槜春龙过失致人死亡一审刑事判决书长春市宽城区人民法院刑事判决书（2014）宽刑初字第100号：长春市宽城区人民检察院以长宽检公诉刑诉（2014）520号起诉书指控被告人姜春龙犯过失致人死亡罪，于2014年3月11日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。长春市宽城区人民检察院指派代理检察员付岩出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人委托代理人国巨明，附带民事诉讼原告人委托代理人荣显清，被告人姜春龙及其辩护人孟伟一到庭参加诉讼。现已审理终结经审理查明，被告人姜春龙于2013年6月25日8时39分许，在长春市宽城区一匡街百姓医院内，因琐事与被害人荣显臣发生口角撕扯在一起，在撕扯过程中姜春龙将荣显臣推倒在地，致荣显臣休克，后经抢救无效死亡。经鉴定荣显臣系急性心肌缺血致心脏功能衰竭而死亡，撕扯等为诱发因素。另查实，在本案诉讼过程中，被害人荣显臣家属关清兰、荣璐漪提起附带民事诉讼，经本院主持调解，被告人姜春龙家属与荣显臣家属就民事赔偿部分达成和解协议。姜春龙家属代为赔偿荣显臣家属人民币22万元。荣显臣家属对姜春龙的行为表示谅解，不再追究其民事部分责任。上述事实，被告人姜春龙及辩护人在开庭审理过程中无异议，且有姜春龙的供述及辩解，证人刘某某、杨某某、张某某、范某某等人的证言，抓获经过，地市常住人口查询，电话查询记录，办案说明，110接警记录单，长春市急救中心院入院前急救病历，情况说明，通话记录，法医学尸体检验鉴定书等证据证实，足以认定

广西壮族自治区灵山县人民法院刑事判决书（2019）桂0721刑初494号公诉机关广西壮族自治区灵山县人民检察院。被告人黄仕清（人称：“阿四”、“耳催四”），男，1974年6月19日出生于广西灵山县，汉族，小学文化，居民，住灵山县。因涉嫌犯故意伤害罪，于2019年1月11日被灵山县公安局刑事拘留，同月26日被执行逮捕。2019年8月2日，本院决定对其监视居住。辩护人张宗贤，广西才力律师事务所律师。广西壮族自治区灵山县人民检察院以灵检刑诉[2019]117号起诉书指控被告人黄仕清犯故意伤害罪、被告人宋廷美犯伪证罪，于2019年4月23日向本院提起公诉。本院于同年4月25日立案受理并于2019年6月28日作出判决后，被告人黄仕清不服提出上诉。经钦州市中级人民法院于2019年10月17日裁定发回重审，本院于次日立案重审并依法重新组成合议庭。重审过程中，本院建议灵山县人民检察院补充侦查并根据灵山县人民检察院的延期审理建议决定延期审理。灵山县人民检察院补充侦查完毕并建议恢复审理后，本院于2020年4月24日公开开庭进行了审理。广西壮族自治区灵山县人民检察院指派检察员陈源出庭支持公诉，被告人黄仕清及其辩护人张宗贤到庭参加了诉讼。被告人宋廷美因无法通知其到庭参加诉讼，本院决定另行审理。被告人黄仕清故意伤害一案现已审理终结。广西壮族自治区灵山县人民检察院指控，被告人黄仕清和被害人黄某1是亲生兄弟。2018年12月28日18时许，被告人黄仕清与其同居女友被告人宋廷美因琐事在灵山县被告人黄仕清的住宅厨房处发生争吵。因住在隔壁的被害人黄某1插嘴多次辱骂被告人宋廷美，被告人黄仕清生气后就去到被害人黄某1的住宅房间门口揪住被害人黄某1的脖子处衣领，将被害人黄某1用力推向房间的木门板处，导致被害人黄某1的头部撞在木门板上，同时又用双手殴打被害人黄某1，被害人黄某1就滑落坐在地上，被告人宋廷美在场见到整个过程。2018年12月31日早上，被害人黄某1被人发现死在灵山县黄氏祖屋西北外墙角转角处。经鉴定，被害人黄某1符合头部撞击平面物体致严重颅脑损伤死亡。在灵山县公安局刑事侦查大队侦查被害人黄某1被故意伤害案中，被告人宋廷美在知道梁某1曾经因偷鸭的问题殴打过被害人黄某1后，为了意图陷害梁某1以及隐瞒黄仕清的犯罪行为，便多次向侦查人员编造了一个“2018年12月28日中午有三个男子骑摩托车到黄某1房间因偷鸭的问题将黄某1打伤”的谎言，还编造出是被告人黄仕清的兄弟姐妹哀求才做假证的谎言，严重误导和妨碍案件的侦查。对指控的事实，公诉机关当庭宣读、出示了受案登记表、抓获经过、人员基本信息、证人梁某1、梁某2、黄某2、黄某3、黄某4、何某、黄某5的证言，被告人黄仕清、宋廷美的供述和辩解，辨认笔录，南宁市中一司鉴[2019]法病鉴字第0001号司法鉴定意见书，辨认现场笔录、现场勘验笔录、现场图、现场照片，讯问同步录音录像等证据。公诉机关认为，被告人黄仕清故意伤害他人身体，致一人死亡，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款的规定，应当以故意伤害罪追究被告人黄仕清的刑事责任。提请本院依法判处。庭审过程中，被告人黄仕清对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均有异议，辩称其不得推被害人黄某1，连碰也不得碰着，其不构成犯罪。辩护人提出的辩护意见，没有直接证据证实被害人黄某1是被被告人黄仕清推撞击木门板而死。公诉机关的指控事实不清、证据不足。经审理查明，被告人黄仕清是被害人黄某1的胞弟，被告人宋廷美是被告人黄仕清的同居女友。2018年12月28日18时许，被告人黄仕清与被告人宋廷美因家庭琐事在其位于灵山县的住宅厨房旁边发生争吵。在争吵过程中，住在隔壁的被害人黄某1插嘴参与争吵，并多次辱骂宋廷美，被告人黄仕清便冲到被害人黄某1的住宅房间门口前，揪住被害人黄某1脖子处衣领，扇了两巴掌被害人黄某1的脸部，然后用力将被害人黄某1推搡撞向房间的木门板，导致被害人黄某1的头部撞击在木门板上，被害人黄某1就从木门板上滑落瘫坐在地上。被告人宋廷美在场见状，便上前劝阻，后被告人黄仕清、宋廷美离开现场。2018年12月30日，被告人黄仕清发觉被害人黄某1两天都没有回家，便联系其兄弟、姐妹等人帮忙寻找，但均未找到被害人黄某1。2018年12月31日8时许，被害人黄某1被人发现已经死在灵山县黄氏祖屋西北外墙角的转角处，黄某3（被告人黄仕清的胞兄）随即向灵山县公安局武利派出所报案。经南宁市中一司法鉴定所鉴定，被害人黄某1符合头部撞击平面物体致严重颅脑损伤死亡。在案件侦查过程中，被告人宋廷美在得知梁某1曾经因为被害人黄某1偷鸭的事殴打过被害人黄某1后，为了意图陷害梁某1以及隐瞒被告人黄仕清殴打被害人黄某1的犯罪事实，多次向公安机关办案民警编造谎言，说：“2018年12月28日中午有三个男子骑摩托车到黄某1房间因偷鸭的事将黄某1打伤”。还编造说是被告人黄仕清的兄弟、姐妹哀求其才向公安机关作假证。2019年1月10日，被告人黄仕清及其同居女友被告人宋廷美在位于灵山县被灵山县公安局刑侦大队民警抓获。次日，被告人黄仕清因涉嫌故意伤害罪被刑事拘留，被告人宋廷美因涉嫌伪证罪被刑事拘留。另查明，原审审理期间，被告人黄仕清以身体健康问题申请变更强制措施，本院于2019年8月2日决定对其变更强制措施为监视居住。再查明，2020年6月5日本院决定逮捕被告人黄仕清，同月8日公安机关对其执行逮捕。上述事实，有下列经过庭审举证、质证，本院予以确认的证据证实，足以认定。1.受案登记表。证实：2018年12月31日8时许，黄某3向灵山县公安局武利派出所报案，称其弟弟黄某1死在灵山县老宅转角处，民警随即出警处置。2019年1月2日，灵山县公安局刑事侦查大队民警在办理黄某1被故意伤害案中发现宋廷美明知黄仕清是犯罪嫌疑人，为了掩盖黄仕清的犯罪事实，多次向办案机关作虚假证明。2.抓获经过。证实2019年1月10日，民警在灵山县将被告人黄仕清、宋廷美抓获。3.人员基本信息。证实被告人黄仕清的出生时间、住址等基本情况。4.证人梁某1的证言。证实：2018年12月26日16时许，其儿子告诉其说家里养的一只西洋鸭被偷了，其就用手机查看出租屋的监控录像，发现是“勒角子”（被害人黄某1）在当天15时30分偷了西洋鸭，之后其就想找“勒角子”要回西洋鸭，顺便教训他一下。于是其拿了一条铁水管，开一辆摩托车找到“勒角子”居住的地方，但是没有见到他。其走出到路边的时候，见到“勒角子”的细婶宋廷美，就跟她说“勒角子”偷了一只鸭，宋廷美说“勒角子”还偷过她的，叫其打死他去。后来在利民市场处，其问快餐店的杨肖萍是否见到“勒角子”，她就指向右侧说在那边。其看见“勒角子”，就拿着铁水管走向“勒角子”，并问他是否偷了其的西洋鸭。“勒角子”说他没有偷西洋鸭。其一时气愤就用铁水管打了三棍“勒角子”的左边大腿外侧处，他没有还手，眼瞪瞪看着其并不承认得偷鸭。后其就用手推了一下他的胸部，他退两步绊着旁边的蛇皮袋倒在地上，屁股先着地，接着身躯、头部着地。过了一会其就过去抓住他胸前的衣服，将他拖到一米远的柱墩处，并大声跟他讲下次再偷其的鸭子，就打断他手脚，后杨肖萍过来叫其不要打了，其就离开回家。到了12月27日7时30分左右，“勒角子”的细婶宋廷美来其居住的出租屋，说“勒角子”在家，叫他们过去打死他，其没有理会。之后其再也没有见过到“勒角子”。5.证人梁某2的证言。证实：其和黄某1关系一般，不过其和他弟弟“黄四”（被告人黄仕清）关系很好。2018年12月28日或29日18时许，其到“黄四”家，“黄四”告诉其说他哥哥黄某1被三个人冲进家里打，现在人不知道去哪里了。到了12月30日，其留宿在“黄四”家，第二天早上8时许，其起床准备到“黄四”家大门往他家屋背后走去上厕所，就在他家屋后转角处发现黄某1面朝下趴在地上，已经不能动了。其认为黄某1死了，就回去告诉“黄四”。黄某1和“黄四”及其家人曾经因生活琐事吵过架，但没有打过架，他们的关系只能说是一般般吧。6.证人黄某2的证言。证实：2018年12月28日下午6时许，其哥哥黄某3过来对其说黄某1偷他人的鸭子被打了，其就说偷别人的鸭被打几巴掌很正常，其没怎么理会。12月30日下午，黄仕清对其说黄某1两三天都没有见过人了，其那天就出去找，但是没有找到。到了12月31日8时许，黄仕清打电话过来说不用找了，黄某1已死在太公屋背处。后来其就和黄某3到武利派出所报警了。7.证人黄某3的证言。证实：2018年12月28日17时许，四弟黄仕清电话联系其，说三哥黄某1被人打了，让其回来看他，其就说不回。到了12月29日20时许，黄仕清又电话联系其说今天一日不见黄某1回家，让其去找找，但其也没有去。到了12月30日上午，黄仕清又电话联系其让其去找黄某1。到了中午，其就和黄某2一起去找，但没有找到。晚上7、8时许，其和黄某2到武利派出所查看监控，没有找到黄某1。到了12月31日8时许，黄仕清电话联系其说不用找了，黄某1已经死在老屋屋角处了。之后其和黄某2去到老屋，在老屋处，其听到黄仕清的老婆（被告人宋廷美）说，前两天在她家不远处出租屋的人来找过三弟（被害人黄某1），讲三弟偷了人家的西洋鸭，后来就有三个男子来到黄某1的房间里殴打三弟。之后其和家人就去找被偷鸭的男子，问他是否殴打过“勒角子”，他说得打过。于是其就和黄仕清、黄某2到武利派出所报案。8.证人黄某4的证言。证实：2018年12月31日早上，其二哥黄某6的女婿通过微信告诉其说三哥黄某1被人打死了，于是其就打电话给黄某5，他们就一起去到老屋那里。当时已经有公安民警在现场调查，他们兄弟姐妹有黄某3夫妇、黄仕清夫妇、黄某2夫妇及其和黄某5等人在现场等待公安机关调查。当天其听到四嫂（被告人宋廷美）说，在前几日有三名陌生男子上门找黄某1，并拽住黄某1的衣服对其进行殴打。9.证人何某的证言。证实：2018年12月29日，其妻子黄某5对其说三哥（即被害人黄某1）几天不见人了，于是其妻子、五妹和五妹夫三人到帮忙寻找，但找不到人。12月31日早上8时许，五妹给其打电话说三哥已经死亡了。20时许，其去接其妻子回来，其妻子黄某5对其说，大哥“阿雄”打电话和她说，四哥的女朋友见到三哥因为偷鸭被人殴打了，所以才死亡的，至于如何殴打、如何死亡的，其不清楚。10.证人黄某5的证言。证实：2018年12月31日早上8点至9点之间，黄某4找到其说三哥（即被害人黄某1）死在老屋屋街处，后其就和黄某4回到长岗村委会营地山村的外家祖屋处。他们都没有就三哥的死亡原因进行讨论过。四哥的老婆（即被告人宋廷美）在四哥的厨房处向其讲，当天她在家里看见有三个男子驾驶两辆摩托车去到祖屋处。他们放车在路口屋角处，就直接步行到其三哥黄某1屋处，其中一个男子就用手抓着其三哥黄某1讲为何要偷别人的鸭子，讲完就动手殴打其三哥，打了一会就离开三哥的房间。她还讲，看见殴打其三哥的人离开后，她还去扶三哥坐上凳才离开。11.被告人宋廷美在侦查、起诉阶段的供述和辩解。证实：2018年12月28日17时许，其和“阿四”（被告人黄仕清）吵架，骂“阿四”拿其的钱不还给其。“勒角子”（被害人黄某1）在一旁抽水烟筒，听到后就骂其是“鸡婆”。其听到“勒角子”这样子骂其，很生气地说其做不做鸡不关他的事。“阿四”见“勒角子”骂其是“鸡婆”，就对“勒角子”说再叫“鸡婆”的话就打他。之后其上楼，下楼后又和“阿四”继续争吵，在一旁的“勒角子”听到后又继续骂其是“鸡婆”。“阿四”听到后就很生气，就走到“勒角子”的房间门前处，“勒角子”当时蹲在门口抽烟，见“阿四”过来，“勒角子”就站起来。这时“阿四”抓住“勒角子”胸前的衣领，然后扇了两巴掌“勒角子”的脸部，再用力一推“勒角子”，“勒角子”就撞在他房间的木门板上，头部也撞到了木门板上，“嘭”的一声，“勒角子”就滑坐在地上，但过了几分钟就站起来，“阿四”见他滑坐在地上没有再打他了。当时其拉过“阿四”不让他打“勒角子”，但是已经来不及了，“阿四”已经打了“勒角子”。之后其发脾气走出街，“阿四”也跟出街。至21时许，其和“阿四”一起回家。在家里听闻“勒角子”还在他房间门口胡乱说话，说他母亲（已故）会拉他去，他死也不在家里等死这些话，直到他们睡觉才不听闻“勒角子”说话。“阿四”的兄弟姐妹没有逼过其向公安民警编谎话，是其自己编三个男子来打“勒角子”的谎话。“阿四”的兄弟姐妹跪下来求其作假证的说法也是其编造出来的假话。其编假话的目的是为了隐瞒“阿四”打“勒角子”的事实，而被偷鸭子的那个男子也得打过“勒角子”，说“勒角子”是被偷鸭的人打死，这样就更好地要求被偷鸭子的男子赔钱。其没有和“阿四”商量过编造谎言的事，都是其一个人编的，是在知道“勒角子”死后才编的。12.被告人黄仕清在侦查阶段的供述和辩解。证实：2018年12月28日17时许，其钦州工友“钦州九”拿500元到其家厨房给其之后，其老婆宋廷美就问其为何做工那么久就只得500元钱，之后双方就吵了几句。这时黄某1在他家门口就搭话，口口声声说其老婆是“鸡婆”，其就很生气，对黄某1说不要这样说其老婆。宋廷美见这样就走出路口，其过不久就叫她回来吃饭。回来后，黄某1就在他房间大声“鸡婆、鸡婆”骂宋廷美。这时其就生气跟他说：“勒角子”（黄某1），你也经常过来我家串门，我老婆也经常给你菜吃，你还这样说她”。黄某1还不依不挠，用手指其讲“耳催四，你成日带鸡婆回来”。当时其听到他这样骂就很恼火，就从厨房门口处冲到他房间用左手掐住他脖子前的衣领处，将他推向房间门口木门处，他的一只脚已经跨进了他的房间，其用力推“勒角子”撞向木门板处时，他的头部就撞到木门板，后其又用右手打了两三巴掌他的肩膀手臂处，黄某1就滑落坐在地板上，当时黄某1并没有还手。在其打黄某1的过程中，宋廷美就抱住其的腰部叫其不要再打了，后来其就停手了。之后其就返回厨房吃饭。到了29日7时许，其起床发现黄某1不在他房间里，不知道去那里了。后来其就和宋廷美四处找，但没有找到，当时其也没有把这事放在心上。宋廷美为何要编造“三个男子到黄某1家殴打黄某1”，其的兄弟姐妹是否有逼迫宋廷美说谎，其不清楚，但宋廷美得陈述过给其听。其没有和宋廷美商量过说谎一事，她编造这件事目的是为了欺骗公安机关，帮其隐瞒犯罪事实。13.广西南宁市中一司鉴[2019]1号法病鉴字第0001号司法鉴定意见书。证实被害人黄某1符合头部撞击平面物体致严重颅脑损伤死亡。14.辨认现场笔录、现场勘查笔录、现场图、现场照片。证实现场位于灵山县黄氏祖屋西北外墙角转角处及黄某1的卧室内，被告人黄仕清对案发现场进行了辨认。15.讯问同步录音录像。证实被告人宋廷美在案发现场向公安机关描述三个男子进屋殴打黄某1的经过及被告人黄仕清在侦查阶段所作的有罪供述的录音录像过程。本院认为，被告人黄仕清与被害人黄某1是同胞兄弟关系，平常并没有尖锐矛盾。本案的引发是因被害人黄某1辱骂被告人黄仕清的同居女友宋廷美，被告人黄仕清才与被害人黄某1发生口角争吵。被告人黄仕清与被害人黄某1发生口角争吵过程中，被告人黄仕清出于一时激愤上前抓住被害人黄某1胸前的衣领推搡被害人黄某1，造成被害人黄某1头部撞击木门板致严重颅脑损伤死亡的结果，被告人黄仕清对其行为结果没有故意的心理状态，是出于疏忽大意而造成，其行为符合过失致人死亡罪的构成要件，应认定被告人黄仕清的行为构成过失致死亡罪。被告人黄仕清过失致人死亡，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十三条的规定，构成过失致人死亡罪，应当以过失致人死亡罪追究其刑事责责任。公诉机关指控被告人黄仕清犯故意伤害罪，指控罪名不当，本院予以纠正。被告人黄仕清对被害人黄某1主要实施了推搡行为，其犯罪行为属情节较轻情形，法定刑是三年以下有期徒刑。关于被告人黄仕清在庭审中辩称不得推搡被害人、不构成犯罪的辩解及辩护人提出本案指控事实不清、证据不足的意见。本院认为，虽然被告人黄仕清在庭审中否认公诉机关的指控，但是被告人黄仕清在侦查阶段中对待证事实的多次稳定供述，与在场人宋廷美的供述基本吻合，司法鉴定结论又予以佐证，足以认定公诉机关指控的犯罪事实属实。因此，被告人黄仕清的庭上辩解及辩护人提出的辩护意见均不成立，本院不予采纳。本案是因兄弟之间的邻里纠纷引发，且被害人具有一般过错，可酌情对被告人黄仕清从轻处罚。综上所述，根据被告人黄仕清的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，结合本案案发的起因、被害人过错的程度及被告人与被害人之间的特殊身份关系，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十三条的规定，并经本院审判委员会讨论决定，判决如下：被告人黄仕清犯过失致人死亡罪，判处有期徒刑八个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年1月11日起，扣除监视居住后的非羁押期间，刑期的终止日顺延至2020年7月16日）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区钦州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。审判长梁春安人民陪审员张梅人民陪审员李霞二〇二〇年六月九日法官助理马德胜书记员邹宝婵附法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百三十三条过失致人死亡的，处三年以上七年以下有期徒刑；情节较轻的，处三年以下有期徒刑。本法另有规定的，依照规定。广西壮族自治区灵山县人民法院地址：钦州市灵山县江南路4号电话：0777-642****邮政编码：535400

赵磊走私、贩卖、运输、制造毒品罪一审刑事判决书巴林右旗人民法院刑事判决书（2018）内0423刑初204号：巴林右旗人民检察院以右检刑检刑诉［2018］198号起诉书指控被告人赵磊犯贩卖毒品罪，于2018年11月23日向本院提起公诉。经征得被告人赵磊同意，本院适用简易程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。巴林右旗人民检察院指派检察员芒来其其格出庭支持公诉，被告人赵磊到庭参加诉讼。现已审理终结公诉机关指控：2018年1月末，被告人赵磊通过快递邮寄的方式先后两次向吸毒人员张某贩卖冰毒，第一次以1000元的价格向张某贩卖2克冰毒，第二次以2000元的价格向张某贩卖5克冰毒。2018年2月末，被告人赵磊通过快递邮寄方式以1500元的价格向张某贩卖冰毒5克。2018年3月中旬，张某以3000元的价格从赵磊处购买冰毒，赵磊通过快递将冰毒邮寄至张某提供的地址后，被公安机关查获。经鉴定，被查扣的疑似冰毒的晶体中含有甲基苯丙胺成分，重量为11.126克。2018年4月3日，被告人赵磊在长春市××区的住处被抓获，同时在赵磊住处搜查出疑似冰毒的晶体，经鉴定，疑似冰毒的晶体中含有甲基苯丙胺成分，重量为3.93克。2018年4月3日，公安机关查获被告人赵磊向贩毒人员陈某（已另案处理）购买的、用快递邮寄××小区××超市的疑似冰毒的晶体，经鉴定，疑似冰毒的晶体中含有甲基苯丙胺成分，重量为7.62克。上述事实，被告人赵磊在开庭审理中亦无异议，并有受案登记表、立案决定书、犯罪嫌疑人归案情况说明、办案说明；证人张某、包某、康某、陈某的证言；搜查证、现场勘验检查笔录、毒品称重笔录；甲基苯丙胺成分鉴定意见、鉴定意见通知书；赵磊的身份证明及其供述等证据证实，足能认定本院认为，被告人赵磊违反国家对毒品的管理制度，向他人贩卖毒品34.676克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名和事实成立，本院予以支持。赵磊到案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下被告人赵磊犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币二万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年4月4日起至2028年4月3日止，罚金在本判决生效后十日内缴纳）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向赤峰市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长苏玉学人民陪审员牡丹人民陪审员额尔敦其木格二○一八年十二月六日书记员阿娜尔

河南省鲁山县人民法院刑事判决书（2020）豫0423刑初243号公诉机关河南省鲁山县人民检察院。被告人朱占峰，男，1975年11月8日出生于河南省宝丰县，汉族，小学肄业，农民，住宝丰县。因犯盗窃罪，2002年2月25日被宝丰县人民法院判处拘役三个月，并处罚金1000元；因犯故意伤害罪，2004年11月25日被宝丰县人民法院判处有期徒刑五年，2007年12月22日刑满释放。因涉嫌盗窃犯罪，2020年5月19日被鲁山县公安局抓获，同年5月20日被刑事拘留，同年6月27日被执行逮捕。被告人梁录军，男，1974年5月21日出生河南省宝丰县，汉族，小学文化，农民，住宝丰县。因犯盗窃罪，2003年4月8日被宝丰县人民法院判处拘役三个月，并处罚金1000元。因涉嫌盗窃犯罪，2020年5月19日被鲁山县公安局抓获，同年5月22日被刑事拘留，同年6月27日被执行逮捕。被告人梁宝军，男，1972年3月28日出生河南省宝丰县，汉族，小学肄业，农民，住宝丰县。因涉嫌盗窃犯罪，2020年5月19日被鲁山县公安局抓获，同年5月20日被刑事拘留，同年6月27日被鲁山县公安局执行逮捕。鲁山县人民检察院以鲁检一部刑诉（2020）186号起诉书指控被告人朱占峰、梁录军、梁宝军犯盗窃罪，于2020年8月20日向本院提起公诉。本院适用简易程序，依法组成合议庭，鲁山县人民检察院指派检察员杨光亮出庭支持公诉，被告人朱占峰、梁录军、梁宝军到庭参加诉讼。现已审理终结。鲁山县人民检察院指控，2020年3月4日晚上，被告人朱占峰、梁录军、梁宝军预谋去到位于鲁山县梁洼镇的“河南有色汇源铝业有限公司”实施盗窃。后被告人朱占峰、梁录军驾驶一辆二轮摩托车，被告人梁宝军驾驶一辆四轮拖拉机，三人从宝丰县去到上述公司“营盘坑压滤车间”附近，使用携带的破坏钳、线绒手套、钳子等作案工具，将该厂副2号皮带传输带上使用的铜芯电缆线剪断并截成小节后盗走354米。经价格评估，被盗铜芯电缆线价值人民币68534元。案发后，被盗电缆已由公安机关追退被害人。针对上述指控，公诉机关向本院提供了被告人朱占峰、梁录军、梁宝军的供述与辩解，证人证言，价格认定结论书，发还清单等证据，以三被告人的行为构成盗窃罪，提请依法判处。被告人朱占峰对公诉机关指控的犯罪事实无异议，认罪。被告人梁录军对公诉机关指控的犯罪事实无异议，认罪。被告人梁宝军对公诉机关指控的犯罪事实无异议，认罪。经审理查明，2020年3月4日晚上，被告人朱占峰、梁录军、梁宝军预谋去到位于鲁山县梁洼镇的“河南有色汇源铝业有限公司”实施盗窃。后被告人朱占峰、梁录军驾驶一辆二轮摩托车，被告人梁宝军驾驶一辆四轮拖拉机，三人从宝丰县去到上述公司“营盘坑压滤车间”附近，使用携带的破坏钳、线绒手套、钳子等作案工具，将该厂副2号皮带传输带上使用的铜芯电缆线剪断并截成小节后盗走354米。经价格评估，被盗铜芯电缆线价值人民币68534元。案发后，被盗电缆已由公安机关追退被害人。上述事实，被告人朱占峰、梁录军、梁宝军在开庭审理过程中亦无异议，且有被告人朱占峰、梁录军、梁宝军供述，证人王某1、许某、岳某、闫某、李某、王某2、乔某头、刘某等人证言，现场勘验笔录及照片，价格认定结论书，前科刑事判决书，发还清单，户籍证明，案发证明，到案经过等证据证实，足以认定。本院认为，被告人朱占峰、梁录军、梁宝军以非法占有为目的，盗窃他人财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控三被告人犯盗窃罪的事实及罪名成立，本院予以确认。所举证据来源合法、客观、公正，本院予以采信。鉴于朱占峰、梁录军、梁宝军自愿认罪认罚，被盗物品已追退被害人，可对三被告人从轻处罚。为打击犯罪，结合本案事实、情节及被告人的认罪态度和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：一、被告人朱占峰犯盗窃罪，判处有期徒刑三年八个月，并处罚金人民币5000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年5月19日起至2024年1月18日止）二、被告人梁录军犯盗窃罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币5000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年5月19日起至2023年11月18日止）三、被告人梁宝军犯盗窃罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币5000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年5月19日起至2023年7月18日止）罚金均待判决生效后十日内缴纳。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省平顶山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审判员邓丽娜人民陪审员贾伟先人民陪审员陈宝华二〇二〇年八月二十八日法官助理赵红昕书记员王昭凡附法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。

马连和非法种植毒品原植物一审刑事判决书河南省内乡县人民法院刑事判决书（2019）豫1325刑初258号：内乡县人民检察院以内检公诉刑诉（2019）186号起诉书，指控被告人马连和犯非法种植毒品原植物罪，于2019年5月21日向本院提起公诉，本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案，内乡县人民检察院指派检察员杨荣泰出庭支持公诉，被告人马连和到庭参加诉讼。现已审理终结经审理查明：2018年10月的一天，被告人马连和为了把罂粟苗当菜吃，将存放在家中货架上的罂粟果实内的罂粟种子取出，撒在自家房屋东边的菜地内，直到2019年3月7日被内乡县公安局民警查获并铲除。经当场清点，在马连和菜地铲除的非法种植罂粟共840株。上述事实，被告人马连和无异议，且有被告人马连和供述、证人马某、李某证言、现场照片、销毁证明及照片、户籍证明等证据证实。证据证明内容客观真实、相互印证、来源途径合法，本院予以认定。公诉机关指控被告人马连和的该犯罪事实成立，本院予以确认本院认为，被告人马连和违反国家规定，非法种植毒品原植物，数量较大，其行为已构成非法种植毒品原植物罪，内乡县人民检察院指控成立，本院予以支持。鉴于被告人犯罪情节轻微，主观恶性较小，可以免予刑事处罚。本院为了依法保护国家对毒品原植物的管制制度，打击犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百五十一条第（一）项、第三十七条之规定，拟判决如下被告人马连和犯非法种植毒品原植物罪，免予刑事处罚如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或直接向河南省南阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份审判员李华二〇一九年五月二十八日书记员张培

被告人罗某、被告人牛某、被告人章某、被告人李某销售假药一案的刑事判决书江苏省南京市鼓楼区人民法院刑事判决书（2018）苏0106刑初332号：南京市鼓楼区人民检察院以宁鼓检诉刑诉〔2018〕360号起诉书指控被告人罗某、牛某、章某、李某犯销售假药罪，于2018年4月23日以速裁程序向本院提起公诉，本院决定适用简易程序审理。2018年5月11日公诉机关提出延期审理获准，同年6月10日本案恢复审理。2018年6月11日，本案转为普通程序审理。南京市鼓楼区人民检察院指派检察员马某出庭支持公诉，被告人罗某及其辩护人蓝飞、被告人牛某、被告人章某及其辩护人李恩雅、被告人李某到庭参加诉讼。现已审理终结南京市鼓楼区人民检察院指控：一、2017年6月至11月期间，被告人罗某伙同被告人牛某在其租住的安徽省合肥市，由罗某在网上向他人购买肉毒素、玻尿酸等假药，并存放于其租住的金某家园Ｂ区4栋1107室家中，并通过微信向章某等人进行销售，由被告人牛某以快递邮寄的形式负责收发假药。2017年6月至2017年11月期间，被告人罗某向章某销售“Ｂｅｌｌａｓｔ”、“Ｎｅｕｒａｍｉｓ”等玻尿酸假药，共计49支，收取赃款人民币8240元；销售肉毒素等假药共计41支，收取赃款人民币15220元。2017年11月29日，被告人罗某、牛某在位于安徽省合肥市。民警在该房屋内查获“Ｂｏｔｕｌａｘ”、“ＭＥＤＩＴＯＸＩＮ”、“ＮＡＢＯＴＡ”、“Ｎｅｕｒａｍｉｓ”、“ｐ某”、“Ｂｅｌｌａｓｔ”等假药共计1475支，经鉴定，上述产品按假药论处。被告人罗某归案后如实供述了上述犯罪事实。二、2017年6月至11月期间，被告人章某在位于南京市，利用事先通过微信的方式从罗某处购买玻尿酸49支和肉毒素41支，向他人销售玻尿酸、肉毒素共计14支，具体事实如下：1.2017年9月17日，被告人章某向黄某贩卖并注射肉毒素1支，收取人民币1200元。2.2017年10月25日，被告人章某向赵某贩卖并注射肉毒素1支，收取人民币1320元。3.2017年11月4日，被告人章某向董某贩卖并注射玻尿酸2支、肉毒素1支，收取人民币4000元。4.2017年7月22日、9月30日，被告人章某两次向孙某贩卖并注射玻尿酸共2支、肉毒素共1支，注射肉毒素收费人民币1540元。5.2017年7月31日、9月30日，被告人章某通过微信分两次向李某销售肉毒素共计6支，共收取人民币3360元；2017年11月7日，被告人章某在其租住的南京市。民警在该房屋内查获“ＭＥＤＩＴＯＸＩＮ”肉毒素6支、“Ｎｅｕｒａｍｉｓ”玻尿酸20支，经鉴定，上述产品按假药论处。被告人章某归案后如实供述了上述犯罪事实。三、2017年7月至8月期间，被告人李某在位于安徽省明光市，通过事先从章某处购买的由罗某发货的6支肉毒素，向他人予以销售并注射共计3支，具体如下：1.2017年7月30日，被告人李某向邓某销售并注射1支肉毒素，收费人民币1200元。2.2017年8月9日，被告人李某向潘某销售并注射1支肉毒素，收费人民币1500元。3.2017年9月29日，被告人李某向吕某销售并注射1支肉毒素，收费人民币800元。2017年11月15日，被告人李某在南京火车站被民警抓获，归案后如实供述了上述犯罪事实。为证实上述事实，公诉机关当庭宣读出示了四名被告人的人口信息、受案登记表、立案决定书、案发及到案经过、手机检查笔录、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、刑事摄影照片、涉案假药的翻译材料、包裹查询截图、微信聊天记录、微信及支付宝转账记录截图、支付宝交易记录、安徽美源美容科技有限公司营业执照等书证，证人卞某、牛某二、戴某、龙某、黄某、赵某、孙某、董某、张某、曹某、吕某、潘某、邓某的证言，辨认笔录，南京市食品药品监督管理局出具的宁食药监稽字［2017］475号关于罗某所涉“Ｂｏｔｕｌａｘ”等产品定性情况的说明及所涉产品目录、宁食药监稽字［2017］403号关于章某所涉“ＭＥＤＩＴＯＸＩＮ100ｕｎｉｔｓ”等产品定性情况的说明及涉案产品目录，以及被告人罗某、牛某、章某、李某的供述与辩解等证据，证实被告人罗某、牛某、章某、李某的行为均已构成销售假药罪，其中被告人罗某与牛某系共同犯罪，同时认定牛某系从犯，被告人罗某、章某、李某均具有坦白情节，要求依据《中华人民共和国刑法》第一百四十一条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款的规定追究四名被告人的刑事责任。被告人罗某、牛某、章某、李某对公诉机关指控的事实与定性均不持异议，请求法庭对其从轻处罚。被告人罗某、章某的辩护人提出罗某、章某系初犯，具有坦白情节，主动退出违法所得，可酌情从轻处罚并适用缓刑。经审理查明：一、2017年6月至11月期间，被告人罗某伙同被告人牛某在其租住的安徽省合肥市，由罗某在网上向他人购买肉毒素、玻尿酸等假药，并存放于其租住的金某家园Ｂ区4栋1107室家中，并通过微信向章某等人进行销售，由被告人牛某以快递邮寄的形式负责收发假药。2017年6月至2017年11月期间，被告人罗某向章某销售“Ｂｅｌｌａｓｔ”、“Ｎｅｕｒａｍｉｓ”等玻尿酸假药，共计49支，收取赃款人民币8240元；销售肉毒素等假药共计41支，收取赃款人民币15220元。2017年11月29日，被告人罗某、牛某在位于安徽省合肥市。民警在该房屋内查获“Ｂｏｔｕｌａｘ”、“ＭＥＤＩＴＯＸＩＮ”、“ＮＡＢＯＴＡ”、“Ｎｅｕｒａｍｉｓ”、“ｐ某”、“Ｂｅｌｌａｓｔ”等假药共计1475支，经鉴定，上述产品按假药论处。被告人罗某归案后如实供述了上述犯罪事实。二、2017年6月至11月期间，被告人章某在位于南京市，利用事先通过微信的方式从罗某处购买玻尿酸49支和肉毒素41支，向他人销售玻尿酸、肉毒素共计14支，具体事实如下：1.2017年9月17日，被告人章某向黄某贩卖并注射肉毒素1支，收取人民币1200元。2.2017年10月25日，被告人章某向赵某贩卖并注射肉毒素1支，收取人民币1320元。3.2017年11月4日，被告人章某向董某贩卖并注射玻尿酸2支、肉毒素1支，收取人民币4000元。4.2017年7月22日、9月30日，被告人章某两次向孙某贩卖并注射玻尿酸共2支、肉毒素共1支，注射肉毒素收费人民币1540元。5.2017年7月31日、9月30日，被告人章某通过微信分两次向李某销售肉毒素共计6支，共收取人民币3360元；2017年11月7日，被告人章某在其租住的南京市。民警在该房屋内查获“ＭＥＤＩＴＯＸＩＮ”肉毒素6支、“Ｎｅｕｒａｍｉｓ”玻尿酸20支，经鉴定，上述产品按假药论处。被告人章某归案后如实供述了上述犯罪事实。三、2017年7月至8月期间，被告人李某在位于安徽省明光市，通过事先从章某处购买的由罗某发货的6支肉毒素，向他人予以销售并注射共计3支，具体如下：1.2017年7月30日，被告人李某向邓某销售并注射1支肉毒素，收费人民币1200元。2.2017年8月9日，被告人李某向潘某销售并注射1支肉毒素，收费人民币1500元。3.2017年9月29日，被告人李某向吕某销售并注射1支肉毒素，收费人民币800元。2017年11月15日，被告人李某在南京火车站被民警抓获，归案后如实供述了上述犯罪事实。在案件审理中，被告人罗某、牛某退出违法所得人民币23460元，被告人章某退出违法所得人民币11420元，被告人李某退出违法所得人民币3500元。上述事实，有被告人罗某、牛某、章某、李某的人口信息、受案登记表、立案决定书、案发及到案经过、手机检查笔录、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、刑事摄影照片、涉案假药的翻译材料、包裹查询截图、微信聊天记录、微信及支付宝转账记录截图、支付宝交易记录、安徽美源美容科技有限公司营业执照、暂存款单据等书证，证人卞某、牛某二、戴某、龙某、黄某、赵某、孙某、董某、张某、曹某、吕某、潘某、邓某的证言，辨认笔录，南京市食品药品监督管理局出具的宁食药监稽字［2017］475号关于罗某所涉“Ｂｏｔｕｌａｘ”等产品定性情况的说明及所涉产品目录、宁食药监稽字［2017］403号关于章某所涉“ＭＥＤＩＴＯＸＩＮ100ｕｎｉｔｓ”等产品定性情况的说明及涉案产品目录，以及被告人罗某、牛某、章某、李某的供述与辩解等证据予以证实。上述证据经当庭质证，证据合法有效，彼此间相互印证，足以证明本院查明的事实本院认为，被告人罗某、牛某、章某、李某明知是未经批准进口的药品而销售给他人，其行为均已构成销售假药罪，其中被告人罗某与牛某系共同犯罪，依法应予惩处。被告人牛某在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，依法应当从轻或减轻处罚。被告人罗某、章某、李某归案后如实供述犯罪事实，系坦白，依法可从轻处罚。南京市鼓楼区人民检察院指控被告人罗某、牛某、章某、李某犯销售假药罪，事实清楚，证据充分，定性准确，本院予以采纳。关于被告人罗某、章某的辩护人提出的罗某、章某系初犯，归案后认罪悔罪，具有坦白情节，可从轻处罚的意见，经查属实，本院予以采纳；对于罗某辩护人提出的可对罗某适用缓刑的意见，本院认为，被告人罗某销售假药时间长，涉及假药种类多且数量较大，不宜适用缓刑，故对此意见不予采纳。被告人牛某系从犯，依法应当从轻处罚。被告人李某具有坦白情节，依法可从轻处罚。被告人牛某在庭审中认罪，四名被告人主动退出违法所得，均可酌情从轻处罚。根据各被告人具体的犯罪事实、认罪悔罪态度以及对社会的危害程度等，本院予以综合量刑。据此，为维护社会主义市场经济秩序，惩罚犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下一、被告人罗某犯销售假药罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币四万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年11月30日起至2019年2月28日止。罚金自本判决生效之日起十日内一次性缴纳。）被告人牛某犯销售假药罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币二万元。（缓刑考验期自本判决确定之日起计算。罚金自本判决生效之日起五日内一次性缴纳。）被告人章某犯销售假药罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币三万元。（缓刑考验期自本判决确定之日起计算。罚金自本判决生效之日起五日内一次性缴纳。）被告人李某犯销售假药罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元。（缓刑考验期自本判决确定之日起计算。罚金自本判决生效之日起五日内一次性缴纳。）二、禁止被告人牛某、章某、李某在缓刑考验期限内从事药品生产、销售及相关活动。（禁止令期限自缓刑执行之日起计算。）三、将被告人罗某、牛某退出的违法销售所得人民币23460元，被告人章某退出的违法销售所得人民币11420元，被告人李某退出的违法销售所得人民币3500元予以没收，上缴国库。四、将扣押在公安机关的涉案假药予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省南京市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长刘某影人民陪审员陈光全人民陪审员陈娟二〇一八年八月二十一日书记员吴瑜书记员李莉

云南省澜沧拉祜族自治县人民法院刑事判决书（2020）云0828刑初268号公诉机关澜沧拉祜族自治县（以下简称澜沧县）人民检察院。被告人石小文，男，1978年7月16日生，拉祜族，文盲，农民，云南省澜沧县人，住澜沧县，因本案于2020年5月15日被澜沧县森林公安局刑事拘留，同年5月25日被逮捕，现羁押于澜沧县看守所。澜沧县人民检察院以澜检一部刑诉〔2020〕236号起诉书，指控被告人石小文犯非法占用农用地罪，于2020年7月31日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用简易程序公开开庭审理了本案。澜沧县人民检察院指派检察员李娟出庭支持公诉，被告人石小文到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2016年至2020年，被告人石小文在未办理林木采伐许可手续和林地占用手续的情况下，到澜沧县小地名为“斜科达”的李某的林地内砍树开荒种植玉米。经勘查，被告人石小文改变林地用途，非法占用林地面积10.07亩。2020年3月17日，经澜沧县森林公安局通知，被告人石小文自动到案并自愿如实供述自己的罪行。公诉机关认为被告人石小文违反国家土地管理法律、法规，非法占用林地，改变林地用途种植农作物，毁坏占用林地面积达10.07亩，其行为已触犯刑律，应当以非法占用农用地罪追究其刑事责任。被告人石小文经民警电话通知后到案，如实供述犯罪事实，是自首，可以从轻或者减轻处罚。被告人石小文认罪认罚，可以从轻处理。建议对被告人石小文在有期徒刑六个月以上七个月以下幅度内量刑，并处罚金。公诉机关提交了户口证明、案件移送书、受案登记表、立案决定书、到案经过、林权证复印件、证明、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、辨认笔录及照片、现场勘查笔录及图、照片、普洱市职业教育中心林业调查规划设计室出具的调查核实报告及通知书、证人钟某、李扎迫、李某的证言等证据证实。被告人石小文对公诉机关指控的事实、罪名及量刑建议没有异议。同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中无异议。经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。本院认为，被告人石小文构成非法占用农用地罪。公诉机关的指控成立。被告人石小文经民警电话通知后到案，并如实供述犯罪事实，是自首，可以从轻或者减轻处罚。被告人石小文自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，可以从宽处理。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十二条、第六十七条第一款、四十七及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人石小文犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金1000元人民币。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年5月15日起至2020年11月14日止）二、油锯一台（存于澜沧县森林公安局），予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省普洱市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判员许军萍二〇二〇年八月十三日书记员张载

켈2016）赣0321刑初47号被告人贺某窝藏一案刑事判决书江西省莲花县人民法院刑事判决书（2016）赣0321刑初47号：莲花县人民检察院以莲检公诉刑诉［2016］46号起诉书指控被告人贺某犯窝藏罪，于2016年6月2日向本院提起公诉。本院受理后，于2016年6月17日公开开庭进行了审理。莲花县人民检察院指派检察员刘晓雄出庭支持公诉，被告人贺某到庭参加诉讼。本案现已审理终结经审理查明，刘某因涉嫌故意杀人于2016年10月20日被莲花县公安局立案侦查，并于同日将其列为在逃人员。2015年10月中旬，被告人贺某通过杨兵等人得知到刘某与他人发生打架并致人死亡。2016年1月，从东莞市潜逃至福建省晋江市的刘某通过电话联系上在晋江市经营酸辣粉店的贺某，并告知贺某自己已到晋江市，化名为“小峰”，有困难会打电话给他，贺某表示了同意。2016年3月20日，刘某再次电话联系贺某要其帮助寻找新的藏匿地点。贺某在明知刘某因打架致人死亡正在逃匿的情况下，仍开车带其去租赁房屋，且将其捡到的“田某江”身份证提供给刘某与房东洪聪冷签订租赁合同，并对洪聪冷谎称刘某是其酸辣粉店的员工。之后，刘某便租住在晋江市梅岭区双沟街道洪聪冷家的民房内，直至2016年4月14日被公安机关抓获。上述事实，被告人贺某在开庭审理过程中亦无异议，并有证人刘某、洪聪冷的证言及辨认笔录，证人朱某、田某海的证言，莲花县公安司法鉴定中心出具的公（莲）鉴（尸检）［2015］033号鉴定意见，房屋租赁合同及身份证复印件，莲花县公安局出具的拘留证、在逃人员信息登记表、归案说明、常住人口信息查询等证据证明，足以认定。另查明，经莲花县司法局调查，被告人贺某平时一贯表现尚好，无不良嗜好，此前无其他违法违纪行为，其自愿接受社区矫正管理且其所在社区具备社区矫正调解。该事实有莲花县司法局社区矫正办公室出具的编号（2016）第42号审前社会调查报告证实，足以认定本院认为，被告人贺某明知刘某与他人打架致人死亡，仍为其提供身份证并帮其租赁房屋帮助其逃匿，躲避侦查机关侦查，其行为严重侵犯了司法机关对犯罪的刑事追诉，构成窝藏罪，应予依法惩处。公诉机关指控的罪名成立，适用法律正确。案发后被告人如实供述了自己的犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚。根据本案犯罪的事实、情节、性质及被告人的认罪态度、悔罪表现，结合莲花县司法局社区矫正办的审前社会调查报告，本院决定对被告人贺某从轻处罚并适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百一十条第一款条、第六十七条第三款之规定，判决如下被告人贺某犯窝藏罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年六个月。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向萍乡市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长钟华审判员颜小艳人民陪审员刘香林二〇一六年七月二十一日书记员欧阳丹

青海省格尔木市人民法院刑事判决书（2020）青2801刑初145号公诉机关格尔木市人民检察院。被告人杜汉成，男，1974年3月27日出生于青海省共和县，藏族，大学文化，群众，住格尔木市，户籍所在地：青海省格尔木市。因涉嫌诈骗一案于2019年4月27日被格尔木市公安局刑事拘留，同年5月31日被格尔木市监察委员会留置，同年8月21日解除留置，2020年6月5日被依法逮捕。现羁押于格尔木市公安局看守所。辩护人马艳萍，青海升茂律师事务所律师。格尔木市人民检察院以格检二部刑诉〔2020〕64号起诉书指控被告人杜汉成犯受贿罪，于2020年7月17日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2020年8月5日公开开庭审理了本案，格尔木市人民检察院指派检察员吴正花出庭支持公诉，被告人杜汉成及其辩护人到庭参加了诉讼。现已审理终结。庭审中，被告人杜汉成对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议，并在庭前与公诉机关签署《认罪认罚具结书》；被告人杜汉成的辩护人提出，被告人系自首，且案发后主动退还赃款，建议法庭从轻处罚的辩护意见。经审理查明，被告人杜汉成系格尔木市广播电视台职工，2018年3月因格尔木市老城区改造工作需要，被格尔木市委、市政府抽调至拆迁入户调查小组，从事入户调查、协助评估、确定被拆迁户、测评物等工作。2018年4月至2019年4月间，被告人杜汉成分别收受被拆迁户马某明、冶某才、马某清、冶某吉及评估公司工作人员姜典朝（已判决）人民币3万元、13万元、5万元、20万元、13.5万元后，利用入户调查、协助评估、确定被拆迁户、测评物的职权便利，为被拆迁户多评估房屋价值。综上，被告人利用职权便利，收受他人钱财共计人民币54.5万元。2019年4月26日，格尔木市纪委、监察委在对被告人杜汉成进行询问时，其主动交代了自己的犯罪事实。案发后，被告人杜汉成主动退还全部赃款。证实上述事实的证据有干部任免审批表、青海省事业单位聘用合同书、中共格尔木市委办公室文件、格尔木市老城区改造领导小组现场指挥部办公室文件、入户调查人员表、国家基本建设征收房屋补偿评价表、房屋补贴协议书、情况说明、入户调查资料、房屋补偿款发放说明、中共格尔木市纪委关于杜汉成开除党籍处分的决定；证人马某、关西某某、马玉某、冶某吉、祁某杰证言及辨认笔录；同案犯姜典朝、李攀林供述及辨认笔录；扣押决定书及扣押清单；户籍证明、到案经过、移送赃款清单；被告人杜汉成供述及辨认笔录。以上证据经当庭举证、质证，各证据间均能相互印证，足以证实被告人杜汉成利用职务便利，非法收受被拆迁户钱财后，为被拆迁户多评估房屋价值的犯罪事实。上列证据为本案的定罪、量刑依据。本院认为，被告人杜汉成身为受格尔木市委指派代表国家机关从事拆迁工作的人员，利用入户调查、协助评估、确定被拆迁户、测评物的职权便利，非法收受被拆迁户钱财数额巨大，并为被拆迁户谋取不法利益，其行为已构成受贿罪。公诉机关指控被告人杜汉成犯受贿罪的事实清楚、证据确实充分，罪名成立；被告人杜汉成的辩护人提出被告人系自首的辩护意见。庭审中，公诉机关出示的到案经过、格尔木市公安局拘留证及格尔木市纪委、监察委询问笔录能够反映出，2019年4月26日，被告人杜汉成在未被采取强制措施的情况下，在格尔木市纪委、监察委对其进行询问时，主动交代了自己的犯罪事实，属自动投案并如实供述自己罪行，应以自首论，该辩护意见成立，本院予以支持；辩护人同时提出，案发后被告人主动退还赃款的辩护意见，与庭审查明的事实一致，本院予以支持；被告人主动投案并如实供述自己的罪行，是自首，依法减轻处罚；案发后，被告人主动退还赃款，酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条、第三百八十六条、第三百八十三条、第六十七条第一款、第六十四条并参照最高人民法院、最高人民检察院《关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十九条之规定，判决如下：一、被告人杜汉成犯受贿罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币25万元（已交纳5万元，剩余部分于判决生效后五日内交纳）；（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，折抵三个月二十五日，即自2020年6月5日起至2022年8月10日止）二、随案移交的赃款人民币54.5万元予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接上诉于青海省海西蒙古族藏族自治州中级人民法院。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。审判长段青海审判员李晓武人民陪审员候玉芳二〇二〇年八月十四日书记员汤青松

币立佳、王玉国合同诈骗一案一审刑事判决书吉林省大安市人民法院刑事判决书（2016）吉0882刑初17号：被告人丁立佳、王玉国合同诈骗一案，由吉林省大安市人民检察院于2016年1月5日以大检刑检刑诉（2015）206号起诉书，向本院提起公诉。本院审查受理后，认为符合法定开庭条件，决定开庭审判，依法组成合议庭，于2016年1月26日公开开庭审理了本案。吉林省大安市人民检察院指派检察员秦晓华出庭支持公诉，被告人丁立佳、王玉国到庭参加诉讼，现已审理终结吉林省大安市人民检察院指控：在2014年大安市农业机械购置补贴及全程农机化工程建设工作中，被告人王玉国在自己不购买农机具的情况下，替被告人丁立佳采取虚报购置国家补贴农机具的手段，套购福田雷沃Ｍ904-Ｄ轮式拖拉机一台，骗取国家农机补贴额35000.00元，案发后，被告人丁立佳、王玉国主动到公安机关投案。吉林省大安市人民检察院指控上述犯罪事实所列举的证据有书证、证人证言、被告人的供述与辩解。吉林省大安市人民检察院认为，被告人丁立佳、王玉国在签订、履行合同过程中，采取隐瞒真相的方法，骗取国家农机补贴额35000.00元，数额较大，其行为已经触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以合同诈骗罪追究其刑事责任。此案系共同犯罪，在共同犯罪中被告人丁立佳起主要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十六条之规定，系主犯；被告人王玉国起次要作用，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二十七条之规定，系从犯。案发后，被告人丁立佳、王玉国主动到公安机关投案，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定，属自首。二被告人供认犯罪事实，无辩解、辩护意见。经审理查明的事实与公诉机关指控的事实一致。上述事实，有在开庭审理中举证、质证的下列证据予以证明：（一）书证。1、到案经过。2、扣押笔录、扣押决定书、扣押决定书。3、补贴机具供货与核实表。4、农机购置补贴指标确认通知书。5、机动车销售统一发票。6、被告人身份信息等。（二）证人时某某的证言。证实其在2015年7月份以85000元人民币从丁立佳手里买了一台雷沃904-Ｄ农用四轮拖拉机。拖拉机没有过户，行驶证上的名字是王玉国。买的时候不知道这台车是享受国家补贴的，也不知道这台拖拉机在购买以后三年内不准转卖。（三）被告人的供述.1、被告人丁立佳的供述。其供述用姑父王玉国的名，买了一台雷沃Ｍ904-Ｄ四轮驱动拖拉机，这台拖拉机总销售价格为118000元人民币，国家补助35000元人民币。这笔补助打到了王玉国的卡里了，被其取出来后还给了大安宏达农机公司了。供述其没有给王玉国好处。买这台拖拉机为了干活赚钱。现在这台车在2015年6月份以85000元卖给了两家子的时某某，现在在乐胜干活。之前不知道享受国家补助的农机在三年内不允许买卖，后来知道就自首了。2、被告人王玉国的供述。供述其侄子丁立佳用他的名字买了一台雷沃Ｍ904-Ｄ农机车,2014年5、6月份的时候他们二人去白城提的车，之后到大安市农机局办的相关手续。这台车的总价格为118000元人民币，国家补贴了35000元人民币。这笔补助款当时打到其卡里了，他把这笔钱给了其侄子丁立佳了。不知道这台车在什么地方，但是肯定是在大安境内作业。本院对二被告人与公诉机关就有关犯罪事实和证据提出的控辩意见进行审查后认为：二被告人对公诉机关指控的犯罪事实无辩解、辩护意见。公诉机关认为二被告人的行为已构成合同诈骗罪的公诉意见，本院予以采纳本院认为：被告人丁立佳、王玉国在签订、履行合同过程中，采取隐瞒真相的方法，骗取国家农机补贴款35000.00元，数额较大，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以合同诈骗罪追究其刑事责任。此案系共同犯罪，在共同犯罪中，被告人丁立佳起主要作用，系主犯，被告人王玉国起次要作用，系从犯。案发后，被告人丁立佳、王玉国主动到公安机关投案，如实供述自己的罪行，属自首。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条、第五十二条、第六十四条之规定，判决如下一、被告人丁立佳犯合同诈骗罪，单处罚金人民币3000.00元（已缴纳）；二、被告人王玉国犯合同诈骗罪，单处罚金人民币2000.00元（已缴纳）；三、扣押在案的被告人违法所得人民币35000.00元，由扣押机关负责上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向吉林省白城市中级人民法院提出上诉，书面上诉的应交上诉状正本一份，副本二份审判长孙守航审判员夏艳娣审判员张桂晶二〇一六年二月二日书记员李春花

王某非法种植毒品原植物罪一审刑事判决书江苏省沛县人民法院刑事判决书（2018）苏0322刑初588号：江苏省沛县人民检察院以沛检诉刑诉（2018）396号起诉书指控被告人王广平犯非法种植毒品原植物罪，于2018年10月11日向本院提起公诉。本院受理后依法适用简易程序，实行独任审判，于2018年10月18日公开开庭进行了审理。江苏省沛县人民检察院指派检察员李先东出庭支持公诉，被告人王广平到庭参加诉讼。现已审理终结经审理查明：2018年1月份的一天，被告人王广平明知是罂粟的情况下，在沛县胡寨镇湖西农场东王岭村其家院内地里种植罂粟，2018年3月10日许被沛县公安局民警查获并铲除，经清点，被告人王某种植的毒品原植物罂粟共计1063株。上述事实，被告人王广平在开庭审理过程中亦无异议，并有公诉人当庭出示，并经庭审质证、认证的案发经过、报警记录，到案经过，户籍证明及照片，检查证及检查笔录，现场清点笔录，抽样笔录，扣押决定书，扣押清单，现场照片，国家林业局森林公安司法鉴定中心植物材料鉴定意见，视听资料说明书及光盘，证人许某的证言，被告人王广平的供述等证据证实，足以认定。庭审中，公诉人提出被告人王广平到案后如实供述自己的犯罪事实，系坦白，具有从轻处罚情节。该量刑情节，经查属实，本院予以确认本院认为，被告人王广平非法种植罂粟五百株以上，其行为已构成非法种植毒品原植物罪。公诉机关指控被告人王广平犯非法种植毒品原植物罪的事实清楚，证据确实充分，本院予以支持。被告人王广平犯非法种植毒品原植物罪依法应当判处五年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。鉴于其系坦白，同时，沛县司法局社区矫正办公室出具了对被告人王广平的社区矫正评估表，表示依据其平时表现符合矫正条件，并同意接收监管。结合本案量刑情节，被告人王广平具备社区矫正条件，对其判处非监禁刑不致于再危害社会，本院决定对其从轻处罚并判处非监禁刑。根据被告人王广平的犯罪事实、犯罪性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百五十一条第一款第（一）项、第六十七条第三款之规定，判决如下被告人王广平犯非法种植毒品原植物罪，判处管制七个月，并处罚金人民币一千元。（管制的刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期二日。罚金已缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省徐州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判员赵新沛二〇一八年十月十八日书记员梁慧

漠某甲职务侵占一审刑事判决书吉林省农安县人民法院刑事判决书（2015）农刑重字第2号：吉林省农安县人民检察院以吉农检刑诉（2014）342号起诉书指控被告人张某甲犯职务侵占罪、骗取贷款罪，于2014年9月23日向本院提起公诉。本院于2014年12月21日，以（2014）农刑初字第388号判决书作出判决。对被告人张某甲犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年；犯骗取贷款罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币371070元。决定执行有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币371070.元。宣判后被告人不服，提起上诉。长春市中级人民法院以（2015）长刑终字第173号裁定书，撤销吉林省农安县人民法院（2014）农刑初字第388号刑事判决；发回吉林省农安县人民法院重新审理。本院于2015年7月21日建议补充侦查，2015年8月16日补查完毕，将相关材料移送本院。2015年10月28日对骗取贷款部分变更起诉.本院另行组成合议庭，公开开庭审理本案。吉林省农安县人民检察院指派代理检察员谷青春出庭支持公诉，被告人张某甲到庭参加诉讼。现已审理终结吉林省农安县人民检察院指控：1、被告人张某甲在担任长春市盛达建筑有限公司农安分公司项目部经理期间，于2012年5月14日，利用职务之便，采取收入不入账的手段，将通过农业银行汇来的工程款人民币10000.00元占为己有；2、被告人张某甲在担任长春市盛达建筑有限公司农安分公司项目部经理期间，于2012年6月9日，利用职务之便，采取收入不入帐的手段，将孙某甲转来的工程款人民币10000.00元占为己有；3、被告人张某甲在担任长春市盛达建筑有限公司农安分公司项目部经理期间，于2012年7月30日，利用职务之便，以替总经理姜某甲随礼的名义，骗取该公司现金人民币1000.00元；4、被告人张某甲在担任长春市盛达建筑有限公司农安分公司项目部经理期间，于2012年12月25日，利用职务之便，收到李某甲转交的工程款人民币5800.00元后，只给付工人工资1800.00元，其余4000.00元被其占为己有；5、被告人张某甲在担任长春市盛达建筑有限公司项目部经理期间于2012年5月至12月，利用职务之便，在本公司报销个人车辆加油费人民币15259.00元据为己有；综上，被告人张某甲在担任长春市盛达建筑有限公司农安分公司项目部经理期间，于2012年5月至2012年12月，利用职务之便，将本公司40259.00元人民币占为己有，至今未予归还。被告人张某甲于2008年11月至2009年12月，虚构贷款理由，改变贷款用途，先后以农安县前岗乡新开村居民王某甲、李某乙、祖某某和、宫某某等二十二人的名义，在农安县前岗乡信用社骗取贷款人民币371070.00，至今未还，给信用社造成重大损失。吉林省农安县人民检察院变更起诉书指控：被告人张某甲职务侵占、骗取贷款一案，本院以吉农检刑诉（2014）第342号起诉书向你院提起公诉，现发现案件事实与起诉书指控的事实不符。现根据查明的事实对吉农检刑诉（2014）第342号起诉书作如下变更：认定的事实变更为：被告人张某甲于2008年11月至2009年12月，虚构贷款理由，改变贷款用途，先后以农安县前岗乡新开村居民王某甲、李某乙、祖某某和、宫某某等二十二人的名义，在农安县前岗信用社骗取贷款人民币466970元，给信用社造成重大损失。根据《人民检察院刑事诉讼规则》（试行）第四百五十八条的规定，变更起诉，请依法判处。吉农检刑诉（2014）第342号起诉书未被变更部份仍然具有法律效力。公诉机关认定上述事实的证据如下：1、书证；2、证人证言3、被告人供述。并认为，被告人张某甲利用职务之便，将本公司财务占为己有，数额较大；以欺骗手段取得金融机构贷款，给金融机构造成重大损失，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条一款、第一百七十五条之一之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以职务侵占罪、骗取贷款罪追究其刑事责任。被告人张某甲对公诉机关指控职务侵占的事实供认，但辩称上述款项系其经手用于单位花销，其本人并未占有，认为不构成职务侵占罪，对公诉机关指控骗取贷款的事实及罪名表示认罪，无辩解。经审理查明：（职务侵占）1、被告人张某甲在担任长春市盛达建筑有限公司农安分公司项目部经理期间，于2012年5月14日，利用职务之便，采取收入不入账的手段，将通过农业银行汇来的工程款人民币10000元占为己有；2、被告人张某甲在担任长春市盛达建筑有限公司农安分公司项目部经理期间，于2012年6月9日，利用职务之便，采取收入不入帐的手段，将孙某甲转来的工程款人民币10000元占为己有；3、被告人张某甲在担任长春市盛达建筑有限公司农安分公司项目部经理期间，于2012年7月20日，利用职务之便，以替总经理姜某甲随礼的名义，骗取该公司现金人民币1000元；4、被告人张某甲在担任长春市盛达建筑有限公司项目部经理期间于2012年5月至12月，利用职务之便，在本公司报销个人车辆加油费人民币15259元据为己有；综上，被告人张某甲在担任长春市盛达建筑有限公司农安分公司项目部经理期间，于2012年5月至2012年12月，利用职务之便，将本公司36259元人民币占为己有，至今未予归还。上述事实，被告人张某甲在庭审中供述，我没有侵占，我是被冤枉的，起诉书指控的时间我是担任长春市盛达建筑公司农安分公司项目经理。起诉书指控2012年5月14日和6月9日我收到公司打来的各1万元材料款，一共是2万元。我收到之后转给工地的现金员谷某甲了，这两笔钱工地用了，查工地进出帐票据可以证明这两笔钱我给谷某甲了。2012年7月30日，我们公司老板姜某甲让我替他到王某乙家去随礼，我确实随礼2000元，不是1000元钱。2012年12月25日，李某丙借给我们工地5800元钱，我借给焊工陈师傅1800元钱，借给架子工战师傅3000元钱，借给架子工孙师傅1000元钱。起诉第五笔是工地用车耗油15259元，这笔钱不是我个人用车耗油，是我们公司老板派车给公司办事他让工地给加油，这笔钱已经花到加油站里去了，不能算我侵占。所以说我一分钱也没有侵占，我没有犯罪。公诉机关提供如下证据予以证实：（一）书证1.户籍信息证明。2.破案报告及抓捕经过。3.农安地税办税服务中心主楼及附房结构主筋焊接接筋情况明细表及相关收款收据票据。4.中国农业银行转账账单一张。5.长春市盛达建筑有限公司农安分公司工资明细表。6.控告状。7.财务会计管理制度。8.长春市盛达建筑有限公司农安分公司情况说明。9.情况说明。（二）证人证言1.（1）证人尹某某证言。2.证人尹某某证言。2.证人姜某甲证言。3.证人王某丙证言。4.证人孙某甲证言。5.证人王某丁证言。6.证人谷某乙证言。证人谷某乙证言。7.证人谢某某证言。证人谢某某证言。8.证人王某乙证言。9.证人姜某乙证言。10.证人李某甲证言。（三）被告人供述1.被告人张某甲供述。2.被告人张某甲供述。3.被告人张某甲供述。上列证据，经当庭与被告人及其辩护人质证，对书证、被告人2013年8月30日、10月16日陈述，被告人及其辩护人均无异议，应予确认。对证人尹某某、姜某甲、王某丙、孙某乙、王某丁、谷某甲、谢某某、王某乙、姜某乙、李某丙证言、被告人张某甲2013年8月29日陈述，均有异议，认为证人证言均不属实，被告人供述认为有的是我说的，有的不是我说的。被告人及其辩护人的上述异议，无证据予以证实，且证人证言与被告人本次供述能够相互认证，所以异议无效，上述证据，应予确认，应当作为定案的依据。公诉机关提供以下补充证据1.长春市盛达建筑有限公司农安分公司证明。2.证人姜某甲2014年12月5日证言。3.长春市盛达建筑有限公司农安分公司证明。4.长春市盛达建筑有限公司农安分公司证明。5.农安县公安局经侦大队说明。上列证据，经当庭与被告人及其辩护人质证，对证据3、5均无异议，应予确认。对证据1、2、4均有异议，认为被告人张某甲没有侵占公款，均认为用于公司花销，但无证据证实，异议无效，对上述证据应予确认。经审理查明：（骗取贷款）被告人张某甲于2008年11月至2009年12月，虚构贷款理由，改变贷款用途，先后以农安县前岗乡新开村居民王某甲、李某乙、祖某某和、宫某某等二十二人的名义，在农安县信用合作联社前岗信用社骗取贷款人民币466970元，给信用社造成重大损失。案发后偿还贷款本金285742元，利息115770.83元.上述事实，被告人张某甲在庭审中供述，对起诉书指控的事实及罪名没有异议，表示认罪。公诉机关提供如下证据予以证实：（一）书证1.户籍信息。2.破案报告及抓捕经过。3.报案材料、立案决定书。4.借名垒户贷款证明。5.借名垒户不良贷款丧失债权清单。6.张某甲借农户贷款起诉情况说明。7.吉林省农村信用社贷款凭证、农户联保借款合同、联保借款申请审批表、借款申请书、审批意见书。8.农安县农村信用合作联社前岗信用社情况说明及清单。（二）证人证言1.证人李某丁证言。2.证人张某乙证言。3.证人王某戊证言。4.证人王某己证言。5.证人刘某甲证言。6.证人祖某某和证言。7.证人刘某乙证言。8.证人张某丙证言。9.证人宫某某证言。10.证人刘某丙证言。11.证人王某甲证言。12.证人张某丁证言。13.证人李某乙证言。14.证人刘某丁证言。15.证人刘某戊证言。16.证人张某戊证言。17.证人孟某某证言。18.证人张某己证言。19.证人张某庚证言。20.证人马某某证言。21.证人刘某己证言。22.证人张某辛证言。（三）被告人张某甲供述。上列证据，经当庭与被告人质证，均无异议，应予确认，应当作为定案的依据本院认为，被告人张某甲利用职务之便，将本公司财务占为己有，数额较大的事实，被告人张某甲在公安机关供述其经手花销，并有证人尹某某、姜某甲、王某丙、孙某甲、王某丁、谷某乙、谢某某、王某乙、姜某乙、李某甲证言相佐证，上述证据能够相互印证，其行为已构成职务侵占罪，公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。公诉机关指控对被告人职务侵占罪的第四起事实，只有被告人供述，无其他证据佐证，此起事实不清，证据不足，本院不予支持。被告人张某甲辩称上述款项系其经手用于单位花销，本人并未占有，认为不构成职务侵占罪的意见，经查被告人单位账目，无用于单位花销记载，被告人上述辩解不成立，不予采信。被告人张某甲以虚构贷款理由，改变贷款用途，以他人的名义，骗取金融机构贷款466970元，给金融机构造成重大损失，其行为已构成骗取贷款罪。被告人张某甲对其骗取贷款的事实供认，并表示认罪，且案发后偿还贷款本金285742元，利息115770.83元，有悔罪表现，可酌情对其从轻处罚。公诉机关指控事实清楚，证据充分，罪名成立，应予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条一款（职务侵占）、第一百七十五条之一一款（骗取贷款）、第五十二条、第五十三条（罚金）、第六十九条（数罪并罚）、第六十四条（责令退赔）之规定，判决如下一、被告人张某甲犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年十一个月；犯骗取贷款罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币50000元。决定执行有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币50000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年8月29日起至2015年11月28日止）。二、责令被告人张某甲退赔农安县信用合作联社前岗信用社贷款本金人民币181228元；退赔长春市盛达建筑有限公司农安分公司人民币36259元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向吉林省长春市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长张显春审判员刘大威人民陪审员王锦英二〇一五年十一月二十六日书记员钱帅

广西壮族自治区南宁市中级人民法院刑事判决书（2019）桂01刑初76号公诉机关广西壮族自治区南宁市人民检察院。被告人黄威（绰号光头），男，1985年9月24日出生于广西壮族自治区玉林市，汉族，初中文化，无业，住玉林市玉州区（户籍所在地广西玉林市玉州区）。曾因犯贩卖毒品罪于2010年3月18日被玉林市玉州区人民法院判处有期徒刑一年二个月，于2011年1月2日刑满释放。因涉嫌犯运输毒品罪，于2019年4月21日被南宁市公安局良庆分局刑事拘留，同年5月28日经南宁市人民检察院批准逮捕，次日被执行逮捕。现羁押于南宁市第一看守所。辩护人唐淳艳，广西广为律师事务所律师，由南宁市法律援助中心指派。广西壮族自治区南宁市人民检察院以南市检刑诉[2019]61号起诉书指控被告人黄威犯运输毒品罪，于2019年9月10日向本院提起公诉。本院根据广西壮族自治区高级人民法院指定管辖决定，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。南宁市人民检察院指派检察员江滔滔出庭支持公诉，被告人黄威及辩护人唐淳艳到庭参加诉讼。现已审理终结。广西壮族自治区南宁市人民检察院指控：2019年4月19日23时许，南宁市公安局良庆分局禁毒大队在南宁市良庆区芒市寄往广西玉林市的包裹中内藏有毒品可疑物，随即对该包裹进行跟踪监控。同年4月20日23时许，被告人黄威在玉林市领取该包裹时被公安机关当场抓获。经称量，从该包裹中查获毒品可疑物净重1050.76克。经鉴定，从所送检的毒品可疑物中均检出海洛因。对指控的事实，公诉机关向法庭宣读和出示的证据有：受案登记表、立案决定书、抓获经过、户籍证明等书证；证人莫某1、张某等人证言；搜查笔录、检查笔录、称量笔录、照片等；南宁市公安局物证鉴定所理化检验报告书、现场检测报告书等鉴定意见；被告人黄威的供述与辩解；同步录音录像等视听资料光盘55张。公诉机关认为，被告人黄威违反毒品管理法规，明知是毒品而进行运输，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以运输毒品罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。被告人黄威对起诉指控其犯运输毒品罪罪名提出异议，辩称其去领取包裹是事实，但并没有与他人共谋，其行为是非法持有毒品罪而非运输毒品罪，请求本院查明事实，依法公正判决。其辩护人提出如下辩护意见：1.没有证据证实黄威有运输毒品犯罪主观故意，也没有证据证实“老毛”真实存在并与黄威共谋运输毒品，故起诉指控黄威犯运输毒品罪事实不清、证据不足；2.黄威的行为是非法持有毒品犯罪，且包裹内毒品已被公安机关用替代物替代置换，是非法持有毒品犯罪未遂；3.黄威归案后能如实供述犯罪事实，且涉案毒品包裹在领取之前已被公安机关查获扣押，毒品没有流入社会，社会危害性较小，可以从轻处罚。综上，黄威的行为不构成运输毒品罪而构成非法持有毒品罪，请求本院查明事实，依法对被告人黄威从轻处罚。被告人黄威及辩护人唐淳艳均没有向法庭提供证据。经审理查明：2019年4月19日23时许，南宁市公安局良庆分局禁毒大队在南宁市良庆区芒市寄往广西玉林市的包裹中内藏有毒品可疑物，随即对该包裹进行跟踪监控。同年4月20日23时许，被告人黄威到玉林市领取该包裹时被公安人员当场抓获。经称量，从该包裹中查获毒品可疑物六小包共净重1050.76克。经鉴定，从所送检的毒品可疑物中均检出海洛因。上述事实，有公诉机关提供并经控辩双方庭审举证、质证的证据予以证实：1.受案登记表、立案决定书，证实2019年4月19日17时许，南宁市公安局良庆分局禁毒大队根据情报反馈，有一个由云南途经南宁寄往玉林的包裹里面疑是藏有毒品，即对本案进行立案侦查。2.抓获经过，证实2019年4月20日23时许，南宁市公安局良庆分局禁毒大队民警在广西玉林市玉州区玉林市经济适用房小区门口，将前来领取包裹的黄威抓获。3.户籍证明，证实被告人黄威的基本身份情况，黄威作案时达到负完全刑事责任年龄。4.搜查笔录、提取笔录，证实公安机关抓获黄威后，在见证人见证下依法对黄威的人身和所驾车辆进行搜查，当场从黄威所驾车牌号为桂Ｋ×××××白色丰田小车上搜查出手机卡3张、银行卡5张、黑色苹果8手机1台、黑色三星直板手机1台、现金人民币9925元；从黄威身上查获中通快递包裹1件。5.扣押笔录、扣押决定书、扣押物品清单，证实公安机关对从黄威处被查获的中通快递包裹1件（包裹内有毒品替代物六小包）、黑色苹果8手机1部、黑色三星直板手机1部、手机卡1张、现金人民币9925元、车牌号桂Ｋ×××××白色丰田车1辆、银行卡5张予以扣押。6.称量提取替换笔录、称量笔录、取样笔录，证实南宁市公安局良庆分局禁毒大队民警查获到涉毒包裹后，当着黄威和见证人张某、莫某1的面，对涉案包裹进行拆装检查，以及对涉案六小包毒品可疑物进行称量、取样的事实。经称量六小包毒品可疑物共净重1050.76克。7.调取证据通知书、查获的邮寄包裹底单，证实公安机关从中通快递公司快递员弄豪处查扣黄威领取的涉案邮寄毒品包裹底单1张（单号为73112058464346）。8.调取证据通知书、手机开户信息，证实中国移动广西南宁分公司回复公安机关查询，188××××3122手机号码开户人为卢某；165××××1068手机号归属地为中国移动通信河北省廊坊分公司，开户人信息不详，未能调取相关通话清单。9.办案说明、情况说明5份，证实（1）本案案件来源于南宁市禁毒支队驻云南德宏情报站反馈信息，民警于2019年4月19日晚在南宁市玉洞物流园中转中心发现内藏有毒品的包裹，在物流园员工见证下，依法对发现的六小包毒品可疑物进行提取和扣押。（2）为防止毒品可疑物通过寄递环节流入社会，侦查人员在未抓获嫌疑人的情况下，在见证人见证下将内装有六包毒品可疑物的包裹进行拆封并依法扣押封存，再将六个毒品替代物装入包裹，让包裹继续运往目的地玉林市，2019年4月20日23时许，侦查人员在玉林市玉州区玉林市经济适用房小区门口将前来领取包裹的黄威抓获。（3）对黄威供述提到的叫其去领取有毒品可疑物包裹的“老毛”，侦查人员正在追查中。（4）因设备问题，无法调取玉林市玉州区玉林市经济适用房小区的监控录像。10.现场检测报告书，证实经对黄威进行胶体金法检测，检测结果为黄威吗啡、甲基安非他明、MDMA、氯胺酮均呈阴性。鉴定意见已依法告知被告人黄威。11.广西壮族自治区玉林市玉州区人民法院（2010）玉区法刑初字第107号刑事判决书、玉林市第二看守所释放证明书，证实黄威曾因犯贩卖毒品罪，于2010年3月18日被广西壮族自治区玉林市玉州区人民法院判处有期徒刑一年二个月，并处罚金2000元，于2011年1月2日刑满释放。12.证人莫某1、张某证言，证实其是南宁中通快递公司员工。2019年4月19日，快递公司发现一个从云南邮寄到玉林内装有毒品可疑物的包裹后，公安机关为防止可疑毒品包裹进入快递环节流向社会，在公司办公室当着其二人的面将那个包裹打开，见里面有六个“原生态贡米”字样装有大米的透明塑料袋，大米中夹杂着一个白色长方形块状物，经编号称量后将六个装有大米的袋子用物证袋进行提取封装，其签名按捺手印后，民警将外包装和提取的六个装有大米袋子原样放进那个有着“原生态贡米”字样的黄绿色箱子里，再用封口带封装。包裹是从云南省德宏傣族景颇自治州芒市团结大街175-76东南方向38米那里寄往玉林市玉州区上岭路经济适用房小区的，寄件人是莫某2，电话号码152××××3507，收件人是杨明飞，电话号码165××××1068。13.证人黄某证言，证实其在玉林市玉州区玉林市经济适用房小区从事保安工作。2019年4月20日23时许，民警在小区门口抓获一个男子并从他身上搜查到一个中通快递包裹，在那人所驾小车搜查出手机卡3张，银行卡5张，手机2台和现金若干。对查获的物品，民警在现场进行扣押封装在物证袋里，其作为见证人在封装袋和扣押清单上签名捺印。14.证人弄豪证言，证实其在玉林市中通快递公司做快递员。2019年4月20日早上，“杨明飞”打其电话要求把那个快递包裹放在玉州区上岭路236号玉林市经济适用房小区门卫那里，其中午去到小区门口那里后打他电话不通，因这个快递较重不敢放在那里就到另一个快递点派送快递。下午4时许，那男子打其电话说不是什么贵重东西，放在门卫那里得了。5时许，其按照他要求回到小区，打通他电话后把那个包裹放在门卫那里后就去派送其他快递。15.调取证据通知书、手机通话清单，证实快递员弄豪使用的182××××4416公用手机号与黄威使用的165××××1068手机号，于2019年4月20日12:01:22和19:12:18有过两次通话联系。16.证人卢某证言，证实2019年初，黄威跟其做生猪生意时对其说他因欠银行和网贷钱，现在是黑名单，身份证开不了手机卡，叫其拿身份证帮他开个新手机卡给他使用，之后其拿自己的身份证和黄威去营业厅办理了188××××3122手机号。17.证人莫某2证言，证实2019年4月中旬某天10时许，同事杨明昌找其要求用身份证帮他弟弟杨明康寄快递，之后三人搭乘一辆出租车一起出去寄快递。路上，其问这个快递是什么东西，他们都没有说.去到芒市学府时代小区附近的中通快递点后，快递工作人员把杨明康的快递拆开，其看见是类似食品的东西，就写其身份证上的名字和身份证交给中通快递工作人员，寄件电话、收件地址和收件电话都是杨明康告诉中通快递工作人员录入系统电子单。三人寄出快递后一起离开。这个快递外面是黄色食品纸箱，纸箱里有六袋用透明塑料袋封装的大米，袋子上有稻谷图片。18.证人洪某证言，证实其是云南省德宏州芒市老船厂火锅店老板，莫某2和杨明昌都是其火锅店员工。2019年5月，公安机关到店里查处“三非”人员，杨明昌没有合法居留手续被抓去一个晚上，他回来后离开火锅店回了缅甸。19.鉴定委托书、南宁市公安局物证鉴定所南公刑鉴（化）字[2019]0839号理化检验报告，证实经对黄威领取的包裹内查获的编号为1-6号毒品可疑物提取的样品中作检材进行海洛因定性分析，检验意见为从所送检的毒品可疑物检材中均检出海洛因。鉴定意见已依法告知被告人黄威。20.被告人黄威供述，案发前几天，“老毛”通过递纸条、丢手机方式告诉其有一个内装有700克毒品的大米包裹寄过来，让其帮忙去领取这个毒品包裹并拿到小区斜对面路口的垃圾桶里，可以得到两万元现金好处费。手机为黑色三星直板手机，专用于接收快件，手机号码为165××××1068，纸条上写着一个快递单号：73112058464346，收件人为“杨明飞”，收件地址为玉林市玉州区上岭路经济适用房小区。2019年4月20日，其通过自己的手机查询那个快递单号，找到派送电话后，用165××××1068手机号拨打快递员手机，得知快递送到后叫快递员把包裹放在玉林市。晚23时许，其下楼开车去到小区门口后，下车来到门卫室取走包裹返回车上的途中被民警抓获。21.视听资料光盘55张、现场及称量照片112张，证实毒品包裹是从云南省德宏傣族景颇自治州芒市团结大街175-76东南方向38米那里寄出，邮寄地址为玉林市玉州区上岭路经济适用房小区；公安机关在南宁市玉洞物流园物流中心发现毒品包裹，进行拆封检查、称量、封装毒品包裹，以及抓获黄威后当面拆封包裹、称量和取样毒品、对黄威进行讯问和对证人进行询问等事实。22.代管单、收据，证实南宁市公安局良庆分局禁毒大队已将查获的毒品海洛因1050.76克上缴南宁市公安局禁毒支队。上述证据，均为公安机关合法取得，证据来源合法，内容客观、真实，相互间具有关联性且能互相印证，共同证实黄威帮助他人运输毒品犯罪的事实，本院予以确认。对被告人黄威提出的辩解及辩护人提出的辩护意见，本院结合证据分析评判如下：关于主观明知和犯罪定性。经查，现有证据能证明黄威事前与他人有共谋运输毒品犯罪故意，客观上有为他人运输毒品提供帮助行为，黄威的行为构成运输毒品罪共犯。依据有：1.黄威供述承认，在案发前几天，“老毛”通过递纸条、丢手机方式告诉其有一个内装有700克毒品的大米包裹寄过来，让其帮忙去领取这个毒品包裹，拿到小区斜对面路口垃圾桶里，可以得到两万元现金好处费。2.黄威在庭审中供述承认，其已明知所领取的包裹内藏有毒品，只是没有想到有1000克那么多。3.从黄威领取毒品包裹时间看，黄威特意选择晚上23时许才前去领取包裹，说明其对包裹内装有大量毒品主观明知。4.从投寄毒品包裹的地址看，投寄地址正是黄威所居住的玉林市玉州区玉林市经济适用房小区，留下的取件人联系电话16508851068手机号正是黄威所使用的手机号，证明毒品包裹投寄地址是黄威给他人提供。5.现场检测报告书，证实黄威尿检检测结果为吗啡、甲基安非他明、ＭＤＭＡ、氯胺酮均呈阴性，说明黄威并非吸毒人员，其明知他人在通过快递运输毒品，为得到巨额报酬而前去帮助领取该毒品包裹。综上，证明黄威主观上有跟毒品包裹所有人“老毛”共谋进行运输毒品犯罪故意，客观上黄威已为他人运输毒品提供了帮助行为，其行为构成运输毒品罪共犯。故黄威提出的其行为是非法持有毒品罪的辩解，以及辩护人提出的黄威没有与他人共谋运输毒品犯罪主观故意，黄威的行为不构成运输毒品罪，仅构成非法持有毒品罪的意见，与查明事实不符，没有法律依据，不予采纳。关于犯罪形态。经查，本案公安机关根据情报反馈得知有一个由云南途经南宁寄往玉林的包裹里疑似藏有毒品的线案后，在南宁市玉洞物流园中转中心发现该毒品包裹，之后在见证人在场见证及中通物流公司配合下，对该毒品包裹进行拆封并提取扣押，用代替物替代置换包裹里毒品后，再封存将该毒品包裹继续运往目的地玉林市。公安机关用替代物替代置换被查获的毒品（经检验鉴定，被查获置换的毒品可疑物均检出海洛因），目的是为了防止毒品外流给社会造成危害，并非行为人的意愿所为，且运输毒品犯罪，并不以行为人是否将毒品运输到目的地为犯罪既遂认定标准，只要行为人实施了运输毒品行为，即构成犯罪既遂。本案中，涉案毒品已经从云南省芒市运输进入广西南宁市，已进入运输流通环节，构成运输毒品犯罪既遂。故辩护人提出黄威的行为是非法持有毒品犯罪未遂的意见，与查明的事实不符，没有法律依据，不予采纳。鉴于毒品包裹在运输途中被公安机关及时查获置换，没有流入社会，对社会危害性较小，可对被告人黄威酌情从轻处罚。本院认为，被告人黄威违反国家毒品管理法规，明知他人在通过快递方式邮寄毒品海洛因，仍提供收件人地址并前去帮助领取该毒品包裹，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项的规定，构成运输毒品罪共犯，且运输毒品海洛因数量大。公诉机关指控被告人黄威犯运输毒品罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。黄威曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后再实施毒品犯罪，是毒品再犯，应当从重处罚，在共同犯罪中，黄威积极参与犯罪，提供地址并受他人指使前去领取毒品包裹，对毒品流通运输起次要作用，是从犯，依法应当从轻或减轻处罚。黄威归案后能如实交代犯罪事实，可以从轻处罚。根据被告人黄威进行毒品犯罪的事实、情节、对社会的危害性及归案后的认罪悔罪表现，结合其系从犯的情节，决定对黄威予以减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第三百五十六条、第六十七条第三款、第六十四条规定，判决如下：一、被告人黄威犯运输毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处没收个人财产人民币五万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月20日起至2031年4月19日止）二、对公安机关查获扣押的毒品海洛因1050.76克，以及供被告人黄威犯罪所用的手机2台、手机卡3张、银行卡5张，依法予以没收；扣押的现金人民币9925元，依法予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审判长梁锦康审判员谢林伶审判员何莉二〇二〇年六月十日法官助理李玉香书记员马浚铭附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。第三百四十七条第二款走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：第（一）项走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的。第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚。第六十七条第三款犯罪分子虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。

ꭏ倩非法吸收公众存款罪、集资诈骗罪等一审刑事判决书苏州市姑苏区人民法院刑事判决书（2014）姑苏刑二初字第00313号：苏州市姑苏区人民检察院分别以姑检诉刑诉（2013）620号起诉书、姑检诉刑追诉（2014）5号追加起诉决定书向本院提起公诉的被告人魏倩非法吸收公众存款、集资诈骗、合同诈骗一案，本院于2014年6月19日作出（2013）姑苏刑二初字第0336号刑事判决，被告人魏倩不服提起上诉。江苏省苏州市中级人民法院以部分事实不清为由，将该案发回本院重新审判。本院于2014年8月15日将该案立案后，依法适用普通程序并另行组成合议庭，分别于2014年11月10日至11日、2015年3月11日进行了公开开庭审理。在本案审理过程中，苏州市姑苏区人民检察院以发现遗漏犯罪事实为由，以姑检诉刑追诉（2015）2号追加起诉决定书追加指控被告人魏倩另有其他非法吸收公众存款的犯罪事实，于2015年7月2日向本院提起追加起诉。本案于2015年7月16日、12月30日继续进行了公开开庭审理。苏州市姑苏区人民检察院指派检察员朱锡轶出庭支持公诉，被告人魏倩及其辩护人仲玥、卢心悦，被害人代表赵某、陈某、叶某，殷某及证人马某到庭参加诉讼。本案现已审理终结苏州市姑苏区人民检察院指控：（一）非法吸收公众存款2011年11月至2012年7月期间，被告人魏倩先后伙同马某、李某（均另案处理）等人，在没有金融部门批文许可的情况下，通过招聘多名经理、主管、业务人员到老年人活动的公园、超市散发宣传投资理财广告、打电话、开设讲座、老客户介绍新客户等方式，以代为在期货市场进行资本运作、投资理财为名，许以年利息36%、48%（封闭80%）的高额回报为诱惑，向社会不特定对象非法吸收公众存款。被告人魏倩非法吸收社会群众507人存款，金额达人民币6805.07万元（以下币种均为人民币），造成群众损失6503.3212万元。（二）集资诈骗被告人魏倩在2012年6月1日以后，在明知哈尔滨ＸＸ投资管理有限公司法定代表人战某某因涉嫌非法吸收公众存款而被南昌市公安局西湖分局刑事拘留后，为达到替战ＸＸ办理取保候审的目的而筹措资金，以与无锡国联期货合作代理期货为名，许以年息30、36、48%（封闭80%）的高额回报为诱惑，继续向社会不特定群众54人非法集资人民币340.7万元，造成群众损失340.7万元。2012年7月19日，被告人魏倩从银行提取大额现金人民币220万元占为己有，并将其中大部分交由其亲属保管。（三）合同诈骗被告人魏倩在2012年6月1日以后，在明知哈尔滨ＸＸ投资管理有限公司法定代表人战某某因涉嫌非法吸收公众存款而被南昌市公安局西湖分局刑事拘留并被批准逮捕后，为达到替战ＸＸ办理取保候审的目的而筹措资金，通过朋友介绍，于2012年7月2日、7月6日，隐瞒战某某已被刑拘及其在本市东吴北路ＸＸＸ号17层房产有银行贷款140万元（该房产已于2012年6月27日被南昌市公安局冻结限制交易）的情况下，以本市东吴北路ＸＸＸ号17层办公房产权证为抵押，与被害人殷某签订借款协议，两次共借款300万元人民币（7月2日200万，7月6日100万元）。2012年7月19日，被告人魏倩从银行提取大额现金人民币220万元（与集资诈骗中220万为同一笔）占为己有，并将其中大部分交由其亲属保管。公诉机关认为，被告人魏倩未经主管部门批准，非法吸收公众存款，扰乱金融秩序，数额巨大，有其他严重情节；被告人魏倩以非法占有为目的，使用诈骗方法非法集资，数额特别巨大；被告人魏倩以非法占有为目的，在签订合同过程中，没有实际履行能力，骗取对方当事人财物，数额特别巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百七十六条第一款、第一百九十二条、第二百二十四条第一款第（三）项的规定，应当分别以非法吸收公众存款罪、集资诈骗罪、合同诈骗罪追究其刑事责任。被告人魏倩犯有数罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，应予数罪并罚。在共同犯罪中，被告人魏倩起主要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款的规定，系主犯。被告人魏倩自动投案，如实供述自己非法吸收公众存款的犯罪事实，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款的规定，对非法吸收公众存款罪部分系自首，可以从轻或者减轻处罚。被告人魏倩及其辩护人的主要辩护意见概括如下：（一）对指控的非法吸收公众存款罪罪名不持异议。1、被告人魏倩作为苏州分公司的副总经理，并不具备控制公司的经营和集资款的权力，应当认定为从犯。2、在非法集资金额及损失金额的认定上，请法庭予以核实。（二）被告人魏倩不构成集资诈骗罪。1、2012年6月1日战某某在南昌被羁押后，魏倩继续在苏州分公司从事集资活动是事实，但是并无以与无锡国联期货合作代理期货为名进行集资，公司的经营方式、经营范围并未因战某某的刑拘有所改变。2、魏倩相信战某某能被取保候审才继续留在公司维持经营，以便战某某出来之后恢复公司运作，并无对集资款具有非法占有的目的。3、2012年6月至7月的集资款全部用于退单及红利等，并无非法占有集资款的事实。因此，2012年6月以后集资款仍应认定为非法吸收公众存款而非集资诈骗。（三）被告人魏倩不构成合同诈骗罪。1、魏倩持战某某的授权委托书，同时交付惠康大厦的房产证和土地证原件作为抵押向殷某借款，是民事的委托代理行为，法律后果归于战某某，魏倩不能作为合同诈骗的主体。2、魏倩在代表战某某向殷某借款时，战某某委托魏倩借款的意思表示是真实的，战某某的房产证是真实的，魏倩并无虚构或隐瞒事实骗取殷某出借款项。（1）战某某被刑拘在投资客户中并非秘密，魏倩也无法隐瞒，殷某是客户之一王某丙介绍的，王某丙也是在得知战某某需要500万办理取保，才联络借款事宜，借款的事由是王某丙与殷某联络的，魏倩并无主动欺骗过殷某；（2）南昌西湖公安分局于2012年6月28日将惠康大厦房产冻结并未通知魏倩，魏倩也不可能知道，并无向殷某刻意隐瞒房产被冻结的事实；（3）殷某是基于战某某出具的委托书和战某某名下的资产才借款，殷某也去过房管局验明房产证的真伪；（4）魏倩并无对惠康大厦的房产证进行造假，即便房产上存在140万的抵押，根据房产的估价，对殷某的300万债权实现也不会影响。3、魏倩在与殷某签订合同以及取得借款的目的就是为了为战某某办理取保候审，并没有占为己有的主观恶意。4、魏倩在2012年3月至5月期间向战某某出借共计300万，存在民事纠纷，所以魏倩在7月6日温某归还了用于办理取保候审的305万之后，提取了220万元现金并将其中的160万交由其哥哥保管，该行为系部分实现自己债权的行为，并无不当。综上认为，被告人魏倩对殷某的300万借款并无非法占有的目的，不构成合同诈骗罪。（四）其他量刑情节。1、被告人魏倩主动投案，如实供述自己的非法集资犯罪行为，具有自首情节。2、被告人魏倩归案后提供重要线索，协助侦查机关抓获渎职犯罪的嫌疑人，构成立功。3、案发后其家属代为退赃，为被害人挽回了部分经济损失。经审理查明：（一）关于ＸＸ苏州分公司的设立及被告人魏倩在该公司的任职情况2011年11月，哈尔滨ＸＸ投资管理有限公司法定代表人战某某（已被判刑）在苏州成立哈尔滨ＸＸ投资管理有限公司苏州分公司（以下简称“ｘｘ苏州分公司”），先后在苏州市劳动路28号华亭大厦、东吴北路223号惠康大厦设立办公地点。被告人魏倩于2011年11月进入ＸＸ苏州分公司工作，任副总经理，负责苏州分公司的人事招聘及行政管理工作，2012年4月任公司董事长助理。随着2012年4月李某、马某等的相继离开以及2012年6月战某某被抓，魏倩成为ＸＸ苏州分公司的实际负责人。（二）非法集资的犯罪事实2011年11月开始，被告人魏倩伙同他人，在未取得金融部门批准许可的情况下，通过招聘多名业务经理、主管、业务员到老年人活动较为集中的公园、超市等地散发宣传投资理财广告、打电话、开设讲座、老客户介绍新客户等方式，以代为在期货市场进行资本运作、投资理财为名，许以年息36%、48%（封闭80%）的高额回报为诱惑，向社会不特定对象非法吸收公众存款。截至2012年5月31日，ｘｘ苏州分公司共吸收511人，累计吸收金额达6768.62万元，除去以本息等形式支付的返利共363.3852万元，实际造成损失共计6405.2348万元（详见判决书附表）。2012年6月1日，ＸＸ公司法定代表人战某某因涉嫌非法吸收公众存款罪被南昌公安机关抓获并羁押。被告人魏倩在明知上述事实的情况下，向投资客户隐瞒该事实，继续以上述方式吸收公众存款，并将所吸收的资金大部分用于归还前期投资客户的本金及返利等，致使此后客户的投资款无法归还。截至2012年7月本案案发，ＸＸ苏州分公司共吸收57人，累计吸收金额356.7万元，除去以利息等形式支付的返利7100元，实际造成损失共计355.99万元（详见判决书附表）。（三）其他事实1、2012年7月24日，被告人魏倩主动向公安机关投案，如实供述了自己非法集资的犯罪事实。2、案发后，公安机关查封ｘｘ苏州分公司的房产、办公电脑等，冻结被告人魏倩等人的银行账户，暂扣相关人员的退款。3、2013年12月19日，苏州市姑苏区人民检察院反渎部门接ｘｘ苏州分公司投资群众控告，2012年2月20日姑苏晚报对ｘｘ苏州分公司曝光后，工商部门没有进行查处，致使大量不明真相的群众继续将资金投入ｘｘ苏州分公司，可能涉嫌渎职犯罪。侦查机关针对该情况向魏倩核实，魏倩称当时按照要求将营业执照及公司经营情况的材料交到工商部门，但否认有请托有关人员从轻处理的事实。2014年12月，ｘｘ苏州分公司非法集资潜逃人员马某归案后，经对其提审，马某称媒体曝光后，李某、魏倩等人曾请中间请托人吃饭，后经李某证实请托事实。经再次提审魏倩，魏倩对请托事实予以供认，但提供的受托人特征模糊，另向侦查机关提供了ｘｘ苏州分公司驾驶员温某的信息。侦查机关通过温某找到中间请托人，并经多方调查取证，证实原ＸＸ分局邱某有渎职犯罪嫌疑，并于2015年6月6日以滥用职权罪对邱文杰立案侦查。以上事实，有经当庭质证的被告人魏倩在侦查阶段及当庭的供述、被害人赵某、陈某、叶某的当庭陈述、证人战某某、李某、马某、温某、龚某、蔡某、王某甲、朱某、冯某、唐某、张某、王某乙、吴某等人的证言、ｘｘ公司及苏州分公司工商登记资料、银监局回函、聘书、ｘｘ苏州分公司投资宣传手册及公司文件、报表、记账本、徽商期货查询单据、银行账户查询、审计报告、企业变更登记表、证明、被害人赵某、陈某、叶某等共计521名投资者的报案陈述及相关辨认笔录、资产委托管理合同、收据、业务合作协议书、拘留证、逮捕证、刑事判决书、案发经过、抓获经过、情况说明、暂扣款（物）专用收据、查封冻结的相关材料、人口基本信息等予以证实，足以认定。对以上事实，控辩双方的主要争议焦点在于：1、被告人魏倩非法集资金额及损失金额的认定。2、被告人魏倩在非法集资犯罪中的主从犯认定。3、被告人魏倩的集资诈骗犯罪是否成立。4、被告人魏倩集资诈骗部分是否构成自首。5、被告人魏倩是否构成立功。对以上争议焦点，本院分别评析如下：1、对被告人魏倩非法集资及造成损失金额的认定问题。经对公诉机关提供的投资人的报案陈述及资产委托管理合同、收据等进行核对汇总，认定非法集资及损失金额如上。公诉机关统计认定的金额有误，本院予以纠正。2、对被告人魏倩在非法集资犯罪中的主从犯认定问题。本院认为，被告人魏倩自进入ｘｘ苏州分公司后即被任命为副总经理，后又被任命为ｘｘ公司董事长助理，负责公司的人事招聘及行政管理工作，作为公司的主要负责人之一，2012年4月份之后随着其他负责人的离开及战某某的被抓，成为ｘｘ苏州分公司的实际负责人，对ｘｘ苏州分公司的非法集资行为起到主要作用，应认定为共同犯罪中的主犯，同时也应对ｘｘ苏州分公司的全部非法集资金额负相应刑事责任。被告人魏倩及辩护人提出的从犯的辩护意见不予采纳。在认定主犯的同时，较之于公司的发起人战某某等人，量刑时适当予以从轻处罚。3、对被告人魏倩2012年6月1日之后的非法集资行为的定性问题。对起诉书指控魏倩在2012年6月1日之后，以“与无锡国联期货合作代理期货为名”进行非法集资的事实，魏倩辩称该合作协议是2012年5月底签订的，客户自己去开立账户，由公司代为操作，但之后并无以无锡国联期货合作代理期货为名进行集资，而仍是按照以前的操作模式。被告人魏倩辩称的事实，与被害人代表的当庭陈述相一致，另查，该合作协议是6月1日之前（2012年5月28日）即由魏倩代ｘｘ公司与国联期货有限责任公司签订，且公诉机关提供的被害人报案材料中也均系直接将投资款交给公司，约定本息返利，与此前的吸储模式并无二致。故指控以“与无锡国联期货合作代理期货为名”进行集资的事实，不能成立。结合以上控辩双方的意见，本院认为，据为己有当然是非法占有最为典型的一种表现形式，但是非法占有绝非等同于据为己有。被告人魏倩知晓ｘｘ公司的总负责人战某某被公安机关抓获，且清楚知晓系因“非法集资的犯罪行为”被抓获，由此可知，被告人魏倩已然清楚知道自己行为的非法性质以及因战某某被抓，ｘｘ苏州分公司已经丧失了正常返本付息的能力，在此种情势下，罔顾客户的投资款能否拿回，向客户隐瞒该事实，继续以高额利息引诱客户投资，并将吸储款项主要用于填补亏空，归还前期投资本息而非公司的生产经营活动，最终导致集资款无法归还。根据最高人民法院《关于审理非法集资刑事案件适用法律若干问题的解释》第四条第二款第（一）项的规定，应当认定为具有非法占有的目的，构成集资诈骗罪。对被告人魏倩及辩护人的该部分辩护意见，不予采纳。对于魏倩2012年6月1日之后是否以“为战某某办理取保候审而筹措资金”的目的继续进行集资，根据以上认定魏倩非法占有目的的理由，该主观动机并不影响魏倩非法占有目的的认定。4、对被告人魏倩集资诈骗部分应否认定为自首的问题。本院认为，被告人魏倩对2012年6月1日战某某因非法集资犯罪行为被抓获之后继续进行集资，并将集资款主要用于归还前期投资本息的基本事实供认不讳，所辩解的自己不具备非法占有的故意而不构成集资诈骗犯罪，属于对自己行为性质的辩解，不影响自首的成立。对被告人魏倩及辩护人的该点辩护意见，予以采纳。5、对被告人魏倩是否构成立功的问题。结合上述查明事实，本院认为，被告人魏倩未向侦查机关提供渎职犯罪嫌疑人（受托人）明确、有效的抓捕信息，仅提供了ｘｘ苏州分公司驾驶员的联系方式，后侦查机关立案与被告人魏倩提供线索的行为不具直接有效性，其行为尚达不到最高人民法院《关于处理自首和立功若干问题的解释》第五条中“协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人”的协助抓捕型立功的要件，不能认定为立功。对被告人魏倩及辩护人的该点辩护意见，不予采纳。但被告人魏倩配合司法机关侦办渎职案件的情节，在量刑时酌情予以考虑。对公诉机关另指控被告人魏倩犯合同诈骗罪的部分，查明事实如下：在战某某因涉嫌非法吸收公众存款罪被刑事拘留（2012年6月1日）并批准逮捕（2012年6月22日）后，被告人魏倩为筹措资金为战某某办理取保候审，在客监会（战某某被抓后苏州地区的投资客户临时组成的资产监管委员会）的建议下，决定用战某某名下的本市东吴北路223号惠康大厦17层的房产（面积343.68平方米、2012年1月29日设定140万的银行抵押、2012年6月28日被南昌公安机关冻结限制交易）进行抵押借款，后经王某丙（投资客户之一）联系其朋友殷某借款事宜。在殷某同意借款后，2012年7月2日，魏倩在徐某（投资客户之一）的陪同下，持委托书、房产证、土地证至殷某办公室，在殷某核验了两证的真伪后，由魏倩代签抵押借款合同并将房产证、土地证押于殷某处，殷某于当日出借200万，7月6日再次出借100万，以上款项均打入魏倩个人账户。上述借款魏倩于7月6日转入ｘｘ苏州分公司驾驶员温某的个人账户，由温某随公司法律顾问刘某前去南昌办理取保候审事宜。后因办理取保候审未果，温某于7月9日将上述钱款退回魏倩账户。2012年7月19日，被告人魏倩从银行取现220万，并将其中大部分交由其亲属保管。该节事实，有经当庭质证的被告人魏倩的供述、投资人代表赵某、陈某、叶某的当庭陈述、殷某在侦查机关及当庭的陈述、证人战某某、刘某、温某、王某丙、徐某、魏某、董某的证言、汇款凭条、证明、短信记录、委托书、房产证及土地证、房屋权属登记信息查询、银行电子业务回单、银行卡交易明细、暂扣款（物）专用收据等予以证实，足以认定。控辩双方对该节事实的主要争议在于被告人魏倩对该笔借款是否具有非法占有的故意继而构成合同诈骗罪。结合以上控辩双方的分歧意见，本院综合评判如下：1、魏倩是否向殷某隐瞒战某某已被刑拘，出借款项实为为战某某办理取保候审事宜。2012年7月初，战某某被刑拘在投资客户（包括王某丙）中已非秘密，而向殷某抵押借款是投资客户之一王某丙居间联系的，魏倩并不直接认识殷某，在借款之前亦未直接与殷某接触过，前期借款事宜是由王某丙与殷某进行沟通联系，在殷某同意借款后才有后续的魏倩持委托书，并将房产证、土地证交给殷某，代战某某签订抵押借款合同之事。因此，魏倩刻意向殷某隐瞒战某某被刑拘，出借款项实为为战某某办理取保候审事宜一说难以成立。退而言之，即便魏倩向殷某隐瞒了该部分事实，也仅影响到殷某是否会同意出借该笔款项，并不必然得出魏倩有非法占有该笔出借款项的主观故意的结论。2、魏倩是否向殷某隐瞒战某某的房产已被南昌公安查封冻结以及房产存在140万的银行抵押之事。南昌公安机关在战某某非法集资案发后查封战某某名下的惠康大厦房产，公诉机关亦无提供相关证据证实南昌公安机关或是他人确将此事告知过魏倩，故魏倩刻意隐瞒房产被查封一说难以成立。魏倩若不知晓房产已被查封冻结，自然无法向殷某告知。对房产上存在140万银行抵押一事，魏倩供认其知晓，但即便有140万在先抵押的事实，以340余平面积的商业房产去抵押借款300万，公诉机关并无提供房产抵押时市场价值的综合评估情况，难以认定借款与房产价值存在过分悬殊的情况，况且第一次抵押借款的金额仅为200万。故对辩护人提出的魏倩并无刻意隐瞒房产已被查封，即便存在140万抵押也并非足以认定非法占有的目的辩护意见，予以支持。综上，本案中，战某某委托魏倩借款的意思表示是真实的，魏倩又是以抵押的形式借款，抵押物是战某某名下的真实房产，公诉机关亦未认定魏倩交给殷某的房产证系伪造的，魏倩在持委托书并交付房产证代签合同办理抵押借款时，其目的是为战某某办理取保候审，实际上该款项也确系交由他人去南昌办理取保候审事宜，因此，认定被告人魏倩非法占有出借款项的故意不能成立。3、至于魏倩在为战某某办理取保候审未果后，将部分款项自行取现的问题。被告人魏倩辩称其于2012年3月至5月间向战某某借款共计300万，并提交了相关的转账凭条等证据，辩护人认为战某某也在多次的笔录中对因公司资金周转需要向魏倩借款300万的事实均予以认可，并有战某某于2012年7月7日的证明，可以认定借款的事实，魏倩与战某某之间存在民事纠纷，因此将部分款项自行取现是部分实现自己债权行为，不构成刑事犯罪。对被告人魏倩所称的与战某某之间的借款事实，公诉机关未能提供充分证据予以排除，故魏倩将部分款项自行取现的行为，即便未经战某某同意，难以认定具有刑事意义上的非法占有的故意。综上，公诉机关认定被告人魏倩对殷某的300万借款具有非法占有的故意的依据不足，故该笔合同诈骗罪的指控不能成立，本院不予支持综上，本院认为，被告人魏倩伙同他人，在未经金融主管部门批准许可的情况下，向社会不特定公众非法吸收公众存款，扰乱金融秩序，数额巨大，有其他严重情节，根据《中华人民共和国刑法》第一百七十六条第一款以及最高人民法院《关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二条第（九）项、第三条第二款、第三款的规定，其行为已构成非法吸收公众存款罪，依法当处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。被告人魏倩伙同他人以非法占有为目的，使用诈骗的方法非法集资，数额特别巨大，根据《中华人民共和国刑法》第一百九十二条以及最高人民法院《关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第四条第一款、第二款第（一）项、第五条第一款的规定，其行为已构成集资诈骗罪，依法当处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产。被告人魏倩犯有数罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条第一款、第三款的规定，应予数罪并罚。被告人魏倩作为ｘｘ苏州分公司的主要负责人之一，在非法集资的共同犯罪中起主要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款的规定，系主犯。在认定主犯的同时，较之于公司的发起人战某某等人，量刑时适当予以从轻处罚。被告人魏倩犯罪后主动至公安机关投案，如实供述非法集资的犯罪事实，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款的规定，系自首，可以从轻或者减轻处罚。被告人魏倩配合司法机关侦办渎职案件的情节，虽不认定为立功，但在量刑时酌情予以考虑。本案非法集资涉及人数众多，且多以老年人为主，造成的损失数额巨大，社会影响较为恶劣，量刑时酌情予以从重处罚。据此，基于上述法律条款，再依据《中华人民共和国刑法》第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下一、被告人魏倩犯非法吸收公众存款罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币三十万元；犯集资诈骗罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币十五万元；数罪并罚，决定合并执行有期徒刑十四年，并处罚金人民币四十五万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，刑期即自2012年7月24日起至2026年7月23日止；罚金于判决生效次日起三十日内缴纳，上缴国库。）二、公安机关于案发后查扣的相关涉案财产予以发还，不足部分继续予以追缴。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省苏州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份审判长姚军代理审判员王浩人民陪审员谢建国二〇一五年十二月三十日书记员陈杰

梁某甲毁坏财物一审刑事判决书四川省自贡市沿滩区人民法院刑事判决书（2016）川0311刑初71号：自贡市沿滩区人民检察院以自沿检刑诉字［2016］第69号起诉书指控被告人梁某甲犯故意毁坏财物罪，于2016年11月2日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。自贡市沿滩区人民检察院检察员胡锦、被告人梁某甲到庭参加诉讼。现已审理终结经审理查明：被告人梁某甲因家庭矛盾心生不满，于2016年7月18日至2016年8月30日期间，先后两次在其父母所居住的自贡市沿滩区永安镇兴加村12组6号住宅内放火，导致屋内家具、家电、衣服等物品被烧毁，房屋受损，经鉴定，被烧毁财物价值共计人民币15130元。被告人梁某甲在开庭过程中对公诉机关指控其犯故意毁坏财物罪的罪名与事实亦无异议。且有如下主要证据证实：1、书证（1）受案登记表、立案决定书，证实本案的案件来源及立案情况。沿滩分局永安派出所分别于2016年7月20日、2016年8月30日接到群众报案称，梁某甲在兴加村12组家里放火，导致房屋内家用电器烧毁。沿滩分局于2016年8月30日以梁某甲涉嫌放火罪立案侦查；（2）拘留证、拘留通知书、变更羁押期限通知书、不批准逮捕决定书、取保候审决定书、释放通知书、释放证明书、批准逮捕决定书、逮捕通知书；（3）抓获经过说明，证实被告人梁某甲的到案经过，根据沿滩分局永安派出所分别于2016年7月20日、2016年8月30日先后两次出具的抓获经过，证实梁某甲两次涉嫌放火罪均是被民警现场抓获归案；（4）户籍证明，证实被告人梁某甲系1990年5月26日出生，达到完全刑事责任年龄；（5）扣押笔录、扣押决定书、扣押清单，证实沿滩分局侦查人员分别于2016年7月20日、2016年8月30日在见证人的见证下，将被告人放火使用的打火机予以扣押；（6）调取证据通知书、气象证明，证实了沿滩分局于2016年8月24日向自贡市气象局调取了气象资料，查明了沿滩区永安镇2016年7月18日、19日、20日三天天气、湿度、温度、风向；（7）鉴定聘请书、鉴定意见通知书，证实沿滩分局于2016年8月15日聘请四川正泰精神医学司法鉴定所对梁某甲是否具有精神病、有无刑事责任能力进行鉴定，于2016年9月5日聘请沿滩区物价局对梁某甲损毁公私财物的价格进行鉴定；（8）抢险救援出车单，证实自贡市公安消防支队沿滩区大队开元路中队出具的2016年7月20日接警去现场的记录；（9）情况说明2份，证明1份,证实李某某夫妇居住的房屋为1999年修建。3.证人证言（1）证人本案的报案人陈某某的证言，证实自己听邻居说梁某甲7月19日在家放火，把房子都烧烂了，7月20日早上7点过，又听见邻居议论梁某甲又在家放火，自己就打110报警，过了一会我去梁某甲家，看到他家还在冒烟，消防队已经把火扑灭了，听说梁某甲已经被派出所民警带走了，看见梁某甲家偏房和厨房的东西都被打烂烧坏了，厨房顶的石棉瓦被打烂了。家中被烧毁的家具家电大概值1万多元；（2）证人卢某某的证言，证实2016年7月19日下午大概16时，自己在家睡觉，听见外面很闹，出门看见邻居家的房子烧起来了，等了一会儿消防车来把火扑灭了，警察还把梁某甲带走了，7月20日早上8点左右回家看到又有消防车停在邻居家门口，好像是又燃了火刚被扑灭的样子，听说邻居家的娃儿又把房子烧了；（3）证人朱某某证言，证实自家和梁某甲家挨着，2016年7月19日下午邻居打电话给自己才知道梁某甲家一楼着火了，之后119和派出所的将火扑灭，7月20日早上7点过，又看见梁某甲家偏房烧起来了，偏房放有干柴，火很快烧到了二楼楼顶，之后110、119又赶到把火扑灭，派出所的民警在梁某甲家二楼将其找到并带回了派出所；（4）证人余某某证言，证实2016年7月19日上午梁某甲的父母外出打工，梁某甲说他们不管他，下午就把自家的房子烧了，消防队来把火灭了，第二天早上他又把自己住的房子烧了，也是消防队来灭的火；（9）证人梁某乙证实，2016年8月30日下午6点过梁某甲在家放火，是自己报的警。自己从他家经过的时候看到他家的屋门起火了，下面还堆了很多谷子，谷子燃起来了，火是屋里面往外面烧的，我就马上给房主李某某打电话并报了警，过了10多分钟李某某回来用水把火浇灭了。自己没有看到谁点的火，但可能是梁某甲点的火，因为当时只有梁某甲在家。4、被害人陈述（1）梁某丙（梁某甲父亲）的陈述，梁某甲整天啥子事都不做，只晓得喊屋头拿钱去打工，过几天钱用完了就回来了，他平时很少跟屋头的人进行交流，而且经常打骂父母，自己打不过他，所以才出去躲几天，听说他被关了，才敢回来住。（2）李某某系被告人梁某甲母亲，证实梁某甲在今年7月18日、19日、20日放火将自己家的房屋点燃，当时自己不在家，是邻居看见后报的警。8月30日自己下午外出上街回家看见梁某甲已将烂衣服堆在屋门边点燃，自己提水将火浇灭。后来自己请人帮忙买材料请工人恢复，木料和瓦用了800多元、工人修复800元、电表600多、工人安装400多、加上水泥、运费、生活费共用去2830元。5、被告人的供述与辩解，自己因家庭矛盾对家人产生不满，于2016年7月18日至2016年8月30日期间，先后两次在其父母所居住的住宅内放火，烧毁屋内家具、家电、衣服等物品。家里的房子和生活物品都不是自己的，自己没出过钱。以后打工赚钱来赔偿给家人，取得他们的谅解。6.鉴定意见（1）司法鉴定意见书，证实梁某甲的精神状况。四川正泰精神医学司法鉴定所于2016年8月11日出具鉴定意见，载明被鉴定人梁某甲在本次作案时无精神病，具有完全刑事责任能力；（2）价格鉴定意见书，证实梁某甲损坏财物的价值。沿滩区物价局价格认证中心于2016年9月6日出具自沿价认鉴（2016）28号鉴定意见书，经鉴定，梁某甲烧毁的房屋等财物损失价值人民币15130元。7.勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录：（1）辨认笔录及照片，证实沿滩分局民警分别组织证人陈某某、卢某某、朱某某、余某某等，对2016年7月20日在自贡市沿滩区永安镇兴加村12组放火烧自己的男子进行辨认，并辨认出梁某甲就是放火烧自己家房子的人；（2）指认现场笔录证实被告人梁某甲于2016年8月15日对其放火地点进行了指认，指认出自贡市沿滩区永安镇兴加村12组自己母亲居住的房屋就是其放火的地点。（3）现场勘验笔录，沿滩分局永安派出所民警于2016年7月20日对现场进行了勘查，现场房屋多处被烧毁，墙体上均有明显的烟熏痕迹并通过现场制图和拍照证实案发现场的地点及方位情况。8.视听资料、电子数据：光盘4张。以上证据经法庭质证，查证属实，本院予以确认本院认为：被告人梁某甲故意毁坏他人财物，数额较大，其行为已构成故意毁坏财物罪。公诉机关指控罪名成立。鉴于被告人梁某甲具有坦白认罪情节，予以酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十五条、第六十七条第三款之规定，判决如下被告人梁某甲犯故意毁坏财物罪，判处有期徒刑一年。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2016年8月30日起至2017年7月25日止）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省自贡市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判员邓平二０一六年十一月十一日书记员黄雨珊

李某某滥伐林木一审刑事判决书安徽省寿县人民法院刑事判决书（2018）皖0422刑初272号：寿县人民检察院以寿检刑诉［2018］264号起诉书指控被告人李某某犯滥伐林木罪，于2018年7月19日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。寿县人民检察院指派检察员黄某1出庭支持公诉，被告人李某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结寿县人民检察院指控：2013年被告人李某某取得位于寿县大顺镇袁家湖水库塘埂上意杨树的所有权。2016年农历八九月期间和2017年年初，李某某在未经林业行政主管部门批准并核发林木采伐许可证的情况下，分两次以总计37600元的价格将袁家湖水库塘埂上的573棵意杨树卖给杨奎等四人（均另案处理）予以砍伐。经鉴定：被砍伐的573株意杨树林木蓄积为77.28立方米。案发后，被告人李某某主动投案，并如实供述犯罪事实。针对指控的上述事实，公诉机关提供了户籍信息、归案情况说明、前科查询记录、树木买卖合同、林权证、领条等书证及鉴定意见、勘验笔录、辨认笔录、证人证言、同案人供述、被告人供述等证据。公诉机关认为，被告人李某某违反森林法的规定，滥伐林木，数量巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十五条第二款，应当以滥伐林木罪追究其刑事责任。被告人李某某对起诉书指控的犯罪事实及罪名均无异议。经审理查明：2013年被告人李某某取得位于寿县大顺镇袁家湖水库塘埂上意杨树的所有权。2016年农历八九月期间和2017年年初，李某某在未经林业行政主管部门批准并核发林木采伐许可证的情况下，分两次以总计37600元的价格将袁家湖水库塘埂上的573棵意杨树卖给杨奎等四人予以砍伐。经鉴定：被砍伐的573株意杨树林木蓄积为77.28立方米。同时查明：2017年4月20日，被告人李某某主动到寿县公安局大顺派出所投案，并如实供述犯罪事实。上述事实，有经当庭举证、质证，予以确认的下列证据证实：1、书证（1）、受案登记表。证实：李某某滥伐林木一案，由寿县大顺镇林业员黄某2于2017年2月23日报案至寿县森林公安局。淮南市森林公安局经审查，于2017年3月16日立案侦查。（2）、被告人李某某的户籍证明。证实：被告人李某某的身份状况。（3）、归案经过。证实：2017年4月20日，被告人李某某主动到寿县公安局大顺派出所投案。（4）、寿县林业局的说明。证实：涉案林木未办理林木采伐许可证。（5）、见证书。证实：袁家湖水库由李某某承包，水库四周塘埂上可以栽树。（6）、流程图。证实：办理林木采伐许可证的流程。（7）、安徽省林业厅关于林业调查规划设计资质的批复。证实：寿县林业调查规划设计室为丁级资质。2、寿县林业调查规划设计室鉴定意见书书、及附件。证实：涉案被滥伐林木的立木蓄积为77.28立方米。3、现场勘验笔录、现场图、现场照片。证实：被滥发树木的位置、数量、树种等基本情况。4、辨认现场笔录、照片。证实：2018年4月27日15时26分至16时10分，被告人李某某对滥伐意杨树木的现场进行了辨认。5、辨认笔录、照片。证实：2017年8月31日10时45分至11时16分，被告人李某某从10张不同男性正面免冠照片中，辨认出6号照片上的人（即同案人杨奎）就是购买并采伐袁家湖水库塘埂上林木的人。6、证人黄某2的证言。证实：袁家湖水库塘埂上意杨树的所有权属李某某所有，李某某曾向其问到办证的事。7、证人张某的证言。证实：其曾在袁家湖水库塘埂上种植桃树和葡萄树，后转让给了李某某经营。8、证人夏某的证言。证实：其曾经帮李某某与买树人之间进行联系，确定价格。9、同案人黄有礼的供述：供述了2016年7、8月期间和2017年年初，其和谢光旁、薛敬田、杨奎等四人通过夏某介绍分两次从李某某处购买树木并砍伐，共花费37000余元，未办理林木采伐许可证。10、同案人杨奎的供述：供述了其和谢光旁等人从李某某处购买树木并砍伐，未办理林木采伐许可证。11、被告人李某某的供述：对起诉书指控的犯罪事实予以供认本院认为：被告人李某某违反森林法的规定，滥伐林木，数量巨大，其行为已触犯刑法，构成滥伐林木罪。公诉机关指控成立，予以支持。鉴于被告人李某某具有自首情节，依法对其从轻处罚。根据本案的犯罪事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十五条第二款、第六十一条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条、《最高人民法院关于破坏森林资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款第（一）项、第六条的规定，判决如下被告人李某某犯滥伐林木罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币一万元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省淮南市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份审判长张广平审判员姚远人民陪审员张久明二〇一八年十月十一日书记员叶世新

掋守兵、龚晓卉非法拘禁二审刑事判决书江西省景德镇市中级人民法院刑事判决书（2017）赣02刑终146号：江西省景德镇市珠山区人民法院审理珠山区人民检察院指控原审被告人王守兵、龚晓卉、刘玉杰、刘仓祥、杨建勇、朱楠、张涛、盛金铃犯非法拘禁罪一案，于2017年9月28日作出（2016）赣0203刑初357号刑事判决。景德镇市珠山区人民检察院认为该判决对被告人王守兵、龚晓卉适用法律不当、量刑失衡，提出抗诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。景德镇市人民检察院指派检察员晏勇辉出庭支持抗诉，原审被告人王守兵及其辩护人王化南，原审被告人龚晓卉、刘玉杰、刘仓祥、杨建勇、朱楠、张涛、盛金铃到庭参加诉讼。现已审理终结原审判决认定，被告人龚晓卉（传销人员）通过ＱＱ认识被害人龙某1，并确定男女朋友关系，后其称自己在景德镇开陶瓷店将被害人骗至景德镇市。被害人于2016年3月30日晚抵达景德镇市，被告人龚晓卉提前将该消息告知被告人王守兵（传销窝点负责人）。2016年3月31日，被告人龚晓卉将被害人带至位于景德镇市珠山区马鞍山路松涛公寓Ｂ座3单元704室的传销窝点内，将其手机骗走以控制被害人通某。传销窝点的被告人刘玉杰、刘仓祥、杨建勇、张涛按照王守兵的安排，对被害人进行洗脑。因被害人不答应进入传销组织，刘玉杰便大声对其恐吓，后其一行人控制被害人的吃饭、睡觉，限制其通某自由，并将大门上锁，钥匙由王守兵、刘玉杰、杨建勇等人看管。期间，被告人王守兵先后两次联系被告人朱楠（景德镇市里村转盘处窝点负责人）到该窝点对被害人进行威胁、洗脑。同时，朱楠安排其所在窝点的被告人盛金铃及另一传销人员至该处，假扮新加入人员对被害人进行洗脑。2016年4月7日上午9时许，因新加入人员反抗，被告人王守兵安排刘仓祥与杨建勇将被害人转移，三人至景德镇市人民广场天桥公交站台附近时，被害人趁被告人刘仓祥和杨建勇不备，坐上路边等候的载客摩托车跑掉。2016年4月18日，被害人龙某1的尸体在景德镇市鱼山镇关山村昌江河边被发现，根据（昌）公（法）检（尸）字［2016］012号检验意见书，龙某1符合溺死。2016年4月21日，公安机关在传销窝点将八名被告人全部抓获。原审法院认为，被告人王守兵、龚晓卉、刘玉杰、刘仓祥、杨建勇、朱楠、张涛、盛金铃利用传销组织，共同非法拘禁被害人长达一星期之久，其行为已构成非法拘禁罪。被告人王守兵、龚晓卉、刘玉杰、刘仓祥、杨建勇、朱楠、张涛、盛金铃归案后能如实交代自己的罪行，可依法从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十八条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第三款之规定，认定被告人王守兵犯非法拘禁罪，判处有期徒刑一年零十个月；认定被告人龚晓卉犯非法拘禁罪，判处有期徒刑一年零八个月；认定被告人刘玉杰犯非法拘禁罪，判处有期徒刑一年零六个月；认定被告人刘仓祥犯非法拘禁罪，判处有期徒刑一年零六个月；认定被告人杨建勇犯非法拘禁罪，判处有期徒刑一年零六个月；认定被告人朱楠犯非法拘禁罪，判处有期徒刑一年零六个月；认定被告人张涛犯非法拘禁罪，判处有期徒刑一年零六个月；认定被告人盛金铃犯非法拘禁罪，判处有期徒刑一年零六个月。景德镇市珠山区人民检察院抗诉及景德镇市人民检察院支持抗诉意见认为：（1）本案被害人的死亡，与原审被告人的非法拘禁行为有一定的关联性，且均未赔偿被害人家属的经济损失，无悔罪表现，应依法从重判处；（2）原审被告人王守兵、龚晓卉在本案中起重要作用，但原判在量刑上未作区分，未体现罪行相适应原则。请求二审法院依法改判。原审被告人王守兵、龚晓卉、刘玉杰、刘仓祥、杨建勇、朱楠、张涛、盛金铃针对检察机关的抗诉意见认为，原判认定事实清楚，量刑适当，请求二审法院依法维持原判。被告人王守兵的辩护人提出，原审被告人王守兵认罪态度较好，在非法拘禁犯罪中也未对被害人造成伤害，不能认定为情节恶劣，请求二审法院维持原判。经审理查明，原审被告人龚晓卉（传销人员）通过ＱＱ认识被害人龙某1，称自己在景德镇开陶瓷店于2016年3月30日晚将被害人骗至景德镇市。龚晓卉提前将该消息告知传销窝点负责人即原审被告人王守兵后，于2016年3月31日将被害人带至景德镇市珠山区马鞍山路松涛公寓Ｂ座3单元704室的传销窝点内。为控制被害人通某龚晓卉将其手机骗走。而传销窝点的原审被告人刘玉杰、刘仓祥、杨建勇、张涛则按照王守兵的安排，对被害人进行上课洗脑。因被害人不答应进入传销组织，刘玉杰便大声对其恐吓，后其一行人控制被害人的吃饭、睡觉，限制其通某自由，并将大门上锁，钥匙由王守兵、刘玉杰、杨建勇等人看管。期间，原审被告人王守兵先后两次联系原审被告人朱楠（景德镇市里村转盘处传销窝点负责人）来到被害人所在的窝点对其进行威胁、洗脑。同时，朱楠安排里村转盘处传销窝点的原审被告人盛金铃等人来到马鞍山路松涛公寓Ｂ座3单元704室的传销窝点内，对被害人进行洗脑。2016年4月7日上午9时许，王守兵安排刘仓祥与杨建勇将被害人带出窝点散心，当三人来到景德镇市人民广场天桥公交站台附近时，被害人趁刘仓祥和杨建勇不备，坐上路边等候的载客摩托车逃跑。2016年4月18日，被害人龙某1的尸体在景德镇市鱼山镇关山村昌江河边被发现，根据（昌）公（法）检（尸）字【2016】012号检验意见书，龙某1符合溺水死亡。2016年4月21日，公安机关在传销窝点将各被告人抓获归案。上述事实，有以下证据予以证实：1、公安机关制作的扣押物品清单，证实公安人员在抓获原审被告人王守兵及龚晓卉时，扣押黑色三星手机两部。2、公安机关出具的抓获经过，证实2016年4月21日晚，景德镇市公安局昌江分局刑事警察大队经侦查发现被害人龙某1被非法拘禁的地点，后该队在景德镇市马鞍山路松涛公寓Ｂ座３单元704室及曙光路普济医院旁居民楼5楼的两个传销窝点内抓获犯罪嫌疑人王守兵等人。3、公安机关出具的常住人口信息，证实原审被告人王守兵、龚晓卉、刘玉杰、刘仓祥、杨建勇、朱楠、张涛、盛金铃犯罪时均已成年。4、公安机关出具的死亡时间推断意见，证实2016年4月18日18时许，景德镇市昌江河鱼山镇关山轮渡口水域发现一无名男尸，经ＤＮＡ鉴定，证实死者为本案被害人龙某1，通过检验发现其尸体腐败充分，胃内有少量饭粒。运用法医学死亡时间推断理论并结合景德镇市市昌江河流域气候及环境条件推断，其死亡时间为发现时间两周左右，距其最后一次用餐时间5小时左右。5、证人刘某1陈述，2016年4月7日中午12点半左右，其从西客站方向回其在人民公园对面的出租房，刚走到公路宾馆桥头时，发现一名24、25岁左右，穿了件黑色外套的男青年在桥中间的位置爬过桥的栏杆纵身跳到河里，那人会游泳，一直往昌江河人民公园游，游到转弯位置就没看到人了。其就打电话报了110。6、证人刘某2陈述，2016年4月18日下午16点半左右，其去关山村渡口对面河面上放篓子抓鱼时，发现河面有一具尸体流向下游，其就把尸体用电线绳子绑着他脚上防止他被水冲走并拉到河岸边，尔后报警。7、证人龙某2（被害人龙某1的父亲）陈述，虽然尸体高度腐烂，但其通过其儿子身体及穿着的一些特征辨认出死者就是其儿子。其是2016年3月30日早上7点左右送其儿子上的公交车，当时他身上带了一部三星白色平板智能手机和一个银白色有旋转拖轮的长方形行李箱，里面有他的随身衣物，他带了多少钱其不清楚。其儿子当时身穿黑色长袖夹克，下着蓝色牛仔裤，脚穿棕色皮鞋。走之前他说去景德镇找一个姓“魏”的四川女孩子，说是那个女孩子叫他来景德镇玩。其每天都跟儿子电话联系，还和那个女孩子通过几次电话让她一起来他们家。他们最后一次打电话是2016年4月7日早上7点左右，那天中午再打电话就打不通了，后来其破解了其儿子的ＱＱ密码并找到那个女孩子的电话打过去，但电话一直没人接听，后来就是通话中，应该是被设置了黑名单，其就通过其儿子的ＱＱ问那个女孩其儿子的情况，她就让其给地址给她，说把其儿子的行李寄过来，叫他们不要打扰她，又把其儿子的ＱＱ踢了出去，然后其就去厦门嵩屿边防派出所报警要求和景德镇的公安联系帮忙找儿子，直到昨天被通知到景德镇来了。8、证人龙某3（被害人龙某1的叔叔）陈述，其受被害人龙某1父母的委托来景德镇处理其侄子被害一案，其已征得龙某1父母同意要求对龙某1的尸体进行解剖。9、证人邵某陈述，其住本市三闾庙西河桥靠西客站的桥头，当时其在家门口放狗，看到一男的爬到桥的护栏上往桥下跳了。这时其看见一老头就叫他报警，当民警到现场时那个跳河的男子已经看不到人了。当天天气很闷热，桥上基本没什么行人，因为之前下了很大的雨，河面涨了水，他跳下去就往昌江河游了，到了公园那转弯的地方就看不到人了。10、公安机关出具的《生物物证鉴定书》，证实无名尸肋软骨所属个体与龙某2、陈某存在亲缘关系的事实。11、公安机关出具的《法医学尸体体检意见书》，证实死者的体表及内部器官未检见损伤，胃组织及胃内容中未检出毒鼠强、有机磷、有机氯农药、常见安眠镇静药，吗啡、安某他命类即氯胺酮毒品成份，可排除死者因机械性损伤以及以上毒物中毒死亡。死者气管内有泥沙样物质，肺、肝组织中均检有硅藻，结合案情调查，被害人符合溺死。12、公安机关出具的《物证检验报告》，证实送检的胃组织及内容物中未检出毒鼠强、有机磷、有机氯农药、常见安眠镇静药、吗啡、安某他命类及氯胺酮毒品等成分。13、现场检测报告书，证实经快速检测尿检板，王守兵、龚晓卉、刘玉杰、刘仓祥、张涛、杨建勇、朱楠、盛金铃的检测结果呈阴性的事实。14、公安机关制作的原审被告人王守兵的辨认、指认笔录及照片证实：（1）景德镇市马鞍山路松涛公寓Ｂ座３单元704室就是非法拘禁龙某1的地点；（2）杨建勇是其窝点的业务员；（3）叶楠是普济医院那边窝点的家长；（4）刘仓祥系其窝点的业务员；（5）张涛是其窝点的业务员；（6）是龚晓卉把龙某1接到其窝点的；（7）龙某1就是2016年3月底被送到其窝点的男子；（8）刘玉杰系景德镇马鞍山附近传销窝点的业务员。15、公安机关制作的原审被告人龚晓卉的辨认笔录证实：（1）景德镇市马鞍山路松涛公寓Ｂ座３单元704室就是非法拘禁龙某1的地点；（2）刘仓祥、张涛系在景德镇马鞍山附近传销窝点看守龙某1的人；（3）朱楠系景德镇市曙光路普济医院旁边传销窝点管事的；（4）龙某1系被其骗到景德镇来加入传销组织的人；（5）杨建勇系在景德镇马鞍山附近传销窝点看守龙某1的人；（6）王守兵系在景德镇马鞍山附近传销窝点管事的。16、公安机关制作的原审被告人刘玉杰的辨认笔录证实：（1）景德镇市马鞍山路松涛公寓Ｂ座３单元704室就是非法拘禁龙某1的地点；（2）龚晓卉系把龙某1带到景德镇马鞍山附近传销窝点的人；（3）龙某1系和其一起在景德镇马鞍山附近传销窝点，后来不见了的人；（4）杨建勇、张涛、刘仓祥系在景德镇马鞍山附近传销窝点看守龙某1的人；（5）王守兵系在景德镇马鞍山附近传销窝点负责的人。17、公安机关制作的原审被告人刘仓祥的辨认、指认笔录证实：（1）景德镇市马鞍山路松涛公寓Ｂ座３单元704室就是非法拘禁龙某1的地点；（2）景德镇市人民广场附近的公交站台就是龙某1逃跑的地点；（3）其混杂辨认出被害人龙某1；（4）其混杂辨认出原审被告人龚晓卉、朱楠、刘玉杰、张涛、王守兵、杨建勇。18、公安机关制作的原审被告人杨建勇的辨认、指认笔录证实：（1）景德镇市马鞍山路松涛公寓Ｂ座３单元704室就是非法拘禁龙某1的地点；（2）景德镇市人民广场附近的公交站台就是龙某1逃跑的地点；（3）其混杂辨认出被害人龙某1，原审被告人王守兵、刘仓祥、张涛、龚晓卉、刘玉杰。19、公安机关制作的原审被告人张涛的辨认笔录证实：（1）景德镇市珠山区马鞍山附近的一处居民楼就是犯罪地点；（2）王守兵、杨建勇、刘仓祥、刘玉杰、龚晓卉均系景德镇市珠山区马鞍山附近传销窝点的人；（3）朱楠系在景德镇珠山区里村转盘附近传销窝点的人；（4）龙某1系在景德镇市珠山区马鞍山附近传销窝点的福建人。20、公安机关制作的原审被告人朱楠的辨认、指认笔录证实：（1）景德镇市马鞍山路松涛公寓Ｂ座３单元704室就是非法拘禁龙某1的地点；（2）其混杂辨认出被害人龙某1及原审被告人龚晓卉、王守兵、张涛、刘玉杰、刘仓祥、杨建勇。21、公安机关制作的被告人盛金铃的辨认笔录证实：（1）景德镇市马鞍山路松涛公寓Ｂ座３单元704室就是非法拘禁龙某1的地点；（2）张涛、刘仓祥、刘玉杰、杨建勇均系景德镇市马鞍山附近传销窝点的业务员，王守兵系该窝点的家长；（3）龙某1系被龚晓卉骗来搞传销的福建人；（4）龚晓卉系骗龙某1来景德镇搞传销的人；（5）朱楠系里村转盘窝点的家长。22、原审被告人王守兵供述，其是2015年1月份到景德镇从事传销活动。一个网友说帮忙介绍工作，于是其2015年1月份左右从山东坐火车到景德镇市，之后其就加入这个传销组织，其买了20套传销组织的产品，级别也升到业务主任。2016年2月份左右，其成为了景德镇市马鞍山沿街的一栋楼704室的家长，负责这个家的一切事务。2016年3月30日晚6、7点左右，龚小卉带着龙某1来到他们这个窝点，其事先安排好刘仓祥、张涛、刘玉杰、杨建勇负责接待他，刘仓祥是负责给龙某1上课，张涛和刘玉杰负责吓龙某1，杨建勇则是配合刘仓祥一起看管龙某1。晚上睡觉时刘仓祥和杨建勇就负责睡在龙某1两边，防止他逃跑，大概过了二、三天，其安排了刘仓祥和杨建勇带着龙某1出去散心，然后又在2016年4月7、8日，其又安排了刘仓祥和杨建勇带着龙某1出去散心，但这次其接到刘仓祥打来的电话，电话里刘仓祥告诉其龙某1跑掉了。其知道后连忙安排马鞍山家里的人转移，这个窝点也暂时没人住。龙某1在这个窝点住了一个礼拜左右，他出入其都安排两个男人跟着，打电话也有人在旁边听着，防止他乱说话，其没有殴打过他，只是在他来的那天安排张涛恐吓过他，因为其想让他加入他们的传销组织，并购买他们的产品，并防止他逃跑或自残。23、原审被告人龚晓卉供述，其在厦门打工时在一个ＱＱ群里认识龙某1的，并经常聊天，然后就确立了男女朋友关系，其骗他说来景德镇开店并要他来看其，目的就是把他骗入传销组织。龙某1到了景德镇后其就带他到人民广场的附近的一个传销窝点，这个传销窝点里有其和刘玉杰、刘仓祥、杨建勇、张涛、龙权威、王守兵，这个窝点是由王守兵负责的，龙某1一进传销组织就把他的手机给扣了，他出门都有人跟着，他们会陪龙某1聊天让他加入传销组织，刘玉杰、刘仓祥、杨建勇、张涛一起看守龙某1，他基本不能出去，偶尔他们也会带龙某1出去但是有人跟着，晚上睡觉的时候被安排在中间防止龙某1逃跑，他在其这个窝点大概待了一个星期左右，最后听说他打了一辆摩的跑了，之后就没有再见过他。24、原审被告人刘玉杰供述，其是被龚小卉骗到景德镇来的，他在2016年3月31号到景德镇来后住马鞍山那里一栋楼的704号，后其也从其他窝点搬来和龙某1一起住。这个窝点是由一个叫王守兵的人负责，成员有刘仓祥、张涛、杨建勇、龚小卉。龙某1到的那个晚上其听他说不想干传销，就从房间出来用手狠狠的敲门，并对他大吼，让他进屋和其单聊，进屋后，其用很凶的语气对他说，来了就好好待在这里，不要急着走。当时他被震住了让其放他走，其没有要他的钱让他住下来再说，他当时有点害怕就答应了，其问他手机放龚小卉那里可不可以，他也同意。其也警告他如果家里人打电话就说来这边看朋友，他打接电话都有人守着，平时都由刘仓祥、张涛、杨建勇、龚小卉看着防止他逃跑，他在这待了一个星期左右。有天其出门回来就没有看到他人了，之后王守兵就让其搬到另外一个窝点了。龙某1逃走的当天上午来了一个新人，想要逃跑，当时龙某1在屋里待着，表情有点害怕，其不记得是谁带了龙某1出去，之后就听说他逃跑了。25、原审被告人刘仓祥供述，其是2016年3月26号从河南洛阳来景德镇的，之后就被骗去马鞍山那个窝点搞传销，那个窝点是由王守兵管事。其是今年的4月1号看到龙某1的。他来了之后看到是搞传销很害怕不说话，王守兵就安排他们窝点的人轮流看着他，防止他逃跑，不管干什么事都有人跟着，他们轮流陪龙某1聊天给他洗脑，晚上睡觉的时候让他睡中间，包括洗澡的时候都是和他一起洗。其和其他人带龙某1出去过两次，第一次是龙某1来窝点的三四天后，其和张涛还有龚小卉三人带着龙某1去了古玩市场，到了下午四五点他们一起回到了窝点。第二次就是4月7号即龙某1逃跑的那一天，当时窝点的另一名男子韩某想离开，在窝点喊救命，朱楠叫他们把韩某的嘴捂住，朱楠、其还有杨建勇将龙某1带了出去，到广场的时候龙某1跑了，他肯定是受到了韩某逃跑这件事的影响，然后才产生逃跑的想法的。26、原审被告人杨建勇供述，其是2016年广州过来找女网友然后被她骗进了传销组织，并购买了两套价值5600元的天狮产品，级别也成了业务员。2016年的3月中旬，其被调到了马鞍山的窝点，管事的叫王守兵。2016年3月30号晚上6、7点左右，龙某1被龚小卉带到了他们的窝点，按照王守兵的安排，其和刘仓祥和龙某1拉家常，龙某1一听就不说话了，这时张涛和刘玉杰从小房间出来对着他大吼，他感到害怕就进了小房间，在房间里张涛让龙某1交手机给龚小卉，又命令他留下来了解产品，他只好留了下来。第二天，王守兵安排刘仓祥做龙某1的师父，其负责帮刘仓祥的忙，其和刘仓祥整天监视着龙某1防止他逃跑，睡觉的时候睡在他两边，到了三四天左右，龚小卉、张涛、刘仓祥带着龙某1出去缓解散心。2016年4月7号上午9点左右，在王守兵的安排下其和刘仓祥带着龙某1出去散心，他俩夹着龙某1走到广场华莱士公交车站的时候，他突然冲上一辆摩的的后座跑了。他在窝点的时候王守兵安排了其、刘仓祥、张涛、刘玉杰看着他，他逃跑的那天上午8、9点左右，窝点里一个叫韩某的新人打破了窗户喊救命，张涛和刘玉杰把他按到地上，龙某1当时很害怕，应该是韩某的事情刺激到了他。27、原审被告人朱楠供述，2016年4月1号早上，王守兵打电话说来了个新成员闹着要离开叫其给他洗脑，到了后其看见王守兵、刘仓祥、杨建勇、刘玉杰、张涛、盛金铃、龚小卉都围着给他洗脑，他不理睬其，其就用很凶的语气对他吼，他吓的不敢作声。第二次是4月7号上午9点王守兵打电话叫其去给他洗脑，这个窝点一个新人要走，刘玉杰、张涛等人就将他按倒在地上，龙某1当时很害怕，王守兵就叫刘仓祥、杨建勇把他带了出去，其也一起出去了，到下午5时左右，王守兵给其打电话说龙某1逃跑了。龙某1是住马鞍山那个窝点的。28、原审被告人张涛供述，其住景德镇市人民广场的马鞍山路的一栋居民楼的顶楼搞传销活动，其从2016年3月中旬的时候就一直住这，龙某1是2016年4月的时候过来的，他在这住了一个星期，这个窝点有其、刘仓祥、刘玉杰、赖某、冯某、盛金铃、杨建勇、王某、龚小卉和王守兵。龙某1是龚小卉带来的，王守兵安排杨建勇、刘仓祥和盛金铃在客厅里接待他，等他们三个人把事情的真相告诉龙某1后，就安排刘玉杰充当黑脸，对他进行吼吓，其和赖某、冯某配合他，刘仓祥充当好人，王守兵负责窝点的全部事务。刘仓祥当龙某1的师父，对他进行洗脑。他做事情都有人跟着，就连上厕所和洗澡都有人看着，不能出去。龙某1出去过三次，每次都有王守兵派人跟着。29、原审被告人盛金铃供述，龙某1是2016年4月1号左右被龚小卉骗到马鞍山的传销窝点。其是朱楠指派其去和龙某1见面的，目的就是给他洗脑，让他搞传销。当时到达的时候有六七个人在房间里，其到了后就和他们一起玩游戏，然后就做了自我介绍，拉近和龙某1的距离，其问他是哪里的，来景德镇做什么，他说是福建人，到景德镇找女朋友龚小卉的。其到景德镇来搞传销半年多了，每次来新人都会去给他们洗脑。新人是没有人身自由的，就连上厕所洗澡都有人跟着。其在4月4号上午8点左右，在古玩市场的传销窝点和龙某1见过面。上述证据，经一审、二审庭审举证质证，证据来源合法有效、属实，且证据之间能相互印证，可以证明本案事实，本院予以确认。关于抗诉机关提出（1）本案被害人的死亡，与原审被告人的非法拘禁行为有一定的关联性，且均未赔偿被害人家属的经济损失，无悔罪表现，应依法从重判处；（2）原审被告人王守兵、龚晓卉在本案中起重要作用，但原判在量刑上未作区分，未体现罪行相适应原则，请求二审法院依法改判的抗诉意见。经查，原审被告人龚晓卉利用在ＱＱ群认识被害人龙某1的便利，将龙某1骗至景德镇市，伙同原审被告人朱楠、刘玉杰、张涛、王守兵、杨建勇、刘仓祥、盛某采取限制其人身自由的方式欲迫使其加入传销组织，后被害人在被拘禁一星期左右于2016年4月7日上午择机逃离。直至同年4月18日被害人的尸体在本市鱼山镇关山村的昌江河边被人发现。可见被害人在2017年4月7日的上午，已经摆脱了原审被告人刘仓祥、杨建勇等传销人员的控制，根据公安机关依法制作的尸检报告中被害人身体无明显外伤的结论以及和原审各被告人的供述来看，原审被告人王守兵、龚晓卉、刘玉杰、刘仓祥、杨建勇、朱楠、张涛、盛金铃在对被害人非法拘禁期间实施身体暴力较弱，且被害人逃离传销窝点十余天后在距脱逃地点较远的河边发现其尸体，尸体上也未检见明显外伤，故本案现有证据不能证明被害人的死亡和原审被告人非法拘禁行为存在法律上的直接因果关系，原审被告人的行为虽构成非法拘禁罪，但不具有刑法规定的加重处罚的情节。原审被告人龚晓卉利用其和被害人通过网络认识的便利条件将被害人诱骗至传销窝点对本案的发生有较大责任，原审被告人王守兵系被害人窝点的管理者，指使原审被告人刘玉杰、张涛、杨建勇、刘仓祥对被害人的看守，限制其人身自由，因此原审被告人王守兵、龚晓卉在本案中的作用，明显大于其他原审被告人，原判在量刑时区别并不明显，对原审被告人王守兵、龚晓卉的量刑未体现罪行相一致的原则，应依法予以改判。对抗诉机关提出要求对原审被告人王守兵、龚晓卉的量刑依法改判依法改判的抗诉意见，予以采纳，对抗诉机关提出原审被告人刘玉杰、刘仓祥、杨建勇、朱楠、张涛、盛金铃均未赔偿被害人家属的经济损失，请求依法从重判处的抗诉意见，无事实法律依据，不予支持。关于原审被告人王守兵的辩护人提出王守兵认罪态度较好，在非法拘禁犯罪中也未对被害人造成伤害，被害人的死亡与王守兵等人的非法拘禁行为没有法律上的联系，请求二审法院维持原判的辩护意见。经查，原审被告人王守兵得知被害人被骗至传销窝点以后，其作为传销窝点的管理者，安排他人对被害人实施人身限制，因被害人不答应进入传销组织，原审被告人王守兵先后两次联系其他窝点的负责人即原审被告人朱楠来到被害人所在的窝点对其进行威胁、洗脑，给被害人精神上造成极大的压力，虽然没有证据证明被害人的死亡系原审被告人王守兵等人所导致，但原审被告人王守兵指使窝点的传销人员限制被害人的人都很自由，导致被害人出逃后死亡结果的发生，负有较大责任，应对其从重处罚。因此对辩护人要求二审法院维持原判对王守兵的量刑，不予采纳。关于原审被告人龚晓卉庭审中提出其邀请被害人来到景德镇市与其死亡结果的发生没有直接的因果关系，且其愿意赔偿被害人家属的经济损失，请求二审法院从轻处罚的辩解意见。经查，原审被告人龚晓卉利用其认识被害人关系，将被害人诱骗至本市，后将其带入传销窝点被限制人身自由，以及被威胁加入传销非法组织，对导致被害人出逃后死亡结果的发生负有较大责任，且案发后未取得被害人家属的谅解，应从重处罚。对原审被告人龚晓卉的辩解意见不予采纳。关于原审被告人刘玉杰、刘仓祥、杨建勇、朱楠、张涛、盛某当庭辩解意见，与查明的事实一致，对请求二审法院维持对其量刑的意见，予以采纳本院认为，原审被告人原审被告人王守兵、龚晓卉、刘玉杰、刘仓祥、杨建勇、朱楠、张涛、盛某均系传销组织成员。原审被告人龚晓卉将被害人龙某1诱骗至传销窝点，原审被告人王守兵指使传销窝点成员刘玉杰、刘仓祥、杨建勇、朱楠、张涛、盛某对被害人进行威胁利诱，欲迫使被害人加入传销组织并限制被害人的人身自由。原审被告人王守兵、龚晓卉、刘玉杰、刘仓祥、杨建勇、朱楠、张涛、盛某的行为均构成非法拘禁罪。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法,但对原审被告人王守兵、龚晓卉量刑不当,应予纠正。对抗诉机关的抗诉意见的合理部分,予以支持。对辩护人的辩护意见不予支持，对原审被告人龚晓卉的辩解意见不予采纳，对原审被告人刘玉杰、刘仓祥、杨建勇、朱楠、张涛、盛某当庭陈述要求维持原判对其量刑的意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二）项的规定，判决如下一、维持景德镇市珠山区人民法院（2016）赣0203刑初357号刑事判决中对原审被告人王守兵、龚晓卉的定罪部分即被告人王守兵、龚晓卉构成非法拘禁罪，原审被告人刘玉杰、刘仓祥、杨建勇、朱楠、张涛、盛金玲的定罪量刑部分即被告人刘玉杰犯非法拘禁罪判处，判处有期徒刑一年零六个月；被告人刘仓祥犯非法拘禁罪判处，判处有期徒刑一年零六个月；被告人杨建勇犯非法拘禁罪判处，判处有期徒刑一年零六个月；被告人朱楠犯非法拘禁罪判处，判处有期徒刑一年零六个月；被告人张涛犯非法拘禁罪判处，判处有期徒刑一年零六个月；被告人盛金铃犯非法拘禁罪判处，判处有期徒刑一年零六个月；二、撤销景德镇市珠山区人民法院（2016）赣0203刑初357号刑事判决中对原审被告人王守兵、龚晓卉的量刑部分，即被告人王守兵判处有期徒刑一年零十个月；被告人龚晓卉判处有期徒刑一年零八个月；三、原审被告人王守兵犯非法拘禁罪，判处有期徒刑二年零六个月；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年4月23日起至2018年10月22日）四、原审被告人龚晓卉犯非法拘禁罪，判处有期徒刑二年零六个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年4月23日起至2018年10月22日）本判决为终审判决审判长徐晓明审判员沈晓洁审判员刘俊炜二〇一七年十二月二十一日书记员曾凡斌

河南省新乡县人民法院刑事判决书（2020）豫0721刑初126号公诉机关新乡县人民检察院。被告人徐世领，男，1947年3月5日出生，汉族，小学文化程度，农民，籍贯河南省新乡县，住河南省新乡县。因涉嫌犯非法种植毒品原植物罪，于2020年3月1日被新乡县公安局取保候审。新乡县人民检察院以新县检二部刑诉〔2020〕135号起诉书指控被告人徐世领犯非法种植毒品原植物罪，于2020年4月24日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用速裁程序，实行独任审判，于2020年4月26日公开开庭审理了本案。新乡县人民检察院指派检察员毕勤峰、高新志出庭支持公诉，被告人徐世领到庭参加了诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2020年2月28日11时许，新乡县公安局民警在新乡县被告人徐世领自家的菜地内发现其非法种植毒品原植物（罂粟幼苗），新乡县公安局民警在被告人徐世领在场的情况下将罂粟苗进行铲除并清点，共计686株。经云南濒科委司法鉴定中心鉴定，鉴定意见为：鉴定送检样品为罂粟科罂粟属罂粟。被告人徐世领到案后自愿如实供述自己的罪行。公诉机关认为，被告人徐世领非法种植毒品原植物罂粟，数量较大，应当以非法种植毒品原植物罪追究其刑事责任。被告人徐世领自动投案，并如实供述了自己的罪行，系自首，可以从轻或者减轻处罚。被告人徐世领自愿认罪认罚，可以从轻处罚，建议对其判处有期徒刑六个月有期徒刑，并处罚金人民币1000元，可以适用缓刑。公诉机关提交了现场勘验笔录、现场图、现场照片；查获的罂粟苗686株；云南濒科委司法鉴定中心鉴定书；户籍证明、破案经过、到案情况说明、扣押决定书等书证；证人徐某的证言；被告人徐世领的供述与辩解等证据证实。被告人徐世领对指控的事实、罪名没有异议，同意适用速裁程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。另查明，被告人徐世领于2020年2月28日主动新乡县公安局翟坡派出所投案。本院认为，被告人徐世领非法种植毒品原植物罂粟，数量较大，其行为已构成非法种植毒品原植物罪。公诉机关的指控成立。被告人徐世领自动投案，到案后能如实供述自己的罪行，愿意接受处罚，依法可以从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当。依照《中华人民共和国刑法》第三百五十一条第一款第（一）项、第六十七条第一款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人徐世领犯非法种植毒品原植物罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币一千元。（罚金限判决生效后十日内缴纳。）（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）二、公安机关扣押的罂粟苗686株，由扣押机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向河南省新乡市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。审判员常利娜二〇二〇年四月二十七日书记员张天汝

罗佑虎、罗仕强聚众斗殴二审刑事判决书贵州省铜仁市中级人民法院刑事判决书（2018）黔06刑终81号：贵州省沿河土家族自治县人民法院审理贵州省沿河土家族自治县人民检察院指控原审被告人罗佑虎、罗仕强、杨英辉、何立文、罗仕松、罗仕茂、杨涛、杨伟、刘进松犯聚众斗殴罪，杨进军、杨秀林、刘青松犯故意毁坏财物罪，于2018年1月16日作出（2017）黔0627刑初98号刑事判决。原审被告人罗佑虎不服，向本院提出上诉。本院受理后,依法组成合议庭通过阅卷，讯问原审被告人罗佑虎，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭进行审理，现已审理终结原判认定：2017年1月30日20时许，被告人杨进军与敖某、张某、杨某1等人去沿河县甘溪镇开发区富贵宾馆ＫＴＶ唱歌，富贵宾馆老板罗某2称ＫＴＶ房间已预订完，杨进军要求罗某2让出房间，罗某2没有答应。杨进军被拒绝后觉得没有颜面，便邀杨某2等人到富贵宾馆找罗某2，殴打罗某2，罗某2当即向甘溪派出所报警。甘溪派出所肖刚所长安排刘某到场处理，刘某、朱某等基层干部到场协调，后罗某2答应腾出房间，杨进军、杨某2、杨秀林、肖某等人进ＫＴＶ唱歌。被告人罗佑虎（罗某2之哥）知道此事后，便邀约被告人罗仕强、何立文、杨英辉、罗仕茂、罗仕松和甘溪镇大田村村民罗某1（另案处理）、罗某3、罗某4、何某、杨某3等人赶到富贵宾馆去报复，被罗某2等在场人劝返。大田村的村民返回。当罗仕强等人返回到大田村的三尖角（地名）后，罗仕强、杨英辉、罗仕松等人觉得罗某2被打心里不舒服，并提议返回去找杨进军等人报复。罗仕强和罗佑虎电话商量后，按罗佑虎的意思通知大田村的村民返回富贵宾馆报复杨进军等人。被告人杨英辉、罗仕强、何立文、罗仕茂、罗仕松和罗某1、罗某3等人返回富贵宾馆并冲到ＫＴＶ203房间殴打杨进军等人，杨英辉一方持啤酒瓶与杨进军、杨某2、杨秀林等人持啤酒瓶互殴，双方从二楼互殴到一楼大厅。这时杨进军的朋友杨涛、杨伟、杨某4、刘进松等人知道杨进军等人在富贵宾馆打架，并持械赶到富贵宾馆与罗佑虎、罗仕强、杨英辉、罗某1等人互殴，后罗佑虎一方逃离现场。接着杨建军、杨秀林、刘青松、杨伟、刘进松等人将富贵宾馆的收银台、电脑、柜子、冰柜、桌子、玻璃、微波炉、大灯等物品及罗某1驾驶的车牌号为粤Ｒ×××××起亚车砸坏。在整个斗殴过程中造成某、杨进军、杨某2、杨秀林等人不同程度受伤。经沿河土家族自治县公安局司法鉴定中心鉴定：1、杨涛顶部颅骨凹陷性骨折，对出破裂硬脑膜伴顶叶挫伤的损伤程度为重伤二级。2、杨进军头部损伤为轻伤一级，面部损伤为轻微伤。3、杨某2头顶部、右前额损伤属轻微伤。4、杨秀林头顶部损伤程度属轻微伤。经沿河土家族自治县价格认证中心认定：富贵宾馆被砸坏的物品共价值人民币13820元。罗某1驾驶的车牌号为粤Ｒ×××××起亚车被砸坏后经维修，维修费为8302元人民币。另查明：被告人罗仕强、罗仕松、罗仕茂、杨英辉、杨秀林、何立文分别主动到公安机关，并如实供述自己的犯罪事实，系自首。被告人何立文于2008年8月14日因犯故意伤害罪被广东省佛山市顺德区人民法院判处有期徒刑4年，2011年11月13日因减刑9个月刑满释放。在审理过程中，受害人罗某2、杨涛、杨进军向本院提起附带民事诉讼，罗某1对民事赔偿问题当庭提起反诉，经当事人所在地村干部组织调解，达成调解协议，相互间均表示予以谅解。罗某2、杨涛、杨进军、罗某1均向本院申请撤回起诉。原审法院根据上述事实和相关证据，认为被告人罗佑虎在得知其弟被杨进军殴打后，邀约罗仕强、杨英辉、何立文、罗仕松、罗某1、罗仕茂等人前往报复，被告人杨涛、杨伟、刘进松等人得知杨进军被罗佑虎等人殴打后，持木棒、铁铲等器械赶到现场聚众斗殴，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十二条“聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑；（二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；（四）持械聚众斗殴的”的规定，构成聚众斗殴罪。在共同犯罪过程中，被告人罗佑虎通知、邀约他人前往打架斗殴，系聚众斗殴的组织者，是主犯。被告人罗仕强、杨英辉、何立文、罗仕松、罗仕茂以及杨涛、杨伟、刘进松积极参与打架斗殴，系从犯，应当从轻或者减轻处罚。被告人杨进军、杨秀林、刘青松在被告人罗仕强、杨英辉等人逃离现场后，故意毁坏富贵宾馆的财物，且财物损失数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十五条“故意毁坏公私财物，数额较大或者有其他严重情节的，处三年以下有期徒刑、拘役或者罚金”的规定，构成故意毁坏财物罪。被告人罗佑虎、罗仕强、杨英辉、何立文、罗仕松、罗仕茂、杨秀林在犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻或者减轻处罚。被告人杨进军、刘青松、杨涛、杨伟、刘进松坦白认罪，可从轻处罚。被告人罗佑虎、杨涛、杨进军等人在双方村委会的调解下达成民事赔偿协议，并相互予以谅解，均可酌情从轻处罚。被害人杨涛、杨进军、罗某1、罗某2等人在提起附带民事诉讼后，以相互间已达成民事赔偿协议并已兑现完毕为由，向本院提出撤诉申请，依法予以准许。根据上述被告人犯罪的事实、犯罪性质、情节和对社会的危害程度以及悔罪表现，决定对被告人罗佑虎、杨进军、杨秀林、刘青松从轻处罚，对被告人罗仕强、杨英辉、何立文、罗仕松、罗仕茂、杨涛、杨伟、刘进松减轻处罚，并对被告人杨涛、杨伟、刘进松宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（二）、（四）项、第二百三十四条第二款，第二百七十五条，第二十五条第一款，第二十六条，第二十七条，第六十一条，第六十二条，第六十三条，第六十七条第一款、第三款，第七十二条第一款，第七十三条第二款、第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条（一）项之规定，判决：1、被告人罗佑虎犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年;2、被告人罗仕强犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年；3、被告人何立文犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年；4、被告人杨英辉犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑十一个月；5、被告人罗仕松犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑十个月；6、被告人罗仕茂犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑十个月零十一天；7、被告人杨涛犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年；8、被告人杨伟犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年；9、被告人刘进松犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年；10、被告人杨进军犯故意毁坏财物罪，判处有期徒刑一年；11、被告人杨秀林犯故意毁坏财物罪，判处有期徒刑一年；12、被告人刘青松犯故意毁坏财物罪，判处有期徒刑八个月。宣判后，在法定期限内，原审被告人罗仕强、何立文、杨英辉、罗仕松、罗仕茂、杨涛、杨伟、刘进松、杨进军、杨秀林、刘青松服判。原审被告人罗佑虎不服，以自己没有邀约他人聚众斗殴，不是主犯，有自首情节，赔偿杨涛、杨进军并获得谅解，杨进军等人有重大过错及量刑偏重等为由提出上诉，请求改判。辩护人提出相同的辩护意见。经审理查明：2017年1月30日20时许，被告人杨进军与敖某、张某、杨某1等人去沿河县甘溪镇开发区罗某2经营的富贵宾馆ＫＴＶ唱歌时，罗某2称ＫＴＶ房间已预订完，杨进军要求罗某2让出房间遭到拒绝，杨进军觉得没有颜面，便邀杨某2等人殴打罗某2，罗某2向甘溪派出所报警。派出所民警、基层干部赶到场协调，罗某2腾出ＫＴＶ房间让杨进军、杨某2、杨秀林、肖某等人唱歌。罗某2之弟被告人罗佑虎知道后，便邀约被告人罗仕强、何立文、杨英辉、罗仕茂、罗仕松和甘溪镇大田村村民罗某1、罗某3、罗某4、何某、杨某3等人赶到富贵宾馆去报复，被罗某2等在场人劝返。罗仕强等人返回到大田村的三尖角（地名）后，罗仕强、杨英辉、罗仕松等人觉得罗某2被打心里不舒服，并提议返回去找杨进军等人报复。罗仕强和罗佑虎电话商量后，按罗佑虎的意思通知大田村的村民返回富贵宾馆报复杨进军等人。被告人杨英辉、罗仕强、何立文、罗仕茂、罗仕松和罗某1、罗某3等人返回富贵宾馆并冲到ＫＴＶ203房间殴打杨进军等人，杨英辉一方持啤酒瓶与杨进军、杨某2、杨秀林等人持啤酒瓶互殴，杨进军的朋友杨涛、杨伟、杨某4、刘进松等人知道杨进军等人在富贵宾馆打架，持械赶到富贵宾馆与罗佑虎、罗仕强、杨英辉、罗某1等人互殴。罗佑虎一方逃离现场后，杨进军、杨秀林、刘青松、杨伟、刘进松等人将富贵宾馆的收银台、电脑等物品及罗某1驾驶的车牌号为粤Ｒ×××××起亚车砸坏。造成某、杨进军、杨某2、杨秀林等人不同程度受伤，富贵宾馆被砸坏的物品共价值人民币13820元。罗某1驾驶的起亚车被砸坏维修费8302元，以及经组织双方调解达成协议，相互谅解并申请撤回民事起诉。认定上述事实的相关证据，已经一审庭审举证、质证，查证属实，且上诉人罗佑虎及辩护人在本院审理期间没有提供新的证据。本院对一审法院认定是事实和证据，依法予以确认本院认为,上诉人（原审被告人）罗佑虎得知其弟被杨进军殴打后，邀约原审被告人罗仕强、杨英辉、何立文、罗仕松、罗仕茂及罗某1等人前往报复，原审被告人杨涛、杨伟、刘进松等人得知杨进军被罗佑虎等人殴打后持木棒、铁铲等器械赶到现场聚众斗殴，造成某重伤、杨进军轻伤和轻微伤，杨某2、杨秀林轻微伤，以及罗某2的富贵宾馆物品和罗某1轿车被砸且价值达数额较大的严重后果，参与斗殴的人数多，规模大，社会影响恶劣，罗佑虎、罗仕强、杨英辉、何立文等人的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十二条的规定，已构成聚众斗殴罪，依法应负刑事责任。原审被告人杨进军、杨秀林、刘青松在罗仕强、杨英辉等人逃离现场后，故意毁坏富贵宾馆的财物，且财物损失数额较大，三人的行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十五条“故意毁坏公私财物，数额较大或者有其他严重情节的，处三年以下有期徒刑、拘役或者罚金”的规定，已构成故意毁坏财物罪，依法应负刑事责任。关于上诉人罗佑虎所提自己没有邀约他人聚众斗殴，不是主犯及辩护人所提罗佑虎不是首要分子的上诉理由及辩护意见。经查，罗佑虎得知其弟罗某2被杨进军打后，即打电话通知、邀约罗仕强、杨英辉、何立文等人前往斗殴，系聚众斗殴的首要分子，可认定为主犯。原审被告人罗仕强、杨英辉、何立文、罗仕松、罗仕茂以及杨涛、杨伟、刘进松积极参加斗殴，系聚众斗殴的积极参加者，可认定从犯。故此上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于上诉人和辩护人所提罗佑虎有自首情节、积极赔偿并获得谅解，杨进军等人有重大过错及量刑偏重的上诉理由。经查，一审法院已认定其具有自首情节和积极赔偿并获得谅解，且在对其量刑时已充分考虑。所提杨进军等人有重大过错，没有充分证据证实，依法不予采信。辩护人所提罗佑虎系初犯、偶犯的意见，经查属实，本院予以采纳。原审法院根据被告人罗佑虎的犯罪事实、犯罪性质和社会危害性，以及具有法定的自首情节和积极赔偿并获得谅解等情节，对其从轻处罚判处有期徒刑三年偏重。结合罗佑虎具有的自首情节，又系初犯、偶犯，以及积极进行民事赔偿并获得谅解等情况，本院决定对其减轻处罚。即上诉人罗佑虎所提量刑偏重的上诉理由和辩护人所提减轻处罚的辩护意见，本院予以采纳，但辩护人所提对罗佑虎宣告缓刑或者免予刑事处罚的意见，本院不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据充分，定罪准确，审判程序合法，对原审被告人罗仕强、杨英辉等人量刑适当，依法应予维持。但对原审被告人罗佑虎量刑不当，依法应予改判。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（二）、（四）项，第二百七十五条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十七条第一款、第三款，第六十一条，第六十二条，第六十三条，第六十四条，第七十二条第一款，第七十三条第二款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一款第（二）项“原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判”的规定，判决如下一、维持贵州省沿河土家族自治县人民法院（2017）黔0627刑初98号刑事判决主文第一项的定性部分及第二、三、四、五、六、七、八、九、十、十一、十二项。即被告人罗佑虎犯聚众斗殴罪；被告人罗仕强犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年；被告人何立文犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年；被告人杨英辉犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑十一个月；被告人罗仕松犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑十个月；被告人罗仕茂犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑十个月零十一天；被告人杨涛犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年；被告人杨伟犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年；被告人刘进松犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年；被告人杨进军犯故意毁坏财物罪，判处有期徒刑一年；被告人杨秀林犯故意毁坏财物罪，判处有期徒刑一年；被告人刘青松犯故意毁坏财物罪，判处有期徒刑八个月。二、撤销贵州省沿河土家族自治县人民法院（2017）黔0627刑初98号刑事判决主文第一项的量刑部分，即判处被告人罗佑虎有期徒刑三年。三、上诉人（原审被告人）罗佑虎犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年六个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年2月1日至2019年7月31日止。）本判决为终审判决审判长李志军审判员马正清审判员任利二〇一八年五月十六日法官助理任镜积书记员潘飞

訋甲、杨乙等寻衅滋事一审刑事判决书上海市宝山区人民法院刑事判决书（2016）沪0113刑初1296号：公诉机关上海市宝山区人民检察院。被告人程甲，男，1982年9月4日出生，汉族，户籍在湖北省。辩护人章进，上海永盈律师事务所律师。被告人杨乙，女，1968年9月13日出生，汉族，户籍在江苏省太仓市，现住江苏省太仓市。辩护人赵唯，上海永盈律师事务所律师。被告人程乙，男，1984年11月21日出生，汉族，住湖北省。被告人代某某，男，1978年10月11日出生，汉族，住湖北省。辩护人王清，湖北紫玉律师事务所律师。辩护人邵哲臻，上海申通律师事务所律师。被告人孙某某，男，1981年10月20日出生，汉族，住湖北省。辩护人马峰，上海汇创律师事务所律师。上海市宝山区人民检察院以沪宝检诉刑诉（2016）1171号起诉书指控被告人程甲、杨乙、程乙、代某某、孙某某犯寻衅滋事罪，于2016年7月13日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。上海市宝山区人民检察院指派检察员汪某某出庭支持公诉，上述被告人及其辩护人均到庭参加诉讼。现已审理终结上海市宝山区人民检察院指控：被告人程甲、杨乙因本市宝山区水产西路ＸＸＸ号“舞飞扬”歌舞厅股权转让问题与同是歌舞厅股东的被害人魏某某产生矛盾。为泄愤，2015年10月22日14时许，被告人程甲、杨乙经预谋，纠集、指使被告人程乙、代某某、孙某某等数十人一起至上述歌舞厅滋事，手持钢管、铁锹肆意打砸歌舞厅财物，随意殴打被害人魏某某及歌舞厅工作人员方某、肖某、周某甲、周乙、陈某、刘某某、杨甲，致被害人魏某某因外伤致全身多处软组织挫伤范围超过体表面积6%；被害人方某因外伤致右手中指开放性、粉碎性骨折，经鉴定二人的伤势均构成轻伤。致使被害人肖某因外伤致左环指近节指骨骨折，被害人周某甲外伤致右手环指末节指节骨折，被害人周乙面部软组织创，体表遗留软组织挫伤面积累计大于15ｃｍ2，被害人陈某体表遗留软组织挫伤面积大于15ｃｍ2，被害人刘某某体表遗留疤痕长度大于1ｃｍ，经鉴定，上述五人伤势均构成轻微伤。2015年11月11日，被告人程乙、代某某、孙某某被公安机关抓获，2015年11月12日，被告人程甲、杨乙主动投案。上述五名被告人到案后，均如实供述了自己的罪行。案发后，被告人杨乙的亲属已赔偿各被害人的经济损失人民币七十余万元，魏某某等八名被害人对被告人杨乙表示谅解。上述事实，被告人程甲、杨乙、程乙、代某某、孙某某在庭审过程中亦无异议，且有被害人魏某某、方某、肖某、周某甲、周乙、陈某、刘某某、杨甲的陈述及辨认笔录、上海市公安局宝山分局出具的案发现场监控视频、视频截图、《验伤通知书》、《调取证据通知书》、《调取证据清单》及照片、复旦大学上海医学院司法鉴定中心出具的《法医临床司法鉴定意见书》、上海市公安局物证鉴定中心出具的《鉴定书》、上海市公安局宝山分局调取的《和解协议》、《谅解书》、《收据》、《情况说明》、《工作情况》、杭州铁路公安处出具的《归案情况》、被告人程甲、杨乙、程乙、代某某、孙某某的供述等证据证实，足以认定。被告人程甲的辩护人对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议。但提出，被告人程甲有自首情节，且本案系因股权纠纷引起的，在案件起因上被害人亦有一定的过错，被告人杨乙已赔偿各被害人的经济损失，且赔偿数额远远超出被害人的实际经济损失，本案系共同犯罪，所以对被告人程甲量刑时，上述赔偿情况应予考虑，请求对被告人程甲从轻处罚。被告人杨乙的辩护人对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议。但提出，被告人杨乙有自首情节，一贯表现良好，无犯罪前科，且杨乙已赔偿各被害人的经济损失并取得谅解，请求对被告人杨乙从轻处罚。被告人代某某的辩护人对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议。但提出，被告人代某某系被纠集参加犯罪的，系冲动型犯罪，被告人代某某应认定为从犯，其到案后能如实供述自己的罪行，同案犯已赔偿被害人的经济损失，请求对被告人代某某从轻处罚。被告人孙某某的辩护人对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议。但提出，被告人孙某某，在共同犯罪中所起作用较小，系初犯，本案系因经济纠纷引起的，同案犯已赔偿被害人的经济损失，被告人孙某某有坦白情节，请求对被告人孙某某从轻处罚。本院认为，被告人程甲、杨乙、程乙、代某某、孙某某结伙，持械随意殴打他人，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪，依法应予处罚。公诉机关指控被告人程甲、杨乙、程乙、代某某、孙某某的犯罪事实清楚，证据确实充分，指控的罪名成立。五名被告人系共同犯罪，各被告人均积极参与，故不宜区分主从犯，均应按照其在共同犯罪中所起作用承担相应的刑事责任，故对被告人代某某和孙某某辩护人提出的从犯和作用较小的辩护意见本院不予采纳。被告人程甲、杨乙有自首情节，依法可以从轻处罚，辩护人的相关辩护意见本院予以采纳。被告人程乙、代某某、孙某某到案后能如实供述自己的罪行，依法均可以从轻处罚，辩护人的相关辩护意见本院予以采纳。被告人杨乙已赔偿被害人的经济损失并取得谅解，可酌情从轻处罚据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第六十四条之规定，判决如下一、被告人程甲犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月12日起至2017年5月11日止。）二、被告人杨乙犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月12日起至2016年11月11日止。）三、被告人程乙犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年五个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月11日起至2017年4月10日止。）四、被告人代某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年五个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月11日起至2017年4月10日止。）五、被告人孙某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年五个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年12月3日起至2017年5月2日止。）六、扣押在案的犯罪工具依法予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份审判员项群军二〇一六年七月二十日书记员仇航宇

⭙鹏、王永欣诈骗罪一审刑事判决书杭州市富阳区人民法院刑事判决书（2017）浙0111刑初432号：杭州市富阳区人民检察院以富检公诉刑诉［2017］443号起诉书指控被告人孙鹏、王永欣犯诈骗罪，于2017年6月26日向本院提起公诉。本院经审查于2017年6月27日受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，于2017年8月14日公开开庭进行了审理。杭州市富阳区人民检察院指派检察员盛某出庭支持公诉，被告人孙鹏及其辩护人武久文、被告人王永欣及辩护人赵柯涛到庭参加诉讼。后本院于2017年11月24日二次公开开庭进行了审理。杭州市富阳区人民检察院指派检察员盛某出庭支持公诉，证人干某、被告人孙鹏及其辩护人武久文、被告人王永欣及辩护人赵柯涛到庭参加诉讼。经杭州市中级人民法院批准，本案延长审理期限三个月。现已审理终结杭州市富阳区人民检察院指控，2013年10月，被告人孙鹏通过邮件主动联系邵某1，谎称自己为山东济宁银行工作人员，在杭州有一笔10亿人民币（以下币种均为人民币）的资金引存到山东银行，可拆借出存款额度5%的资金，但需一定活动资金。邵某1将相关情况告知被害人洪某1，被害人洪某1希望通过被告人孙鹏拆借到资金。后被告人孙鹏、王永欣到洪某1公司考察，双方确定共同操作拉存款到山东并拆借资金给被害人洪某1的事情。2013年11月，被告人孙鹏、王永欣以请客送礼需要资金为由，从被害人洪某1处骗得现金10万元。2014年1月，被告人孙鹏、王永欣及李某3（另案处理）通过伪造中国工商银行股份有限公司济宁分行的《意向承诺函》，承诺引存到该行的第三方存款的5%可拆借给被害人洪某1使用，骗得被害人洪某1的信任，以事情办妥为由向某民索要好处费85万元。同年1月27日，被害人洪某1应被告人孙鹏、王永欣的要求，通过其前妻及儿子的账户分别转入李某3账户35万元、20万元。被害人洪某1将剩余30万元转入邵某1的账户，要求邵某1转交给被告人孙鹏，但被邵某1挪作他用。2014年3月至4月间，被告人孙鹏、王永欣、李某3又以济宁工商银行的领导换人需要重新请客送礼以及到上海办理保函资金的名义，分多次从被害人洪某1处骗得17.2万元，共计骗得82.2万元。2014年3月，被告人王永欣以其朋友李某1有关系能在山东购买到石油化工废料为由取得被害人洪某1的信任，后以请客送礼为由，从被害人洪某1处骗得30万元，用于归还个人债务等。针对上述指控的事实，公诉机关宣读、出示了相关证据予以证明。公诉机关认为，被告人孙鹏、王永欣以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人财物，数额特别巨大，应当以诈骗罪追究其刑事责任。提请本院适用《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定予以惩处。被告人孙鹏辩称，起诉书指控的内容不属实。其通过做银行票据业务及拉存款获得收入，2012年左右经邵某1认识洪某1，但其没有介绍自己是银行工作人员。洪某1经济情况较差，其与洪某1之间有20多万元经济往来，其也给过洪某1钱，洪某1也给其打过几次钱，双方属于借贷关系。其没有与洪某1说过可以给银行拉存款拆借资金，没有到洪某1富阳的公司考察过，也不知道意向承诺函和邮箱，其行为不构成诈骗罪。辩护人武久文提出，公诉机关指控被告人孙鹏犯诈骗罪的事实不清，证据不足。本案中的意向承诺函照片、邮件照片不符合电子数据提取的形式要件，不能作为本案定罪依据。本案相关证人证言不足以认定孙鹏对洪某1实施了起诉书中指控的犯罪行为，且证人邵某1、洪某2与洪某1关系密切，而证人任某与孙鹏之间有利害冲突，不应采信证人任某等人的证言。关于公诉机关指控的孙鹏犯罪数额问题，公诉机关指控孙鹏于2013年11月从洪某1处骗得现金10万元的事实不清，证据不足；指控洪某1转入李某3卡内的35万元、20万元系孙鹏向某民索要的好处费85万元中的一部分的事实，与证人邵某1的陈述内容及对于款项支配的情况相矛盾；且在案证据也证明案发时，孙鹏并未持有李某3的银行卡，没有证据证实孙鹏指使他人取款或转款的事实，洪某1与孙鹏的款项往来，亦经过孙鹏本人的银行卡出入。综上，起诉书指控被告人孙鹏、王永欣犯诈骗罪的事实不清、证据不足，应认定孙鹏无罪。被告人王永欣辩称，起诉书指控的内容不属实，其未实施诈骗行为。孙鹏在银行有关系，其是给孙鹏拉存款的。其对孙鹏和洪某1之间的债务纠纷不清楚，邵某1也知道其的工作性质。其在萧山取钱时，邵某1拿了20多万，其余的几万及李某3的银行卡，其一起带回山东给了孙鹏，且其到萧山来主要是为了自己结算货款。后来的钱是李某3取的，李某3的卡也不在其处。和李某1谈废料生意的是邵某1，其只是介绍人，后其帮忙把20万元交给了李某1。李某1也答应事情办不好会退钱。其和李某1合作服装生意，相关款项双方尚未结算。辩护人赵柯涛提出，起诉书指控被告人王永欣与孙鹏合谋诈骗被害人洪某1的事实不清，证据不足。王永欣在2012年左右开始与孙鹏合作给银行拉存款拿提成，邵某1也清楚二被告人的身份。本案中的意向承诺函真假无法确定，孙鹏只认可与洪某1之间有经济纠纷，不能印证洪某1与孙鹏曾商谈拉存款拆借资金事宜。王永欣主观上没有非法占有他人财产的目的，客观上没有参与洪某1与孙鹏的资金往来，没有骗取洪某1钱财的行为。王永欣从杭州萧山带钱给孙鹏，但其并不知道该钱的性质，也不知道所谓好处费85万元的情况。关于起诉书指控的第二节事实，王永欣只是介绍李某1给邵某1商谈废料生意，洪某1将30万元打入李某3卡中，由王永欣取出20万元交给了李某1，且李某1也认可收到20万元，该笔事实属于一般经济纠纷。另，在案证据无法证明涉案款项流向了王永欣。综上，起诉书指控被告人王永欣犯诈骗罪的事实不清、证据不足，应认定王永欣无罪。经审理查明，2013年10月，被告人孙鹏通过邮件主动联系邵某1，谎称自己为山东济宁银行工作人员，在杭州有一笔10亿元的资金引存到银行，可拆借出存款额度5%的资金，但需一定活动资金。邵某1将相关情况告知被害人洪某1，被害人洪某1希望通过被告人孙鹏拆借到资金。后被告人孙鹏、王永欣到洪某1公司考察，双方确定共同操作拉存款到山东并拆借资金给被害人洪某1的事情。2013年11月，被告人孙鹏、王永欣以请客送礼需要资金为由，从被害人洪某1处骗得现金10万元。2014年1月，被告人孙鹏、王永欣及李某3（另案处理）通过伪造中国工商银行股份有限公司济宁分行的《意向承诺函》，承诺引存到该行的第三方存款的5%可拆借给被害人洪某1使用，骗得被害人洪某1的信任，以事情办妥为由向某民索要好处费85万元。同年1月26日、27日，被害人洪某1应被告人孙鹏、王永欣的要求，通过其前妻及儿子的账户分别转入李某3账户人民币35万元、20万元。被害人洪某1将剩余30万元好处费转入邵某1的账户，要求邵某1转交给被告人孙鹏，但被邵某1挪作他用。2014年3月至4月间，被告人孙鹏、王永欣、李某3又以济宁工商银行的领导换人需要重新请客送礼以及到上海办理保函资金的名义，分多次从被害人洪某1处骗得15万元，共计骗得80万元。后被告人孙鹏以中国工商银行股份有限公司济宁分行的《意向承诺函》已到期为由，从被害人洪某1处收回伪造的承诺函。上述事实，有公诉机关、辩护人提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：1．被害人洪某1的陈述，证实2013年10月，其通过邵某1认识孙鹏，王永欣及李某3系孙鹏手下的办事人员。邵某1介绍说，孙鹏在杭州拉10个亿的存款到山东，山东银行可将部分存款拆借给拉存款的人，但需要活动经费，其打算参与此事，其与孙鹏商谈拉存款拆借资金时，王永欣、邵某1大都在场。孙鹏与王永欣还到富阳来进行了考察。2013年11月，其与邵某1到山东找孙鹏，孙鹏称需要买手机、超市卡送人，故其给了孙鹏10万元。2014年1月，孙鹏又从其处拿了3万元。孙鹏与其谈好，事情办成后，其给孙鹏85万元好处费。2014年1月25日左右，孙鹏在山东济宁京杭大酒店给其了一张山东工商银行济宁分行出具的意向承诺函，内容为该银行出具给其公司杭州润鑫有限金属公司，承诺其公司引存到银行的存款，其可拿到存款5%拆借资金。后其分别通过儿子申某翀及妻子申屠升花银行账户将55万元打到李某3账户。因其还欠孙鹏等人30万元好处费，王永欣就跟着其到杭州拿钱。其筹到30万元后交给邵某1，后被邵某1私吞，邵某1向其出具了借条。2014年春节后，孙鹏称山东工商银行济宁分行的领导换了，又多次以需要买东西送人为由从其处拿钱。2015年上半年，孙鹏将山东工商银行济宁分行出具的意向承诺函收回，并称之后给其招商银行的承诺函，其拍了该承诺函的照片后在浙江大酒店茶吧将承诺函还给了孙鹏，赵某、任某在场，洪某2也见过承诺函。王永欣也知道更换承诺函的事情，还嘱咐其向孙鹏拿招商银行的承诺函。后其发现承诺函是假的，就报警了。孙鹏共从其处骗了89.2万元。另外，王永欣称其可以通过李某1做废料生意，但需要活动经费，如果生意做不成，可以退还活动经费，内容都是邵某1与王永欣谈的。2014年3月14日，其打给李某330万元，是给王永欣用于做化工催化剂生意的活动经费，但也没做成，算是被王永欣骗了。其从未向孙鹏拿过钱，赵某、任某也被孙鹏等人骗走了300多万元等情况。2．证人邵某1的证言，证实其在2009年认识了孙鹏，2013年9月，孙鹏称在杭州拉了一笔10个亿的存款存到山东银行后可拆借出5%的资金使用，但还需要二、三十万元活动经费。后其就与洪某1说了此事。同年10月、11月，其与洪某1和孙鹏、王永欣商谈拉存款拆借资金的事情，若事情办成，洪某1可以拿到不超过3500万元的资金并给孙鹏等人好处费85万元，孙鹏介绍王永欣、李某3是他的手下。期间，孙鹏等人陆续要求洪某1支付前期活动经费用于买东西送人。2014年1月25日左右，孙鹏拿了一张工商银行的意向承诺书给洪某1，洪某1将55万元打给孙鹏。后洪某1回杭州筹集余款30万元，王永欣也一起到杭州来。洪某1将30万元打到其卡上，让其给孙鹏，其将其中3万元打到了李某3卡上，剩下的基本被其用掉了，其后来出具了借条给洪某1并签了协议。后孙鹏在杭州拉存款的事情没办成，2015年2月，洪某1发现之前孙鹏给其的承诺函是假的。另外，2013年年底，其问王永欣有无化工废料可以弄到，王永欣称其有个哥哥叫李某1是山东大学的名誉校长，可以拿到废料，但需要30万元请客送礼的费用，还说办不成可退钱。后洪某1就给了王永欣30万元，但生意没做成，钱也没还。其没有见过李某3的银行卡，其都是按照孙鹏等人的给其的卡号转账的等情况。3．证人任某的证言，证实其帮赵某做项目。2014年8月左右，其与赵某一起到山东开具银行保函，并认识了同行的洪某1。到山东后，其认识了孙鹏，开具保函是通过孙鹏操作的。2015年上半年，其与洪某1约孙鹏在浙江大酒店里见面，洪某1从档案袋当中拿出了山东济宁银行的意向承诺函，说是已经到期。孙鹏到场后，洪某1就将该承诺函交给孙鹏，孙鹏讲已经帮赵某拿到了招商银行的保函协议，再帮洪某1拿到一份招商银行的承诺函应该也没问题。此外，其与徐有发也通过孙鹏弄银行保函协议，孙鹏要求收取银行担保资金1%的好处费，从其处拿走好处费和请客送礼费用140余万元。当时孙鹏在锦江之星住宿是用李某3的身份证登记的，是和姓王的人及李某3一起来的。孙鹏出具过欠条、情况说明等，其也被孙鹏骗了等情况。4.证人洪某2的证言，证实洪某1系其舅舅，2013年下半年，孙鹏、王永欣等人来富阳办拉存款拆借资金的事，洪某1向其介绍孙鹏是山东济宁银行副行长，孙鹏称自己已不在银行做事了。2014年春节前后，洪某1与邵某1经查去山东济宁办这个事情。2014年春节后，洪某1在山东生病住院，其就到山东帮忙，跟着邵某1的，其还认识了李某3，李某3给孙鹏、王永欣跑腿的。洪某1曾给其看过一份山东济宁银行的意向承诺函，称是孙鹏给的。其在山东时，也听到孙鹏与洪某1谈过该份意向承诺函的事情。其知道洪某1其中一笔30万元的钱打给邵某1，被邵某1和王永欣吞了，另外洪某1给邵某1、王永欣30万元用于做有色金属生意等情况。5.证人周某1的证言，证实其认识邵某1，邵某1曾让其在杭州订了一个饭店，并带了一个男的和一个姓孙的行长一同吃饭，当天姓孙的行长说他在杭州有一笔10个亿以上的存款要拉到山东，办成就可以解套。后姓孙的行长还提出向邵某1借款等情况。6．证人李某1的证言、谈话录音，证实其妻子曾与王永欣做服装生意，合作服装生意过程中，王永欣欠了其26万元左后的钱。后其又认识了孙鹏、李某3，李某3是给王永欣跑腿的，其与孙鹏、李某3没有经济往来。2014年1月29日李某3的银行账户转给其49998元，应该是王永欣给其的关于之前做服装生意的钱。2013年年底，王永欣问其有无路子可以买到石油化工废料，其认识了洪某1、邵某1，废料生意主要是王永欣和邵某1在谈的。2014年4月左右，王永欣给过其20万元现金，是用于支付做服装生意留下的部分欠款。王永欣和其谈过，若废料生意做成功，其可以拿到提成，如果产生公关费用，邵某1会支付的。2015年春节后其了解到该种废料属于国家调控，个人不得买卖，其就和王永欣说这个事情做不成。后证人李某1在2017年7月9日向公安机关陈述，王永欣在2013年年底给其20万元钱，称是给其用于处理自己的事情。其后来得知是洪某1给王永欣、邵某130万元钱的。2017年5月左右，李某2找过其，其是为了减轻王永欣的刑罚，才和李某2说，20万元钱是为了跑化工废料的事情等情况。7.证人李某2的证言，证实其系王永欣妻子，王永欣曾与李某1一起做服装生意，有债务纠纷。王永欣经常不在家。有一次，其和王永欣、李某1、洪某1、邵某1在山东济南吃饭，他们谈到在做一个废料生意的事情等情况。8．扣押笔录、扣押清单、扣押决定书及照片，证实公安机关于2016年10月12日从被告人孙鹏处扣押人民币8500元、承诺书、上网银行保函操作协议等物品，并从被告人王永欣处扣押人民币2600元的情况。9.辨认笔录及照片，证实被害人洪某1在公安机关经辨认指出被告人孙鹏、王永欣及李某3的事实。10．证明，证实被告人孙鹏、王永欣及李某3并非中工商银行济宁分行员工，该行在2014年1月25日未有《意向承诺函》用印事项，在2013年11月至2014年4月期间未有拉存款到该行可拆借5%存款金额的业务，该期间该行未同意任何人经办拉存款到该行可拆借5%存款金额的业务；证人李某1系山东大学易学与中国古代哲学研究中心工作人员等情况。11．意向承诺函照片及手机实物照片，证实被害人洪某1向公安机关提供其手机内的照片一张，照片中意向承诺函内容为中国工商银行股份有限公司向被害人洪某1及杭州润鑫有限金属有限公司出具的，承诺引存至该行的第三方存款，按实际总存款额度的5%拆借给该公司，承诺函有效期至2014年12月30日止的情况。12.个人业务凭证、交易明细，证实申某翀于2014年1月4日向孙鹏尾号8552工商银行账户汇款3万元、于2014年3月14日向李某3尾号1914工商银行账户转入30万元、于2014年3月22日、3月30日向孙鹏尾号8552工商银行账户转入10万元、5万元，申屠升花在2014年1月26日向李某3尾号为9279农业银行账户转账35万元，2014年1月27日向李某3尾号为9279农业银行账户转账20万元的事实。13.邮件照片、邮箱ＩＰ地址、住宿登记，证实涉案邮件发送时间、地点及李某3同时期在杭州凯硕酒店登记入住的情况。14.协助查询财产通知书、借记卡产品资料查询、交易明细、交易信息查询、账号信息查询、取款凭条、个人业务凭证，证实李某3尾号为9279农业银行账户在2013年12月至2014年6月的交易明细及尾号为1914工商银行账户的交易明细。其中2014年1月29日，李某3农业银行账户向李某1转账5万元，李某1于当日从账户取出49998元；同日，李某3尾号为9279农业银行账户向李某4转账8.5万元的、向于天雨转账3万元。被告人孙鹏尾号为8552工商银行账户在2014年3月收到申屠亦翀转账共15万元；王永欣于2014年3月15日在李某3卡内分两次共取出20万元等情况。15.借条、车辆质押合同、收条、单据清单，证实王永欣与李某1之间的债权债务关系情况。16．不可撤销担保函、私募基金计划收益权担保协议，证实被害人洪某1向公安机关提交由招商银行股份有限公司济宁分行出具不可撤销担保函及该行与浙江承正投资管理股份有限公司（负责人为赵某）签订私募基金计划收益权担保协议的情况。17.欠条、情况说明，证实任某交付140万元给孙鹏用于开具融资保函的情况。18．受理案件登记表，证实任某于2015年9月23日向公安机关报案称孙鹏以办理银行保函需要好处费为由诈骗其160余万元的情况。19．情况说明，证实任某所报案的案件，因关键证人赵某刑拘在逃无法取证；公安机关暂无法取得李某4等人的证言等情况。20．济南市公安局天桥区分局黄台派出所出具的证明，证实被告人王永欣于2010年11月伙同银行工作人员将第三人银行存款转出，涉嫌信用卡诈骗罪的情况。21.在逃人员登记信息表、拘留证，证实李某3、赵某刑拘在逃的情况。22.抓获经过、羁押证明，证明被告人孙鹏、王永欣的归案情况。23.户籍证明，证实被告人孙鹏、王永欣的身份信息情况。24.被告人孙鹏的供述和辩解，证实其在公安机关供认与王永欣于2013年开始合作拉存款拿提成的生意，获得的利润二人平分，李某3是跑腿的，赚到钱会分给他一部分，三个人是合伙一起做的。其在2013年通过邵某1认识了洪某1并成为了合伙人，洪某1当时欠了很多外债，其陆续借给洪某1十几万元钱。2013年下半年，洪某1在山东济宁的宾馆给其看过银行承诺书的草稿。2013年年底，洪某1认为其在银行有关系，就让其帮忙联系山东济宁的银行办拉存款拿提成的事情，为了办事，洪某1给了其10万元左右的现金用于请客送礼和生活开支。2014年春节前，其因为父亲生病向某民借钱20万元，该款项洪某1打入李某3账户，由王永欣取出了十三、四万元现金给其，余下的钱，被其与王永欣、李某3做生意用掉了。其不知道另外还有一笔超过20万元款项打入李某3账户。其和洪某1是借贷关系，其还欠洪某1不到30万元的钱，洪某1给其的钱除现金外，都是通过李某3的银行卡转账的，其给洪某1的钱都是现金。李某3的银行卡是王永欣、李某3保管的。其认识任某、赵某，其帮过二人找过银行工作过的人员办事，有经济往来。其与李某1并无款项往来等情况。25.被告人王永欣的供述和辩解，证实其在公安机关供认李某3系其同学，并在几年前认识了孙鹏。2013年年初左右，孙鹏联系其称有一种给银行拉存款拿好处费的业务，李某3通过其也认识了孙鹏。邵某1在济宁做拉存款拿提成的生意，其通过邵某1认识了洪某1。其和李某3二人与孙鹏不是合伙的。因孙鹏和其的银行卡一有钱就会被银行冻结，所以款项往来都通过李某3的银行卡，李某3的农行卡也在其处，但孙鹏、李某3、洪某1、邵某1等人都使用该卡。后孙鹏、洪某1办拉存款拆借的事情，2013年年底洪某1给邵某1转账了30万元，让邵某1给孙鹏，但邵某1扣下了25万元，其仅从李某3的卡上取出了5万元左右的钱带回山东给了孙鹏。在此之前，其也帮孙鹏从李某3的银行卡取过钱，每天取2万元，一连取了几天，大约十几万一并拿回山东给孙鹏，到山东后，其与孙鹏也一起去银行取过钱。2014年其听洪某1说，孙鹏给了洪某1一张中国工商银行济宁分行的意向承诺函。另外，其朋友李某1是山东大学办公室的工作人员，洪某1、邵某1通过其认识了李某1，后邵某1与李某1谈了废料生意的事情，洪某1就打到李某3卡上30万元用于在山东买废料的，20万元是给李某1做废料生意用的，10万元是洪某1给其和邵某1的活动经费，李某1说生意做不成可以退的。其与李某1之间有债务关系。另证实其和孙鹏都向李某4借过钱等情况。26．辩护人赵柯涛向本院提交的李某1自书的情况说明，用于证实李某1承认其收取的20万元是王永欣交给其用于做废料生意的活动经费等情况。27．辩护人赵柯涛申请证人干某出庭作证，其证言证实其系杭州柏裘服饰有限公司工作人员，被告人王永欣于2014年春节前的一个周末到该公司结算款项数万元的情况。本案事实清楚，证据确实充分，足以认定。关于被告人孙鹏及辩护人武久文、被告人王永欣及辩护人赵柯涛提出的公诉机关指控被告人孙鹏、王永欣犯诈骗罪的事实不清、证据不足的辩解及辩护意见，经查，被害人洪某1详细陈述了2013年底至2014年初，被告人孙鹏、王永欣等人谎称拉存款可拆借资金而取得其信任，并以需要活动资金为由从其处骗走10万元现金。后孙鹏等人又给其伪造的中国工商银行股份有限公司济宁分行的《意向承诺函》，向其索要好处费85万元，其通过银行转账向李某3账户转账55万元，并因孙鹏要求请客送礼另行转账给孙鹏15万元。后孙鹏以该承诺函到期，将为其另行办理其他银行的承诺函为由，将伪造的承诺函收回等事实，该陈述与孙鹏关于洪某1在山东济宁给其10万元用于请客送礼及生活开支、2014年春节前洪某1给其20万元（转入李某3卡内），该20万元由王永欣取出现金13万元左右给其，其余款项被其与王永欣、李某3用掉了等供述的事实能相互印证，且银行转账、交易明细等证据证实洪某1转账至李某3及孙鹏银行账户共计70万元，其中部分款项在转入李某3卡内后即转向案外人李某4及证人李某1等人的银行账户内用于归还二被告人的个人债务，而王永欣亦供认其与孙鹏曾向李某4借款，且其与李某1有债务纠纷。关于孙鹏、王永欣及李某3的关系，根据被害人洪某1、证人邵某1、任某等人的陈述可相互印证，孙鹏、王永欣在商谈拆借资金、办理保函等事宜中均在场，而李某3是跟随孙鹏、王永欣的，孙鹏三人同时出行，并以王永欣、李某3的身份证登记入住宾馆，孙鹏亦供认王永欣与其合伙做生意，利润平分，而李某3也是一起做生意的事实。另，邮件照片、邮箱ＩＰ地址、住宿登记也能佐证孙鹏等人以李某3身份信息登记入住酒店，并在该酒店中发邮件给邵某1邀约商谈事宜、并自称为“山东济宁工行孙”的事实，而中国工商银行济宁分行证实被告人孙鹏、王永欣及李某3并非该行员工。关于洪某1陈述的中国工商银行股份有限公司济宁分行的《意向承诺函》系孙鹏给其，后孙鹏又收回的事实，孙鹏称其并未见过该承诺函，但证人任某证实其在浙江大酒店茶吧内看到洪某1从档案袋内拿出山东济宁工商银行的《意向承诺函》，洪某1讲述了该承诺函的来源，后孙鹏到茶吧后拿走了该承诺函，并称已帮赵某办好山东济宁招商银行的保函协议，故可以再帮洪某1另办一份意向承诺函的事实，且证人洪某2、邵某1均陈述其二人听闻某给洪某1办理意向承诺函的情况，被告人王永欣也供述其听到洪某1说，孙鹏给洪某1办理了承诺函。而中国工商银行济宁分行证实该行在2014年1月25日未有《意向承诺函》用印事项，在2013年11月至2014年4月期间未有拉存款到该行可拆借5%存款金额的业务，上述证据可互相印证涉案《意向承诺函》系孙鹏等人伪造的事实。被告人孙鹏、王永欣均否认诈骗被害人洪某1，但二人关于涉案款项往来的供述与银行交易明细、取款凭证载明的款项流转及支取情况均有较大出入。此外，证人任某的证言、欠条、情况说明、受理案件登记表互相印证证实任某也于2015年9月23日向公安机关报案称孙鹏也以办理银行保函需要好处费为由诈骗其160余万元的事实。但关于公诉机关指控的2014年3月至4月间，被告人孙鹏、王永欣等人以请客送礼为由从洪某1处骗的17.2万元的事实，该17.2万元中的2.2万元仅有被害人洪某1陈述该款项系其现金支付给孙鹏，无其他客观证据证实，故该2.2万元应从诈骗金额中予以扣除。被告人孙鹏、王永欣以非法占有为目的，通过虚构事实、隐瞒真相的方式骗取被害人洪某180万元的事实清楚，证据确实充分，应予认定。综上，对被告人孙鹏及辩护人武久文、被告人王永欣及辩护人赵柯涛提出的上述辩解及辩护意见，本院不予采纳。关于本案第二节事实，被告人王永欣辩称其将洪某1用于做石油化工废料生意的活动经费20万元转交给了李某1，其未占有该活动经费，且另有10万元系洪某1给其与邵某1的活动经费，经查，证人李某1虽认可收到王永欣给其的20万元款项，但对于该20万元款项的性质其前后证言多次反复。其最初陈述该款项系王永欣归还其的欠款，后在与王永欣妻子的谈话中表明该款项系活动经费，此后又予以否认。在本案审理过程中，其又自书证实该20万元款项系王永欣转交给其的用于做石油化工废料生意的活动经费，其证言作为第二节事实的关键证据，前后矛盾，不足以证实被告人王永欣主观上具有非法占有该款项的目的，故公诉机关指控的第二节犯罪事实不清、证据不足，本院不予认定本院认为，被告人孙鹏、王永欣以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人财物，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪，依法应予以惩处。公诉机关指控的罪名成立，适用法律正确。被告人孙鹏在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人王永欣在共同犯罪中起次要作用，系从犯，本院依法予以减轻处罚。本院根据被告人孙鹏、王永欣的犯罪事实、性质、作用、对社会的危害程度及认罪表现，依法确定其刑罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第五十二条，第五十三条，第六十四条，第六十一条《最高人民法院、最高人民检察院》第一条之规定，判决如下一、被告人孙鹏犯诈骗罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币200000元。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月30日起至2027年9月29日止；罚金于本判决生效后十日内缴纳）。二、被告人王永欣犯诈骗罪，判处有期徒刑五年九个月，并处罚金人民币100000元。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月30日起至2022年6月29日止；罚金于本判决生效后十日内缴纳）。三、扣押在案的人民币11100元依法发还被害人洪某1，责令被告人孙鹏、王永欣共同退赔被害人洪某1其余损失人民币788900元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份审判长刘颖清人民陪审员何伟人民陪审员陆全林二〇一七年十二月二十日代书记员董月霞

路旺池强奸罪二审刑事判决书湖北省孝感市中级人民法院刑事判决书（2017）鄂09刑终211号：湖北省应城市人民法院审理应城市人民检察院指控被告人路旺池犯强奸罪、强制猥亵罪一案，于2017年6月15日作出（2017）鄂0981刑初63号刑事判决。应城市人民检察院提出抗诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2017年10月17日不公开开庭审理了本案。检察员丁建强、原审被告人路旺池到庭参加了诉讼。本案经合议庭评议，审判委员会讨论并作出决定，现已审理终结原判认定，被告人路旺池于2014年8月至2016年5月下旬在应城市精神卫生中心（以下简称卫生中心）做护工职业。2016年4月的一天凌晨，被告人路旺池利用其工作之便，以“打电针”相威胁，将该中心病人张某带至卫生中心的储藏室内，与其发生性关系。2016年5月的一天晚上，路旺池利用在应城市精神卫生中心工作之便，将病人李某拉至卫生中心的洗澡间内，采取暴力手段与其发生性关系。2015年7月至2016年5月，路旺池趁其在卫生中心工作之便，以“打电针”等方式相威胁，在卫生中心内多次采取用手摸胸部、抠摸阴部等手段，猥亵病人张某、李某、程某、孙某。经鉴定，在住院期间遭受性侵时，张某、程某无性防卫能力，李某、孙某性自我防卫能力削弱。四被害人在接受鉴定时，神志清楚，对答切题，内省力存在（或大部分已恢复）。原判认为，被告人路旺池利用其护工身份，在患有精神疾病的病人住院期间，采取暴力或胁迫手段奸淫无性防卫能力和防卫能力削弱的妇女二名，属情节恶劣，其行为构成强奸罪，依法应在有期徒刑十年以上处以刑罚；被告人路旺池还以胁迫手段多次猥亵患有精神疾病的多名妇女，其行为还构成强制猥亵罪。公诉机关的上述指控事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人一人犯二罪，应将二罪应予以并罚；被告人路旺池归案后，能如实供述其犯罪事实，属坦白，具有从轻处罚情节。公诉机关与辩护人关于上述意见的控辩意见属实，予以采纳。公诉机关还指控被告人路旺池强奸被害人程某，经审查认为，公诉机关指控被告人路旺池强奸程某，提供了被害人程某的陈述及其监护人艾某的证言，而艾某证言是传来证据，其来源是转述程某的陈述，二份证言实属同一证据，不具备相互佐证的条件，鉴于公诉机关不能提供其他证据印证该笔强奸事实，该笔指控不予支持，辩护人的该辩护意见予以采纳。辩护人还认为：（1）被告人同被害人发生性关系没有使用暴力；（2）被害人具有精神疾病，其证言的真实性存疑。经审查认为：（1）被害人在遭受强奸时无性防卫能力和防卫能力削弱，被告人是否使用暴力不影响罪名的成立，且辩称没有使用暴力的意见与庭审查明的事实不符；（2）四被害人在接受询问和接受鉴定时，均问答切题，鉴定确定四被害人的内省力存在（或大部分已恢复），表明被害人接受询问和接受鉴定时能辨明是非、正确表达，其证言可以作为证据使用。故对辩护人此二项辩护意见不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第三款第一项，第二百三十七条第一款，第六十九条，第六十七条第三款，第五十六条第一款之规定，判决：被告人路旺池犯强奸罪，判处有期徒刑十年五个月，剥夺政治权利二年；犯强制猥亵罪，判处有期徒刑四年；决定执行有期徒刑十四年，剥夺政治权利二年。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2016年5月24日起至2030年5月23日止。）抗诉机关的抗诉理由是：一、一审判决认定事实和对证据的采信不当，导致适用法律错误。被害人程某的陈述为与被害人年龄、认知相符，被害人程某的母亲证人艾某也证实了被害人向其告知被强奸、猥亵的经过以及因害怕被“打电针”而没有及时的报案的事实，同被害人陈述相互印证；检查笔录证实程＊＊“处女膜呈陈旧性破裂”，亦同被害人的陈述相互印证。上述证据形成了证据锁链。尽管被告人拒不认罪，但本案证据已达到确实、充分的程度，足以认定被告人对程某实施了强奸犯罪。本案案发系被害人程某将其被路旺池侵犯的事实告诉家人后，其母亲艾某向公安机关报警才案发，整个发案过程自然。现有证据证实被害人程某及其家人同路旺池之间在案发前没有任何利害关系，可排除被害人家庭出于打击报复的目的进行诬告。应当结合被害人陈述和证人证言和其他证据认定案件事实。被告人路旺池强奸妇女多人的犯罪事实可以认定。二、一审判决认定路旺池具有坦白情节，适用法律不当。被告人路旺池对于其强奸程某的事实一直拒不供认，不能如实供述其犯罪事实，依法不构成坦白。经审理查明，被告人路旺池于2014年8月至2016年5月下旬在应城市精神卫生中心做护工职业。2015年5月有两天的晚上，被告人路旺池利用其工作之便，在卫生中心病床上，以“打电针”相威胁，与程＊＊发生二次性关系。2016年4月的一天凌晨，被告人路旺池利用其工作之便，以“打电针”相威胁，将该中心病人张某带至卫生中心的储藏室内，与其发生性关系。2016年5月的一天晚上，路旺池利用在应城市精神卫生中心工作之便，将病人李某拉至卫生中心的洗澡间内，采取暴力手段与其发生性关系。2015年7月至2016年5月，路旺池趁其在卫生中心工作之便，以“打电针”等方式相威胁，在卫生中心内多次采取用手摸胸部、抠摸阴部等手段，猥亵病人张某、李某、程某、孙某。经鉴定，在住院期间遭受性侵时，张某、程某无性防卫能力，李某、孙某性自我防卫能力削弱。四被害人在接受鉴定时，神志清楚，对答切题，内省力存在（或大部分已恢复）。以上事实有经庭审举证的下列证据证实：（一）被害人陈述1、被害人程某的陈述证实：这个事情最开始发生在程某在四里棚精神病院住院时，在2015年的夏天大约晚上八点左右，这名姓路的护工到程某床边来问程某累不累，然后他的手就在程某的脸上摸来摸去，大约摸了一两分钟他就走了。大约过了几天后，也是晚上八点左右，这名护工又到程某的床边来，然后直接把他的手伸进程某的衣服里面摸程某的胸部，摸完程某的胸部之后，他又把手伸进程某的裤子里面摸程某的阴部，摸了一两分钟后他就走了。程＊＊没有反抗是因为他威胁程＊＊说如果程＊＊说出去或者乱动的话就给程＊＊打“电针”，非常的疼。只要是他上夜班的时候他都会来摸程＊＊，直到有一次他又来摸程＊＊，这次他过来直接把程＊＊的裤子脱光了，他先用他的手指伸进程＊＊的阴道里面扣，然后他又把他自己的裤子脱光后压在程＊＊的身上动，他一边动的时候他的手还伸进程＊＊的衣服里面摸程＊＊的胸。动了一会后他就起来了，帮程＊＊把裤子穿起来后他就走了。他第一次动的时候程＊＊下面出过血，后来就没有出血了。程＊＊不知道他有没有把精液射进程＊＊的阴道里面，但是他每次动完之后程＊＊的下面就会有粘粘的液体。这种强奸行为程＊＊记得有两次。有几天晚上程＊＊还看见他对与程＊＊住在一个病房里的张某做过这样的事情。还有孙某也对程＊＊说过这个事情的。2、被害人张某的陈述证实：张某在四里棚精神病院住院时，从2016年4月15日至5月4日，姓路的护工三次对其猥亵，2016年4月头，姓路的护工要其“口交”，2016年4月底的一天凌晨3时许，姓路的护工在储藏室与其发生性关系。3、被害人李某的陈述证实：2015年7月7日晚上，姓路的护工趁李某在四里棚精神病院住院时，对其猥亵，此后两个月内，姓路的护工还多次对李某进行猥亵。2016年5月，姓路的护工采取暴力手段，与其发生性关系。4、被害人孙某的陈述证实：2016年5月8、9号的一天凌晨2点多钟，姓路的护工趁孙某在四里棚精神病院住院时，对其猥亵。（二）证人证言1、证人艾某的证言证实：其女儿程某在四里棚精神病院治疗时被一个姓路的护工强奸、猥亵。2、证人姚某（应城市精神卫生中心副院长）的证言证实：路旺池是洁尔雅物业公司派遣到应城市精神病院，并证实该医院的管理情况。3、证人熊某（洁尔雅物业公司工作人员）的证言证实：洁尔雅物业公司曾派遣路旺池到应城市精神病院工作。4、证人彭某（应城市精神卫生中心院长）的证言证实：本案系被害人程某的监护人发现程某在应城市精神卫生中心治疗期间被护工强奸后向卫生中心反映，随后报案的经过。5、证人许某、邹某、胡某（分别为应城市精神卫生中心的医生、护士）的证言证实：被害人张某、李某、程某、孙某住院期间的病情及治疗等情况。（三）书证1、应城市公安局刑侦大队的到案经过证实：被告人路旺池被抓获的经过。2、北京大学第六医院的住院病历、应城市精神卫生中心的出院小结证实：程某于2008年在北京大学第六医院住院的病情情况，以及分别于2014年12月至2016年5月二次在应城市精神卫生中心住院时的病情情况。3、值某证实：被告人路旺池从2014年8月至2016年5月在应城市精神卫生中心上班的排班时间。4、省级人口系统的详细信息和户籍证明证实：路旺池、张某、孙某、李某、程某的基本情况。（其中程＊＊出生于2001年5月5日，至被强奸时已满十四周岁，不满十五周岁）。（四）鉴定意见湖北省人民医院司法鉴定所鉴定意见书证实：受害人孙某属心境障碍（狂躁相），在住院遭受性侵时性自我防卫能力削弱；程某属精神分裂症，住院遭受性侵时无性自我防卫能力；李某属精神分裂症，住院遭受性侵时性自我防卫能力削弱；张某属心境障碍（伴有精神病性症状抑郁），住院遭受性侵时无性防卫能力。（五）检查、勘验笔录1、检查笔录证实：程某的处女膜4、7、8点处陈旧性裂伤。2、现场勘验笔录证实：案发地应城市四里棚精神病院（即应城市精神卫生中心）住院部4楼的现场情况。（六）辨认笔录1、程某、张某、孙某的辨认笔录证实：三受害人分别辨认被告人路旺池为作案之人。2、被告人路旺池的辨认笔录、照片和现场平面图证实：路旺池与被害人张某、李某发生性关系的地点。关于“一审判决认定事实和对证据的采信不当，导致适用法律错误”的抗诉理由，经查，被害人程某的陈述为与被害人年龄、认知相符，检查笔录证实程＊＊“处女膜呈陈旧性破裂”，本案案发系被害人程某将其被路旺池侵犯的事实告诉家人后，其母亲艾某向公安机关报警才案发，整个发案过程自然。被害人程某及其家人同路旺池之间在案发前没有任何利害关系，可排除被害人家庭出于打击报复的目的进行诬告。被告人路旺池强奸妇女多人的犯罪事实可以认定。该抗诉理由本院予以支持。关于“一审判决认定路旺池具有坦白情节，适用法律不当。被告人路旺池某不构成坦白”的抗诉理由，经查，路旺池未如实供述其强奸程＊＊的事实，依法不构成坦白，该抗诉理由本院予以支持本院认为，被告人路旺池在患有精神疾病的病人住院期间，采取暴力或胁迫手段奸淫无性防卫能力和防卫能力削弱的妇女三名，属强奸妇女多人，其行为构成强奸罪，依法应在有期徒刑十年以上处以刑罚；其利用看护身份强奸妇女、强奸未成年人，依法从重处罚。被告人路旺池还以胁迫手段多次猥亵患有精神疾病的多名妇女，其行为还构成强制猥亵罪。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第三款第（二）项，第二百三十七条第一款，第六十九条，第五十六条第一款之规定，判决如下一、撤销湖北省应城市人民法院（2017）鄂0981刑初63号刑事判决；二、被告人路旺池犯强奸罪，判处有期徒刑十三年二个月，剥夺政治权利二年；犯强制猥亵罪，判处有期徒刑四年；决定执行有期徒刑十六年，剥夺政治权利二年。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2016年5月24日起至2032年5月23日止。）本判决为终审判决审判长罗亚东审判员鲁莉审判员黎艳平二〇一七年十一月六日书记员张乐