犯罪行为，放火烧毁作案现场，危及公共安全，其行为已构成放火罪。向永林一人犯数罪，应予并罚。向永林上诉提出，应当通知其家人、证人、鉴定人到庭，否则证据系伪造。经查，根据刑事诉讼法的规定，只有证人证言出现明显反复和争议等问题或鉴定结论存在较大争议，合议庭认为需要时，才应通知证人、鉴定人到庭作证。本案一审开庭时已通知鉴定人到庭解释说明相关问题，关于鉴定的相关疑问已经过审理，本案所采信证人的证言取证程序合法，证言之间能相互印证，故一审未通知证人出庭作证并无不当。经审查原审所采信证据，均来源合法，并经一审开庭举证、质证，应予采信。向永林的上诉理由不能成立。向永林的指定辩护人认为本案系因家庭纠纷引发，向永林仅具有部分刑事责任能力，主观恶性及社会危害性较小，向永林对自己的犯罪事实基本能如实供述，具有悔罪表现，请求给予其从轻处罚。本院评判认为，鉴于司法精神病学鉴定意见评定向永林犯罪时具有部分刑事责任能力，向永林在犯罪时对自己行为的辨认和控制能力有所减弱，其指定辩护人请求给予其从轻处罚予以采纳。原判认定事实和定罪正确，审判程序合法，但量刑偏重。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十二条、第一百一十四条、第五十七条第一款、第四十八条、第六十九条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项的规定，判决如下一、维持四川省遂宁市中级人民法院（2017）川09刑初8号刑事判决的第一项，即被告人向永林犯故意杀人罪，判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身；犯放火罪，判处有期徒刑四年；数罪并罚，决定执行死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身；二、撤销四川省遂宁市中级人民法院（2017）川09刑初8号刑事判决的第二项，即对被告人向永林限制减刑。本判决为终审判决。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十七条的规定，本判决即为核准以故意杀人罪、放火罪，决定执行被告人向永林死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身的刑事判决。本判决自宣告之日起发生法律效力审判长袁淑华审判员翟开富审判员李旗二〇一八年三月十二日书记员杜春兵

꼠亮生产、销售不符合安全标准的食品罪一审刑事判决书广东省深圳市宝安区人民法院刑事判决书（2016）粤0306刑初6374号公诉机关深圳市宝安区人民检察院：指控意见公诉机关根据深宝检刑诉〔2016〕6430号起诉书，指控被告人张某犯销售不符合安全标准的食品罪。辩护意见被告人张某对起诉书指控的犯罪事实无异议，并认罪。查明事实经依法审查查明：被告人张某多次从宝安区沙井街道上寮市场某门市以一箱（40包）35元的价格进货食盐放于其位于深圳市宝安区沙井街道大王山新村东8巷1号102生力便利店内进行销售。2016年8月20日18时许，民警在生力便利店内检查时，在店内查获发现143包（71.5公斤）名为“加碘海精”的食用盐，遂将张某带回派出所调查。经查，张某已销售此类不符合安全标准的食用盐有280包（140公斤）。经深圳市盐业局鉴定，被查扣的“加碘海精”食用盐是不含碘、不符合国家食盐标准的食盐。本院意见被告人张某的行为构成销售不符合安全标准的食品罪，其具有认罪从轻情节。判决被告人张某犯销售不符合安全标准的食品罪判处拘役三个月，并处罚金人民币一千元（刑期自2016年8月20日起至2016年11月19日止；罚金限于判决生效后一个月内向本院一次性缴纳）。判决根据《中华人民共和国刑法》第一百四十三条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条。如不服本判决，可于接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省深圳市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份审判员陈庆涵二○一六年十一月二日本件与原本核对无异书记员杨芷（兼）书记员张思乔

李兴友故意伤害一审刑事判决书贵州省水城县人民法院刑事判决书（2018）黔0221刑初217号：贵州省水城县人民检察院以水检公诉刑诉〔2018〕189号起诉书指控被告人李兴友犯故意伤害罪，于2018年9月20日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。水城县人民检察院指派检察员付丹出庭支持公诉，被告人李兴友及其辩护人王岚均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结贵州省水城县人民检察院指控：2017年11月14日21时许，水城县米箩镇铜厂村村民委员会副支书杨某1在水城县米箩镇铜厂村长木组杨某2家喝酒后，前往被告人李兴友家，要李兴友女友王某（李兴友与王某二人2016年8月住在一起，但未办理结婚手续）的电话号码，后杨某1与李兴友发生口角，随后李兴友便对杨某1拳打脚踢，造成杨某1腰部、胸部受伤、肋骨骨折。后杨某1被送往六盘水市人民医院治疗。经六盘水市人民医院法医司法鉴定所鉴定：杨某1所受损伤评定为轻伤二级。为证实上述事实，公诉机关向本院提供了书证、证人证言、被害人的陈述、被告人的供述与辩解、鉴定意见、勘验、辨认等笔录、讯问光盘等证据，认为被告人李兴友的行为已触犯《中华人民共和国刑法》二百三十四条的规定，构成故意伤害罪，诉请本院依法判处。被告人李兴友对指控的犯罪事实无异议，并自愿认罪。辩护人王岚提出的辩护意见是：1、被告人李兴友具有坦白情节；2、被害人存在过错；3、被告人当庭自愿认罪，认罪态度较好，有悔罪表现；4、被告人李兴友案发前无犯罪前科，系初犯、偶犯，社会危害性较小；5、案发后，被告人及其家属积极与被害人进行协商，虽未达成协议，但赔偿的态度积极。经审理查明，2017年11月14日21时许，水城县米箩镇铜厂村村民委员会副支书杨某1在水城县米箩镇铜厂村长木组杨某2家喝酒后，前往被告人李兴友家，要李兴友女友王某（李兴友与王某二人2016年8月住在一起，但未办理结婚手续）的电话号码，后杨某1与李兴友发生口角，随后李兴友便对杨某1拳打脚踢，造成杨某1腰部、胸部受伤、肋骨骨折。后杨某1被送往六盘水市人民医院治疗。经六盘水市人民医院法医司法鉴定所鉴定：杨某1所受损伤评定为轻伤二级。上述事实，有公诉机关当庭出示的以下证据予以证实行政转刑事案件审批表、立案决定书、拘留证、批准逮捕决定书、逮捕证，健康检查笔录，杨某1住院资料、六盘水市人民医院临时诊断证明书，见证人情况说明，证人杨某2的证言，证人框树兰的证言，证人袁某的证言，证人王某的证言，证人张某的证言，被害人杨某1的陈述，被告人李兴友的供述和辩解，鉴定意见、鉴定意见通知书，现场勘验笔录、照片，现场辨认笔录、照片，视听资料，户籍信息，抓获经过等。以上内容均经庭审举证、质证，证据来源合法有效，内容客观真实，证据之间能够相互印证，形成完整证据链，本院予以确认。关于辩护人提出“被告人具有坦白情节，当庭自愿认罪，有悔罪表现，无犯罪前科，系初犯、偶犯，被害人存在一定过错”的意见，经查，与庭审查明的事实相符，本院予以采纳。关于辩护人提出“案发后，被告人及其家属积极与被害人进行协商，虽未达成协议，但赔偿的态度积极”的意见，经查，被告人及辩护人无相关证据予以证实，故前述辩护意见本院不予采纳本院认为，被告人李兴友故意伤害他人身体健康，并致他人轻伤的行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控被告人李兴友犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实充分，定性准确，本院予以确认。鉴于被告人李兴友归案后能如实供述其罪行，系坦白，依法对其从轻处罚。本案的发生，被害人具有一般过错，可酌情对被告人李兴友从轻处罚。公诉机关建议判处被告人李兴友六个月以上一年六个月以下有期徒刑的量刑建议适当，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十一条、第六十二条、第六十七条第三款的规定，判决如下被告人李兴友犯故意伤害罪，判处有期徒刑七个月。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年6月2日起至2019年1月1日止。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向贵州省六盘水市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长岑大波人民陪审员吴萍人民陪审员李燕二〇一八年十二月十二日法官助理李兴水书记员朱仲玲

⼠国军危险驾驶罪一审刑事判决书浙江省诸暨市人民法院刑事判决书（2019）浙0681刑初579号：浙江省诸暨市人民检察院以诸检刑诉（2019）544号起诉书指控被告人张国军犯虚开增值税专用发票罪、危险驾驶罪，于2019年5月13日向本院提起公诉，并建议适用简易程序审理。本院于次日立案受理后，依法适用简易程序，实行独任审判，于2019年5月20日公开开庭审理了本案。浙江省诸暨市人民检察院指派检察员桂钱胜等出庭支持公诉，被告人张国军到庭参加诉讼。现已审理终结浙江省诸暨市人民检察院指控：（一）虚开增值税专用发票罪被告人张国军系诸暨市＊＊服装厂经营者。2014年9月，被告人张国军在其工厂和淮安市＊＊纺织有限公司无实际货物购销的情况下，通过俞某（另案处理）介绍，从淮安市＊＊纺织有限公司虚开增值税专用发票6份，价税合计701100元，后向诸暨市国家税务局申报抵扣税款101869元。被告人张国军向俞某支付开票费2.9万元。案发后，被告人张国军已补交相应税款。2018年12月27日，被告人张国军经公安机关电话通知到案，后如实供述。（二）危险驾驶罪2018年10月7日4时许，被告人张国军饮酒后驾驶浙Ｄ×××××号小型轿车从诸暨市三角广场附近出发，驶至艮塔西人才市场附近时在车内睡着，后被民警查获。经鉴定，被告人张国军静脉血中乙醇含量为230ｍｇ／100ｍｌ。为证明上述指控，公诉机关提供了相应的证据，认为被告人张国军在没有实际货物购销的情况下，让他人为自己虚开增值税专用发票，虚开税款数额较大，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以虚开增值税专用发票罪追究刑事责任。被告人张国军在道路上醉酒驾驶机动车，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以危险驾驶罪追究刑事责任。被告人张国军部分犯罪系自首，依法可以从轻处罚。被告人张国军一人犯数罪，应当予以并罚。故对被告人张国军应依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款、第二百零五条、第六十七条第一款、第六十九条之规定处罚。被告人张国军对公诉机关指控的事实和罪名均无异议，请求从轻处罚。经审理查明：（一）虚开增值税专用发票被告人张国军系诸暨市＊＊服饰厂的经营者。2014年9月，被告人张国军在其经营的工厂和淮安市＊＊纺织有限公司无实际货物购销的情况下，通过俞某的介绍，从淮安市＊＊纺织有限公司虚开增值税专用发票6份，价税合计701100元，后向诸暨市国家税务局申报抵扣税款101869元。被告人张国军向俞某支付开票费2.9万元。案发后，被告人张国军已补交相应的税款。上述事实，公诉机关提供了被告人张国军及同案犯朱某的供述和辩解，查获经过，增值税专用发票，抵扣清单，银行转账明细，营业执照，税收缴款书，情况说明等证据加以证实。对上述证据，被告人张国军经质证均无异议，本院经查证属实，依法予以确认。（二）危险驾驶2018年10月7日4时许，被告人张国军饮酒后驾驶浙Ｄ×××××号小型轿车从诸暨市区三角广场附近出发，驶至市区人才市场附近时在车内睡着，后被民警查获。经鉴定，被告人张国军静脉血中乙醇含量为230ｍｇ／100ｍｌ上述事实，公诉机关提供了被告人张国军的供述和辩解，证人邓某的证言，查获经过，物证检验报告，执法录像，道路监控视频，警情详情，行政强制措施凭证，抽取血样登记表，驾驶人员、车辆信息查询结果，行政处罚决定书，常住人口基本信息等证据加以证实。对上述证据，被告人张国军经质证均无异议，本院经查证属实，依法予以确认本院认为，被告人张国军在没有实际货物购销的情况下，让他人为自己虚开增值税专用发票，虚开的税款数额较大，其行为已构成虚开增值税专用发票罪，应依法追究其刑事责任；同时，被告人张国军违反道路交通安全法律法规，在道路上醉酒驾驶机动车，其行为又构成危险驾驶罪，亦应依法追究其刑事责任。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。鉴于被告人张国军在虚开增值税专用发票犯罪后能够自首，并已退缴相应的税款，本院依法予以从轻处罚；同时，被告人张国军在犯罪后能如实供述，本院依法予以从轻处罚。被告人张国军一人犯数罪，本院依法予以并罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款第（二）项、第二百零五条、第六十七条第一款、第三款、第六十九条之规定，判决如下被告人张国军犯虚开增值税专用发票罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币三万元；犯危险驾驶罪，判处拘役二个月，并处罚金人民币四千元。决定执行拘役六个月，并处罚金人民币三万四千元（刑期从判决执行之日起计算；罚金限判决生效后十日内缴纳）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判员魏岩岩二〇一九年五月二十日书记员杨蓓蓓

黑龙江省北安市人民法院刑事判决书（2020）黑1181刑初111号公诉机关北安市人民检察院。被告人董明志，男，1980年2月10日出生，汉族，初中文化，无职业，户籍地北安市，无固定住所。2016年6月15日因犯抢劫罪被北京市海淀区人民法院判处有期徒刑三年，2018年8月19日刑满释放。2019年1月3日因盗窃被北安市公安局行政拘留十日，2019年2月10日因盗窃被北安市公安局行政拘留十日，2019年3月5日因盗窃被北安市公安局行政拘留十五日，2020年8月15日因盗窃被北安市公安局行政拘留七日，2020年8月22日因诈骗被北安市公安局行政拘留九日。2020年8月31日因涉嫌盗窃罪被北安市公安局刑事拘留，2020年9月28日经北安市人民检察院以涉嫌盗窃罪批准逮捕，同日由北安市公安局执行，现羁押于北安市看守所。北安市人民检察院以黑北检一部刑诉〔2020〕99号起诉书，指控被告人董明志犯盗窃罪，于2020年11月19日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用速裁程序，实行独任审判，公开开庭审理了此案。北安市人民检察院指派检察员周丹出庭支持公诉，被告人董明志通过视频参加诉讼。现已审理终结。北安市人民检察院指控：1.2019年1月2日7时20分许，被告人董明志在北安市三道街中医院胡同天天快餐店内，盗走被害人冯某VIVOX9S黑色手机一部，经价格认定被盗手机价值人民730.00元，破案后，被盗手机已被公安机关起回并返还冯某。2.2019年2月10日7时20分许，被告人董明志在北安市站前客运站门洞旁边文琴快餐店，盗走被害人刘某金色三星A9手机一部，经价格认定被盗手机价值人民币200.00元，破案后，被盗手机已被公安机关起回并返还刘某。3.2019年3月2日11时30分许，被告人董明志在北安市二道街大有前途餐馆内，盗走被害人孟某金色苹果6plus手机一部，经价格认定被盗手机价值人民币731.50元，破案后，被盗手机已被公安机关起回并返还孟某。4.2019年3月27日22时许，被告人董明志在北安市和平区三道街宏利食杂店内，盗走被害人孙某1酷派大神Note3手机一部，经价格认定被盗手机价值人民币298.80元，手机被董明志折抵出租车费用。5.2019年3月28日凌晨，被告人董明志在北安市和平区瑞鑫大厦后院停车位，砸碎被害人郭某1停放的伊兰特轿车副驾驶玻璃盗走人民币70.00元，被其挥霍。6.2019年3月30日7时40分许，被告人董明志在北安市和平区西三道街畜牧局海之韵洗浴二楼休息大厅内，盗走被害人魏某1OPPOR9S手机一部，经价格认定被盗手机价值人民币293.75元，手机被董明志折抵出租车费用。综上，被告人董明志实施盗窃6次，盗窃他人财物价值人民币2324.05元。经侦查，被告人董明志于2020年8月14日到北安市公安局自动投案，如实供述自己的罪行，且返还被害人部分财物。被告人董明志对指控的犯罪事实、罪名及量刑建议均无异议，同意适用速裁程序且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议，且有物证被盗手机照片；书证受案登记表、立案决定书、侦破经过、户籍证明、北安市公安局扣押物品清单、返还清单、起赃笔录、返赃笔录、丢失报告、损失报告、照片、行政处罚决定书、刑事判决书、罪犯档案资料说明、情况说明、认罪认罚从宽处理告知书、认罪认罚承诺书、认罪认罚具结书等；证人张某、王某、邢某、李某等人的证言；被害人魏某1、孙某1、郭某1、冯某、刘某、孟某等人的陈述；被告人董明志的供述和辩解；北安市价格认证中心价格认定结论书；现场勘验笔录、现场方位示意图、被盗现场照片；监控视频等，足以认定。公诉机关建议以盗窃罪判处被告人董明志有期徒刑十个月，并处罚金人民币3000元。经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。本院认为，被告人董明志以非法占有为目的，以秘密手段多次盗窃他人财物，其行为构成盗窃罪。公诉机关指控罪名成立，建议适用法律的意见客观、适当，本院予以采纳。被告人董明志被判处有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应判处有期徒刑之罪，系累犯，应从重处罚。被告人董明志犯罪后自动投案，能如实供述自己的犯罪事实，系自首，且自愿认罪认罚，对其可从轻处罚。故依据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第一款、第六十五条第一款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条的规定，判决如下：一、被告人董明志犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币三千元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。扣除先行羁押的42天，即自2020年8月31日起至2021年5月19日止。）（罚金于本判决发生法律效力后第二日起一个月内向本院交纳。）二、责令被告人董明志退赔被害人孙自英人民币298.80元、退赔被害人郭志人民币70.00元、退赔被害人魏林人民币293.75元。如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向黑河市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。审判员丛涛二〇二〇年十一月二十五日书记员吴润琦附相关法条：《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。

被告人刘成刚盗窃罪一审刑事判决书湖南省常德市鼎城区人民法院刑事判决书（2020）湘0703刑初17号：常德市鼎城区人民检察院以常鼎检刑检刑诉［2019］531号起诉书指控被告人刘成刚犯盗窃罪，于2020年1月6日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。常德市鼎城区人民检察院指派检察员李光明出庭支持公诉，被告人刘成刚到庭参加了诉讼。现已审理终结经审理查明：2018年5月至11月期间，被告人刘成刚在常德市鼎城区、湖南省石门县境内先后单独盗窃作案六次，盗得手机、摩托车等物品总价值22070元。具体犯罪事实如下:1、2018年05月19日18时许，被告人刘成刚在常德市鼎城区红云街道办事处桃花源路中石化红云加油站便利店，趁人不备，将被害人黄某某放在货架上的一台金色ＯＰＰＯ牌Ａ59Ｓ型手机盗走。当晚21时许，被告人刘成刚在常德市武陵区建设路的某某烟酒行，又用盗窃的手机登录被害人微信支付了购烟款9240元。经鉴定，该手机价值930元。2019年10月14日，该手机被追回并发还给被害人黄某某，当日，被告人刘成刚的家属代替被告人刘成刚退还被害人黄某某损失9240元，取得被害人黄某某的谅解。2、2018年7月23日3时许，被告人刘成刚窜至常德市鼎城区玉霞街道办事处桥南家电城善堂街75号附近，将被害人王某停放在该处的一辆牌照为湘Ｊ2ＸＸＸＸ的黑色铃木牌双轮摩托车盗走，将该车推至善卷路与车站巷交汇处的桥南地下城入口时，雇请在该处附近招揽生意的摩的司机胡某某将该车拖至常德市武陵区光荣路的马木桥附近，后销赃得款800元。经鉴定，所盗车辆价值1310元。2019年12月12日，被告人刘成刚的家属代替被告人刘成刚退还被害人王某损失1310元，取得被害人王某的谅解。3、2018年7月17日16时许，被告人刘成刚窜至常德市鼎城区许家桥乡原清凉村老村部附近熊某开的摩托车、电动车维修店，趁无人之际，将被害人熊某停放在该店前的一辆牌照为湘Ｊ4ＸＸＸＸ的红色新大洲本田牌两轮踏板摩托车盗走，后销赃得款1000元。经鉴定，该车价值1830元。2019年12月11日，被告人刘成刚的家属代替被告人刘成刚退还被害人熊某损失1830元，取得被害人熊某的谅解。4、2018年8月14日20时许，被告人刘成刚窜至湖南省石门县皂市镇三望坡村ｌ组（石门县皂市水库一桥桥头旁）林某某开设的商店，趁人不备，将被害人林某某停放在商店坪的一辆型号ＳＤＨ12ＳＴ-32的黑色新大洲本田两轮踏板摩托车盗走，后销赃得款1600元。经鉴定该车价值7800元。2019年12月11日，被告人刘成刚的家属代替被告人刘成刚退还被害人林某某损失7800元，取得被害人林某某的谅解。5、2018年9月4日14时许，被告人刘成刚窜至湖南省石门县楚江镇楚江街道办事处旁治明摩配店，趁无人之际将被害人朱某某停放在商店前人行道上的一辆黑色雅马哈牌两轮踏板摩托车盗走，销赃得款600余元。该摩托车因规格、型号不详，无法鉴定。2019年12月6日，被告人刘成刚的家属代替被告人刘成刚退还被害人朱某某损失1300元，取得被害人朱某某的谅解。6、2018年11月26日22时许，被告人刘成刚窜至常德市鼎城区玉霞街道办事处桥南家电城善寿街55号附近，趁无人之际，将被害人孙某某停放在该处楼下充电的一辆黑色立马电动车盗走，销赃得款360元。该电动车因规格、型号不详，无法鉴定。2019年12月6日，被告人刘成刚的家属代替被告人刘成刚退还被害人孙某某损失2300元，取得被害人孙某某的谅解。被告人刘成刚被抓获归案后，如实供述了自己的犯罪事实，在检察机关已出具认罪认罚具结书。上述事实，被告人刘成刚在开庭审理过程中亦无异议，并有被害人黄某某、王某、熊某、林某某、朱某某、孙某某的陈述、证人周某某、王某某、胡某某、陈某某、杨某某、伍某某、刘某某的证言、接报案、受案登记表、现场勘验笔录二份、林某某摩托车被盗案现场方位图二份、平面图、指认现场照片十张及现场监控照片三张、现场勘验情况分析报告、中国工商银行账户明细、微信支付明细、入户机动车信息、机动车信息查询结果单、林某某被盗摩托车用户报修手册、新大洲本田摩托车有限公司用户档案、通话记录、辨认笔录二份、常德市鼎城区公安局鼎公（红）扣字［2019］0479、0480号扣押决定书、扣押物品、文件清单二份、被扣押手机照片二张、截图三张、领条一份、收条六份、谅解书六份及被告人、被害人、证人身份信息材料等证据予以证实，足以认定。公诉机关认为，被告人刘成刚的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，应当以盗窃罪追究其刑事责任，因其具有认罪认罚的情节，建议本院对其判处一年以下有期徒刑，并处罚金，可适用缓刑本院认为，被告人刘成刚以非法占有为目的，多次秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控其犯罪的罪名成立，提供的证据合法有效，适用法律意见正确，本院予以支持。被告人刘成刚归案后，如实供述了自己的犯罪事实，且自愿认罪认罚，可依法从宽处理；积极退赃，并取得被害人谅解，可酌情予以从轻处罚。公诉机关所提对其判处一年以下有期徒刑，并处罚金的量刑建议予以采纳，但对其可适用缓刑的量刑建议，因社区矫正调查评估意见为不适用社区矫正而不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第四十五条、第四十七条、第五十二条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下被告人刘成刚犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币八千元。（有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日,刑期自2019年10月6日起至2020年4月5日止；并处的罚金，限本判决生效后十日内通过本院上缴国库。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省常德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判员罗尚春二〇二〇年一月二十一日法官助理张雯书记员文露仪

肖某非法经营罪一审刑事判决书湖南省长沙市开福区人民法院刑事判决书（2015）开刑初字第00391号：长沙市开福区人民检察院以长开检公诉刑诉［2015］246号起诉书指控被告人肖某某犯非法经营罪，于2015年7月27日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序组成合议庭，公开开庭进行了审理。长沙市开福区人民检察院指派检察员彭玲出庭支持公诉，被告人肖某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结经审理查明，2010年2月，楚某、赵某（均已判刑）夫妻出资二千万元在湖南省长沙市开福区注册成立湖南某大宗贵金属交易所有限公司（以下简称湖南某公司）。公司法人代表为楚某，公司核准经营范围为贵金属（黄金除外）、有色金属、钢铁、化工、农林产品的销售及相关配套服务；投资咨询。（涉及行政许可的凭许可证经营）。湖南维财公司成立后，楚某从上海某软件技术有限公司购买了大宗商品中远期电子交易系统应用软件“大宗贵金属订立转让系统”，在未经国家有关部门批准和许可的情况下，建立“维财金”黄金电子交易网络平台，依托工商银行集中式银商转账业务，利用电子商务平台，采用集中交易的方式招募社会公众客户开展黄金标准化合约交易（在实际经营过程中无实物交割交易客户）。在实际交易过程中，采用统一的格式合同，采取保证金制度、当日无负债结算、强行平仓等交易机制，非法从事黄金期货交易。湖南某公司自2011年3月份开始运营，其运营模式是实行会员制，以加盟合作形式逐级发展代理商，再由各级代理商发展客户进入湖南某公司“维财金”大宗贵金属交易平台开户存入保证金，根据放大规则进行交易。湖南某公司作为该平台的经营单位主要根据客户交易品种、金额的不同收取交易手续费等佣金的方式获利。湖南某公司主要发展省级代理商，按月将收取交易费等佣金的70%返还给省级代理商，市级、普通代理商的返佣比例一般为60%、50%，省级代理商以下代理商之间的佣金返还比例可自行约定。2011年7月13日，王某（已判决）和被告人肖某某共同注册成立湖南某投资管理有限公司（以下简称某甲公司），王某系法人代表，任公司总经理；被告人肖某某为公司监事和销售经理。2011年8月8日，某甲公司与湖南某投资管理有限公司（以下简称某乙公司，湖南某公司在湖南省的省级代理商）签订了《普通会员市场开发合作协议书》，成为某乙公司下属代理湖南某公司黄金电子交易的普通代理商，并约定提成佣金50%作为某甲公司的服务费。被告人肖某某在明知经营黄金或期货需要国家有关部门批准，湖南某公司和某乙公司均没有经营黄金级期货经营资质，某乙公司本身核准经营范围不包括黄金、白银及期货经营的情况下，仍参与公司经营管理并享受盈利分红。通过对湖南某公司“维财金”大宗贵金属交易平台交易数据库数据进行司法鉴定：至2012年1月案发，某乙公司共发展客户79人参与湖南某公司的黄金电子交易，接收客户投资交易的保证金3088391.9元，产生交易手续费1147440元、递延费4371.6元，获取手续费等返还佣金共计489903元。某乙公司涉嫌非法经营立案后，2015年5月20日，被告人肖某某接公安机关到案接受调查电话通知后主动到公安机关，如实交代了伙同王某非法经营黄金期货的事实。上述事实，被告人肖某某在开庭审理中亦无异议，且有经查证属实的侦查机关出具的受案登记表、立案决定书、被告人肖某某的到案材料；书证某乙公司企业注册登记资料、会员市场开发合作协议书，零售客户协议，客户明细表，客户结算单，账户明细及中国人民银行长沙中心支行《复函》、中国证券监督管理委员会湖南监管局湘证监函［2011］261号函等；证人黄某某、吕某某人的证言；同案王某、楚某、赵某、黄某的供述；湖南湘楚司法鉴定事务所湘楚司鉴字［2012］第036号司法鉴定报告；被告人肖某某的户籍证明及供述辩解等证据证实，足以认定本院认为，被告人肖某某违反国家规定，未经国家有关主管部门批准，非法经营黄金期货业务，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪，公诉机关指控被告人肖某某的罪名成立，依法应当追究其刑事责任。系共同犯罪。在实施共同犯罪过程中，被告人肖某某起辅助的次要作用，公诉机关提出被告人肖某某系从犯，依法应当从轻处罚的意见予以采纳；公诉机关提出被告人肖某某经公安机关通知后主动到公安机关接受讯问调查，并如实供述，可认定自首，依法可从轻处罚的意见予以采纳。综合全案事实和被告人肖某某的悔罪表现，结合被告人肖某某所在社区基层组织出具的建议对被告人肖某某实行社区矫正的调查意见，对被告人肖某某可从宽处罚，适用缓刑。据此，为严明国法，惩罚犯罪，维护社会管理秩序。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（三）项，第二十五条第一款，第二十七条，第六十七条第一款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，第七十六条之规定，判决如下被告人肖某某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币八万元。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算，罚金在判决生效后一个月内缴纳至本院，由本院上缴国库）;限被告人肖某某在判决生效之日起十日内，到居住地司法行政机关报到，接受社区矫正。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省长沙市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本十一份审判长邵芳审判员宋敏人民陪审员章驰二〇一五年十月八日代理书记员易静

林栋华非法持有、私藏枪支、弹药一审刑事判决书福建省上杭县人民法院刑事判决书（2017）闽0823刑初365号：上杭县人民检察院以杭检诉刑诉（2017）347号起诉书指控被告人林栋华犯非法持有枪支罪，于2017年10月19日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。上杭县人民检察院指派检察员曹文东出庭支持公诉。被告人林栋华到庭参加诉讼。上杭县人民检察院指控：被告人林栋华长期非法持有鸟铳一支，存放于其住宅三楼的杂物架，后于2017年3月22日被上杭县公安局茶地派出所民警查获。经检验，该鸟铳为以火药为能源动力，可以有效击燃底火的枪支。现已审理终结上述事实，经查证属实。被告人林栋华在开庭审理过程中亦无异议，并有上杭县公安局扣押的鸟铳一支等物证，证人伍某的证言，龙岩市公安局物证鉴定所出具的检验报告，上杭县公安局制作的检查笔录与检查照片及出具的扣押物品清单、户籍证明、到案经过，等证据证实，足以认定本院认为，被告人林栋华违反国家枪支管理规定，非法持有以火药为发射动力的枪支一支，事实清楚，证据确实、充分，其行为已构成非法持有枪支罪。公诉机关指控被告人林栋华的犯罪事实和罪名成立，予以采纳。被告人林栋华犯罪时已年满七十五周岁，依法可以从轻或者减轻处罚。被告人林栋华到案后如实供述自己的罪行，在法庭上自愿认罪，依法可以从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第十七条之一、第六十七条第三款、第六十一条、第六十二条、第四十二条、第七十二条第一款、第七十三条第一、三款、第六十四条和《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款第（二）项之规定，判决如下一、被告人林栋华犯非法持有枪支罪，判处拘役五个月，缓刑六个月。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）二、上杭县公安局扣押鸟铳的一支，予以没收，由扣押单位依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向龙岩市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份审判员林新英二〇一七年十月二十七日代理书记员蓝丽娜

叶某某犯挪用特定款物罪一审刑事判决书福建省武夷山市人民法院刑事判决书（2015）武刑初字第109号：福建省武夷山市人民检察院以武检诉刑诉（2015）69号起诉书指控被告人叶某某犯贪污罪、非国家工作人员受贿罪、挪用特定款物罪，于2015年5月28日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2015年6月19日、7月9日、2016年5月17日、5月30日公开开庭进行了审理。武夷山市人民检察院指派检察员吴先泉出庭支持公诉，被告人叶某某及其辩护人黄争到庭参加诉讼。案经公诉机关以补充证据为由建议延期审理一个月，辩护人以调取新的证据为由两次申请延期审理一个月，报经南平市中级人民法院同意延长审限三个月。现已审理终结武夷山市人民检察院指控：（一）贪污事实2008年，被告人叶某某任仙店村党支部书记、兴田镇宁武高速指挥部成员期间，在宁武高速仙店村段征地补偿工作中，利用职务便利，将自己名下1.4亩林地申报为2.9亩旱地，套取征地补偿款65306元；帮助吴某某（已判刑）将其妻子王某某名下1亩林地申报为1亩开荒地，套取征地补偿款12150元；帮助周某某（已判刑）将其父亲郑某甲名下约0.3亩土地申报为周某某名下1亩林地、0.5亩开荒地，套取征地补偿款11180元。（二）非国家工作人员受贿事实2009年至2013年，被告人叶某某任仙店村党支部书记期间，利用职务便利，多次收受他人贿赂款合计51000元，并为他人谋取利益。具体事实如下：2009年至2013年的每年春节前，被告人叶某某先后五次收受仙店村仙乐砖厂法定代表人李某甲所送贿赂款合计21000元。2014年3月，听闻仙店村报账员郑某乙（兼仙乐砖厂会计）接受检察机关调查后，叶某某将其中10000元退还李某甲。2012年春节前，被告人叶某某收受武夷山ＸＸ建设工程有限公司代表陈某某所送贿赂款30000元。（三）挪用特定款物事实2008年，仙店村申请福建省“造福工程”指标成功，领取补助资金共967500元。按照规定，此款项属于扶贫专项资金，必须专款专用，按人头下达发放到户。在此期间，被告人叶某某作为仙店村党支部书记主持召开了村两委扩大会议，决定将部分补助资金挪作村务开支。补助资金到位后，在叶某某的授意下，仙店村报账员郑某乙（已判刑）将其中的490000元补助资金挪作村务开支。针对上述指控，公诉机关提交了相应的证据材料，认为被告人叶某某利用职务便利，帮助自己及他人套取征地补偿款共88636元；利用职务便利，多次非法收受他人财物合计51000元，为他人谋取利益，数额较大；作为仙店村党支部书记，违反国家规定，挪用仙店村扶贫专项款物490000元，情节严重，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第一百六十三条第一款、第二百七十三条的规定，应当以贪污罪、非国家工作人员受贿罪、挪用特定款物罪追究其刑事责任。被告人叶某某对公诉机关指控其构成贪污罪、非国家工作人员受贿罪、挪用特定款物罪，表示不了解是否构成犯罪，提出以下辩解意见：1、其名下实际被征的地就是2.9亩，不存在将1.4亩虚报为2.9亩的情形。2、征地时，界定被征地块的性质不能仅依据其林权证上载明的林地性质作为补偿依据，而应该根据被征地块的现状（实际地类状况）作为补偿的依据。其名下和王某某名下的涉案地块虽然在林权证上登记为林地的性质，但实际上，其名下的涉案地块从1987年就开垦种植直到被征地前，且在1993年还普建了浇灌措施，实际的地类性质应属于旱地，而王某某名下的涉案地块实际是多年抛荒的耕地，实际的地类性质应属于开荒地。3、对于公诉机关指控其帮助周某某将周的父亲郑某甲名下约0.3亩土地申报为周某某名下1亩林地、0.5亩开荒地的事实没有意见，但认为周某某和郑某甲是父子关系，将父亲被征的土地申报在儿子名下，是工作上欠缺考虑。4、对公诉机关指控其挪用特定款物的事实没有意见，但提出所挪用的49万元，也是用于“造福工程”中安置区的基础设施建设。辩护人认为被告人叶某某的行为不构成贪污罪、非国家工作人员受贿罪、挪用特定款物罪，提出以下辩护意见：1、在仙店村第一阶段的征地工作中，叶某某是征地指挥部成员，协助政府工作，属于法律规定的其他依法从事公务的人员。第二阶段的征地工作中，征地补偿款已以打包的形式，由村里自行分配，款项全部打入村集体账户，叶某某此时不能视为“国家工作人员”。2、公诉机关指控叶某某将1.4亩被征地块申报为2.9亩，只有叶某某原始供述的主观证据证实，缺乏具体的衡量数据予以证实。经过武夷山市林业局技术人员现场调查，结论也是无法得出准确的被征地块的面积。3、叶某某被征地块的现实使用现状就是旱地，有村委会出具的证明和相邻茶山、果园或居住处的证人的证言予以证实。在实践征地工作中，也是以现实地类作为征地补偿标准。4、对于公诉机关指控叶某某帮助吴某某、周某某贪污的事实：（1）叶某某只是对吴某某的行为默许或宽容，属于失职，不应构成共犯；（2）叶某某帮助周某某将郑某甲的名字直接换成周某某的名字，侵犯的是郑某甲的个人财产，不是公共财产，不符合贪污罪的客体构成要件。5、公诉机关指控被告人叶某某犯非国家工作人员受贿罪的数额51000元，因法律、司法解释的变化，未达到定罪标准，不构成犯罪。6、不构成挪用特定款物罪。（1）被告人叶某某等人确有使用490000元的事实，但除了未发放给村民之外，尚未造成国家和人民群众利益严重损失，不属于情节严重，不符合挪用特定款物罪的构成要件。（2）490000元均用于造福工程的基建及配套设施建设，取之于造福工程，也用之于造福工程，没有违反专款专用制度。即使构成挪用特定款物罪，也应该属于情节显著轻微，危害不大。（3）被告人叶某某等人挪用490000元的事实发生在2008年，至2014年案发时止，已经超过五年追诉时效，依法应当不予追诉。经审理查明：（一）贪污事实2008年6月19日，中共武夷山市兴田镇委员会、兴田镇人民政府成立宁武高速公路建设兴田镇征地拆迁指挥部（以下简称征地指挥部），时任兴田镇仙店村党支部书记的被告人叶某某担任征地指挥部的成员。2008年8月10日，武夷山市宁武高速公路建设指挥部与武夷山市兴田镇仙店村民委员会签订征地协议书，确定仙店村被征土地共768.099亩。仙店村征地工作分为两个阶段，在第一阶段征地工作过程中，村干部通知权属人到场，并由征地指挥部工作人员及相关部门工作人员对所征地块进行实地丈量，经权属人无异议后确认签字，涉及地块面积共224.866亩。第二阶段是针对地形不方便、不便于测量的地块，征地指挥部未组织现场丈量工作，而是采用打包的形式，统一将剩余543.233亩被征地块的征地补偿款转账至仙店村账户中，由仙店村自行组织测量和分配征地补偿款。在仙店村第二阶段的征地过程中，被告人叶某某未组织村干部等人员进行实地测量，便将其名下被征地块申报为2.9亩旱地，获取征地补偿款75400元。该地块在林权证上登记为林地性质，而被告人叶某某从80年代至被征地时，即对该地块进行开垦，种植瓜果、蔬菜等。另，被告人叶某某利用职务便利，帮助吴某某将吴的妻子王某某名下1亩杉木林申报为1亩开荒地，套取征地补偿款12150元；帮助周某某将周的父亲郑某甲名下约0.3亩竹山（二类）申报为周某某的名下1亩竹山（二类）、0.5亩开荒地，套取征地补偿款11180元。（二）挪用特定款物事实2008年至2009年，武夷山市兴田镇仙店村通过申报“福建省造福工程项目”，为洋墩岩及周边生产条件恶劣的村民争取到共计967500元的个人补助金。2010年1月31日，时任武夷山市兴田镇仙店村党支部书记的被告人叶某某及村主任李某乙（另案处理）组织召开村两委会议，会议决定将其中洋墩岩以外的村民的个人补助金计490000元扣留，挪作村财使用。按照被告人叶某某的指示，被告人叶某某与村报账员郑某乙（已判刑）等人一起伪造村民签名领取补助金，并将实际未发放给洋墩岩以外的村民的个人补助金490000元作为村财收入全部支出。2014年5月17日，被告人叶某某主动到武夷山市人民检察院投案。到案后，已退出赃款80000元。上述事实，有经庭审质证的下列证据证实：（一）贪污事实的证据1、证人张某甲（兴田镇政府征地办工作人员）的证言，证实其在仙店村第一阶段征地，进行现场丈量时，有顺带帮吴某某丈量过1亩的开荒地，是属于第二阶段打包给村集体的土地。吴某某有提出能否把这1亩杉木林改为开荒地，张某甲没有做声。经张某甲目测，该地有杉木林被过火的痕迹，树桩都还在，而且树还套种了经济作物。2、证人王某某（吴某某的妻子）的证言，证实宁武高速公路仙店村段有征到其一片杉木林，林权证上登记的是杉木林。这片杉木林有一年还被火烧过，留下了大树和一些树桩，其没有补种树苗，就在中间套种了一些经济作物。其丈夫说，被征了1亩地，当时地类登记为开荒地。征地补偿款15360元，打到其农村信用社的户头里，用于子女的学费、生活费。3、证人郑某甲（周某某的父亲）的证言，证实其自己有在仙店村的土名叫“老虎爪”的集体山场开荒种了几株竹子，不超过三分地（0.3亩）。2008年的时候，周某某告诉其种竹子的这片山场被征用了，并给了其3500元，说是青苗和安置补偿款。没有人通知其到现场进行丈量面积和核定地类，对于仙店村有将被征土地的现场调查核实的情况在村公示栏进行公示的情况，其不知道，也没有人跟其说过。4、证人邱某某（仙店村村民）的证言，证实郑某甲被征的地和邱某某被征的地是连着的，只种了一些毛竹，面积也不是很大，具体面积多大不知道。5、同案犯吴某某的供述，证实在第一阶段征地的时候，其林地就在第一阶段丈量、确认的土地边上，所以就叫兴田镇征地工作小组成员张某甲顺便也丈量了。丈量时，有向张某甲提出将其中的1亩林地更改为开荒地，张某甲也默认了。其有把这块地的情况跟叶某某讲了，叶某某当时也没讲什么。第二阶段，在村部征地情况统计会上，统计到其被征的林地时，其报的是2.45亩开荒地，因为之前和叶某某有讲过这块地的情况，叶某某没有说什么。之后在公示期间，因为村民反映比较强烈，说征地工作小组的成员把自己的被征土地虚报很多，叶某某便找吴某某说，村民对吴的这块地的情况反映很大，影响不好，还是按照1亩的开荒地来报，在制作补偿款发放表的时候，就按照1亩的开荒地做到吴的妻子王某某的名下。6、同案犯周某某的供述，证实在2008年宁武高速公路仙店村段征地时，周某某协助政府负责村里征地工作，负责制作征地补偿发放表。期间，明知道叶某某未按照正常程序给他现场核实调查表，而是给了一份底册，且里面部分数据不符合事实的情况下（包括叶某某、王某某、李某等人名下的地块），依然制作补偿发放表。其中，周某某父亲郑某甲的被征土地大概只有0.3亩竹山，但是叶某某给的底单里面是登记为1.5亩竹山二类，叶某某解释是给大家辛苦工作的辛苦费，周某某表示同意，后来叶某某说竹山二类的补偿标准比较低，又把1.5亩竹山二类直接改成1亩竹山二类、0.5亩开荒地，并把郑某甲的名字直接更改为周某某的名字，周某某表示同意，并按该底册制作了补偿发放表，领取了11180元补偿款。其中3500元给了其父亲郑某甲，剩余7680元被其用于日常开支。7、辩护人申请出庭作证的证人江某、潘某甲、邱某某、刘某某的证言、武夷山市兴田镇仙店村民委员会于2016年5月14日出具的证明，证明四位证人的茶山、菜园或者现居住的房屋位于叶某某被征地块附近，对叶某某被征地前的地块使用情况比较了解。四位证人的证言共同证实叶某某被征地块从八九十年代就被其用来开垦种植，有种马铃薯、黄枝子等。8、本院于2015年11月10日依法对证人李某丙（兴田镇仙店村现任村主任）制作的询问笔录以及武夷山市兴田镇仙店村委会于2015年11月12日提交的《关于仙店村征地情况说明》，证实经本院通知，李某丙有与武夷山市林业局技术人员、宁武高速公路指挥部工作人员一起到叶某某的被征地块的现场，并确认工作人员所处的位置就是叶某某的被征地块的位置。本院要求李某丙向仙店村村民了解宁武高速征地过程中的征地补偿标准问题，是严格按照林权证上登记的林地性质进行补偿，还是按照现场调查核实的地类性质进行补偿。后，武夷山市兴田镇仙店村委会提交《关于仙店村征地情况说明》，证实仙店村在2008年宁武高速征地时，村两委、村干部配合兴田镇征地办工作组员一同到现场核实地类和地面附作物，地面附作物是按现场核实类别进行登记。9、本院于2015年9月2日依法对证人潘某乙（时任宁武高速兴田镇征地拆迁指挥部副总指挥）制作的询问笔录，证实宁武高速征地过程中，只要不是属于抢栽、抢种的情形，被征地块的补偿是按照地块的现状进行补偿。10、委托函、《关于兴田镇仙店村“江西源”山场征占用地面积的调查报告》、武夷山市林业局出具的任职证明、资格证书、福建省武夷山至宁德高速武夷山市境勘界图及转绘图，证实本院委托武夷山市林业局指派技术人员对叶某某被征地块的面积进行调查，武夷山市林业局指派高级工程师张某丙负责进行调查。调查结论：无法准确核实被征地块的面积。11、本院于2016年1月21日依法对证人张某乙（宁武高速指挥部征迁办主任）制作的询问笔录、武宁武高指（2008）1号文件--《武夷山市宁武高速公路建设指挥部关于印发指挥部内部管理制度的通知》（电子文档版）、武夷山市宁武高速公路建设指挥部于2016年2月3日、5月17日出具的两份情况说明，证实：（1）武夷山市林业局技术人员张某丙对叶某某被征地块现场勘查时，张某乙也有一并到现场。对于技术人员张某丙出具的调查报告，其认为符合客观事实，赞同该意见。从2008年征地开始至今，由于时间太长，叶某某被征地块由于山体滑坡过一次，整个地形地貌发生很大的变化，到现场也很难确认征地界线和之前放样测量时的基准点。（2）关于宁武高速公路在征地时的征地补偿标准的问题，当现场实际地类与征地图纸上的地类不一致的情况下，市高速公路征地指挥部（国土局和林业局等相关职能部门派驻的人员）、乡镇高速公路征地指挥部、村集体一级、村民小组一级和权属人，都要到现场进行核查，以现场认定的地类为准。该项处理方式属于工作中的方式方法。（3）该工作中的方式方法在武宁武高指（2008）1号文件中第八条第5点有规定，文件于2008年7月18日印发，原件已找不到了，电脑中留有电子文档。12、本院于2016年5月26日依法对证人李某丁制作的询问笔录（仙店村村民），证实2008年宁武高速公路征地时，市、镇工作人员及村干部有到其被征地块的现场进行丈量，并确认现场种植情况，最后经其确认签字。其经现场丈量登记的被征地块的地面附着物名称有三种：旱地、茶一类、开荒地。被征地块均有办理过林权证。13、本院于2016年5月26日依法对证人吴某某、周某某制作的询问笔录，证实2008年宁武高速公路仙店村段第一期征地时，市、镇工作人员及村干部有到被征地块的现场进行丈量，并确认现场种植情况，最后经权属人确认签字。吴某某、周某某作为当时的村委会工作人员参与了现场核实，并在现场核实表上签字。14、被告人叶某某在侦查阶段的供述，证实：（1）2008年6月19日，其被任命为宁武高速公路建设兴田镇征地拆迁指挥部成员。主要负责仙店村所征地段的征地拆迁、民事协调、社会稳定及社会治安工作，同时作为村书记还有组织实施实地勘界测量，做好征地拆迁协议拟定、签订工作，落实补偿资金，妥善安置拆迁户。在第二阶段征地过程中，因为是以打包的形式由村里自行测量，其将自己名下的1.4亩林地申报为旱地2.9亩。该地块在林权证上登记是林地，但前些年，其将这块地开荒种菜，所以征地登记时，该地块就被登记成旱地。其给吴某某做发放表时，将现场调查核实表交给吴某某，交代吴某某在做发放表时做成2.9亩旱地。因其长期从事农活，心里清楚该地块也就是1.4亩。通过变更地块性质及虚报地块面积，总共多套取了65306元。（2）与同案犯吴某某的供述能够吻合，证实吴某某通过叶某某的帮助，变更被征土地类别，将1亩杉木林更改为1亩开荒地的事实。（3）与同案犯周某某的供述能够吻合，证实叶某某将现场调查核实表上“郑某甲，竹二，1.5亩”划去，改为“周某某，竹二1亩，开荒地0.5亩”，改好之后，还对周某某说，算是给大家参加征地工作的辛苦费。周某某也没有说什么，就把改动的现场调查核实表拿去制作发放表。郑某甲对于改动的情况是不知道的。15、被告人叶某某当庭供述，供称实际被征的地就是2.9亩，不存在将1.4亩虚报为2.9亩的情形。被征地块没有经过测量，因其本身就是负责测量工作的，所以面积基本是由其自己确认。16、武夷山市兴田镇仙店村委会于2015年8月6日出具的证明，证实叶某某在宁武高速建设中被征的土地，经过人工开荒管理，人工开辟了便于运输的拖拉机路和设立了水井、蓄水池、水管等灌溉设施，平整地带形成了可耕种的旱地。其中有部分土地种植瓜果、蔬菜，有部分土地种植中药材等直至2008年被征用为止。17、中共兴田镇委员会关于仙店村党总支成员分工的批复、中共兴田镇委员会关于仙店村党总支部换届选举结果的批复、中共兴田镇委员会关于同意仙店村党总支部委员会委员分工的批复，中共兴田镇委员会、兴田镇人民政府关于成立宁武高速公路建设兴田镇征地拆迁指挥部的通知，证实2006年11月至案发，被告人叶某某先后任仙店村总支副书记（村主任）、书记；2008年，被告人叶某某作为仙店村书记的同时，系宁武高速公路建设兴田镇征地拆迁指挥部成员。18、武夷山市宁武高速公路征地协议书、现场调查核实表，证实2008年8月10日，村主任李某乙代表兴田镇仙店村与武夷山市宁武高速公路建设指挥部签订征地协议书。协议书载明了征地总面积768.099亩、征地补偿费的计算方式及价格等。现场调查核实表为前期实地勘界测量的结果以及2008年8月3日制作的打包给村集体的543.233亩土地，参与现场核实的市高速公路征地指挥部、镇政府工作人员及村干部、权属人均有签字确认。其中村民李某丁被征的三片地块在现场调查核实表上地面附着物名称分别登记为旱地、茶一类、开荒地，面积分别为0.282亩、0.045亩、0.15亩。19、福建省村集体专用收款票据、银行进账单，证实2008年8月19日，武夷山市高速指挥部将宁武高速红线内征地安置补助费转账至兴田镇仙店村会计服务中心专户以及武夷山市国土资源局转账给仙店村村集体的征地补偿费。20、林权证明、林权证，证实叶某某被征地块座落在仙店村江西源山场，登记性质为林地。吴某某被征地块坐落于仙店村大田垅。仙店村村民李某丁于2006年2月25日、2006年2月26日办理的二本林权证登记其坐落在仙店村“ＸＸ垅”、“ＸＸ垄口”的林地登记种植状况分别为经济林（主要树种茶叶）、用材林（主要树种马尾松、杉木）。21、武夷山市不动产登记局于2016年5月24日出具的证明，证实叶某某在宁武高速征地后未向武夷山市不动产登记局提出涉及该地块的林权变更申请，在申请林权变更登记时，若因为被征地而需要重新办理林权证时，需要提供征地红线图及征地批文等相关材料，重新勘定林权变更面积、四至。22、由周某某提交给侦查机关的现场调查核实表，核实表上有登记王某某名下开荒地2.45亩的内容，与叶某某、吴某某所述能够相对应，证实吴某某确实曾虚报面积。核实表上有将“郑某甲竹二1.5亩”变更“周某某竹二1亩，开荒地0.5亩”的手改痕迹，与叶某某、周某某所述能够相对应。23、宁武高速公路武夷山段兴田镇仙店村红线内征地安置补助费、青苗补助费、土地补偿费发放表（茶果），证实被告人叶某某签名领取了2.9亩旱地征地补偿款75400元，周某某签名领取了1亩竹山二类征地补偿款3500元、0.5亩开荒地征地补偿款7680元，王某某签名领取了1亩开荒地征地补偿款15360元。表格的制表人为周某某，叶某某签字“已阅，2008.9.1日”，李某乙签字“2008年8.21”，表格加盖仙店村委会和征地指挥部的公章。24、宁武高速公路武夷山段兴田镇仙店村红线内征地水田安置补助费、青苗补偿费、土地补偿费及发放表（个人旱地部分、茶果、开荒地），证实仙店村村民李某丁0.282亩旱地的征地补偿款为7332元、0.045亩茶一类的征地补偿款为675元、0.15亩开荒地的征地补偿款为2304元。25、农村信用社存单及利息凭证，证实2008年8月22日，村里将王某某、周某某的征地补偿款以存单的形式存入二人姓名为户名的农村信用社账户中。26、（2015）××刑初字第××号刑事判决书，证实同案犯吴某某、周某某因犯贪污罪被判处缓刑的事实。（二）挪用特定款物事实的证据1、证人杨某（仙店村文书，负责村里大小会议的记录）的证言，证实2010年1月31日的会议是其记录的。会议由叶某某主持，提出了包括仙店村造福工程个人补助资金的问题，后来李某乙就详细说了，这次马岭凹安置小区还需要很多资金来建设，所以老区办拨下来的个人补助资金就只发给洋墩岩的村民，其他村民的就不发了，用在村里开支。参与的人都说，这个钱我们放在马岭凹小区开支，又不是放进自己口袋，应该没问题，就都同意了。2、证人夏某的证言，证实夏某在叶某某之前担任仙店村党支部书记，因为是上一任书记，曾被叶某某、李某乙邀请参加过一次两委会议，会上，叶某某、李某乙提出造福工程的个人补助金只发放洋墩岩的村民，其他村民的个人补助资金我们就拿来放到村里，用于村里建设。考虑到村主任、村书记也是想为村里争取些村财，又不是被他们放进自己口袋，就没有反对，同时参会的人也都同意了。3、证人何某（武夷山市兴田镇民政办副主任）、丁某（武夷山市老区扶贫工作领导小组办公室副主任）的证言，证实造福工程补助资金系专款专用，仙店村先后三次派郑某乙来领取补助资金共967500元。4、同案犯郑某乙的供述，证实造福工程是仙店村以洋墩岩革命老区的村民来争取的，后来又将马岭凹以外的零散的村民也集中安置在这里。除了基础建设的配套资金补助外，财政按照每个人口2500元的补助发放给这些造福对象。其分三次从兴田镇民政办领取到967500元。其中第一次是2009年3月16日领取43万元，第二次是在2010年1月22日领取了42.75万元，第三次是在2010年3月11日领取了11万元。每次造福工程资金发放到镇里后，叶某某就叫其去镇民政办领取“造福工程资金补助发放表”，按照发放表上面的名单，将洋墩岩村民的补助资金逐一发放，洋墩岩以外的村民那部分补助资金不予发放。第一次其从民政办领出的430000元共发放了260000元，第二次从民政办领取427500元只发放了215000元，第三次从民政办领取的110000元全部都是洋墩岩以外村民的，所以一分钱都没有发出去。2010年元月29日，因为蔡思高计生户手续办下来，又补发给他2500元。以上只发出去477500元。剩余未发出去的造福工程个人补助款被其放入村财。这些钱没有实际存入兴田镇会计服务中心仙店村的户头，而是暂时放在其家保险柜里，因为村里每月都有很多开支，叶某某叫其直接把这些钱拿去付账。发放表中很多村民的签名是叶某某、李某乙以及郑某乙等人签的。5、被告人叶某某的供述，证实：（1）2008年仙店村争取到造福工程项目后，分三次共收到省财政拨付的个人补助款967500元。扶贫款到位后，其和村主任李某丙乙考虑到村里建设有很多资金缺口，决定只发给洋墩岩村民，其他村民的个人补助资金被转为村集体收入，用于安置地的基础设施建设。具体这些造福工程扶贫款的领取、发放，以及未发放部分作为村财如何使用等都是村报账员郑某乙根据其和李某丙乙的决定来做的。被归入村财的共有49万元，没发放出去的个人补助款也是分三笔放入村财的，第一次是2009年11月11日，入村财17万元；第二次是2010年1月25日，入村财21.25万元；第三次是2010年3月11日，入村财11万元。其中2010年元月29日，村里又支付给蔡思高2500元计生户的个人补助款。（2）之所以决定只发给洋墩岩的村民，其他村民不予发放，是因为村财有限，其考虑到两个安置点的基础设施建设需要投入大量资金。另外，其认为洋墩岩以外的村民能够搬迁安置在马岭凹是享了洋墩岩村民的福，改善了他们的生活条件，但是，这些村民的个人补助款不能发放给他们，需要贡献到安置区的基础设施中去，所以其就向李某乙提出了这个想法，李某乙也觉得很有道理，就同意了。没有召开村民大会或村民代表大会，只是在2010年1月31日上午的村两委扩大会议中，其有提出来过，当时会议上没有其他人提出反对意见。6、《福建省加快实施造福工程的若干意见》、《福建省关于实施2008年造福工程的通知》、《福建省关于实施2009年造福工程的通知》、《武夷山市关于实施2008年造福工程的通知》、《武夷山市关于实施2009年造福工程的通知》、《南平市扶贫办关于加强实施“造福工程”建设工作的通知》、《武夷山市关于2009年新农村中心村建设工作实施意见》，证实“造福工程”为福建省扶贫项目，省级财政拨款，意见及通知里明确指出造福工程补助资金是扶贫专项资金，必须专款专用，将补助及时发放到户到人，不得挤占挪用或者用于各种名目的代交代扣。7、仙店村申报造福工程的材料、兴田镇造福工程搬迁统计表、专项资金付款凭证及单位来往结束凭证、民政办收款凭证、记账凭证，证实造福工程申报点的基本情况以及拨付给仙店村造福工程专项资金共967500元的事实。8、福建省村集体专用收款票据、领款收据、出纳收支报告单、情况说明等，均系造福工程个人补助资金被转入村财的原始凭证及出纳收支报告。证实2009年11月11日，将17万元（16户68人）个人补助资金归入村财；2010年1月25日，将21.25万元个人补助资金归入村财；蔡思高于2010年1月29日领款收据（2500元）；2010年3月11日，将11万元个人补助资金归入村财。实际归入村财共计49万元。9、2008年度造福工程资金补助发放表，证实经叶某某辨认，多处系伪造签名。10、仙店村两委会议，证实2010年1月31日上午的两委会议记录，李某乙讲话内容第二点：老区安置，按人口从老去办（领取）补助资金，每人2500元，发放之后，还有其他村来我村建房的，争取的每人2500元资金收来作为老区内路、水等建设。（三）全案其他证据：1、到案经过，证实2014年5月17日，被告人叶某某主动到武夷山市人民检察院投案。2、户籍证明，证实被告人叶某某作为自然人的基本身份情况。3、扣押物品文件清单、现金存款凭证，证实被告人叶某某到案后，已退赃80000元。上述证据均来源合法，且客观真实，本院予以确认。根据开庭审理查明的事实和证据，对被告人及其辩护人提出的辩解、辩护意见，本院综合评析如下：一、被告人叶某某作为村干部协助政府管理土地征用补偿费用，属于“其他依照法律从事公务的人员”。根据全国人大常委会《关于﹤中华人民共和国刑法﹥第93条第二款的解释》（以下简称《立法解释》）的规定，村民委员会等村基层组织人员协助人民政府从事土地征收、征用补偿费用的管理等行政管理工作时，属于《立法解释》第二款规定的“其他依照法律从事公务的人员”。在对仙店村第二阶段征地过程中，针对地形不方便、不便于测量的地块，征地指挥部未组织现场丈量工作，而是采用打包的形式，统一将剩余543.233亩被征地块的征地补偿款转账至仙店村账户中，由仙店村自行组织测量和分配征地补偿款。故，征地补偿款打入村集体账户后，被告人叶某某协助政府管理土地征用补偿费用的职责尚未履行完毕，其作为村干部协助政府管理土地征用补偿费用，属于“其他依照法律从事公务的人员”，具备国家工作人员的身份。二、公诉机关指控被告人叶某某利用职务便利，将其名下1.4亩林地申报为2.9亩旱地，套取征地补偿款65306元的事实，证据不足，不能成立。（一）被征地块的面积无法准确界定经庭审查明，该被征地块属于仙店村第二阶段征地工作中以打包形式、由村里自行组织测量和分配征地补偿款的情形，叶某某并未组织村干部对其被征地块进行测量，经过自己估算后便将面积予以上报，故本案中没有叶某某被征地块在被征时进行测量的原始数据，且侦查阶段亦未对涉案地块的面积进行测量。因时间间隔长达七年，整个地形地貌发生很大的变化，加上计算过程中存在“允许误差值”，专业技术人员也表示无法准确核实当时被征地块的面积。综上，本院认为，仅有被告人叶某某的原始供述能够证实其有将1.4亩被征土地申报为2.9亩的事实，而无其他证据佐证，属孤证，不能认定被告人叶某某将1.4亩被征地块虚报为2.9亩的事实。（二）关于被征地块的地类性质问题公诉机关认为，叶某某的被征地块在林权证上已经明确登记为林地性质，要变更地类性质应当经过职权部门批准后才能予以变更，叶某某未经批准擅自将林地变更为旱地，在征地补偿时，只能按照林地的地类性质予以补偿。本院认为，综合参与征地工作的时任征地指挥部副总指挥潘某乙、宁武高速公路建设指挥部征迁办主任张某乙的证言以及宁武高速公路建设指挥部、仙店村委会出具的情况说明等证据，可以证实，在宁武高速公路仙店村段征地过程中，被征地块虽然林权证上登记为林地性质，但是在征地补偿时，只要不是属于抢耕、抢种，实践工作中是按照地类现状作出补偿。且，根据仙店村村民李某丁的证言及其被征地块的现场调查核实表、林权证及被征地块的征地补偿费的发放情况等证据，可以与证人潘某乙、张某乙的证言等证据相印证，证实宁武高速公路仙店村段第一期征地过程中，参与现场丈量的工作人员需核实实际地类状况，并对地面附着物情况进行登记，并根据实际地面附着物情况发放征地补偿款的事实。被告人叶某某原供述及当庭供述均供称被征地块在被征地前地类现状属于旱地的事实，与仙店村委会出具的证明和对叶某某被征地块情况比较了解的居住在附近或者在附近种茶山、菜园的村民邱某某、刘某某、江某、潘某甲的证言相一致，其被征地块在高速公路的实际征地过程中，也是能够按照地类现状（旱地）予以征地补偿。综上，本院认为，被告人叶某某将被征地块申报为旱地的做法，符合宁武高速公路征地过程中的工作方式和方法，不宜认定为套取征地补偿款的行为。三、公诉机关指控被告人叶某某利用职务便利，帮助吴某某、周某某套取征地补偿款的事实清楚，证据确实充分，但因法律、司法解释发生变化，导致贪污数额23330元未达到定罪标准，公诉机关指控被告人叶某某犯贪污罪的罪名不能成立。经查，同案犯吴某某、周某某的供述与被告人叶某某的供述相吻合，且与证人张某甲、王某、郑某甲等人的证言相印证，共同证实被告人叶某某利用职务便利，帮助吴某某、周某某套取征地补偿款共计23330元的事实。根据2016年4月18日起施行的《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条的规定，本案贪污事实的数额23330元未达到30000元的“数额较大”起点，故公诉机关指控被告人叶某某犯贪污罪的罪名不能成立。四、公诉机关指控被告人叶某某作为非国家工作人员，利用职务便利收受他人贿赂款51000元，为他人谋取利益，根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，“数额较大”起点为60000元，故因法律、司法解释发生变化，公诉机关指控被告人叶某某犯非国家工作人员受贿罪的罪名不能成立。辩护人的该项辩护意见，于法有据，予以采纳。五、被告人叶某某等人挪用扶贫款项数额490000元，情节严重，符合挪用特定款物罪的构成要件。1、根据《最高人民检察院、公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定（二）》第八十六条第（一）项的规定：挪用扶贫款物数额在五千元以上的，应予立案追诉。本案涉案金额为490000元，依照法律规定，应予立案追诉。2、对于被告人叶某某及其辩护人提出490000元均是用于造福工程的基建及配套设施建设的辩解、辩护意见，经查，仅有村两委会议记录体现当时经研究决定的内容是将490000元用于造福工程的基建及配套设施建设，而经办款项的村报账员郑某乙供述证实是按照叶某某的指示，将490000元用于支付村里每月的开支，被告人叶某某的该项辩解意见，与同案犯郑某乙的供述不一致，且无其他支付凭证等相关书证能够予以印证，故被告人叶某某及其辩护人的该项辩解、辩护意见，不予采纳。3、对于辩护人提出被告人叶某某等人挪用特定款物的事实已超过追诉时效的辩解意见，经查，根据被告人叶某某、同案犯郑某乙的供述及福建省村集体专用收款票据等证据，证实郑某乙从兴田镇民政办分三次领取到扶贫款967500元，第三次是在2010年3月11日领取了11万元，11万元都是属于应当发放给洋墩岩以外的村民的，所以一分钱都没有发出去。本院认为，被告人叶某某等人挪用特定款物的行为在2010年实施终了，追诉期限应当从犯罪行为终了时计算，故至2014年案发时止，未超过五年的追诉时效期限，辩护人的该项辩护意见不能成立，不予采纳综上，本院认为，被告人叶某某作为村党支部书记，违反国家规定，挪用村扶贫专项款物490000元，情节严重，其行为已构成挪用特定款物罪。公诉机关指控的该项罪名成立。公诉机关指控被告人叶某某利用职务便利，将其名下1.4亩林地申报为2.9亩旱地，套取征地补偿款65306元的事实，证据不足，不能成立；指控被告人叶某某利用职务便利，帮助吴某某、周某某套取征地补偿款的事实清楚，证据确实充分，但因法律、司法解释发生变化，导致涉案数额23330元未达到定罪标准，故公诉机关指控被告人叶某某犯贪污罪的罪名不能成立；公诉机关指控被告人叶某某作为非国家工作人员，利用职务便利收受他人贿赂款51000元，为他人谋取利益，因法律、司法解释发生变化，导致涉案数额51000元未达到定罪标准，故公诉机关指控被告人叶某某犯非国家工作人员受贿罪的罪名不能成立。被告人及其辩护人提出的不构成挪用特定款物罪的辩解、辩护意见，不予采纳；辩护人提出的被告人叶某某不构成非国家工作人员受贿罪的辩护意见，于法有据，予以采纳。被告人叶某某主动投案，归案后如实供述挪用特定款物的事实，属自首，依法可以从轻或者减轻处罚。到案后，退出部分赃款，属酌定从轻处罚情节。本院综合被告人叶某某的犯罪性质、情节及悔罪表现等情形，对被告人叶某某决定刑罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第十二条第一款、第二百七十三条、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第六十四条，最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第二百四十一条第一款第（一）、（四）项及最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条第（一）项的规定，判决如下一、被告人叶某某犯挪用特定款物罪，判处有期徒刑二年三个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年5月27日起至2016年8月26日止。）二、继续追缴被告人叶某某挪用的特定款490000元，由武夷山市兴田镇仙店村民委员会发还作为该村的扶贫专款使用。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向南平市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份审判长李红敏人民陪审员马桂瑞人民陪审员陈俊城二〇一六年五月三十日书记员徐春琴

徯东臣拒不支付劳动报酬罪一审刑事判决书河北省乐亭县人民法院刑事判决书（2018）冀0225刑初51号：河北唐山海港经济开发区人民检察院以唐港检公诉刑诉［2018］6号起诉书指控被告人侯东臣犯拒不支付劳动报酬罪，于2018年2月12日向本院提起公诉。本院于当日立案，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，唐山海港经济开发区人民检察院指派检察员吴正法出庭支持公诉，被告人侯东臣到庭参加诉讼。现已审理终结河北唐山海港经济开发区人民检察院指控，驻唐山市海港经济开发区京唐港筑石搅拌站52名员工自2014年12月份至2015年12月份工资被该搅拌站拖欠，被拖欠工资共计人民币1168738.61元，该搅拌站实际经营负责人侯东臣，在海港经济开发区劳动保障监察大队下达责令限期改正通知书，要求其依规付清工人工资后，侯东臣不按要求改正并以逃逸的方式躲避支付工人工资。公诉机关认为其行为触犯了我国刑法第二百七十六条之一之规定，应当以拒不支付劳动报酬罪追究其刑事责任。对于上述指控，公诉机关提供了相关证据。被告人侯东臣辩称公诉机关指控的犯罪数额有出入，差额大概有30多万元。经审理查明，被告人侯东臣为驻唐山市海港经济开发区京唐港筑石搅拌站的实际经营负责人，自2014年12月份至2015年12月份52名员工工资被该搅拌站拖欠，被拖欠工资共计人民币1168738.61元，唐山市海港经济开发区劳动保障监察大队下达责令限期改正通知书要求侯东臣依规付清工人工资，但侯东臣不按要求改正且以逃逸的方式躲避支付工人工资。被告人侯东臣至今未支付该搅拌站员工工资。上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：1.被告人侯东臣的户籍信息。2.唐山海港经济开发区劳动保障监察大队责令限期改正通知书。3.唐山筑石混凝土有限公司唐山分公司工资发放表。4.乐亭县人民法院（2017）冀0225民初10106号民事判决书。5.抵账协议。6.证人刘某证实，他是唐山市筑石混凝土有限公司办公室主任。该公司法人代表是毛俊勇。唐山市筑石混凝土有限公司海港分公司应该是他们公司下属的一个搅拌站，大概是2008年成立的，京唐港筑石搅拌站一直没有单独注册工商手续。从2010年之后，跟他们公司联系少了，那边发工资也不需要他们这边审核了，后来就没什么联系了。侯东臣之前在唐山筑石混凝土有限公司工作，后来成了京唐港筑石搅拌站的负责人。京唐港筑石搅拌站的工人与唐山市筑石混凝土有限公司没有劳动合同关系。工资应该有京唐港筑石搅拌站的负责人侯东臣支付。京唐港筑石搅拌站经营过程中产生的债务跟他们公司没有关系。7.被害人封宏伟陈述，他是京唐港筑石搅拌站的经营部部长，管销售。京唐港筑石搅拌站是2008年成立的，也称为唐山市筑石混凝土有限公司唐港分公司，一开始隶属于唐山市唐山市筑石混凝土有限公司，但是从2011年就开始独立经营了，搅拌站负责人是侯东臣，地址位于唐山海港经济开发区通宝焦化。京唐港筑石搅拌站没有在工商局注册。从2014年12月开始，一直到2015年12月搅拌站停产，工人的工资一直没有发放。一共欠他48883.54元工资。整个搅拌站一共有52名工人，全部工人的工资都被拖欠。他们工资应当由侯东臣发放。在他们提供给劳动保障监察大队的工资表上有侯东臣本人的签字并按了手印。2016年6、7月份他们工人就到劳动保障监察大队反映工资的事情了，最开始劳动保障监察大队调解此事，但是侯东臣始终没有支付他们工资。劳动保障监察大队给侯东臣下达责令限期改正通知书了。2017年年初到现在，他就再没联系上侯东臣，电话打不通，也见不到人。2014年搅拌站财务部门没有了，货款就交给侯东臣本人了，有部分销售款由侯东臣本人收回的，或者是侯东臣本人顶了自己的欠款。估计有一千万元左右的销售款没有收回。搅拌站用的是唐山市筑石混凝土有限公司的资质。8.被害人安某陈述，筑石搅拌站全称是唐山筑石混凝土有限公司唐港分公司，是唐山筑石混凝土有限公司的一个分搅拌站，公司位于海港经济开发区通宝焦化厂院内，总经理是侯东臣，经营自负盈亏。他是筑石搅拌站的车队泵车班班长。他的工资拖欠是从2014年12月开始直到2015年12月，共拖欠他工资51921.2元。50多名工人的工资被拖欠。后来他们搅拌站开工资就不再需要唐山筑石混凝土有限公司的审核，侯东臣个人说了算，侯东臣认可给他们发工资。9.被害人范某、王某、李某1、李某2、赵某等人陈述情况和封宏伟一致。10.被告人侯东臣供述，他拖欠京唐港筑石搅拌站大概50多名工人工资，他以逃避的方式躲避支付工人工资，按照他给工人工资表上反映的工资，应该有一百一十万元左右。他手头上没有钱发给工人，工人们一直找他要工资，劳动监察部门一直找他，后来他就把之前用的手机号卖了，也没有告诉工人们以及劳动监察部门，劳动保障监察部门联系不上他了。最初京唐港搅拌站是唐山市筑石混凝土有限公司的一个分站，后来京唐港筑石搅拌站他自主经营了，经济上都是由他自负盈亏，与唐山市筑石混凝土有限公司没有关系了。他是京唐港筑石搅拌站的实际经营人，全部资金由他掌握，也由他安排资金的支配。京唐港筑石搅拌站在2014年12月至2015年12月停工前一直处在生产经营状态，他赌博输了大约五六十万元本院认为，被告人侯东臣以逃匿方法逃避支付劳动者的劳动报酬，数额较大，经政府有关部门责令支付仍不支付，其行为触犯了我国刑法，构成拒不支付劳动报酬罪。唐山海港经济开发区人民检察院指控的犯罪成立。被告人侯东臣当庭认罪，本院酌情从轻处罚。本院为惩罚犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十六条之一之规定，判决如下被告人侯东臣犯拒不支付劳动报酬罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年10月23日起至2018年10月22日止）。如不服本判决，可自接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向河北省唐山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本七份审判长张光云审判员赵春增审判员贾翠梅二○一八年六月四日书记员轩仁旺

2013139刘某某盗窃刑事判决书广西壮族自治区灵川县人民法院刑事判决书（2013）灵刑初字第139号：灵川县人民检察院以灵检刑诉（2013）124号起诉书指控被告人刘某犯盗窃罪，于2013年3月25日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭。鉴于本案被告人刘某对被指控的基本犯罪事实无异议，并自愿认罪，本案适用普通程序审理，公开开庭审理了本案。灵川县人民检察院指派代理检察员谭轶出庭支持公诉，被告人刘某到庭参加了诉讼。现已审理终结经审理查明，2013年4月初的一天凌晨1时许，被告人刘某伙同温某某（不捕）窜至灵川县八里街阳光叠彩小区工地，盗窃5米至6米的钢管2根。3至4天后，被告人刘某伙同温某某又窜至该小区工地，盗窃铁扣40多个。两次盗窃所得赃物出卖后获得赃款200多元。2013年中旬一天凌晨，被告人刘某伙同温某某窜至灵川县八里街站前路公租房小区工地，盗窃该工地3至4米长的钢管4根，大约重100多斤。2至3天后，被告人刘某伙同温某某又窜至灵川县八里街站前路公租房小区工地，盗窃该工地3至4米长的钢管4根，1米长的钢筋4根，大约重100多斤。两次盗窃所得赃物出卖后获得赃款200多元。2013年4月期间，被告人刘某伙同温某某窜至灵川县八里街漓水书香小区16号楼工地，实施了三起盗窃。第一次盗窃该工地铁扣50多个；第二次盗窃铁扣60多个，第三次是2013年4月22日凌晨1时许，在该工地盗窃6米长的钢管3根。三起盗窃所得赃物出卖后获得赃款300多元。2013年4月25日凌晨3时许，被告人刘某伙同温某某窜至灵川县灵川镇漓江蓝湾小区工地，盗走该工地建筑铁扣31个，1.5米长、直径约10ｃｍ的建筑钢管15根。灵川镇派出所民警接到被害人报案赶赴现场途中，发现犯罪嫌疑人刘某形迹可疑，将其抓获。经灵川县价格认证中心鉴定，被盗物品价值为343元。上述事实，被告人刘某在开庭审理过程中亦无异议，且有公诉机关提供并经法庭举证、质证、认证的下列证据证实，本院予以确认：1、户籍信息一份、正面照片一张、《电话查询记录》一份，证实被告人刘某的基本身份情况；2、灵川县公安局扣押决定书、发还清单，证实被告人刘某盗窃的赃物及作案工具被依法予以扣押，灵川县公安局将缴获的赃物发还失主，并将作案工具随案移送的情况；3、抓获经过，证实被告人刘某被抓获的经过；4、行政处罚决定书，证实被告人刘某因本案于2013年4月25日被灵川县公安局行政拘留十五日的情况；5、证人唐某甲的证言，证实其多次收购犯罪被告人刘某盗窃所得赃物的事实；6、证人王某的证言，证实被告人刘某于2013年4月25日凌晨被灵川镇派出所民警抓获的经过及案发当天刘某的基本特征的事实；7、被害人唐某乙、黄某、申某、秦某等人的陈述，均证实其被人盗窃钢管、手脚架扣件、钢筋的时间、地点、型号、地点及经过的情况；8、被告人刘某的供述，证实其伙同外号“老头”盗窃钢管、手脚架扣件、钢筋的时间、地点及经过的事实；9、辨认笔录及照片，证实被告人刘某分别对案发现场及赃物和作案工具进行辨认的情况；10、证人唐某甲、王某辨认笔录及照片，证实唐某甲、王某分别对被告人刘某和案发现场进行辨认的情况；11、现场勘查笔录、照片，证实案发现场的情况；12、灵川县价格认证中心价格鉴定结论书及通知书，证实被告人刘某于2013年4月25日盗窃的钢管和扣件经物价鉴定，价值人民币为343元，鉴定结论已通知被告人及被害人本院认为，被告人刘某以非法占有为目的，多次秘密窃取他人财物，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条的规定，构成盗窃罪。公诉机关的指控事实清楚，证据确实充分，罪名成立，本院予以支持。被告人刘某多次盗窃他人财物，可对其酌情从重处罚。被告人刘某犯罪后能如实供述其罪行，依法可以从轻处罚。为严肃国法，保护公私财物不受侵犯，维护社会治安管理秩序，视被告人犯罪的事实，犯罪的性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十四条之规定，判决如下被告人刘某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二千元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年4月25日起至2014年6月24日止。罚金限自判决生效后一个月内缴纳，逾期不缴纳的，则强制缴纳。）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向桂林市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长石兵审判员侯兴荣人民陪审员毛文华二〇一三年十月十六日代书记员苏倩

虈德萍伪造公司、企业、事业单位、人民团体印章一审刑事判决书江西省南昌县人民法院刑事判决书（2017）赣0121刑初297号：江西省南昌县人民检察院以南检公诉刑诉［2017］297号起诉书指控被告人陈德萍犯伪造公司印章罪，于2017年6月12日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。江西省南昌县人民检察院指派代检察员邓文龙出庭支持公诉，被告人陈德萍及其辩护人章思开、朱龙太到庭参加诉讼。现已审理终结江西省南昌县人民检察院指控，2013年3月，登记住所地为江西省南昌市南昌县冈上镇中康大道中康建设总部基地的中康建设管理股份有限公司（后住所地变更为江西省南昌市南昌县小蓝经济开发区江西省千亿建筑科技产业园Ｂ区18号中康总部大楼，以下简称“中康建设公司”）与华能安源发电有限责任公司（以下简称“华能安源发电公司”）签订了《华能安源电厂“上大压小”新建工程补给水泵房滚水坝标段工程施工合同》。因工地施工用电问题该工地需要安装变压器，被告人陈德萍为了承接该工程，遂向工地负责人员提出其负责办理变压器事项，后其未经中康建设公司同意私自雕刻“中康建设管理股份有限公司华能安源发电工程项目部”字样的项目部印章并在为华能安源补给水泵房滚水坝工程办理变压器的申请报告上进行使用。在上述工程竣工验收后，2014年底至2016年初，在与华能安源发电公司进行“水泵房滚水坝标段”工程结算时，被告人陈德萍私自在华能安源发电公司要求修改的部分结算资料上（包含工程量签证单、工程结算书等资料）使用了其私自雕刻的“中康建设管理股份有限公司华能安源发电工程项目部”印章。为支持上述指控，公诉机关向法庭举证了被告人的供述，被害人敖某1的陈述，证人谈某、陶某等人的证言，辨认笔录，文件检验鉴定书等证据，公诉机关认为，被告人陈德萍伪造公司印章，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百八十条之规定，构成伪造公司印章罪。据此，提请本院依法惩处。庭审中，被告人陈德萍对起诉书指控的犯罪事实和罪名提出异议，辩称他雕刻华能安源发电公司的印章是受陈某1指使。其辩护人认为公诉机关指控被告人陈德萍伪造公章罪的证据不足，理由是：1、被告人陈德萍雕刻中康建设股份有限公司华能安源发电工程项目部公章是受陈某1的指使和授权的。2、陈某2指使和授权给被告人陈德萍雕刻项目部公章，得到了中康公司的追认和认可，应视为中康公司的授权。3、被告人陈德萍没有伪造公司印章的故意。经审理查明：2013年3月，登记住所地为江西省南昌市南昌县冈上镇中康大道中康建设总部基地的中康建设管理股份有限公司（后住所地变更为江西省南昌市南昌县小蓝经济开发区江西省千亿建筑科技产业园Ｂ区18号中康总部大楼）与华能安源发电有限责任公司签订了《华能安源电厂“上大压小”新建工程补给水泵房滚水坝标段工程施工合同》。因工地施工用电问题该工地需要安装变压器，被告人陈德萍为了承接该工程，遂向工地负责人员提出其负责办理变压器事项，后其未经中康建设公司同意私自雕刻“中康建设管理股份有限公司华能安源发电工程项目部”字样的项目部印章并在为华能安源补给水泵房滚水坝工程办理变压器的申请报告上进行使用。在上述工程竣工验收后，2014年底至2016年初，在与华能安源发电公司进行“水泵房滚水坝标段”工程结算时，被告人陈德萍私自在华能安源发电公司要求修改的部分结算资料上（包含工程量签证单、工程结算书等资料）使用了其私自雕刻的“中康建设管理股份有限公司华能安源发电工程项目部”印章。上述事实，有公诉机关举证，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：1、被害单位法定代表人敖某1的陈述，证实2013年3月，中康公司承接了华能电厂的上大压小工程，负责人系员工蔡某，陈德萍与公司无关系，陈德萍跟项目部一个材料供应商陶某是朋友，陈德萍伪造了中康公司印章（行政印章和项目部印章）与华能电厂结算，并起诉中康公司要求支付500余万元的工程款，致公司账户被冻结500余万元。2、证人肖某的证言，证实他在萍乡市安源区八一东路的南面巷子开设了一家印章刻印店，叫凯华电脑刻章。陈德萍很早在他店里刻过章，他不记得是否刻过中康建设管理股份有限公司的印章。他经常刻章，但不记得内容，也不登记，不存底稿，刻章一般要营业执照，但不排除个别急用的，他也刻。项目部的印章他刻过一些，但行政章很少。3、证人李某的证言，证实他在2013年8月前任芦溪县供电公司分管营销的副经理，之后担任芦溪县新农村电力服务有限公司的经理，在分管营销时和中康公司签订了一份供电合同，但都是下面办事人员跟他汇报，然后由他签订。他没有接触过中康公司的人员。他们要求对方在合同上盖公司行政印章或者合同章，项目章不行。至于安装合同内容他不清楚，安装合同是2013年5月2日签订的。4、证人胡某的证言，证实他是芦溪县新农村电力服务有限责任公司的施工班班长。2013年上半年，安源华能电厂滚水坝工程一台变压器是由他带施工班安装的，至于签合同他不清楚，是中康公司的人来签订的，他拿到派工单后去安装，他是和对方的一个人电话联系安装等事宜，电话是133××××0965，叫陈总（即陈德萍）。5、证人王某1的证言，证明陈德萍是华能安源电厂滚水坝工程的实际施工人，他是从陶某处以395万元转包来的，因为甲方在建设过程中变更了图纸，导致承建费用大幅上升，甲方付了500万给中康，谈某付了400万元给陈德萍。2014年上半年竣工交付，下半年结算，结算材料系他们准备好的，因结算费用有1100多万，与甲方差距太大，甲方要求他们更改了部分资料。后华能说中康终止了陈德萍的结算资格，他们把材料拿回来了。他们起诉到法院要求工程款后，才知道中康与华能结算了。6、证人陈某1的证言，证明蔡某系华能安源电厂滚水坝工程项目负责人，是蔡某叫他在4-6月负责电厂工程事宜。因为装变压器的事情，陈德萍想承接工程施工，想表现就说去搞定变压器事宜，并私自雕刻了项目部印章，他没有授权陈德萍私自雕刻印章，如要盖章他叫陈德萍去谈某那里盖。这个工程是蔡某负责，蔡某委托他和谈某管理，陶某包工包料，陈德萍在陶某下面做事。7、证人陶某的证言，证明华能安源电厂滚水坝工程是他和蔡某借中康公司的资质承接的，投入了前期费用，后两人又以395万元的价格转包给了他和陈德萍，他和陈德萍三七分成。和中康公司沟通系他和蔡某，他负责财务等签字，中康公司认可。他没有参与结算，后华能公司叫他去结算（说是陈德萍放了一份694万余元的材料），他和蔡某商量后同意。后刘某拿了一份6945599元的结算单给他签字，上面已经有中康公司行政印章和时间。工程项目部印章一直是谈某保管，工程所有结算资料是由陈德萍做。后陈德萍起诉，他打电话问陈德萍章是哪来的，陈德萍说是他自己私刻的。8、证人谈某的证言，证实华能安源电厂滚水坝工程系中康公司承建，负责人是蔡某，蔡某聘请了他、王某2、陈某1负责项目上的事务，陶某是工地负责供应材料和人工的，陈德萍则是给陶某提供劳务和材料的。他保管了项目部章和项目资料章，2014年年底因他不想在工地上做，就把章某给了中康公司的财务负责人陈某3，如要使用行政印章要寄给公司或公司派人来。2014年年底陈德萍拿了一张委托支付函要他去盖行政章委托他结算，他没同意。后陈德萍拿加盖了中康公司行政印章材料，说去结算，他问哪来的章，陈德萍没说，他叫陈德萍丢掉。9、证人刘某的证言，证实华能公司和中康公司签订了施工合同，岸边泵房是陈德萍于2014年8月结算，后中康公司发函终止了他的结算资格，之后陈德萍把他提交的结算材料要回去了，之前办理财务都是谈某。进度付款是谈某办理，结算是陈德萍，结算期间他们要求陈德萍修改了材料，修改后陈德萍交来材料也加盖了项目部章。当时陈德萍结算要以1100多万元的价格结算，他们不同意，僵持不下，他们发函给中康公司，中康公司后发函终止了陈德萍的结算资格。后来他们找陶某结算，陶某拿了签好字盖好章的材料和他们以6945599元的价格结算了。办理结算时陈德萍没有出示中康公司的委托书，只是提供的所有办理结算的材料都加盖了中康公司的行政印章和项目部印章。之前的工程事务都是中康公司员工谈某、王某2两个人来办理的。他之前不认识陈德萍，只是在中康公司做岸边泵房工程时陈德萍经常会在工地上出现，但不清楚负责什么。陈德萍来结算时自称是中康公司的员工。他个人认为岸边泵房项目是谈某负责，因为他们双方有什么事都是找谈某谈的。他们没有核实陈德萍的身份，因为第一他经常在工地出现，第二申请单上有中康公司的印章，第三他们的结算款都是打到中康公司账上，所以就没有进行相关的核实。10、证人蔡某的证言，证实中康公司与华能安源电厂签订了工程施工协议，他是中康公司项目负责人，他不认识陈德萍，陈德萍冒充中康公司员工与华能电厂结算，并伪造公司项目部印章，伪造了工程量签证单、结算书等文件。陈德萍并非工程的承包人，是工程材料商陶某的朋友。11、辨认笔录，证实刘某辨认出陈德萍；肖某辨认出陈德萍是曾在他店里雕刻过印章的人。12、指认照片，证实2016年11月22日，陈德萍指认其刻假印章的地点是凯华电脑刻章。13、江西警察学院物证鉴定所司法鉴定意见书。证实：1、2016年11月25日出具的（赣）警鉴（文某）字［2016］07068号文件检验鉴定书，检材：编号为ＪＸＺＫ-00ＴＪ0533-Ａ050-001《华能安源电厂“上大压小”新建工程竣工结算申请书》复印件上的“中康建设管理股份有限公司”印某一枚与样本2013年5月16日签订的《高压供用电合同》复印件一份附件三《电费结算协议》用电人处留有“中康建设管理股份有限公司”印某样本一枚。经检验上述检材和印某样本是同一印章所盖。2、2016年11月17日出具的（赣）警鉴（文某）字［2016］07097号文件检验鉴定书，检材编号为ＪＸＺＫ-00ＴＪ0533-Ａ050-001《华能安源电厂“上大压小”新建工程竣工结算申请书》复印件上的“中康建设管理股份有限公司”印某一枚与样本合同编号ＨＮＡＹ-ＴＪ-201302-0124《华能安源电厂“上大压小”新建工程施工合同》复印件上“中康建设管理股份有限公司”印某样本一枚。经检验，检材上和样本上的印某不是同一印章所盖。竣工结算申请书以及高压供用电合同上的“中康建设管理股份有限公司”的印某不是合法印章所盖。3、2017年1月9日出具的（赣）警鉴（文某）字［2017］03002号文件检验鉴定书，检材系南昌县公安局提取芦溪县法院提供的工程名称系补给水泵房，编制时间2014年12月15日的《工程结算书》复印件上施工单位处留有的“中康建设管理股份有限公司华能安源发电工程项目部”印某一枚。与样本系南昌县公安局提取的2013年7月5日《中康建设管理股份有限公司（函）》一份上留有的“中康建设管理股份有限公司华能安源发电工程项目部”印某一枚。经检验，检材印某与样本印某不是同一印章印某。在工程结算书上使用的项目部印章系伪造。14、南昌市公安局司法鉴定中心（洪）公（司）鉴（文）字［2017］001号文件检验鉴定意见书，证实检材系南昌县公安局提取的《华能安源电厂“上大压小”新建工程工程量签证单》原件三份，编号分别为2013年8月4日的ＪＸＺＫ-ＯＯＴＪ0533-024（增加工程量、土方、铺设钢筋等）、2013年10月19日的ＪＸＺＫ-ＯＯＴＪ0533-Ａ049-054（拆墙、砌墙）、20113年11月10日的ＪＸＺＫ-ＯＯＴＪ0529-036（碎石、挖机、人工）。三份检材施工单位栏的“中康建设管理股份有限公司华能安源发电工程项目部”与样本系“中康建设管理股份有限公司华能安源发电工程项目部”印某九枚。三份样本的印某与样本印某不是同一印章所盖。三份工程量签证单上的印某所盖的印章系伪造。15、华能安源电厂上大压小新建工程施工合同，证实甲方华能安源电厂有限责任公司与乙方中康建设管理股份有限公司于2013年3月22日在江西萍乡签订了合同编号为ＨＮＡＹ-ＴＪ-201302-0124，项目名称为华能安源电厂“上大压小”新建工程厂外补给水工程补给水泵房滚水坝标段的工程合同。16、竣工结算申请单、施工结算单，证实中康公司于2014年8月10日盖章申请结算上大压小工程，项目负责人罗某，监理单位同意按合同办理，华能电厂同日同意，结算审核金额694599元，咨询单位、华能、中康（批准敖某2、经办陶某）盖章。17、工程施工合同、合同专用条件、合同附件，证实合同条款约定不得转包，除非甲方同意。甲方负责人是计划部主任易某，乙方是陶某。施工内容：建筑部分补给水泵房、配电间、控制室等，滚水坝、护坦、海漫、施工道路等，安装部分滚水坝排沙泄洪闸门等附件。18、报告1份，证实中康公司于2013年4月17日向芦溪县供电局申请安装一台变压器。19、授权委托书1份，证实中康公司敖某1授权陈某1办理华能电厂“上大压小新建项目取水口工程”用电业务。20、用电包装业务办理告知书、高压客户新装增容用电申请书、用电设备登记表、审批单、供电方案审批、供电方案通知书，证实陈某1作为中康公司经办人于2013年4月23日申请新装变压器，盖有中康公司印章和陈某1签字。21、技术服务委托书、设计资质送达书、函复，证实中康公司2013年4月25日委托萍乡市电力勘测设计有限公司为其配电工程电器设计等技术服务事宜，供电公司同意设计。22、高压供用电合同及附件，证实芦溪县供电公司与中康公司于2013年5月16日签订的供电合同及相关附件，陈某1签字，盖有中康公司行政印章。23、回函（见公安3卷第74页），证实中康公司于2016年4月6日发文给华能安源公司，称收到对方的函，回复陈德萍并非中康公司员工，也不是工程分包方，没有委托陈德萍结算。会派人前往华能公司进行工程款结算。24、中康公司函，证实中康公司致信华能安源公司，中康公司于2013年7月5日启用中康建设管理股份有限公司华能安源发电工程项目部印章，项目经理蔡某，鉴印要蔡某签字盖公章方认可，项目部章伟联系项目事务使用，蔡某于2013年7月5日签字领走该印章。25、芦溪县人民法院受理的陈德萍诉中康公司、华能安源公司的相关材料、法庭审理笔录，证实中康公司、华能安源公司否认工程分包给了陈德萍，工程合同相对方是该两公司。26、竣工结算申请书及施工结算书出处说明，证实陈德萍于2016年5月3日起诉中康公司和华能电厂，中康公司委托律师张明强去华能电厂计划部收集，后提交给法院，之后从法院调取给公安。27、企业法人营业执照、税务登记证、组织机构代码，证实中康公司原住所系南昌市冈上镇中康大道，法人敖某1。28、被告人陈德萍的供述，供认2013年上半年，蔡某和陶某以中康公司名义承接了补给水泵房滚水坝工程，他经卢江宜等人介绍以395万元的价格转承包。谈某、陈某1系陶某委托在项目上负责的相关人员。为了解决变压器的事情需要项目印章，于是他在萍乡八一路建德宾馆对面巷子里雕刻了项目部印章，后在装变压器的文件上和结算时变更后的签证单以及部分更改的资料上进行了使用。该印章在中康公司终止其结算资格后丢掉了。上述证据已经法庭查证属实，且能相互印证，本院予以确认。关于被告人陈德萍及其辩护人提出的被告人陈德萍私刻公章，系经陈某1授权和指使的辩解、辩护意见。经查，华能安源电厂滚水坝工程系中康公司承建，负责人是蔡某，蔡某委托陈某1等人负责项目上的事务，现陈某1的证言证实他没有授权陈德萍私自雕刻印章。被告人及辩护人也未提供证据佐证被告人陈德萍私刻公章系受陈某1指使。故上述辩解、辩护意见，本院不予采纳。关于辩护人提出的被告人陈德萍雕刻项目部公章，得到了中康公司的追认和认可及被告人陈德萍没有伪造公司印章的故意的辩护意见。经查，在报告上及授权委托书上的“中康建设管理股份有限公司”印鉴不是合法印章所盖。因此，不能视为中康公司对被告人陈德萍雕刻项目部公章之事予以追认。被告人陈德萍私刻公章，其目的是为了承接工程，实际上他也承包了补给水泵房滚水坝工程部分项目。故对上述辩护意见，本院不予采纳本院认为，被告人陈德萍伪造公司印章，其行为已构成伪造公司印章罪。因此，公诉机关指控的罪名成立，适用的法律规定恰当。为维护社会经济秩序，依据1997年修订的《中华人民共和国刑法》第二百八十条第二款之规定，判决如下被告人陈德萍犯伪造公司印章罪，判处有期徒刑一年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年11月18日起至2017年11月17日止）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省南昌市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长万军文人民陪审员刘恬人民陪审员李霞二〇一七年八月二十一日书记员王海波