战荣山、富连成等5名被告人非法种植毒品原植物罪、贩卖毒品罪一审刑事判决书新疆维吾尔自治区喀什地区中级人民法院刑事判决书（2016）新31刑初160号：新疆维吾尔自治区人民检察院喀什分院以新检喀分公刑诉（2016）153号起诉书指控被告人刘荣山、富连成、黄晓涛贩卖毒品罪、非法种植毒品原植物罪，被告人富连成运输毒品罪，被告人麦麦提艾力•阿布都热依木、吐某某·阿吾提贩卖毒品罪,被告人麦麦提艾力•阿布都热依木运输毒品罪，于2016年7月19日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。新疆维吾尔自治区人民检察院喀什分院指派检察员凡艳锋、阿布都热合曼·卡迪尔出庭支持公诉，翻译艾山江·吾布力卡斯木出庭翻译，被告人刘荣山及其指定辩护人武乃文，被告人富连成及其委托辩护人张秋生、栾德新，被告人黄晓涛及其委托辩护人白建军，被告人麦麦提艾力•阿卜杜热依木及其委托辩护人阿里木江·阿吉，被告人吐某某•阿吾提及其指定辩护人米热尼萨·卡斯木到庭参加诉讼。现已审理终结新疆维吾尔自治区人民检察院喀什分院指控：2015年4月，被告人刘荣山、富连成、黄晓涛为谋取非法利益，共同商议共同出资在西克尔农场承包的10余亩玉米地中套种大麻并予出售。事后，被告人刘荣山、富连成、黄晓涛在西克尔农场承包的10余亩玉米地中套种大麻，雇佣张某甲、张某乙、李荣喜进行管理；被告人刘荣山在伽师县8乡27大队5组48亩玉米地中套种大麻，雇佣张某丙、魏某某、孙某某进行管理。2015年9月，因8乡27大队5组48亩套种大麻被伽师县公安局发现，为使大麻不被强行铲除，被告人刘荣山通过被告人黄晓涛、富连成与伽师县公安局禁毒大队协调，大麻得以保留。事后，被告人刘荣山、富连成、黄晓涛达成一致意见，即对8乡27大队5组48亩玉米地中套种大麻的收益进行均分。经鉴定，查获的可疑植物均为大麻原植物，数量为5359株。在伽师县西克尔老铜矿山沟内查获的墨绿色可疑物检测出大麻烟及大麻叶成分，净重6050千克。2015年10月2日，被告人刘荣山将伽师县8乡27大队5组收割的大麻交由被告人麦麦提艾力•阿卜杜热依木运输。被告人麦麦提艾力•阿卜杜热依木驾驶新Ｑ17852、挂新Ｐ1354双桥车将伽师县8乡27大队5组收割的大麻运输至西克尔老铜矿山沟内。2015年10月13日，被告人富连成驾驶新Ｑ22176福田牌货车将伽师县西克尔农场种植的大麻运输至西克尔老铜矿山沟内。2015年10月4日，因未支付被告人麦麦提艾力•阿卜杜热依木运费，被告人刘荣山以200株大麻作为运费，将伽师县8乡27大队5组收割的200株大麻支付给被告人麦麦提艾力•阿卜杜热依木。为谋取非法利益，被告人麦麦提艾力•阿卜杜热依木、吐某某·阿吾提共同商议向他人贩卖大麻。在被告人吐某某·阿吾提的帮助下，2015年10月中旬，在314国道旁，被告人麦麦提艾力•阿卜杜热依木将10千克大麻以每千克3200元价格向阿卜杜拉•塞来贩卖；2015年10月10日，在夏普吐勒镇13村4组，被告人麦麦提艾力•阿卜杜热依木将10千克大麻以每千克3000元价格向阿力木•艾散贩卖，被告人麦麦提艾力•阿卜杜热依木非法获得赃款62000元。经鉴定，在阿卜杜拉·塞来家中查获的墨绿色可疑物检测出大麻烟、大麻叶成分，净重9691克；在阿力木·艾散家中查获的墨绿色可疑物检测出大麻烟、大麻叶成分，净重5688克。针对指控的事实，公诉机关当庭宣读、出示了物证照片、书证、证人证言、被告人的供述与辩解、勘验、辨认笔录、鉴定意见、视听资料等证据材料。公诉机关认为,被告人刘荣山、富连成、黄晓涛以非法牟利为目的，非法种植大麻的行为，触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第三百五十一条之规定，构成贩卖毒品罪、非法种植毒品原植物罪，被告人富连成使用车辆将大麻从伽师县西克尔农场运输至伽师县老铜矿的行为，触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，构成运输毒品罪。被告人麦麦提艾力•阿卜杜热依木、吐某某·阿吾提以非法牟利为目的，向阿力木•艾散、阿卜杜拉•塞来贩卖20千克大麻的行为，触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，构成贩卖毒品罪。被告人麦麦提艾力•阿卜杜热依木明知是大麻，驾驶车辆将大麻从伽师县8乡运输至伽师县西克尔老铜矿的行为，触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，构成运输毒品罪。犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以上述各被告人构成的犯罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。被告人刘荣山辩解称：我只是种植了大麻，没有贩卖，起诉书指控的种植数量与事实不符。在8乡种植的3250棵是对的，在西克尔种植的是1600棵左右，没有二千多棵。我给麦麦提艾力•阿卜杜热依木200株大麻，是因为我们是朋友，他帮忙了，我送给他的，并不是抵作运费。我检举揭发他人犯罪，有立功情节。辩护人武乃文辩护称：1、公诉机关指控被告人刘荣山犯非法种植毒品原植物罪不持异议，但指控数量与事实不符，各被告人都认为西克尔种植地里只有1600多株，应对公诉机关指控为2109株予以查明。2、指控被告人刘荣山犯贩卖毒品罪不能成立。大麻原植物不属于刑法意义上的毒品，在本案中刘荣山交付给麦麦提艾力•阿卜杜热依木的是原植物，且给其200株没有明确有约定为运费。3、大麻原植物并不全部是毒品，只有部分部位属于毒品，称重时应将不属于毒品部分予以剔除。4、被告人刘荣山有立功情节，应当认定。被告人富连成辩解称：我只是参与了在西克尔种植大麻，8乡种植的大麻与我没有关系。我没有贩卖毒品，运输的是大麻原植物不是毒品。辩护人张秋生、栾德新辩护称：公诉机关对富连成的指控事实不清、证据不足，不足以认定被告人构成犯罪。1、被告人刘荣山在8乡种植的大麻系其个人行为，与被告人富连成无任何关系。所谓的2000株大麻分红，是禁毒大队黄晓勇提出来要的，并不是给被告人富连成、黄晓涛的。起诉书指控是被告人刘荣山、富连成、黄晓涛共同商议的，但对商议的时间、内容均没有提出，故该指控不能成立。所以富连成、黄晓涛不承担8乡种植大麻的法律责任。被告人富连成、黄晓涛只承担在西克尔种植大麻的法律责任，但根据法律规定，西克尔种植的大麻数量达不到承担刑事责任的标准，公诉机关的指控被告人富连成犯非法种植毒品原植物罪不能成立。2、毒品不等同于毒品原植物，毒品是经过加工后才能成为毒品，本案被告人富连成运输的是毒品原植物，而并非毒品，因此并不构成运输毒品罪。被告人黄晓涛辩解称：我没有贩卖毒品，我只是参与了在西克尔种植大麻，但指控的种植数量与事实不符。8乡种植的大麻与我没有关系。辩护人白建军辩护称：1、指控被告人黄晓涛构成贩卖毒品罪不成立。被告人黄晓涛没有买卖毒品的行为，刘荣山给麦麦提艾力大麻只是推断为卖的行为，没有任何证据证明要被告人富连成和黄晓涛承担。毒品和毒品原植物不可以混为一谈，公诉人指控的是毒品原植物的重量并不是毒品的重量。2、被告人黄晓涛只参与西克尔种植的大麻，种植数量是估计出来的，并不确定，起诉书指控的也只是2109株，达不到立案标准。故公诉机关指控黄晓涛犯非法种植毒品原植物罪也不能成立。被告人麦麦提艾力•阿卜杜热依木对指控的犯罪事实没有异议。辩护人阿里木江·阿吉辩护称：1、对公诉人指控的罪名及法律适用没有异议。指控被告人麦麦提艾力•阿卜杜热依木出售20公斤大麻证据不足，不能只根据口供推断认定犯罪事实。2、被告人麦麦提艾力•阿卜杜热依木8年来一直受雇于被告人刘荣山，老板叫他过去，他一定要过去，如果当时被告人刘荣山不给他大麻，他也不会去卖的，对于这一因果关系，在量刑时应予以考虑。3、在庭审过程中被告人有悔罪表现，况且被告人麦麦提艾力•阿卜杜热依木第一个被抓获，供出了大麻的所在地，本案才得以告破，并抓获包括本案其他被告及另案处理的有18人，其行为符合刑法第68条的规定，在量刑时应当予以考虑。4、本案指控贩卖大麻的数量虽然大，但大部分已查获，对社会没有造成大的危害。综上，根据法律规定，对被告人麦麦提艾力•阿卜杜热依木可以减轻处罚。被告人吐某某•阿吾提辩解称：我没有与麦麦提艾力•阿卜杜热依木共同商议贩卖毒品这一事实。辩护人米热尼萨·卡斯木辩护称：1、认定被告人出售20公斤大麻的证据不足。2、被告人吐某某•阿吾提是为麦麦提艾力•阿卜杜热依木介绍买大麻人员，应当认定为从犯。3、被告人吐某某•阿吾提系初犯，从开始到庭审有悔罪表现。综上，建议法庭对被告人吐某某•阿吾提从轻处罚。经审理查明，2015年4月，被告人刘荣山、富连成、黄晓涛为谋取非法利益，共同商议共同出资在西克尔农场被告人刘荣山承包的10余亩玉米地中套种大麻并予出售。随后，被告人刘荣山、富连成、黄晓涛共同出资在西克尔农场承包的10余亩玉米地中套种大麻，雇佣张某甲等人进行管理；同时，被告人刘荣山在伽师县8乡27大队5组承包的48亩玉米地中也套种了大麻，雇佣张某丙等人进行管理。2015年9月，因8乡27大队5组48亩套种大麻被伽师县公安局禁毒大队发现，为了使大麻不被强行铲除，被告人刘荣山通过被告人富连成、黄晓涛与伽师县公安局禁毒大队原教导员依斯马依、副大队长黄晓勇谋划，通过不正当手段使大麻未被查处砍除,伽师县公安局禁毒大队也未继续查处西克尔农场的大麻。2015年10月2日，被告人刘荣山让被告人麦麦提艾力•阿卜杜热依木将伽师县8乡27大队5组收割的大麻拉运至晾晒地晾晒。于是，被告人麦麦提艾力•阿卜杜热依木与其另一名驾驶员驾驶新Ｑ17852、挂新Ｐ1354双桥车将伽师县8乡27大队5组收割的大麻运输至西克尔老铜矿废弃厂房进行晾晒、剪枝。2015年10月13日，被告人富连成驾驶新Ｑ22176福田牌货车将伽师县西克尔农场种植的大麻运输至西克尔老铜矿山沟里进行晾晒。此后，两处晾晒地点被公安机关发现，并将晾晒的大麻枝等物品全部予以查获。经鉴定，在所送2019株（西克尔小农场发现的）可疑植物内均检出四氢大麻酚成分，为大麻原植物，在所送检的墨绿色可疑物内均检出大麻烟及大麻叶成分，净重2650千克；所送检的3250株可疑植物均为大麻原植物,在所送检的墨绿色可疑物内均检出大麻烟及大麻叶成分，共净重3400千克；两处共计6050千克。2015年10月4日，因未支付被告人麦麦提艾力•阿卜杜热依木运费，被告人刘荣山以200株大麻作为运费，将伽师县8乡27大队5组收割的200株大麻支付给被告人麦麦提艾力•阿卜杜热依木。为谋取非法利益，被告人麦麦提艾力•阿卜杜热依木通过被告人吐某某·阿吾提的介绍，于2015年10月中旬，在314国道旁，被告人麦麦提艾力•阿卜杜热依木将10千克大麻以每千克3200元价格向阿卜杜拉•塞来贩卖；2015年10月10日，在夏普吐勒镇13村4组，被告人麦麦提艾力•阿卜杜热依木将10千克大麻以每千克3000元价格向阿力木•艾散贩卖，被告人麦麦提艾力•阿卜杜热依木非法获得赃款62000元。经鉴定，在阿卜杜拉·塞来家中查获的墨绿色可疑物检测出大麻烟、大麻叶成分，净重9691克；在阿力木·艾散家中查获的墨绿色可疑物检测出大麻烟、大麻叶成分，净重5688克。上述事实有下列由公诉机关当庭宣读、出示的，业经庭审质证、认证的证据证实，本院予以确认：1、被告人刘荣山、富连成、黄晓涛、麦麦提艾力·阿不都热依木、吐某某·阿吾提的户籍信息，证实：刘荣山、富连成、黄晓涛、麦麦提艾力·阿不都热依木、吐某某·阿吾提，犯罪时均达到完全刑事责任年龄。2、伽师县公安局出具的《破案经过》，该证据证明伽师县公安局接到线索后，在西克尔老铜矿废弃厂房内发现大量大麻，抓获刘荣山、富连成、黄晓涛、麦麦提艾力·阿不都热依木。麦麦提艾力·阿不都热依木将大麻向阿卜杜拉·塞来、阿力木·艾散每人出售10公斤大麻，获得毒资6.2万元的事实。3、扣押物品清单及现场查获大麻的照片，证实：扣押作案工具新Ｑ22176、新Ｑ17852车辆，刘荣山手机一部，黄晓涛手机一部，富连成手机一部，麦麦提艾力•阿卜杜热依木非法所得50500元；及查获的毒品。4、数量、称量记录，该证据证明在西克尔老铜矿废弃厂房查获的大麻进行数量计算，当场计算数量3250株。与视频记录、照片一致。5、物品清点笔录，证实2015年10月17日，在伽师县西克尔老铜矿废弃厂房，侦查员毛龙、田飞、阿布都凯尤木·吾甫尔、依明·吐尔逊对可疑植物进行数量清点，清点结果为3250株。6、物品清点笔录，证实2015年11月5日，在伽师县西克尔镇小农场，侦查员毛龙、姜思远、阿迪力·艾克拜尔、依明·吐尔逊对可疑植物进行数量清点，清点结果为2109株。与视频记录、照片一致。7、喀什地区公安局刑事科学技术研究所的物证检验报告（喀公刑鉴字【2016】140号，证实在所送2019株（西克尔小农场发现的）可疑植物内均检出四氢大麻酚成分，为大麻原植物。8、喀什地区公安局刑事科学技术研究所的电子物证检验报告（喀公刑鉴物字【2015】298号），证实在所送检的墨绿色可疑物内均检出大麻烟及大麻叶成分，共净重2650千克。（西克尔小农场毒品）9、喀什地区公安局刑事科学技术研究所的电子物证检验报告（喀公刑鉴物字【2015】299号），检验内容：①快兰Ｂ盐-ＮａＯＨ法：所送1、2号检材均呈阳性（对照已知大麻烟）。②ＧＣ／ＭＳ检测：所送1、2号检材内均检出四氢大麻酚、大麻二酚、大麻酚成分。检验结果：①在所送检的3250株可疑植物均为大麻原植物。②在所送检的墨绿色可疑物内均检出大麻烟及大麻叶成分，共净重3400千克。10、勘验笔录及照片。证实查获大麻毒品的现场方位、缴获毒品原植物、晾晒现场等情形，及被告人指认涉案车辆运送种植大麻的的事实。11、作案工具车辆照片及扣押物品清单，证实侦查机关依法扣押新Ｑ22176、新Ｑ17852作案车辆，系运输大麻车辆的事实。12、称量笔录，该证据证明在阿卜杜拉·塞来家中查获的墨绿色可疑物，现场称重为9691克；在阿力木·艾散家中查获的墨绿色可疑物，现场称重为5688克。13、喀什地区公安局刑事科学技术研究所的电子物证检验报告（喀公刑鉴物字【2015】315号），检验内容：①快兰Ｂ盐-ＮａＯＨ法：所送检材均呈阳性（对照已知大麻烟）。②ＧＣ／ＭＳ检测：所送检材内均检出四氢大麻酚、大麻二酚、大麻酚成分。检验结果：在所送阿里木·艾散处缴获的墨绿色可疑物内均检出大麻烟及大麻叶成分，共净重5688克。证实在阿里木·艾散处查获的大麻烟及大麻叶成分，净重5688克。14、喀什地区公安局刑事科学技术研究所的电子物证检验报告（喀公刑鉴物字【2015】316号），检验内容：①快兰Ｂ盐-ＮａＯＨ法：所送检材均呈阳性（对照已知大麻烟）。②ＧＣ／ＭＳ检测：所送检材内均检出四氢大麻酚、大麻二酚、大麻酚成分。检验结果：在所送阿卜杜拉·塞来处缴获的墨绿色可疑物内均检出大麻烟及大麻叶成分，共净重9691克。证实在阿卜杜拉·塞来处查获的大麻烟及大麻叶成分，净重9691克。15、辨认笔录，证实5名被告人相互辨认情况。16、视听资料（1）对查获大麻的称量视频，该证据证明对查获的四车大麻进行当场称重，经被告人刘荣山确认，大麻净重为6050ｋｇ。（2）对西克尔大麻进行清点的视频。该证据证明在西克尔大麻地进行原植物清点，数量为2109株。（3）被告人刘荣山指认西克尔铜矿大麻原植物数量的视频，该证据证明被告人刘荣山在现场指认查获大麻原植物（已去头）3250株。（4）被告人刘荣山指认西克尔老铜矿大麻晾晒地犯罪现场视频。17、证人证言（1）证人张某甲的证言：2015年4月15日，刘荣山和富连成叫我来西克尔种地，种玉米的时候刘荣山说要把大麻和玉米一起套种，让我负责管理、浇水、施肥、看守。一直到10月13日刘荣山找来的工人拿着剪刀把大麻枝子全部剪下来拉到西克尔晾晒大麻的地方去了，剪的时候有刘荣山、富连成、黄晓涛、张某丙、麦麦提、还有刘荣山雇的工人。当时种的时候，我就知道是大麻。10月15日刘荣山叫我去西克尔大麻晾晒点安排让我看好那些在晾晒点剪大麻枝子的人，西克尔的大麻是刘荣山、富连成、黄晓涛三个人的。（2）证人张某丙的证言：2015年4月7日左右刘荣山叫我到伽师县的，刘荣山说帮他种地，一个月保底工资3500元，到了伽师县之后刘荣山把我直接接到8乡的地里去了，我和刘荣山和一个姓王的工人将8乡的大麻种上之后，由我负责看守、管理、施肥、浇水。苗出来后刘荣山告诉我种的是大麻，9月初魏某某过来和我一起看守、管理8乡的大麻，9月底来了孙某某和一个小伙子帮我们一起看管。10月2日我们开始收割大麻，刘荣山、富连成、魏某某、麦麦提、依马木、孙某某、还有刘荣山雇佣来的十几个工人一起收割的，麦麦提和依马木开过来的两辆双桥车将大麻拉西克尔老铜矿。我和魏某某是10月4日到老铜矿晾晒大麻点的，帮助刘荣山、富连成、黄晓涛搬运大麻、剪大麻枝子、晾晒大麻、打包装箱，这些活都是刘荣山教的。用刘荣山和富连成提前准备的铁丝、钉子、手钳等工具晾晒大麻。（3）证人张某乙的证言：2015年3月3日，我和张某甲乘车从河南到伽师县刘荣山砖厂打工。10天后，张某甲带我到西克尔农场。4月1日，刘荣山带我到8乡种玉米，种完玉米我回到西克尔农场。5月中旬，我和张某甲按照刘荣山安排种药材（大麻），当时我不知道是大麻，当时地里缺人，我就让李荣喜过来帮忙，张某甲给他说一个月工资4000元，干够半年奖金10000元。10月份收割大麻时我才知道是大麻，我参与了收割大麻。与张某甲、李荣喜数了大麻，大概是2000多棵。（4）证人孙某某的证言：9月20日左右我和黄晓涛、富连成、磊子一起到八乡大麻地，黄晓涛安排让我在那儿做饭，有时间的时候看守大麻，防止小偷偷大麻，当时去的时候大麻地里有张某丙、魏某某在地里干活。我是9月24日知道地里面中的是大麻，到了大麻收割的时候有刘荣山、富连成、张某丙、魏某某、我、磊子，其他人我都不认识，一共有二十几个人，砍完之后刘荣山、富连成叫人把大麻拉走的。在西克尔我也做过几天饭。西克尔收割大麻的时候有富连成、刘荣山、黄晓涛、张某甲、磊子、我，还有几个人我不认识。（5）证人魏某某的证言：我是9月2号到的8乡大麻地，是刘荣山给我打电话叫来看管他种的地，一天200元。我开始不知道他种的是大麻，9月10日我才知道他种的是大麻，我负责看管大麻，防止别人偷摘。8乡的大麻砍的时候，富连成，黄晓涛，刘荣山，张某丙，我、麦麦提和雇佣的工人，大麻是麦麦提和他的徒弟开过来的两辆双桥车拉到老铜矿的。8乡的大麻是刘荣山、富连成、黄晓涛三个人的。（6）证人张某丁的证言：我是2015年10月10日左右富连成把我从伽师县带到西克尔老铜矿，让我帮他看管好东西，我负责看守的大麻当时在进大门一直往前走在左边岔路口进去的山沟里。富连成让我每天到老铜矿的大门口去吃饭。我看守大麻的地方去过富连成、张某丙。我每天的工作就是看守大麻。（7）证人蒋某某的证言：我是2015年10月8日下午到的老铜矿，去了以后张某丙安排我把大麻枝子挂到房子里晾晒，大概干了一个小时。第二天也是将大棵的大麻剪成小捆的，用铁丝挂起来晾晒，一直干到10月11日，晚上我又去了西克尔农场帮着收割大麻，收割完后大麻在地里放着没有拉回去，一直到13日晚上大概21时左右我又去西克尔农场帮着把大麻装车拉到了距离老铜矿2公里处的山沟里，也是晾晒大麻。（8）证人刘某某的证言：2015年9月底，黄晓涛让我到8乡大麻地，我和孙某某住在地头的帐篷里，白天我和孙某某一起做饭，张某丙、魏某某看护大麻地，晚上和孙某某一起看护大麻地。（9）证人阿力木·艾散的证言：有一天我在一乡加油站旁边时，麦麦提艾力开过来一辆对我说：“我有大麻你买吗”我说看一下，然后我上车看到了他电话照过来大麻照片，晚上10点左右他给我送来了10公斤大麻头，我给了他3万元。其中3公斤卖给我在阿图什的朋友木太里普9千元，剩下的被警察扣留了。（10）证人阿卜杜拉·塞来的证言：我是通过图尔洪认识麦麦提艾力的，我对图尔洪说过：“有人卖大麻我要买”，于是2015年10月10日图尔洪叫我过来，我过来跟图二洪一起去他家，不一会麦麦提艾力带了一个大麻枝头，商量后我要买10公斤。10月16日麦麦提艾力给我打电话说大麻准备好了，让我过来取，我去314国道上的一个小岔口买了10公斤大麻枝头，共给了3万2千元。我们商量买卖的时候图尔洪也在，但交易的时候他不在。我还没有卖那些大麻就被警察抓了。我买这些大麻的目的是卖给别人，挣钱。（11）另案被告人黄晓勇（原伽师县公安局禁毒大队大队长）供述：2015年9月中旬，听我哥（黄晓涛）说，他与朋友一起在西克尔种植大麻，数量大概有一、二千棵。（12）另案被告人依斯马依·艾合买提（原伽师县公安局禁毒大队教导员）供述：我以前就认识刘荣山，他种植大麻曾给我说过，我没有同意他种。2015年9月，刘荣山给我打电话说是黄晓勇要去他的地里拔大麻，让我帮忙。我就联系黄晓勇，黄晓勇说有6000多棵大麻，我说不会这么多吧，也再没有明确表态。9月13日，我在单位前见到黄晓勇、黄晓涛、富连成，富连成、黄晓涛给我说“你们别拔掉刘荣山种植的麻烟，等麻烟熟了，分三分之一给你和黄晓勇怎么样”，我说我想想。因为刘荣山、富连成、黄晓涛答应麻烟熟了后分我与黄晓勇三分之一，所以就没有处理。18、被告人供述和辩解（1）被告人刘荣山供述：2015年4月份，我在伽师8乡27村5组承包的地里种植大麻，由张某丙来管理。大概有3700株。10月2日收割完的，收获后我让麦麦提艾力•阿卜杜热依木帮我拉运到西克尔老铜矿晾晒。麦麦提艾力•阿卜杜热依木和他的一个司机开了两辆车来拉运的，没有给运费，给了200株大麻，和麦麦提艾力•阿卜杜热依木说给大麻的时候，富连成也在场。另外，在2015年4月份，我与富连成、黄晓涛商议在我承包的西克尔地里套种大麻。达成一致意见后，就三人共同出资种植了大麻，我雇用了张某甲来管理。大概有1600株，10月13日，收割完后，由富连成拉运到距西克尔老铜矿2公里的山沟里晾晒。两块地里种植大麻的种子是由我购买的。2015年9月12日，伽师县公安局禁毒大队到了8乡种植大麻的地里，要求铲除大麻，我就电话联系富连成，让黄晓涛出面协调不要查处。富连成说要给3万元钱还要分走2000株大麻，我同意了，后来我把自己筹到的2万元钱和富连成、黄晓涛凑的1万元钱给了富连成。8乡地里的大麻最后没有被查处铲除。（2）被告人富连成供述：2015年4月份，刘荣山、黄晓涛和我在刘荣山的砖厂，商量在刘荣山承包的西克尔地里种植大麻，大家共同出资。当时说一人投资3、4万元就可以把这块地种好，我和黄晓涛过了两天就把钱给刘荣山，我和黄晓涛没管过地里的事情，都是刘荣山在操作。在9月中旬我和黄晓涛在西克尔的大麻地里看的时候突然接到了刘荣山的电话，他说伽师县禁毒大队的黄晓勇带人到他的大麻地要铲除他的大麻，让我给黄晓涛也就是黄晓勇的哥哥，让他说一下情，他说他愿意拿出2000棵大麻送给禁毒大队，作为禁毒大队不强行铲除他大麻的代价，黄晓涛转告了禁毒大队的黄晓勇，黄晓勇同意了，还说给我和黄晓涛一人也500棵，我和黄晓涛都表示不要。还给刘荣山讲你给禁毒大队准备1000棵就行了。后来我和黄晓涛还一直劝黄晓勇少要一点大麻，黄晓勇同意禁毒大队只要500棵。过了几天，刘荣山说大麻要收割了，黄晓勇让我去8乡的大麻地监督，收割完后刘荣山雇佣的人拉到西克尔老铜矿山沟里，刘荣山说给司机200株大麻作为运费，我当时在场。西克尔地里的大麻收割后，是我开了一辆130车运到西克尔的山沟里晾晒的。（3）被告人黄晓涛供述：西克尔地里的大麻是刘荣山、富连和我一起商量种植的，大家共同出资，我前后出资5万元。地里的事都是由刘荣山负责的。我很少去地里。种子是刘荣山搞到的。8乡的大麻种植我没有参与。在九月份的时候，我和富连成在西克尔里时，刘荣山给富连成打电话，说是禁毒大队到8乡地里去，说是地里有大麻，让我给禁毒大队说个情，本来我不想管，但富连成讲8乡的大麻保不住，西克尔的大麻也会被铲除，后来我就打电话把这个事情摆平了。和刘荣山商量过分2000棵大麻给禁毒大队他们。我不知道刘荣山给麦麦提艾力•阿卜杜热依木200棵大麻作为运费的事情。（4）被告人麦麦提艾力·阿卜杜热依木供述：我是从2008年开始认识刘荣山的，他先后欠我45万元，2015年10月9日他开车过来对我说：“我在八乡种了大麻，因为我是汉族对大麻懂的不多，你帮我忙好吗。”我不同意，他说：“如果你帮我，我就给你欠的钱再加200株大麻”，我同意了。我跟他去了8乡，我们把砍好的大麻装在我开过来的双桥车，拉运到西克尔的老铜矿。我是2015年10月4日知道了刘荣山种了大麻，西克尔砍大麻的时候我没有去。8乡的大麻我两天运了两次。我把刘荣山给我的200株大麻，从里面拿出10公斤大麻头以每公斤人民币3000的价格卖给六乡的阿里木·艾山，得款共计3万元；还有10公斤大麻头以每公斤人民币3200的价格卖给阿图什的阿卜杜拉·塞来，得款共计3万2千元，这两个人是我通过吐某某·阿吾提认识的，因为吐某某·阿吾提帮我介绍卖大麻，我给他买了一部价值700元手机，并给了他1500元现金。（5）被告人吐某某·阿吾提供述：2015年10月，在我家中，麦麦提艾力·阿不都热依木给我说他有大麻，让我帮他找买家。我说先打听打听。我先后将阿力木·艾散、阿不都拉·塞来介绍给他。在伽师县现场，为感谢我帮他联系购买大麻人员，麦麦提艾力·阿不都热依木在金都宾馆给我开了2间房作为感谢。19、伽师县人民检察院出具的《关于案件办理相关情况的回复》，证实该院在本案中发现伽师县公安局禁毒大队原教导员依斯马依、副大队长黄晓勇涉嫌徇私枉法罪，已被该院立案并移送伽师县法院起诉

丁敬楠付含青等走私、贩卖、运输、制造毒品一审刑事判决书重庆市璧山区人民法院刑事判决书（2018）渝0120刑初330号：重庆市璧山区人民检察院以渝璧检一部刑诉［2018］302号起诉书指控被告人葛亮、李锐、丁敬楠、付含青犯贩卖毒品罪，于2018年9月19日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用简易程序，公开开庭审理了本案。重庆市璧山区人民检察院指派检察官李常学和检察官助理陈琳出庭支持公诉。被告人葛亮及其辩护人杨陵和陈旭东、被告人李锐、被告人丁敬楠及其辩护人段文彬、被告人付含青及其辩护人高素梅到庭参加诉讼。现已审理终结公诉机关指控:2017年6月，被告人葛亮、李锐和韦某（另案处理）共谋种植大麻来贩卖。随后，葛亮、李锐出面承租土地、房屋并提供资金，韦某提供种植技术指导，三人在重庆市璧山区大路街道大竹村9组92号房屋内种植毒品大麻1500余株，并聘请两名工人实施具体种植工作。2017年12月，被告人丁敬楠受葛亮邀约出资加入大竹村9组的大麻种植基地，并约定贩卖大麻的收益由葛亮、李锐、韦某和丁敬楠平分。2018年2月，葛亮、丁敬楠在重庆市北碚区天马村70号单独种植了大麻254株。2018年3月期间，被告人付含青用微信与被告人葛亮联系毒品大麻交易，付含青在向葛亮购买毒品大麻的同时，还向葛亮提供自己从网上联系到的大麻购买订单，由付含青先行向购毒人员收取毒资，然后按照每克5元扣取差价后将毒资转给葛亮，再由葛亮按照付含青提供的地址向购毒人员邮寄毒品大麻。2018年3月25日，被告人付含青与购毒人员杜某在网上联系毒品大麻交易后，杜某通过微信转账方式向付含青支付毒资2200元。同年3月27日，被告人葛亮将毒品大麻叶52.8克用宠物狗粮的包装伪装后，交由被告人李锐与董某（在逃）按照付含青提供的地址邮寄给杜某。同年3月29日，云南省大理白族自治州永平县公安局从杜某处缴获快递包裹一个，内有疑似毒品大麻52.8克。公安民警将该缴获的大麻疑似物抽取部分送至大理白族自治州公安司法鉴定中心鉴定。经鉴定，送检检材中均检出四氢大麻酚、大麻酚成分。2018年3月25日，被告人付含青与购毒人员戚某在网上联系毒品大麻交易后，戚某通过微信转账方式向付含青支付毒资2800元。同年3月27日，被告人葛亮将毒品大麻叶52.72克用宠物狗粮的包装伪装后，交由被告人李锐与董某（在逃）按照付含青提供的地址邮寄给戚某。同年3月30日，江苏省苏州市虎丘区公安局狮山派出所从戚某处缴获快递包裹一个，内有毒品大麻疑似物52.72克。公安民警将该大麻疑似物送至苏州市公安局物证鉴定所鉴定。经鉴定，送检检材中检出大麻酚成分。2018年3月27日，被告人付含青与购毒人员周某在网上联系毒品大麻交易后，周某通过微信转账方式向付含青支付毒资5000元。同日，被告人葛亮将毒品大麻叶38.54克用宠物狗粮的包装伪装后，交由被告人李锐与董某（在逃）按照付含青提供的地址邮寄给周某。同年3月30日，浙江省温州市鹿城区公安局双屿派出所从周某处缴获快递包裹一个，内有毒品大麻疑似物38.54克。公安民警将缴获的大麻疑似物送至温州市公安局司法鉴定中心鉴定。经鉴定，送检检材中均检出四氢大麻酚、大麻二酚、大麻酚成分。2018年3月28日，被告人葛亮与被告人付含青在微信上联系毒品交易后，葛亮将毒品大麻叶109.92克用宠物狗粮的包装伪装后，交由李锐与董某（在逃）按照四川省眉山市彭山区水电七局一分局小门的地址邮寄给付含青。同日，四川省眉山市彭山区公安局从付含青处缴获疑似毒品大麻叶109.92克。公安民警将缴获疑似大麻叶送至重庆市公安局物证鉴定中心鉴定。经鉴定，送检检材中检出四氢大麻酚成分。2018年3月27日，被告人付含青与购毒人员徐某在网上联系毒品大麻交易后，徐某通过微信转账方式分两次向付含青支付毒资共8000元。同年3月29日，被告人葛亮将毒品大麻叶240余克用宠物狗粮的包装伪装后，交由被告人李锐与董某（在逃）按照付含青提供的地址邮寄给徐某。同年4月1日，辽宁省鞍山市公安局经济开发分局从徐某处缴获毒品大麻叶疑似物309．98克。公安民警将缴获的大麻叶疑似物送至鞍山市公安局司法鉴定中心鉴定。经鉴定，送检检材中均检出四氢大麻酚成分。3018年3月25日至28日，被告人付含青利用本人支付宝账号向葛亮指定的支付宝账号共计转款17500元。公安机关于2018年3月28日将被告人付含青抓获归案，并于次日将被告人葛亮、李锐、丁敬楠抓获归案。葛亮、李锐、丁敬楠、付含青到案后均如实供述了自己的罪行。2018年3月29日，重庆市璧山区公安局禁毒支队从重庆市北碚区歇马镇柑橘研究院家属院70号缴获葛亮、丁敬楠种植的大麻幼苗155株、成长期大麻83株、开花期大麻16株，并对上述物品予以扣押、检材提取。2018年3月29日，重庆市璧山区公安局禁毒支队从重庆市璧山区大路街道大竹村9组92号缴获大麻成品疑似物79.65克、大麻根茎疑似物233．66克、大麻茎秆疑似物190.17克、大麻原株619.6克、大麻植物原叶及茎秆37.6千克、大麻原植物根9.2千克、大麻幼苗1017株、成长期大麻植株403株，并对上述物品予以扣押、检材提取。公安机关将缴获的上述毒品送至四川楠山林业司法鉴定中心鉴定。经鉴定，所有的大麻植物均为印度大麻，隶属桑科大麻属大麻亚种，是生产“大麻烟”违禁品的植物。经重庆市公安局物证鉴定中心鉴定，所送检的大麻成品疑似物中均检出四氢大麻酚成分。为证明上述事实，公诉机关举示了相应证据并认为被告人葛亮、李锐、丁敬楠、付含青明知是毒品而多次向多人贩卖，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。鉴于被告人葛亮、李锐、丁敬楠、付含青到案后均能如实供述自己的罪行，还应适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定处罚，建议判处被告人葛亮有期徒刑三年六个月至四年六个月，并处罚金一万元；判处被告人李锐有期徒刑三年六个月至四年六个月，并处罚金八千元；判处被告人丁敬楠有期徒刑三年六个月至四年，并处罚金八千元；判处被告人付含青有期徒刑三年六个月至四年，并处罚金八千元。现提请本院依法判处。被告人葛亮及其辩护人对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议，均提出公安机关以非法种植毒品原植物罪抓获葛亮，葛亮到案后如实了供述其贩卖大麻的事实，应认定为自首；系初犯，建议对其从轻处罚并适用缓刑。被告人李锐对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议，辩解其具有自首情节。被告人丁敬楠及其辩护人对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议。其辩护人提出被告人葛亮没有直接与杜某、戚某、周某、徐某联系交易，是由付含青在葛亮处购买加价后转卖，葛亮与付含青是上下家关系，不是共同犯罪，葛亮的贩卖对象只有付含青一人；丁敬楠是葛亮等人已经开始半年后因资金不足需要向银行贷款才受邀约加入的，其加入后受葛亮的安排购买种植大麻的肥料、工具，没有参与事前共谋，没有具体参与种植大麻的工作，在共同犯罪中起辅助作用，应认定为从犯；认罪、悔罪，系初犯，建议对被告人丁敬楠减轻处罚。被告人付含青对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议，辩解其具有自首情节。其辩护人提出本案的毒品和毒资均不是付含青提供，付含青仅是赚取差价，社会危害性小；认罪、悔罪，建议从轻处罚。本院经审理查明的事实与公诉机关指控的一致，予以确认。另查明，公安民警在抓获被告人付含青时扣押了其所有的黑色红米手机一部、金色苹果6Ｓ手机一部；抓获被告人丁敬楠时扣押了其所有的黑色苹果手机一部、蓝色华为手机一部；抓获被告人李锐时扣押了李锐所有的白色苹果Ｘ手机一部和车牌为渝××××××的别克轿车一部；抓获被告人葛亮时扣押了葛亮持有的银行卡六张及作案工具烘干机二个，玻璃瓶若干个、密封机一个、铁罐若干个；黑色ｖｉｖｏ手机一部、金色华为手机一部、黄色ＦＮＮＩ手机一部。上述事实，有经举证、质证的抓获经过、户籍信息、农村土地承包经营权出租合同、指认照片、微信聊天记录、快递单等书证；证人杜某、戚某、周某、徐某等人的证言；被告人葛亮、李锐、丁敬楠、付含青的供述和辩解；毒品鉴定意见；搜查笔录、扣押笔录、提取笔录、辨认笔录等；支付宝（中国）网络技术有限公司安全管理部门查询光盘一张、手机取证报告刻录文件光盘一张等证据证明，足以认定本院认为，被告人葛亮、李锐、丁敬楠种植毒品多次向多人贩卖，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪，且系共同犯罪。被告人付含青明知是毒品而多次向多人贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控四被告人犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。四被告人到案后如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚。关于相关被告人及其辩护人提出具有自首情节的辩护意见，经查，公安机关抓获四名被告人时已经掌握了被告人葛亮、李锐、丁敬楠种植大麻并贩卖和被告人付含青贩卖大麻的事实，公安机关以何罪名立案并不影响各被告人的犯罪行为已被公安机关掌握的事实，各被告人均是被公安机关抓获归案，不能认定为自首，该辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于被告人丁敬楠的辩护人提出被告人葛亮与付含青不是共同犯罪，葛亮的贩卖对象只有付含青一人的辩护意见，经查，虽然被告人葛亮与购买大麻的人员未直接联系，但葛亮在收到付含青支付的资金后按照付含青提供的地址、姓名、电话和购买毒品数量，直接将大麻叶邮寄给杜某、戚某、周某、徐某等人，二人具有贩卖毒品的共同主观故意，构成贩卖毒品罪的共犯。该辩护意见不能成立，本院不予以支持。关于被告人丁敬楠的辩护人提出丁敬楠应认定为从犯的辩护意见，经查，虽然被告人丁敬楠是事中投资参与种植大麻，但其与被告人葛亮、李锐等人约定平分收益，后丁敬楠又与葛亮单独在北碚区天马镇种植大麻，并约定平分收益。为逃避打击，丁敬楠找王渝办理了银行卡，该卡办理后一直由葛亮用于贩卖大麻的网络结算，同时丁敬楠还负责收取葛亮在网上购买种植原料的快递，其在共同犯罪中的作用地位并不明显低于葛亮、李锐等人。该辩护意见不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第二十五条、第六十七条第三款、第六十四条、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第一项之规定，判决如下一、被告人葛亮犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。刑期自2018年3月29日起至2022年3月28日止。罚金限于本判决生效后十日内缴纳。）二、被告人李锐犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币八千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。刑期自2018年3月29日起至2021年9月28日止。罚金限于本判决生效后十日内缴纳。）三、被告人丁敬楠犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币八千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。刑期自2018年3月29日起至2021年9月28日止。罚金限于本判决生效后十日内缴纳。）四、被告人付含青犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币四千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。刑期自2018年3月28日起至2021年3月27日止。罚金限于本判决生效后十日内缴纳。）五、已被公安机关扣押的大麻叶、大麻根茎、大麻茎秆、大麻原株等全部予以没收，由公安机关按照规定处理；作案工具中国建设银行卡及卡内资金、烘干机二个，玻璃瓶若干个、密封机一个、铁罐若干个、渝××××××别克轿车及四被告人已被公安机关扣押的手机共八部予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向重庆市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长伍顶军审判员王玲玲人民陪审员邹习兰二〇一八年十月二十九日书记员陈庆

蔡山滥伐林木一审刑事判决书湖北省竹溪县人民法院刑事判决书（2019）鄂0324刑初77号：竹溪县人民检察院以鄂溪检刑一刑诉［2019］32号起诉书指控被告人蔡山犯滥伐林木罪，于2019年6月4日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，由审判员丁友才独任审判，并于同年6月20日公开开庭审理了本案。竹溪县人民检察院指派检察员刘清芝出庭支持公诉，被告人蔡山及其辩护人周智、华荣彬到庭参加诉讼。现已审理终结经审理查明：2016年6月至2017年间，被告人蔡山在未获得他人林木所有权，未办理采伐许可证的情况下，雇请他人擅自在竹溪县天宝乡蒿坝村6组小地名为，方某、大阴坡、水井沟、烂泥湖采伐林木。2018年10月24日，经竹溪县林业调查规划设计队林木采伐数量技术鉴定：四个采伐现场采伐方式为择伐，活立木蓄积共计41.4995立方米。认定上述事实的证据有：1.竹溪县森林公安局受案登记表和立案决定书；2.证人邵某、江某、杨某、谌某、许某、刘某1、陈某、柏某、朱某、蔡某、李某1、南某、李某2、邓某、刘某2、王某、曾某的证言；3.竹溪县森林公安局制作的现场勘验笔录、辨认笔录及拍摄的辨认现场照片；4.竹溪县林业调查规划设计队林木采伐数量技术鉴定书；5.被告人蔡山的供述和辩解；6.竹溪县天宝乡蒿坝村村民李世西位于方某，柳世巧位于大阴坡、水井沟的林权证复印件；7.竹溪县森林公安局出具的到案经过；8.被告人蔡山的户籍证明。经庭审质证，被告人蔡山及其辩护人周智、华荣彬对上述证据均无异议，经本院审查，证据来源合法，所证内容客观、真实，本院均予以采信本院认为，被告人蔡山无林木采伐许可证，滥伐他人林木，数量较大，其行为已触犯刑法，构成滥伐林木罪。公诉机关指控被告人蔡山犯滥伐林木罪的罪名成立，本院予以支持。被告人蔡山归案后如实供述自己的犯罪事实，系坦白，自愿认罪认罚，均可以从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十五条第二款，第六十七条第三款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第一款、第三款，最高人民法院《关于审理破坏森林资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第六条之规定，判决如下被告人蔡山犯滥伐林木罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金一万元（已缴纳）。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省十堰市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判员丁友才二〇一九年六月二十日书记员王明

黄君拒不支付劳动报酬罪一审刑事判决书浙江省苍南县人民法院刑事判决书（2019）浙0327刑初922号：苍南县人民检察院以苍检公诉刑诉〔2019〕715号起诉书指控被告人黄君犯非法吸收公众存款罪、拒不支付劳动报酬罪，于2019年8月19日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。苍南县人民检察院指派检察员黄玲琴出庭支持公诉，被告人黄君及其辩护人洪榕净到庭参加诉讼。现已审理终结苍南县人民检察院指控，2010年至2015年以来，被告人黄君及吴某2（另案处理）以办厂需要资金周转为由，向被害人黄某1、薛某1等27名社会不特定对象非法吸收存款9254000元，至今尚有7798860元未还。另外，自2015年8月以来，被告人黄君及吴某2作为温州鸽派服饰有限公司的实际经营者，有能力支付而不支付公司员工马某、李某1、杨某3、朱某、薛某6、杨某4、王某1、王某2、李某2头、章某、冉某、王某4等12人的工资共计人民币136594元，并变更手机号码逃匿。在苍南县人力资源与社会保障局下达限期改正指令书后，仍未在规定期间内履行支付劳动报酬义务。现已与部分员工达成工资调解协议并已履行。为证明指控之事实，公诉机关提供了相应证据。并据此认为被告人黄君结伙非法吸收公众存款，扰乱金融秩序，数额较大，同时有能力支付而不支付工人劳动报酬并逃匿，数额较大，经政府有关部门指令改正仍不支付，其行为已分别触犯《中华人民共和国刑法》第一百七十六条、第二百七十六条之一之规定，应当分别以非法吸收公众存款罪及拒不支付劳动报酬罪追究刑事责任。并依照《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定予以数罪并罚。被告人黄君归案后能如实供述自己的犯罪事实，可依法从轻处罚。提请本院对被告人黄君所犯非法吸收公众存款罪、拒不支付劳动报酬罪分别在有期徒刑三年至五年、有期徒刑六个月至一年六个月的量刑幅度内进行惩处。被告人黄君对非法吸收公众存款事实并无异议。针对拒不支付劳动报酬的犯罪事实，提出自己一开始并不知情，后因不清楚拖欠数额，而且因为非法吸收公众存款的事情不敢回家，才拖着未支付。辩护人提出：非法吸收公众存款的款项中有部分黄君未经手，也未采取高息诱惑，且已偿还了一部分，恳请法庭在量刑时酌情予以考虑。在拒不支付劳动报酬犯罪中，黄君主观恶意不深、作用相对较小，与部分员工已达成调解。黄君归案后能如实供述自己的罪行，且系初犯、偶犯，综上，恳请法庭对其予以最大程度的从轻处罚。经审理查明：一、非法吸收公共存款事实：2010年至2015年以来，被告人黄君及吴某2（另案处理）以办厂需要资金周转为由，向被害人黄某1、薛某1等27名社会不特定对象非法吸收存款共计人民币9254000元，至今尚欠人民币7798860元未还。具体事实如下：1.2010年至2015年8月，被告人黄君及吴某2向被害人薛某2借款人民币1149000元。2.2011年2月至2011年5月，被告人黄君及吴某2向被害人郑某借款人民币70000元，仅支付利息35600元。3.2012年至2014年3月，被告人黄君及吴某2向被害人王某1借款人民币150000元，仅支付利息12100元。4.2013年2月16日，被告人黄君及吴某2向被害人陈某1借款人民币100000元，仅支付利息12000元。5.2013年农历正月二十三，被告人黄君及吴某2向被害人薛某1借款人民币300000元，仅归还利息40000元。6.2013年3月17日，被告人黄君及吴某2向被害人黄某2借款人民币250000元，仅支付利息45000元。7.2013年农历四月初二，被告人黄君及吴某2向被害人黄某3借款人民币40000元，仅支付利息3600元。8.2013年8月，被告人黄君及吴某2向被害人陈某2借款人民币100000元。9.2013年9月5日、9月17日，被告人黄君及吴某2先后二次向被害人陈某3借款共计1050000元，仅支付利息200000元。10.2013年9月8日，被告人黄君及吴某2向被害人龚某1借款人民币550000元，仅支付利息140000元。11.2013年9月17日及2014年3月28日，被告人黄君及吴某2先后二次向被害人龚某2借款共计人民币650000元，仅支付利息147000元。12.2013年9月至2014年5月，被告人黄君及吴某2向被害人陈某4借款人民币80000元，仅支付利息6000元。13.2013年12月6日，被告人黄君及吴某2向被害人薛某3借款人民币600000元，仅归还本金180000元，支付利息165000元。14.2013年至2015年9月，被告人黄君及吴某2向被害人黄某4借款人民币1490000元，仅归还本金200000元。15.2014年1月27日，被告人黄君及吴某2向被害人吴某1借款人民币100000元。16.2014年1月至2014年7月，被告人黄君及吴某2向被害人罗某借款人民币190000元，仅支付利息22200元。17.2014年农历正月十二，被告人黄君及吴某2向被害人薛某4借款人民币110000元，仅支付利息2640元。18.2014年2月13日，被告人黄君及吴某2向被害人黄某5借款人民币60000元，仅归还本金20000元。19.2014年4月12日，被告人黄君及吴某2向被害人杨某1借款人民币100000元，仅支付利息6000元。20.2014年4月20日，被告人黄君及吴某2向被害人黄某6借款人民币40000元。21.2014年5月至2015年3月，被告人黄君及吴某2向被害人唐某借款人民币25000元。22.2014年6月6日，被告人黄君及吴某2向被害人黄某7借款人民币100000元，仅归还本金50000元。23.2014年6月，被告人黄君及吴某2向被害人黄某8借款人民币100000元，仅支付利息6000元。24.2014年7月21日，被告人黄君及吴某2向被害人黄某1借款人民币70000元，仅支付利息6000元。25.2014年8月8日，被告人黄君及吴某2向被害人薛某5借款人民币50000元，仅支付利息6000元。26.2014年至2015年9月，被告人黄君及吴某2向被害人黄某9借款人民币680000元，仅归还本金100000元。27.2015年1月，被告人黄君及吴某2向被害人杨某2借款人民币1050000元，仅支付利息50000元。上述事实，被告人黄君在开庭审理过程中亦无异议，且有同案人员吴某2的供述，被害人薛某2、郑某、王某1、陈某1、薛某1、黄某2、黄某3、陈某2、陈某3、龚某1、龚某2、陈某4、薛某3、黄某10、吴某1、罗某、薛某4、黄某5、杨某1、黄某6、唐某、黄某7、黄某8、黄某1、薛某5、黄某9、杨某2的陈述，接收证据材料清单，借条，欠条，转账凭证，银行交易明细清单，借款明细表，民事判决书等证据证实，足以认定。二、拒不支付劳动报酬事实：2015年8月以来，被告人黄君及吴某2作为温州鸽派服饰有限公司（以下简称“鸽派服饰”）的实际经营者，拒不支付公司员工马某、李某1、杨某3、朱某、薛某6、杨某4、王某1、王某2、李某2头、章某、冉某、王某4等12人的工资共计人民币136594元，并变更手机号码逃匿。2016年3月29日，苍南县人力资源与社会保障局下达限期改正指令书责令鸽派服饰限期支付上述员工工资，但被告人黄君及吴某2作为公司直接负责的主管人员，仍未在规定期限内履行支付劳动报酬的义务。现吴某2亲属已与部分员工达成工资调解协议并已履行。上述事实，有下列经庭审质证的证据证实：1.同案人员吴某2的供述，证明黄君是鸽派服饰的股东，自2015年初开始，大约拖欠了10名左右工人约七八万的工资。2.被害人马某、李某1、杨某3、朱某、薛某6、杨某4、王某1、王某2、李某2头、章某、冉某、王某4的陈述及辨认笔录，证明各被害人均系鸽派服饰员工，吴某2平时负责公司的管理和发放工人工资，公司拖欠各被害人2个月至6个月不等的工资。辨认笔录反映朱某、薛某6辨认出吴某2。3.收条，证明案发后，鸽派服饰与部分被害人调解并按比例支付给被害人马某、李某1、杨某3、朱某、杨某4、王某2、李某2头的工资共计人民币31425元以结清欠薪。4.限期改正指令书、举证通知书、法律文书送达回证及照片、短信发送截图，证实苍南县人力资源和社会保障局就鸽派服饰拖欠员工工资一案责令限期支付工资的情况。5.劳动检查投诉登记表、劳动保障监察调查（询问）笔录、立案审批表、犯罪案件移送书，证实经被害人投诉，苍南县人力资源和社会保障局立案调查后，认为鸽派服饰的行为可能构成犯罪，遂移送苍南县公安局立案侦查。6.公司登记基本情况，利润表、资产负债表，证明温州海航对外贸易有限公司法定代表人为黄君，其占股100%；鸽派服饰法定代表人为黄某12，被告人黄君系公司股东，出资额占33.34%；温州浙仕服饰有限公司法定代表人为吴某2。同时证明三公司的经营情况。7.不动产信息查询记录，证明被告人黄君与吴某2共有的龙港镇新湖绿都北苑2幢701室房产于2015年7月24日产权变更为吴某2一人的事实。8.被告人黄君2017年11月份的个人信用报告，证明被告人黄君当时征信情况较差。9.婚姻登记信息、离婚协议书，证明被告人黄君与吴某2于2009年10月30日登记结婚，后于2015年3月24日在苍南县民政局签署离婚协议书。10.被告人黄君的供述，供认自己收到苍南县人力资源和社会保障局短信通知要求支付工人工资后，在公司资产足以支付工人工资的情况下，仍未及时支付的事实。证明本案相关事实的其他证据还有：归案经过及身份信息，证明被告人、各被害人的身份情况及被告人被抓获归案的事实本院认为，被告人黄君违反国家金融管理规定，结伙向社会不特定对象公开吸收资金，扰乱金融秩序，数额巨大；被告人作为公司直接负责的主管人员，又以逃匿等方法逃避支付劳动者的劳动报酬，数额较大，且经政府有关部门责令支付仍不支付。其行为已分别构成非法吸收公众存款罪及拒不支付劳动报酬罪。公诉机关指控成立，本院予以支持。被告人辩称自己并不清楚拖欠的工资数额，且由于害怕追债不敢回家，才导致未及时支付的辩解意见，与查明的“2016年3月苍南县人力资源和社会保障局下达限期改正指令书，责令鸽派服饰支付工人工资共计146593元，并通过在生产经营场所张贴、短信告知等形式责令支付，被告人在明知苍南县人力资源和社会保障局责令支付工人工资的情况下，仍逃避在外”的事实不符，本院不予采纳。被告人黄君一人犯有数罪，应予数罪并罚。被告人黄君归案后能如实供述自己的主要犯罪事实，可从轻处罚。在拒不支付劳动报酬犯罪中，已与部分员工达成调解协议并已履行完毕，就该罪又可酌情从轻处罚。辩护人从轻处罚的辩护意见，予以采纳。公诉机关的量刑建议，符合法律规定及本案案情，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国刑法》第一百七十六条第一款，第二百七十六条之一第一款，第二十五条第一款，第六十九条第一、三款，第六十七条第三款，第六十四条之规定，判决如下一、被告人黄君犯非法吸收公众存款罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币60000元，犯拒不支付劳动报酬罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币5000元，决定执行有期徒刑三年八个月，并处罚金人民币65000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年3月12日起至2022年11月11日止。罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳）。二、责令被告人黄君于本判决生效之日起十日内退赔尚未退出的违法所得人民币7798860元，返还相关被害人（详见清单）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长章荣旻人民陪审员于美棋人民陪审员方小燕二〇一九年十一月十一日书记员陈政

䅳于李威贪污一案的一审判决书黑龙江省龙江县人民法院刑事判决书（2017）黑0221刑初84号：龙江县人民检察院以黑龙检公诉刑诉［2017］79号起诉书指控被告人李威犯贪污罪，向本院提起公诉。本院立案受理，依法组成合议庭，于2017年6月8日公开开庭进行了审理。龙江县人民检察院指派检察员姜萍出庭支持公诉，被告人李威及其辩护人刘英东到庭参加诉讼。现已审理终结龙江县人民检察院指控，被告人李威利用其为白山镇龙哈村会计的职务便利，在2008、2011年国家开展的化解普及九年义务教育债务及农村其他义务教育债务工作中，以其妻子邓某的名义借给龙哈村的其他债务15000元、以其女儿李某1的名义借给龙哈村用于还信用社贷款的10000元、以其本人名义借给龙哈村用于交农业税的4000元采用虚假手段，上报为“普九”债务和农村其他义务教育债务，骗取国家化解教育债务资金本息合计70661元。案发后，被告人李威于2017年1月4日经传唤到案，并如实供述了自己的犯罪事实。并将贪污款上缴检察机关。经侦查，有书证、证人证言、被告人供述和辩解等证据认为，被告人李威的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贪污罪追究其刑事责任。并建议本院判处被告人李威三年以下有期徒刑，并处罚金。被告人李威对公诉机关指控犯贪污罪的事实无异议，无辩解。辩护人认为公诉机关指控被告人李威的罪名不能成立。被告人李威主观上没有将“普九”债务占为己有的故意，而是一种职务行为，虽然违纪，但不构成犯罪。经审理查明，2008年国家开展化解普及九年义务教育债务及农村其他义务教育债务（简称“普九”债务）工作，黑龙江省和龙江县人民政府按照国家相关文件精神制定下发了相关文件，明确了化解“普九”债务的责任主体包括：为普及农村九年制义务教育而发生的债务。主要包括修建教学及辅助用房、学生生活用房、校园维修建设、教学仪器设备购置等与学校建设直接相关的债务。修建教职工住宅、欠发教师及其他人员工资和津补贴、未报销取暖费、水电费、差旅费等公用经费支出、未报销招待费用等非与学校建设直接相关的债务，不纳入“普九”债务范围，按照国家有关规定另行处理。时间从1986年《中华人民共和国义务教育法》提出普及九年义务教育制度起始，至通过省级“普九”验收合格终止。省级“普九”验收时仍未通过的县，“普九”计算时间截止到2005年12月31日。白山镇龙哈村也是责任主体之一，被告人李威时任龙哈村会计，利用自己整理上报龙哈村“普九”债务的便利，将在2001年12月28日以其妻子邓某的名义借给龙哈村的其他债务15000元填写到另一笔符合“普九”债务的欠据上，并与龙哈村签订了38568元的还款协议,通过了龙江县审计局的审计,2009年3月8日在中国邮政储蓄银行将此笔国家发放的“普九”债务款取出；另一笔是2002年12月30日,以其女儿李某1的名义借给龙哈村用于还信用社贷款的10000元，也用相同的方式取得了“普九”债务资金27202元;2008年取得两笔“普九”债务资金本息合计65770元。在2011年化解“普九”债务的时候，又将在1997年以其本人名义借给龙哈村用于交农业税的4000元以同样的方式，取得“普九”债务资金本息4891元；被告人李威两次骗取国家化解“普九”债务资金本息合计70661元。案发后李威将全部赃款上缴检察机关。被告人李威于2017年1月4日经传唤到案。上述事实，有公诉机关提交，经法庭质证、认证的下列证据证实：（一）书证1、龙江县公安局户籍证明，证实被告人李威的自然身份。2、龙江县白山镇人民政府职务证明，证实被告人李威于1995年4月至2016年4月任龙哈村村会计职务。3、传唤通知书，证实被告人李威于2017年1月4日在龙江县被检察机关传唤到案。4、《黑龙江省农村综合改革工作领导小组关于清理化解农村义务教育“普九”债务试点工作的实施意见》、《龙江县化解农村义务教育“普九”债务工作实施方案》等文件，证实化解“普九”债务的具体规定及属于国家拨付的专用款。5、龙江县财政局偿还“普九”债务存折交接簿，证实债权人的存折已经发放到白山乡。6、农村义务教育“普九”债务偿还债权人领取明细表，证实存折已经发放债权人手中。7、中国邮政储蓄银行取款凭单三张，证实李威领取“普九”款数额。8、协商还款协议三张，证实李威的三笔借款是以修建学校抬款的名义申报的“普九”债务。9、龙哈村借贷记账凭证及借据，证实李威、邓某、李某1的债务不符合国家“普九”的债务，是李威虚假入账。（二）证人证言1、证人彦某某的证言，证实他是在2008年到2011年任村长，他证实在2008年研究上报过一些债务，但具体是什么债务，他不知道，因为刚当上村长，也不怎么上班，需要签字就去签字，具体情况不清楚。2、证人邓某的证言，证实她是李威的妻子，李威经常从家里往村里拿钱，对具体金额和用途不清楚，关于还款协议是她签的，其他就都记不清了。3、证人盖某某的证言，证实还款协议的字是他签的，钱也是他领取的，但具体怎么回事儿，他不清楚，只知道村里还他钱。4、证人兰某的语言，证实还款协议是他本人签的，取款人签字是他签的，但钱领没领他记不清了。5、证人李某1的证言，证实李威是他的父亲，经常往村里拿钱，她没借给过村里钱，当时她才只有9岁，关于还款协议和领取款项的事情，她都不知道。6、证人董某的证言，证实他是原十八里村联队会计，2001年龙哈村和十八里村合并后，他就不是会计了，任过一段出纳，但原十八里村的明细账还是他管，证实当时上报普九债务时他负责核查原十八里村的债务，李威负责核查龙哈村的债务，具体就是查找借款单据和学校支出票据，然后根据学校支出票据把能贴上的借款都按“普九”债务上报了，实在贴不上的也都“链接”过来上报了。然后他与李威一起上报到乡经管站，由乡经管站与李威一起上报到审计局。钱下来后，由李威将存折和卡领取回来发放到各户。7、证人李某2的证言，证实在2004年4月末到时2009年末他任龙哈村党支部书记。证实2008年上报“普九”债务时，乡里开会，布置化解普九债务工作，要求各村把账查清楚，能报的都报上。查完账后报乡经管站，由乡经管站和村里共同去县审计局进行审计，按审计局认定的债务金额偿还，具体工作由会计李威和出纳员董某负责。他们村是由原十八里村和原龙哈村合并后形成的，董某是原十八里村的会计，因为李威不熟悉原十八里村的账目，就让董某负责原十八村的，李威负责原龙哈村的。他们村根据乡里布置他和村长、会计口头研究，按照乡里的布置把能贴能靠的债务都按普九债务和其实农村义务教育债务报到乡经管站，然后报县审计局进行审计。2008年时村长是颜士强、会计是李威，选上村长后也不上班，村里事也不管。村里给农户打的欠据借款用途明确注明的，按借款用途符合条件的都给上报，没有注明用途的，根据当时学校支出的情况，能贴能靠的给予上报。县审计局审计时没有全部认定，只认定了一部分。具体审计局怎么认定的他不清楚。能贴能靠的给予上报，是指原债务是用于学校建设的“普九”债务，但村里没钱从别人处借的钱还的“普九”的债务，这笔借的钱视为“普九”债务。（三）被告人供述及辩解被告人李威供述，证实被告人李威对公诉机关指控的事实没有异议，但不承认自己是犯罪，称当时上报的债务不只是他自己一份，而是将全村所有债务都上报，由龙江县审计局进行审计，将符合“普九”债务的予以审批本院认为，被告人李威利用职务便利，以非法手段将国家专项“普九”款据为己有的行为已构成贪污罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人李威在案发后能够积极返还脏款，并且如实供述犯罪事实，可以从轻处罚。李威具有悔罪表现，没有再犯罪的危险，如宣告缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，可以对其宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条、第十二条、第六十七条第三款、第七十二条第一款的规定，判决如下被告人李威犯贪污罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向齐齐哈尔市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长王跃军代理审判员姜莉莉人民陪审员陈轶亚二〇一七年十月十六日书记员郭佟

廖某某等3人贩卖毒品罪一审刑事判决书湖南省湘潭市岳塘区人民法院刑事判决书（2014）岳刑初字第267号：湘潭市岳塘区人民检察院以潭岳检公诉刑诉（2014）283号起诉书指控被告人廖某某犯贩卖毒品罪、盗窃罪；被告人邹某、邹某某犯贩卖毒品罪，于2014年8月21日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成由审判员张保红担任审判长、审判员段凤皇、人民陪审员罗淑芬参加评议的合议庭，书记员刘美超担任记录，于2014年9月25日公开开庭进行了审理。湘潭市岳塘区人民检察院指派检察员王喜申出庭支持公诉，被告人廖某某及其辩护人张宁、被告人邹某、被告人邹某某及其辩护人吴浩到庭参加诉讼。本案现已审理终结湘潭市岳塘区人民检察院指控：一、贩卖毒品罪2014年3月5日21时许，被告人邹某在华宇大酒店某房以500元价格贩卖了一粒麻古和约0.3克冰毒给吸毒人员姚某某，用于姚某某和廖某吸食。被告人邹某和姚某某约定好次日支付这500元钱。2014年3月6日16时许，吸毒人员姚某某向被告人邹某再次提出购买麻古和冰毒，并支付了1000元钱（包括之前欠付的500元钱）给被告人邹某。被告人邹某遂打电话与被告人廖某某联系，被告人廖某某当时不在家，要被告人邹某与其妻子、被告人邹某某联系，被告人邹某电话联系被告人邹某某问清其具体住处后，遂坐车来到湘潭市岳塘区芙蓉中路晶都公寓某房间。在被告人邹某某与被告人廖某某通过电话之后，得知被告人邹某是来购买毒品，就从其所居住的房间的电脑边上拿出一个口香糖的塑料盒子（内有2粒红色麻古，净重0.1883克，冰毒净重0.6788克）交给被告人邹某，被告人邹某将400元钱放在电脑桌上后又坐车来到华宇大酒店某房，并将所购毒品藏在沙发下准备以500元的价格卖给吸毒人员姚某某时，被公安民警查获。2014年3月6日18时许，公安民警根据线索在晶都公寓某房间将被告人廖某某、邹某某抓获，并当场扣押房间内红色麻古2粒（净重0.1928克）和白色晶体若干（净重0.7445克）。经湘潭市公安局刑事科学技术研究所检验，上述被查扣的毒品均检出甲基苯丙胺成分。二、盗窃罪2014年2月17日凌晨3时许，被告人廖某某窜至湘潭市岳塘区新塘里小区8栋8单元303室唐某家中，采用套锁入室方法，盗窃现金9000余元。公诉机关认为，被告人廖某某贩卖甲基苯丙胺不满七克；入户盗窃他人财物，数额较大，其行为分别触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第二百六十四条；被告人邹某、邹某某贩卖甲基苯丙胺不满七克，被告人邹某、邹某某的行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款。犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪、盗窃罪追究被告人廖某某的刑事责任，应当以贩卖毒品罪追究被告人邹某、邹某某的刑事责任。在共同犯罪中，被告人廖某某、邹某某均系主犯，适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一、四款。被告人廖某某犯数罪，适用《中华人民共和国刑法》第六十九条第一、二款。提请本院依法判处。被告人廖某某、邹某、邹某某对于公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议。辩护人张宁辩护称，被告人廖某某贩毒系偶发行为，主观恶性、社会危害性较小，其如实供述自己的犯罪事实，请求从轻处罚。辩护人吴浩辩护称，被告人邹某某系初犯、偶犯，主观恶性小，犯罪情节轻微，在共同犯罪中系从犯，请求从轻处罚。经审理查明：一、贩卖毒品罪2014年3月5日21时许，被告人邹某在华宇大酒店某房以500元价格卖了一粒麻古和约0.3克冰毒给吸毒人员姚某某，用于姚某某和廖某吸食。被告人邹某和姚某某约定好次日支付这500元钱。2014年3月6日16时许，吸毒人员姚某某向被告人邹某再次提出购买麻古和冰毒，并支付了1000元钱（包括之前欠付的500元钱）给被告人邹某。被告人邹某遂打电话与被告人廖某某联系，被告人廖某某当时不在家，要被告人邹某与其妻子、被告人邹某某联系，被告人邹某电话联系被告人邹某某问清其具体住处后，遂坐车来到湘潭市岳塘区芙蓉中路晶都公寓某房间。在被告人邹某某与被告人廖某某通过电话之后，得知被告人邹某是来购买毒品，就从其所居住的房间的电脑边上拿出一个口香糖的塑料盒子（内有2粒红色麻古，净重0.1883克，冰毒净重0.6788克）交给被告人邹某，被告人邹某将400元钱放在电脑桌上后又坐车来到华宇大酒店某房，并将所购毒品藏在沙发下准备以500元的价格卖给吸毒人员姚某某时，被公安民警查获。2014年3月6日18时许，公安民警根据线索在晶都公寓某房间将被告人廖某某、邹某某抓获，并当场扣押房间内红色麻古2粒（净重0.1928克）和白色晶体若干（净重0.7445克）。经湘潭市公安局刑事科学技术研究所检验，上述被查扣的毒品均检出甲基苯丙胺成分。上述事实有下列经当庭举证、质证、认证的证据予以证实：1、受案登记表、立案决定书，证实本案发案及立案情况；2、证人姚某某、廖某的证言，证实被告人邹某贩卖毒品的事实；3、尿样毒品检验报告书，证实被告人廖某某、邹某、邹某某尿样呈阳性；4、抓获经过，证实被告人廖某某、邹某、邹某某被抓获的情况；5、扣押物品清单、毒品照片、湖南省非税收入一般缴款书，证实公安机关将从被告人廖某某、邹某某处查获的毒品麻古2粒（净重0.1928克）和甲基苯丙胺（净重0.7445克）、毒资400元；被告人邹某处查获的毒品2粒红色麻古（净重0.1883克），甲基苯丙胺（净重0.6788克）、毒资600元予以扣押、收缴的事实；6、辨认笔录，证实被告人邹某辨认被告人廖某某、邹某某系贩卖给其毒品人员；证人姚某某、廖某辨认被告人邹某系贩卖给其毒品人员的情况；7、湘潭市公安局刑事科学技术研究室潭公物鉴（理化）字（2014）202、203号物证检验报告书，证实从被告人廖某某、邹某、邹某某处查获的白色粉末、红色药丸均检出甲基苯丙胺成分；8、公安行政处罚决定书，证实公安机关对吸毒人员姚某某、廖某的吸毒行为给予行政处罚的事实；9、被告人廖某某、邹某、邹某某的供述及身份信息资料，能与上述证据相互印证。二、盗窃罪2014年2月17日凌晨3时许，被告人廖某某窜至湘潭市岳塘区新塘里小区8栋8单元303室唐某家中，采用套锁入室方法，盗窃现金9000余元。上述事实有下列经当庭举证、质证、认证的证据予以证实：1、报警案件登记表、立案决定书，证实本案发案及立案情况；2、受害人唐某及小区保安的陈述，证实被盗的情况；3、湘潭市公安局刑事科学技术研究室潭公物鉴（法物）字（2014）133物证检验报告、206号物证鉴定书，证实盗窃案发生后，在现场提取的保暖鞋内粘取物进行ＤＮＡ比对，与被告人廖某某血样ＤＮＡ比对成功；4、被告人廖某某的供述，证实盗窃案发的情况能与上述证据相互印证本院认为，被告人廖某某贩卖甲基苯丙胺不满十克；入户盗窃他人财物，数额较大，其行为构成贩卖毒品罪、盗窃罪。被告人邹某、邹某某贩卖甲基苯丙胺不满十克，被告人邹某、邹某某的行为均构成贩卖毒品罪公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。被告人廖某某数罪并罚，在共同犯罪中，被告人廖某某系主犯，应当按照其参与的全部犯罪处罚。被告人邹某某在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，本院决定对其从轻处罚。对于公诉机关指控被告人邹某某系主犯的意见，本院不予支持。辩护人吴浩辩护称被告人邹某某系从犯的意见，本院予以采纳。被告人廖某某当庭认罪，被告人邹某、邹某某如实供述自己的犯罪事实，系坦白，本院依法决定对三被告人从轻处罚。辩护人张宁、吴浩认为被告人廖某某、邹某某认罪态度较好，请求从轻处罚的意见，本院予以采纳。根据被告人犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，对被告人廖某某适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第六十九条；对被告人邹某适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款；对被告人邹某某适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第二十五条第一款、第二十七条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款之规定，判决如下一、被告人廖某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金二千元；犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金一万元，合并有期徒刑一年八个月，并处罚金一万二千元，决定执行有期徒刑一年六个月，并处罚金一万二千元。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年3月7日起至2015年9月6日止。罚金限判决生效之日起十日内一次性缴纳。）二、被告人邹某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金二千元。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年3月7日起至2015年1月6日止。罚金限判决生效之日起十日内一次性缴纳。）三、被告人邹某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金二千元。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年3月7日起至2014年11月6日止。罚金限判决生效之日起十日内一次性缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省湘潭市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长张保红审判员段凤皇人民陪审员罗淑芬二〇一四年十月九日书记员刘美超

江西省乐安县人民法院刑事判决书（2020）赣1025刑初104号公诉机关乐安县人民检察院。被告人刘某，男，汉族，1965年9月12日出生，高中文化，个体户，户籍所在地江西省抚州市乐安县，住，因涉嫌聚众淫乱罪，经乐安县公安局决定，于2019年12月4日被乐安县公安局刑事拘留；因涉嫌引诱未成年人聚众淫乱罪，经乐安县人民检察院批准，于2019年12月19日被乐安县公安局执行逮捕。现羁押于乐安县看守所。辩护人杨乐安，江西国赣律师事务所律师。乐安县人民检察院以乐检刑诉[2020]103号起诉书指控被告人刘某猥亵儿童罪、引诱未成年人聚众淫乱罪一案，于2020年8月28日向本院提起公诉。本院于2020年9月1日立案受理后适用普通程序，依法组成合议庭，于2020年9月16日公开开庭审理了本案。乐安县人民检察院指派检察员黄某出庭支持公诉，因疫情原因，远程提讯被告人刘某参加诉讼，辩护人杨乐安到庭参加诉讼。本案现已审理终结。乐安县人民检察院指控：2019年5月31日下午，被告人刘某开车带曾某（男，2005年11月18日出生）、廖某（男，2004年9月17日出生）、陈某1（男，2006年4月10日出生）到抚州，刘某出钱在赣东大道永生现代宾馆开了一标间。当晚，刘某问曾某、廖某、陈某1要不要叫小姐，三人不置可否，刘某开免提拨打了卡片上的电话，对方说要到凌晨1、2点才有小姐。之后，刘某躺在一张床上，叫陈某1躺过去后，刘某用手伸进陈某1的短裤内摸陈某1阴茎十多分钟。刘某叫曾某躺过去后，对曾某说，先射下精，等下跟小姐玩得更久点。刘某拿出手机放淫秽视频给曾某看，并用手摸搓曾某阴茎几分钟后，又摸了廖某的阴茎。次日凌晨，刘某拨打电话叫来了小姐，曾某、廖某、陈某1要刘某先玩，刘某当着三个小孩的面与小姐发生性关系。之后刘某叫曾某去玩，曾某与小姐发生性关系，刘某、陈某1、廖某在旁边观看并录制了视频。2019年10月4日下午，刘某开车带何某1（男，2006年8月3日出生）、陈某2（男，2005年4月9日出生）到永丰，刘某出钱在永丰大道新都宾馆开了一标间。当晚，刘某、何某1躺在一张床上，刘某用手伸进何某1的短裤内摸了何某1阴茎五到十分钟，后刘某又摸了陈某2阴茎。之后，刘某问何某1、陈某2要不要玩小姐，二人说要，刘某就叫来了小姐刘某问二人谁先玩，陈某2说他先玩。于是陈某2与小姐发生性关系，刘某、何某1在旁边观看并录制了视频。之后，刘某叫何某1去玩，何某1与小姐发生性关系，刘某、陈某2在旁边观看并录制了视频。2019年10月1日下午，刘某开车带何某1、聂某（男，2005年1月13日出生）、廖某到南昌，刘某出钱在红谷滩新区碟子湖大道米朵宾馆开了一标间。当晚，刘某问何某1、聂某、廖某要不要玩小姐，三人回答要。刘某就拨打电话叫来了小姐。小姐问谁要玩，何某1说他要，后与小姐在卫生间发生性关系，刘某、聂某、廖某透过卫生间透明的玻璃观看。何某1玩好后，刘某问聂某要不要玩小姐，他来付钱，聂某说不要。小姐走后，刘某先后摸了何某1、聂某、廖某的阴茎。2018年8月24日下午，刘某开车带陈某2及一名男子到丰城，刘某出钱在丰城新城区城市便捷酒店开了一标间。当晚，刘某问陈某2及另一男子要不要玩小姐，二人都说要，小姐来了之后，刘某问谁先玩，陈某2就说他先玩。陈某2与这名男子与小姐先后发生性关系，其余人在旁边观看，并录制了视频。2019年9月26日下午，刘某开车带何某1、元某陈某1到永丰，刘某出钱在永丰大道新都宾馆开了一标间，四人在房间内休息，刘某和何某1躺在一张床上时，刘某用手伸进何某1短裤内摸何某1的阴茎。当晚四人饭后回到宾馆房间，陈某1和刘某躺在一张床上时，刘某用手摸陈某1的阴茎。之后，刘某问谁要玩小姐，何某1说要。刘某就叫来了小姐。小姐就叫元某、陈某1出去后，何某1与小姐发生性关系，刘某在旁边录制了视频。2019年6月15日下午，刘某在森林公园附近的幸福里宾馆开了一标间，何某1、廖某、游某（男，2006年10月30日出生）、董华鹏来到该房间，何某1和刘某躺在一张床上时，刘某用手摸了何某1的阴茎。在次日凌晨，趁游某睡着时，刘某用手摸了游某的阴茎。2019年7月29日下午，刘某开车带游某、何某1、聂某到丰城，在丰城剑邑大道东辰大酒店开了一标间。当晚，刘某先后摸了游某、何某1、聂某的阴茎。次日中午，刘某开车带三人从丰城回乐安路上有两三间房子的地方停车，问三人要不要玩小姐，三人说要。四人先后下车，刘某问老板有没有小姐，老板说有并带四人去看了小姐，刘某就叫聂某去玩，并问何某1、游某玩不玩，二人觉得小姐老就说不玩。之后聂某就与小姐在旁边一矮房子里发生了性关系。2019年10月30日下午，刘某在森林公园附近的公园宾馆开了一标间，何某1、江某（男，2006年12月13日出生）何某2（男，2007年2月14日出生）先后来到该房间，四人在房间休息时，刘某用手摸了何某2的阴茎。当晚，刘某、江某、何某1在房间睡觉。次日凌晨，趁江某睡着时，刘某摸了江某的阴茎。2019年上半年的一天下午，刘某在森林公园附近的公园宾馆开了一标间，游某、廖某、陈某2先后来到该房间玩。晚上，四人在该房间时，刘某用手摸了游某的阴茎。2019年上半年的一天晚上，刘某带陈某1、邓某（男，2006年4月18日出生）到乐安县园丰现代宾馆开了一标间，在房间里刘某先后摸了陈某1、邓某的阴茎。认定上述事实的证据有：1、vivo手机、华为honor手机、MEIZU手机等物证；2、受案登记表、立案决定书、常住人口信息、开房记录等书证；3、证人廖某、陈某2、元某等人的证言；4、被害人何某1、陈某1游某等人的陈述；5、被告人刘某的供述和辩解；6、辨认笔录；7、手机视频及照片的光盘等。公诉机关认为，被告人刘某引诱未成年人参加聚众淫乱活动，猥亵儿童多名，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零条第二款、第二百三十七条第三款，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以引诱未成年人聚众淫乱罪、猥亵儿童罪追究其刑事责任。被告人刘某对指控的事实和罪名无异议。被告人刘某的辩护人提出，1、对起诉书指控被告人刘某构成引诱未成年人聚众淫乱罪无异议，但被告人的猥亵行为不构成猥亵儿童罪。因为被告人实施的一系列行为，均是在本案的被害人要求参与的，而且猥亵儿童的行为都是明显的带有嫖娼的目的，他们之间进行性器官的接触，构成聚众淫乱的要件；2、本案的被害人具有一定过错，应该依法减轻对被告人的处罚，因为有几次犯罪事实都是被害人要求被告人带他们去嫖娼，而且主动的缴纳嫖资；3、被告人认罪认罚，依法可从宽处理；4、被告人本身身体状况较差，自身法律知识淡薄，没有法律认知，犯罪场所也比较隐蔽，都是在宾馆的房间内，实施了嫖娼行为，主观恶性小，社会危害性不大。经审理查明：2019年5月31日下午，被告人刘某开车带曾某（男，2005年11月18日出生）廖某（男，2004年9月17日出生）陈某1（男，2006年4月10日出生）到抚州，刘某出钱在赣东大道永生现代宾馆开了一标间。之后，刘某躺在一张床上，叫陈某1躺过去后，刘某用手伸进陈某1的短裤内摸陈某1阴茎十多分钟。刘某叫曾某躺过去后，对曾某说，先射下精，等下跟小姐玩得更久点。刘某拿出手机放淫秽视频给曾某看，并用手摸搓曾某阴茎几分钟后，又摸了廖某的阴茎。次日凌晨，刘某拨打电话叫来了小姐，曾某、廖某、陈某1要刘某先玩，刘某当着三个小孩的面与小姐发生性关系。之后刘某叫曾某去玩，曾某与小姐发生性关系，刘某、陈某1、廖某在旁边观看并录制了视频。2019年10月4日下午，刘某开车带何某1（男，2006年8月3日出生）、陈某2（男，2005年4月9日出生）到永丰，刘某出钱在永丰大道新都宾馆开了一标间。当晚，刘某、何某1躺在一张床上，刘某用手伸进何某1的短裤内摸了何某1阴茎五到十分钟，后刘某又摸了陈某2阴茎。之后，刘某问何某1、陈某2要不要玩小姐，二人说要，刘某就叫来了小姐问二人谁先玩，陈某2说他先玩。于是陈某2与小姐发生性关系，刘某、何某1在旁边观看并录制了视频。之后，刘某叫何某1去玩，何某1与小姐发生性关系，刘某、陈某2在旁边观看并录制了视频。2019年10月1日下午，刘某开车带何某1、聂某（男，2005年1月13日出生）、廖某到南昌，刘某出钱在红谷滩新区碟子湖大道米朵宾馆开了一标间。当晚，刘某问何某1、聂某、廖某要不要玩小姐，三人回答要。刘某就拨打电话叫来了小姐。何某1与小姐在卫生间发生性关系，刘某、聂某、廖某透过卫生间透明的玻璃观看。小姐走后，刘某先后摸了何某1、聂某、廖某的阴茎。2018年8月24日下午，刘某开车带陈某2及一名男子到丰城，刘某出钱在丰城新城区城市便捷酒店开了一标间。当晚，刘某问陈某2及另一男子要不要玩小姐，二人都说要，小姐来了之后，陈某2与这名男子与小姐先后发生性关系，其余人在旁边观看，并录制了视频。2019年9月26日下午，刘某开车带何某1、元某、陈某1到永丰，刘某出钱在永丰大道新都宾馆开了一标间，四人在房间内休息，刘某和何某1躺在一张床上时，刘某用手伸进何某1短裤内摸何某1的阴茎。当晚四人饭后回到宾馆房间，陈某1和刘某躺在一张床上时，刘某用手摸陈某1的阴茎。之后，刘某问谁要玩小姐，何某1说要。刘某就叫来了小姐，小姐就叫元某、陈某1出去后，何某1与小姐发生性关系，刘某在旁边录制了视频。2019年6月15日下午，刘某在森林公园附近的幸福里宾馆开了一标间，何某1、廖某、游某（男，2006年10月30日出生）、董华鹏来到该房间，何某1和刘某躺在一张床上时，刘某用手摸了何某1的阴茎。在次日凌晨，趁游某睡着时，刘某用手摸了游某的阴茎。2019年7月29日下午，刘某开车带游某、何某1、聂某到丰城，在丰城剑邑大道东辰大酒店开了一标间。当晚，刘某先后摸了游某、何某1、聂某的阴茎。次日中午，刘某开车带三人从丰城回乐安路上有二三间房子的地方停车，问三人要不要玩小姐，三人说要。四人先后下车，看了小姐，刘某就叫聂某去玩，并问何某1、游某玩不玩，二人觉得小姐老就说不玩。之后聂某就与小姐在旁边一矮房子里发生了性关系。2019年10月30日下午，刘某在森林公园附近的公园宾馆开了一标间，何某1、江某（男，2006年12月13日出生）、何某2（男，2007年2月14日出生）先后来到该房间，四人在房间休息时，刘某用手摸了何某2的阴茎。当晚，刘某、江某、何某1在房间睡觉。次日凌晨，趁江某睡着时，刘某摸了江某的阴茎。2019年上半年的一天下午，刘某在森林公园附近的公园宾馆开了一标间，游某、廖某、陈某2先后来到该房间玩。晚上，四人在该房间时，刘某用手摸了游某的阴茎。2019年上半年的一天晚上，刘某带陈某1、邓某（男，2006年4月18日出生）到乐安县园丰现代宾馆开了一标间，在房间里刘某先后摸了陈某1、邓某的阴茎。认定上述事实，并经庭审举证、质证、认证的证据有：1、物证：扣押决定书、扣押笔录、扣押物品清单及手机三部。证实：2019年12月4日在刘某家中扣押了刘某手机三部分别是vivo手机一部，华为honor手机一部，魅族MEIZU手机一部，手机内有未成年人嫖娼的视频和用手摸未成年人阴茎的视频和照片等，详见光盘。2、书证（1）受案登记表、立案决定书。证实县刑侦大队在侦查陈志鹏盗窃案中发现，2019年12月4日乐安县公安局受案并对刘某聚众淫乱案立案。（2）常住人口信息。证实：被告人刘某出生于1965年9月12日，涉嫌犯罪时已满18周岁。涉案人员曾某出生于2005年11月18日，何某1出生于2006年8月3日，陈某2出生于2005年4月9日，陈某1出生于2006年4月10日，廖某出生于2004年9月17日，元某出生于2006年5月29日，邓某出生于2006年4月18日，聂某出生于2005年1月13日，游某出生于2006年10月30日，何某2出生于2007年2月14日，江某出生于2006年12月13日。（3）归案情况说明。证实2019年12月4日上午10时许，公安民警来到鳌溪镇鼎盛华府后面刘某家中将刘某控制，并传唤至乐安县公安局。（4）刘某开房记录查询。证实刘某在2015年6月12日至2019年11月14日在宾馆开房记录情况。（5）接受证据材料清单及纸张三张。证实受害人游某的母亲陈晓玲对刘某在宾馆对其儿子生殖器进行手淫的行为和带小孩子嫖娼的行为非常愤怒，请求司法机关对刘某重判，陈某2的父亲陈发根对刘某用手摸其儿子的生殖器和带其儿子去嫖娼的行为，导致其儿子对学习不感兴趣、逃课、晚上不回家等，希望对刘某重判。3、证人证言（1）证人廖某（2004年9月17日出生）的证言。证明刘某带过我、曾某、陈某1、陈某2、何某1、聂某等人到抚州、丰城、南昌等地嫖娼。2019年4、5月份的一天下午，刘某开车带我、陈某1、曾某到抚州，刘某先去抚州一宾馆开了一间双人间，之后刘某带曾某到外面吃晚饭，陈某1和我在房间里玩手机，有人塞进两张叫“小姐”的卡片，我捡起来放桌子上。刘某和曾某回到房间，刘某问我和曾某要不要玩小姐，我说不要，曾某不吭声。刘某就开免提拨打了卡片上的电话，并叫对方尽量来年轻一点的，并谈好价钱300元。晚上10点多，一个小姐就来了。小姐来后问谁要，刘某问我和曾某要不要，我说不要，曾某说要并让刘某先玩，刘某就用微信支付了小姐350元（包括50元来回路费）。之后这个小姐把刘某裤子脱掉了，用手来回弄刘某的性器官，刘某说他硬不起来，就叫曾某玩。之后曾某就在靠厕所的那张床上跟小姐发生性关系。曾某在玩小姐时，刘某用他华为手机录制曾某玩小姐的视频几秒后就把手机给我继续录制。后在宾馆里，刘某、陈某1、曾某看了录制的视频。有一次刘某带我、陈某1、曾某到抚州，在刘某打了电话之后，刘某和曾某躺在靠厕所的床上，刘某对曾某说，先射下精，等下跟小姐玩时弄得更久点。刘某一边用华为手机放黄色录像给曾某看，一边用右手上下来回搓曾某的阴茎，搓了三四分钟，曾某就自己一边看黄色录像一边撸管，后射精了。这次刘某也摸了陈某1和廖某的性器官。另外，我还亲眼看到过刘某摸过曾某、何某1、聂某、游某、陈某2的性器官。公安民警给我看了一段视频，这部手机是刘某使用的手机，视频显示时间是2019年6月8日21时19分33秒，视频中的男子是我，我正在一边看黄色录像，一边自己撸管，这是刘某带我一个人去丰城还是永丰买药的这次。2019年国庆放假期间的一天下午，刘某开车带我、聂某、何某1去南昌万达广场玩，回到开好的宾馆后，聂某和刘某躺在靠窗的床上，我坐在凳子上玩手机，何某1躺在靠厕所的床上玩手机。刘某把手伸进去摸聂某的性器官，摸了十多分钟，摸完后就去摸何某1的性器官，当时何某1盖着被子，我看到刘某往何某1的性器官位置摸，何某1性器官位置被子动来动去，摸了何某1性器官二十多分钟。刘某拨打卡片上电话叫了小姐。过了半个小时，小姐来后问谁要玩，何某1说他要，后何某1给了小姐300元现金就跟小姐在厕所里玩（关了厕所门），我和聂某透过厕所的玻璃能清楚看到小姐全身裸体，小姐走了之后，我和何某1睡在靠厕所的床上，睡着后，我感觉有人摸我的性器官。因为聂某和何某1不会摸我，确定是刘某摸的。看了公安给的一张显示时间是2019年6月16日1时37分21秒的照片，这张照片上赤身裸体的男子是游某，我、何某1董华鹏当时也在宾馆（乐安县幸福里宾馆）。2019年6月15日下午，刘某开好房间后，说有事就出去了，宾馆里有我、游某、何某1和董华鹏，次日早上，我看到刘某跟他们躺在一起，才知道刘某凌晨很晚来的，我看到游某全身赤裸，但游某睡觉前是穿了短裤的。刘某带我在公园宾馆开了两三次房，在幸福里宾馆有两次，在园丰现代宾馆至少开了30多次，还在皇冠假日宾馆开了两次，在帝豪宾馆开了两次，这些宾馆都是乐安县的宾馆。刘某还带我出去过抚州一次、南昌一次、丰城还是永丰一次开了房。刘某每次开房带我们小孩子玩，都要摸我们的性器官，刘某摸我的性器官次数加起来至少上百次，摸陈某2的性器官有好多次（在我认识刘某之前，陈某2跟我说过），我看到刘某摸陈某2的性器官有五、六十次，看到刘某摸何某1的性器官有五六次，看到刘某摸聂某的性器官有三四次，看到刘某摸游某的性器官有两三次。（2）证人元某（2006年5月29日出生）的证言。证明2019年9月份的一天下午，刘某开车带我、陈某1、何某1到永丰，刘某出钱开了一间房。晚上6、7点，我看到一个“小姐”站在房间里，何某1把衣服全脱光了，何某1躺在一张床上，刘某躺在另一张床上，我和陈某1之后出去到一楼。回房间后，刘某拿出手机给我和陈某1看何某1跟小姐玩的视频。另外，刘某给我看过陈某2、曾某两个人在玩小姐的视频，当时陈某3、何某1也在场。2019年10月国庆之后两三天的一天，刘某在园丰现代宾馆开好房，我和何某1（全身赤裸）躺在一张床上，之后刘某蹲在床边，用手伸进被子摸何某1的性器官。刘某带我、陈某1、何某1去永丰这次，我和陈某1、何某1（全身赤裸）躺在一张床上，刘某睡在另一张床上，次日凌晨四五点时，刘某来脱元某裤子，元某醒了问刘某干吗，刘某就没继续脱。回乐安后，何某1骂元某，叫元某给刘某摸。元某问何某1，刘某摸了你的呗，何某1回答在脱元某裤子之前摸了何某1的。在去永丰前，美亚饰品厂附近刘某车上，刘某对陈某1说看下他的性器官多大，刘某就去摸陈某1的性器官。（3）证人陈某2（2005年4月9日出生）的证言。证明刘某总共带了我去嫖娼有五次左右，有去丰城、抚州、増田等地，带过我、何某1、陈某3、陈某1、廖某、邓玉良等人去嫖娼，刘某就会打电话叫小姐过来，我们轮流玩，刘某不玩，坐在旁边看并录嫖娼视频。我是2017年9月份通过邓玉良认识刘某的，当时我读三小六年级，跟刘某儿子刘志琪同班同学。认识刘某时，刘某问了我多大等情况，我说12周岁，刘某第一次带我去嫖娼是在我读六年级下册时，带了我和邓玉良，嫖娼和住宿的钱都是刘某出的。2018年7、8月份，刘某带我到嫖娼；我读初一时刘某带我和陈某1二人到嫖娼；我读初一下册时，刘某带我和陈某3到嫖娼；2019年7、8月份，刘某带我、陈某1、廖某到嫖娼；2019年10月份，刘某带我、何某1到嫖娼。嫖娼的钱基本上是刘某出的，何某1用偷来的钱也出过。公安民警给我看了刘某手机里的二段视频后，第一段视频中显示时间是2019年10月4日20时34分17秒，第二段视频中显示时间是2019年10月4日20时43分17秒，我看出第一段视频中蒙在被子跟小姐发生性关系的男子是我自己，第二段视频中蒙在被子里的男子是何某1。这两段视频中在一旁说话的男子是刘某。刘某这次带了我和何某1去抚州嫖娼，刘某这次自己也玩了小姐，视频中显示的小姐戴了一副眼镜，这次刘某就叫了一个小姐。2019年10月4日下午，刘某开车带我和何某1到抚州，开好房叫了个戴眼镜的小姐，之后我就与小姐发生性关系，刘某和何某1躺在另张床上，刘某用他的vivo手机录制了视频，一边录一边说话，还教怎么玩，还问小姐小孩子弄的舒服么等之类的话。之后何某1与小姐发生性关系，刘某也用手机在一旁录制视频。刘某微信支付了小姐钱。到了次日凌晨四五点，刘某叫我睡到靠门的床上，刘某打电话叫小姐来玩，并要陈某2不要睡，看他玩，但我睡着了。公安民警给了手机里三段视频我看。我认出这部手机是刘某使用的华为手机，第一段视频显示时间2018年8月25日0点28分47秒，第二段视频显示时间2018年8月25日0点29分18秒，第三段视频显示时间2018年8月25日0点39分50秒。第一段视频中蒙在被子里跟小姐发生性关系的是我自己，第二段、第三段视频中跟小姐发生性关系的是另外一名男子，我不记得他的名字，但认识他，到2018年8月25日，这名男子才满14周岁。2018年8月24日下午，刘某开车带陈某2和这名男子（小孩子）到丰城，开好宾馆，当时我在玩手机，刘某时不时用手来回摸我的性器官。晚上11点多，刘某叫了小姐，之后我与小姐发生性关系，刘某还教我怎么玩，我转头看到刘某用手在被子里摸那个小孩的性器官。之后小姐又就跟那个小孩发生性关系，刘某在旁录制视频。小姐走后，我和刘某躺在靠窗的床上，刘某又时不时用手来回摸我的性器官。2019年10月4日，刘某带我和何某1去抚州嫖娼，在小姐没来之前，刘某和我躺在床上，刘某用手来回上下搓我的性器官。在我与小姐玩时，刘某用右手拿手机录制视频，左手伸进被子里在何某1性器官位置来回上下搓，我可以确定刘某在摸何某1的性器官。公安民警给一部手机里的一段视频给我看，我认出是刘某使用的手机，视频中显示的时间是2019年8月22日16时19分26秒，视频中躺在那里的男子是我，用手摸我阴茎的那只手是刘某的左手。2019年8月22日下午，我到刘某家玩，他叫我到二楼跟他一起睡觉，刘某摸我阴茎时，我已睡着了。另一视频中显示时间是2018年11月25日8时31分10秒，视频中躺在那里玩手机的那个男子是我，用手摸我阴茎的那只手是刘某的左手，是在乐安县南门花园加油站附近的园丰现代宾馆，刘某用左手上下搓我的阴茎，把包皮都弄出来了。公安民警给三张照片给我看，第一张照片显示时间是2019年8月25日6时57分38秒，第二张照片显示时间是2019年8月25日6时57分52秒，第三张照片显示时间是2019年8月25日6时57分55秒。我认出照片中的手都是刘某的手，躺在那里那个男子都是我自己，这三张照片，是2019年8月24日刘某带和何某1到抚州这次，刘某摸了我和何某1的阴茎。公安民警给刘某华为手机里的一段视频和一张照片给我看，视频显示时间是2019年7月16日19时52分34秒，照片中显示时间是2019年7月16日19时52分10秒。视频中和照片中的那个男孩是何某1，视频中说话的那个男子是刘某。2019年7月16日下午，刘某开车带我和何某1去丰城，开了间房，刘某一边看何某1手机一边摸何某1的阴茎，何某1全身赤裸，也没盖被子，我亲眼看见刘某摸何某1阴茎，摸了六七分钟，之后刘某伸手进来摸我的阴茎，我当时盖着被子，摸了五六分钟。公安民警给我看一张照片，照片显示时间是2018年8月29日18时47分02秒，照片中显示我躺在床上玩手机，整个阴茎都露出来了。2018年8月29日下午，当时在园丰现代宾馆的房间就我和刘某，刘某就来到我床上，摸我的阴茎，摸了十分钟，这张照片是刘某拍的。2018年上半年（我读六年级下册）天气热的时候，那天下午，刘某开车带我去玩，在去丰城的路上，刘某开车到一间民房的大门口停车，进去叫好了小姐，刘某与女老板谈好价钱是180元一个，后小姐带我们到一个矮房子里，我与小姐发生性关系，刘某坐旁边录制视频，还教我怎么玩。之后把刘某录制我玩小姐的这段视频删除了，所以现在刘某手机里没有这个视频。2019年上半年的一天晚上，刘某通过QQ叫我去公园宾馆，到后看到刘某、游某在宾馆房间里，后来叫了廖某过来，之后四人把两张床拼在一起打牌，刘某一边打牌，一边隔着裤子摸游某、廖某的阴茎，上下左右的搓。打完牌后，我和刘某睡在靠窗的床上，刘某把手伸进我短裤内摸我的阴茎。公安民警给照片给我看，照片显示时间是2019年5月12日16时6分51秒，躺在床上的男子是我，那只手是刘某的手，刘某在摸我的阴茎。2019年5月12日下午，刘某开车带我到抚州，先在一宾馆开了一间房，在休息时，刘某摸了我的阴茎，到了晚上11点时，刘某叫了小姐，我与小姐发生性关系，小姐走了后，刘某又躺在床上摸我的阴茎。只要跟刘某在一起，刘某就会摸我阴茎，我跟刘某玩了几年，刘某摸了我阴茎有上百次左右。（4）证人聂某（2005年1月13日出生）的证言。证明办案人员给我看了张照片，图片显示时间是2019年6月16日1时37分21秒，是一张游某露出阴茎的图片，刘某拍摄的。2019年6月15日下午，刘某带我、何某1、游某到外面玩，开好宾馆后，刘某边看电话边用手摸游某的阴茎，摸了十多二十分钟，刘某就睡了。第二天中午，刘某带三人回家，停在有两三间房子的路边，叫了个小姐，四人来到一个矮房子里看，游某和何某1回到车里，我和小姐发生性关系。有一次刘某、何某1、我三人，刘某叫何某1自己玩阴茎，刘某就来到我睡的床上，用右手摸我的阴茎。刘某知道我、何某1、游某的年龄，当时知道我在二中读初一，游某在五小读六年级，何某1没读书，天天在外偷东西。2019年国庆期间的一天下午，刘某开车带我、何某1、廖某到南昌，逛万达广场回到宾馆后，刘某叫了小姐，何某1和小姐在厕所玩。我和廖某躺在床上透过厕所玻璃看何某1跟小姐玩，事后何某1说玩了小姐但没射精。这次，刘某上下来回的摸了三人的阴茎。2019年暑假的时候，刘某带我和陈某1二人去过丰城和永丰玩，但没玩小姐，刘某摸了我和陈某1的阴茎。2019年暑假的时候，刘某在乐安县的公园宾馆、园丰现代宾馆、皇冠假日商务宾馆开过房，在园丰现代宾馆开过好多次，我有几次在，在的时候刘某都摸过我的阴茎。刘某总共摸过我阴茎有20次左右，我亲眼见到，刘某在园丰现代宾馆摸过陈某2、何某1、游某、陈某1的阴茎，在公园宾馆摸过何某1、陈某2、廖某的阴茎。（5）证人陈某3（2004年9月21日出生，已判刑）的证言证明2019年7月份的一天下午，刘某开车带何某1、陈某3及一个不认识的小孩到丰城。在丰城一宾馆开了间双人房，刘某打了卡片上小姐的电话，过了一会儿，那个不认识的小孩说不要小姐服务，最后小姐也没来。第二天刘某带三人回乐安。这次在房间里刘某没有摸我阴茎，至于有没有摸何某1和不认识的小孩阴茎就不知道。4、被害人的陈述。（1）被害人陈某1（2006年4月10日出生）的陈述。证明2018年4月份，我通过刘某的儿子刘志琪认识刘某，我六年级跟刘志琪、陈某2在三小是同班同学。刘某带陈某1、何某1、陈某2、元某、廖某、聂某、曾某等人到抚州、永丰、丰城嫖过娼，但我没嫖娼。2019年4月份下午，刘某开车带我、廖某、曾某到抚州，刘某出钱开了间房，之后刘某叫了个小姐，刘某与小姐用被子挡着发生了性关系，刘某跟小姐干了一两分钟后，就叫曾某上去干。曾某就脱光裤子与小姐发生性关系，刘某用手机（华为手机）录制视频，曾某抽插了三四分钟，但没射精。2019年9月份的一天下午，刘某开车带何某1、我、元某到永丰，刘某开了房并叫了小姐，刘某叫我和元某出去楼下等，刘某和何某1在房间。事后，刘某给我和元某看了何某1跟小姐发生性关系的视频（0PP0魅蓝手机）。刘某经常问我们，想不想去外面嫖娼。我听刘某说过带廖某、聂某、陈某2去嫖过娼。刘某带我、廖某、曾某到抚州的这次，刘某摸我的性器官，刘某叫我躺到他睡的床上，刘某就用右手伸进我的短裤里面摸我的性器官，来回摸了十多分钟后就没摸。后叫曾某跟刘某一起睡，刘某就拿出手机给曾某看黄色录像，并帮曾某脱了内裤，用手来回搓曾某的阴茎，搓了一两分钟。2019年9月份，刘某带我、元某、何某1到永丰，刘某摸了我的性器官。刘某盖着被子也摸何某1的性器官，摸了半个小时左右。公安民警给我看了2019年6月1日1点22分44秒视频，视频中的男子是曾某，这个视频是刘某带我、曾某、廖某到抚州的这次。2019年9月26日22点6分57秒的视频，视频中男子是何某1，视频中何某1正与“小姐”发生性关系，刘某还在一旁说话，是刘某带我、元某、何某1至永丰的这次。在去永丰前，刘某停车在美亚饰品厂时，在车上刘某就伸手进何某1的裤子里，摸了一下何某1的性器官。2019年5月14日下午，刘某带我和邓某二人到园丰宾馆开了个房，我和刘某躺在一张床上，刘某伸手摸我性器官，上下来回地搓，摸了近一个小时。三人在宾馆吃完泡面后刘某又伸手摸我的性器官，之后刘某就叫邓某躺到他床上去摸邓某的性器官。晚上我们三人睡在一张床上，刘某摸我性器官。（2）被害人曾某（2005年11月18日出生）的陈述。证明2019年5、6月份的一天下午，刘某开车带我、廖某、陈某1到抚州，刘某在抚州开了一标间，晚上10点左右，刘某叫了小姐，大概凌晨1、2点，刘某就和小姐在床上发生性关系，玩了三四分钟就没玩了，然后我就与小姐发生性关系。陈某1用刘某的手机录我与小姐发生性关系的视频，刘某与廖某在旁边观看。另外，刘某还带了何某1、陈某3、游某去外面嫖了娼。公安民警给我看了视频，显示时间是2019年6月1日1点22分，视频中的男子是我，我正与小姐发生性关系。在抚州这次，刘某开好房并叫了小姐，他对我说，撸管可以玩得更久点刘某拿出华为手机放淫秽视频给我看，并用右手帮我撸管，撸了两三分钟，陈某1和廖某都看到了。当晚，廖某亲口对我说，刘某摸了他的阴茎，但没看到刘某摸廖某、陈某1的阴茎。另外，我知道刘某摸了何某1、陈某1、陈某2等人的阴茎。（3）被害人何某1（2006年8月3日出生）的陈述。证明刘某在2019年8月份知道我的真实年龄。2019年10月份，陈某2和我偷到600多元，叫刘某带出去玩，我们到了永丰，给了刘某400元去付嫖娼的钱。刘某帮我叫过二次小姐玩，一次是刘某带我和陈某3到永丰住宾馆，刘某叫了小姐给我玩；一次是刘某带我和陈某2到永丰住宾馆，刘某叫了小姐给两人玩。公安民警二段视频给我看，这部vivo手机是刘某使用的手机，第一段视频显示时间是2019年10月4日20时34分17秒，第二段视频显示时间是2019年10月4日20时43分17秒。第一段视频中的男子是陈某2，陈某2正在跟小姐发生性关系，第二段视频中的男子是我，我正在跟小姐发生性关系。在一旁说话的男子是刘某，这两段视频是刘某录制的。2019年10月4日下午，刘某就开车带我和陈某2到永丰，刘某开好房并叫了小姐，陈某2跟小姐发生性关系，陈某2玩好后，我也跟小姐发生性关系，之后刘某支付了440元钱给小姐。次日上午8、9点，刘某又叫了昨天晚上的那个小姐来后刘某与小姐发生了性关系，刘某付给小姐200元。在小姐没来之前，刘某直接盖着被子用手伸进我的短裤内摸我的阴茎，摸了五至十分钟，之后刘某就盖着被子也摸陈某2的阴茎，我看到刘某的手在被子里陈某2阴茎位置来回上下的动，摸了五至十分钟就没摸。公安民警给我看了段视频，视频显示时间是2019年9月26日22时5分56秒。视频中的那个男子是我，我正在跟小姐发生性关系。这次是刘某带我、元某、陈某1到永丰嫖娼，2019年9月26日下午，刘某把车停放在陈某1家门口路上二十多分钟，我坐在副驾驶上，刘某在车上摸了我的阴茎。之后刘某开车带三人到永丰，开好房并叫了小姐，我跟小姐发生性关系，刘某给了220元。小姐走后，我和刘某躺在靠窗的床上，刘某用手伸进短裤内摸我阴茎，摸了五分钟左右后没摸。刘某就叫元某到刘某的床上，我看到元某阴茎位置的被子动来动去，刘某摸了五六下就没摸，说元某的阴茎好小。之后我还看到陈某1阴茎位置上的被子动来动去。那天晚上，刘某一直在摸陈某1的阴茎，直到陈某1睡着了还在摸。公安民警给我看了段视频，视频中显示时间是2019年10月30日21时55分，视频中穿粉红色衣服的小孩是我，穿黑色衣服的是何某2，这段快手视频是我在公园宾馆拍的。这十张阴茎的照片都是江某的，摸阴茎的手是刘某的，照片显示的时间分别是2019年10月31日1时20分5秒，2019年10月31日1时20分8秒，2019年10月31日1时20分13秒，2019年10月31日1时27分36秒，2019年10月31日1时27分44秒，2019年10月31日1时27分47秒，2019年10月31日1时27分51秒，2019年10月31日1时27分59秒，2019年10月31日1时28分4秒，2019年10月31日1时28分6秒。2019年10月30日下午，在公园宾馆，刘某就用手摸了下何某2的阴茎。之后何某2回家了，当时在公园宾馆房间里就刘某、我、江某三人，我睡着了没有看到刘某摸江某的阴茎。刘某在公园宾馆问了江某、何某2多大，在哪里读书，何某2告诉刘某13岁，在二中读书，江某说他14岁，在二中读书。公安民警给我看了一张照片，照片显示时间是2019年6月16日1时37分21秒，照片中的男子是游某，这张照片拍摄的地点是在乐安县幸福里宾馆。刘某在幸福里宾馆摸了游某的阴茎。2019年6月15日下午，刘某已经在幸福里宾馆开好房了，我、游某、董华鹏、廖某来了后，看到刘某盖着被子摸廖某的阴茎，之后刘某就来摸我的阴茎。第二天中午十点多钟，我看到刘某直接伸手到董华鹏的短裤里去摸董华鹏的阴茎，摸了一二分钟，廖某、游某也看到了。公安民警我看了一段视频和一张照片，视频显示时间是2019年7月16日19时52分34秒，照片显示时间是2019年7月16日19时52分10秒，视频和照片中的那个男孩是我，视频中说话的男子是刘某。这次是刘某带我和陈某3去了丰城，开了房并叫了小姐，刘某叫何某1撸管，并手机录制视频，小姐来后，陈某3就与小姐发生性关系。后刘某又叫了一个小姐来，我就跟小姐发生性关系，之后陈某3又跟这个小姐发生性关系。玩好后，我看到刘某的手在陈某3阴茎位置动来动去，摸了五六分钟，刘某就来到我床上，摸我的阴茎，摸了半个小时左右，陈某3看到了。之后的五六天，刘某又带了我和陈某2去了丰城，开了房，到了晚上八九点，刘某就摸陈某2的阴茎，我看到了，摸了十几分钟，刘某就来到我睡的床上，来摸我的阴茎，摸了十五分钟左右，陈某2看到了。2019年6月底，刘某带我、聂某、游某到抚州，在宾馆开了房，开了宾馆，刘某就开始摸我的阴茎，摸了十分钟左右，后刘某就摸游某的阴茎摸了一个晚上。第二天中午，四人回乐安路上，刘某说路边的一个餐馆有小姐，之后聂某就跟小姐到餐馆后面的矮房子里发生性关系，刘某给了100元到老板。2019年10月份左右的下午，刘某带我、聂某、廖某到南昌，开好房并叫了小姐，我就跟小姐发生性关系，刘某、廖某、聂某躺在床上看，刘某还指导我怎么玩小姐。我玩好后自己付了280元给小姐。小姐走后，刘某把手伸进我内裤里摸我阴茎，摸了五六分钟，廖某、聂某都看到了。这次刘某还摸了廖某和聂某的阴茎。（4）被害人游某（2006年10月30日出生）的陈述。证明我是2019年1、2月份通过廖某认识刘某的，2019年3、4月份的一天下午，我和廖某来到公园宾馆，看到刘某躺在床上睡觉，陈某2在床上用手机玩游戏。晚上我看到刘某把手伸进廖某的短裤摸廖某的阴茎，摸了二十分钟左右后，刘某叫我去刘某的床上，刘某把我短裤脱下来，用手摸了我的阴茎。办案人员给我看了两部手机里相册和视频，手机里有一个男孩全身赤裸的盖着点被子的人是我，相册显示时间是2019年6月16日1时37分21秒这次刘某摸了我的阴茎。2019年6月15日下午，刘某开车带我、何某1、聂某到丰城玩，饭后开好房，刘某把聂某的短裤脱掉了，用右手摸聂某的阴茎，摸了几下，聂某就不给刘某摸。刘某就趴在我身边，直接用右手伸进我短裤摸我的阴茎，摸了几下。第二天中午，刘某开车带三人回乐安，行驶了半个小时，刘某把车停在有两三座房屋的地方，叫了小姐后，刘某叫聂某去玩，聂某玩完小姐出来，刘某叫我、何某1去玩，我们觉得小姐不漂亮就没去玩。刘某知道我、何某1、聂某的年龄，知道我在五小读六年级，知道聂某在二中读初一，知道何某1没读书，刘某都问了我们个人的情况。我知道刘某还摸了陈某1、曾某的阴茎，陈某1跟我说过，刘某摸过他的阴茎，我听别人说过，刘某摸过曾某的阴茎。（5）被害人邓某（2006年4月18日出生）的陈述。证明2019年4月份过后一个星期六晚上，我、陈某1、陈富豪、胡星涛在南门加油站玩，刘叔在加油。刘某在园丰现代宾馆帮陈某1开了房之后，我和陈某1来到园丰现代宾馆401房间，刘某又打电话叫管志斌来到宾馆，晚上十点多，我、陈某1与刘某睡一张床，陈某1玩手机，管志斌与其二个朋友躺在另一张床上。我睡觉时，感觉有人伸手进其裤子摸其性器官。我问陈某1有没有摸我性器官，陈某1说没摸，还说刘某在房间里摸了陈某1的性器官。（6）被害人何某2（2007年2月14日出生）的陈述。证明办案人员给我看一部手机里的视频，这部手机是刘某的，视频中穿红色衣服的小孩是何某1、穿黑色衣服的小孩是我，视频显示时间是2019年10月30日21时55分。这个视频是在乐安县公园宾馆何某1用刘某手机录制的。2019年10月30日下午，我和江某一起来到公园宾馆，看到何某1、刘某在房间里，我跟何某1躺在起，刘某就来到我床边，用右手伸手隔着我裤子摸我阴茎，我不让摸，刘某就没继续摸。何某1跟我说，刘某摸了江某的阴茎。（7）被害人江某（2006年12月13日出生）陈述。证明办案人员给一部手机里的视频给我看，这部华为手机是刘某的，视频中穿红色衣服的小孩是何某1、穿黑色衣服的是何某2，视频中显示时间是2019年10月30日21时55分。这段视频是何某1用刘某的手机在公园宾馆录制的，当时我在场。2019年10月30日下午，江某和何某1、刘某三人在公园宾馆开一间房，刘某出的钱。后我到接何某2来到公园宾馆，后面发生什么事情不记得。下午6点多，我送何某2回家，半个小时后，我又骑车接何某2回宾馆，之后发生什么事情不记得。那天晚上我、何某1、刘某在宾馆里，我和何某1睡在靠窗的床上。5、辨认笔录（1）邓某的辨认笔录。证实经邓某辨认组照片中4号（刘某）就是在南门加油站遇到的刘叔。（2）陈某1的辨认笔录。证实经陈某1辨认，一组照片中3号（刘某）就是带陈某1、元某、曾某去嫖娼的刘某。（3）元某的辨认笔录。证实经元某辨认，一组照片中5号（刘某）就是带元某、何某1、陈某1去嫖娼的刘某。（4）何某1的辨认笔录。证实经何某1辨认，一组照片中2号（刘某）就是带何某1去嫖娼的刘某，并且刘某对他说过多弄点钱来去外面玩。（5）陈某2的辨认笔录。证实经陈某2辨认，一组照片中2号（刘某）就是带陈某2去嫖娼的刘某，还叫陈某2和何某1去偷东西。（6）曾某的辨认笔录。证实经曾某辨认，一组照片中2号（刘某）就是带曾某去抚州嫖娼的刘某。（7）游某的辨认笔录。证实经游某辨认，一组照片中4号（刘某）就是带游某、何某1、聂某去丰城嫖娼的刘某。6、被告人刘某的供述与辩解。公安民警给我看手机里面录制的视频或者照片，2019年5月12日早上，陈某2要我带去抚州玩，我在抚州永生现代宾馆开了一间标间，当日晚上，陈某2说叫个小姐来玩，陈某2用我手机拨打了名片上的电话，电话接通后让我接，谈好价后十多分钟小姐就来了，陈某2与“小姐”玩完后，我用手机拍了陈某2的阴茎的照片。2019年6月1日下午，我开车带陈某1、曾某、廖某到抚州，并出钱在抚州永生现代宾馆开了一间标间，陈某1、曾某叫我拨打名片上电话叫“小姐”，后我拨打了名片上的电话，过了十多分钟，“小姐”来到房间，这个“小姐”用手来回摸我阴茎，三个小孩在旁观看。但我阴茎硬不起来，然后这个“小姐”跟曾某发生性关系，我和廖某、陈某1三人在旁观看，陈某1的“鸡巴”变硬了，顶着我的屁股，我就用手拍了陈某1的“鸡巴”，廖某用我的手机录制了视频。2019年9月26日下午，我开车带何某1、陈某1、元某到永丰，并开了一个标间。晚上回到房间，何某1问一保安有没有“小姐”，保安说有。我就叫保安到房间里谈价钱。小姐叫元某、陈某1出去，我留在了房间。何某1与“小姐”发生性关系，我用手机录制何某1玩“小姐”的视频。2019年7月16日，我带何某1至永丰，何某1在房间里撸管，我录了何某1撸管的视频。我喜欢现场看小孩操“小姐”的嗜好，能满足精神上的愉快，另外我前列腺有问题，阴茎硬不起来，所以更喜欢看别人操逼。录视频是为了满足自己的嗜好，没事时可以拿来看看。何某1叫我出去外面玩的目的是去玩“小姐”，我第一次（2019年7月16日）带何某1出去外面玩小姐，何某1就喜欢上玩小姐了。办案人员给我看了手机里的两段视频，第一段视频时间是2019年10月4日20时34分17秒，第二段视频显示时间是2019年10月4日20时43分17秒。我不知道拍摄这两段视频的地点在哪里，也不是我拍摄的，也不知道两段视频中跟小姐玩的人是谁，知道在一旁说话的男子是宾馆的保安，不是我，不知道是谁用我的手机拍摄的。办案人员给我看了华为手机里的三段视频，视频显示时间是2018年8月25日0时28分47秒，第二段视频显示时间是2018年8月25日0时29分18秒，第三段视频显示时间是2018年8月25日0时39分50秒。我不知道这三段视频中的男子是谁，也不记得是谁拍摄的，反正不是我拍摄的，我当时不在宾馆，当时没使用这部手机，我使用另一部魅族手机。办案人员给我看vivo手机里的一段视频，视频中显示时间是2019年8月22日16时19分26秒，我不知道视频中躺在那里的男子是谁，视频中的那只手不知道是谁的，反正不是我的，拍摄地点也不清楚，不是我拍摄的。办案人员给我看华为手机里的一段视频，视频中显示时间是2019年6月8日6时39分32秒，我不知道视频中躺在那里的男子是谁，视频中的那只手不知道是谁的，反正不是我的，拍摄地点也不清楚，不是我拍摄的。办案人员给我看华为手机里的一段视频，视频中显示时间是2018年11月25日8时31分10秒，我不知道视频中躺在那里的男子是谁，视频中的那只手不知道是谁的，反正不是我的，拍摄地点也不清楚，不是我拍摄的。办案人员给我看华为手机里的一段视频，视频中显示时间是2017年9月16日2时30分43秒，我不知道视频中躺在那里的男子是谁，视频中的那只手不知道是谁的，反正不是我的，拍摄地点也不清楚，不是我拍摄的。办案人员给我看华为手机里的一张照片，照片中显示时间是2019年5月12日16时06分51秒，我不知道照片中躺在那里的男子是谁，照片中的那只手不知道是谁的，反正不是我的，拍摄地点不清楚，不是我拍摄的。办案人员给我看华为手机里的十张照片，照片中显示时间都是2019年10月31日，刘某不知道照片中躺在那里的男子是谁，照片中的那只手不知道是谁的，反正不是我的，拍摄地点不清楚，不是我拍摄的。我没有摸过任何人的阴茎。7、手机视频及照片的光盘。（1）扣押的刘某vivo手机中一段视频，显示时间2019年9月26日22时5分56秒，时长1分01秒，视频中在一宾馆房间小孩正与一女子发生性关系，旁边一个男子在说话。（2）扣押的刘某vivo手机中一段视频，显示时间2019年10月4日20时34分17秒，时长3分12秒，视频中在一宾馆房间男子盖着被子正与一女子发生性关系，旁边一男子在说话。从说话的内容中可听出与女子发生性关系的是一个小孩。扣押的刘某vivo手机中一张照片，显示时间2019年10月4日20时38分17秒，在与视频中同一宾馆房间一男子裸体，手持卫生纸（疑似已发生完性关系）。扣押的刘某vivo手机中一段视频，显示时间2019年10月4日20时43分17秒，时长4分34秒，视频中在一宾馆（与前述同房间）房间一男子盖着被子正与一女子发生性关系，旁边一男子在说话。从说话的内容中可听出与女子发生性关系的也是一个小孩。这两个视频中的女子为同一人（戴眼镜）。（3）扣押的刘某vivo手机中一段视频，显示时间2019年8月22日16时19分26秒，时长38秒，视频中在一只手正在套弄一男子的阴茎，该男子露过脸部。（4）扣押的刘某vivo手机中一张照片，显示时间2019年9月15日20时0分33秒，在一宾馆一男子露出阴茎。（5）扣押的刘某vivo手机中一张照片，显示时间2019年10月12日13时4分59秒，在一宾馆一男子裸体露出阴茎站立窗前。（6）扣押的刘某vivo手机中一张照片，显示时间2019年10月30日15时58分20秒，在一宾馆一穿黑色衣服男子与另一男子在床上。（7）扣押的刘某华为honor手机一段视频，显示时间2019年6月8日6时39分32秒，时长27秒，视频中在一宾馆房间一只手正在套弄一男子的阴茎。扣押的刘某华为honor手机一张照片，显示时间2019年6月8日6时39分0秒，在一宾馆中一男子露出阴茎。扣押的刘某华为honor手机一段视频，显示时间2019年6月8日21时19分33秒，时长16秒，视频中在一宾馆房间一男子正在边看手机边套弄自己的阴茎，旁边一男子正在说话。（8）扣押的刘某华为honor手机一段视频，显示时间2019年6月1日1时22分40秒，时长5分27秒，视频中在一宾馆房间一个小孩正在与一穿红点白色裙子的女子发生性关系，旁边有几个男子说话，说话内容提到了正在发生性关系的小孩是曾某，旁边还有廖某、陈某1，还说陈某1想弄、给廖某弄一下等内容。（9）扣押的刘某华为honor手机一段视频，显示时间2019年11月25日8时31分10秒，时长24秒，视频中在一宾馆房只手正在套弄一男子的阴茎。（10）扣押的刘某华为honor手机一段视频，显示时间2019年7月16日19时52分34秒，时长17秒，视频中在一宾馆房间男子正在套弄自己的阴茎，边看手机，旁边一男子说，射了么，射了多少。扣押的刘某华为honor手机一张照片，显示时间2019年7月16日19时52分10秒，在一宾馆一男子正拿着手机看边套弄自己的阴茎。（11）扣押的刘某华为honor手机一段视频，显示时间2018年8月25日0时39分50秒，时长16秒，视频中在一宾馆房间男子正在与一女子发生性关系。扣押的刘某华为honor手机一段视频，显示时间2018年8月25日0时29分18秒，时长9秒，视频中在一宾馆房间一男子正在与一女子发生性关系。扣押的刘某华为honor手机一段视频，显示时间2018年8月25日0时28分47秒，时长7秒，视频中在一宾馆房间一男子正在与一女子发生性关系，旁边一男子在说陈某2莫浪费钱，莫把他搞，要自己搞她。扣押的刘某华为honor手机两张照片，显示时间2018年8月25日0时27分55秒，在一宾馆疑似一男子正在性交；显示时间2018年8月25日0时39分27秒，在一宾馆疑似一男子正在性交。上述视频及照片显示为同一宾馆房间。（12）扣押的刘某华为honor手机一段视频，显示时间2017年9月16日2时30分43秒，时长6秒，视频中在一宾馆房间一只手正在套弄一男子的阴茎，该男子旁边还躺有人的手机十张照片，显示时间为2019年10月31日1时20分5秒至1时28分6秒，照片中一只手在摸。（13）扣押的刘某华为honor手机一段视频，显示时间2019年10月30日21时55分，视频中一穿黑色衣服男子和一穿红色衣服男子正在一宾馆房间拍快手视频。（14）扣押的刘某华为honor手机三张照片，显示时间为2019年8月25日6时57分38秒至6时57分55秒，照片中一只手在摸一男子阴茎。（15）扣押的刘某华为honor手机一张照片，显示时间为2019年6月16日1时37分21秒，照片中一男子睡着露出阴茎。（16）扣押的刘某华为honor手机一张照片，显示时间为2019年5月12日16时6分51秒，在一宾馆一只手正在套弄一男子阴茎。（17）扣押的刘某华为honor手机一张照片，显示时间2018年8月29日18时47分2秒，在一宾馆一男子露出阴茎正在玩手机另还有其他照片、其他淫秽视频等等。针对控辩双方的意见，根据本案的事实和证据，依照有关法律规定，本院评判如下：（一）关于被告人刘某的行为不构成猥亵儿童罪的辩解。公诉机关认为，被告人刘某在不同的时间，多次猥亵了多名儿童，属典型的猥亵儿童罪。经查，被告人刘某自2018年8月至2019年10月，多次在乐安、抚州等地的宾馆猥亵儿童。本院认为，猥亵儿童，不论儿童是否同意，也不论儿童是否进行了反抗，只要对儿童实施了猥亵的行为，就构成本罪。本案中虽然被害人与被告人交往过程中，被害人在思想认识上存在不当的偏差行为，但未成年的被害人即使存在思想认识上的偏差也不能成为被告人推卸其具有猥亵他人的理由。所以对被告人刘某的辩护人提出的不构成猥亵儿童罪的辩解意见，不予采信。（二）关于本案的被害人具有一定过错，应该依法减轻对被告人的处罚的辩解。本院认为，本案被害人均为未成年人，其生理、心理发育尚不成熟，对事情的认知能力和判断能力均存在不足，被告人刘某作为成年人理应认识到猥亵儿童行为的社会危害性，不能因为被害人认知能力的不足，就认定被害人存在过错。故对被告人的辩护人提出的该辩解意见不予采信。（三）关于被告人认罪认罚，依法可从宽处理及被告人本身身体状况较差，自身法律知识淡薄，没有法律认知，主观恶性小，社会危害性不大的辩解意见。经查，被告人刘某在接受法庭讯问表示认罪认罚，对起诉书的指控的犯罪事实与定性也无异议，但在举证过程中，被告人刘某对多数被害人的供述均进行否认，并没有表现出认罪认罚的态度。本院认为，被害人陈述均系在法定代理人或有关人员的陪同下，在被害人认知能力范围内就其自身遭遇所作出的陈述，取证程序合法，内容客观真实，依法可以作为证据。故本院对被告人的辩护人提出的认罪认罚的辩解意见不予采信。关于被告人身体状况较差，被告人提供了医院的诊断证明书予以证实，该证据的“三性”，公诉机关也无异议，故对该辩护意见予以采纳，但不影响本案的定罪量刑。对于辩护人所提被告人刘某主观恶性小，行为的社会危害性小的辩护意见，与被告人刘某猥亵儿童的犯罪事实及法律规定不符，本院不予采纳。本院认为，被告人刘某在明知是未成年人的情况下，仍引诱多名未成年人参与聚众淫乱活动，其行为构成引诱未成年人聚众淫乱罪并应从重处罚；被告人刘某为寻求刺激，利用各种机会，触摸未成年男童阴茎，对多名未成年男童进行猥亵，其行为严重侵害了儿童的隐私权，对被害儿童的健康成长造成了伤害，已构成猥亵儿童罪并应从重处罚，依法应当承担相应的刑事责任。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实，指控的罪名成立，本院予以支持。同时，被告人一人犯数罪，应当数罪并罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零一条第一款、第二百三十七条第一款、第三款、第六十九条第一款，《最高人民法院、最高人民检察院、公安部、司法部关于依法惩治性侵害未成年人犯罪的意见》第二十五条第一项之规定，判决如下：被告人刘某犯引诱未成年人聚众淫乱罪，判处有期徒刑三年六个月；犯猥亵儿童罪，判处有期徒刑三年十个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑五年九个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年12月04日起至2025年09月03日止。）如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省抚州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长周兴中人民陪审员唐徐红人民陪审员黄**英二〇二〇年九月二十五日书记员蔡敏

被告人陈义华生产、销售不符合安全标准的食品罪的刑事判决书江苏省泗阳县人民法院刑事判决书（2017）苏1323刑初368号：江苏省泗阳县人民检察院以泗检诉刑诉〔2017〕337号起诉书指控被告人陈义华犯生产、销售不符合安全标准的食品罪，于2017年7月14日向本院提起公诉并建议适用简易程序，本院依法将本案转为普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。泗阳县人民检察院检察员陈明珠出庭支持公诉，被告人陈义华到庭参加诉讼。现已审理终结江苏省泗阳县人民检察院指控：2015年8月至2016年10月，被告人陈义华低价购买50公斤盐产品一袋，在陈明卤菜店内使用40余公斤该盐加工卤菜销售给他人食用。2016年10月24日，泗阳县盐务管理局在被告人陈义华家厨房内查获上述盐产品9公斤。经鉴定，被查获的盐产品不合格。公诉机关为此提供相关证据，并据此认为被告人陈义华的行为均触犯《中华人民共和国刑法》第一百四十三条的规定，应当以生产、销售不符合安全标准的食品罪追究被告人陈义华的刑事责任，且其系自首。被告人陈义华对公诉机关的指控未提出异议。经审理查明：2015年8月至2016年10月，被告人陈义华低价购买50公斤盐产品一袋，在泗阳县新袁镇其经营的“陈明卤菜店”内，使用40余公斤该盐产品加工卤菜销售给他人食用。2016年10月24日，泗阳县盐务管理局在被告人陈义华家厨房内查获上述盐产品9公斤并取样送检。经江苏省质量技术监督盐业产品质量检验站鉴定，被查获的盐产品水分、碘（以Ⅰ计算，含碘量为0）项目不符合ＧＢ5461-2000《食用盐》标准中精制盐二级品要求，检验结论为不合格。同日，泗阳县盐务管理局以被告人陈义华上述行为给予其罚款二千元行政处罚。另查明，2012年3月12日，江苏省政府血地防领导小组办公室、江苏省卫生厅、江苏省发展和改革委员会等多个单位联合下发《关于做好食用盐碘含量标准实施工作的通知》确定江苏省食用盐碘含量的平均水平为25ｍｇ／ｋｇ，允许碘含量的波动范围为18-33ｍｇ／ｋｇ，该标准自2012年3月15日起在我省除个别地区以外的全省所有区域（含泗阳县）实施。还查明，2016年12月1日，被告人陈义华经泗阳县公安局新袁派出所民警电话联系，主动至该所并如实供述了上述犯罪事实。上述事实，有下列证据证实：1.被告人陈义华供述证实：2015年8月，自己以80元购买无碘盐50公斤，在泗阳县新袁镇陈明卤菜店加工冷菜卖给他人食用及没用完的盐9公斤被泗阳县盐务管理局查获情况。2.证人周某证言证实：2015年8月，自己丈夫陈义华购买工业盐在自己家卤菜店加工冷菜卖给他人食用及没用完的盐被盐务局查获等情况。3.证人田某、孙某证言证实：陈义华经营卤菜店、卖卤菜给周围群众食用等情况。4.执法现场检查记录，照片，移送清单证实：案发现场及涉案盐产品被查扣情况。5.行政处罚决定书证实：被告人陈义华因涉案行为被泗阳县盐务管理局罚款二千元。6.检验报告证实：被查获的盐产品水分、碘（以Ⅰ计算，含碘量为0）项目不符合ＧＢ5461-2000《食用盐》标准中精制盐二级品要求，检验结论为不合格。7.发破案及抓获经过，户籍信息证实：本案案发，被告人陈义华归案及涉案人员身份情况。上述证据，经过庭审举证、质证，证据间相互印证，本院予以确认本院认为，被告人陈义华生产、销售不符合食品安全标准的食品，足以造成严重食源性疾病，其行为已构成生产、销售不符合安全标准的食品罪。公诉机关指控被告人陈义华生产、销售不符合安全标准的食品罪，事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以支持。被告人陈义华主动投案并如实供述罪行，系自首；宣告缓刑对被告人陈义华所在社区无重大不良影响，故对其从轻处罚并适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十三条，第六十七条第一款，第七十二条，第七十三条第一、三款之规定，判决如下一、被告人陈义华犯销售不符合安全标准的食品罪，判拘役二个月，缓刑四个月，并处罚金人民币二千元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。行政机关罚款二千元已折抵罚金。）二、没收涉案盐产品。（已被泗阳县公安局扣押。）三、禁止被告人陈义华在缓刑考验期限内从事食品生产、销售及相关活动。如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省宿迁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份审判长刘立长人民陪审员葛少卿人民陪审员陈宗显二〇一七年八月三十日书记员刘佳

战代勇、陈琴等开设赌场罪二审刑事判决书云南省曲靖市中级人民法院刑事判决书（2016）云03刑终76号：云南省沾益县人民法院审理云南省沾益县人民检察院指控原审被告人刘代勇、陈琴、张如体、晏君丽、刘丽娥、任立军、赵贵冲、吴道江、赵兴龙、赵石龙、刘永书、刘永攀、刘建昆、毛劲、田子伍、周全勇、徐永平、帅吉春、徐利宏、陆春雷开设赌场罪一案，于二Ｏ一五年十二月十一日作出（2015）沾刑初字第92号刑事判决。原审被告人陈琴、任立军、赵贵冲、吴道江、赵兴龙、赵石龙、刘永书、刘永攀、刘建昆、徐永平、帅吉春、徐利宏不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷审查，讯问了上诉人，听取了相关辩护人的意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结原判认定，2011年3月至2014年10月26日期间，被告人刘代勇先后在昆明市官渡区国贸路770号、新光世纪城永平路3号、双桥村农贸市场对面、宏兴大厦11楼等地开设了国贸店、永平店、双桥店、高端店等赌场，赌场设置了具有上分和下分功能的捕鱼机、单挑机、缺一门、百家乐等具有赌博功能的电子游戏设备供不特定人员进行赌博。被告人刘代勇负责赌场的全面工作，被告人陈琴、张如体、刘丽娥、任立军、晏君丽、吴道江、赵贵冲、赵兴龙、刘永书、刘永攀、田子伍、周全勇、刘建昆、帅吉春、毛劲、赵石龙、徐永平对赌场的日常业务进行管理。被告人徐利宏为赌场提供资金周转，并利用ＰＯＳ机为国贸店赌客提供资金结算服务。被告人陆春雷提供昆明市玫瑰湾东尼斯投资有限公司3楼给刘代勇作为赌博场所。刘代勇等人在上述开设的赌博场所共非法获利70676909元。1.2011年3月至2014年10月期间，被告人刘代勇在昆明市官渡区国贸路770号开设“君悦动漫”赌场（国贸店）。被告人刘代勇组织、安排被告人陈琴、张如体、刘丽娥、任立军、晏君丽、赵贵冲、赵兴龙、刘永攀、吴道江、刘建昆、田子伍、周全勇、帅吉春管理赌场的日常业务。其中被告人陈琴负责赌场总财务；被告人张如体为赌场行政总监；被告人刘丽娥负责赌场后勤、采购物品；被告人任立军负责守门、赌场装修、管理仓库；被告人晏君丽担任会计；被告人赵贵冲、赵兴龙、吴道江、刘建昆、刘永攀等人先后担任赌场主管；被告人吴道江还负责发放赠分卡，为赌场招揽客人；被告人田子伍、周全勇等人先后担任赌场财务；被告人帅吉春担任机台主管；徐利宏为赌场提供资金周转，并利用ＰＯＳ机为赌场提供资金结算。赌场内设置单挑机、捕鱼机等赌博设施供他人赌博。赌客通过购买游戏分、押注等形式进行赌博，赌场除销售、兑现游戏分外，从赌博活动中抽取一定比例赌资。该赌场经营期间非法获利39767393元。2、2012年7月至2014年4月期间，被告人刘代勇在昆明市官渡区永平路3号新光世纪大厦一楼开设“新光动漫”赌场（永平店）。被告人刘代勇组织、安排被告人陈琴、张如体、刘丽娥、任立军、晏君丽、刘永攀、赵石龙、刘建昆、周全勇管理赌场的日常业务。其中被告人陈琴负责赌场总财务；被告人张如体为赌场行政总监；被告人刘丽娥负责赌场后勤、采购物品；被告人任立军负责赌场装修、管理仓库；被告人晏君丽担任赌场会计；被告人刘永攀、赵石龙、刘建昆等人先后担任赌场主管、副主管、机台主管；被告人周全勇担任赌场财务。赌场内设置单挑机、捕鱼机等赌博设施供他人赌博。赌客通过购买游戏分、押注等形式进行赌博，赌场除销售、兑现游戏分外，从赌博活动中抽取一定比例赌资。该赌场经营期间非法获利9680411元。3、2012年12月至2014年10月26日期间，被告人刘代勇在昆明市官渡区双桥农贸市场对面开设“开心渔场”赌场（双桥店）。被告人刘代勇组织、安排被告人陈琴、张如体、任立军、晏君丽、赵贵冲、赵石龙、刘永书、徐永平、刘建昆、田子伍管理赌场的日常业务。其中被告人陈琴负责赌场总财务；被告人张如体为赌场行政总监，赌场行政总监撤销后担任赌场主管；被告人任立军负责赌场装修；被告人晏君丽担任赌场会计；被告人赵石龙、赵贵冲、刘永书、刘建昆、徐永平等人先后担任过赌场主管、副主管、机台主管；被告人田子伍负责赌场上下分、守门等工作；被告人徐永平在赌场被公安机关查处时，冒充赌场负责人接受处罚。赌场内设置单挑机、捕鱼机等赌博设施供他人赌博。赌客通过购买游戏分、押注等形式进行赌博。该赌场经营期间非法获利10372594元。4、2012年10月份到2014年4月，被告人刘代勇在昆明市官渡区永平路3号新光世纪大厦一楼永平店内场开设君悦高端店，该店先后搬迁到国贸店内场、丽缘茶室二楼、宝海豪园9楼、玫瑰湾东尼斯投资有限公司3楼、宏兴大厦11楼。被告人刘代勇组织安排被告人陈琴、张如体、任立军、晏君丽、赵贵冲、毛劲、周全勇、帅吉春管理赌场的日常业务。其中被告人陈琴担任赌场总财务；被告人张如体为赌场行政总监；被告人任立军负责赌场装修、管理仓库；被告人晏君丽担任赌场会计；被告人赵贵冲、毛劲等人先后担任过赌场主管；被告人周全勇担任财务；被告人帅吉春负责守门。期间被告人陆春雷提供昆明玫瑰湾东尼斯投资有限公司3楼给刘代勇作为赌博场所。赌场设置百家乐为主的赌博设施供他人赌博，赌客通过购买游戏分、押注等形式进行赌博，赌场除销售、兑现游戏分外，从赌博活动中抽取一定比例赌资。该赌场经营期间非法获利10856511元。另查明公安机关销毁单挑机56台、捕鱼机144台、电脑百家乐30台、麻将机8台、丛林历险7台。一审法院根据上述事实及查实的证据，认定被告人刘代勇、陈琴、张如体、晏君丽、刘丽娥、任立军、赵贵冲、吴道江、赵兴龙、赵石龙、刘永书、刘永攀、刘建昆、毛劲、田子伍、周全勇、徐永平、帅吉春、徐利宏、陆春雷的行为均已构成开设赌场罪。被告人刘代勇、陈琴在共同犯罪中起主要作用，系主犯。被告人张如体、晏君丽、刘丽娥、任立军、赵贵冲、吴道江、赵兴龙、赵石龙、刘永书、刘永攀、刘建昆、毛劲、田子伍、周全勇、徐永平、帅吉春、徐利宏、陆春雷在共同犯罪中起次要作用，系从犯。根据各被告人犯罪事实、犯罪性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第八十六条第一款、第七十一条、第六十九条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条之规定，判决：一、撤销云南省昆明市中级人民法院（2010）昆刑执字第18885号准予罪犯帅吉春假释的裁定。二、被告人刘代勇犯开设赌场罪，判处有期徒刑六年零六个月，并处罚金3000000元。三、被告人陈琴犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年零六个月，并处罚金500000元。四、被告人帅吉春犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金150000元。加上原判运输毒品罪未执行完毕的刑期二年零七个月零七天，并处没收个人财产20000元，数罪并罚，决定执行有期徒刑四年零六个月，并处罚金150000元，没收个人财产20000元。五、被告人赵兴龙犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金160000元。六、被告人赵贵冲犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金150000元。七、被告人吴道江犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金150000元。八、被告人任立军犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金150000元。九、被告人刘建昆犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金150000元。十、被告人刘永书犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金150000元。十一、被告人刘永攀犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金150000元。十二、被告人赵石龙犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金150000元。十三、被告人徐利宏犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金150000元。十四、被告人徐永平犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金150000元。十五、被告人张如体犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金160000元。十六、被告人周全勇犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金150000元。十七、被告人晏君丽犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金150000元。十八、被告人田子伍犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金150000元。十九、被告人毛劲犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金150000元。二十、被告人刘丽娥犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金150000元。二十一、被告人陆春雷犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金120000元。二十二、作案工具及涉案违法所得依法予以没收。宣判后，原审被告人陈琴以原判认定的非法所得金额没有充分的依据；认定其一直负责赌场总财务是认定事实错误；以其负责赌场总财务认定其为主犯属于适用法律错误；对其判处的罚金明显过高；对其被扣押的款项未依法认定处理为主要理由提出上诉。要求改判其有期徒刑二年以内并宣告缓刑，并处一万以内罚金，认定其被扣押的财物不属于非法所得予以返还。辩护人段有云的主要辩护理由与陈琴的上诉理由一致，并认为陈琴系初犯，认罪悔罪态度好，主观恶性较低，请求对其从轻减轻处罚。原审被告人任立军上诉提出，其不是开设赌场罪的共犯。其虽然参与了赌场的管理，但没有证据证明其领取了高额固定的工资，依照有关规定，其行为只属于违反治安管理处罚的行为，不构成开设赌场罪的共犯。原判判决其有罪，但不判决监外执行错误。其提交的相关材料证实其患有严重疾病，需要保外就医，应当决定对其暂予监外执行，原判未予判决违法。综上所述，请求依法改判。辩护人罗秋喜的辩护意见与任立军的上诉理由相同。原审被告人刘建昆以原判量刑过重、罚金过高；其在案件中也是受害人；涉案的还有很多人没有一并处理为主要理由提出上诉，请求撤销原判，对其从轻、减轻处罚。原审被告人帅吉春以原判对其量刑过重，其没有在假释考验期内犯罪，不应数罪并罚为主要理由提出上诉，请求从轻处罚。原审被告人赵贵冲以原判对其量刑过重为由提出上诉，请求对其从轻处罚。原审被告人刘永书以原判对其量刑过重为由提出上诉，请求对其减轻处罚并适用缓刑。原审被告人刘永攀以其只在“永平店”上过班，其他没有参与；原判对其量刑过重，请求从轻处罚。原审被告人吴道江上诉提出，刘代勇所开的游戏室证照齐全，其是帮他打工，其不应承担刑事责任，请求撤销原判，应判其无罪。原审被告人赵兴龙上诉提出，其也是受害人，原判量刑过重，请求减轻处罚。原审被告人赵石龙上诉提出，其系初犯、从犯，同时也是受害人，原判量刑过重，请求撤销原判，对其从轻、减轻或者免除处罚。原审被告人徐永平上诉提出，原判对其量刑畸重。理由是：其具有自首情节，在共同犯罪中系从犯，同时系初犯、偶犯，犯罪所得较少，家属愿意为其缴纳罚金，其主观恶性小。综上所述，请求撤销原判，依法改判并适用缓刑。辩护人周胜全的主要辩护意见与徐永平的上诉理由相同。原审被告人徐利宏上诉提出，其愿意缴纳罚金，请求改判其缓刑。经审理，二审查明的事实与一审认定的一致。有查证属实的查获现场照片、现场勘验检查笔录、用于赌博的各种游戏机等物证、游戏机营业记录凭证等书证、现场查获的有关赌博人员的证言、辨认笔录及照片、扣押笔录及清单、电子游戏机功能认定结论、销毁赌博游戏机现场照片、被告人供述及辩解等证据予以证实。另有上诉人赵贵冲、赵兴龙、帅吉春前科犯罪的判决书、裁定书及释放证明、户籍证明等材料证明案件相关事实。本院予以确认。另查明，侦查机关依法扣押原审被告人刘代勇非法所得人民币79万元（包括他人归还属于刘代勇的非法所得款）；原审被告人陆春雷非法所得人民币54万元；原审被告人毛劲的非法所得人民币5.3万元；原审被告人晏君丽非法所得人民币1.8万元；原审被告人徐永平非法所得人民币1.1万元；原审被告人刘丽娥非法所得人民币2.9万元；“永平店”赌场现场提取赃款7.52万元；“双桥店”赌场现场提取赃款1.6925万元。从帅吉春处追缴到违法所得5600元，从陈琴处追缴到违法所得73409.63元，从赵贵冲处追缴到违法所得800元，从田子伍处追缴到违法所得3500元，从赵石龙处追缴到违法所得1700元，从刘丽娥处追缴到违法所得10000元。从段大鹏处追回刘代勇非法所得收益19万元。从李龙娅处追回陈琴非法所得32.8万元。冻结上诉人陈琴建行62×××11账户现金63509.63元。从涉案的宏兴大厦11楼办公室查获台式电脑13台、笔记本电脑2台、ＶＩＰ卡4盒；国贸店查获电脑4台、录像机2台、ＰＯＳ机3台、发牌器1台；双桥店查获电脑监控主机2台；永平店查获打码机6台、对讲机6部、监控设备主机2台、赌博机主板12台、电脑显示器6台、ＶＩＰ卡3000张、ＰＯＳ机2台。查获涉案笔记本32本。以上物品系开设赌场使用，均被依法扣押。上述事实有现场查获记录，扣押决定及扣押物品清单、收款单据、随案移交物品清单等证据予以证实本院认为，原审被告人刘代勇以营利为目的开设赌场，上诉人（原审被告人）陈琴、任立军、赵贵冲、吴道江、赵兴龙、赵石龙、刘永书、刘永攀、刘建昆、徐永平、帅吉春，原审被告人张如体、晏君丽、刘丽娥、毛劲、田子伍、周全勇、明知被告人刘代勇开设赌场，而受雇参与赌场经营管理或提供其他直接帮助，上诉人（原审被告人）徐利宏明知刘代勇开设赌场而为其提供资金及资金结算服务，原审被告人陆春雷明知刘代勇开设赌场而为其提供场地，其行为均已触犯刑律，构成开设赌场罪。在共同犯罪中，刘代勇投资及租用场地开设赌场，全盘指挥各赌场的经营活动以及决定支付参与人员的报酬，陈琴自参与开设赌场至本案案发，是赌场的财务总管，代行刘代勇缺位时对赌场的管理职责，均起主要作用，系主犯，应按其参与的全部犯罪追究刑责。被告人张如体、晏君丽、刘丽娥、任立军、赵贵冲、吴道江、赵兴龙、赵石龙、刘永书、刘永攀、刘建昆、毛劲、田子伍、周全勇、徐永平、帅吉春、徐利宏、陆春雷在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应从轻或减轻处罚。被告人张如体具备自首情节，可依法从轻处罚。被告人赵兴龙在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人帅吉春在假释考验期限内犯新罪，应当撤销假释，数罪并罚。上诉人陈琴提出原判认定的非法所得金额没有充分的依据，以其负责赌场总财务认定其为主犯属于适用法律错误；对其判处的罚金明显过高；对其被扣押的款项未依法认定处理，经查，原判认定开设赌场的非法获利额，有侦查中依法提取的各赌场账目表予以证实，有问题的账目表已经排除；其在开设赌场过程中，陈琴是财务总管，各赌场的营业账款，首先交给陈琴保管，事后陈琴再交给刘代勇。陈琴被抓前，得知赌场被查，相关人员被抓，便将其暂管的非法所得转给李龙娅，并让李龙娅作假证隐瞒刘代勇说是借款。根据其犯罪事实、情节，依法不能对其适用缓刑。综上所述，上诉人陈琴及其辩护人的上诉理由、辩护意见均不能成立，不予采纳。上诉人任立军及辩护人提出，其行为只属于违反治安管理的行为，不是刘代勇开设赌场的共犯。经查，刘代勇不但参与管理赌场，还入股参与经营赌场，领过高工资，有其本人的供述和原审被告人刘代勇的供述等证据予以证实，故其上诉理由和辩护人的辩护意见均不能成立。上诉人帅吉春提出其没有在假释考验期内犯罪，不应数罪并罚，原判对其量刑过重。经查，上诉人帅吉春因犯运输毒品罪被云南省昆明市中级人民法院判处有期徒刑十五年，刑期自2003年1月4日起至2018年1月3日止，执行期间共减刑四年五个月，2010年12月27日被假释，假释考验期自2010年12月27日起至2013年8月3日止。上诉人帅吉春于2012年9月起就参与刘代勇开设赌场，实属在假释考验期内犯罪，其上诉理由不能成立，予以驳回。上诉人吴道江提出，刘代勇所开的游戏室证照齐全，其是帮他打工，其不应承担刑事责任，应判其无罪。经查，吴道江在刘代勇开的赌场发卡或者担任主管，其知道游戏室是在赌博。依照有关规定，用合法掩盖非法，从事违法犯罪活动的，同样要依法追究法律责任。故其上诉理由不能成立，应予驳回。上诉人赵贵冲、赵兴龙、赵石龙、刘永书、刘建昆、徐永平、徐利宏均上诉提出，他们具有法定从轻、减轻或者免除处罚情节，原判对其量刑过重，要求改判，刘永书、徐永平、徐利宏并要求对其适用缓刑。经查，赵贵冲、赵兴龙均有犯罪前科，赵兴龙还系累犯，不具备适用缓刑的条件，其具有的法定从轻处罚情节，原判已经作了评价，本院不再重复评价。其余上诉人具有的法定从轻、减轻情节，原判量刑时也作了评价，并作出了从轻处罚；徐永平、徐利宏表示愿意执行财产刑，缴纳罚金，但其家属表示无能力代为缴纳。故相关上诉人的上诉理由均不能成立，应予驳回。相关辩护人的辩护意见不成立，不予采纳。上诉人刘永攀具有的从轻处罚情节原判已经作了评价，并在法定刑幅度起点进行量刑，其请求再予从轻处罚的理由不能成立。但鉴于其在二审期间表示愿意接受财产刑处罚，并实际缴纳，确有悔罪表现，具备适用缓刑的条件，可对其适用缓刑。本案所有行为人在参与开设赌场期间，没有其他正当职业收入，在参与开设赌场期间的收入均属于非法收入，依法应当追缴。故本案侦查机关从各被告人处扣押、收缴或者他人处扣押属于被告人的非法所得，依法应予追缴入库。用于开设赌场的相关物品，系作案工具，依法应予没收。综上所述，原判认定事实清楚，审判程序合法，但对涉案财物的判处不具体，本院予以纠正。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款，第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第八十六条第一款、第七十一条、第六十九条第一款、第四款，第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下一、维持沾益县人民法院（2015）沾刑初字第92号刑事判决第一项，即撤销对罪犯帅吉春假释的裁定；以及第二至第十项、第十二至第二十一项，即对被告人刘代勇、陈琴、帅吉春、赵兴龙、赵贵冲、吴道江、任立军、刘建昆、刘永书、赵石龙、徐利宏、徐永平、张如体、周全勇、晏君丽、田子伍、毛劲、刘丽娥、陆春雷的定性量刑。二、撤销沾益县人民法院（2015）沾刑初字第92号刑事判决第十项，即被告人刘永攀犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金150000元；第二十二项，及作案工具及涉案违法所得依法予以没收。三、上诉人（原审被告人）刘永攀犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金150000元。（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）四、随案移交的用于开设赌场的物品依法没收，涉案扣押或收缴的违法所得依法追缴入库（详见附件清单）。涉案扣押、冻结的其他财物，由扣押机关依法处置。本判决为终审判决审判长高卜强审判员刘斌审判员崔新富二〇一六年五月二十三日书记员杨沛淋

徐宗法组织卖淫一审刑事判决书贵州省望谟县人民法院刑事判决书（2018）黔2326刑初26号：贵州省望谟县人民检察院以望检公诉刑诉（2018）22号起诉书指控被告人徐宗法犯组织卖淫罪，于2014年4月2日向本院提起公诉，本院受理后，依法组成合议庭，于2018年5月14日公开开庭进行了审理，望谟县人民检察院指派检察员胡小红出庭支持公诉，被告人徐宗法到庭参加诉讼。现已审理终结贵州省望谟县人民检察院指控：2012年年底至2013年期间，被告人徐宗法伙同费某伟（已判刑）在望谟县城各宾馆、酒店内留置联系电话，以提供“保健按摩”为由组织卖淫女到嫖宿人员指定的宾馆、酒店内提供色情报务，并从中非法获利。上述指控，公诉机关提供书证、证人证言、被告人供述与辩解、辨认笔录等证据。被告人徐宗法的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百五十八条之规定，构成组织卖淫罪，建议在五年以上六年以下的有期徒刑幅度内对被告人徐宗法判处刑罚，并处罚金。被告人徐宗法对指控事实无异议，但辩称其行为构成介绍卖淫罪而不是组织卖淫罪。经审理查明：2012年年底至2013年期间，被告人徐宗法在望谟县城各宾馆、酒店内留置联系电话，以提供“保健按摩”为由组织卖淫女黄某1心英、黄某2等人到指定的宾馆、酒店内为嫖客提供性报务，并从中非法获利。其间，被告人徐宗法让费某伟（已判刑）入伙并由费某伟发放联系卡片、接送卖淫女进行卖淫活动。上述事实，经庭审举证质证的证据有户籍证明、到案经过、扣押物品文件清单、调取证据清单、羁押证明、情况说明、非法入境越南人自述表、调取通话清单、证人何某、陈某、黄某1心英、黄某2的陈述、辨认笔录、同伙费某伟的供述、被告人徐宗法的供述在卷证实本院认为，被告人徐宗法组织他人卖淫，其行为已构成组织卖淫罪。公诉机关指控事实清楚，证据确实充分，予以确认。刑法第三百五十八条第一款规定，组织、强迫他人卖淫的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。鉴于被告人徐宗法归案后如实供述自己的犯罪事实，有坦白情节，依法可以从轻处罚。被告人徐宗法实施招募、纠集卖淫女，对卖淫女进行管理、食宿安排、筹划、组织卖淫活动。被告人徐宗法的行为具备组织卖淫罪的犯罪特征。被告人徐宗法提出其行为构成介绍卖淫罪而不是组织卖淫罪的意见不能成立，不予采纳。公诉机关的量刑建议适当，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百五十八条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款之规定，判决如下被告人徐宗法犯组织卖淫罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币二千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年1月14日起至2023年1月13日止。罚金限判决生效后即履行。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向黔西南布依族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长黄伟审判员陆才辉人民陪审员贺明智二〇一八年六月十一日书记员郝秋

槜某开设赌场罪一审刑事判决书浙江省永嘉县人民法院刑事判决书（2014）温永刑初字第925号：永嘉县人民检察院以永检公诉刑诉（2014）1681号起诉书指控被告人姜某犯开设赌场罪，于2014年8月7日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法适用简易程序，实行独任审判，于同月14日公开开庭审理了本案。永嘉县人民检察院指派代理检察员邵露露出庭支持公诉，被告人姜某到庭参加诉讼。现已审理终结永嘉县人民检察院指控，2014年5月10日开始，被告人姜某和叶洪福（另案处理）在永嘉县桥头镇将山村多处地点，约定股份，以麻将“牌九”的方式开设赌场提供给不特定人员用于赌博，并抽取头薪。期间，被告人姜某负责抽取头薪，叶洪福负责放哨、联系赌博场地。至2014年5月29日被公安机关查获时为止，该赌场累计抽取头薪达16000余元。上述事实，被告人姜某在开庭审理过程中亦无异议，并有证人王某、李某、潘某、叶某甲、陈某、叶某乙、全某的证言，扣押清单，行政处罚决定书，辨认笔录、检查笔录，抓获经过以及被告人姜某的人口信息等证据证实，足以认定本院认为，被告人姜某以营利为目的，伙同他人开设赌场，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。鉴于被告人姜某归案后如实供述自己的罪行，并自愿认罪，予以从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七第三款、第六十四条之规定，判决如下一、被告人姜某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币25000元。罚金限判决生效之日起十日内缴纳。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年5月29日起至2015年5月28日止。）二、追缴被告人姜某违法所得人民币16000元，予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判员郑黎明二〇一四年八月十四日书记员李佳儒

黄松涛受贿一案一审刑事判决书湖北省嘉鱼县人民法院刑事判决书（2016）鄂1221刑初69号：嘉鱼县人民检察院以嘉检诉刑诉（2016）23号起诉书指控被告人黄松涛犯受贿罪，于2016年5月23日向本院提起公诉，湖北省高级人民法院以（2016）鄂刑他116号指定管辖决定书，指定本院审判。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年6月21日召开庭前会议，同年7月12日公开开庭进行了审理。嘉鱼县人民检察院指派检察员刘犇、吴程、书记员李志强出庭支持公诉。被告人黄松涛及其辩护人刘仁忠均到庭参加诉讼。现已审理终结嘉鱼县人民检察院指控：2009年至2013年，被告人黄松涛利用担任武汉市东湖新技术开发区公安消防大队大队长的职务之便，为宋鹤彪、杨卫东、信息产业电子第十一设计研究院科技工程股份有限公司武汉分公司在消防业务上提供帮助，于2011年至2014年间索取及非法收受宋鹤彪、杨卫东所送财物共计243020元。起诉指控上述事实的证据有：证人证言、书证、被告人供述与辩解等。公诉机关认为，被告人黄松涛利用职务上的便利，索取及非法收受他人财物，为他人谋取利益，应当以受贿罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。被告人黄松涛对起诉指控的事实未予供认。其辩解，公诉机关所提交的证据不确实、不充分，均系伪造的证据。没有收集证明我无罪方面的证据。宋鹤彪送给我的20万元系借款。没有收受杨卫东和刘晓所送现金3万元。我和妻子到云南丽江旅游，杨卫东承担的来往机票费用只有8000余元，不是起诉指控的13020元，该笔费用系朋友间的礼尚往来，不构成犯罪。请求判定我无罪。其辩护人辩称，起诉指控黄松涛收受宋鹤彪、杨卫东现金共计243020元，所列举的证据均系非法收集，本案事实不清，证据不足，应当宣告其无罪。经审理查明：一.2009年10月至2014年1月间，被告人黄松涛被湖北省公安厅任命担任武汉市消防支队东湖新技术开发区消防大队大队长；2014年1月担任武汉市消防支队防火监督处处长。2006年12月30日，湖北晨发消防装饰工程有限公司法定代表人孙发太与宋鹤彪签订合作协议书，双方约定：宋鹤彪可以以公司的名称和资质对外承接消防工程，自负盈亏，公司为其开设项目账户，由其管理，每年向公司交纳管理费，施工和验收等事项均由宋鹤彪负责。此后，宋鹤彪以该公司的名义在武汉市地区承接了一些消防工程，通过消防审批，认识了被告人黄松涛。2007年12月30日，合作协议期满后，宋鹤彪继续以该公司的名义对外承接消防工程被武汉市工商行政管理局行政处罚。2010年，宋鹤彪注册成立了武汉纵宇消防工程有限公司，但仍保留着湖北晨发消防装饰工程有限公司的公章和项目账户。2011年6月某日，黄松涛以购房缺钱为由，向宋鹤彪“借款”，宋鹤彪表示可以通过其他方式将钱送给黄松涛。后宋鹤彪从湖北晨发消防装饰工程有限公司7381110182100028195账号向武汉天虹不锈钢制品有限公司3202004809200048381账号汇款20万元，由该公司负责人孙俊彦通过转账的形式将钱汇给了黄松涛。后黄松涛利用职务上的便利先后为宋鹤彪介绍了武汉方软科技有限公司和武汉金能风电设备有限公司消防工程业务并在消防验收方面提供帮助。该款至今未予退还。上述事实，经庭审举证、质证，本院确认下列证据证实：证人宋鹤彪证实：我在武汉承接了一些消防工程，需要找时任武汉消防支队建审科科长黄松涛报审，他帮了不少忙，平时接他吃饭、喝茶，这样，我们就慢慢熟悉了。2009年，黄松涛担任武汉市东湖新技术开发区消防大队大队长，我的消防业务基本在他的管辖区域内，我应更加和他搞好关系。2011年6月，黄松涛买房缺钱找我借50万元，他是高新区消防的领导，借了钱我不可能找他要回，所以我说手上没钱，找朋友借看有没有。我打电话找天虹不锈钢公司的常清芝，让她联系公司的孙总用我公司账户转20万元到天虹公司，再从天虹公司将20万元转到黄松涛的银行卡上。钱转后，黄松涛跟我介绍了两个消防工程。2014年8月份的样子，我和黄松涛在武汉玉树临风酒店会面，他说上次纪委调查的事情已经没有事了。我说之前借给你20万元，先还给我，等过一阵子再给你。黄松涛说什么20万，没有这事。我想黄松涛是以借钱的名义找我要钱，又没有打借条，这么多年从没提过还钱的事。证人桂学锋证实：我到宋鹤彪的公司上班时，他的公司一直挂靠湖北晨发消防装饰工程有限公司从事消防工程业务。我负责行政方面的事务，他把晨发消防公司的公章和营业执照及资质等复印件给我管理。2014年以前，宋鹤彪有以晨发消防公司的名义对外承接消防工程的事情。证人常清芝证实：我通过业务关系认识宋鹤彪。有次宋鹤彪说他的一个朋友要用钱，他的公司账户上取不了现金，要通过我们不锈钢公司套现。我说做不了主，要跟公司的孙俊彦经理商量，后我跟孙总说了这事并把宋鹤彪的手机号发给他，让他们之间联系。证人孙俊彦证实：2011年6月2日，我们公司的业务员常清芝打电话跟我说，湖北晨发装饰公司老板宋鹤彪有笔20万元需要从我们公司帮忙套现出来并发了一个电话号码给我。我就把我们公司对公账户发给对方。第二天，湖北晨发消防装饰公司通过公对公账户向我公司转了20万元。我打电话跟宋总说钱到账了。宋总说记录个名字和账户号码，把钱转到这个人账户上。后我将钱转到叫黄松涛的账户上。2011年6月2日银行进账单，账号为7381110182100028195，出票人湖北晨发消防装饰工程有限公司，收款人武汉天虹不锈钢制品有限责任公司，账号为3202004809200048381证明：宋鹤彪从自己的公司转账到其他公司现金20万元的事实情况。2011年6月3日银行进账单证明：武汉天虹不锈钢制品有限责任公司已将现金20万元转到孙俊彦卡号为62220832020000519161的个人账户上的事实情况。招商银行卡号5240110279336677，户名黄松涛，交易流水账证明：2011年6月3日，黄松涛该账户收到来自卡号为6222083202000519161账户现金20万元的事实情况。建设银行卡号4340612870123281，交通银行卡号5222600610008137527，户名黄松涛，交易流水账证明：2012年至2014年1月间，黄松涛的银行账户内有大额余额现金，其有能力归还20万元而未予归还的有关情况。证人邓琦证实：2011年至2012年，我负责方软公司厂房前期筹建工作，做4Ｓ店要丙类的标准来建设消防工程，要和消防打交道，黄松涛是消防部门的主管领导。某日，我到消防找黄松涛，问有无合适的消防公司推荐，他没有表态，走时我把名片留给黄松涛。过了二、三天，湖北晨发公司的宋鹤彪来找我们，说是黄大队介绍过来的。消防工程给宋鹤彪做，标的有121万元，他并解决了公司所有消防问题。武汉方软科技有限公司与湖北晨发消防装饰工程有限公司签订的消防工程施工合同和武汉市东湖新技术开发区公安消防大队武东新消验字（2012）第Ｙ119号建设工程消防验收意见书证明：黄松涛介绍消防工程给宋鹤彪承建，完工后获得消防大队验收通过的事实情况。证人李兵证实：2011年11月份的样子，武汉金能风电设备有限公司需要做厂房消防系统工程。我到高新消防大队送消防工程报建材料，黄松涛问我有无施工单位，我说有几家在谈，他说跟我推荐一家，我同意了。过了几天，宋鹤彪主动联系我，说是黄松涛介绍的，我公司的消防工程就给他做了。二笔工程标的共计57.1万元。武汉金能风电设备有限公司与湖北晨发消防装饰工程有限公司签订的消防系统工程施工合同和武汉市东湖新技术开发区公安消防大队武公东新消竣复字（2013）第0017号建设工程竣工验收消防防备案复查意见书证明：黄松涛将消防工程给宋鹤彪承建，完工后获得消防大队验收通过的事实情况。证人刘炼证实：消防工程验收具体工作流程是，首先建设单位将材料交政府大厅消防窗口受理，材料再给大队长进行分工，经手人去联系建设单位，出具验收意见，法制审核，最后交大队长审批，审批后由消防窗口出具建设工程消防验收意见书。大队长黄松涛打招呼验收项目很多，其中有湖北晨发消防有限公司、武汉安利系统有限公司、湖北美华电子科技有限公司最多。金能风电项目，我们去验收时，消防系统不合格，要罚款整改后，才能验收，黄松涛打招呼后，就出具了合格的消防意见书。还有方软科技园项目也是我去验收的。被告人黄松涛对该笔事实予以供述，但称系借款。二.2012年3月，张智华负责经营的信息产业电子第十一局武汉分院在没有通过消防验收的情况下，搬进武汉市光谷软件园Ｆ2栋12楼办公。武汉市消防支队东湖新技术开发区消防大队例行检查后需要进行处罚。张智华遂找到与被告人黄松涛关系密切的朋友杨卫东，请求帮忙疏通关系，并交给杨卫东现金3万元，由其和公司的刘晓一同到东湖新技术开发区消防大队办公室将钱送给了黄松涛。同年5月，张智华的公司顺利通过了消防检查。该款至今未予退还。上述事实，经庭审举证、质证，本院确认下列证据证实：证人张智华证实：2012年3月，我们信息产业电子第十一局武汉分院整体搬到光谷软件园Ｆ2栋12楼写字楼办公。没几天，高新消防大队二个武警向我宣布，单位没有通过消防验收要整改并处30万元罚款。我找到四川老乡杨卫东帮忙，杨卫东说这事要找高新消防大队大队长黄松涛，需要费用，我准备了3万元现金给我单位的副总刘晓与杨卫东一起去安排黄松涛。到5月份，我安排单位的人去消防大队补办消防验收手续，办理过程很顺利。证人杨卫东证实：2012年春节前，信息产业电子第十一局武汉分公司老总张智华找我说，设计院消防违规可能要封门，要我帮忙找黄松涛解决这事。我说这可能要花点钱，张智华就给了3万元并派公司一个姓刘的人和我一起找到黄松涛，要他帮忙，黄松涛说这种违规情况要罚3万至10万元，我说能不能不罚，他说不行，我说这边出3万元钱，不要单据，黄松涛同意并收下3万元钱，第十一局马上就办好了验收手续，很快就通过了验收。证人刘晓证实：2012年3月，我公司搬到光谷软件园Ｆ2栋12楼办公，没几天，高新消防大队派人进行消防检查，说没有通过消防验收要罚款30万元。我和杨成兵到消防大队进行了交涉。后张智华通过他四川老乡杨卫东去联系，过了几天，张智华给我一个牛皮信封内装有3万元钱，要我和杨卫东一起到消防大队黄松涛办公室把钱给他。事后公司既没有罚款也没有停业。证人杨成兵证实：2012年3月，公司装修后搬进去办公，没几天，高新消防大队派人来检查消防，说公司违规要停业并要罚款30万元。我还到消防大队做了材料，后公司负责人与消防方面进行了沟通，公司既没有封门也没有罚款。武汉市东湖新技术开发区公安消防大队关于信息产业电子第十一设计院科技工程有限公司武汉分公司消防验收合格意见书证明：该公司消防已验收合格的事实情况。被告人黄松涛对该笔事实未予供认。三.1994年，杨卫东和妻子张洁注册成立了武汉川消智能系统工程有限公司。2000年开始，杨卫东经常和被告人黄松涛一起打球运动而相识且关系密切。2006年，杨卫东的公司挂靠武汉川消消防工程有限公司对外承接消防工程业务。黄松涛对杨卫东所承接的消防业务多次给予帮助。2014年4月某日，黄松涛宣布和肖晓庆准备到云南丽江旅游结婚，杨卫东主动要求承担旅游费用，黄松涛表示同意。同年5月23日，杨卫东要妻子张洁在网上订购了二张去云南丽江的机票，价格4900元。同年6月2日，黄松涛夫妇旅游完毕后回武汉时，因机票订完，价格很贵，张洁花费了8120元买了二张回武汉的机票。为此，杨卫东共计为黄松涛夫妇承担往返机票费用13020元。该款至今未予退还。上述事实，经庭审举证、质证，本院确认下列证据证实：证人杨卫东证实：1994年，我和妻子张洁成立了武汉川消智能系统工程有限公司，公司的资质不能承接消防工程。2000年左右，我因羽毛球打得不错到消防支队当陪练，认识了黄松涛。2006年左右，为了承揽消防工程的业务，我挂靠了武汉川消消防工程有限公司，任公司总经理。为和消防部门人员搞好关系。在经营期间，我多次向黄松涛行过贿。他对我的工作给予了很大的帮助。2014年4月份一天，在饭桌上，黄松涛宣布要结婚，大家都说要恭喜，下楼时，我问黄松涛到那里玩，他说到云南旅游，我说到云南旅游的费用由我承担，黄松涛客气了下表示同意。我要他们夫妇到云南丽江后直接联系我的一位朋友。我跟老婆张洁说明情况后，由我老婆的卡缴了往返的机票的费用，一共花了1万多元钱。我家办什么事情从没有接过黄松涛。我想通过这途径巴结黄松涛，因他是消防负责人，我做消防业务需要他关照。证人张洁证实：我老公杨卫东要我帮别人订二张去丽江的机票，并把二人的姓名、身份证号码给了我，是肖晓庆和黄松涛。去的机票花费了4900元，回来的机票因订完了，比较贵花了8120元。用我的银行卡付的款，交易记录用手机拍下来了。2014年5月21日预订从武汉至丽江机票，金额4900元；同月24日预定从丽江至武汉机票，金额8120元；乘机人为肖晓庆和黄松涛。武汉川消智能系统工程有限公司营业执照、挂靠萃联（中国）消防设计制造有限公司授权书、代理协议书、光谷资本大厦消防工程和东风鸿泰4Ｓ消防公车合同书及相关消防验收等文书证明：杨卫东所承接的相关消防业务均获得黄松涛的关照，为感谢其帮助主动承担旅游相关费用。被告人黄松涛对公诉机关指控的该笔事实亦有供述。综上所述，被告人黄松涛利用职务之便，为他人谋取利益，收受贿赂共计243020元。四.1992年7月，被告人黄松涛入伍，1997年10月加入中国共产党，历任武汉市消防支队防火监督处参谋、技术科科长、建审科科长等，2009年10月任武汉市消防支队东湖新技术开发区大队长，2014年1月任武汉市消防支队防火监督处处长，同年12月被免职。2015年1月8日，湖北省人民检察院将黄松涛涉嫌受贿的犯罪线索指定咸宁市人民检察院管辖，后指定嘉鱼县人民检察院予以侦查。同年3月31日立案受理。同年5月18日决定对其刑事拘留。上述事实的证据有：1.2009年湖北省公安厅政治部厅政治（2009）214号任职文件和2014年湖北省公安厅鄂公命令（2014）1号命令及任免晋衔报告表证明：黄松涛的任职情况。到案经过证明：黄松涛的归案情况。多次讯问笔录证明：黄松涛认罪态度情况。户籍信息资料证明：黄松涛自然身份情况本院认为，被告人黄松涛身为国家工作人员，利用职务上的便利，索取和收受他人钱财，为他人谋取利益，数额巨大，公诉机关指控其犯受贿的事实成立，其行为构成受贿罪。黄松涛辩解和其辩护人辩称，证据系伪造的且不充分、不确实和非法搜集的证据；宋鹤彪的20万元系借款；没有收受杨卫东、刘晓现金3万元；来往机票费用13020元系朋友间的礼尚往来关系均不构成犯罪，应当宣告其无罪的理由和辩护意见与本案查明的有关事实情节不符，不予采纳。归案后，黄松涛对自己的犯罪事实未予供认。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（二）项、第六十四条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十二条、第十三条、第十五条、第十八条、第十九条的规定，判决如下一、被告人黄松涛犯受贿罪，判处有期徒刑四年，并处罚金25万元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年5月18日起至2019年5月17日止。）二、被告人黄松涛违法所得款243020元依法予以追缴。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向咸宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长程远宏人民陪审员曾凡海人民陪审员杜金凤二〇一六年九月二十日书记员洪锦

徐某、陈某、刘某重大责任事故一审刑事判决书襄阳市樊城区人民法院刑事判决书（2014）鄂樊城刑一初字第00080号：襄阳市樊城区人民检察院以樊城检刑诉（2013）389号起诉书指控被告人徐苏、陈云、刘涛犯重大责任事故罪，于2014年3月3日向本院提起公诉，在诉讼中，公诉机关以需要补充侦查为由，建议延期审理。七名被害人提起了附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。襄阳市樊城区人民检察院指派检察员徐迎黎出庭支持公诉，被告人徐苏及其辩护人宋某某、樊某某，被告人陈云及其辩护人马某某、付某某，被告人刘涛及其辩护人何某甲到庭参加了诉讼。现已审理终结襄阳市樊城区人民检察院指控，2008年10月21日，襄阳一景酒店管理有限公司（以下简称一景公司）执行董事、经理，被告人刘涛委托该公司监事李某甲（另案处理），代表一景公司与中铁七局集团公司第四公司（以下简称“中铁七局四公司”）签订租赁合同，租用该公司位于襄阳市前进路158号的楼房开设一景城市花园酒店。2009年10月至2013年4月，一景城市花园酒店经营期间，被告人刘涛作为法定代表人和消防安全责任人，在一景城市花园酒店的日常管理中，未落实消防安全责任制度和消防安全责任，对员工消防安全教育培训不到位。2009年10月，被告人徐苏和陈云合伙购买了阿炳网吧的《网络经营文化许可证》，2009年12月8日，被告人徐苏与一景公司签订租赁合同，租用一景城市花园酒店的二层开设襄阳迅驰星空网络会所（以下简称迅驰网吧），被告人徐苏任法定代表人和消防安全责任人，被告人陈云负责日常经营管理。被告人徐苏、陈云在迅驰网吧装修过程中，未申报建筑工程规划许可证，违规使用装修材料，将一景城市花园酒店的一楼屋顶平台搭建为网吧大厅，并未设置自动灭火报警系统和自动喷淋系统等消防设施。2010年2月至2013年4月迅驰网吧经营期间，被告人徐苏和陈云在日常管理中，未制订消防安全制度、用火用电操作规程及灭火和应急疏散预案，未对员工进行消防培训，消防安全责任不明确，且迅驰网吧违规一直24小时经营。2013年4月14日5时40分许，迅驰网吧包房区东南侧包房一的吊顶内因电气线路短路引起电线的绝缘层可燃物发生缓慢燃烧，烟气通过吊顶内的孔洞向迅驰网吧西侧各房间蔓延，6时40分许，正在该网吧上网的李某乙等人见浓烟漫出，即陆续离开网吧，网吧当天值班的网管程某某（另案处理）在外吃早饭，收银员李某丙（另案处理）发现冒烟后，未及时报警即跟随上网人员离开现场。后李某丙电话告知店长彭某某（另案处理），彭将此事告知了被告人陈云。6时40分许，一景城市花园酒店的服务员袁某某等人发现二楼网吧冒烟，即打电话报警，但由于一景城市花园酒店的消防控制室无人值班，自动喷水灭火系统处于手动状态，固定消防设施作用未发挥，火灾发生后组织疏散不力，火灾迅速蔓延并形成大面积立体燃烧，造成在一景城市花园酒店住宿的14人死亡，47人受伤，直接经济损失共计1051.78万元的严重后果。公诉机关向本院提交了指控被告人徐苏、陈云、刘涛犯罪的证据有：110报警记录，被害人章某某等人陈述，证人望某某、袁某某等人证言，法医学鉴定书、价格鉴证结论书，事故调查报告，现场示意图，被告人徐苏、陈云、刘涛供述与辩解等。指控被告人徐苏、陈云作为迅驰网吧的负责人，被告人刘涛作为一景城市花园酒店的负责人，在生产、作业中违反《消防法》、《安全生产法》等法律法规规定，发生重大伤亡事故，造成严重后果，情节特别恶劣，三被告人的行为均已触犯了《中华人民共和国刑法》第一百三十四条的规定，应当以重大责任事故罪追究其刑事责任，被告人刘涛有自首情节，依法可以从轻处罚。提请本院依法判处。被告人徐苏辩解，其是在回襄阳自首途中被抓获，应认定为自首。被告人陈云辩解其是主动找的民警符合自首条件，属自首。被告人刘涛辩解火灾是因网吧线路短路引起，其积极赔偿了被害人的损失。被告人徐苏的辩护人辩称：1、对本案的事实没有异议，但指控徐苏构成重大责任事故罪有误；2、徐苏没参与网吧日常管理，其责任轻微；3、徐苏有自首情节。同时，辩护人提交了徐苏与陈云的合伙合同，徐苏系湖北台基半导体股份有限公司员工的证明等证据。被告人陈云的辩护人辩称：1、起诉指控陈云未对员工进行消防培训与事实不符；2、陈云不是网吧真正管理者，罪责较轻；3、陈云在事故现场被民警带到派出所并如实供述了事实，应认定有自首情节。被告人刘涛的辩护人辩称：1、起诉指控被告人刘涛在管理中未落实消防安全责任制度和消防安全责任，对员工消防安全教育培训不到位不成立；2、起诉指控酒店自动喷水灭火系统处于手动状态，固定消防设施作用没有发挥，火灾发生后组织疏散不力不能成立；3、刘涛在火灾事故中过错微小；4、刘涛有自首情节；5、刘涛积极赔偿被害人及亲属的损失。同时，辩护人提交了有关已赔偿的协议、收条及谅解书，酒店消防安全工作方案等证据。经审理查明，一景公司由被告人刘涛出资比例为60%和李某甲（另案处理）出资比例为40%成立于2005年6月8日，被告人刘涛系法定代表人，负责公司全面工作。该公司下设3个酒店，分别是一景城市花园酒店（即本案受灾酒店）、一景快捷酒店和一景假日酒店。一景城市花园酒店登记成立于2010年6月13日，负责人为刘涛。2010年2月1日，被告人徐苏与被告人陈云签订合伙合同，徐苏出资比例为58%，陈云出资比例为42%，合伙经营迅驰网吧，约定推举陈云为合伙负责人，负责进行日常管理、对外开展业务。同年3月29日，徐苏办理了个人独资企业营业执照。襄阳市前进路158号共有三栋楼房，属中铁七局集团有限公司所有，由其下属的中铁七局四公司负责管理。2008年10月21日，一景公司与中铁七局四公司签订房屋租赁合同，租用该公司临近前进路一栋楼房共六层（主体为五层）开设一景城市花园酒店，用于旅馆业经营，约定配电、消防、给排水等有关设施一并租赁，酒店办理相关手续后方能使用，租用期十年。合同还约定房屋不能转租。该楼房的部局设置为第一层为八间临街商铺、酒店大堂及食尚坊餐厅，第二层为网吧、娱乐室、办公室、仓库、配电室及食尚坊餐厅，第三层至第五层各有客房18间，第六层有客房4间，共有客房58间。2009年12月8日，一景公司将其所租楼房的第二层的部分房屋转租给徐苏，由徐苏和陈云合伙经营迅驰网吧。被告人徐苏、陈云在装修迅驰网吧过程中，违规使用装修材料，未申报建筑工程规划许可证，违规将一层屋顶平台上搭建为网吧大厅，该网吧并未设置火灾自动报警系统和自动喷水灭火系统等消防设施。仅配置了干粉灭火器、应急照明灯、疏散指示标志等消防器材。2010年2月8日，樊城区公安消防大队核发了消防安全检查合格证。2010年2月至2013年4月，迅驰网吧经营期间，共有电脑146台。被告人徐苏作为迅驰网吧法定代表人和消防安全责任人，被告人陈云作为迅驰网吧的合伙人和日常经营管理人，未制定消防安全制度、用火用电操作规程及灭火应急疏散预案，消防安全责任不明确，且违规每天24小时经营。一景城市花园酒店内设置有火灾自动报警系统、自动喷水灭火系统等建筑消防设施；配置了应急照明灯、疏散指示标志、干粉灭火器等消防器材。2009年12月28日，樊城区公安消防大队核发了消防安全检查合格证。但被告人刘涛作为一景城市花园酒店的负责人和消防安全责任人，在日常管理中，未落实消防安全制度和消防安全责任，对员工消防安全教育培训不到位。2013年4月14日5时40分许，迅驰网吧包房区东南侧包房一的吊顶内因电气线路短路引起电线的绝缘层可燃物发生缓慢燃烧，烟气通过吊顶内的孔洞向迅驰网吧西侧各房间蔓延，6时许，正在网吧上网的高某乙等人闻到刺鼻的怪味开始陆续离开网吧，当天值班的网管程某某（另案处理）在外吃早饭，收银员李某丙（另案处理）发现冒烟后，未及时报警即跟随上网人员离开现场。6时40分许，一景城市花园酒店的服务员袁某某等人发现二楼迅驰网吧冒烟后，即打电话报警。由于一景城市花园酒店的消防控制室无人值班，自动喷水灭火系统处于手动状态，固定消防设施未发挥作用，火灾发生后组织疏散不力，火灾迅速蔓延并形成大面积立体燃烧，造成在一景城市花园酒店住宿的14人死亡，47人受伤，直接经济损失共计1051.78万元。发生火灾的当天上午，中原派出所民警在火灾现场得知陈云系网吧负责人时当即将其控制，带至派出所接受讯问。同日，民警电话联系刘涛，刘涛称知道酒店发生火灾，其在前进路金城大酒店研究处理方法，并表示愿意到中原派出所配合调查，民警前往金城大酒店将刘涛带到派出所进行讯问。同日晚10时许，江苏省徐州市公安局翟山派出所民警接到报警，恒丰宾馆入住一网上逃犯，遂赶往宾馆将徐苏带回所审查。被告人刘涛、徐苏归案后能配合民警调查。襄阳市公安消防支队火灾事故责任认定：2013年4月14日5时40分许，前进路158号二层迅驰星空网络会所包房区东南侧包房1，即包房区南墙往北0至3.5米、东面玻璃隔墙往西0至3米范围的吊顶内电气线路短路引燃周围可燃物引发火灾。案发后，襄阳市樊城区4.14火灾事故处理领导小组迅速成立，组织相关单位与有关受害人近亲属达成赔偿协议，共支付赔偿款8518060元，其中一景公司支付4350000元，14名死者的善后赔偿工作已全部处理完毕。一景公司和刘涛另支付给部分伤者（含提起民事诉讼的伤者）共计715043.7元。本案在审理过程中，七人提起了附带民事诉讼，经调解，被告人刘涛分别与该七人达成赔偿协议，共赔偿128000元。火灾事故受伤人员善后工作已基本处理完毕，部分被害人对被告人刘涛出具了谅解书。被告人徐苏支付了40万元赔偿款。上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：1、接处警信息表：证明2013年4月14日6时38分4秒，第一个报警电话报警称前进路一景酒店二楼网吧起火。2、到案经过：2013年4月14日上午，中原派出所民警在火灾现场得知陈云系网吧负责人时当即将其控制，带到所接受讯问。2013年4月14日案发后，民警电话联系刘涛，刘涛称知道酒店发生火灾，在前进路金城大酒店研究处理方法，并表示愿意到中原派出所配合调查，民警前往金城大酒店，将刘涛带到派出所进行讯问。2013年4月14日晚10时许，徐州市公安局翟山派出所民警接报警，恒丰宾馆入住一网上逃犯，确定为襄阳失火案的嫌疑人，即将徐苏带回所审查。3、现场勘查笔录及照片：证实火灾事故造成人员死亡及财产损失的事实。4、襄阳市公安消防支队火灾事故责任认定书：2013年4月14日5时40分许，前进路158号二层迅驰星空网络会所包房区东南侧包房1，即包房区南墙往北0至3.5米、东面玻璃隔墙往西0至3米范围的吊顶内电气线路短路引燃周围可燃物引发火灾。5、法医学尸表检验鉴定书：火灾事故中死亡的14人中，11人死亡原因符合窒息死亡，3人死亡原因符合高坠致失血性创伤性休克死亡。6、襄阳市樊城区4.14火灾事故处理领导小组出具的情况说明：证明火灾发生后已组织相关单位与有关受害人近亲属达成赔偿协议，共支付受害人近亲属赔偿款8518060元，其中一景公司支付4350000元，14名死者的善后赔偿工作已全部处理完毕。7、协议书、判决书、收条及谅解书：证明一景公司和刘涛另已赔偿伤者共843043.7元，并取得谅解。徐苏已赔偿40万元。8、襄阳市物价局价格认证中心对“4.14火灾造成直接财产损失价格的鉴证结论：一景花园酒店1245973元、迅驰星空网络会所453018元、皇城名酒行17251元、广汇商行16213元、养生堂10511元、四季花舍15970元、万丝美发20524元、智创电子23599元、一景烟酒店970元、上好便利店16086元、长城ＣＣ6470型26000元、五菱之光460元、上海大众斯柯达明锐轿车13307元，合计1868614元。9、省政府襄阳市“4.14”重大火灾事故调查报告：2013年4月14日5时40分许，襄阳市樊城区前进路158号迅驰星空网络会所发生火灾，建筑物过火面积510平方米，造成14人死亡，47人受伤，直接经济损失达1051.78万元。一景城市花园酒店消防安全制度和消防安全责任不落实；对员工的消防安全教育培训不到位；固定消防设施作用未发挥；火灾发生后组织疏散不力。刘涛作为一景酒店管理有限公司法定代表人、执行董事、经理。严重违反《消防法》、《安全生产法》等法律法规规定的消防安全职责，企业安全生产主体责任不落实。对事故发生负有主要领导责任。迅驰网吧消防安全制度、用火用电操作规程及灭火和应急疏散预案缺失；违章搭建、违规使用装修材料，存在重大火灾隐患；消防安全责任不明确，日常管理不到位。徐苏作为襄阳迅驰星空网络会所法定代表人，陈云作为襄阳迅驰星空网络会所合伙人，二人严重违反《消防法》、《安全生产法》、《建筑法》等法律法规规定的消防安全职责，企业安全生产主体责任不落实，对事故发生负有主要领导责任。经调查认定，襄阳市“4·14”重大火灾事故是一起责任事故。10、营业执照、公司章程：一景酒店管理有限公司一景城市花园酒店营业执照，负责人刘涛，登记日期2010年6月13日。襄阳迅驰星空网络会所投资人为徐苏，登记日期2010年3月29日。一景公司由被告人刘涛出资比例为60%、李某甲出资比例为40%成立。11、中铁七局第四工程有限公司与襄樊一景酒店管理有限公司签订的物业租赁合同：2008年10月21日，约定将位于前进路158号的原中铁七局襄樊铁路工程有限公司办公楼及附属建筑出租给襄樊一景酒店管理有限公司用于旅馆业经营，期限十年，不能将房屋转租和抵押。12、一景公司与迅驰网吧签订的物业租赁合同：一景公司将位于前进路158号的一景城市花园酒店的部分房屋出租给徐苏用于网吧经营使用。消防、给排水等有关设施一并租给徐苏使用，但徐苏办理相关手续后才能使用。13、樊城公安分局消防大队于2009年12月28日给一景城市花园酒店出具的消防安全检查合格证，载明刘涛为该酒店消防安全责任人，消防设施齐全。14、樊城公安分局消防大队于2010年2月8日给迅驰网吧出具的消防安全检查合格证，载明徐苏为迅驰网吧消防安全责任人。15、徐苏与陈云合伙合同：证明2010年2月1日签订，徐苏出资比例为58%，陈云出资比例为42%。推举陈云为合伙负责人，负责进行日常管理，对外开展业务。16、襄阳水务集团关于一景城市花园酒店供水及消防用水情况的汇报：该酒店未在其公司办理报装用水，据了解，酒店供水是由武汉铁路局襄阳房建生活段供给。酒店附近的其供水区域，水压正常，消防栓使用正常。17、证人李某丙（网吧收银员）证明：4月14日凌晨6许，其在吧台看见有人开始往外跑，网吧电梯通道处冒烟，就让上网人员迅速离开网吧，其跟着跑了出去，给店长彭某某打电话说网吧失火了，没有打报警电话。网吧没有对其进行消防安全知识培训。18、证人程某某（网吧网管）证明：其负责电脑配件维护等服务工作，没经过安全知识培训，不知道网吧配置了什么消防设施。当天凌晨6时许，其从网吧外出吃早饭，约六时四十分，其返回到网吧下面时，发现从网吧窗子往外冒浓烟。19、证人彭某某（网吧店长）证明：老板是徐苏，合伙人是陈云，人事等日常管理由陈云负责，其管账钱、进货，网吧没有建立消防安全责任制度，其没有进行消防安全知识培训。20、证人李某丁（网吧保洁员）证明：当天早上7点多，其准备到网吧上班，看到窗户冒浓烟，才知道网吧和酒店着火了。21、证人高某乙证明：5时50分许，其上厕所时闻到一股刺鼻的怪味，6时7分下机离开网吧时，在收银台闻到一股烧糊的气味。22、证人李某乙、朱某甲、毛某甲、陈某某、耿某某、于某某、许某某证明：早上六点多发现不少人往外走，网吧里面正冒烟，其就跑出大门到楼下了。23、证人朱某乙证明：其被朱某甲喊醒，就看见头顶上的天花板有很大的烟雾往收银台涌去，其就赶紧出去了。24、证人聂某乙证明：6时40分许，其看见很多上网包夜的人往外跑，后见浓烟从网吧冒出，同时有橡胶烧焦的味，其拉李某丙离开网吧，李没有救火但给店长打了电话。25、证人李某甲证明：其受刘涛委托与中铁七局四公司签订的房屋租赁合同。一景城市花园酒店的法人是刘涛，其是股东，但没参与经营，具体管理由酒店总经理李某戊负责。26、证人李某戊证明：其负责客房部的人力资源调配、策划，其他没有过问，公司和酒店没有明确界限，酒店消防安全也搞，公司安保部也对消防安全检查督促。27、证人毛某乙证明：其负责一景城市花园酒店的管理，包括前台管理、客房部管理、人员管理等，宾馆法人是刘涛，消防工作主要由保安部负责。28、证人望某某（一景酒店收银员）证明：当天6时20分，其正在前台为旅游团旅客打电话做叫醒服务时，客房值夜班服务员袁某某说二楼失火，火势较大，其就打119报警，6时50分，其在外面看到二楼冒烟，后来，三四五楼接着冒烟。2012年，其参加过酒店搞的消防演习。29、证人袁某某证明（酒店服务员）：六点多钟，其见刘某甲提个灭火器，上二楼见有浓烟，后下一楼让望某某报警。30、证人刘某甲（酒店电工）证明：当天6时30分，其见楼道有烟子，后到二楼见全是黑烟，就到一楼让望某某报警，其到配电室拉电闸。31、证人方某某（酒店保安队长）证明：店长毛某乙负责全面工作，其负责消防安全，案发当天，消防控制室无人值班。32、证人何某乙（酒店保安）证明：6时40分，其在门口看到二楼网吧和四楼房间有浓烟，其拿梯子救人。33、证人周某某（酒店保安）证明：6时30分，其知道起火了，就拿灭火器，但二楼浓烟太大无法进入，遂让服务员报警。34、被害人章某某陈述：2013年4月14日，其与妻子覃某某住在一景城市花园酒店，因发生火灾，右腿受伤。35、被害人殷某某陈述：6时40分许，其被吵醒，打开门一股浓烟，停水了，防盗网打不开，直到8时40分才被解救。36、被害人曾某某、刘某乙、李某某、成某某、孔某某陈述：其在火灾中受伤。37、被告人徐苏供述：其是迅驰星空网络会所的负责人，与陈云合伙开的网吧。在二楼的露天平台改建成房屋用于经营，陈云负责网吧的运营管理，网吧办有营业执照、消防安全许可证、其没有组织员工进行消防安全知识的培训，网吧共有电脑146台，配有灭火器、应急灯及安全指示标志。38、被告人陈云供述：其与徐苏合伙经营网吧，其负责网吧的日常管理，与派出所、管文化市场的部门协调，不清楚网吧消防谁负责，但告诉过几个员工如何使用灭火器。39、被告人刘涛供述：其与李某甲成立一景酒店管理有限公司，下设一景城市花园酒店等三个酒店，其是法人代表负责总公司经营方向，李某甲是总经理负责一景城市花园酒店宾馆业务的日常运作，酒店二楼是迅驰网吧，酒店是按消防部门要求配置了火灾自动报警系统，喷淋系统等设施，消防验收合格才开业的本院认为，被告人徐苏作为迅驰星空网络会所的负责人、消防安全责任人，被告人陈云作为迅驰星空网络会所的合伙人、直接负责人，被告人刘涛作为一景城市花园酒店的负责人、消防安全责任人，在生产经营中违反有关安全管理制度和安全操作规程，企业安全生产主体责任不落实，导致火灾发生，致14人死亡，47人受伤及重大财产损失，情节特别恶劣，其行为均已构成重大责任事故罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人刘涛在民警与其电话联系时，刘涛表示愿意配合民警调查并如实说明自己所在位置，后被抓获，归案后如实供述了犯罪事实，应视为自首，依法可以从轻处罚。被告人刘涛积极赔偿被害人的经济损失，并取得谅解，可酌情从轻处罚。被告人徐苏归案后能配合民警调查，如实供述了犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚。被告人徐苏能积极赔偿部分损失，可酌情从轻处罚。对于被告人徐苏的辩护人辩称对本案的事实没有异议，但指控徐苏构成重大责任事故罪有误的辩护意见，经查，被告人徐苏作为消防安全责任人，严重违反《消防法》、《安全生产法》、《建筑法》等法律法规规定的消防安全职责，企业安全生产主体责任不落实，因而发生重大事故，符合重大责任事故罪的构成要件，因此，辩护人的该辩护意见本院不予采纳。对于被告人徐苏的辩护人辩称徐苏没有参与网吧日常管理，责任较轻的辩护意见，经查，被告人徐苏作为网吧的负责人及消防安全责任人，应当对网吧的经营管理负全责，因此，辩护人的该辩护意见本院不予采纳。对于被告人陈云的辩护人辩称起诉指控陈云未对员工进行消防培训与事实不符的辩护意见，经查，在网吧发生火灾的过程中，网吧的员工没有人使用灭火器灭火，甚至没有人报警，足以说明网吧员工的消防安全知识缺乏，因此，辩护人的该辩护意见本院不予采纳。对于被告人刘涛辩解及其辩护人辩称刘涛积极赔偿被害人及其亲属的经济损失的辩护意见，经查属实，该辩解及辩护意见本院予以采纳。对于被告人陈云的辩护人辩称陈云不是网吧的真正管理者，罪责较轻的辩护意见，经查，陈云是网吧的合伙人之一，在合伙合同中已约定陈云负责日常管理，且网吧员工也证实陈云实际在管理网吧的事宜，因此，辩护人的该辩护意见本院不予采纳。对于被告人徐苏辩解及其辩护人辩称徐苏在回襄阳途中被抓获系自首的意见，经查，被告人徐苏在外出差期间，获悉其经营的网吧失火后欲赶回来处理相关事宜，后因徐苏被通缉，继而被抓获，没有证据证明徐苏是回襄阳投案的，因此，被告人徐苏辩解及其辩护人辩称徐苏有自首情节的意见，本院不予采纳。对于被告人陈云辩解及其辩护人辩称陈云有自首情节的意见，经查，被告人陈云被民警从火灾现场带到公安机关后，虽供述了迅驰网吧日常经营管理的有关情况，但拒不供述其本人是迅驰网吧的合伙人之一，其隐瞒真实身份的情节，直接影响了对其定罪量刑，不能认定其如实供述自己的罪行，因此，自首情节不成立，该辩解辩护意见本院不予采纳。对于被告人刘涛的辩护人辩称刘涛有自首情节的意见，经查属实，该辩护意见本院予以采纳。对于被告人刘涛的辩护人辩称刘涛在火灾事故中过错微小的意见，经查，火灾的发生虽然是由网吧引起，但该网吧是刘涛经营的一景酒店管理有限公司违背合同约定，将“部分房屋”转租给徐苏、陈云开设的网吧，且刘涛的企业安全生产主体责任不落实，也是造成酒店住宿人员伤亡的主要原因之一，因此，不能表明刘涛在该起案件中过错微小，该辩护意见本院不予采纳。对于被告人刘涛的辩护人辩称起诉指控酒店自动喷水灭火系统处于手动状态，固定消防设施作用没有发挥，火灾发生后组织疏散不力不能成立的意见，经查，火灾发生后，没有证据证明酒店的固定消防设施发挥了作用，同时，在酒店住宿的客人根本没有接到已发生火灾的通知，更谈不上疏散的问题，因此，辩护人的该辩护意见本院不予采纳。对于被告人刘涛的辩护人辩称起诉指控被告人刘涛在管理中未落实消防安全责任制度和消防安全责任，对员工消防安全教育培训不到位不成立的意见，经查，酒店虽然制定了一些制度，对员工进行了消防知识的培训，但在火灾发生时，酒店的消防控制室无人值班，酒店工作人员发现失火虽然报了警，但没将失火的情况及时告诉住宿的客人，组织疏散不力，足以说明责任没落实，培训不到位，因此，辩护人的该辩护意见本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百三十四条第一款、第六十七条第一、三款、第七十二条第一款及《最高人民法院关于处理自首和立功若干具体问题的意见》第一条的规定，判决如下一、被告人徐苏犯重大责任事故罪，判处有期徒刑四年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年4月14日起至2017年4月13日止）；二、被告人陈云犯重大责任事故罪，判处有期徒刑四年六个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年4月14日起至2017年10月13日止）；三、被告人刘涛犯重大责任事故罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省襄阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份审判长李建平审判员冯少杰审判员陈贵生二〇一四年九月十八日书记员殷然

周某、王某盗窃罪，孙某掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪一审刑事判决书浙江省绍兴市越城区人民法院刑事判决书（2013）绍越刑初字第517号：绍兴市越城区人民检察院以绍越检刑诉（2013）446号起诉书指控被告人周某、王某犯盗窃罪，被告人孙某犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，于2013年7月1日向本院提起公诉。本院于同日立案受理，并依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。绍兴市越城区人民检察院代理检察员袁伟英，上列三被告人到庭参加了诉讼。现已审理终结绍兴市越城区人民检察院指控，2012年7月，被告人周某、王某在绍兴市区各地，各自采用搭线、套锁等手段盗窃电动自行车，其中被告人周某实施盗窃3次，窃得财物合计价值人民币3158元；被告人王某实施盗窃1次，窃得财物合计价值人民币2168元。窃后，被告人周某、王某共同将各自所窃车辆卖给被告人孙某，孙明知是犯罪所得赃物，仍低价予以收购，合计价值人民币4442元。具体分述如下：1、2012年7月7日中午，被告人周某在绍兴市区新建路与县前街路口报刊亭旁，采用搭线发车的手段窃得被害人胡某停放的卧龙电动自行车1辆，价值人民币1110元。后被告人孙某低价予以收购。2、2012年7月8日上午，被告人王某在绍兴市区唐皇苑小区门口，采用套锁的手段窃得被害人严某停放的佳丽奇电动自行车1辆，价值人民币2168元。后被告人孙某低价予以收购。3-4、2012年7月13日上午，被告人周某在绍兴市区妇幼保健医院路边，采用搭线发车的手段窃得被害人韩某甲的吉安飞立电动自行车1辆，价值人民币884元；又在绍兴市区劳动路周恩来祖居门口，采用相同手段窃得天竺牌电动自行车1辆，价值人民币1164元。后被告人孙某将上述天竺牌电动自行车低价予以收购。2012年7月13日11时40分许，被告人周某、王某、孙某在绍兴市公安局镜湖分局旁的小路上被公安机关人赃俱获。案发后，公安机关从被告人孙某处扣押天竺电动自行车1辆；从被告人周某处扣押吉安飞力电动自行车1辆、人民币280元，其中吉安飞力电动自行车已发还给被害人韩某甲。以上事实，上列三被告人在开庭审理过程中亦均无异议，并由被害人胡某、严某、韩某乙的陈述，价格鉴定结论书，司法鉴定意见书，辨认笔录及现场辨认照片，被害人财物所有权凭证，扣押、发还、移送清单，抓获经过说明，户籍证明等证据证实，足以认定。三被告人的前科情况，由刑事判决书、缓刑考验期满通知书、医院报告单、暂不收押通知书等证据予以证实本院认为，被告人周某、王某曾因盗窃受过刑事处罚，又以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪；被告人孙某明知是犯罪所得赃物而予以收购，其行为已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人周某、王某在判决宣告后刑罚执行完毕前又犯新罪，应依法数罪并罚。被告人孙某有故意犯罪前科，可酌情从重处罚。三被告人均能自愿认罪，可分别酌情从轻处罚。公诉机关就上述量刑情节提出的量刑建议及被告人请求从轻处罚的意见，本院均予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百一十二条第一款、第七十一条、第六十九条、第六十四条之规定，判决如下一、被告人周某犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元，连同前罪所判处的有期徒刑七个月，并处罚金人民币一千元并罚，决定执行有期徒刑十个月，并处罚金人民币二千元（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金限于本判决生效后十日内缴纳）；二、被告人王某犯盗窃罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币一千元，并同前罪所判处的拘役三个月，并处罚金人民币一千元并罚，决定执行拘役六个月，并处罚金人民币二千元（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金限于本判决生效后十日内缴纳）；三、被告人孙某犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处拘役二个月，并处罚金人民币一千元（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金限于本判决生效后即时缴纳）；四、公诉机关移送本院扣押被告人周某的电动自行车1辆、人民币280元，其中电动自行车1辆，系无主赃物，予以没收；人民币280元抵赃退赔给被害人胡伟林。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判员谢信芳二〇一三年七月十五日书记员陈艇

志坚危险驾驶一审刑事判决书云南省石林彝族自治县人民法院刑事判决书（2019）云0126刑初320号：石林彝族自治县人民检察院以石检公诉刑诉认罪［2019］90号起诉书指控被告人杨志坚犯危险驾驶罪，于2019年8月8日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用速裁程序，实行独任审判，于2019年8月14日公开开庭审理了本案。石林彝族自治县人民检察院指派检察员毕秀明、助理检察员高丽媛出庭支持公诉，被告人杨志坚到庭参加诉讼。本案现已审理终结石林彝族自治县人民检察院指控：2019年6月5日20时50分，被告人杨志坚持准驾“Ｂ1Ｅ”类机动车驾驶证，饮酒后驾驶云Ａ×××××号普通小型轿车行驶至石林××线大××超限站附近被交警查获。经提取静脉血样送检，检出乙醇成份，含量为190.21ｍｇ／100ｍｌ（乙醇／血）。公诉机关认为，被告人杨志坚醉酒后驾驶机动车在道路行驶，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款第二项的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以危险驾驶罪追究其刑事责任。本案证据收集程序合法，内容客观真实，足以认定指控事实。被告人杨志坚对指控的犯罪事实和证据没有异议，并自愿认罪认罚，在值班律师的见证下签署了《认罪认罚具结书》，建议判处被告人杨志坚拘役四个月，缓刑五个月，并处罚金4500元。被告人杨志坚对公诉机关指控的事实、罪名及出具的证据和量刑建议无异议，且在值班律师的见证下签署了《认罪认罚具结书》，在开庭审理过程中亦无异议本院认为，公诉机关指控被告人杨志坚犯危险驾驶罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。被告人杨志坚到案后如实供述其罪行，并自愿认罪认罚，可从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当，本院应当予以采纳。据此，根据《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款第（二）项、第六十七条第三款、第四十二条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第七十二条、第七十三条之规定，判决如下被告人杨志坚犯危险驾驶罪，判处拘役四个月，缓刑五个月，并处罚金4500元。（缓刑考验期限，自本判决确定之日起开始计算。罚金已缴纳。）如不服本判决，可于接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向云南省昆明市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份审判员杨体清二〇一九年八月十四日书记员周建超

潘某故意伤害一审刑事判决书福建省厦门市同安区人民法院刑事判决书（2017）闽0212刑初784号：厦门市同安区人民检察院以同检公诉刑诉［2017］761号起诉书指控被告人潘某犯故意伤害罪，于2017年11月16日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，并组成合议庭，于2017年11月21日公开开庭审理了本案。厦门市同安区人民检察院指派检察员游凤娘出庭支持公诉，被告人潘某及其辩护人陈东升到庭参加诉讼。现已审理终结经审理查明，2015年12月22日21时许，被告人潘某和周某（另案处理）与被害人刘某在同安区祥平街道凤岗村岗头里Ｘ号暂住处院子内因摩托车停放问题发生口角并引发肢体冲突。期间，被告人潘某持安全帽追打刘某，周某则持刀捅伤刘某，后两人逃离现场。经法医鉴定：刘某外伤致左胸部两处创口，其中左前胸部创口进入胸腔致左肺破裂，并行“肺破裂修补术＋膈肌修补术”治疗，损伤程度系重伤二级。2017年7月28日，被告人潘某在厦门市集美区侨英街道东垵村东莲里Ｘ号Ｘ室被民警抓获。归案后，被告人潘某对上述犯罪事实供认不讳。2017年11月14日，被告人潘某的家属与被害人刘某达成调解协议并支付赔偿款人民币70000元。被害人刘某对被告人潘某的行为表示谅解，同时请求对潘某予以最大幅度从宽处理。上述事实，被告人潘某在开庭审理过程中亦无异议，且有经庭审举证、质证的被害人刘某的陈述；证人舒某、洪某的证言；户籍证明、视频截图、病历材料、和解协议书、谅解书、收条等书证；厦门市公安局同安分局物证鉴定室鉴定书；提取笔录、辨认笔录及照片；到案经过、诉讼文书以及被告人潘某的供述与辩解等证据证实，足以认定。起诉认为，被告人潘某伙同他人持械故意伤害他人身体，致一人重伤二级，其行为应以故意伤害罪追究刑事责任。本案系共同犯罪。被告人潘某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当从轻或者减轻处罚；归案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。提请本院依法判处。辩护人提出本案是因邻里纠纷引发；被告人潘某在共同犯罪中仅起次要作用，属从犯，犯罪动机比较简单，归案后认罪态度、悔罪表现较好，庭审中能自愿认罪，庭前能积极主动与受害人达成和解、赔偿受害人相关经济损失并取得谅解，被告人潘某没有前科，属于初犯、偶犯，对其适用缓刑确实不致再危害社会，建议对被告人较大幅度减轻处罚并适用缓刑等辩护意见本院认为，被告人潘某伙同他人持械故意伤害他人身体，致一人重伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控的罪名成立。本案系共同犯罪。被告人潘某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当从轻、减轻处罚或者免除处罚；归案后如实供述自己的罪行，且当庭自愿认罪，依法可以从轻处罚；已赔偿被害人经济损失并取得谅解，可酌情从轻处罚。本案系民间纠纷引发，可对被告人酌情从轻处罚。综合考虑被告人潘某的犯罪事实、性质、情节、社会危害程度及悔罪表现，本院决定对被告人减轻处罚。辩护人提出的相关辩护意见，理由成立，予以采纳；但提出对被告人潘某适用缓刑的辩护意见，依据不足，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款之规定，判决如下被告人潘某犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年7月28日起至2018年1月27日止。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省厦门市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长蔡弯人民陪审员颜美丽人民陪审员叶金榜二〇一七年十一月二十二日代书记员杨珊珊

广东省五华县人民法院刑事判决书（2020）粤1424刑初88号公诉机关五华县人民检察院。被告人邹展华，男，1993年11月12日出生于广东省五华县，汉族，初中文化，住五华县******。因本案于2019年12月28日被五华县公安局刑事拘留，2020年1月10日变更为取保候审。五华县人民检察院以华检一部刑诉[2020]8号起诉书指控被告人邹展华犯过失致人死亡罪，向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭进行了审理。五华县人民检察院指派检察员廖炯龙出庭支持公诉，被告人邹展华到庭参加了诉讼。现已审理终结。五华县人民检察院指控，被告人邹展华与被害人魏焕兴均是横陂镇贵人村寨上修建道路的施工人员，被告人邹展华是挖掘机驾驶员，负责挖土、装土工作，被害人魏焕兴是农用车驾驶员，负责土方运输。2019年12月28日13时30分度，被告人邹展华驾驶挖掘机在实施挖土、装土作业过程中，因没有认真观察及操作失误，其驾驶挖掘机的尾部将在施工现场的被害人魏焕兴撞翻倒地，被害人魏焕兴送五华县小都卫生院抢救无效死亡。经五华县********鉴定：被害人魏焕兴符合巨大的机械外力挤压胸部造成心脏、肝脏破裂导致死亡。经梅州市********鉴定：被告人邹展华的血液检材中未检出乙醇成分。认为被告人邹展华的行为已构成过失致人死亡罪，但其归案后能如实供述自己的罪行，并自愿认罪认罚，建议判处有期徒刑三年，缓刑五年，诉请本院依法判处。以上事实，有检察机关提交，并经庭审质证、认证的下列证据予以证明，足以认定：报警、受案登记表，证人证言，现场勘查笔录，辨认笔录，抓获经过，户籍证明，鉴定文书，人民调解协议书、谅解书，认罪认罚具结书，量刑建议书等。本院认为，被告人邹展华在操作挖掘机作业过程中，因疏忽大意致一人死亡，其行为已构成过失致人死亡罪。公诉机关指控罪名成立，应予支持。被告人邹展华归案后能如实供述自己的罪行，与被害方达成协议、取得被害方谅解，且自愿签订认罪认罚具结书，依法从轻处罚。公诉机关的量刑建议，予以采纳。被告人邹展华辩解，对指控事实和定性无异议，其认罪认罚，请求从轻处罚，该辩解意见，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十三条、第六十七条第三款、第七十二条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下：被告人邹展华犯过失致人死亡罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向梅州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审判员刘东二〇二〇年五月二十五日书记员曾怡凡

被告人黄某某等4人伪造国家机关证件罪一审刑事判决书湖南省双牌县人民法院刑事判决书（2016）湘1123刑初81号：双牌县人民检察院以双检刑诉〔2016〕87号起诉书指控被告人黄某某、黄某武、蒋某某、陈某某犯合同诈骗罪，于2016年9月6日向本院提起公诉。本院于同日立案受理后，双牌县人民检察院以双检刑诉追诉［2016］4号追加起诉决定书指控被告人黄某武犯滥用职权罪。本院适用普通程序，依法组成由审判员邓永生担任审判长，代理审判员乔慧，人民陪审员张丽华组成的合议庭，于2016年11月4日、2017年3月23日公开开庭审理了本案。双牌县人民检察院指派检察员朱玉俊出庭支持公诉,被告人黄某某及其辩护人黄明杨，被告人黄某武及其辩护人黄建明，被告人蒋某某及其辩护人郑安陵，被告人陈某某及其辩护人汪顺生到庭参加了诉讼。在审理过程中，双牌县人民检察院于2016年12月5日建议本院延期审理，本院于同日决定延期审理。2016年1月4日经双牌县人民检察院提请，本院于同日决定对本案恢复审理。本案现已审理终结双牌县人民检察院指控：1、2013年3月，重庆人况荣伦在双牌县为广西天利恒种业有限公司（以下简称天利恒公司）寻找可流转的林权。况荣伦找到被告人蒋某某，向其宣称：广西天利恒种业有限公司需要流转林权证，每亩260元，流转期限30年，流转后公司不要群众的山和树。蒋某某找到时任五星岭乡五星村村支书的被告人黄某某，并将况荣伦宣传的流转方式告知了黄某某，同时告知流转费为170元每亩。黄某某听后觉得有利可图，便找到时任该村黑冲组组长的被告人陈某某，将公司只要林权证不要村里的山和树的流转方式告知了陈某某，陈某某表示同意。被告人陈某某未将林权流转事宜告知和征得黑冲三个组村民同意，擅自与被告人黄某某假冒该组村民与天利恒公司办理了林权流转手续事宜。在县林业局办理流转手续过程中，时任双牌县林业局林改办临聘人员的被告人黄某武与被告人黄某某、蒋某某共同商量虚增林权面积骗取流转款私分。被告人黄某武利用在林改办工作的便利条件，在办理林权证的过程中虚增大量面积。被告人黄某某、蒋某某和黄某武等人最终办出了9974.7亩的林权证流转给天利恒公司，而黑冲组实际山林面积为1500亩。流转合同签订后，天利恒公司和况荣伦先后付款43万元给被告人蒋某某，付款161.5万元给被告人黄某某，被告人黄某某分给被告人陈某某20万元，分给被告人黄某武47.6万元。2、2013年下半年，在办理双牌县何家洞镇奉家村、蔡里口村、小斗里村、倪家洞村、坪里口村等五个村林权流转给天利恒公司过程中，被告人黄某武和邓文波（另案处理）、唐天亮等林改办工作人员根据领导的安排，负责审查何家洞乡五个村的流转资料、勾图、统计面积、制证等林权变更登记工作。在办理上述流转手续过程中，被告人黄某武和邓文波等人根据村干部和中介的请托，在流转林权证上增加面积以骗取天利恒公司流转款由村干部、中介和林业局工作人员私分，另龚大林等人答应按照流转面积给林改办每亩2元的“制证费”。被告人黄某武在制证过程中，将新林权证的林地面积在五个村实际面积的基础上分别增加了500—600亩，其中小斗里村虚增595.5亩、坪里口村虚增641.7亩，蔡里口村虚增500亩、倪家洞村虚增500亩、奉家村虚增799.8亩。被告人黄某武最终为何家洞五村制作出8本总面积为25311.7亩的流转林权证，邓文波将上述8本林权证拿到县林业局和县政府加盖了公章后，交给了张良云和龚大林等人，村干部假冒村民名义与天利恒公司签订流转合同，合同约定600元每亩。事后，龚大林等中介先后送给林改办40000元，林改办以加班费名义发放给部门人员。案发前，天利恒公司先后付款703.2万元，其中根据160元每亩共计25311.7亩面积的流转款已全部付款到村，剩余款项因本案案发而未付清，因被告人黄某武等人的滥用职权行为造成了天利恒公司48万元的直接损失。公诉机关认为，被告人黄某某、蒋某某、黄某武和陈某某以非法占有为目的，在与天利恒公司签订、履行合同的过程中，使用欺诈手段，骗取公司200余万元，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十四条之规定，应当以合同诈骗罪追究四被告人的刑事责任。在共同犯罪中，四被告人作用相当，均系主犯。被告人黄某武在办理林权流转变更登记手续过程中，伙同林业局工作人员滥用职权弄虚作假，为他人虚增林地面积流转给天利恒公司，造成重大经济损失，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百九十七条第一款之规定，应当以滥用职权罪追究其刑事责任。在共同犯罪中，被告人黄某武与他人作用相当，均系主犯。提请依法判处。被告人黄某某辩称没有冒充老百姓签字，既没有损害老百姓的利益，也没有骗取公司的钱财。辩护人黄明杨提出如下辩护意见：1、黄某某主观上没有非法占有的目的。2、况荣伦是天利恒公司的代理人，他亲自到现场勘验、照相，并将实际情况报告给了公司，他要求虚增面积的行为应由公司来承担。被告人黄某武辩称没有和黄某某、蒋某某商量，也没有利用职务之便帮助虚增面积；收到的326000元是领导让他收的；没有和邓文波等人商量为何家洞乡的五个村虚增面积的事情，他只是按照邓文波的安排打印了林权证。辩护人黄建明提出如下辩护意见：1、黄某武没有参与签订合同，不存在合同诈骗的主观故意。2、黄某武是双牌县林业局林改办的一名临聘人员，无权决定虚增面积，他只是服从领导的工作安排打印林权证。3、黄某武实际经手的资金为25.1万元，且是根据领导的安排收取的，暂时保管而已。4、黄某武的行为不构成滥用职权罪的犯罪构成。被告人蒋某某辩称办证时没有到场，也没有参与分配。辩护人郑安陵辩护称本案没有证据证明蒋某某直接参与了虚增林权面积及办理林权证，蒋某某只是起了中介作用，且蒋某某有自首情节，实际所得是31万元。被告人陈某某辩称不构成诈骗，他是被黄某某欺骗了。辩护人汪顺生提出如下辩护意见：1、陈某某主观上是为了修建组集体的公路而与天利恒公司签订了林权流转协议，客观上收取的林权流转款也全部用于修建集体公路，没有非法占有的故意。2、陈某某未参与林权面积的虚增，也未参与具体犯罪的实施及赃款的分配。经审理查明，2013年3月，广西天利恒种业有限公司（以下简称天利恒公司）的委托代理人况荣伦在双牌县为天利恒公司寻找可流转的林权。况荣伦找到被告人蒋某某，向其宣称：天利恒公司需要流转林权证，每亩260元，流转期限30年，流转后公司不要村民的山和树。蒋某某找到时任五星岭乡五星村村支书的被告人黄某某，并将况荣伦宣传的流转方式告知了黄某某，同时告知流转费为170元每亩。黄某某听后觉得有利可图，便找到时任该村黑冲组组长的被告人陈某某，将公司只要林权证不要村里的山和树的流转方式告知了陈某某，陈某某表示同意。被告人陈某某未将林权流转事宜告知和征得黑冲三个组村民同意，擅自与被告人黄某某假冒该组村民与天利恒公司办理了林权流转手续事宜。在县林业局办理流转手续过程中，时任双牌县林业局林改办临聘人员的被告人黄某武与被告人黄某某、蒋某某共同商量虚增林权面积骗取流转款私分。被告人黄某武利用在林改办工作的便利条件，在办理林权证的过程中虚增大量面积，后又因为天利恒公司提出林权证上的林木用途是水土涵养林，不符合公司要求而将林权证退回给况荣伦，况荣伦将此情况告诉被告人黄某某、蒋某某后，被告人黄某某、蒋某某和黄某武等人于2013年7月1日办理出林地坐落在永州市双牌县五星岭林场五星村，使用权权利人是广西天利恒种业有限公司，总面积是9974.7亩，林种是用材林的四本林权证（林证字（2013）第432929111413号，432929111412号、432929111411号、432929111410号）。2014年5月29日，天利恒公司将上述四本林权证抵押给南宁市区农村信用合作联社。在办理抵押的过程中，双牌县林业局林改办主任胡卫星告知了天利恒公司的朱亮米及南宁市区农村信用合作联社的委托代理人林权证面积不符合实际情况，在得到天利恒公司及南宁市区农村合作联社不要求林业局担责的承诺后，给天利恒公司办理了抵押登记。后天利恒公司和况荣伦先后付款43万元给被告人蒋某某，付款161.5万元给被告人黄某某，被告人黄某某分给被告人黄某武32.6万元，分给被告人陈某某16.5万元，另拿5万元给蒋某某用于送礼。后来，黄某武退还5万元给黄某某，陈某某将所分得的16.5万元用于修建黑冲组的公路。另查明，双牌县五星岭乡五星岭村黑冲三个组林地面积为1562.5亩。案发后，被告人黄某某于2016年1月23日被抓获；被告人黄某武于2016年1月21日被抓获；被告人陈某某于2016年1月30日被抓获；被告人蒋某某于2016年2月2日自动到双牌县公安局刑事侦查大队投案。被告人黄某武退缴违法所得及案款27.1万元，被告人蒋某某退缴违法所得20万元，被告人黄某某退缴违法所得4万元。上述事实有下列经过庭审质证、认证的证据予以证明：被告人黄某某、黄某武、蒋某某、陈某某的户籍证明，证明四被告人的自然身份情况。双牌县林业局出具的证明，证明被告人黄某武自2010年4月至2016年1月在双牌县林业局林改办做临时工。双牌县公安局刑事侦查大队出具的《黄某某的抓获经过》、《黄某武的抓获经过》、《陈某某的抓获经过》、《蒋某某的投案自首情况说明》，证明被告人黄某某于2016年1月23日被抓获；被告人黄某武于2016年1月21日被抓获；被告人陈某某于2016年1月30日被抓获；被告人蒋某某于2016年2月2日自动到双牌县公安局刑事侦查大队投案。广西天利恒种业有限公司出具的委托书，证明天利恒公司委托况荣伦在双牌县收购林地，负责支付林地款及办理抵押登记事项。《林权流转合同书》，证明2013年4月18日被告人黄某某、陈某某伪造村民签名与广西天利恒种业有限公司签订的合同上确定流转的林地面积是2537.9亩。黄某某出具的领条及银行取款单据，证明黄某某从况荣伦处领取林地流转款80万元。被告人黄某某、蒋某某、黄某武、陈某某及同案人况荣伦的银行明细，证明四被告人及况荣伦之间的资金往来情况。林证字（2013）第432929111413号，432929111412号、432929111411号、432929111410号林权证及湖南省林权抵押登记他项权利证明书，证明2013年7月1日，被告人黄某某等人办理出来的林权证的内容为林地所有权权利人是五星村黑冲组，林地使用权权利人是广西天利恒种业有限公司，坐落在永州市双牌县五星岭林场五星村，总面积是9974.7亩，林种是用材林。并证明这四本林权证于2014年5月29日被广西天利恒公司用于向南宁市区农村信用合作联社抵押贷款。林证字（2012）第432929112299号、432929112230号、432929112231号林权证，证明双牌县五星岭乡五星村黑冲三个组的林地为1562.5亩。证人胡卫星的证言，证明2014年6月份左右，广西天利恒公司的朱亮米和广西银行的委托人、黄某某、蒋某某在黄某武的带领下找到他办理林权抵押登记手续，他看了资料后，发现抵押的面积虚增了6000多亩，就对朱亮米说他们提供的资料面积不对，并问他知不知道。朱亮米说知道面积有点误差，但还是要求办理，广西南宁信用社的委托代理人也要他办理，并承诺当场写一个说明，承诺双牌林业局无需承担任何法律责任。他向主管的副局长汇报后办理了抵押手续。2014年8月，黄某武给了他49900元钱，并说是黄某某给的。2015年5月，他将钱退给了黄某武。证人陈吕辉的证言，证明2014年9月左右，陈某某帮黄某某还了25000元钱给他。证人余标宣、王文玉、罗茂槐、龚继权的证言，证明陈某某修建黑冲到平福头的公路花费30余万元，已支付涵管材料费约5万元，公路承包人余标宣26万元，尚欠1.85万元。领款单，证明陈某某从五星村领取一事一议建设款10万元，从五星岭林场领取公路建设资金1万元。证人冉余波的证言，2013年4月，况荣伦说有林地要他帮忙介绍给天利恒公司，他就介绍了朱亮米给况荣伦认识。不久后，况荣伦办好了林权流转手续将资料交给了他的司机何彪，何彪将资料交给朱亮米。证人朱亮米的证言，证明他是天利恒公司的副总，天利恒公司在双牌县收购了五星岭村的林地，他陪同银行工作人员去过双牌县办理该林地抵押。同案人况荣伦的供述，证明2013年5月左右，天利恒公司的朱总要他到双牌县收购杂木山林地，他通过蒋某某找到黄某某，在签订合同的过程中，他知道黄某某虚增了面积。后来，黄某某办出了9200多亩的林权证。但天利恒公司说上面写的山林用途是水土涵养林，就将林权证退给他。他又将林权证退给了蒋某某，过了一段时间，蒋某某、黄某某重新将林权证办出来了，山林用途改成了用材林，面积变成了9974.7亩。天利恒公司一共给了他270万元，其中他支付黄某某和蒋某某共144万元。被告人黄某某的供述与辩解，证明2013年2月，蒋某某问他村里有没有山租，他联系了黑冲组组长陈某某,陈某某同意租山并要他做主跟蒋某某谈。过了一个月左右，蒋某某问他:“广西天利恒公司要租山，你们村里的林权证能否办出来，”他说：“林权证按实际面积肯定能办出来。”蒋某某说：“那你到林业局联系办证”过了十多天，蒋某某打电话告诉他从广西天利恒公司拿来了林权流转的合同，并问他能不能办出林权证。他问蒋某某流转价格是多少。蒋某某说是每亩220元，50元是蒋某某的中介费，给老百姓80元，剩下的90元用作办证费、招待费、差旅费以及给他的好处费，流转期限是30年，公司不要老百姓的一草一木，只要林权证抵押给天利恒公司就可以了。他说：“哪个公司有这么好的事。”蒋某某说：“是这么回事，你去问下组里同不同意。”他回来后和陈某某说：“除去中介费、办证费、差旅费、招待费，林权流转款都给老百姓。”陈某某说：“我相信黄支书你不会亏待我，林权流转这个事情就托付给你了。”之后，他找到五星岭乡的组织部长龚银生问林权流转合同能不能盖章，龚银生说不影响其他人的山并按实际面积流转就可以盖章。随后，他和蒋某某来到双牌县林业局找到黄某武，问林权流转能不能办证，黄某武说能办理。从林业局回来后，他要陈某某召集黑冲组的所有村民开个会讨论下，同意流转的村民在会议记录上签字按手印，然后在会议记录上盖好组里的公章。过了两三天，陈某某将开会的记录给他，并说老百姓同意流转，他看了下会议记录，除了两三户没有签字外，其他的老百姓都签了字、按了手印。他问陈某某那两三户没有签字的原因，陈某某说没有签字的原因是因为他们不在家，但他们是同意流转的。第二天，他就到蒋某某家里拿了两份林权流转合同，然后到林业服务站按照林业服务站提供的林业地图在合同上填好了四至界限，盖好了黑冲组的公章后到乡镇府找龚银生盖了公章，又到林业服务站找邓荣光盖了章，随后将合同交给了蒋某某。回到村里后，他叫陈某某把所有的林权证都拿出来，第二天，陈某某拿了三本林权证过来，他和陈某某、蒋某某一起到林业局找到黄某武核实了林权证，黄某武核实后拿出18张《林权流转申请表》（因有18处山），陈某某按照林权证填好的面积和四至界限，总面积为3200亩。二天后，蒋某某打电话给他：“公司的况总来了，你到我家来一趟。”他到了蒋某某家后，蒋某某向他介绍了况总，况总说：“3200亩的面积太少了，把面积加到7200亩。”说完就在两份林权流转合同的面积一栏填了7200亩，后来况总又说“7200亩的面积还是少了些，干脆加到9200亩。”他说：“加这么多面积，林权流转款能不能拿得到？”况总说：“这个钱拿得到的，你放心。”当时况总和蒋某某每人借了他2万元给他做办证开支。改了面积后，他打电话给黄某武说：“公司况总说面积少了，加到9200亩能不能把证打出来？你到五里牌蒋某某家来看看。”黄某武过来后，他又问能不能打出证，黄某武说可以。后来，他和蒋某某、黄某武去双牌吃饭。在路上，黄某武说：“虚增这么大的面积，我打证要冒蛮大的风险，那我要和老百姓一起分红。”他说可以。吃完饭后，他和蒋某某、黄某武一起来到林业局，他和黄某武去打证，蒋某某到其他办公室耍去了。黄某武根据黑冲组林权证上的小班号在电脑上勾图，共打印出了四本新的林权证，总面积是9974.7亩。当天，他和蒋某某、况总一起在蒋某某家里，况总将两份林权流转合同上的面积数“9200”亩改成了“9974.7亩”。次日，他和陈某某、蒋某某一起来到林业局找黄某武重新填《林权流转申请表》，黄某武叫陈某某按照新打出来的林权证上的面积数填写了《林权流转申请表》。他和蒋某某、陈某某一起来到平阳路的一个复印店，陈某某填写了《林权流转申请表》后，他们将《林权流转申请表》拿到林改办交给了黄某武。填好申请表后的第二天，他和蒋某某、况总拿着两份合同和新林权证一起来到广西天利恒公司，将合同交给了况总的侄儿。他分5次收到林权流转款1615000元，按面积9974.7亩、单价160元计算出来的1595952元多出来的近2万元是天利恒公司的朱总要况总支付给他的辛苦费。他给了黄某武52.6万元，2015年5月左右，黄某武退了他5万元；分二次共给了蒋某某6万元；给了陈某某17.5万元；招待费开支120000元；交了4000元办证费给林改办的唐天亮。被告人蒋某某的供述与辩解，证明2010年，他通过零陵人蒋爱国认识了况荣伦，况荣伦对他说：“我们公司不要你们的山，不要你们的地，只要将林地流转给我们公司，我们可以给流转款250元到280元一亩，流转期限30年，同时给你20元到30元每亩的中介费。”2013年3月的一个晚上，况荣伦打电话问他能不能找到灌木山，他说有。大概过了一个多月，他打电话给五星岭乡五星村的支书黄某某问有没有灌木林，黄某某说：“几万亩都有，你们要怎么搞。”他说：“有一个公司，不要你们的山，不要树，只要你们把林权证流转给公司，流转价格250元到280元一亩，流转期限30年，至少3000亩以上，每亩的材积至少3立方米。”黄某某说：“我们村有山，最少有3万亩。”过了三四天，他约了况荣伦来到五星村看山，看完后，况荣伦表示同意要这里的山。又过了几天，况荣伦要黄某某拿林权证给他看，黄某某叫陈某某拿来十多本林权证，况荣伦看了后说：“黄支书，我们要实际面积。”黄某某说：“那肯定是实际面积。”5月份左右，况荣伦问他：“黄支书怎么还没有将山搞过来。”他就打电话给黄某某说：“况总催办林权证了。”黄某某说：“在勾图的有三四千亩。”过了一个星期左右，况荣伦、黄某某等人一起到他家吃饭。况荣伦和黄某某一起看流转林地的图纸，况荣伦说林地少了点。之后，他看见况荣伦将林地流转合同上的流转面积从3700亩改为5700亩，他问况荣伦：“老兄，你改亩数做什么？”况荣伦说：“面积太少，不合算，开支那么大，面积加大些可以多赚点钱。”他说：“你不是要实际面积吗？”况荣伦说：“公司不要山不要树，只需要将林权证流转给公司，多加些面积没关系，我搞了几十年都是这样搞的，没有哪里只搞实际面积的，哪个地方都加了面积的。”2013年7月，黄某某办出四本林权证，总面积9100多亩。办好证后的第二天，他和黄某某、况荣伦三人一起到了广西天利恒公司将林权证和流转合同交给了阿彪，他们回到永州后的两天，阿彪打电话给况荣伦说：“况总，你们办理的林权证上用途是水土涵养林，公司说不能抵押，需要将水土涵养林改成用材林。”况荣伦叫黄某某到林业局重新打证，将用途改为用材林。后来，黄某某办了新的林权证，面积为9900多亩，他问怎么多了800多亩，黄某某说又多勾了一块山进去，所以加了面积。随后，况荣伦和黄某某二人将新办好的林权证送到了天利恒公司。他按40元一亩收取中介费，共收取43万元。在办理林权证抵押的过程中，他听黄某某说胡卫星告诉广西银行来的工作人员和朱亮米等人，五星村黑冲组流转的林地面积与实际面积不相符，虚增了一些面积，胡卫星不愿意签字盖章。后来胡卫星要求广西银行的工作人员写了保证书，保证不要林业局负责。他去林业局的时候，他们已经写好了保证书。在办理林权证和抵押的过程中都需要分管林权流转的副局长何德祥签字同意，他与黄某某、黄某武商量，由于他与何德祥比较熟悉，黄某某拿了5万元给他要给何德祥，但何德祥没有要，这5万元还在他手里。被告人黄某武的供述与辩解，证明2013年6月，黄某某问他能否办林权流转，他说可以办，但需要胡卫星审核资料。后来他和蒋某某多次找胡卫星和何德祥。6月底，黄某某、蒋某某拿林权流转的资料找胡卫星、唐天亮审核资料，经黄某某、蒋某某劝说后，胡卫星同意流转。唐天亮还对黄某某说要收流转费每亩2元。黄某某、蒋某某还和胡卫星、唐天亮商量了加面积的事情，胡卫星表示默认，唐天亮说：“小黄，你就给他们加些面积。”他拿着相关资料问何德祥，何德祥同意加些面积。后来，他在黄某某或蒋某某的要求下，总共打印了四本林权证，总面积9100多亩，增加了6800多亩。他将打印好的林权证交给了唐天亮，由唐天亮负责盖好林业局的公章和双牌县政府的公章。唐天亮将林权证交给黄某某时，黄某某给了唐天亮4000元，后又给了他6000元。过了几天，黄某某告诉他林权证上的树种和林种打错了，要求他重新打证。他就按黄某某提供的小班号的面积重新打出林权证，总面积9700多亩。2014年6、7月的时候，蒋某某和黄某某带着广西天利恒公司的朱总和广西信用社的一个工作人员拿着办理抵押的他权证找胡卫星盖章。胡卫星对他说：“面积加大多了，万一出事了，我们的责任蛮大的。”他说：“我拿到钱后至少分你15万元。”胡卫星沉默了很久。后来，朱总和信用社的工作人员又进来，胡卫星说：“要是公司还不起贷款怎么办？你们银行山也收不回来，这个山都是荒山、杂木山，如果拍卖老百姓不同意也没人要。”朱总和信用社的工作人员说：“这些我们都知道，不要紧，收不收回不关你们林业局的事情。”。胡卫星要他们写保证书，出了事情，林改办不负责。朱总和信用社的工作人员写了保证书后，胡卫星就帮他们在他权证上盖了林业局的公章。黄某某分5次共给他32.6万元，他将其中的7.5万元送给了胡卫星。2015年，胡卫星将他送的5万元退回并要他退给黄某某。被告人陈某某的供述与辩解，证明2013年6月，他计划修好黑冲组到双牌县平福头的公路，黄某某找到他说帮他们搞点修路的资金，将他们组的山搞个流转程序。他对黄某某说千万不要搞违法的。黄某某说没有关系。之后，黄某某将陈某某叫到家里，拿出《同意林地林权流转村民签名表》，叫他一起把签名表填好，他就和黄某某一起模仿黑冲组村民的签名，并按上手印。黄某某叫他填过两次表，还有一次是在双牌县泷泊镇平阳路上的一家打印店门口。填申请表时，黄某某叫他将小地名的面积多填些，他就按照黄某某的要求以组里的名义填写流转申请表，填了多少记不清了，签名后盖上组里的公章。黑冲组的山都是集体山，共有1500亩左右，办理了三个林权证。流转的事情没有召集村民开会。签合同后，黄某某就不要他管了。后来，黄某某实际给他流转款16.5万元，这些钱都被用于修公路了。针对被告人黄某某、黄某武、蒋某某、陈某某及其辩护人提出的辩解和辩护意见，根据本案的事实和证据，本院评判意见如下：1、被告人黄某某、黄某武、蒋某某、陈某某是否构成合同诈骗罪经查，被告人黄某某、蒋某某的供述均证明在林权流转合同中虚增面积是天利恒公司的委托代理人况荣伦提出来的，且被告人黄某武、蒋某某的供述以及证人胡卫星的证言均证明在办理抵押登记时，双牌县林业局林改办主任胡卫星向天利恒公司的朱亮米及南宁市区农村信用合作联社的代理人告知林权证上所记载的面积与实际不相符合。综上，可以认定天利恒公司知道被告人黄某某、蒋某某等违规办理林权证，以及林权证所记载的内容是虚假的。天利恒公司之所以明知被告人黄某某、蒋某某等人提供的林权证违规却仍然愿意付款是因为天利恒公司可以将林权证向银行抵押贷款。也就是说天利恒支付林权流转款并非基于黄某某等人的欺诈行为，而是其自愿给付。诈骗罪的基本结构为：行为人以非法占有为目的实施欺诈行为——被害人基于错误认识处分财产——行为人取得财产——被害人受到财产上的损害。本案中的案情显然不符合诈骗罪的构成，而合同诈骗罪与诈骗罪是特别法条与普通法条的关系。故四被告人不构成合同诈骗罪。2、被告人黄某某、黄某武、蒋某某、陈某某是否构成犯罪以及构成何种犯罪经查，被告人黄某某、黄某武、蒋某某、陈某某通过伪造村民的签名，签订虚假的《林权流转合同》，打印出虚假的总面积达9974.7亩的林权证，严重影响了国家办证机关的公信力，四被告人的行为已构成伪造国家机关证件罪。3、被告人黄某武的行为是否构成滥用职权罪经查，被告人黄某武自2010年4月至2016年1月在双牌县林业局林改办做临时工。2013年7月1日，被告人黄某武在办理何家洞乡奉家村、蔡里口村、小斗里村、倪家洞村、坪里口村五个村林权流转给天利恒公司过程中，在收到有双牌县林业局负责人签字同意流转的《林地林权登记申请表》后，打印了8本虚增了林地面积的林权证。上述事实有《林地林权登记申请表》，证人龚吉林、龚大林、邓文波的证言，被告人黄某武的供述与辩解予以证实。本案中，公诉机关指控被告人黄某武的行为构成滥用职权罪不成立，其一、被告人黄某武系双牌县林业局林改办的临时工，按照被告人黄某武的供述其主要工作是负责制作林权证，被告人黄某武按照有相关领导签字盖章的《林地林权登记申请表》制作证件并未超出其职权；其二、公诉机关指控其伙同林业局工作人员滥用职权的证据不足，证人龚大林的证言证明了邓文波在勾图时就虚增了3000多亩的林权流转面积，且无证据证明被告人黄某武与邓文波共谋了虚增林权流转面积；其三，证人龚大林、邓文波的证言虽证明黄某武知道林权面积虚增，但知情并不等同于共谋。故对被告人黄某武的辩解及其辩护人的辩护意见予以支持本院认为，被告人黄某某、黄某武、蒋某某、陈某某伪造国家机关证件，四被告人的行为已构成伪造国家机关证件罪。被告人黄某某、黄某武、蒋某某在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。被告人陈某某在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。被告人蒋某某自动到公安机关投案并如实供述了全部罪行，是自首，可以从轻或减轻处罚。被告人黄某武退缴大部分违法所得，被告人黄某某、蒋某某退缴了部分违法所得，可酌情从轻处罚。被告人黄某武、蒋某某、陈某某有悔罪表现，宣告缓刑对三人所居住的社区没有重大不良影响，本院决定对被告人黄某武、蒋某某、陈某某宣告缓刑。综上，对被告人黄某某依照《中华人民共和国刑法》第二百八十条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款及第四款、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《最高人民法院关于审理破坏森林资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第十三条第一款之规定；对被告人黄某武依照《中华人民共和国刑法》第二百八十条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款及第四款、第五十二条、第五十三条、第六十四条，第七十二条第一款及第三款、第七十三条第二款及第三款，《最高人民法院关于审理破坏森林资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第十三条第一款之规定；对被告人蒋某某依照《中华人民共和国刑法》第二百八十条第一款、第六十七条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款及第四款、第五十二条、第五十三条、第六十四条，第七十二条第一款及第三款、第七十三条第二款及第三款，《最高人民法院关于审理破坏森林资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第十三条第一款之规定；对被告人陈某某依照《中华人民共和国刑法》第二百八十条第一款、第六十七条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条，第七十二条第一款及第三款、第七十三条第二款及第三款，《最高人民法院关于审理破坏森林资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第十三条第一款之规定，判决如下一、被告人黄某某犯伪造国家机关证件罪，判处有期徒刑三年，并处罚金五万元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月28日起至2019年5月12日止。罚金限在本判决生效后三个月内一次性缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳。）二、被告人黄某武犯伪造国家机关证件罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年六个月，并处罚金三万元；（缓刑考验期从判决确定之日起计算。罚金限在本判决生效后三个月内一次性缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳。已缴纳二万元。）三、被告人蒋某某犯伪造国家机关证件罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金二万元；（缓刑考验期从判决确定之日起计算。罚金限在本判决生效后三个月内一次性缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳。）四、被告人陈某某犯伪造国家机关证件罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金五千元；（缓刑考验期从判决确定之日起计算。罚金限在本判决生效后三个月内一次性缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳。）五、对被告人黄某某的违法所得112.4万元、被告人黄某武的违法所得27.6万元、被告人蒋某某的违法所得48万元、被告人陈某某的违法所得16.5万元继续予以追缴。（黄某某已退缴4万元，黄某武已退缴25.1万元，蒋某某已退缴20万元）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省永州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长邓永生代理审判员乔慧人民陪审员张丽华二〇一七年三月三十一日书记员肖墨涵

马希保开设赌场一审刑事判决书浙江省临海市人民法院刑事判决书（2016）浙1082刑初1303号：临海市人民检察院以临检公诉刑诉〔2016〕1315号起诉书指控被告人马希保犯开设赌场罪，于2016年12月19日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。临海市人民检察院指派代理检察员顾屹出庭支持公诉，被告人马希保到庭参加诉讼。现已审理终结经审理查明，2016年4月份至2016年9月3日期间，被告人马希保伙同林飞在临海市古城街道巾子巷51号棋牌室开设“三十二张”赌博场头，从中抽头获利，赌场前后开设两个月余，共计抽头获利人民币10000余元。2016年7、8月份至9月3日期间，被告人马希保与林某明知黄某3开设赌场，将该棋牌室租给黄某3用于每天上午开设“捺六名”赌博场头，租金每日100元至200元，黄某3开设赌场一个月余，共计抽头获利人民币8000余元，被告人马希保、林某获取租金4000余元。2016年9月3日夜，临海市公安局古城派出所民警持检查证前往该棋牌室查处，在现场将被告人马希保传唤到案。上述事实，被告人在开庭审理过程中亦无异议，且有书证户籍证明、人口信息、到案经过，辨认笔录，检查笔录，证人郑某3、黄某1、李某、杨某、梁某、王某1、程某、蒋某、张某、应某、黄某2、王某2、王某3、朱某、郑某2、娄某的证言，同案人员林某、黄某3的供述等证据证实，足以认定本院认为，被告人马希保以营利为目的，伙同他人开设赌场，从中获利，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人马希保曾因犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，予以从重处罚；被告人马希保自愿认罪，酌情从轻处罚；被告人的违法所得依法应予追缴。根据被告人的犯罪事实、犯罪性质、情节、认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十四条的规定，判决如下一、被告人马希保犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币一万四千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年9月4日起至2018年1月3日止。罚金限判决生效后十日内缴纳）。二、继续追缴被告人马希保违法所得人民币七千元。限判决生效后十日内缴纳。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省台州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长蒋朝周人民陪审员朱建初人民陪审员刘志红二〇一七年一月十日代理书记员陈昕

山西省岚县人民检察院与冯某扰乱国家机关工作秩序罪一审刑事判决书山西省岚县人民法院刑事判决书（2018）晋1127刑初47号：岚县人民检察院以岚检刑刑诉（2018）45号起诉书指控被告人冯某犯扰乱国家机关工作秩序罪向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，岚县人民检察院指派检察员张某、代理检察员杨某出庭支持公诉，被告人冯某到庭参加诉讼，本案现已审理终结岚县人民检察院指控，1998年，被告人冯某举家搬迁至太原打工，留在其名下的31.2亩耕地一直无人耕种，后村委以冯某长期未缴纳农业税和“三提五统”为由将其名下的31.2亩耕地收回并承包给其他农户。2015年，冯某向村委索要其名下的31.2亩耕地并提出赔偿要求，因其提出的诉求未得到满足便多次上访。2017年4月，在顺会乡政府的主持下冯某与所在的史衬会小组达成以集体的11亩平地换取其名下的31.2亩坡地且由村委补偿其9200元的协议，并自愿签订了息诉罢访保证书，后冯某以协议不公为由拒不认可所签协议，并多次扰乱顺会乡政府工作秩序，导致顺会乡政府的工作无法正常进行，岚县公安局于2017年7月19日以扰乱单位秩序对其行政拘留十日。冯某被行政处罚后拒不改正，以让顺会乡政府重新解决其土地纠纷为由，于2018年2月至4月又连续实施四次扰乱顺会乡政府工作秩序的行为，具体事实如下：2018年2月1日上午，冯某来到岚县顺会乡人民政府，先后进入乡长邸某和乡政府党委书记牛某办公室要求二人解决其土地纠纷问题，期间因冯某吵闹、喧哗致使无法正常开展工作。当晚，冯某住在牛某的办公室，为防止意外，史衬会小组长李志锋安排史某1、史某2照看冯某至次日，夜间，冯某在牛某办公室小便，后又在乡政府院内锅炉房门口随地大便。2月2日，刘衬会村支书兼主任温某和史衬会村小组长李志锋劝说冯某离开，冯某提出其没钱过年，李志锋给了其500元现金后才离开乡政府。2018年3月26日，冯某又来到顺会乡人民政府要求解决土地纠纷问题并拒绝离开，一直滞留至3月30日。期间，冯某进入乡政府书记牛某、乡长邸某办公室，干扰乡政府工作人员汇报工作和来访群众反映问题，3月29日夜间，乡政府副乡长梁某1在值班期间发现冯某手拿编织袋站在办公楼防护窗前，怀疑其欲上吊自杀便随即上前阻止，为了防止发生意外，当晚安排史衬会村的李某1、史某1照看至次日。3月30日下午，冯某在得到乡政府工作人员王某1给其的100元现金后才离开。2018年4月2日，冯某再次来到顺会乡人民政府要求重新解决土地问题并拒不离开，一直滞留于4月4日。期间，冯某先后进入牛某、邸某的办公室，在其研究部署工作过程中不断吵闹、插话、喧哗，致使二人无法正常开展工作。2018年4月9日上午11时许，冯某进入乡政府书记办公室辱骂牛某，用头撞击对其进行劝说的史某1胸部等处，后冯某强行占据牛某办公室并将房门反锁，随后又喝下携带的不明液体，以此威胁乡政府工作人员，在政府工作人员劝说无效的情况下，牛某遂于当日向岚县公安局报案。针对上述指控，公诉机关当庭讯问了被告人，宣读并出示了有关的证据材料，认为被告人冯某多次扰乱国家机关工作秩序，经行政处罚后仍不改正，造成严重后果，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十条第三款之规定，构成了扰乱国家机关工作秩序罪。建议对其在有期徒刑六个月以上一年以下量刑。被告人冯某当庭认罪。经审理查明，1998年，被告人冯某举家搬迁至太原打工，留在其名下的31.2亩耕地一直无人耕种，后村委将其名下的31.2亩耕地收回并承包给其他农户。2016年左右，冯某向村委索要其名下的31.2亩耕地并提出赔偿要求，因其提出的诉求未得到满足便多次上访。2017年在顺会乡政府的主持下冯某与所在的史衬会小组达成以集体的11亩平地换取其名下的31.2亩坡地且由村委补偿其钱款的协议，并自愿签订了息诉罢访保证书，后冯某以协议不公为由拒不认可所签协议，并多次扰乱顺会乡政府工作秩序，导致顺会乡政府的工作无法正常进行，岚县公安局于2017年7月19日对其行政拘留十日。冯某被行政处罚后拒不改正，以让顺会乡政府重新解决其土地纠纷为由，于2018年2月至4月又连续实施四次扰乱顺会乡政府工作秩序的行为，具体事实如下：2018年2月1日上午，冯某来到岚县顺会乡人民政府，先后进入乡长邸某和乡政府党委书记牛某办公室要求二人解决其土地纠纷问题，期间因冯某吵闹、喧哗致使无法正常开展工作。当晚，冯某住在牛某的办公室，为防止意外，史衬会小组长李某2与史某1、史某2照看冯某至次日，夜间，冯某在牛某办公室小便，后又在乡政府院内锅炉房门口随地大便。2月2日，刘衬会村支书兼主任温某和史衬会村小组长李志锋劝说冯某离开，冯某提出其没钱过年，李志锋给了其500元现金后才离开乡政府。2018年3月26日，冯某又来到顺会乡人民政府要求解决土地纠纷问题并拒绝离开，一直滞留至3月30日。期间，冯某进入乡政府书记牛某、乡长邸某办公室，干扰乡政府工作人员汇报工作和来访群众反映问题，3月29日夜间，乡政府副乡长梁某1在值班期间发现冯某手拿编织袋站在办公楼防护窗前，怀疑其欲上吊自杀便随即上前阻止，为了防止发生意外，当晚安排史衬会村的李某1、史某1照看至次日。3月30日下午，冯某在得到乡政府工作人员王某1给其的100元现金后才离开。2018年4月2日，冯某再次来到顺会乡人民政府要求重新解决土地问题并拒不离开，一直滞留于4月4日。期间，冯某先后进入牛某、邸某的办公室，在其研究部署工作过程中不断吵闹、插话、喧哗，致使二人无法正常开展工作。2018年4月9日上午11时许，冯某进入乡政府书记办公室辱骂牛某，后冯某强行占据牛某办公室并将房门反锁，随后又喝下携带的不明液体，以此威胁乡政府工作人员，在政府工作人员劝说无效的情况下，牛某遂于当日向岚县公安局报案。认定上述事实的证据有：（一）书证受案登记表、立案决定书。证实案件的来源。现场检测报告书。证实被告人冯某尿检呈阴性。行政处罚决定书。证实被告人冯某因扰乱单位秩序于2017年7月19日被行政拘留十日。调取证据清单、处理意见书、息诉罢访材料等。证实在顺会乡的主持下，被告人冯某于2017年4月与史衬会小组达成以集体的11亩平地换取其名下的31.2亩坡地且由村委补偿其钱款的协议，并签订了息诉罢访保证书。机构代码证。证实了岚县顺会乡人民政府的机构性质。户籍证明。证实被告人冯某的身份信息。（二）被告人冯某供述。1994我家在村分了31.2亩土地，1998年我举家到太原市打工，也不种地。1999年村委将我家的全部耕地分给了其他村民，2016年我回村要耕地，乡政府安排村干部给我协调处理此事，达成调解协议，给我补了12亩土地，并一次性补偿5000元钱算是了结此事，我在协议上签了字，也领取了补偿款。2017年后我总觉得这事处理的不公平，就又开始多次找乡政府要求重新给我解决土地问题。我去顺会乡找牛书记要求解决我的土地问题，牛书记没有明确答复走了，后来我就在牛书记办公室坐着不走，中午剩我一个人的时候，我反锁了房门打上了保险，将我随身携带的提前准备好的药物喝了半瓶，吐到地上一滩，后来我躺在沙发上，过了一会派出所警察就来了，砸开窗户进来问清情况后把我拉上送到医院抢救洗胃，经过治疗我感觉身体没事了。我拿的矿泉水瓶里装的食醋，里面放了二十来片去痛片，喝药的目的就是让他们解决问题，不解决就死给他们看。我去乡政府找牛某书记、邸某乡长，他们不给我解决问题，我就住在乡政府不走，在牛书记办公室住过一晚，一般晚上睡在便民服务大厅。我在牛书记办公室住的那一晚上，我想解手，我在他办公室小便过，我是尿在了他办公室的痰盂盆了，随即从办公室二楼把尿倒在了乡镇府院子里。这次我在乡政府住了四五晚，白天也在乡政府，吃饭在乡政府食堂。我在乡政府的院子里大便过，是在锅炉房门口。我有过一次上吊行为，我在乡政府院中找了一根白色编织条走到办公楼上，在乡长办公室就把编织条挂到护栏上吓唬一下他们的工作人员。（四）证人证言。1、证人牛某证言。2018年4月9日上午8时许，我到顺会乡政府后，刚好要去卫生间，当时史衬会村村民冯某也在乡政府院子里，见我要去卫生间，冯某寸步不离跟上我，我刚和他打了一个招呼，冯某就开始辱骂我，说道“管求我的了，你们狗日的，算什么人，不给我解决土地问题饶不了你们”，然后我就去了办公室了，当时院里温某、刘某二人也在场。去了二楼我的办公室后，我与县行政审批中心主任、顺会乡扶贫工作队大队长兰少峰准备商议今天上午召开的乡干部第一书记下乡工作队数据核查整改工作推进会有关议题，冯某也回来我的办公室，坐在沙发上嘴里一直喊叫着让我给处理他的土地问题，并称不给解决的话就不让我们正常工作。期间北白家庄的温存亮也在场，北白家庄村主任温保珍、第一书记何瑞、乡武装部长王某2也陆续前来汇报工作，但由于冯某一直从中干扰，插话，不让我们乡政府正常沟通展开工作，后来这些人就都离开了。接着李顺会村主任刘元秀、支书王玉光、第一书记王成云等人也到我办公室商议村相关事项，我们正准备商议时，冯某一直插话，干扰我们之间谈话，影响正常办公秩序，导致上午的工作基本没有完成。后来我要给乡干部开会就离开了办公室，冯某将我办公室门反锁，并饮用了自身携带的黑色不明液体，并随地呕吐，因怕发生意外，我赶紧报了警。冯某于1998年的时候举家到太原打工、生活，在当时的年代村民的土地要交农业税、“三提五统”费用，所以冯某为了不交费用就将本人的32.5亩耕地退还给村集体。2015年开始冯某开始上访要回自己的耕地。因为他多次上访反映问题，所以在2017年农历7月份的时候由顺会乡纪委书记王某1主持召开了史衬会村的村民、村民代表、党员参与的协调会，在会议上按照冯某原来32.5亩梁地的产值换算后分配给他11亩产量高的平地，还给冯某补偿五千元，冯某在协议上签了字，还写下了息诉罢访保证书，后他又多次来乡政府要我解决土地问题，说他反悔了。2017年7月份，冯某到顺会乡乡政府内闹事的情况我们当时向顺会派出所报案了，当时对他行政拘留了。2017年冬天具体时间记不清了，冯某在我的办公室沙发上随意小便。2017年冬天具体时间记不清了，冯某在乡政府二楼我办公室门口就开始小便、在锅炉房院子里大便。2018年2月1日上午冯某到了乡政府我办公室拦住我让我给他解决土地问题，怎么劝说都不离开，问我索要钱财，我多次解释均没有起色，到晚上我要下班回家时，冯某仍不离开，在办公室沙发上躺着不走，无奈我派两村民照料了一晚上，并且还在我的办公室痰盂内小便。2018年3月26日上午9时，冯某到了乡政府，先后去过我和乡长等很多人的办公室拦住我们让解决土地问题，26日至30日一直吃住在乡政府，29日晚值班的梁某1说当天晚上八点多冯某要在邸乡长门口上吊，后派两名人员照看了一晚上。30日下午，乡纪委书记王某1给了100元钱才劝离乡政府。冯某在乡政府主要是辱骂、缠闹、随意大小便、多次向乡政府、村委索要钱财，多次扰乱政府工作秩序，严重影响了我正常的办公秩序，影响我正常开展工作，对来访人员的接访与回复都受到了影响，导致有些工作不能正常开展，我认为冯某的行为是一种无赖行为，属于村中的“恶人”，属于霸痞，希望对其能够严厉打击。证人邸某证言。我从2013年至今任岚县顺会乡乡长。冯某是我辖区刘衬会村村民，从去年4月份左右冯某多次在顺会乡政府办公场所滞留，在乡政府谩骂工作人员，并在乡政府滞留不离开，有时在夜间住在乡政府工作场所，吃饭也在乡政府食堂。2018年2月1日上午，冯某来到顺会乡政府，到了我的办公室，并质问我谁让你拘留的我，我向他解释拘留不是我个人的行为，冯某说他被拘留后身体现在有了病，问我怎么给他处理。我劝告冯某离开办公室我还得办公，冯某拒不离开，我只好先离开办公室。我要办理日常工作，他滞留在办公室不离开，影响的我无法正常办公。后来冯某去了牛某书记办公室，据我了解到的情况也是不离开牛某书记办公室。当晚，冯某在牛某书记办公室住了一晚。第二天我向刘衬会村民史某1、史某2了解到的情况是2月1日夜间，冯某有撒尿行为，尿在了牛某办公室地面，他在撒尿后被拉出办公室，当晚在乡政府院内的锅炉房门口大便了一次。2018年3月26日上午，冯某来到顺会乡政府拒不离开，这种情况一直持续到3月29日夜间，这期间冯某夜间就住在乡政府便民大厅，一日三餐就在乡政府食堂吃饭，在这期间，只要我在办公室上班，冯某就去我的办公室，他说他难过的不行，没有钱看病问我管不管，我劝他身体不舒服得去医院看病，滞留在乡政府耽误病情，冯某就说没钱看病，意思是让我出钱给他看病。冯某滞留在我办公室，导致我工作无法开展，我只能离开办公室去其它办公室开展工作。在3月29日夜间，我接到副乡长梁某1的电话，梁某1在电话中跟我反映冯某有上吊的行为，我让梁某1赶紧联系刘衬会村村干部把冯某劝的离开了。2018年4月2日至4月4日期间，冯某来到了顺会乡政府，也是滞留在乡政府，在乡镇府吃饭，晚上就睡在乡政府便民大厅。便民大厅是乡政府的窗口单位，办理群众民政、社保、扶贫、林业等工作。2015年冯某开始到县、市、省上访让村里给他分配耕地。2016年村乡两级按照政策已经处理了他的土地问题，冯某也签订了息诉罢访保证书，但后来他不满足，冯某的行为严重影响了政府正常办公，有的工作还被延误、延迟。证人温某证言。我是刘衬会村村委支部书记兼村委主任。我来配合调查冯某在乡政府无理取闹，多次扰乱单位正常工作秩序一事。2017年4月9日上午10时左右，冯某到了顺会乡政府，当时我正在乡政府院子站着，乡政府的牛某书记正从办公楼出来去上厕所，迎面碰见了冯某，冯某跟上牛某书记就骂，他骂牛某书记说“你们甚求也做不了，解决不了土地我不让你们”之类的难听话，牛某书记给他解释说土地已经给你解决了，你还要做甚了，牛某书记回了办公室后，冯某也跟进去了，在牛某办公室，冯某用手指着牛某，威胁牛某说解决不了土地问题，不让你们，我和牛某书记给他解释，冯某又骂我，牛某书记去楼上开会安排工作，我继续给冯某解释，冯某不断骂我，我只好去了院子里，等到11点左右，牛某书记开完会后，因为冯某还在他办公室不走，牛某只好将我叫到他卧室，与我商量了些村里的事务，商量完之后，已经是12点左右，我赶回村里正要吃饭，牛某书记给我打来电话，说冯某在他办公室喝了毒药，我听见以后，立即赶到乡政府，当时冯某将自己反锁在牛某办公室，躺在沙发上，办公室的茶几上摆放着一个矿泉水瓶，里面有小半瓶红色液体，地上还有冯某吐的红色液体，乡政府的刘某、段某等人在办公室门口劝冯某开门，我过去也劝冯某，冯某听见我劝，又开始骂难听的话，就是不开门，刘某就报案了，顺会乡派出所的民警赶到后，冯某还是不开门，话也不说，派出所民警怕出事，就将办公室窗户撬烂，从窗户进入办公室，将门打开，当时冯某躺在沙发上一句话也不说，派出所的民警将冯某送到岚县人民医院抢救。2018年3月26日，冯某住到了顺会乡政府，我劝不走，到了3月29日晚上20时左右，乡政府值班的领导梁某1给我们打来电话，说冯某在乡政府邸某的办公室门框上吊，让我赶紧去，我就带上史某1、李某1到了乡政府，看见冯某在乡政府办公楼的大厅沙发上躺着，我们劝说不走他，怕他发生危险，只好陪他在大厅里坐了一夜，到了第二天乡政府上班，我们将冯某劝到了院子里，冯某在院子里坐了一天，到吃饭的时候，自己到餐厅吃饭，吃饭后继续在院子里坐，快下班的时候，值班当日的王某1怕冯某又上吊，给冯某说了好话，并给了他100元现金，冯某才离开，4月2日，我到乡政府办事，碰见冯某又在乡政府，我劝他走，他不走，当时我见他是在院子里面坐着，4月3日，冯某给我打电话，说他分的地租不出去，让我租，本来我不需要租地，因为我自己的地也荒着，但冯某这人太麻烦，我又是村干部，只好以每亩50元的价格租了冯某的九亩地，共450元，一次性付给了他，并与其签订了租地协议，冯某才离开了乡政府。2018年2月初的一天，牛某书记给我打电话，说冯某住到了他的办公室不走，让我去劝，我去了以后，冯某不走，在牛某书记办公室住了一晚上，到了第二天早上，我与史衬会村小组长李某2去了乡政府，继续劝说冯某离开，冯某说他过不了年，向我索要钱，无奈李某2只好给了冯某500元，冯某才离开乡政府，到了2月12日，冯某又去了乡政府，坐在牛某书记办公室不走，让给解决土地问题，牛某书记将我和李某2叫去，让我们去劝说，他不走，在书记办公室住下了，当天我安排史某1、史某2陪了他一晚，晚上的时候，冯某尿在了牛某书记办公室的地上，到了第二天，我与李某2去劝说他，他提出要过年钱，我们答应后，冯某才离开牛某书记的办公室，当天下午，李某2给了他1000元现金，他给写了1500元的借条。冯某无正当职业，游手好闲，1998年举家搬到太原，1999年史衬会小组再次分配耕地，因冯某已经联系不上，而且不再交纳农业税等相关费用，所以史衬会就把分配给冯某的土地抽回，分配给其他村民，2015年冯某突然回村索要耕地，由于其不断上访，迫于上访压力，乡、村两级多次协调，2017年4月份，乡政府工作人员在我们村召开村民大会，决定重新分配给冯某11亩耕地，当时冯某同意这个处理方案，与我们签订了调解协议，并承诺不再上访，但是过了一段时间，又开始以耕地分配不合理为由，找村委、乡政府麻烦，多次强行住到书记、乡长办公室不走，每次打闹后都提出要钱，等钱花完，再找乡政府索要，我们一共被他强行要了9230元。证人李某2证言。2017年12月份至今任刘衬会小组长。冯某经常住到乡政府不走。2017年农历腊月的一天下午，温某叫我到顺会乡政府，说冯某在乡政府不走，我去了以后，怎们也劝不走他，当天我陪他在顺会乡政府牛某的办公室坐了一晚上，第二天上午，经过劝说，冯某提出要过年钱，我答应给他500元，他才离开，到了街上，我给了他500元，还有一次也是在腊月，冯某又在乡政府住了几天不走，让解决土地问题，又是温某叫我，我去了以后，冯某提出给钱才走，我只好又给了他1000元，他才离开。我陪他住的那天，他在牛某办公室随地吐痰，要在办公室大便，我劝他到院子里面大便后，他在院子里吼上乡长、书记的名字骂，影响的乡政府值班人员一晚上也没有睡成觉。证人段某证言。我在顺会乡任党委副书记，2018年4月9日上午我在单位正常上班，中午11时许，给牛某书记开车的司机刘某叫我说冯某在牛某书记办公室内将门反锁住了，不给开门，随后刘某报了警，派出所民警赶到后，劝说冯某开门，冯某不开，后将门窗的铁护栏破开后才进入了牛某书记办公室。冯某经常在乡政府无故闹事，乡政府已经在村支两委多次研究后与他处理了土地问题，他也签了协议，但其还是多次到乡政府无理取闹，其目的就是讹钱。他于去年至今，经常到乡政府闹事，因为他自称有病，乡政府的工作人员为了打发他走，每次都三百、五百的个人掏钱将他打发走，我也共给了他三百元。2018年3月26日早上九点多冯某就到了乡政府院子里，先后去过书记，乡长等很多人的办公室拦住书记，乡长等人给他解决土地问题。26日来了以后到30日下午就一直吃住在乡政府各办公室。26日我值班，知道他在乡政府的服务大厅里沙发上睡了一晚上。27，28，29日我不值班，不知道他在谁的办公室住的，29日值班的梁某1说当天晚上八点多要在邸乡长办公室门口上吊，30日下午乡纪委书记王某1给了他100元钱才劝的离开乡政府。他在上班期间坐在书记和乡长办公室不走，其他到书记和乡长办公室的人无法进入，无法正常工作。他在乡政府便民服务大厅住的时候吸了很多烟，烟头在便民服务大厅随便扔，第二天上午还在大厅躺着，其他来便民服务大厅办事的群众不敢进入。2018年4月2日上午九时，冯某来了乡政府院中在各个办公室随便出入，他只要是看书记和乡长在办公就会去他们两人的办公室坐下不走，4月2日晚上在便民服务大厅睡的，4月3日我不值班，不知道他在什么办公室睡的，4月4日晚上七点多，刘衬会村的支部书记温某把他劝上离开了。4月9日，牛书记办公室来了很多办事人员，冯某挡住这些人员要求解决他的问题，致使书记无法办公。冯某扰乱单位秩序我记忆深的有5次，他主要就是到牛某、邸某办公室扰乱办公秩序，堵拦书记、乡长接待来访群众，还辱骂乡长、书记以及其他工作人员。证人梁某1证言。2018年3月29日，当时我值班，白天我就看见冯某在乡政府乱转、嘴里一直在嘟囔着什么。当天下午，我走过冯某身边时，就听见他说要死在乡政府。当天晚上20时左右，我吃了饭，处理公务后推开办公室的门，发现冯某手里拿着一根绳子在乡长办公室门口准备往护栏上拴，我忽然想起他下午说的话，怕他在乡长办公室那里上吊，我便急忙过去把他劝说下来。冯某便又到了乡政府院子里。期间我害怕冯某在乡政府院子里出事，一直关注他，并打电话告诉我同事王跃军，周王斌，因为他俩住的地方看的更清楚一些，让他俩也关注冯某的行踪，有异常情况，我们好及时制止。当天晚上，冯某三四次去乡长办公室准备上吊，均被我们制止。晚上22时左右，由于冯某不回家，一直在乡政府院内游荡，史衬会小组派史某1，温某等人来看护他，防止他自残等行为出现。当天晚上冯某便躺在乡政府便民服务大厅椅子上睡觉，第二天起来，我交接了工作，便下乡去了，后面的情况我便不清楚了。冯某的行为，严重将我们的精力耗尽，由于他经常在各窗口单位以及办公室游荡，并且存在言语辱骂等行为使乡政府各项工作，不能顺利开展。2018年4月9日中午，我吃完午饭后看见书记办公室门口很多人，我很纳闷，那么多人聚集在办公室门口做什么？但由于手头工作要紧，我没有去看。过了一会儿，我便听见警报声响，公安机关民警过来把冯某带走了，后来我了解了一下，才知道冯某一个人将自己反锁在书记办公室，不让其他人进去，并拿出不明液体喝下，随地呕吐，派出所民警来到现场后，还是破坏防盗窗进入书记办公室才将冯某带走。他的这种要挟、恐吓行为，使我的工作不能正常开展，严重扰乱了工作秩序。冯某频繁且长期在乡政府进行各种扰乱单位秩序的活动，且长期吃住在乡政府，公共场所，希望对冯某的行为追究责任。证人王某2证言。我在顺会乡政府担任武装部长一职。2018年4月9日上午，我准备到顺会乡政府牛某书记办公室给牛书记汇报情况，正要汇报期间，见我乡史衬会村村民冯某在办公室坐着，后冯某站起来质问牛书记称他家的地不对，要让牛书记给处理，牛书记说“那土地的问题已经处理了，而且有什么疑问向村委反映”。当时我村的温某、史利民等人也在办公室，给其讲道理，并解释了冯某土地的前因后果及已经处理化解的情况，说完后，冯某也无言以对，一直重复着一句话，就是让牛书记给解决，不解决的话让书记好看。并且当时在办公室还辱骂在场的村委人员，后来我和牛书记就从办公室出来，出来后大概12点时，我们准备去食堂吃饭，发现二楼书记办公室的门被反锁了，我们赶紧上了二楼，让冯某开门，但冯某拒绝开门，我们怕他有意外，赶紧报了警，强行将办公室的窗子打开，发现冯某在地板上躺着，一手握着一个内装黑色液体的饮料瓶，边喝边吐，后派出所民警赶紧将其送往县城医院。2018年3月29日，冯某到了顺会乡政府乡长办公室门口，拿着塑料编织袋绳子上吊，后被乡政府工作人员照料了一夜，给了其100元将其送回家。2017年6月21日冯某还在乡政府任何一个办公室随意出入，躺在床上不走，吃住在政府，向乡里索要钱财，被当地派出所行政拘留。2018年2月1日也发生过扰乱单位工作秩序的事情，后被带离，冯某到了乡政府多次污言秽语辱骂乡政府、村委人员、寸步不离紧跟书记，不让牛书记正常工作，躺地上拒不起来，将办公室门反锁不让工作人员回去。证人赵某证言。我在顺会乡担任党政办公室主任。冯某在顺会乡政府多间办公室长时间滞留，致使办公人员无法正常工作。2017年夏季的一天，冯某在乡长办公室撕扯乡长邸某的腿，还骂乡长，当时说要死在乡政府。2018年4月9日上午11点多，冯某在乡里一直纠缠牛某书记，在牛书记的办公室不走，干扰其他进入办公室汇报工作的人员，中午他将办公室的门反锁，在里面喝黑红色液体，吐在办公室地上。上个星期一到三滞留乡政府，到很多办公室坐着，他等书记来了就坐书记办公室，乡长来了就坐乡长办公室，到了中午和晚上我们在乡政府食堂里吃饭的时候，他就自己过来吃饭，上个星期一和星期二晚上住在乡政府便民服务中心内。3月26日至3月30，他还在乡政府内滞留了五个白天，住了四个晚上，白天等书记或者乡长来到乡政府就开始坐。在他俩的办公室干扰办公，晚上就睡到便民服务中心。3月29日晚上八点多，他要在乡长邸某防盗护栏上吊自杀。今年2月份的时候，冯某多次来过乡政府，在牛书记办公室撒过尿。他多次在书记、乡长办公室滞留，辱骂书记、乡长致使二人无法办公，在党委办公室睡午觉，不脱鞋在沙发上踩下很多脚印，烟头随地扔，在便民服务中心晚上睡觉，致使中心不能锁门，中心内有档案资料，电脑、打印机等办公用品。证人李某3证言。我是顺会乡政府便民服务中心主任。去年至今年冯某多次来乡政府闹事。2018年2月11日上午九时许，我在政法委开完会到乡里，冯某在乡政府院子里，白天他没有什么行为，18时许，下班了，我要锁便民服务中心的门，让他离开，他不离开也不让我锁门，过了一会儿冯某还不离开，不知道谁报了警，派出所民警来了以后，劝他离开。他也不离开，当晚，冯某就在便民服务中心的沙发上睡了一晚。后来的情况我就不清楚了。冯某不离开便民服务中心致使我不能锁门，里面有好多文件、财物。他还拿档案袋当枕头用，造成很坏的影响。证人刘某证言。我在顺会乡政府开车。2018年4月9日中午11时许，乡政府书记牛某让我去他办公室拿公文包，我去了他办公室后，却打不开门，我见办公室内冯某躺在沙发上，茶几上放着一瓶液体，沙发旁还有一些吐在地上。我就怀疑喝了毒药了就马上告诉牛书记，并报了警。我没有看到他喝，他一个人在牛书记办公室，我去办公室拿包时，地上已经吐下了。我报警后，派出所工作人员赶到后将窗户的铁管敲破后进入房间后打开的门。2018年2月1日，冯某在牛书记办公室挡住书记让解决土地问题，晚上躺着不走，无奈安排人照料了他一晚上，而且在办公室痰盂内小便。2018年3月26到30日，住在乡政府拒不离开，后王某1给了100元才离开，冯某辱骂、缠闹，长期吃住乡政府，随意大小便，扰乱乡政府工作秩序，严重影响了正常的办公秩序，给乡政府带来了负面影响。证人李某1证言。3月29日李某2让我和史某1照看了冯某一晚上至第二天。冯某说他3月26日就到了乡政府牛书记办公室了，冯某这两年一去乡政府就在灶台上吃喝，晚上在书记办公室、大厅睡觉，白天跟着书记、乡长寸步不离，要不就是待在办公室不走，辱骂、严重扰乱了乡政府正常办公秩序，致使书记、乡长不能正常办公、接待群众，他在乡政府为所欲为，影响极坏。证人史某1证言。2018年3月29日19时许，冯某要在邸某乡长门上上吊，村干部李某2给我和李某1打电话，我俩照看了冯某一晚上。冯某从2018年3月26日下午到了乡政府，晚上在大厅睡，白天在书记、乡长办公室坐着不走，吃饭也在乡政府食堂。2018年4月9日上午11时许，我赶到顺会乡政府，看见冯某一直跟着牛某书记到了厕所，从厕所出来后又跟着去了牛某书记办公室，边跟着边骂牛某书记，我就到了牛某书记办公室外面的走廊站着，牛书记和工作人员王某2在办公室，冯某还在辱骂牛书记，冯某欺负的不能办公，之后书记离开，温某还在牛书记办公室，我从外面往办公室走时，冯某从沙发上站起来，用头在我胸脯和胳膊上顶撞了四五下，又抱着我要从二楼往下跳，后来温某离开，上午11时30分左右，我离开乡里行礼去了，我刚出门就见冯某将牛书记的办公室门从里面关上了，13时许，李某1打电话给我说是报了警了。然后我到乡政府，我到了之后，冯某已经被派出所民警带走了。2018年2月1日晚，李某2打电话让我和我村史某2在牛某书记办公室照看了一晚，冯某一直躺在牛书记办公室不离开，还尿到办公室的垃圾桶里，还要在办公室大便，被我骂了一顿，后来冯某大便在锅炉房门外。冯某多次到顺会乡闹事，辱骂张书记，二人去哪里他就去哪里，上厕所还跟着，致使二人不能正常办公，接待群众，严重扰乱乡政府工作秩序，造成了极其恶劣的影响。证人史某2证言。2018年2月1日晚小组长李某2打电话让我和史某1和他一起去乡政府，冯某躺在牛书记办公室地上，地下扔着好多卫生纸，不知道是吐下的，还是唾下的，反正是一滩，很难闻，冯某自己坐到沙发上，要抽烟，李某2给他买了一包烟，后来又说要吃东西，李某2又给他买了桶面，吃桶面之前冯某要往办公室小便，李某2不让，但他不听，拉也拉不住，后冯某说他跌倒血管断了就死下了，李某2也不敢拉了，他就直接小便在牛某书记办公室地上，吃完桶面之后，冯某又要往办公室地上大便，史某1和李某2骂了他一顿，说大便下臭的怎么办，后李某2搀着他去了院子里，让它去厕所大便，他不去厕所就大便在锅炉房门外了，大便完又返回牛书记办公室，一直抽烟，闲聊，直到次日上午九点多。他的行为严重扰乱了乡政府的正常工作秩序，致使牛书记不能正常办公，也造成了恶劣的社会影响。证人王某1证言。我是顺会乡政府的纪检书记。2016年冯某在邸某乡长办公室里睡了一晚，2017年6月1日他又在乡里食堂内不走，就在政务大厅沙发上睡了一晚。他现在就是敲诈乡政府，我给他向民政所要了1000元，我个人给了他200元。不给他就不走，影响我正常办公。证人李某4证言。冯某1998年全家将住房出售，并离开了我村。当年的农业税他家交不上，由村里垫付，1999年正好是全乡二轮土地承包的时候，村里就将他家的31亩口粮地收回给村民重新承包，2003年国家免除农业税，2016年失联18年之久的冯某回到村里，向我索要他家的31亩口粮地问题，我上报后，村乡两级专门为他的事开过村民代表会，会上已给冯某解决口粮地11亩半，并给了他现金600元作为今年土地补偿款。证人梁某2证言。我去了邸某乡长办公室后，邸某办公室沙发上还坐着史衬会村的冯某，我在和邸乡长谈科普活动室如何建设，我们说完后，邸乡长起身说要去民政助理员那里，这时沙发上坐的冯某抱住了邸乡长的腿，并说道“你飞也，你哪里也不能去。”邸乡长劝说冯某说有公务去办，但冯某就是抱着不让行动，并开始破口大骂邸乡长，骂的很难听，我就过去劝说冯某，冯某根本就不理会我，乡政府的王某3、段某、范明生也过来劝说冯某，劝说了很长时间，冯某还是抱着邸乡长的腿不放，一直骂，大约半小时后才劝他放开邸乡长。证人王某3证言。我是顺会乡政府综治办干事，因下雨，我向邸乡长去汇报值班及防洪工作，去到办公室后，就见冯某抱住邸乡长的腿，嘴里一直在骂。冯某最近一直在乡政府住着，什么原因我不清楚，他在乡政府能打开哪个门就在哪里睡，给我们的生活及工作带来很大不便。上述证据经过庭审举证、质证，本院予以确认本院认为，被告人冯某多次扰乱国家机关工作秩序，经行政处罚后仍不改正，造成严重后果，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十条第三款之规定，构成了扰乱国家机关工作秩序罪。公诉机关指控其所犯罪名成立，本院予以确认。其当庭认罪，且在侦查阶段能如实供述主要犯罪事实，可从轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第二百九十条第三款、第六十七条第三款、第六十一条之规定，判决如下被告人冯某犯扰乱国家机关工作秩序罪，判处有期徒刑一年六个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2018年4月10日起至2019年10月9日止。）如不服本判决，可从接到判决书的第二日起，十日内通过本院向吕梁市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本两份审判长李应平审判员李文莉人民陪审员张秀萍二〇一八年八月二十一日书记员尹霞

杜宜超犯过失致人死亡罪一审判决书杜某某四川省眉山市彭山区人民法院刑事判决书（2017）川1403刑初72号：眉山市彭山区人民检察院以眉彭检诉刑诉［2017］68号起诉书指控被告人杜某某犯过失致人死亡罪，于2017年6月8日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。眉山市彭山区人民检察院检察员陈远萍、被告人杜某某到庭参加了诉讼。现已审理终结公诉机关指控：2017年2月9日20时许，被告人杜某某驾驶面包车负责接简蒲高速施工人员下班，行至彭山区简蒲高速施工路段江新线6.2㎞（江口镇土桥村）处时，因低头看水温表而撞到在该路段同向散步的非施工人员刘某某、黄某某，致刘某某当场死亡、黄某某受伤。被告人杜某某拨打了110.120后，在施工队负责人陈某安排下离开现场，后到彭山公安机关投案。另查明，该路段禁止非施工人员及车辆入内。公诉机关认为，被告人杜某某过失致人死亡，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十三条之规定，犯罪事实清楚。证据确实、充分，应当以过失致人死亡罪追其的刑事责任。被告人杜某某自动投案并如实供述犯罪事实，依法认定为自首。赔偿并取得被害人及家属谅解。请法庭结合被告人的犯罪事实、情节、认罪态度等情况，综合量刑。被告人杜某某当庭自愿认罪，对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议，并请求从轻处罚。另查明，2017年2月17日在眉山市彭山区交通事故人民调解委员会的主持下，被告人杜某某与被害人刘某某的亲属倪某某、廖某某、徐某某达成调解协议；同年2月27日在眉山市彭山区交通事故人民调解委员会的主持下，被告人杜某某与被害人黄某某达成调解协议。上述被害人亲属及被害人均向被告人出具谅解书，希望对被告人从轻处罚。上述事实，被告人杜某某在开庭审理时亦无异议，并有经庭审举证质证的受案登记表、移送案件通知、到案经过、情况说明、调解协议、收条、谅解书、户籍信息、遗体火化证明、病历资料、简蒲高速公路交通管制的通告、施工公告、鼎诚司鉴［2017］病鉴字第033号法医学病理鉴定意见书、鼎诚司鉴［2017］车痕鉴字第0663号、0664号司法鉴定意见书、鉴定意见通知书、道路交通事故现场勘验笔录、现场勘验检查照片、现场勘验图、现场勘验笔录、现场图、现场照片、证人李某1、李某2、陈某等的证言、被害人黄某某的陈述、被告人供述与辩解等证据在案为证，足以认定本院认为，被告人杜某某在公共交通管理范围外，驾驶机动车辆致人死亡，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十三条之规定，构成过失致人死亡罪，依法应当承担刑事责任，系情节较轻，应处三年以下有期徒刑。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人杜某某主动到案，并如实供述犯罪事实，系自首，又当庭自愿认罪，予以从轻处罚；赔偿被害人亲属及被害人并取得谅解，予以酌定从轻处罚；被害人在不允许行人进入的在建高速路内行走，具有一定过错，对被告人予以酌定从轻处罚。鉴于被告人系初犯，案发后认罪悔罪态度较好，认为对其适用缓刑不具有再犯罪的危险。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十三条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、最高人民法院《关于审理交通肇事刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第八条第二款之规定，判决如下被告人杜某某犯过失致人死亡罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省眉山市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份审判员杨德勇二〇一七年六月十二日书记员李红梅

澐某犯徇私舞弊减刑、假释、暂予监外执行罪、受贿罪一审刑事判决书浙江省东阳市人民法院刑事判决书（2015）东刑初字第1427号：东阳市人民检察院以东检公诉刑诉〔2015〕1464号起诉书指控被告人徐某犯徇私舞弊暂予监外执行罪、受贿罪，向本院提起公诉。浙江省金华市中级人民法院将本案指定本院管辖，本院于2015年10月10日立案，并依法适用普通程序审理。又因案件需要补充侦查，东阳市人民检察院先后于2016年1月10日、5月4日建议本院延期审理，并分别于同年2月4日、6月4日提请本院恢复法庭审理。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。东阳市人民检察院指派检察员张晓湘、代理检察员潘善辉出庭支持公诉。被告人徐某及其辩护人郭妙玲到庭参加诉讼。现已审理终结东阳市人民检察院指控，（1）2002年至2011年，被告人徐某在任浙江省第五监狱勤务监区副监区长、宣教科副科长、办公室副主任、第四监区副教导员等职务期间，多次利用职务之便，非法收受他人财物共计人民币65000元，为他人谋取利益或者利用本人职权或者地位形成的便利条件，通过其他国家工作人员职务上的行为，为请托人谋取不正当利益。（2）2002年至2007年（其中2004年未参与），被告人徐某在对罪犯陈某某延长保外就医期限进行考察期间，明知不符合延长保外就医期限的条件，仍违反司法部《保外就医执行办法》的规定，在现场考察期间多次未与具保人陈维龙和罪犯陈某某见面，未对罪犯陈某某本人的病情和表现情况进行全面的考察，还违反规定未将罪犯陈某某带到具有鉴定资格的医院办理委托鉴定手续，而是擅自将空白的医学司法鉴定书、鉴定委托书及罪犯延长保外就医期限审批表等材料直接交给陈某某或其朋友李某某（另案处理），为陈某某伪造医学司法鉴定书提供了便利条件，后又向监狱呈报陈某某、李某某伪造的医学鉴定书等虚假考察材料，违法报请保外就医，致使原罪被判处死刑缓期执行的罪犯陈某某在身体健康状况××，暂予监外执行长达十年。针对指控的上述事实，公诉机关当庭列举了证人证言、书证、鉴定意见及被告人的供述等证据。根据上述事实和证据，公诉机关认为，被告人徐某身为司法机关工作人员，利用职务之便，非法收受他人财物，为他人谋取利益或者利用本人职权或地位形成的便利条件，通过其他国家工作人员职务上的行为，为请托人谋取不正当利益，收受请托人财物，数额较大；其身为司法机关工作人员，在履行保外就医考察职责的过程中，徇私舞弊，对不符合延长保外就医期限的罪犯，予以延长保外就医期限，其行为已构成受贿罪、徇私舞弊暂予监外执行罪，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十八条、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（一）项、第二款、第四百零一条、第二十五条第一款、第六十九条之规定判处。被告人徐某在庭审中辩称，（1）受贿部分，第3起的30000元中15000元用于归还其垫付的费用，另15000元已及时退回；第4起的钱其不清楚是何时为何所汇；第5起陈某甲的5000元系还款，佘某甲的5000元系预付的接待费用；第7起其不认识陈某丙，也不知道汇钱的事；第8起王某某送卡不是为了求得其对刘伟峰的照顾。（2）指控的徇私舞弊暂予监外执行与事实不符，其不认识陈某某等人，也不知道他作假；其请示过单位主管部门的领导，得到明确指示让其把资料交给联系人李某某，且事中、事后都进行过汇报，并非擅自。其所上交的材料都是真实的，没有虚假材料；审批非其呈报。辩护人郭妙玲的辩护意见是，（1）受贿部分。第1起证据不足，两枚金戒指价值无法确定，不能作为定罪量刑依据；第2起缺乏证据链；第3起，当年徐某不参与考察，应认定行贿罪；第4起徐某与潘某世交甚好且有经济往来，徐某不知道系罪犯家属所送，不是权钱交易。（2）被告人徐某不构成徇私舞弊暂予监外执行罪。理由是：司法部的规定不能作为定罪量刑依据；徐某没有捏造事实、伪造证据，没有呈报暂予监外执行，该案属违纪，不具备刑事立案标准。（3）适用法律应从旧兼从轻。（4）被告人徐某认罪态度好，如实交代了犯罪事实，主动退赃，建议对其免予刑事处罚。并提供（1）暂扣款票据，以证实徐某积极退赃，认罪态度好。（2）关于对参与保外就医罪犯陈某某保外就医考察的民警的处理决定、保外就医罪犯陈某某基本情况、民警外出考察保外就医罪犯须知、徐某某出具的情况说明、徐某、蒋建农的谈话笔录，以证实第五监狱纪律检查委员会已对参与保外就医罪犯陈某某考察的民警进行处理；2012年之前的规定没有可执行性，相关人员的行为属违章；15000元钱是徐某帮李某某了解保外就医政策和为什么办理不顺利，请毛某甲吃饭是应李某某要求，钱已归还；2005年蒋建农跟徐某去考察，因为没有见到罪犯本人，曾请示过狱政支队。经审理查明，（一）受贿事实2002年至2011年，被告人徐某在任浙江省第五监狱勤务监区副监区长、宣教科副科长、办公室副主任、第四监区副教导员等职务期间，多次利用职务之便，非法收受他人财物，为他人谋取利益或者利用本人职权或者地位形成的便利条件，通过其他国家工作人员职务上的行为，为请托人谋取不正当利益，收受请托人财物。具体犯罪事实如下：（1）2002年11月，被告人徐某首次赴台州市玉环县对保外就医的罪犯陈某某延长保外就医进行考察，期间陈某某为求得被告人徐某的关照，送给其金戒指2枚，被告人徐某予以收受。（2）2004年11月22日，罪犯陈某某为了顺利通过保外就医考察，请被告人徐某让考察人员给予照顾，并通过朋友应某甲以汇款的方式送给其人民币10000元，被告人徐某予以收受。（3）2011年10月左右，浙江省第五监狱民警徐某某等人对罪犯陈某某延长保外就医进行考察。徐某某坚持要与陈某某本人见面并带其到玉环县人民医院办理委托医学司法鉴定手续，罪犯陈某某担心事情败露，遂与被告人徐某商量决定请浙江省第五监狱刑罚执行科科长毛某甲在金华世贸大饭店吃饭，希望通过毛某甲帮忙。饭后，陈某某在世贸饭店房间外走廊送给被告人徐某人民币30000元，被告人徐某予以收受。2012年1月19日，被告人徐某因担心事情败露退还陈某某人民币15000元。（4）2004年9月9日开始，罪犯孔某某在浙江省第五监狱服刑。2006年2月7日，孔某某亲戚孔某甲为求得被告人徐某在孔某某服刑期间给予照顾，通过战友潘某以汇款的方式送给被告人徐某人民币8000元，被告人徐某予以收受。（5）2007年11月19日，罪犯陈某酉因犯强奸罪被义乌市人民法院判处有期徒刑十年，后其干爹陈某甲为了使陈某酉能到浙江省第五监狱服刑，找被告人徐某帮忙，并于2007年12月4日以汇款的方式送给被告人徐某人民币5000元，被告人徐某予以收受。2011年3月24日，罪犯陈某酉母亲佘某甲为陈某酉能顺利减刑，找被告人徐某帮忙，以汇款的方式送给其人民币5000元，被告人徐某予以收受。（6）2010年12月23日，罪犯陈志文到浙江省第五监狱服刑。2012年上半年的一天，陈志文母亲郭某甲为求得被告人徐某将陈志文调监至新疆服刑给予帮忙，以及感谢服刑期间给予的照顾，送给被告人徐某价值人民币2000元的世纪联华超市购物卡，被告人徐某予以收受。（7）2007年12月19日开始，罪犯陈进宣在浙江省第五监狱服刑。2008年2月5日，陈进宣亲戚陈某丙为求得被告人徐某在陈进宣服刑期间给予照顾，以汇款的方式送给其人民币3000元，被告人徐某予以收受。（8）2004年9月9日开始，罪犯刘伟峰在浙江省第五监狱服刑。2005年的一天，刘伟峰朋友王某某为感谢被告人徐某对刘伟峰的照顾，送给其共计价值人民币2000元的购物卡2张，被告人徐某予以收受。在本院审理阶段，被告人徐某家属代其向本院退缴人民币50000元。（二）徇私舞弊暂予监外执行事实罪犯陈某某因犯贩卖毒品罪，于1994年11月29日被上海市虹口区人民法院判处死刑，缓期二年执行；后于1997年7月16日减为有期徒刑二十年，于2000年1月24日减刑一年十个月。2002年1月7日，罪犯陈某某从新疆生产建设兵团农一师阿拉尔监狱保外就医，后由浙江省第五监狱对其保外就医进行考察。2002年至2007年期间，浙江省第五监狱指派被告人徐某（其中2004年未参与）等人对罪犯陈某某延长保外就医期限进行考察。考察期间，被告人徐某明知罪犯陈某某不符合延长保外就医期限的条件，仍违反司法部《保外就医执行办法》的规定，多次未与具保人陈维龙和罪犯陈某某见面，或私下与陈某某见面，接受吃请、收受财物，不带罪犯陈某某到医院进行鉴定，甚至未对陈某某的现实表现情况进行考察而出具考察意见。被告人徐某在历次考察期间还违反规定，未将罪犯陈某某带到具有鉴定资格的医院办理委托鉴定手续，而是擅自将空白的医学司法鉴定书、鉴定委托书及罪犯延长保外就医期限审批表等材料直接交给罪犯陈某某或其朋友李某某，为罪犯陈某某伪造医学司法鉴定书提供了便利条件。罪犯陈某某与李某某通过私刻印章、××医学鉴定书。被告人徐某仍向监狱呈报相关虚假的考察材料，违法报请保外就医，致使罪犯陈某某在身体健康状况××，通过保外就医续保考察继续暂予监外执行。并在其他民警负责考察时，接受罪犯陈某某所送财物，帮其向考察民警请托说情。2012年，罪犯陈某某伪造的医学司法鉴定材料被审查发现。上述事实，由当庭列举并经庭审质证的证人李某甲、李某某、应某甲、孔某甲、潘某、陈某甲、佘某甲、方某甲、郭某甲、戴某甲、陈某乙、陈某丙、林某甲、王某某、陈某某、江某、应某甲、龚某甲、周某甲、阮某甲、吴某甲、王某乙、陈某戊、吴某乙、金某乙、杨某甲、严某甲、徐某某、毛某甲、周某、吴某丙、余某甲、章某甲、郑某甲、俞某甲、张某甲、张某乙、徐某乙、任某甲、徐某丙、管某甲、张某丙、赵某甲、黄某甲、应某甲、林某乙、林某丙等的证言、林某丙书写的“龚某甲”笔迹、医学司法鉴定书复印件、罪犯保外就医期限届满考察、延长保外就医期限审批表、玉环县人民医院证明、罪犯保外就医执行办法、干部任免通知、差旅费报销单据、文件检验鉴定书、××医学鉴定专用章、玉环县人民医院医疗业务专用章、阮某甲、周某甲、王某乙、陈某戊、龚某甲、吴某甲、金某乙、杨某甲、吴某乙等人的笔迹样本、浙江省人民医院医学司法鉴定书、存款凭条复印件、银行账户明细、刑事裁定书、执行通知书、罪犯出监鉴定表、罪犯档案资料、户籍证明、全国违法犯罪人员信息资料库资料、释放证明书、附加剥夺政治权利告知书、接受社区矫正保证书、本院开具的暂扣款票据、抓获经过、户籍证明及被告人徐某对上述事实所作的供述等证据证实，本院予以确认。对于辩护人郭妙玲提供的关于对参与保外就医罪犯陈某某保外就医考察的民警的处理决定、保外就医罪犯陈某某基本情况、民警外出考察保外就医罪犯须知、徐某某出具的情况说明、徐某的谈话笔录，经庭审质证认为，上述材料不能达到辩护人所提的待证目的。对于辩护人郭妙玲在庭审中提出受贿部分第1起证据不足，两枚金戒指价值无法确定，不能作为定罪量刑依据的辩护意见，经查，李某某证实第一次考察时陈某某在徐某房间送给徐某两份金戒指，徐某都收下了；被告人徐某亦曾供认在第一次考察时李某某陪陈某某到其房间，陈某某送给其两个金戒指和一个玉挂件，其客气了一下就收下了，回家后给老婆看过。陈某某送其财物是希望其在他续保考察时关照一下。李某甲证实其家里有两个金戒指和1条金项链是丈夫徐某带回来的。李某某和徐某一致证实陈某某在徐某等人对其续保考察时为求得被告人徐某的关照送给徐某金戒指等的事实，且有徐某妻子李某甲的证言能够印证，证据充分，足以认定。虽金戒指价值无法计入受贿金额，但应在量刑时酌情考虑。故辩护人郭妙玲所提上述辩护意见，本院不予采纳。对于辩护人郭妙玲提出受贿部分第2起缺乏证据链的辩护意见，经查，应某甲证实其应陈某某要求于2004年11月22日现金存款10000元至徐某账户，其认为是陈某某想让徐某在考察他时能够照顾一下；徐某亦曾供认陈某某因害怕不能通过2004年省里组织的统一考察向其要了银行账号汇给其10000元钱，让其如碰到问题帮忙协调、打点，该10000元钱被其平时用掉了；且有存款凭条可以印证，上述证据可以形成证据链证实被告人徐某收受请托人人民币10000元的事实。故辩护人郭妙玲所提上述辩护意见，本院不予采纳。对于被告人徐某在庭审中提出受贿部分第3起的30000元中15000元用于归还其垫付的费用，另15000元已及时退回，及辩护人郭妙玲提出该起当年徐某不参与考察，应认定行贿罪的辩解和辩护意见，经查，李某某证实陈某某在房间外面走廊上给徐某送钱后到其房间骂过徐某，并说过是三万还是四万；被告人徐某亦曾供认其送走毛科后到陈某某房间，后陈某某在走廊上往其包里塞了3万元钱，其推辞之后收下，陈某某送钱是想让其做毛某甲和徐某某的工作，这一年的续保考察还是把材料给李某某，他不和考察民警见面；后因遭徐某某拒绝，陈某某又叫其帮他送钱给毛科，其感觉陈某某的事不是其能力范围，害怕出事情，想抽身，遂以汇款形式退给陈某某15000元，余款15000元其当时考虑扣除吃饭、香烟的钱，剩下的钱作为自己帮陈某某的辛苦费。二人均证实陈某某并非以15000元归还徐某垫付的费用，徐某退15000元亦非扣除垫付款项。徐某收受贿赂后，因向徐某某等人请托未果害怕出事而退还部分款项，不属及时退还。陈某某是为其续保考察的事情送给徐某30000元，徐某亦明确陈某某送钱是想让其为他续保考察的事情帮忙做毛某甲、徐某某的工作。徐某虽不参加当年陈某某的续保考察，但为此事先后向负责考察的同事徐某某，以及刑罚执行科负责人毛某甲送礼或请客。其收受贿赂与其在第五监狱工作的身份及其同事职务上的行为具有对应性。被告人徐某利用本人职权或地位形成的便利条件，通过其他国家工作人员职务上的行为，收受陈某某所送钱款，为请托人谋取不正当利益，其行为符合受贿罪的构成要件。故被告人徐某及辩护人郭妙玲所提上述辩解和辩护意见，本院不予采纳。对于被告人徐某在庭审中提出受贿部分第4起的钱其不清楚是何时为何所汇，及辩护人郭妙玲提出徐某与潘某世交甚好且有经济往来，徐某不知道系罪犯家属所送，不是权钱交易的辩解和辩护意见，经查，孔某甲证实其通过潘某请徐某帮忙照顾在五监服刑的亲戚孔某某，有10000元钱放在潘某处让他有需要时给徐某；证人潘某及存款凭条证实其为战友孔某甲在五监服刑的亲戚请徐某帮忙打过招呼。孔某甲有10000元钱放在其这里供徐某为这个犯人开支用。后其于2006年2月7日汇了8000元给徐某，徐某春节包给其孩子的红包比平时要大，应该知道汇钱的事；被告人徐某亦曾供述潘某曾为一个姓孔的战友关在五监的亲戚找其帮忙，跟其讲过老孔有笔钱放在他这里。他想给其，老孔亲戚的事尽量关照。其知道潘某把8000元钱打到其卡里。其觉得不妥当，所以那年包给他女儿的压岁钱红包特意多包了点。可见，孔某甲是为亲戚孔某某在服刑期间得到徐某的关照而将钱放在潘某处以备徐某使用，被告人徐某知道潘某汇款给其8000元，且知道潘某是帮孔某甲所汇，明确送钱目的，故被告人徐某及辩护人郭妙玲所提上述辩解和辩护意见，本院不予采纳。对于被告人徐某在庭审中提出受贿部分第5起陈某甲的5000元系还款的辩解，经查，陈某甲及存款凭条证实2007年左右其为了把陈某酉投送到第五监狱并可以让徐某照顾一下，通过徐某给其的银行账号以汇款形式送给徐某5000元，并跟陈某酉母亲佘某甲讲过此事，后她还款给其；佘某甲证实其通过陈某甲找徐某帮忙送儿子陈某酉到第五监狱服刑并照顾一下，陈某甲跟其讲过为此送给徐某5000元钱，其回老家时还给陈某甲；被告人徐某亦曾供述其同村同学陈某甲为把干儿子陈某酉放到五监服刑，让其帮忙跑关系并且以后给予关照，问了其银行账号后汇给其5000元钱，其作为监狱民警，在减刑等各方面能对陈某酉给予关照。可见，陈某甲汇款给徐某是为陈某酉送监及服刑时得到徐某的帮助和关照，徐某亦明确陈某甲送钱的目的。被告人徐某所提上述辩解得不到其他证据证实，本院不予采信。对于被告人徐某在庭审中提出受贿部分第5起佘某甲的5000元系预付的接待费用的辩解，经查，佘某甲及存款凭条证实为了陈某酉减刑的事请徐某帮忙，使减刑能顺利办下来，其询问徐某后于2011年3月24日通过徐某给其的银行账号以汇款方式送给徐某5000元，并跟其丈夫方某甲讲过；方某甲证实2011或2012年，其妻子佘某甲为了陈某酉的减刑可以顺利点办下来，跟其商量后，将徐某所说为陈某酉减刑需请人吃饭的5000元钱汇给徐某；被告人徐某亦曾供述在陈某酉第一次减刑以前，陈某酉母亲他们又给其汇了5000元，让其帮忙盯紧一点，减刑能顺利一点，该5000元都是其自己用掉的。可见，佘某甲汇款给徐某是为陈某酉减刑得到徐某帮忙，徐某亦明确她送钱的目的。被告人徐某所提上述辩解得不到其他证据证实，本院不予采信。对于被告人徐某在庭审中提出受贿部分第7起其不认识陈某丙，也不知道汇钱的事的辩解，经查，陈某丙、林某甲一致证实陈某丙为叔叔陈进宣在服刑期间能够得到关照，通过公司员工徐林的阿姨林某甲的关系找到徐某帮忙，徐某因此与陈某丙相识，并一起吃过饭。陈某丙证实其让陈某乙汇款3000元的徐某账户是徐某给其的银行卡号，且汇款后告知过徐某，有陈某乙的证言和汇款凭证复印件能够印证。陈某丙、徐某因陈进宣服刑的事而相识，之前并无经济往来，陈某丙没有其他理由需给徐某汇款，其为求得徐某对陈进宣的关照而汇款给他并告知徐某，其证言客观，而徐某对自己的银行账户有钱进账从不知情的辩解，不符常理，陈某丙的证言客观可信。故被告人徐某所提上述辩解，本院不予采纳。对于被告人徐某在庭审中提出受贿部分第8起王某某送卡不是为了其对刘伟峰的照顾的辩解，经查，王某某证实其与徐某结识后讲起过有需要还要让他帮忙照顾一下其在服刑的朋友，后为感谢徐某送给他价值2000元的购物卡，徐某收下。被告人徐某在侦查阶段亦曾供述做化妆品的雅恩丽公司老板娘和其他人有一次到五监看过刘伟峰。这个老板娘为了感谢其对刘伟峰的照顾，给其送了2张金华福泰隆超市的购物卡等物，每张卡面值1000元。双方一致证实王某某送财物给徐某是为感谢徐某对刘伟峰的照顾。故被告人徐某所提上述辩解，本院不予采信。对于被告人徐某在庭审中提出指控的徇私舞弊暂予监外执行与事实不符，其不认识陈某某等人，也不知道他作假；其请示过单位主管部门的领导，得到明确指示让其把资料交给联系人李某某，且事中、事后都进行过汇报，并非擅自。其所上交的材料都是真实的，没有虚假材料；审批非其呈报的辩解，及辩护人郭妙玲提出徐某没有捏造事实、伪造证据，没有呈报暂予监外执行的辩护意见，经审理认为，罪犯陈某某系××为由保外就医，××符合条件并遵守监管规定即可通过续保考察；而陈某某在连续十年的10次续保考察期间，为不被考察民警带去医院进行医学鉴定，多次送给被告人徐某钱物或请托其向当年负责考察的民警说情、送礼，却对其他考察民警尽可能避而不见。被告人徐某辩称不认识陈某某等人，却多次收受陈某某所送钱物，甚至将银行账号告知对方用于收受贿赂；帮陈某某向当年负责考察的同事徐某某请托送礼，遭拒后又应陈某某请托约请刑罚执行科科长吃饭并送礼。被告人徐某辩称请示过单位主管部门的领导，得到明确指示让其把资料交给联系人李某某，且事中、事后都进行过汇报，并非擅自，但又供述并未汇报与陈某某等人私下见面并收受财物的情况。被告人徐某带队对陈某某进行续保考察五次，从未带陈某某到医院办理医学鉴定委托手续，甚至将材料交由罪犯，未对陈某某的现实表现进行实地考察而出具考察意见。综上，被告人徐某收受罪犯陈某某所送财物，明知罪犯陈某某不符合保外就医条件，仍呈报不符事实的考察意见或为陈某某向其他考察民警、负责人进行请托，事实清楚，证据确实充分，足以认定。被告人徐某和辩护人郭妙玲所提上述辩解和辩护意见，本院不予采纳。对于辩护人郭妙玲在庭审中提出司法部的规定不能作为定罪量刑依据；本案属违纪，不具备刑事立案标准，被告人徐某不构成徇私舞弊暂予监外执行罪的辩护意见，经审理认为，保外就医由我国刑事法律确定，罪犯保外就医需符合法定条件；保外就医续保考察目的即确定罪犯是否符合法定条件，决定继续保外就医或收监执行；负责考察的民警对罪犯考察的结果是确定罪犯是否符合保外就医法定条件的依据，应确保考察形成的材料真实有效。被告人徐某身为刑罚执行机关工作人员，在带队对罪犯陈某某进行保外就医续保考察和其他民警带队考察期间，多次接受当事人吃请、到ＫＴＶ等娱乐场所，收受当事人所送钱物，将空白的医学鉴定委托书、鉴定书等材料交给罪犯陈某某或李某某；在负责考察的民警徐某某坚持带陈某某到医院进行鉴定时，帮陈某某向徐某某请托送礼，遭拒后又帮忙约请刑罚执行科负责人吃饭，向其送礼，帮忙请托说情，不带陈某某到医院进行鉴定，按其之前方式操作，将空白鉴定材料交由李某某；在负责审核的工作人员发现鉴定文书印章有问题时，帮陈某某重新寄送空白鉴定文书；罪犯陈某某伪造疾病司法鉴定等材料，先后于2002年至2011年10次通过保外就医续保考察，其中被告人徐某先后于2002至2007年（2004年除外）5次带队对陈某某进行保外就医续保考察。综上可见，被告人徐某明知罪犯陈某某不符合保外就医条件，出于贪利的动机，置国家法律于不顾，利用职务上的便利，甚至在未进行实地考察的情况下出具考察意见，将考察材料上报，导致不符合法定条件的罪犯陈某某通过保外就医续保考察。其行为符合徇私舞弊暂予监外执行罪的构成要件。辩护人郭妙玲所提上述辩护意见，本院不予采纳本院认为，被告人徐某身为国家工作人员，利用职务之便，非法收受他人财物，为他人谋取利益，或利用本人职权或者地位形成的便利条件，通过其他国家工作人员的职务上的行为，非法收受他人财物，为他人谋取不正当利益，数额较大，其行为已触犯刑律，构成受贿罪；其身为司法工作人员，徇私舞弊，对不符合暂予监外执行条件的罪犯，予以暂予监外执行，其行为亦已触犯刑律，构成徇私舞弊暂予监外执行罪。公诉机关指控的罪名成立，依法应予支持。被告人徐某一人犯二罪，依法应当实行数罪并罚。对于辩护人郭妙玲在庭审中提出被告人徐某认罪态度好，如实交代了犯罪事实的辩护意见，经审理认为，被告人徐某在庭审中未能如实供述主要犯罪事实，故辩护人郭妙玲所提上述辩护意见，本院不予采纳。被告人徐某家属代其退赃，据此可对其酌情从轻处罚。辩护人郭妙玲据上所提辩护意见，理由成立，本院予以采纳。本案被告人徐某一人犯二罪，根据其犯罪情节，不能免予处罚，故辩护人郭妙玲在庭审中提出对被告人徐某免予刑事处罚的辩护意见，本院不予采纳。为维护国家的廉政建设制度，保障国家工作人员的职务廉洁性及国家对罪犯的正常监管活动，惩罚犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十八条、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（一）项、第二款、第四百零一条、第五十二条、第五十三条、第六十九条、第六十四条之规定，判决如下一、被告人徐某犯受贿罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币十万元；犯徇私舞弊暂予监外执行罪，判处有期徒刑一年六个月，决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币十万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年1月28日起至2017年1月27日止；罚金限本判决生效后一个月内缴纳）。二、暂存本院由被告人徐某退缴的赃款人民币五万元，予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向浙江省金华市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应上交上诉状正本一份，副本二份审判长叶爱玲人民陪审员张立春人民陪审员徐建平二〇一六年八月五日书记员蒋伟强代书记员杜娇娇