∘俊、余静走私、贩卖、运输、制造毒品、容留他人吸毒一审刑事判决书广东省广州市荔湾区人民法院刑事判决书（2017）粤0103刑初1396号：指认辩护人郭某，广东诚开律师事务所律师。广州市荔湾区人民检察院以穗荔检诉刑诉［2017］1490号起诉书指控被告人刘俊犯贩卖毒品、容留他人吸毒罪，指控被告人余静犯非法持有毒品罪、容留他人吸毒罪，指控被告人林永康犯容留他人吸毒罪，于2017年12月1日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广州市荔湾区人民检察院指派检察员索晓出庭支持公诉，被告人刘俊、余静、林永康及指定辩护人霍某、吴某、郭某均到庭参加诉讼。本案现已审理终结广州市荔湾区人民检察院指控：一、贩卖毒品犯罪。自2016年11月开始，被告人刘俊在广州市荔湾区逢源北街38号604房及606房，多次贩卖毒品海洛因和甲基苯丙胺（冰毒）给吸毒人员罗某2某、梁某2某等人。其中，2017年7月19日、21日、23日，被告人刘俊在上述地址，每次以人民币100元的价格，三次将毒品海洛因贩卖给吸毒人员罗某2某。2017年7月25日，被告人刘俊在上述地址，以人民币30元的价格，将毒品甲基苯丙胺（冰毒）贩卖给吸毒人员梁某2某。2017年7月25日，吸毒人员罗某2某再次去到上述地址，向被告人刘俊购买毒品时被民警抓获。民警当场在604房缴获被告人刘俊的毒品海洛因8小包（共净重9.71克，经鉴定，均检出海洛因成分）、毒品甲基苯丙胺（冰毒）3小包（共净重5.44克，经鉴定，均检出甲基苯丙胺成分）、其他块状物、粉末等4小包（共净重42.29克，经鉴定，均未检出甲基苯丙胺、ＭＤＡ、ＭＤＭＡ、氯胺酮、可卡因、四氢大麻酚、海洛因常见毒品成分）。二、容留他人吸毒犯罪。自2017年4月开始，被告人刘俊、余静、林永康在广州市荔湾区逢源北街38号606房，多次容留罗某2某、梁某2某、陈某、李某3某等人吸食毒品。其中，被告人林永康负责招呼吸毒人员及打扫卫生，被告人刘俊无偿为其提供毒品吸食及房间居住作为报酬。2017年7月25日13时许，被告人刘俊、余静、林永康又在上述地址容留罗某2某、梁某2某、陈某、李某3某、李某2、胡某2某和陈某某等人吸食毒品时被民警抓获，民警当场缴获注射器8支、自制吸毒工具冰壶7个等，在被告人刘俊、余静居住的604房缴获自制吸毒工具冰壶3个、电子秤3把、注射针筒2支及手机3台。三、非法持有毒品犯罪。2017年7月25日，被告人余静在其居住的广州市荔湾区逢源北街38号604房被抓获，民警当场缴获其持有的毒品甲基苯丙胺（冰毒）2小包（共净重19.27克，经鉴定，均检出甲基苯丙胺成分。）公诉机关提供了相关证据证实指控的事实，认为被告人刘俊无视国家法律，贩卖毒品，容留他人吸毒，其行为分别触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第三百五十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪追究其刑事责任。被告人刘俊因犯贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，根据《中华人民共和国刑法》第三百五十六条之规定，从重处罚。被告人余静无视国家法律，非法持有毒品，容留他人吸毒，其行为分别触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第三百五十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法持有毒品罪、容留他人吸毒罪追究其刑事责任。被告人余静因犯非法持有毒品罪被判过刑，又犯非法持有毒品罪、容留他人吸毒罪，根据《中华人民共和国刑法》第三百五十六条之规定，从重处罚。被告人余静曾因犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条的规定，是累犯，应当从重处罚。被告人余静如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以从轻处罚。被告人林永康无视国家法律，容留他人吸毒，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百五十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以容留他人吸毒罪追究其刑事责任。被告人林永康因犯贩卖毒品罪被判过刑，又犯容留他人吸毒罪，根据《中华人民共和国刑法》第三百五十六条之规定，从重处罚。被告人林永康曾因犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条的规定，是累犯，应当从重处罚。被告人林永康如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以从轻处罚。根据本案的具体情节，建议对被告人刘俊犯贩卖毒品罪在有期徒刑七年至十年、犯容留他人吸毒罪在有期徒刑一年以下，对被告人余静犯非法持有毒品罪在有期徒刑一年六个月、犯容留他人吸毒罪在有期徒刑一年以下，对被告人林永康犯容留他人吸毒罪在有期徒刑一年以下量刑。提请本院依法判处。被告人刘俊对公诉机关指控其犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪的事实及定性均无异议，请求从轻处罚。被告人刘俊的辩护人发表如下辩护意见：1.对公诉机关指控的事实及罪名无异议；2.对于贩卖毒品的数量，因购买的毒品中有部分是被告人自己吸食的，在量刑时应予以考虑。被告人余静对公诉机关指控其犯非法持有毒品罪、容留他人吸毒罪的事实及定性均无异议，请求从轻处罚。被告人余静的辩护人发表如下辩护意见：1.被告人余静在容留他人吸毒犯罪中属于从犯；2.被告人余静如实供述自己的罪行，认罪态度好；3.被告人余静家庭情况比较艰难。故请求对被告人余静从轻、减轻处罚。被告人林永康对公诉机关指控其犯容留他人吸毒罪的事实及定性均无异议，请求从轻处罚。被告人林永康的辩护人发表如下辩护意见：1.被告人林永康承认公诉机关指控的事实；2.被告人林永康所实施的犯罪行为情节较轻；3.被告人林永康有明显的悔罪表现，认罪态度较好；4.被告人林永康主观恶性较小。故请求对被告人林永康从轻处罚。经审理查明：一、贩卖毒品犯罪、非法持有毒品犯罪自2016年11月开始，被告人刘俊在广州市荔湾区逢源北街38号604房及606房，多次贩卖毒品海洛因和甲基苯丙胺给吸毒人员罗某1、梁某1等人。2017年7月25日，被告人刘俊在上述地址，以人民币30元的价格，将毒品甲基苯丙胺贩卖给吸毒人员梁某1。同日，吸毒人员罗某1去到上述地址，准备向被告人刘俊购买毒品时被民警抓获。民警当场在604房缴获被告人刘俊的毒品海洛因8小包（共净重9.71克，经鉴定，均检出海洛因成分）、其他块状物、粉末等4小包（共净重42.29克，经鉴定，均未检出甲基苯丙胺、ＭＤＡ、ＭＤＭＡ、氯胺酮、可卡因、四氢大麻酚、海洛因常见毒品成分）；缴获与被告人刘俊同住的被告人余静持有的毒品甲基苯丙胺（冰毒）2小包（共净重19.27克，经鉴定，均检出甲基苯丙胺成分）；另缴获毒品甲基苯丙胺（冰毒）3小包（共净重5.44克，经鉴定，均检出甲基苯丙胺成分）；二、容留他人吸毒犯罪自2017年4月开始，被告人刘俊、余静、林永康在广州市荔湾区逢源北街38号606房，多次容留罗某1、梁某1、陈某、李某3某等人吸食毒品。其中，被告人林永康负责招呼吸毒人员及打扫卫生，被告人刘俊无偿为其提供毒品吸食及房间居住作为报酬。2017年7月25日13时许，被告人刘俊、余静、林永康又在上述地址容留梁某1、陈某、李某1、李某2、胡某1和陈某权等人吸食毒品时被民警抓获，民警当场缴获注射器8支、自制吸毒工具冰壶7个等，在被告人刘俊、余静居住的604房缴获自制吸毒工具冰壶3个、电子秤3把、注射针筒2支及手机3台。上述事实，有现场勘验笔录及案发现场照片，缴获的电子称3台、吸毒工具冰壶10个、注射器10支、毒品16包（盒）的照片，受案登记表、立案决定书，搜查证、搜查笔录、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、提取笔录、称量取样笔录，现场检测报告书，行政处罚决定书，证人罗某1、梁某1、胡某1、陈某、李某1、李某2、陈某权的证言及辨认笔录，广州市公安司法鉴定中心穗公（司）鉴（理化）字［2017］1753号检验报告，被告人刘俊、余静、林永康的供述及其身份材料、前科材料等证据证实，证据确实、充分，足以认定。关于被告人刘俊辩称其没有实施贩卖毒品行为的辩解，经查，有证人罗某1的证言证实其曾向被告人刘俊购买过约四、五次毒品海洛因，案发当天其也是到案发现场准备向被告人刘俊购买毒品时被抓；证人梁某1的证言证实案发当天其到案发现场找被告人刘俊买了三十元冰毒后在现场吸食后被抓获，其是从2017年初就开始到案发现场向被告人刘俊购买毒品并吸食的；被告人刘俊在侦查阶段的供述也证实因为其是吸毒的，需要维持开支，因此其买回来的毒品除了部分用于自己吸食外，有时会用来出售并提供一些给朋友吸食。以上证据能够相互印证，共同证实被告人刘俊贩卖毒品的事实。故被告人刘俊的上述辩解，与查明的事实不符，本院不予采纳。关于被告人刘俊贩卖毒品的数量问题，公诉机关指控被告人刘俊贩卖毒品数量较大，并建议在有期徒刑七年至十年的幅度量刑。根据现有证据，案发现场604房是被告人刘俊、余静共同居住，在604房缴获的其中2小包净重19.27克的冰毒属被告人余静所有无争议，其中8小包净重9.71克的海洛因属被告人刘俊所有也无争议，但对于其中3小包净重5.44克的冰毒是否属被告人刘俊存疑，被告人余静否认属其所有，被告人刘俊在侦查阶段的多次供述不一致，其当庭陈述否认属其所有。因此，按照有利于被告人的原则，

刘叶强、廖丽娜、谭某走私、贩卖、运输、制造毒品罪，非法持有毒品罪一审刑事判决书广州市海珠区人民法院刑事判决书（2013）穗海法刑初字第1225号：广州市海珠区人民检察院以穗海检诉（2013）第0794号起诉书指控被告人刘叶强、廖丽娜、谭某犯非法持有毒品、容留他人吸毒、贩卖毒品罪，于2013年9月18日向本院提起公诉。本院适用普通程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广州市海珠区人民检察院指派代理检察员朱俊祺出庭支持公诉，被告人刘叶强、廖丽娜、谭某均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结广州市海珠区人民检察院指控：被告人谭某于2013年2月至3月期间，在其位于本市海珠区菩提二巷9号地下的住所内，多次容留被告人刘叶强、廖丽娜、同案人罗少杏（另案处理）吸食毒品。同年3月21日13时许，被告人刘叶强在上址以人民币100元的价格向谭某贩卖白色粉末状毒品1包（经鉴定，净重0.3克，检出海洛因成分）。随后，被告人刘叶强让被告人廖丽娜携带毒品至上址一同吸食。同日15时许，公安人员在上址将正在吸毒的被告人刘叶强、廖丽娜、谭某、同案人罗少杏抓获，并在现场搜获属于刘叶强、廖丽娜的毒品；白色晶体7包（经鉴定，净重共计31.7克，检出甲基苯丙胺成分）；白色晶体6瓶（经鉴定，净重共计9.4克，检出甲基苯丙胺成分）；白色粉末3包（经鉴定，净重共计25.3克，检出海洛因成分）。认为被告人刘叶强构成贩卖毒品、非法持有毒品罪，应数罪并罚；被告人廖丽娜构成非法持有毒品罪、被告人谭某构成容留他人吸毒罪，另被告人刘叶强、廖丽娜、谭某有累犯情节，提请本院判处。被告人刘叶强对指控其参与的第一、三宗犯罪事实及其犯非法持有毒品罪无异议，但对指控其构成贩卖毒品罪有异议，辩解其没有收取被告人谭某的钱，其仅向谭某提供毒品。被告人廖丽娜对指控的事实及罪名供认不讳。被告人谭某对指控的第一、三犯罪事实及其犯容留他人吸毒罪供认不讳，但对指控的第二宗事实有异议，辩解刘叶强有给毒品其，但其没有给过钱。经审理查明：被告人谭某于2013年2月至3月期间，在其位于本市海珠区菩提二巷9号地下的住所内，多次容留被告人刘叶强、廖丽娜、同案人罗少杏（另案处理）吸食毒品。同年3月21日13时许，被告人刘叶强在上址以人民币100元的价格向谭某贩卖白色粉末状毒品1包（经鉴定，净重0.3克，检出海洛因成分）。随后，被告人刘叶强让被告人廖丽娜携带毒品至上址一同吸食。同日15时许，公安人员在上址将正在吸毒的被告人刘叶强、廖丽娜、谭某、同案人罗少杏抓获，并在现场搜获属于刘叶强、廖丽娜的毒品；白色晶体6包（经鉴定，净重共计29.7克，检出甲基苯丙胺成分）；白色晶体6瓶（经鉴定，净重共计9.4克，检出甲基苯丙胺成分）；白色粉末3包（经鉴定，净重共计25.3克，检出海洛因成分）。综上，被告人刘叶强、廖丽娜非法持有毒品甲基苯丙胺39.1克、海洛因25.3克；被告人刘叶强贩卖毒品0.3克。上述指控的第一宗容留吸毒犯罪事实，被告人谭某、刘叶强、廖丽娜在开庭审理过程中亦无异议，且有缴获的毒品、吸毒工具照片，证人黎某甲、梁某的证言及黎某甲提供的租赁契约、梁某提供的解除合同协议，广州市公安司法鉴定中心作出的穗公（司）鉴（化验）字（2013）923号化验检验报告，同案人罗少杏的供述，被告人刘叶强、廖丽娜、谭某的供述及亲笔供词等证据证实，足以认定。上述指控的第二宗贩卖毒品犯罪事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认：1、被告人刘叶强在侦查机关的相关供述，供认在2013年3月21日14时许，罗少杏打电话给其叫其去她家吃粥，于是其来到谭某和罗少杏位于沙园菩提二巷9号地下的租住处找到他们，在他们的租住处其给了一粒重约0.4克的海洛因给他们吸食。后来其自己也想吸毒，就打电话叫其女朋友廖丽娜从其家里拿了些毒品过来，廖来到后，其从她带来的毒品中拿了些冰毒出来吸食，至15时多警察就过来将其查获。其没有贩卖毒品的行为，2013年3月21日下午，其在谭某的租住处有给过约0.4克的海洛因给谭某，但没收他的钱，当时只有其和谭某、罗少杏在场，廖丽娜还没来。2、被告人谭某在侦查机关的相关供述，供认在2013年3月21日13时许，刘叶强和廖丽娜先后来到菩提二巷9号地下。当时廖还没到之前，其向刘购买了人民币100元的海洛因，然后到房间与罗少杏一起以静脉注射方式吸食刚买来的海洛因（后还有部分吸剩的被警察在房间缴获），刘叶强则在客厅用冰壶吸食冰毒，后来廖丽娜过来也和刘叶强一起在客厅用冰壶吸食冰毒。3、同案人罗少杏在侦查机关的相关供述，供认其和谭某从2013年2月底开始，就向刘叶强购买毒品海洛因，大约每二、三天购买一次，每次购买100至200元的分量（400元每克）。除了2013年3月16日那次，其余每次都是在其的租住处内向刘购买的。最近一次也是在其被抓获的当天下午，其和谭某向刘叶强购买了100元的海洛因，当时是谭向刘买的，拿到海洛因后其和谭就回到房间以静脉注射的方式吸食，其当时没有给刘叶强钱。4、缴获的毒品、毒资、吸毒工具照片。5、广州市公安局海珠区分局出具的穗公海（沙）（2013）0014、0016、0015号现场检测报告书。6、广州市公安司法鉴定中心作出的穗公（司）鉴（化验）字（2013）918号化验检验报告。以上证据经公开质证，查证属实，足以采信。上述指控的第三宗非法持有毒品犯罪事实，被告人谭某、刘叶强、廖丽娜在开庭审理过程中亦无异议，且有缴获的毒品、吸毒工具照片、广州市公安司法鉴定中心作出的穗公（司）鉴（化验）字（2013）923、926号化验检验报告，被告人刘叶强、廖丽娜、谭某的供述等证据证实，足以认定。全案另有：广州市公安局海珠区分局出具的接受刑事案件登记表、受案登记表、立案决定书、到案经过、破案报告、搜查证、搜查笔录、现场检测报告书、检查笔录、扣押决定书、扣押清单、移交物品清单、情况说明及三被告人的身份材料。广州市越秀区人民法院作出的（1986）越法刑初字第58号刑事判决书，广东省武江劳改支队出具的释放证明书，本院作出的（1998）海刑初字第456号刑事判决书、（2008）海刑初字第380号刑事判决书，广州市海珠区看守所出具的刑满释放证明书，广东省坪石监狱狱政管理科出具的释放证明书，广州市公安局海珠区分局出具的（1995）穗公海戒字第920号强制戒毒决定书，广州市天河区人民法院作出的（2009）天法刑初字第774号刑事判决书，广州市天河区看守所出具的刑满释放证明书，广州市公安局海珠区分局作出的穗公（海）行罚决字（2013）0349号行政处罚决定书，广州市公安局海珠区分局作出的穗公（海）社戒决字（2013）0016号社区戒毒决定书，广州市天河区人民法院作出的（2005）天法刑初字第1555号刑事判决书，广东省番禺监狱出具的（2009）番监释字第354号释放证明书，广州市公安局天河区分局出具的穗公天（园）限戒通字（2004）第65号限期戒毒通知书、穗公天（园）强戒决字（2004）第720号强制戒毒决定书，南通市崇川区人民法院作出的（2001）崇刑初字第60号刑事判决书、江苏省溧阳监狱出具的释放证明书等证据。对被告人刘叶强关于其没有收被告人谭某的钱、没有贩卖毒品的辩解，经查，被告人谭某虽在庭审阶段否认其向被告人刘叶强购买毒品，但在侦查机关多次供认其有向被告人刘叶强购买毒品吸食、在2013年3月21日有以人民币100元的价格向被告人刘叶强购买毒品的事实，其在侦查机关的供述较为稳定，且与同案人罗少杏在侦查机关的相关供述能相互印证，被告人刘叶强亦对被告人谭某吸食的毒品由其提供的事实供认不讳。综上，公诉机关提供的现有证据已能就其指控内容形成证据优势，故被告人刘叶强有关其没有贩卖毒品的辩解依据不足，不予采纳本院认为，根据查明的事实和证据，足以证实公诉机关指控被告人刘叶强、廖丽娜、谭某的犯罪事实基本清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人刘叶强无视国家法律，贩卖毒品海洛因不满十克，其行为已构成贩卖毒品罪；非法持有毒品海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上，另构成非法持有毒品罪，依法应数罪并罚。被告人廖丽娜非法持有毒品海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上，构成非法持有毒品罪，依法应予惩处。被告人谭某容留他人吸食、注射毒品，构成容留他人吸毒罪，依法应予惩处。被告人刘叶强、廖丽娜、谭某曾被判处有期徒刑以上刑罚，刑满释放后在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人刘叶强曾因非法持有毒品被判过刑，又犯非法持有毒品罪、贩卖毒品罪，是毒品再犯，应从重处罚。公诉机关未予认定该项情节不当，应予纠正。惟被告人廖丽娜、谭某归案后如实供述自己的罪行，是坦白，依法均可对其从轻处罚。公诉机关建议对被告人刘叶强判处有期徒刑八年至十一年、对被告人廖丽娜判处有期徒刑七年至九年、对被告人谭某判处有期徒刑一年至二年的量刑建议均合理，可予采纳。综合被告人刘叶强、廖丽娜、谭某的犯罪事实、犯罪的性质、情节，认罪态度和对社会的危害程度等情况，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百四十八条、第六十九条、第三百五十四条、第三百五十六条、第六十五条、第六十七条第三款、第六十四条，判决如下一、被告人刘叶强犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币一万元。总和刑期为九年，并处罚金人民币一万二千元；决定执行有期徒刑八年六个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年3月21日起至2021年9月20日止），并处罚金人民币一万二千元（罚金在本判决发生法律效力之次日起三十日内缴纳）。二、被告人廖丽娜犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑七年六个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年3月21日起至2020年9月20日止），并处罚金人民币一万元（罚金在本判决发生法律效力之次日起三十日内缴纳）。三、被告人谭某犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年六个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年3月21日起至2014年9月20日止），并处罚金人民币三千元（罚金在本判决发生法律效力之次日起三十日内缴纳）。四、扣押的人民币500元、一次性针筒1盒、白色玻璃瓶1个、白色粉末1包（净重0.4克，检出海洛因成分）、白色晶体1包（净重2.0克，检出甲基苯丙胺成分）、白色粉末2包（净重1.0克，检出海洛因成分）、白色晶体1包（净重0.7克、检出甲基苯丙胺成分）、挂包1个、电子称1个、白色晶体5瓶（净重8.9克，检出甲基苯丙胺成分）、白色晶体1瓶（净重0.5克，检出甲基苯丙胺成分）、白色晶体4包（净重27.0克，检出甲基苯丙胺成分）、白色粉末1包（净重24.3克，检出海洛因成分）、白色颗粒1包（净重0.3克，检出海洛因成分）、白色透明塑料瓶1个、白色塑料瓶1个均予以没收（由广州市公安局海珠区分局执行）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本一份审判长周征远人民陪审员高建民人民陪审员彭建新二〇一三年十一月××日书记员陈澎

莋某甲、王某乙故意伤害罪，王某甲、王某乙故意毁坏财物罪一审刑事判决书浙江省云和县人民法院刑事判决书（2014）丽云刑初字第157号：云和县人民检察院以云检公诉刑诉（2014）1108号起诉书指控被告人王某甲、王某乙犯故意伤害罪、故意毁坏财物罪，于2014年11月4日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。云和县人民检察院指派检察员叶云道出庭支持公诉。被告人王某甲、王某乙及被告人王某甲辩护人到庭参加了诉讼。现已审理终结云和县人民检察院指控，2014年1月30日，被告人王某甲、王某乙故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为应当以故意伤害罪追究刑事责任。被告人王某乙在共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯，应当从轻或减轻处罚。被告人王某甲、王某乙故意毁坏他人财物，造成他人财物损失共计49657元，其行为应当以故意毁坏财物罪追究刑事责任。对指控的上述事实，公诉机关提供相关证据予以佐证。被告人王某甲及其辩护人对起诉书指控的犯罪事实和罪名不持异议，其辩护人辩护称，一、对于检察院指控被告人王某甲损坏他人财物的数额有异议，被害人车子驾驶室物件不是被告人王某甲故意毁坏的，是被告人王某甲在故意伤害被害人时某带砍到的，这部分不应认定为故意毁坏财物罪的数额。二、被告人王某甲已经赔偿了被害人的全部经济损失和医疗费用，且被告人归案后认罪态度好，对其应当从轻处罚。被告人王某乙对起诉书指控的犯罪事实和罪名不持异议。经审理查明：2014年1月30日10时许，被告人王某甲在云和县皇城大酒店电梯内被马利涛和被害人陈某乙殴打之后，打电话告知其哥哥被告人王某乙，并让王某乙携带刀具过去帮忙。王某乙接到电话后，从位于云和县凤凰山街道贵溪村132号的家中携带一把砍刀、一根棒球棍驾驶牌号为浙ｋ×××××的黄色日产骐达牌汽车，前往皇城大酒店与王某甲碰面。二人碰面后决定对马利涛、被害人陈某乙实施报复，遂由王某乙驾车搭乘王某甲前往被害人陈某乙经营的赖府酒庄寻找陈某乙。二人在云和县解放东路与府前路交叉路口看到陈某乙驾驶牌号为浙ｋ×××××的红色路虎极光汽车从解放东路驶往府前路之后，遂将陈某乙驾驶的汽车叫停。王某甲手持砍刀、王某乙手持棒球棍下车走到陈某乙汽车的驾驶室旁边，王某甲先后用砍刀挥砍陈某乙汽车的驾驶室门框上方部位和前挡风玻璃各一下，并将砍刀伸进驾驶室车窗挥砍被害人陈某乙的手、脚部位，同时用砍刀损坏了汽车内饰挡风玻璃、方向盘等部件。于此同时，王某乙用棒球棍敲击陈某乙汽车驾驶室门框上方的顶棚天窗左侧位置一下，在发现被害人陈某乙往副驾驶室之后，从车尾绕至副驾驶室一侧，欲阻止被害人陈某乙逃跑。在此过程中，造成被害人陈某乙右手大拇指、左脚膝盖处受伤，汽车前挡风玻璃、汽车顶棚、天窗玻璃、驾驶室门框、方向盘、汽车内饰等多处被不同程度损毁。经法医鉴定，被害人陈某乙经刀砍伤致左髌骨开放性骨折、右拇指掌侧裂伤屈肌腱断裂，人体损伤程度为轻伤二级。经云和县价格认证中心鉴定，浙ｋ×××××号路虎极光牌汽车的损失共计价值人民币49657元。案发后，双方当事人达成调解协议，被告人王某甲、王某乙已赔偿被害人陈某乙全部经济损失70500元。上述事实，被告人王某甲、王某乙均无异议，且有被告人王某甲、王某乙的供述与辩解、被害人陈某乙的陈述、证人项某、叶某、陈某甲、高某的证言、被害人伤势照片、浙ｋ×××××号汽车照片、案发现场位置照片、汽车维修结算单、抓获经过、行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书、户籍证明、云某甲（伤）鉴字（2014）4号法医人体损伤程度鉴定书、云某乙（2014）25号价格鉴定结论书、调解笔录、收据等证据证实，足以认定本院认为，被告人王某甲、王某乙故意毁坏他人财物，造成财物损失共计人民币49657元，数额较大，其行为构成故意毁坏财物罪；被告人王某甲、王某乙故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，均系共同犯罪。公诉机关指控两被告人的罪名成立，本院予以支持。被告人王某甲、王某乙一人犯两罪，均应当实行两罪并罚。本院认为，被告人王某甲在汽车内挥刀砍被害人时，应当预见其行为会造成被害人车子驾驶室内财产损坏，系间接故意毁坏财物，故对被告人王某甲辩护人提出应扣减车子驾驶室被损坏物件价值的理由于法无据，本院不予采纳。被告人王某甲有因吸食毒品等被行政处罚的劣迹，应酌情从重处罚。被告人王某乙有因殴打他人被行政处罚的劣迹，应酌情从重处罚。被告人王某乙在共同故意伤害犯罪过程中起次要、辅助作用，系从犯，应当从轻处罚。两被告人在案发后如实供述自己的罪行，且己赔偿了被害人的全部经济损失和医疗费用，可以从轻处罚。综合被告人王某乙的犯罪情节、认罪态度及悔罪表现，对其可适用缓刑。据此，根据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二百七十五条、第二十五条、第二十七条、第六十七条第三款、第六十九条第一款、第四十五条、第四十七条、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下一、被告人王某甲犯故意毁坏财物罪，判处有期徒刑二年六个月；犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年二个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑三年二个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年6月4日起至2017年8月3日止）。二、被告人王某乙犯故意毁坏财物罪，判处有期徒刑二年六个月；犯故意伤害罪，判处有期徒刑七个月。数罪并罚，决定执行有期徒刑三年，缓刑五年。（缓刑考验期从判决确定之日起计算）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省丽水市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本三份审判长朱晨咏代理审判员赵曼玲人民陪审员梁力二〇一四年十一月十四日代书记员吴伶娟

王印超、乔静组织、领导传销活动一审刑事判决书山东省郯城县人民法院刑事判决书（2019）鲁1322刑初608号：山东省郯城县人民检察院以郯检刑诉〔2019〕385号起诉书指控被告人王印超、谢瑞林、乔静犯组织、领导传销活动罪，于2019年9月17日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。郯城县人民检察院指派检察员黄纪文出庭支持公诉，被告人王印超及其辩护人袁德胜、被告人乔静及其辩护人张琪、被告人谢瑞林及其辩护人郑洪亮到庭参加诉讼。现已审理终结经审理查明，沈德同（另案处理）设立鲁某道集团，下设山东省鲁某购电子商务有限公司，建立鲁某购会员网络平台。该公司以出售易铺宝为名，要求参与者经老会员推荐介绍后，缴纳5000元获得会员资格，成为会员后购买易铺宝，以静态模式收益（单人投资，不发展会员，投资5000元购买一份易铺宝，普通会员入会限购10份，复投限购26份，后来新增会员限制为10份，之后按周返利，十周返还完毕）或动态模式收益（推荐下线会员，每推荐一名下线会员就能额外获得一份易铺宝奖励，并可追加投资26份）为引诱，以直接或者间接发展人员的数量作为返利依据，根据推荐的下线会员人数由易会员逐步晋级为易主管-易经理-易总监-理事-股东，根据推荐的会员人数获得返利收益，易会员70天内无推荐发展下线和购买易铺宝，取消所有推荐奖励，引诱参加者继续发展他人参加，骗取他人财物，扰乱经济活动秩序。被告人王印超于2016年7月15日加入“鲁某购”网络传销组织，积极宣传推介，引诱他人参加，对传销活动的实施、传销组织的扩大起关键性作用，其直推下线39人，下线层级5层，下线会员210人，级别为总监。被告人乔静于2017年1月20日加入“鲁某购”网络传销组织，积极发展，引诱他人参加，对传销活动的实施、传销组织的扩大起关键性作用，其直推下线30人，下线层级4层，下线会员96人，级别为总监。被告人谢瑞林于2016年10月8日加入“鲁某购”网络传销组织，积极发展，引诱他人参加，对传销活动的实施、传销组织的扩大起关键性作用，其直推下线8人，下线层级7层，下线会员70人，级别为经理。上述事实，被告人王印超、乔静、谢瑞林在开庭审理过程中亦无异议，并有被告人的原供述、同案犯周狄的供述、证人周某2、周某1、李某、谢某等人的证言、司法鉴定意见、会员层级树状图、退赃清单、受理案件登记表、抓获经过、户籍信息等证据证实，足以认定本院认为，被告人王印超、乔静、谢瑞林以电商平台提供电商创业补助为名，要求参加者以缴纳费用的方式获得成为会员的资格，并按照一定顺序组成多级层级，直接或者间接以发展会员的数量作为计酬或者返利的依据，以此引诱会员继续发展他人参加，实施骗取财物，扰乱经济社会秩序，对传销活动的实施、传销组织的扩大等起关键作用，其行为均构成组织、领导传销活动罪。其中，被告人王印超犯罪情节严重。公诉机关指控罪名成立，予以确认。本案被告人在组织、领导传销活动犯罪中均起次要和辅助作用，系从犯，应当从轻或者减轻处罚。关于各被告人及其辩护人提出“直推下线人数和下线会员不属实，及以近亲属、朋友名字投资不能计为下线”的辩解和辩护意见。经查，从本案的传销模式分析，传销组织会员借用他人身份信息、手机号码等方式注册并投入资金，然后自己控制、支配返利资金，系传销活动的一种方式，同样会提升会员级别，对传销组织的扩大、发展起到积极作用，故应计入传销人员的数量，均不予扣减。关于直推下线人数及下线会员数，已由湖南省怀化市公安局委托湖南铭鑫司法鉴定所作出司法鉴定意见书，对被告人的后台电子数据进行分析，并通过身份证号码去重后得到的会员级别、所在层级、下线层数、直接推荐下线会员数量及下线会员账号数量。该鉴定意见检材来源合法，充分、可靠，鉴定程序符合法律规定、鉴定过程和方法符合专业规范，且各被告人及辩护人均未提出重新鉴定要求，本院对鉴定意见应予采信。各被告人的辩解及辩护人的辩护意见不能成立，不予采纳。关于各辩护人提出“被告人系从犯；无前科，系初犯、偶犯；主观恶性较小、社会危害性后果较轻；自愿认罪悔罪”的辩护意见，经查属实，予以采纳。被告人归案后均能如实供述自己的罪行，自愿认罪，对其可以从轻或者减轻处罚。根据被告人王印超、乔静、谢瑞林的犯罪情节、悔罪表现，可以对其适用缓刑并到山东省郯城县司法局接受矫正。在此期间，应遵守法律、法规，服从司法行政机关的监督和管理，积极参加公益劳动，做一名有益于社会的公民。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条之一，第二十五条第一款，第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第七十六条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下被告人王印超犯组织、领导传销活动罪，判处有期徒刑二年四个月，缓刑三年，并处罚金人民币22万元。（缓刑考验期自判决确定之日起计算。罚金已缴纳）被告人乔静犯组织、领导传销活动罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币4万元。（缓刑考验期自判决确定之日起计算。罚金已缴纳）被告人谢瑞林犯组织、领导传销活动罪，判处有期徒刑一年四个月，缓刑二年，并处罚金人民币4万元。（缓刑考验期自判决确定之日起计算。罚金已缴纳）如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省临沂市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长侯占争人民陪审员谢士娟人民陪审员杨俊堂二〇二〇年一月九日书记员李奉昱

譏伟权诈骗罪二审刑事判决书山东省济南市中级人民法院刑事判决书（2017）鲁01刑终223号：山东省济南市市中区人民法院审理山东省济南市市中区人民检察院指控原审被告人魏伟权、王嘉雄、侯伶剑、黄钟平犯诈骗罪，原审被告人苏海阳犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪一案，于2017年4月17日作出（2016）鲁0103刑初70号刑事判决。原公诉机关，原审被告人侯伶剑、王嘉雄、黄钟平、苏海阳分别提出抗诉、上诉。本院受理后，依法组成合议庭，并于2017年7月24日公开开庭进行了审理，济南市人民检察院指派检察员郭承志、周翔出庭履行职务，上诉人侯伶剑、王嘉雄、黄钟平、苏海阳、原审被告人魏伟权及辩护人王君杰、侯玉林、李慧芳、荣世海到庭参加诉讼。现已审理终结原审判决认定：一、被告人魏伟权、侯伶剑、王嘉雄诈骗的事实2015年年初，被告人魏伟权预谋采取利用理财网站漏洞植入木马程序，进而修改网站数据库的手段，对山东润冠投资有限公司（后更名为山东润冠企业管理集团有限公司）经营管理的“恒大财富”网站实施诈骗活动。魏伟权为此分别找到被告人王嘉雄、侯伶剑，由王嘉雄负责将木马程序植入该网站并获取网站管理员权限，由侯伶剑负责提供“何某某”、“邵某”、“隆某”三人的银行卡、身份证信息。魏伟权使用上述管理员权限及个人信息，修改该网站数据库，将“何某某”等三人设置为在该网站投资理财的客户，于2015年4月以“何某某”等三人的名义多次向该网站申请赎回资金，通过该方式骗取山东润冠投资有限公司钱款共计120.83091万元。二、被告人黄钟平、苏海阳掩饰、隐瞒犯罪所得的事实2015年上半年，被告人黄钟平明知侯伶剑从事犯罪活动，需要银行账户进行赃款流转，仍应侯伶剑的要求，将“何某某”、“邵某”、“隆某”三人的银行卡、身份证信息提供给侯伶剑，继而由侯伶剑提供给魏伟权实施上述犯罪活动。2015年4月17日，被告人苏海阳应黄钟平的要求，在明知是犯罪所得的情况下，在福建省安溪县将魏伟权等人诈骗所得赃款中转入“朱某某”等人银行账户内的钱款13.97万元取出。综上，被告人黄钟平掩饰、隐瞒犯罪所得120.83091万元，被告人苏海阳掩饰、隐瞒犯罪所得13.97万元。公安机关接被害单位报案后，经侦查，分别于2015年6月18日、6月21日、6月30日、7月10日、8月25日先后将被告人魏伟权、侯伶剑、王嘉雄、黄钟平、苏海阳抓获归案。魏伟权、王嘉雄对上述主要犯罪事实供认不讳；侯伶剑在案发之初对上述主要犯罪事实予以认可，但在后续的讯问及庭审过程中对此予以否认；黄钟平在归案之初对上述主要事实予以否认，但在后续的讯问及庭审过程中对此予以供认；被告人苏海阳对上述主要事实予以否认。案发后，被告人魏伟权及其亲属、被告人王嘉雄、被告人侯伶剑、被告人黄钟平的亲属分别赔偿被害单位经济损失50万元、40.5万元、16万元、20万元。上述事实，有经原审庭审举证、质证、确认的下列证据证明：1．证人李某某（山东润冠投资有限公司工作人员）的证言证明：2015年5月4日，其在工作中发现有人伪造公司客户身份，向公司理财网站申请赎回资金，其联系网站维护人员查询数据库时，发现该人的交易记录消失了，同时还有三名客户的交易记录也消失了，名字分别为“何某某”、“邵某”、“隆某”，“邵某”、“隆某”虽在公司理财网站显示有投资记录，但实际都没有向公司充值。“邵某”于2015年4月10日提出11次赎回申请，公司将钱款打入其绑定的银行账户，共计50.85196万元；“隆某”于2015年4月7日提出7次赎回申请，公司将钱款打入其绑定银行账户，共计30.4372万元。“何某某”虽显示曾于2015年3月25日向公司充值5万元，但没有购买理财产品，于2015年4月17日提出9次赎回申请，公司将钱款打入其绑定的银行账户，共计39.54175万元。其公司理财网站叫“恒大财富”，网站的后台用户名和密码只有公司网络维护人员王某某、丁某某知道。证人王某某、丁某某的证言印证了李某某的证言，同时丁某某证明在“恒大财富”网站反馈赎回出错后，其在“恒大财富”网站数据中发现了木马文件。润冠公司后台数据库截图、公司“国付宝”账户信息、公司账目副本能够印证李某某的证言，同时证明“何某某”、“邵某”、“隆某”在该公司理财网站所留的注册信息情况。2．公安机关提取的营业执照副本、山东润冠企业管理集团有限公司证明材料证明：山东润冠企业管理集团有限公司原名山东润冠投资有限公司，于2015年8月31日更名为现名。公司名下经营“恒大财富”理财网站。3．证人何某某、邵某、隆某的证言证明：三人的身份证都曾丢失过，其中何某某、邵某均没有以自己的名义办理过本案涉案的银行卡，隆某曾办过一张尾号为8178的中国农业银行银行卡，但该卡于2015年3月左右连同其身份证、手包一起丢失，其现在还在使用这张卡的网银用于在淘宝网购物，购物时往卡里存款不会超过1000元，因该卡绑定了其他手机号，因此该卡进出款项时其不会收到短信提示。三人均没有在“恒大财富”网站购买过理财产品。4．公安机关提取的书证银行交易明细一宗证明：本案涉案钱款由润冠公司转入“何某某”、“邵某”、“隆某”的银行账户，后又转入“朱某某”等银行账户的情况。5．公安机关提取的ＳＫＹＰＥ聊天记录证明：被告人魏伟权、王嘉雄商议利用网站漏洞，通过修改数据库获取非法利益并分成的情况。6.公安机关提取的侯伶剑手机短信记录、手机短信照片证明：侯伶剑与13826632297（魏伟权所用）的手机号码联系通过“何某某”、“邵某”等银行账户进行取现；与15805004909、13489407328（均系黄钟平所用）的手机号码联系，短信内容涉及涉案“何某某”等多人银行卡的信息、查询、套现、手续费的情况。7．公安机关出具的济公（网警）远勘［2015］0344号远程勘验工作记录证明：经公安人员对“恒大财富”网站进行远程勘验，发现利用漏洞通过数据库进行脚本连接的可疑文件，以及“何某某”、“邵某”、“隆某”三名用户在该网站注册的相关情况。8．公安机关出具的济公（网警）勘［2015］0340号、0341号电子证据检查工作记录证明：公安人员对被告人魏伟权、侯伶剑的手机进行检查，从中提取到涉案网络聊天记录等信息的情况。9．公安机关出具的济公（网警）远勘［2015］0342、0343号远程勘验工作记录证明：被告人王嘉雄在“乌云”网站、“补天”网站提交涉案网站使用的软件漏洞的情况。10．公安机关出具的济公（网警）勘［2015］0703、0704号电子证据检查工作记录证明：公安人员对被告人王嘉雄的计算机硬盘进行检查，从中提取到涉案网络聊天记录，并发现可控制ＭｙＳＱＬ数据库的程序的情况。11．公安机关制作的扣押物品清单证明：公安人员扣押魏伟权、侯伶剑的手机，扣押王嘉雄计算机硬盘的情况。12．公安机关提取的银行监控录像、银行交易明细一宗证明：被告人苏海阳于2015年4月17日、18日在福建省安溪县中国农业银行茶都支行、城厢支行、特产城的ＡＴＭ机使用“朱某某”等人的银行卡，将“何某某”银行账户转入上述银行卡的部分钱款取出，数额共计139700元。13.公安机关制作的辨认笔录一宗证明：案发后，被告人魏伟权辨认被告人王嘉雄、侯伶剑，被告人侯伶剑辨认被告人魏伟权、黄钟平，被告人黄钟平辨认被告人魏伟权、侯伶剑、苏海阳的情况。14．济南市公安局市中区分局网络警察大队情况说明、和解协议、收到条、证人孙某（山东润冠企业管理集团有限公司工作人员）的证言、谅解书一宗证明：案发后，被告人魏伟权及其亲属、被告人王嘉雄、被告人侯伶剑、被告人黄钟平的亲属分别赔偿被害单位经济损失50万元、40.5万元、16万元、20万元，被害单位对上列被告人的行为表示谅解。15．济南市公安局市中区分局网警大队工作记录证明：被告人王嘉雄在案件侦查阶段利用计算机知识协助济南市公安局工作，向济南市公安局提供了部分境外网站数据，济南市公安局市中区分局网警大队就该行为的性质向济南市公安局进行请示，济南市公安局答复称王嘉雄提供的数据不涉及刑事案件的侦破，且达不到法律及司法解释规定的对国家和社会具有突出表现的程度。16．福建省三明市三元区人民法院刑事判决书、执行通知书等材料证明：被告人苏海阳的前科情况。17．公安机关出具的抓获经过、发破案经过证明：五被告人的归案情况。18．公安机关提取的各被告人的户籍信息、被告人魏伟权、王嘉雄、侯伶剑、王嘉雄无犯罪记录证明材料证明：各被告人的身份情况，及被告人魏伟权、王嘉雄、侯伶剑、王嘉雄未发现有犯罪前科的情况。19．被告人魏伟权、王嘉雄、黄钟平供述的犯罪时间、地点及主要经过，与上述证据证实的情况均相吻合。原审法院认为，被告人魏伟权、王嘉雄、侯伶剑的行为均构成诈骗罪，被告人黄钟平、苏海阳的行为均构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。被告人魏伟权在共同犯罪中系主犯，被告人王嘉雄、侯伶剑在共同犯罪中系从犯。王嘉雄归案后协助公安机关工作，虽不构成立功，但量刑时酌情予以考虑。黄钟平协助公安机关抓获同案犯，系立功。被告人魏伟权、王嘉雄、侯伶剑、黄钟平归案后积极赔偿被害单位损失，综合上述情节，依法对被告人魏伟权、黄钟平从轻处罚，对被告人王嘉雄、侯伶剑减轻处罚。被告人苏海阳在缓刑考验期内再犯新罪，依法应当撤销缓刑，并数罪并罚。依照刑法有关规定，被告人魏伟权犯诈骗罪，判处有期徒刑十年，并处罚金五万元；被告人王嘉雄犯诈骗罪，判处有期徒刑六年九个月，并处罚金三万元；被告人侯伶剑犯诈骗罪，判处有期徒刑七年三个月，并处罚金三万元；被告人黄钟平犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑六年，并处罚金二万元；被告人苏海阳犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金一万元，与前罪所判有期徒刑二年二个月，并处罚金三万元并罚，决定执行有期徒刑五年，并处罚金一万元。宣判后，原审被告人魏伟权服判不上诉。原公诉机关以“1.被告人黄钟平主观上明知他人可能实施诈骗活动，并在诈骗犯罪实行过程中加入犯罪，应当以诈骗罪的共犯论处，原判认定黄钟平犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪不当；2.黄钟平归案后向公安机关提供了苏海阳的电话号码，公安机关根据技术手段将苏海阳抓获，现有证据不能认定黄钟平向公安机关提供的具体电话号码，也不能确定是否为犯罪后掌握，原判认定黄钟平构成立功的证据不足”为由，提出抗诉。二审出庭检察员以上述同样理由支持抗诉。原审被告人侯伶剑以“魏伟权在作案之前仅让其洗钱，而并未告知其钱款来源，没有证据证明其明知魏伟权实施诈骗行为，其行为仅构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪”为由，提出上诉。原审被告人王嘉雄以“1.其实施诈骗行为之前，‘何某某’账户中已有5万元，应当将该款从诈骗数额中扣除；2.其归案后根据公安机关的安排利用其计算机技术协助公安机关侦破案件，系立功，原判未予认定不当，3.其在共同犯罪中系从犯，案发后积极退赔被害单位损失，且系初犯，原判量刑重”为由，提出上诉。其辩护人以上述同样理由为其进行辩护。原审被告人黄钟平以“原判量刑重”为由，提出上诉。其辩护人除以上述同样理由为其辩护外，还提出：1.黄钟平在作案前并未与本案其他被告人共谋，原判认定黄钟平犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪正确，抗诉机关提出的黄钟平犯诈骗罪的意见无证据支持，不能成立；2.黄钟平归案后向侦查机关提供了同案犯苏海阳的联系方式，侦查机关据此抓获了苏海阳，原判认定黄钟平的行为构成立功是正确的。原审被告人苏海阳以“其仅根据黄钟平的请求帮忙取款，并不知道所取款项系他人的犯罪所得，原判认定其犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪的事实不清、证据不足”为由，提出上诉。其辩护人以上述同样理由为其进行辩护。原审被告人魏伟权在二审庭审中对原判认定的事实予以供认，未提出任何辩解。其辩护人提出王嘉雄采取黑客手段攻击被害单位网站的行为是本案能够成功骗取钱款的关键，魏伟权仅是配合王嘉雄，在共同犯罪中起辅助作用，应当认定为从犯，原判量刑重。经二审审理查明的事实和证据与一审相同。关于上诉人王嘉雄及其辩护人提出的应当将“何某某”账户内已有的5万元从诈骗数额中扣除的问题。经查，上诉人王嘉雄伙同上诉人侯伶剑、原审被告人魏伟权等人，采取通过黑客手段向被害单位管理资金的网站植入木马程序，魏伟权擅自修改被害单位资金数据后假冒客户名义向被害单位申请赎回资金的手段，从被害单位骗取120.83091万元转入各被告人实际控制的“何某某”等银行账户，“何某某”账户内原有的5万元并非由各被告人实际充值，无论系何人充值，均系被害单位管理的财产，各被告人的行为给被害单位实际造成了120.83091万元的损失。据此，上诉人王嘉雄及其辩护人提出的此条辩解、辩护意见不能成立，不予采纳。关于抗诉机关和上诉人侯伶剑、黄钟平提出的争议焦点二人的行为应否以诈骗共犯论处的问题。经查，原审被告人魏伟权归案后始终供述在作案前告知了侯伶剑通过黑客手段侵入他人网站骗取资金的事实，上诉人侯伶剑在侦查阶段初期对上述事实亦曾予以供认，对此情节二人曾供述一致，能够认定侯伶剑对于魏伟权实施诈骗行为是明知的。上诉人黄钟平归案后始终供述侯伶剑要求其通过取款的手段洗钱，否认知道侯伶剑的上线采取诈骗手段的事实，上诉人侯伶剑在侦查阶段后期至本院庭审中亦供称没有告知黄钟平获取钱款的手段，但上诉人侯伶剑、黄钟平明知魏伟权实施不法活动，而仍然按照要求向魏伟权提供了包括“何某某”、“邵某”、“隆某”三人在内的数十份他人的银行账户信息和个人身份信息，并在非法所得进入“何某某”等三人的银行账户后，二上诉人又将非法所得转移、取现，从中分别获取一定比例的分成，二上诉人的上述行为无论与原审被告人魏伟权之间是否明示了作案手段，但均通过其客观行为形成了默契的意思表示，并在共同犯罪故意的支配下共同实施了完成犯罪行为所需的各个环节，应当以共犯论处。关于上诉人苏海阳及其辩护人提出的苏海阳并不知道所取款项系他人的犯罪所得的问题。经查，上诉人苏海阳在此次作案中多次使用非其本人亦非黄钟平名下银行卡帮助黄钟平提取现金，并从中扣留一定比例的钱款归个人所得，尔后将余款转存入他人银行账户，其行为不仅与其之前诈骗犯罪前科的手段完全相同，而且与上诉人黄钟平关于让苏海阳帮忙洗钱的供述相印证，足以认定苏海阳应当明知所取款项系他人犯罪所得。据此，上诉人苏海阳及其辩护人提出的此条辩解、辩护意见不能成立，不予采纳本院认为，上诉人王嘉雄、侯伶剑、黄钟平伙同原审被告人魏伟权，以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的手段，骗取他人财物，数额特别巨大，其行为均构成诈骗罪；上诉人苏海阳明知系他人犯罪所得而予以掩饰，情节严重，其行为构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪，在缓刑考验期内再犯新罪，依法应当撤销缓刑，数罪并罚。原审判决对上诉人王嘉雄、侯伶剑、苏海阳及原审被告人魏伟权定罪准确，但对上诉人黄钟平定罪不当，本院依法予以纠正。原审被告人魏伟权在共同诈骗犯罪中起主要作用，系主犯；上诉人王嘉雄、侯伶剑、黄钟平在共同诈骗犯罪中均起次要作用，均系从犯，依法均可减轻处罚，魏伟权的辩护人提出的魏伟权在共同犯罪中起辅助作用的辩护意见与在案事实、证据不符，不能成立，不予采纳。公安机关出具的王嘉雄归案后为公安机关提供了网络技术帮助的说明材料证明王嘉雄的行为既未对侦破其他刑事案件提供了帮助，也没有达到对国家和社会有突出表现的认定标准，并且一审判决对王嘉雄的此行为已在量刑时给予考虑，上诉人王嘉雄及其辩护人提出的王嘉雄上述行为系立功的理由不足，不能成立，不予采纳。上诉人黄钟平归案后经公安人员审讯、政策教育，供述其下线姓名为“苏海洋”，并根据公安机关的要求，在其被查扣的手机中指认了苏海阳的电话号码，公安机关采取技侦手段将苏海阳抓获，上述电话号码并非二人为逃避抓捕而事先约定的秘密联系方式，实系黄钟平应当如实交代的同案犯的个人信息，其行为不符合立功的法定要件，抗诉机关及二审出庭检察员提出的此条抗诉意见成立，予以采纳。原审判决虽然对上诉人黄钟平定性有误且认定其具有立功表现不当，但综合各被告人在共同犯罪中的情节、作用、退赔损失等因素，原判对黄钟平的量刑适当。原审法院认定的犯罪事实清楚，证据确实、充分，量刑适当，审判程序合法。全案依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定；对原审被告人魏伟权依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款之规定；对上诉人王嘉雄依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款之规定；对上诉人侯伶剑、黄钟平依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十七条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款之规定；对上诉人苏海阳依照《中华人民共和国刑法》第三百一十二条第一款、第二十五条第一款、第七十七条第一款、第六十九条第一、三款、《最高人民法院关于审理掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条第一款第（一）项之规定，判决如下一、维持济南市市中区人民法院（2016）鲁0103刑初70号刑事判决中对原审被告人魏伟权、侯伶剑、王嘉雄、苏海阳的定罪量刑部分。即被告人魏伟权犯诈骗罪，判处有期徒刑十年，并处罚金五万元；被告人侯伶剑犯诈骗罪，判处有期徒刑七年三个月，并处罚金三万元；被告人王嘉雄犯诈骗罪，判处有期徒刑六年九个月，并处罚金三万元；被告人苏海阳犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金一万元，与前罪所判有期徒刑二年二个月，并处罚金三万元并罚，决定执行有期徒刑五年，并处罚金一万元（前罪所判罚金三万元已缴纳）。二、撤销济南市市中区人民法院（2016）鲁0103刑初70号刑事判决中对原审被告人黄钟平的定罪量刑。即被告人黄钟平犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑六年，并处罚金二万元。三、改判上诉人黄钟平犯诈骗罪，判处有期徒刑六年（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年7月11日起至2021年7月10日止），并处罚金二万元（罚金自判决生效后一个月内缴纳）。本判决为终审判决审判长陈静审判员刘建民审判员顾广义二〇一七年八月二十二日书记员李飞

唐晓亮走私、贩卖、运输、制造毒品一审刑事判决书四川省内江市东兴区人民法院刑事判决书（2018）川1011刑初123号：本院审理四川省内江市东兴区人民检察院指控被告人唐晓亮犯贩卖毒品罪一案，于2017年11月30日作出（2017）川1011刑初331号刑事判决，被告人唐晓亮不服该判决，向内江市中级人民法院提出上诉。内江市中级人民法院于2018年3月8日作出刑事裁定书，裁定发回本院重新审判。本院依法另行组成合议庭，与李某、孙浩贩卖毒品案公开开庭进行了合并审理。期间，公诉机关以需补充侦查为由，延期进行了审理。内江市东兴区人民检察院指派检察员杨翼擎、王彦出庭支持公诉，被告人唐晓亮到庭参加诉讼。经本院审判委员会讨论，现已审理终结内江市东兴区人民检察院指控，自2015年4、5月起，被告人唐晓亮购买毒品存放于东兴区红光路618号4幢5号租住屋内用于贩卖，同时指使其妻李某将毒品称量分装，由唐、李二人贩卖，或交给孙某贩卖。2015年7月18日，吸毒人员肖某与被告人唐晓亮联系购买毒品事宜，被告人唐晓亮便安排孙某为其送毒品，孙某在一制药厂外将拿给肖某一包价值100元的冰毒，后肖某下游戏分给被告人唐晓亮抵扣毒资。2015年7月19日，被告人唐晓亮让李某分包毒品，孙某拿去贩卖，孙某卖后将150元毒资交给李某。2015年7月20日晚，吸毒人员肖某与被告人唐晓亮联系购买毒品事宜，被告人唐晓亮告知肖某到其租住屋去拿。肖某到后，向李某说明来意，李某便卖了一包价值100元的冰毒给肖某。2015年7月20日晚，被告人唐晓亮指使李某准备4个包子（疑似冰毒净重2.03克、疑似麻古净重0.34克）交给孙某，并告知孙某将毒品送往市中区专医院旁、工商街、苏家桥高速公路口。孙某从李某处拿到4包毒品准备去贩卖时，被公安人员抓获。随后，在租住屋将正在分装毒品的李某抓获，当场查获疑似冰毒、麻古若干。公诉机关认为被告人唐晓亮的行为已构成贩卖毒品罪，且系多次贩卖。在共同犯罪中，被告人唐晓亮系主犯。被告人唐晓亮对起诉书指控的第三次犯罪事实有异议，辩称肖某打电话是到其家中上网下载游戏，未联系购买毒品。经审理查明，自2015年4、5月起，被告人唐晓亮将其购买的毒品存放于内江市东兴区红光路618号4幢5号其租住屋内用以贩卖，同时指使其妻李某将毒品称量分装，由唐、李二人贩卖，或交给孙某帮其贩卖。2015年7月18日，吸毒人员肖某与被告人唐晓亮联系购买毒品事宜后，唐晓亮安排孙某为其送毒品，孙某在一制药厂外将一包价值100元的甲基苯丙胺颗粒交给肖某，后肖某下游戏分给唐晓亮抵扣毒资。2015年7月19日，被告人唐晓亮联系好毒品买家后让李某将毒品分包好，交由孙某为其将毒品送至毒品买家处，孙某卖后将收取的150元毒资交给李某。2015年7月20日晚，吸毒人员肖某与被告人唐晓亮联系购买毒品事宜，唐晓亮告知肖某到其租住屋去拿。肖某到后向李某说明来意，李某将一包价值100元的甲基苯丙胺颗粒贩卖给肖某。2015年7月20日晚，被告人唐晓亮联系好毒品买家后指使李某分装4个“包子”交给孙某，并告知孙某分别送往内江市市中区专医院旁、工商街、苏家桥高速公路口。孙某从李某处拿到4包毒品准备去贩卖时，被公安人员挡获，并现场查获4包疑似毒品。经称量，疑似甲基苯丙胺颗粒净重2.03克、疑似甲基苯丙胺片剂净重0.34克。随后，公安人员在租住屋将正在分装毒品的李某抓获，当场查获疑似甲基苯丙胺颗粒和甲基苯丙胺片剂若干。后公安机关对查获的毒品予以扣押。经内江市公安局物证鉴定所鉴定：孙某持有的颗粒中检出甲基苯丙胺成分，片剂中检出甲基苯丙胺与咖啡因成分。2016年12月16日，公安机关依法对扣押在案的上述毒品予以收缴。2017年5月28日，被告人唐晓亮因吸食毒品被成都市公安局龙泉驿区分局抓获，并被该局行政拘留五日。期限自2017年5月29日至2017年6月3日止。2017年6月3日，被告人唐晓亮被成都市公安局龙泉驿区分局移交给内江市公安局东兴区分局。上述事实，公诉机关在庭审中出示了以下证据予以证实：1、受案登记表、立案决定书、户籍资料、抓获经过，证实被告人唐晓亮案立案情况和唐晓亮被抓获情况以及唐晓亮出生于1982年4月15日情况。2、公安机关情况说明，证实唐晓亮举报其被他人抢劫公安机关调查无果后，经其他人举报，公安机关予以立案调查并移送检察机关审查起诉以及对查获毒品称量和扣押情况的说明。3、现场指认照片、毒品称量笔录及照片、扣押决定书及扣押清单、上交毒品收条，证实抓获同案犯李某、孙某后指认现场以及对查获毒品进行称量、扣押情况。4、通话记录，证实被告人唐晓亮与同案犯通话情况。5、现场勘验笔录及照片，证实对被告人唐晓亮租住屋现场勘验情况。6、鉴定意见，证实扣押毒品中检测出甲基苯丙胺以及甲基苯丙胺和咖啡因成分。7、手机键面照片、尿检报告、行政拘留材料，证实肖某下游戏分给被告人唐晓亮以及对李某、孙某进行尿检情况和被告人唐晓亮、肖某吸食毒品行政处罚情况。8、证人肖某的证言和辨认笔录，证实2015年7月18日，其电话联系唐晓亮购买100元冰毒，并以下游戏分抵冰毒钱，唐晓亮叫孙某将100元冰毒送至其家外面（制药厂）马路的一个半坡上给了其。2015年7月20日20时许，其在ＱＱ上与唐晓亮联系购买100元毒品，唐晓亮说他不在内江，叫其到他家找他老婆李某拿，然后其下游戏分抵这100元。之后其就到唐晓亮家找李某拿了100元包子，正准备在唐晓亮家电脑上下分给唐晓亮时警察就来了。肖某辨认了帮唐晓亮贩毒绰号为“小娃儿”的孙某。3、同案犯李某的供述与辩解，证实警察在其家查获很多冰毒、麻古还有吸毒工具及一个电子称，并现场进行了称量。其家中存放的毒品是其老公唐晓亮买的，其会按他的指示分装和贩卖。主要是他在卖。买毒品的人都是和唐晓亮联系，其负责把毒品分装好。有时唐晓亮自己送，有时喊孙某送，有时其去送。唐晓亮贩卖毒品的钱用做生活开支。2015年7月18日，唐晓亮去成都了，他打电话给其叫其分包，孙某到家来找其拿去卖。第二天，孙某交给其150元卖毒品的钱。2015年7月20日晚20时许，肖某来其家说他和唐晓亮说好了来拿东西，其从茶几上拿了一个价值100元的包子（冰毒）给他，肖某就坐到电脑旁打游戏，警察就来了。肖某当时没给钱，是因唐晓亮和其约定，其只负责把毒品拿给买毒品的人，其余的事由唐晓亮和买毒品的人交涉。就在20日当晚，唐晓亮还打电话给其叫其准备好4个包子，由孙某来拿去送，之后孙某来了其拿了4个包子给孙某。孙某帮忙送货他可以免费吃毒品。4、同案犯孙某的供述与辩解，2015年7月20日晚，李某说唐晓亮喊其去送冰毒、麻古去卖。唐晓亮给其说了送的地方，其刚从唐晓亮家出来就被警察抓了，还在其身上搜出4小包冰毒和麻古混合物。唐晓亮在内江时就他自己送毒品去卖，他离开内江就喊其帮忙送。每次都是唐晓亮给其打电话说有人买毒品，其就到唐晓亮家找李某拿毒品，然后按照唐晓亮的指示把毒品送到指定地点。唐晓亮联系买毒品的人与其接头，其就把毒品交给对方。有时买毒品的人会把钱给其，其再拿回去给李某，有时买毒品的人直接转账给唐晓亮。其帮唐晓亮两口子贩毒可以免费吸毒。2015年7月19日和20日，其帮唐晓亮送了毒品。一次是其先到唐晓亮家找李某拿的150元冰毒，然后其到了地方给唐晓亮打电话，他再叫买毒品的人在其处拿，其收了150元钱，之后其把这150元钱拿给了李某。还有一次是唐晓亮喊其找李某拿了一小包冰毒给肖某送去，其在李某家拿了冰毒到制药厂旁拿给了肖某，肖某转账给唐晓亮。5、被告人唐晓亮的供述与辩解，证实其2015年7月20日在其租住屋查获的毒品冰毒和麻古是其购买的。当晚也是其授意孙某将4个包子分别送到四个购毒者指定的地方。记不清授意孙某送过多少次毒品了，孙某每次送了毒品后收回的钱有时交给其，有时交给李某。孙某帮其送毒品其免费提供毒品给他吸食。其每次买回来的毒品都是喊李某分装，然后让孙某将分好的毒品给那些要毒品的人送去。购毒者的人有现金就拿现金给孙某，没现金就转账给其或李某。当庭辩解，2015年7月20日晚肖某到其家中是来上网，未联系购买毒品。被告人唐晓亮对公诉机关所举上述证据无异议。以上证据经庭审质证核实，符合刑事证据客观性、合法性、关联性的要求，足以证实庭审查明的事实，本院予以采信本院认为，被告人唐晓亮违反毒品管理法规，指使他人多次贩卖毒品甲基苯丙胺颗粒以及甲基苯丙胺片剂，其行为已触犯刑律，构成贩卖毒品罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。唐晓亮对公诉机关指控第三次贩卖毒品犯罪事实的辩解与在案证据以及庭审查明的事实不符，不予采纳。在共同犯罪中，唐晓亮系毒品出资者、组织者和指使者，在共同犯罪中起主要作用，是主犯。唐晓亮当庭辩称其具有检举揭发他人犯罪行为，但公安机关办案说明证实，唐晓亮当时作为被害人报警，其自身具有检举揭发犯罪的义务，且案件得以侦破系依据他人举报，而非唐晓亮提供的线索，故唐晓亮提出其具有立功情节的辩解，不予采纳。唐晓亮当庭认罪，酌情从轻处罚。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第二十五条第一款、第二十六条第一款以及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第一项之规定，判决如下被告人唐晓亮犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年6月3日起至2020年12月2日止。罚金于本判决生效后五日内向本院缴清。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省内江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应提交上诉状正本一份，副本二份审判长黄川江审判员雷建军人民陪审员刘庆华二〇一八年八月二日书记员古薇

꾙海艳销售假药罪一审刑事判决书陕西省西乡县人民法院刑事判决书（2015）西刑初字第00039号：西乡县人民检察院以西检公诉刑诉（2015）24号起诉书指控被告人龙某某犯销售假药罪，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。西乡县人民检察院检察员朱历新出庭支持公诉。被告人龙某某及其辩护人任谦到庭参加了诉讼。现已审理终结公诉机关指控，被告人龙某某自2013年4月起在其经营的西乡县汉白路信德堂店内，销售计生用品及保健品进行营利活动。2014年8月12日，西乡县食品药品监督管理局向龙某某发放了“规范经营告知书”，其中第2条为“严禁经营假药”等内容，龙某某签字确认。2014年9月19日西乡县公安局、食品药品监督管理局在进行专项检查时，在龙某某经营的店内共查获保健品58种255盒（瓶）、处方类药万艾可枸橼酸西地那非片1盒、毓婷8盒。经汉中市食品药品监督管理局认定，从龙某某经营的店内查扣的虎王伟哥、硬男人、金勃、袋鼠精超浓缩三代、特效伟哥、早泄克星（澳门回春堂生物公司）、蚁力神、黄金伟哥、美国硬八天、虫草片、增大延时、非洲猛男、壮三天、德国黑倍、德国黑金刚、绿色伟哥、乐邦、奥勃丸、男人肾宝、金枪不倒（香港济生堂）、顶级伟哥、早泄克星（香港瑞达生物公司）、神枪手、虫草多鞭宝、金枪不倒全新二代、植物伟哥、鹿茸丸共27种产品有用法用量、功效、适应症及对疾病治疗功效，主要成分包含中药，上述产品应按药品管理，鉴于上述产品未经批准注册，依据《中华人民共和国药品管理法》第四十八条第三款（二）项，应按假药论处。为证明上述事实，公诉人当庭出示并宣读了书证、证人证言、现场勘验、辨认笔录及照片、汉中市食品药品监督管理局的认定函等证据。公诉机关据此认为，被告人龙某某的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十一条之规定，构成销售假药罪，建议对其判处六个月以上一年六个月以下有期徒刑、宣告禁止令并处罚金。被告人龙某某对公诉机关指控的主要犯罪事实及罪名无异议，希望对其从轻处罚。其辩护人认为被告人能自愿认罪并如实供述犯罪事实，系初犯，应从轻处罚。建议对被告人判处六个月以下拘役并适用缓刑。经审理查明，被告人龙某某自2013年4月起在西乡县汉白路经营西乡县海艳计生用品店（曾悬挂信德堂、二度春等招牌）。2014年8月12日，西乡县食品药品监督管理局向龙某某送达了《规范经营行为告知书》，其中第2条为“严禁经营假药”等内容，龙某某签字确认。2014年9月19日西乡县公安局、食品药品监督管理局在进行专项检查时，在龙某某经营的店内共查获保健品58种255盒（瓶）、处方类药万艾可枸橼酸西地那非片1盒、毓婷8盒。经汉中市食品药品监督管理局认定，从龙某某经营的店内查扣的虎王伟哥、硬男人、金勃、袋鼠精超浓缩三代、特效伟哥、早泄克星（澳门回春堂生物公司）、蚁力神、黄金伟哥、美国硬八天、虫草片、增大延时、非洲猛男、壮三天、德国黑倍、德国黑金刚、绿色伟哥、乐邦、奥勃丸、男人肾宝、金枪不倒（香港济生堂）、顶级伟哥、早泄克星（香港瑞达生物公司）、神枪手、虫草多鞭宝、金枪不倒全新二代、植物伟哥、鹿茸丸共27种产品有用法用量、功效、适应症及对疾病治疗功效，主要成分包含中药，上述产品应按药品管理，鉴于上述产品未经批准注册，依据《中华人民共和国药品管理法》第四十八条第三款（二）项，应按假药论处。认定上述事实，有下列证据予以证实：1、被告人龙某某的照片和户籍证明，证实被告人龙某某在案发时已成年，系完全刑事责任能力人。2、西乡县食品药品监督管理局关于李某甲等6人涉嫌销售假药案的调查报告、西乡县食品药品监督管理局涉嫌犯罪案件移送书、西乡县公安局受案登记表及受案回执、到案经过，证明本案案发及侦破情况。3、西乡县海艳计生用品店营业执照复印件，证实的该店的经营者为被告人龙某某，于2014年5月29日注册，经营范围为计生用品、保健品。4、现场勘验、检查笔录、扣押决定书及现场照片、扣押清单，证明2014年9月19日西乡县公安局协同西乡县食品药品监督管理局对位于西乡县城关镇汉白路信德堂店内进行检查时，发现该店内出售有部分口服助性功能药品并当场查扣虎王伟哥7小盒、硬男人7小盒、金勃3盒、袋鼠精5盒、特效伟哥2瓶，早泄克星（香港瑞达生物科技有限公司）1盒、蚁力神4盒、黄金伟哥4盒、美国硬八天1盒、蟲草片1盒、增大延时1盒、非洲猛男2盒、壮三天1盒、德国黑倍1盒、德国黑金刚1盒、绿色伟哥1盒、乐邦1瓶、奥勃丸1瓶、男人肾宝1瓶、金枪不倒（香港济生堂生物有限公司）3盒、顶级伟哥25盒、早泄克星（澳门回春堂生物科技有限公司）5盒、虫草多鞭宝13盒、金枪不倒全新二代（西藏金龙生物科技有限公司）3盒、植物伟哥6盒、神枪手9盒、鹿茸丸3瓶及销售药品的销货清单、记账单据等物品。5、汉中市食品药品监督管理局汉食药监法认（2014）21号关于对虎王伟哥等28种疑似假药认定的函，证明西乡县公安局查扣的“虎王伟哥”等28种产品有用法用量、功效、适应症以及对疾病治疗功效，主要成分包含中药，上述产品应按药品管理，鉴于上述产品未经批准注册，依据《中华人民共和国药品管理法》第48条第3款2项，应按假药论处。6、被告人龙某某的供述与辩解，证实被告人龙某某从2013年4月起经营海艳计生用品店。2014年8月12日，西乡县食品药品监督管理局向龙某某送达了《规范经营行为告知书》，其中第2条为“严禁经营假药”等内容，龙某某签字确认。2014年9月19日，西乡县公安局协同西乡县食品药品监督管理局在对店内进行检查时，龙某某在该店销售“虎王伟哥”等27种按假药论处的药品的事实。以上证据经审查来源合法，证明内容客观真实，具有关联性，相互间能够印证，且经被告人当庭质证均无异议，本院予以采信本院认为，被告人龙某某违反国家药品管理法规定，明知其销售的药品为假药仍销售，其行为已构成销售假药罪，公诉机关指控其犯罪事实和罪名成立。对其应当予以刑罚处罚。鉴于被告人系初犯，尚未造成严重后果，且能自愿认罪，可酌情从轻处罚，宣告缓刑对其所居住的社区没有重大不良影响，可适用缓刑，对其辩护人建议对其从轻处罚并适用缓刑的辩护意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第七十三条第二、三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十二条之规定，判决如下一、被告人龙某某犯销售假药罪，判处有期徒刑八个月，宣告缓刑一年六个月，并处罚金人民币20000元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）二、禁止被告人龙某某在缓刑考验期内从事药品生产、销售及相关活动。三、假药：虎王伟哥7小盒、硬男人7小盒、金勃3盒、袋鼠精5盒、特效伟哥2瓶，早泄克星（香港瑞达生物科技有限公司）1盒、蚁力神4盒、黄金伟哥4盒、美国硬八天1盒、蟲草片1盒、增大延时1盒、非洲猛男2盒、壮三天1盒、德国黑倍1盒、德国黑金刚1盒、绿色伟哥1盒、乐邦1瓶、奥勃丸1瓶、男人肾宝1瓶、金枪不倒（香港济生堂生物有限公司）3盒、顶级伟哥25盒、早泄克星（澳门回春堂生物科技有限公司）5盒、虫草多鞭宝13盒、金枪不倒全新二代（西藏金龙生物科技有限公司）3盒、植物伟哥6盒、神枪手9盒、鹿茸丸3瓶予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向陕西省汉中市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份审判长黄琼人民陪审员余盛华人民陪审员席富英二〇一五年四月二十一日书记员赵潇潇

林伟忠容留他人吸毒一审刑事判决书广东省惠州市惠城区人民法院刑事判决书（2014）惠城法刑一初字第133号：惠州市惠城区人民检察院于2014年2月12日以惠城检诉刑诉［2014］175号起诉书指控被告人林伟忠犯容留他人吸毒罪，本院受理后，依法适用简易程序进行独任审判，于2014年2月26日公开开庭审理本案。惠州市惠城区人民检察院指派代理检察员张小莉出庭支持公诉，被告人林伟忠到庭参加诉讼，本案现已审理终结惠州市惠城区人民检察院指控，2013年2月左右，被告人林伟忠与潘云威（已判刑）、翟文光（已判刑）、林毅双（已起诉）、“华仔”（另案处理）共同出资在惠州市惠城区马安镇柏田水库旁一平房内经营一无照临时酒吧。2013年3月8日2时许，公安人员根据线索对该酒吧进行清查，当场抓获正在吸食“Ｋ粉”的洪某、徐某1、徐某2、林某2、周某、邱某、潘某、翟某等人，并缴获吸毒工具一批。经对上述人员的尿液进行氯胺酮测试，均呈阳性。2013年11月15日，公安人员在河南岸将被告人林伟忠抓获归案。以上事实，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人林伟忠无视国法，容留他人吸食毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百五十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以容留他人吸毒罪追究其刑事责任。被告人林伟忠能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。请依法判处。被告人林伟忠对公诉机关所指控的犯罪事实无异议。经审理查明，2013年2月左右，被告人林伟忠与潘云威、翟文光、林毅双（三人均已判刑）、“华仔”（另案处理）共同出资在惠州市惠城区马安镇柏田水库旁一平房内经营一无照临时酒吧。2013年3月8日2时许，公安人员根据线索对该酒吧进行清查，当场抓获正在吸食“Ｋ粉”的洪某、徐某1、徐某2、林某2、周某、邱某、潘某、翟某等人，并缴获吸毒工具一批。经对上述人员的尿液进行氯胺酮测试，均呈阳性。2013年11月15日，公安人员在河南岸将被告人林伟忠抓获归案。以上事实有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：刑事案件受理、立案材料，证人证言，检查笔录，扣押物品清单，辨认笔录及照片签供，现场检测报告，书证，抓获经过，户籍证明，被告人供述本院认为，被告人林伟忠无视国法，容留他人吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪。公诉机关指控被告人林伟忠犯容留他人吸毒罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。鉴于被告人林伟忠能如实供述自己的罪行，本院依法予以从轻处罚。综上，根据被告人林伟忠的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百五十四条，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条的规定，判决如下被告人林伟忠犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金二千元（罚金应在本判决生效之日起一个月内，一次性向本院缴纳，上缴国库）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年11月15日起至2014年5月14日止）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向惠州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判员朱雄二〇一四年二月二十六日书记员余惠珍

农常拖盗窃罪一审刑事判决书广西壮族自治区德保县人民法院刑事判决书（2018）桂1024刑初118号：德保县人民检察院以德检刑诉（2018）117号起诉书指控被告人农常拖犯盗窃罪，于2018年8月28日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，实行独任审判，于2018年9月3日公开开庭审理了本案，因本案案情较为复杂，本院决定依法转为普通程序，于2018年9月30日公开开庭审理了本案。德保县人民检察院指派检察员陆立敢出庭支持公诉，被告人农常拖到庭参加了诉讼。现已审理终结德保县人民检察院指控，2018年2月24日20时许，被告人农常拖趁人不备，潜入东凌镇陇门村登学屯19号农某1家旁的牛舍，将一头公黄某赶至农世攀家的地头水柜附近藏放。次日因农某1发现自家公黄某被盗向村主任农某9报告，村主任农荣铁召集村民问话，农常拖矢口否认，后因害怕事情败露，又主动引导农某2等人前往水柜和后山处寻找。农某2等人最终在后山山坡处找到了被盗的黄某。经组织当地村民评估，该被盗公黄某价值约人民币10000元。为认定上述事实，公诉机关向法庭提供如下证据：1、物证；2、书证；3、证人农晚花等人证言；4、被害人农某1陈述；5、被告人农常拖的供述与辩解；6、勘验、检查笔录；7、鉴定意见。公诉机关认为，被告人农常拖以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，其犯罪事实清楚，证据确实充分，应以盗窃罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，提请本院依法判处。被告人农常拖对起诉书指控的犯罪事实和罪名表示有异议,辩称其没有偷牛，其在公安机关所作的有罪供述是公安人员威胁后才作的有罪供述，公安人员问我什么我都是说“是”而已。经审理查明，2018年2月24日20时许，被告人农常拖趁人不备，潜入东凌镇陇门村登学屯19号农某1家旁的牛舍，将一头公黄某赶至该屯屯后的一个地头水柜附近藏放。次日因农某1发现自家公黄某被盗向村主任农某9报告，村主任农荣铁召集村民问话，农常拖矢口否认，后因害怕事情败露，又主动引导农某2等人前往水柜和后山处寻找。农某2等人最终在后山山坡处找到了被盗的黄某。经组织当地村民评估，该被盗公黄某价值约人民币10000元。以上事实有经庭审举证、质证的如下证据予以证实：一、物证，即被盗的黄某及电筒，证实：被盗的黄某为被害人农某1家的黄某，电筒为被告人盗窃时所使用的电筒。二、被告人基本信息，证实：被告人农常拖的身份情况。三、提取样本笔录、扣押物品清单，证实：农常拖在进入农某1家牛舍时所卸下的牛舍木门外插销及农常拖在进入农某1家牛舍盗窃黄某时所用的电筒。四、到案经过，证实：2018年2月27日德保县公安局民警到农常拖家中，将农常拖传唤到派出所接受审查。五、德保县公安局出具的情况说明，证实：办案民警在对农常拖进行讯问的过程当中，均依法、依规进行，同时保障农常拖的正常饮食以及休息，讯问过程有同步录音录像为证。六、证人农某1的证言，证实：2018年2月24日（农历正月初九日）下午5时30分左右，我将放牧在山弄里的一头公黄某和一匹骡子赶回了牛舍，然后全家人就到离家约100多米在篮球场上边的老弟农世崭家吃晚饭，到晚上八时许至九时左右，我们吃完晚饭返回家时，路过本屯的农常狠家时，发现农常狠家的牛舍门开着，自己当时暗想，农常狠家又没有牛，为啥牛舍敞开着。更没有注意检查到自家的牛舍，就进屋休息了。到第二天（2月25日）上午10时许放牛时，发现关牛舍的门与24日晚我关门时的一样，而一头公黄某不见了，一匹骡子还在牛舍里，才知道那头公黄某已经被盗了，也就怀疑黄某可能是在24日晚八时许就被盗的。我家那牛舍有两间，大门进去的第一间是放养鸡鸭，再往里面第二间才放养牛和骡子的,2月24日傍晚，我将一头公黄某和一匹骡子赶回牛舍后，先将放牛和骡子的两扇房门从外面关上，再用一块长约2.5米、宽约6公分的木板长插梢，往上伸入用蚂蝗钉做鞘孔再往下拉，插入石鞘口，将牛舍的两肩门挡好、插稳，但没有用小插梢在蚂蝗钉插稳那块长插梢。最后才在放养鸡鸭的外间从里往外拉上两扇房门，用一根长约120公分、宽约3公分的木棍横着插住，算是将牛舍的大门关上了。第二天（即2月25日）10时许，我发现牛被盗后，先汇报住在干农某9，农某9就用广播叫出民到球场集中，清点人数，看谁在家或不在家、去向如何？后来大家问到农常拖在不在？知不知道牛被盗这一情况，农常拖来到后跟人们说不知道我家的牛在哪里后就先回家了。但大约过了半个钟头这样，我女儿农某2就过来对大家说，刚才农常拖对她讲，今天早上七点多八点钟的时候，我家那头公黄某还在后山旁的地头水柜那里，叫大家到水池那边找就见了，村民到水池那边去找，但找不见。找不见牛后又去问农常拖。农常拖又说，可能牛已上到后山上了。大家再上到后山上找，果真在本屯的后山上找到了被盗的公黄某，才把牛牵回来。所以大家就怀疑是农常拖盗牛后赶到后山上去放的。七、证人农某2的证言，证实2018年2月25日10时左右，当时我正在家内，就听见屯里有广播，要求我们村民到屯内的篮球场上集中，我听到广播之后，就从家里走到了篮球场，当时篮球场上已经聚集了好多村民，随后我们村主任农荣铁就跟我们村民说，昨天晚上农某1家的牛被盗了，现在将我们村民聚集起来，就是要问清楚这个问题，还说如果哪个村民先离开屯里，就是哪个偷的牛，然后就由两名社干农某4及农某5将村民逐个问，我记得他们问了四五个村民之后，就问到了农常拖，农常拖是说他从24日晚上到25日早上都一直在家中酿酒，没有走出过家门，社干问完农常拖之后，他就走回家了，我看见农常拖离开得那么快，就有点怀疑他是不是心里有鬼，然后农荣铁就要求我们村民到村子附近去寻找牛，于是大家就分开找。因为我当时有点怀疑是农常拖偷的牛，所以我就独自一人从小路走，朝农常拖家的方向上走去，当时走到了农常拖家的后门口处，就见农常拖从后门走出来，他见到我之后，就主动地跟我说，他在今早8时许，看见有一头牛在农世攀家的地头水柜旁，牛脖子上挂有一条系牛铃的绳子，但是没有铃铛，他就叫我朝那个方向去找，当时正好有村民农某7、农某3也寻找到那里，他们也有听见农常拖跟我这么说，于是我们三人就离开农常拖的家，朝地头水柜的方向去找牛，但是在水柜处四处寻找都不见有牛，于是我就独自一人按照原路返回到篮球场上，跟在篮球场上的村民说农常拖告诉我他看见被盗的黄牛在农世攀的地头水柜处，要求在篮球场上的村民一起朝地头水柜的方向找，就有好多村民跟我一起去地头水柜处找，但是我们在地头水柜处并没有找到牛，这时候农常拖就又走过来跟我们说牛他是有见在水柜附近的，如果找不到，可能牛顺着山路走到了后山上了，又指引我们到后山上去找，随后我们就跟农某6及农某8一起从山路走进了后山，并在后山上的山坡处找到了被盗的黄某，找到牛之后，我们就将牛赶下山，归还给了农某1。我觉得农常拖既然知道牛在哪里，偷牛的事情一定跟他有关，于是我就跟村主任农某9及我们屯的两名社干一起来到了农常拖的家中找农常拖，当时农某9有问他既然懂得牛被藏在哪里，当初为什么不跟他们说，他就一直在狡辩说他耳朵听不太清楚，头脑也有点乱，不愿意正面回答我们的问题，我们见问不出他的话，就各自离开了他家，事情的经过就是这样了。八、证人农某3的证言，证实：2018年2月25日10时许，我在屯内听到了广播，是村主任农荣铁要求我们村民都出来到篮球场上去集合，于是我就走到了篮球场上，在篮球场上才知道原来是农某1家的牛舍被人进入，并盗走了一头公黄某，屯里要我们村民都集合在篮球场上，一个个问话，主要是问我们牛被盗的那段时间内都在哪里做什么等一些问题。当时农常拖也来篮球场了，我记得社干是第四还是第五个问到他，问他昨晚在哪里做什么，他当时是回答说天一黑他就在家酿酒，那段时间内，他都一直在家中酿酒，并没有离开过家，直到25日早上才从家里出来，他说完之后，就先离开了篮球场。在几个社干问完话后，社干就号召我们村民在附近帮农某1找一下牛，于是我就跟着农某7一起去找牛，当我们沿着小路一直找到农常拖家后门附近的菜地时，看见农某2也到了农常拖家后门附近，而农常拖正从家里的后门走出来，对农某2说，他在今天早上8时许，曾看到过一头公黄某在农世攀家的地头水柜附近，这头公黄某脖子上还挂有一根挂铃铛的牛绳，应是农某1家的牛，我们听到他这么说之后，就一起走到了地头水柜附近山下寻找，并没有发现有牛，于是农花晩就折返回去篮球场，叫当时还在篮球场上的村民一起过来水柜这一带找牛，过了不久就有好多村民跟着农某2一起来到地头水柜处找牛，但是也都还找不见牛，这个时候农常拖就又走了过来，并跟我们找牛的村民说，牛可能是沿着地头水柜后面的山路进了后山了，指引我们到后山上去找找看，于是我就看见农某2及农某6还有农某8三人就走进了后山去找牛，我见他们进去后山后，我就从水柜处走回了篮球场，到当日12时许，就见农某6、农某2将牛赶到了篮球场，经确认，该头黄某就是农某1被盗的那头公黄某，并将牛交还给了农某1，之后是我就回家了，事情的经过就是这样了。九、证人农某4的证言，证实：2018年2月25日10时左右，我当时在家中做工，就听到村主任农某9在播广播，内容是叫我们全体在家的登学屯村民在屯内的篮球场集中，我听到广播之后，就从家中走到了篮球场，然后农某9就找到我跟农某5，并跟我们说昨晚上农某1家的牛被偷了，要求我跟农某5两人分别询问村民，看看牛被盗的这段时间内，大家都在做什么，于是我们等村民都集中好了之后，我跟农某5就开始逐个地找村民问话，我当时有听见农某5跟农常拖的对话，农常拖说，在24日那天晚上，天一暗，他就开始在家酿酒，一直25日早上才从家中走出来，他回答这个问题之后，就独自一人离开篮球场走回家了，我则继续的问其他村民，但是都问到没有什么有用的线索。随后，我们就要求村民在附近帮农某1寻找被盗的黄某，村民便分开几路开始找牛，过了二十分钟左右，我就看见农某1的女儿农某2从农常拖家的方向走到了篮球场上，并对球场上的村民说刚才农常拖跟她说被盗的牛在农世攀家的地头水柜旁，我听到她这么说之后，就跟着她和几名村民一起来到了地头水柜处寻找，但是都找不到牛。这个时候农常拖走了过来，并跟我们说，他是有在地头水柜附近看见过，但是如果现在找不见的话，有可能牛是沿着小路跑上了后山，并指引我们到后山上去找被盗的牛，说完这些后，农常拖就走回家了。我见农某2跟农某6及农某8等人往后山上去找牛，并在后山的山坡上将被盗的黄某找到，我们将黄某牵下山带到了篮球场上交给了农某1，然后我们就跟村主任农某9反映这个事情，农某9觉得有必要去找农常拖问清楚整件事情，所以就叫上我跟农某5及几名村民来到了农常拖家中，当时农常拖以耳朵听不清楚为借口，不回答我们的问题，我们见没什么进展，就都离开了农常拖的家。事情的经过就是这样了。十、证人农某5的证言，证实：2018年2月25日（农历正月初十日）早10时许，当时我正在家里，我听到有屋外有村民吵杂声，就出来看，就听到有村民说昨天晚上，农某1家放养在自家牛舍的一头公黄某，被人盗走了，我听到村民这样说后，就去找与同屯的村主任农某9和屯社干农某4等人，之后我们几人便在村里号召全部村民马上到村篮球场上集中，并清点了人数，我们村村民听到我们这样说后，就陆续来到村篮球场上集中，在村民到集中后，我和农某4便现场一个个地询问村民，我们主要是询问在昨晚6时到今天早上8时许，各村民在哪里，又做什么等一些问题，问到我村村民农常拖时，他对我们说在昨天晚上天刚黑时，他就在家里酿酒到今天早上，从没出过门，农常拖这样说后不久，他就先回家了，之后我们继续询问一些村民后，大家就分头在村附近找牛，约过10钟这样，农某1女儿农某2来到村球场，对我们村民说，刚才农常拖在自家后门同她说我家的牛在村后山一水池（地头水柜）旁，但她又找不到牛，我们听到农某2这么说后，就有许多村民跟着她去到后山去找牛，而我与农某9、农某4等人在村球场等消息。到当日12时许，我们就见农某2、农常秋、农某6等几人由后山那赶那头公黄某到村篮球场，经大家确认，这头公黄某就是农某1家的公黄某，之后我和农某9，农常秋、农某4等几人就去找农常拖对质，在我们在他家问他时，他否认牛是他偷的，但在我们问到他为何先说牛在水池旁，之后又同群众说牛在后山上，最后真的在后山上找到牛。他见我们这么问后，就没办法回答了，但一直否认牛是他偷的，我们见他这样说后就离开了。十一、证人农某6的证言，证实：2018年2月25日早上10时左右，我听到村主任农某9在广播，要求我们村民到操场上集合，由于当时我是在做工，没能及时到操场上去，等我做完工到操场的时候，他们已经散开了，我问了其他村民才知道原来是农某1家的牛被盗了，现在村民们都在帮农某1找牛，所以我就走到了农某1家，看了一下他的牛舍，这时候，我就看见农某2从农常拖家的方向走到了篮球场上，她就跟村民说农常拖说看见被盗的牛在农世攀的地头水柜附近，听到农花晩这样说之后，我就跟着几个村民一起来到了地头水柜处找牛，但是找了好久都不见，这时候就见农常拖走了过来，并跟我们几个找牛的村民说，他是有在早上看见被盗的黄某在水柜旁，可能黄某沿着山路跑进了后山上了，并指引我们到后山上去找牛，当时我听到之后，就跟着农某2及农某8一起走进了后山去找牛，由于我走在前面，他们两人在后面，所以我就最先在后山的山坡上发现了被盗的黄某，当时被盗的黄某并没有绑在山坡上，而是跟着农荣建家的几头黄某在一起吃草，我就走过去将被盗的黄某赶出来，并和农某2一起，赶到了篮球场上，我们在篮球场上将牛交给了农某1，我见牛已经找回来并已经交给失主后，就回家继续做工了。十二、证人农某7的证言，证实：2018年2月25日10时许，当时我在家中看电视，就听见我屯的广播响了，是村主任农荣铁在叫村民到屯内的篮球场上去集合，于是走出了门，到达篮球场的时候，就听见村主任农荣铁说昨晚我屯村民农某1家的牛被偷了，现在叫我们村民集合，就是为了将这件事情问清楚，还说如果哪个提前离开了本屯，哪个就是偷牛的人，于是我们就待在篮球场上，社干农某5及农某4就对我们村民分别问话，主要是问我们牛被盗的那段时间内在做什么，我注意到当天农常拖是第四、五个这样被问到，他就说他从昨天天一暗就开始在家酿酒，一直到第二天早上才从家里出来，期间并没有离开过家，我为什么特别注意他，因为他在被问完话之后，就匆忙地离开了篮球场，所以我觉得特别奇怪，一般我们都是站在球场上相互讨论这件事情的，在他离开之后，屯里面就要求我们村民在周围帮农某1找牛，我也就跟着农某3一起朝农常拖家的方向走过去寻找，当我们走到农常拖家后门的时候，正好看见农常拖从家中后门走出来，并叫住了当时也正好走到他家门口的农某2，因为农某2是农某1的女儿，所以他将农某2叫过去，应该是要说关于牛被盗的事情的，所以我跟农某3就一起走过去，看农常拖想要说什么，就听见农常拖跟农某2说，他在今早8时许，看见农某1的牛在农世攀家的地头水柜附近，叫农某2去水柜那个地方寻找，我们听到他说的话后，就一起走到了地头水柜处去找牛，但是找了好久，都没有见，于是农某2就按原路返回篮球场去找，其他村民一起过来寻找，过了一会，其他村民也一起来到了地头水柜处，我们就一起找了一会，但是仍然找不见，这个时候，就见农常拖也走了过来，并跟我们找牛的村民说牛有可能沿着水柜后门的小路跑进山里面了，又指引我们去后山找，于是我看见农某2、农某6及农某8三人一起走进了后山去找牛，我则继续在地头水柜附近及后山下找，过了不久，我见他们三人从后山上的一条小路赶着头公黄某下来，这头牛就是的农某1家的牛，于是我们就一起将该头牛赶到了篮球场上，在球场上将牛交给了失主农某1，我见牛已经失而复得，就离开篮球场回家了，事情的经过就是这样了。十三、证人农某8的证言，证实：2018年2月25日10时许，我在家中休息，就听见屯内有放广播，叫我们在屯里的村民到屯内的篮球场上集合，我就走到了篮球场上，在球场上农某9告诉我们说农某1家的牛被人进入牛舍内盗走了，之后社干农某4、农某5找我们村民分别问话，问完话之后，就叫我们村民都去帮农某1找牛，村民陆续散开去找牛了，我则留在篮球场上，大概过了半个钟头，农某2就走到了篮球场上，对我们村民说农常拖跟她讲牛在农世攀家的地头水柜附近，但是她在那里找了一下并没有找到，要我们一起上去帮他找，于是我就跟几个村民一起，来到了地头水柜附近寻找那头被盗的黄某，但是并没有找到，这时候就看见农常拖走过来，对我们找牛的村民说牛可能朝着地头水柜后面的山路走进了后山，我们听到他这么说后，我就跟着农某2、农某6一起从地头水柜后面的山路走进了后山去找牛，我们差不多走到山顶时，农某6就在山坡上看到了那头被盗的黄某，他就叫农某2过去，经农某2辨认，确定是农某1家被盗的黄某后，我们就一起将该头牛赶下后山了，并一直赶到篮球场，在球场上交还给了农某1，我就回家了，事情的经过就是这样了。十四、现场勘验检查工作记录及现场照片，证实：犯罪现场的方位示意图及概貌。十五、指认照片，证实：农常拖指认其盗窃黄某的位置照片、农常拖指认其盗窃黄某的照片、农常拖指认其用于盗窃黄某的工具照片及农常拖指认其将盗窃得的黄某藏匿的位置照片。十六、评估笔录，证实：经村民评估，被盗黄某价值为人民币10000元。十七、被告人农常拖在公安机关所作的供述与辩解，证实：今年春节的大年初九那天，也就是2018年2月24日晚，我先是一个人在自家喝酒，到了当天晚上的20时许，我从家里出来后，见到村里的很多村民都已经熄灯休息了，这时我便想偷屯里的某家的牛拿去卖钱，便从家里带着手电筒四处观察，经过观察之后，我见到同屯的农某1家熄着灯，紧挨着他家的牛舍也是黑灯，他家周围当时也没什么人，我悄悄走到农某1家的附近观察，看到农某1家的牛舍大门只用了一根木插销关住，没有锁，于是我便决定偷他家的牛，做出决定之后，我再次观察周围的情况，看到周围没有其他人，我就上前将牛舍门的木插销拉开，这样牛舍的大门就打开了，我走到牛舍的里面，因为当时牛舍没有开灯，很黑，我就打开随身携带的手电筒往里面照，发现牛舍共有2个小房间，外面这间是放鸡鸭等家禽的，有个笼子但没有牲畜，里面还有另外一个小房间，房间还有一个木门，当时木门是打开状态的，我借着手电筒的光亮走到牛舍的里间，走到里面后我就看见了农某1家的一头公黄某以及一匹骡，我就悄悄上前去将那头公黄某从里间那里赶出来，在准备出牛舍的时候，我先探头出去看了牛舍外面的情况，在确认没有其他人之后，我先是回头将牛舍的第一扇门关好，并用木插销插好，随后，我就立马将那头公黄某赶出牛舍并将牛往牛舍左边的山路走，我当时沿着山路将黄某一路赶到我们屯后的一个地头水柜后面藏匿起来，藏匿好牛后，我就回家睡觉了。到了第二天早上9时许，屯里就叫所有的村民过来屯内的篮球场上集中，于是我也跟其他村民一起走到了篮球场，屯内社干就跟我们村民说昨天晚上农某1家的牛被偷了，发动我们村民到附近去找牛，有村民问我知道不知道牛在哪里，我说我不懂，就回家了，过了大概半个钟头之后，我越想越害怕，因为村干有说哪个先离开本村的，就是哪个偷，我害怕他们找到牛之后说是我偷的，所以为了不给他们怀疑我，我就走出门口，跟农某1的女儿农某2说我今早看见牛在地头水柜旁，叫他们去那里找，跟她说完之后，我就回到屋里了，后面我有见他们从地头水柜的方向将牛找到了，并将牛牵下来归还给了农某1。我盗窃牛的经过就是这样了。十八、被告人农常拖在检察机关所作的供述与辩解，证实：我确实偷了农某1家的黄某，后赶牛到农世攀家的地头水柜附近，第二天农某1发现黄某被盗后就报告给村主任农某9，农某9就召集全屯的人到球场集中，对大家进行查问了解，我害怕了就对农某1女儿农某2说，我见黄某在农世攀家地头水柜附近，让大家去那里找，最后大家把牛找回来了。十九、同步录音录像，证实：被告人农常拖在公安机关被讯问时的同步录音录像。以上证据来源合法，内容真实、客观，与本案存在关联性，并经庭审举证、质证，本院予以采信本院认为，被告人农常拖以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，构成盗窃罪，公诉机关指控被告人农常拖犯盗窃罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以支持。根据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，对被告人农常拖犯盗窃罪量刑应处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金。对于被告人农常拖辩称其没有偷牛，其在公安机关所作的有罪供述是公安人员威胁后才作的有罪供述，公安人员问我什么我都是说“是”而已的辩解，经查明，被告人农常拖在公安机关所作的5次供述及在检察机关所作的1次供述均承认其盗窃农某1家黄某的犯罪事实，且这6次的供述一致，并无反复或矛盾的情形；对于其辩称的是公安人员威胁后才作的有罪供述的辩解，经查明，公安机关提交了情况说明，证实办案民警在对农常拖进行讯问的过程当中，均依法、依规进行，同时保障农常拖的正常饮食以及休息，同时经查看公安机关提供被告人农常拖接受讯问的视频及同步录音录像，并无农常拖所辩称的威胁行为，也无农常拖所辩称的“公安人员问我什么我都是说‘是’”的情形，且农常拖的有罪供述与被害人陈述、证人证言能够相互印证，被告人农常拖虽然在庭审中突然翻供，但其未能合理说明翻供原因，其辩解也与同步录音录像、公安机关出具的情况说明相矛盾，而其庭前的供述能够与被害人陈述、证人证言相互印证，根据《最高人民法院关于适用的解释》第八十三条第二款的规定：被告人庭审中翻供，但不能合理说明翻供原因或者其辩解与全案证据矛盾，而其庭前供述与其他证据相互印证的，可以采信其庭前供述。故本院决定采信农常拖的庭前供述，综上，被告人农常拖在庭前所作的供述与辩解、被害人陈述、证人证言、被告人指认现场照片等证据形成了一条完整的证据锁链，证实了被告人农常拖盗窃他人黄某的事实；同时，在村主任召集村民问话后，被告人农常拖在已听清楚社干询问的问题后，回答自己一直在家中酿酒，后因害怕事情败露，才将黄某藏匿位置告诉他人，在村民过来质问农常拖后，农常拖以听不清楚为由予以回避，农常拖的这一辩解不合常理，并且村民在农常拖指明的地头水柜附近未找到黄某时，是农常拖进一步指明让村民往该地头水柜附近的后山寻找并找到了黄某，这也从侧面印证了被告人盗窃他人黄某的事实，故对于被告人农常拖的辩解，本院不予采纳。鉴于被告人农常拖在案发前主动将赃物归还被害人，可酌情从轻处罚。根据被告人农常拖的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十一条、第六十二条之规定，判决如下被告人农常拖犯盗窃罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币3000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金限于判决生效后的第二日起十日内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区百色市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应提交上诉状正本一份，副本三份审判长梁建生审判员黄中州人民陪审员岑华苏二〇一八年十二月一日书记员朱文强

张素贞非法种植毒品原植物罪一审刑事判决书江苏省沛县人民法院刑事判决书（2018）苏0322刑初85号：江苏省沛县人民检察院以沛检诉刑诉（2018）4号起诉书指控被告人张素贞犯非法种植毒品原植物罪，于2018年2月2日向本院提起公诉。本院受理后依法适用简易程序，实行独任审判，于2018年2月7日公开开庭进行了审理。江苏省沛县人民检察院指派检察员王修倩出庭支持公诉，被告人张素贞到庭参加诉讼。经审判委员会讨论决定，现已审理终结经审理查明：2016年10月份的一天，被告人张素贞明知是罂粟的情况下，在沛县安国镇刘马庄其子李宏权家院内地里种植罂粟，2017年5月23日被沛县公安局查获并铲除，经清点，被告人张素贞种植的毒品原植物罂粟共计569株。上述事实，被告人张素贞在开庭审理过程中亦无异议，并有公诉人当庭出示，并经庭审质证、认证的案发经过、报警记录、到案经过，户籍证明及照片，扣押决定书，扣押清单，清点笔录，检查笔录，现场铲除照片，国家林业局森林公安司法鉴定中心植物材料鉴定意见，视听资料光盘，证人李某的证言，被告人张素贞的供述等证据证实，足以认定。庭审中，公诉人提出被告人张素贞到案后如实供述自己的犯罪事实，系坦白，具有从轻处罚情节。该量刑情节，经查属实，本院予以确认本院认为，被告人张素贞非法种植罂粟五百株以上，其行为已构成非法种植毒品原植物罪。公诉机关指控被告人张素贞犯非法种植毒品原植物罪的事实清楚，证据确实充分，本院予以支持。被告人张素贞犯非法种植毒品原植物罪依法应当判处五年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。鉴于其系坦白，犯罪情节轻微。根据被告人张素贞的犯罪事实、犯罪性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百五十一条第一款第（一）项、第六十七条第三款、第三十七条之规定，判决如下被告人张素贞犯非法种植毒品原植物罪，免予刑事处罚。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省徐州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判员赵新沛二〇一八年二月九日书记员梁慧

姚某某过失致人死亡案一审刑事判决书山西省沁源县人民法院刑事判决书（2016）晋0431刑初22号：沁源县人民检察院以沁检公诉刑诉（2016）22号起诉书指控被告人姚某某犯过失致人死亡罪，于2016年5月3日向本院提起公诉，并建议适用简易程序审理。本院受理后，于2016年5月23日恢复普通程序，并依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。沁源县人民检察院指派检察员胡鸳鸯、刘榆琦出庭支持公诉，被告人姚某某到庭参加了诉讼。本案已审理终结沁源县人民检察院指控，2015年12月3日22时40分许，被告人姚某某酒后无证驾驶未登记注册的钱江牌二轮摩托车，在载未戴安全头盔的沁源县某某某乡某某村高某某从沁源县某某镇某某村由南向北行到某某镇某某某村北侧施工路段时，与他人会车过程中撞于路沿石上，致摩托车摔倒，高某某当场死亡。经山西省沁源县公安司法鉴定中心鉴定：高某某系严重闭合性颅脑损伤死亡。经事故责任认定：姚某某应承担本次事故的全部责任。经血液乙醇司法鉴定检验报告鉴定：姚某某血液中的乙醇含量为56.23ｍｇ／100ｍｌ。指控认为被告人姚某某的行为构成过失致人死亡罪，请求依法惩处。并提供受理道路交通事故案件登记表、归案情况说明、驾驶人及机动车信息查询结果单、调取证据清单、交通事故车辆技术司法鉴定检验报告书、法医学尸体检验鉴定报告、道路交通事故认定书、血液乙醇司法鉴定检验报告书、道路交通事故现场勘查笔录、证人姚某甲的证言、被告人姚某某的供述等证据在案予以佐证。经审理查明，2015年12月3日22时40分许，被告人姚某某酒后无证驾驶未登记注册的钱江牌二轮摩托车，在载未戴安全头盔的沁源县某某某乡某某村高某某从沁源县某某镇某某村由南向北行驶到某某镇某某某村北侧施工路段（未交工验收）时，与他人会车过程中撞于路沿石上，致摩托车摔倒，高某某当场死亡。经山西省沁源县公安司法鉴定中心鉴定：高某某系严重闭合性颅脑损伤死亡。经事故责任认定：姚某某应承担本次事故的全部责任。经血液乙醇司法鉴定检验报告鉴定：姚某某血液中的乙醇含量为56.23ｍｇ／100ｍｌ。另查明，事发后，被告人姚某某给付被害人家属30000元。上述事实,有公诉机关提供的,并经庭审质证、认证的下列证据证实：1、受理道路交通事故案件登记表、122接处警登记表，证明案件来源系电话15635587397报警。报警内容为：在某某路段，一辆摩托车撞到路边的路沿石上，人受伤。2、犯罪嫌疑人归案情况说明，证明被告人姚某某的到案方式是口头传唤。3、犯罪嫌疑人基本情况、常住人口详细信息，证明被告人姚某某、被害人高某某的个人基本情况。4、驾驶人信息查询结果单、机动车驾驶证复印件，证明被告人姚某某的准驾车型为Ｃ1。5、调取证据清单、沁源县住房保障和城乡建设管理局出具的《关于郭道镇太岳路北延改造工程施工现状情况说明》，证明事故发生现场尚属施工路段，仅具备基本通行条件。6、治安管理处罚裁决书，证明被告人姚某某于1992年8月8日因敲诈、盗窃被沁源县公安局行政拘留15天。7、违法犯罪记录查询情况说明，证明经查询，被告人姚某某于1992年因敲诈、盗窃被行政拘留15天。8、证人姚某甲的证言，姚某甲系姚某某的大哥，证实被害人高某某是其朋友，发生事故后姚某某给其打电话，其接电话三分钟后到达现场，看见现场摩托车在路的右侧边上倒着，姚某某与高某某在路面以外的路基上躺着，便过去叫高某某的名字，她没有说话，姚某某和其说是酒后高某某让姚某某送她回家的。姚某甲到达现场后要打120，姚某某说他已经打过，过一会郭道医院的救护车到达现场，医生检查了两人的伤势后，称高某某已经死亡，就离开现场。9、证人贾某某的证言，贾某某系高某某的前夫，证实姚某某的妹妹打电话告诉其发生了事故，大约半小时后其到达现场，看见一辆摩托车在路边倒着，姚某某的哥哥还有其他兄弟姊妹也在，高某某在路边躺着，其进行了电话报警。10、山西顺通司法鉴定所山顺司鉴（2015）第－12－9交通事故车辆技术状况司法鉴定检验报告书，证明经检验，姚某某所驾驶的摩托车转向系、照明和轮胎的运行安全技术状况符合《机动车运行安全技术条件》中的相关规定，制动系的运行安全技术状况不符合《机动车运行安全技术条件》中的相关规定，检测时受检车变速器位于5档位置。11、山西省沁源县公安司法鉴定中心（长13）公（法）鉴（尸检）字（2015）0034号法医学尸体检验鉴定报告，证明经鉴定，高某某系严重闭合性颅脑损伤死亡。12、山西省沁源司法鉴定中心沁源司鉴中心（2015）醇检字第103号血液乙醇司法鉴定检验报告书，证明经检验，从姚某某的血样中检测出乙醇含量为56.23ｍｇ／100ｍｌ。13、沁源县公安局交通警察大队沁公（交）认字（2015）第150027号道路交通事故认定书，证明经认定，被告人姚某某承担本次事故的全部责任，被害人高某某不承担本次事故责任。14、现场检测报告书，证明对被告人姚某某的尿液样本经现场检测，结果呈阴性，说明其犯罪时未吸食毒品。15、道路交通事故现场勘查笔录，证明案发现场的基本情况。沁源县住房保障和城乡建设管理局情况说明，证明本案事故发生的路段采取全封闭方式施工，冬季停工时，具备基本通行条件，经郭道小城镇建设领导组研究，为方便秦家庄村村民冬季出行，决定临时予以通行。截止目前，该工程尚未完工，未交工验收。17、被告人姚某某的供述，证实被告人姚某某饮酒后驾驶未注册登记的二轮摩托车载被害人高某某在某某施工路段发生事故致被害人死亡的具体经过。2016年8月11日，我院向山西省沁源县司法局送达《委托调查函》，2016年8月18日我院收到山西省沁源县司法局（2016）沁社矫调字026号《调查评估意见书》，评估意见为姚某某不适用社区矫正本院认为，被告人姚某某酒后无证驾驶未登记注册的摩托车，载被害人高某某行驶至未交工验收的施工路段时，其应当预见自己的行为可能会发生危害社会的后果，由于过于自信能够避免，以致在骑行过程中摩托车摔倒，将被害人撞到路沿石上死亡，其行为已构成过失致人死亡罪，依法应予惩处。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立，应予以支持。被告人姚某某案发后给付被害人家属30000元，且在庭审中认罪、悔罪态度较好，可以酌情从轻处罚。根据查明的事实，结合被告人的犯罪情节、悔罪表现和被告人的犯罪行为对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十三条之规定，判决如下被告人姚某某犯过失致人死亡罪，判处有期徒刑三年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年8月18日起至2019年8月9日止）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向长治市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本八份审判长崔朝燕审判员杨沁峰审判员王莹莹二〇一六年八月二十二日书记员秦媛媛

浙江省诸暨市人民法院刑事判决书（2019）浙0681刑初43号公诉机关浙江省诸暨市人民检察院。被告人黄志锋，男，1979年2月9日出生于江西省广丰县，汉族，小学文化，个体户，住江西省广丰县。因赌博于2008年8月27日被诸暨市公安局罚款伍佰元；因赌博2010年1月10日被诸暨市公安局罚款伍佰元；因赌博于2011年1月21日被诸暨市公安局罚款叁佰元；因犯赌博罪于2014年3月17日被本院判处有期徒刑六个月，同年4月10日刑满释放；因赌博于2016年10月14日被诸暨市公安局行政拘留十三日，并处罚款伍佰元。因本案于2018年8月22日被诸暨市公安局刑事拘留，同年9月28日被逮捕。现羁押于诸暨市看守所。被告人陈礼虎，男，1986年11月17日出生于安徽省临泉县，汉族，初中文化，农民，住安徽省临泉县。因犯盗窃罪于2011年7月29日被本院判处有期徒刑一年五个月，2012年7月21日刑满释放；因犯赌博罪于2018年8月1日被本院判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万五千元。因本案于2018年8月22日被诸暨市公安局刑事拘留，同年9月28日被逮捕。现羁押于诸暨市看守所。浙江省诸暨市人民检察院以诸检刑诉（2019）20号起诉书指控被告人黄志锋、陈礼虎犯赌博罪，于2019年1月9日向本院提起公诉。本院于次日立案，并依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。浙江省诸暨市人民检察院指派检察员桂钱胜出庭支持公诉，被告人黄志锋、陈礼虎均到庭参加诉讼。现已审理终结。浙江省诸暨市人民检察院指控：2018年6月至8月21日期间，被告人黄志锋伙同刘保飞、常云河（另案处理）组织余胜、王新贺、马守忠、黄龙涛、李顺等人以“筒子二八杠”的形式在诸暨市同山镇绿剑王大门村附近山上、诸暨市同山镇与浦江县交界处的山上、诸暨市次坞镇与萧山交界的山上一带赌博，共计20余场，抽头获利10余万元，被告人黄志锋分得获利2万余元。被告人陈礼虎参与洗牌、发牌、抽头20场左右，共计获利5000余元。2018年8月21日中午，被告人陈礼虎经民警电话通知到案，后如实供述了主要犯罪事实；当日17时许，被告人黄志锋被公安机关抓获归案。案发后，被告人黄志锋已退缴赃款2万元。为证明上述指控的事实，公诉机关向本院提供了证人余某、黄某、马某等的证言，辨认笔录及照片，行政执法暂扣款票据，行政处罚决定书，情况说明，常住人口基本信息，刑事判决书及释放证明，归案经过及被告人黄志锋、陈礼虎的供述等证据，认为被告人黄志锋、陈礼虎以营利为目的，聚众赌博，均应当以赌博罪追究刑事责任，系共同犯罪。被告人黄志锋系累犯，依法应当从重处罚；被告人陈礼虎系自首，依法可从轻处罚；被告人陈礼虎在缓刑判决宣告以前还有其他犯罪没有判决，应当撤销缓刑，予以并罚。提请本院对上述二被告人分别依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第七十七条第一款之规定处罚。被告人黄志锋、陈礼虎对公诉机关指控的赌博犯罪事实供认不讳，并对公诉机关提交的指控证据无异议。经庭审质证，对公诉机关移交的证据查证属实。本院对公诉机关起诉指控被告人黄志锋、陈礼虎犯赌博罪的事实予以确认。另查明，被告人黄志锋曾于2008年8月27日因赌博被诸暨市公安局罚款伍佰元；因赌博于2010年1月10日被诸暨市公安局罚款伍佰元；因赌博于2011年1月21日被诸暨市公安局罚款叁佰元；因犯赌博罪于2014年3月17日被本院判处有期徒刑六个月，同年4月10日刑满释放；因赌博于2016年10月14日被诸暨市公安局行政拘留十三日，并处罚款伍佰元，被告人黄志锋系累犯。被告人陈礼虎曾因犯盗窃罪于2011年7月29日被本院判处有期徒刑一年五个月，2012年7月21日刑满释放；因涉嫌犯赌博罪于2018年1月2日被诸暨市公安局刑事拘留，同年1月10日变更为取保候审，并因该案于2018年8月1日被本院判处有期徒刑七个月，缓刑一年；并处罚金人民币一万五千元（已缴纳），系在缓刑考验期内发现判决宣告以前还有其他罪没有判决。以上事实，本院亦予以确认。本院认为，被告人黄志锋、陈礼虎以营利为目的，聚众赌博，其行为均已构成赌博罪，系共同犯罪，均应依法追究刑事责任。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人陈礼虎在缓刑考验期内发现判决宣告以前还有其他犯罪没有判决，应当撤销缓刑，予以并罚。被告人黄志锋在原故意犯罪被判处有期徒刑刑罚执行完毕后，在五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法予以从重处罚。被告人陈礼虎经电话通知到案，并如实供述自己罪行，系自首；被告人黄志锋归案后能如实供述自己罪行，并退缴违法所得，本院对二被告人分别予以从轻处罚。被告人黄志锋曾因赌博多次受过行政处罚；被告人陈礼虎曾有犯罪前科，上述情节本院在量刑时综合予以评价。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第七十七条第一款、第六十九条第一款、第三款、第六十四条之规定，判决如下：一、撤销本院（2018）浙0681刑初720号刑事判决书对被告人陈礼虎适用缓刑部分的判决；二、被告人黄志锋犯赌博罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一八年八月二十二日起至二0一九年八月二十一日止。罚金限判决生效后十日内缴纳）；三、被告人陈礼虎犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三千元，与原判有期徒刑七个月，并处罚金人民币一万五千元并罚。决定执行有期徒刑九个月，并处罚金人民币一万八千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一八年八月二十二日起至二0一九年五月十二日止。罚金限判决生效后十日内缴纳，其中一万五千元已缴纳）；四、追缴在案的违法所得人民币二万元依法予以没收，由扣押机关诸暨市公安局上缴国库；继续向被告人陈礼虎追缴违法所得人民币五千元，依法没收上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判员周瞒华二〇一九年一月十八日书记员金珉铭?附页本案引用的法律条文：《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条第一款判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。第六十九条第三款数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十七条第一款被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。第三百零三条第一款以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。

上海市黄浦区人民法院刑事判决书（2017）沪0101刑初692号公诉机关上海市黄浦区人民检察院。被告人李某，男，1988年8月8日出生，汉族，户籍在湖南省郴州市。辩护人胡熙昊，上海市中广律师事务所律师。被告人王2，男，1986年1月11日出生，汉族，户籍在湖北省黄梅县蔡山镇胡下屋村**；2017年6月1日因涉嫌盗窃罪被上海市。辩护人何俊，上海市三石律师事务所律师。上海市黄浦区人民检察院以沪黄检诉刑诉〔2017〕642号起诉书指控被告人李某、王2犯盗窃罪，于2017年8月18日向本院提起公诉，并建议适用简易程序审理。本院决定适用简易程序，实行独任审判，依法公开开庭审理了本案。上海市黄浦区人民检察院指派代理检察员孙某某出庭支持公诉，被告人李某、王2及上海市黄浦区法律援助中心指派律师胡熙昊、何俊均到庭参加诉讼。现已审理终结。上海市黄浦区人民检察院指控：2017年6月1日5时45分许，被告人王2在本市西藏南路XXX号“上海1号”饭店门口附近，见被害人王1醉酒睡在椅子上，便向其朋友被告人李某提议一起实施盗窃。当日5时50分许，二人来到上述地点，趁王1熟睡之机，由王2望风，李某从王1颈部窃得重24.29克的PT950铂金项链一根(经鉴定，价值人民币7,287元)，后二人迅速逃离现场。公安机关通过路面监控视频目睹被告人李某、王2共同实施盗窃后立即实施抓捕，尔后，民警于本市西藏南路XXX号门口处将被告人李某、王2人赃俱获。到案后，二名被告人如实供述上述事实。所窃物品已发还被害人王1。公诉机关认为：被告人李某、王2以非法占有为目的，共同扒窃他人财物，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二百六十四条的规定，犯罪事实清楚、证据确实、充分，均应以盗窃罪追究其刑事责任。被告人李某系累犯，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款的规定，应当从重处罚。二名被告人均能如实供述自己罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。建议对被告人李某判处有期徒刑十个月至一年，并处罚金，对被告人王2在有期徒刑七个月至九个月之间量刑，并处罚金人民币一千元至二千元。上述事实，有被告人李某、王2的多次供述及辨认笔录，被害人王1的陈述，证人安某、陈某、梁某某的证言，公安机关扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、发还清单、案发现场视频录像(截图)、作案地点照片、抓获地点照片、赃物照片，上海市黄浦区发展和改革委员会价格认定意见书、国家金银制品质量监督检验中心检验报告、发票复印件，有关书证等证据证实。上述证据均经庭审质证，证据合法有效，应予认定。被告人李某、王2对公诉机关指控的盗窃事实、证据和罪名均无异议。被告人李某的辩护人认为被告人到案后如实供述，且赃物已发还被害人，请求从轻处罚。被告人王2的辩护人认为王2系初犯，其到案后如实供述，且赃物已发还被害人，请求从轻处罚。本院在告知有关法律规定及可能导致的法律后果后，被告人李某、王2表示自愿认罪，请求从轻处罚。本院认为，被告人李某、王2以非法占有为目的，共同扒窃他人财物，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条的规定，犯罪事实清楚、证据确实、充分，均应以盗窃罪追究其刑事责任。系共同犯罪。被告人李某曾因犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚。二名被告人到案后均能如实供述自己罪行，依法可以从轻处罚，辩护人的相关辩护意见予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款之规定，判决如下：一、被告人李某犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一千元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年6月1日起至2018年3月31日止；罚金自判决生效后第二日起十日内缴纳。)二、被告人王2犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一千元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年6月1日起至2017年12月31日止；罚金自判决生效后第二日起十日内缴纳。)如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判员池晓烽二〇一七年八月二十八日书记员陆玉婷附：相关法律条文附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。……第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。……第六十七条……犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。

刘某、裴某等故意伤害罪一审刑事判决书浙江省杭州市中级人民法院刑事判决书（2013）浙杭刑初字第147号：浙江省杭州市人民检察院以杭检刑诉（2013）14号起诉书指控被告人刘捷、裴光荣、刘保付、徐焕然犯故意伤害罪，于2013年6月27日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。浙江省杭州市人民检察院指派检察员郝自然及宋奇凡出庭支持公诉，被告人刘捷及其辩护人丁伟平、被告人裴光荣及其辩护人陈小良、被告人刘保付及其辩护人刘文兵、被告人徐焕然及其辩护人王福平到庭参加诉讼。被害人吴某丁近亲属因诉赔请求得以满足，撤回附民诉讼，本院予以准许。现已审理终结浙江省杭州市人民检察院指控：2012年8月3日，程某、吴某甲及被害人吴某丁、吴某戊、吴某己（均另案处理）等人，经预谋后到杭州市江干区笕丁路的大世界五金城二期工地以讨薪为名向承包该工地部分油漆工程的周某进行敲诈勒索，周某从当日11时46分起多次报警，民警两次出警处理均未果。同日16时许，周某为摆脱程某等人打电话给被告人刘保付，要求刘保付带人将其“护出去”。刘保付即联系被告人刘捷、裴光荣及徐某甲（另案处理）等人，而刘捷又纠集正与其打牌的被告人徐焕然以及杨永安、“刚儿”（均另案处理）。上述人员分乘汽车赶赴现场，其中刘捷、“刚儿”先行到达欲将周某带离，遭对方阻止后双方发生争执，刘捷即用随身携带的刺激性液体喷射吴某甲，双方发生冲突进而持械互殴，刘保付、裴光荣等赶至现场后见状从附近捡取钢管、扁铁等工具参与斗殴。“刚儿”返回车内取出事先准备的2把砍刀，并将其中一把交给被告人徐焕然，徐焕然转手交给裴光荣，裴光荣持砍刀用刀背朝被害人吴某己头部猛击致其倒地不起。斗殴中，被害人吴某丁、吴某戊亦被打倒在地。上述被害人中，吴某丁经抢救无效于同年8月18日因严重颅脑损伤死亡；吴某己头部外伤致右顶骨骨折，右顶部硬膜外血肿，行开颅手术治疗，构成重伤；吴某戊构成轻微伤。为证明指控的犯罪，公诉机关当庭宣读、出示了被害人吴某戊陈述、证人吴某甲、董某、吴某乙、童某、赖某、吴某丙、方某等证言及辨认笔录；现场勘验检查笔录及照片；法医学尸体检验、人体损伤程度鉴定及ＤＮＡ鉴定等鉴定意见书；口腔拭子采集记录、110接警单、领（付）款凭证、结算协议书、余款结算凭条、收条、抓获经过、案发经过、刑事判决书、释放证明等书证；物证：钢管两根、尼龙套两只，以及被告人刘捷、裴光荣、刘保付、徐焕然供述等证据，据此认为被告人刘捷、裴光荣、刘保付、徐焕然之行为均已构成故意伤害罪。刘保付案发后主动投案，且本案因被害人一方的犯罪行为引发，具有明显过错，提请本院依法惩处。被告人刘保付对起诉书指控事实没有异议。其辩护人认为，被告人刘保付主观上没有伤害他人的故意，与被告人刘捷、裴光荣等没有形成伤害他人的共同故意；本案的发生是被害人一方敲诈勒索引发，刘保付系为帮助周某免受侵害而去工地救人，在遭到对方殴打后虽然追赶但未实施加害行为，与被害人伤亡结果没有刑法上的因果关系，故请求本院对被告人刘保付宣告无罪。被告人裴光荣辩解其从徐焕然处拿过西瓜刀，用刀刃朝已经倒地的一名安徽人头部削了一下致出血。其辩护人认为本案被告人一方没有共同加害他人的故意，仅应当对自己的行为和造成的后果负责；公诉机关指控的证据不能充分证明裴光荣加害的对象为被害人吴某己，亦不能证明是裴光荣的行为导致吴某己重伤，故指控裴光荣加害吴某己致重伤证据不足。被告人刘捷辩解其接到刘保付纠集电话时当场已予拒绝，也没有纠集徐焕然、杨永安及“刚儿”等人，之后因为在路上又遇到刘保付，出于同乡情面而参与；事发时其与吴某甲争执但双方并未斗殴，因刘保付等人随后赶至现场与对方发生斗殴，其为防身才用“辣椒水”喷射吴某甲，未参与斗殴。其辩护人认为被告人刘捷去工地是为帮助周某摆脱对方控制，主观上没有伤害他人的目的，客观上也没有实施纠集他人及斗殴的行为，其用液体喷射对方也是出于自卫，并未参与对被害人吴某丁、吴某己的伤害，故请求本院被告人刘捷宣告无罪。被告人刘捷辩护人还当庭出举《人民调解书》一份，证明案发后，涉案的浙江杭州湾建筑集团有限公司大世界五金城项目部与被害人吴某丁亲属郭华琴、吴某庚、郭某、吴某辛以及被害人吴某己达成调解，已经支付吴某丁近亲属死亡赔偿金、丧葬费、被抚养人生活费等各项费用共计人民币90万元；已经支付吴某己医疗费、误工费等损失共计人民币15万元，上述赔偿款项事实上由周某全额支付。被告人徐焕然对起诉书指控事实没有异议。其辩护人认为双方人员在发生争执后均有斗殴的故意，均应当以聚众斗殴罪定罪；被告人徐焕然在斗殴中虽向裴光荣提供砍刀，但并非斗殴的组织者，也未参与斗殴，作用较小，属从犯；且徐焕然认罪态度好，系初犯、偶犯，而被害人具有重大过错，请求对被告人徐焕然处三年以下有期徒刑。经审理查明：2012年开始，周某承包位于本市江干区笕丁路的大世界五金城二期工地的油漆工程，同年4月将部分楼梯间墙面油漆业务转包他人。同月间，程某（另案处理）及姬某乙、姬某甲、吕某等人通过他人安排在工地施工。2012年8月3日，吴某甲（另案处理）纠集被害人吴某丁（殁年38岁）、吴某戊、吴某己，以及董某（吴某戊、吴某己、董某均另案处理）等多名安徽籍老乡，从浙江宁波赶至杭州与经事先预谋的程某等人会合，一起至本市大世界五金城二期工地，以讨薪为名对周某敲诈勒索。周某认为工程款已经结算拒绝再次支付，遭到程某等人围困、殴打，于当日11时48分报警，民警将周某和程某带回笕桥派出所调解未果。程某回到工地后，与吴某甲等人仍围困周某并勒索钱财，周某于当日14时03分再次报警，出警的民警欲将周某带离工地时遭吴某甲率人阻止，故在工地召集双方现场调解但仍未能解决。民警因故暂离工地后，周某在继续遭到吴某甲、程某等人围困、勒索无法脱身的情况下，于当日16时许打电话联系被告人刘保付，要刘保付带人将其解救出工地。刘保付当即纠集被告人刘捷、裴光荣、徐焕然以及徐某甲、杨永安、“刚儿”等多名湖北籍老乡，租乘两辆汽车分别赶赴现场；其中刘捷、徐焕然及杨永安、“刚儿”等人在乘坐的面包车上准备了西瓜刀等工具。被告人刘捷、徐焕然及杨永安、“刚儿”等人乘车先行到达工地找到被围困的周某，欲将周某带离工地时被吴某甲为首的安徽籍人员阻止，因刘捷认出吴某甲之前曾经实施敲诈，两人发生争执，事先聚集在工地移门附近的吴某己、吴某戊等安徽籍人员一方闻讯持木棍开始冲向刘捷等人。被告人刘保付、裴光荣等人乘坐别克轿车随后到达，见状即从工地捡取钢管、扁铁等工具亦冲向事发现场，双方人员随即持械互殴。斗殴中，被告人裴光荣持徐焕然提供的西瓜刀，用刀背砍击被害人吴某己头部；被告人刘捷持随身携带的刺激性液体朝吴某甲脸部喷射；被告人刘保付亦持棍参与斗殴。刘保付、裴光荣等被告人一方将吴某甲、吴某己、吴某丁等安徽人一方追击至工地移门外的笕丁路附近，致被害人吴某丁、吴某己、吴某戊先后倒地，会同周某分乘车辆离开现场。被害人吴某丁经送医院抢救无效于8月18日因头部遭钝性外力作用致严重颅脑损伤死亡；被害人吴某己头部外伤致右顶骨骨折，右顶部硬膜外血肿构成重伤；被害人吴某戊臂部、膝部损伤构成轻微伤。案发后，公安机关先后抓获被告人裴光荣、徐焕然、刘捷；被告人刘保付于2012年9月8日向湖北省英山县公安局雷家店派出所投案。另查明，案发后，周某承包工程的发包人即浙江杭州湾建筑集团有限公司大世界五金城项目部与被害人吴某己的亲属郭华琴、吴某庚、郭某、吴某辛，以及被害人吴某己分别签订调解协议，工程项目部先行一次性赔付郭华琴、吴某庚、郭某、吴某辛死亡赔偿金、丧葬费、被抚养人生活费等各项费用共计人民币90万元；赔付吴某己医疗费、误工费、营养费、交通费等费用共计人民币15万元，其中部分费用由周某承担。本案审理阶段，周某代被告人刘捷、裴光荣、刘保付、徐焕然赔偿被害人吴某丁的亲属郭华琴、吴某庚、郭某、吴某辛、吴小婷经济损失人民币5万元。上述事实有公诉机关出举并经庭审质证的下列证据予以证实：1、被害人吴某己陈述，证明2012年8月3日早上其接到吴某甲电话让其一起去杭州工地“算账”，其知道实际上就是去敲诈，就跟随吴某甲等以及吴某乙、吴某戊、董如江、程国付、“大扩”（吴某丁）、“小伟”、董某等10余名老乡分乘三辆车，到杭州笕桥镇政府和程某会合，一起到大世界五金城工地。其按通常惯例与吴某戊、“大扩”等人在工地边等消息，下午因警察接到报警到工地，其等多人就走到移动栅栏的外面避开，等警察走后又回到工地。因为工地里那个姓周的老板想离开，其等人就上去围住阻止，周老板打电话叫了人，约一个小时左右，从工地西面的门来了一辆面包车，车上的人下来要把周老板带走，双方发生了冲突但没打，其跟吴某戊、“大扩”、李思龙、“小伟”等10余人回到车上拿了洋镐柄返回工地，刚到移动门这里就发现对方多了很多手上拿着刀、棍、钢管、甩棍等工具的人并朝其等冲过来，当时吴某戊已经冲到移动门里面，其他人还在移动门外面一点，对方将吴某戊打倒在地，继续朝外冲，其等挥舞洋镐柄往笕丁路方向跑，其在跑的过程中头上被打了一下就倒在移动门外面两三米位置的地上没有知觉，醒来时已经在医院。自己一方人中吴某戊是倒在移动门里面一点，“大扩”（吴某丁）应该在其倒地后被打。并证明其等人均以吴某甲为首，以讨薪为名通过提高工程价格、虚报工程量实施敲诈，其中吴某甲系“老大”；董如江、程国付负责算账，并利用老年人的身份对付民警；其与吴某戊、“金刚”、董某、吴某丁负责起哄助威；而程某专门承包工程，其每次参与敲诈，事后可以分到数百元。案发前，其跟随吴某甲等人还于2012年7月29日在余杭敲诈程某“承包”的工地35000元；案发前一、二天，同一批人在江苏淮安敲诈一个叫“银山”的老乡“承包”的工地12万元。2、被害人吴某戊证言，证明其接到吴某己电话于2012年8月3日去杭州“讨工钱”，到工地后程某和董某在工地的办公室和小老板谈，其等人在工地门口等，到17时许有2辆面包车一前一后开进工地下来10多个手里拿着刀和钢管的人，其被打昏倒在地上，清醒时已经在医院里，右上臂被打青，左手有轻微的骨折，右小腿近膝盖处缝7针，右肋部被打青了。3、现场勘验检查笔录，证明现场位于杭州市江干区笕丁路大世界五金城二期工地。工地北门位于工地北侧，为一电动移门，北门南侧地面处放有四根排水管，该处排水管呈南北纵向并排放置。在大世界五金城二期工地北门通道与笕丁路交叉口地面上发现二处红色斑迹（定名为红色斑迹1号、2号）并用棉签擦拭转移提取；在北门南侧排水管西侧地面上发现一处红色斑迹（定名为红色斑迹3号）并用棉签擦拭转移。在现场北门南侧排水管周围搜索，在排水管南端南侧地面处发现一长钢管（约115ＣＭ长）、一短铁管（约75ＣＭ长）、一深绿色尼龙套、一浅绿色尼龙套并实物提取。上述现场勘验检查照片以及现场发现并提取的钢管、尼龙套经当庭出示，被告人刘捷、裴光荣、刘保付、徐焕然均对发生斗殴的现场没有异议，但辩解工地现场钢管很多，事发时其湖北人一方中有人从工地上捡取类似的钢管参与斗殴，但不能确定公安机关在现场提取的钢管就是用于斗殴的犯罪工具；没有人使用公安机关从工地现场提取的尼龙套。4、法医学尸体检验鉴定书，证明经尸表检验，被害人吴某丁左侧额颞部见长为30.0ｃｍ问号形缝钉缝合切口，其中段外侧见大小为1.4ｃｍ×1.3ｃｍ引流创口。右顶部见长为9.1ｃｍ缝钉缝合创口，拆除缝钉，见创口创缘不整，深达颅骨。此外，左前臂上段外侧、左掌指关节、右肘部内侧、右前臂上段外侧、右手掌指关节等处均检见表皮剥脱。解剖发现吴某丁右侧颞顶部头皮下出血，左侧颞部骨窗大小为11.0ｃｍ×6.0ｃｍ，骨窗内见硬脑膜大部缺失，脑组织暴露，右侧颞骨骨折，骨折线向下延伸至颅中窝。打开颅腔，见右侧顶骨内板骨折，右侧颞顶部硬外膜出血，硬脑膜见广泛蛛网膜下腔出血，双侧额颞顶叶见多处脑挫伤。左侧颞骨骨折，骨折线向颅中窝延伸至蝶鞍前。确认被害人吴某丁系头部遭钝性外力作用致严重颅脑损伤死亡。在案还有吴某丁死亡医学证明书，印证吴某丁的死亡时间和原因。5、法医学人体损伤程度鉴定书，确认被检人吴某己头部外伤致右顶骨骨折，右顶部硬膜外血肿，行开颅手术治疗，清除血肿，依照两院两部《人体重伤鉴定标准》第四十四条之规定，其损伤程度评定为重伤。6、杭州市公安局司法鉴定中心检验结果告知单，证明被害人吴某戊左手背、右上臂中上段外侧、右膝部外侧均检见长度不一的疤痕，愈合平整，达轻微伤标准。7、ＤＮＡ鉴定书，证明：（1）所送检的北门通道与笕丁路交叉口地面红色斑迹2号拭子检出人血，经14个ＳＴＲ分型未排除死者吴某丁，支持为死者吴某丁所留，不支持为其他随机个体所留。（2）所送检的北门南侧排水管西侧地面红色斑迹3号拭子检出人血，经15个ＳＴＲ分型未排除受害人吴某戊，支持为受害人吴某戊所留，不支持为其他随机个体所留。（3）所送检的排水管南侧地面浅绿色尼龙套外面拭子检出的ＤＮＡ经15个ＳＴＲ分型未排除受害人吴某戊，支持为受害人吴某戊所留，不支持为其他随机个体所留。（4）所送检的北门通道与笕丁路交叉口地面红色斑迹1号拭子人血红蛋白检验呈阴性反应。（5）在排除同卵多胞胎、近亲及外源性干扰的前提下，从遗传学的角度可以确信吴小婷是郭华勤与死者吴某丁的生物学之女。在案还有口腔拭子采集记录，证明案发后，公安机关依法对被告人刘保付、刘捷、裴光荣、徐焕然的口腔拭子予以采集；对案件相关人员周某、程某、吴某甲、吴某乙、吴某戊、董某、吴某己、郭华勤、吴小婷的口腔拭子予以提取的事实。8、证人周某证言，证明其于2012年元月开始承包大世界五金城二期工程的Ａ楼的油漆工程，4月份石传增从其处转包了楼梯间的墙面油漆工程，至于石传增手下工人与其不直接发生关系。石传增开始让包工头李永旺做工程，后因为矛盾不做了，石传增向其结算了5000元工程款支付工人工资。李永旺走后，石传增又叫来程某等人施工，其对程某等人的施工质量及方式均不满意并提醒过石传增，4月29日项目部发每人600元的生活费，其支付给石传增8名工人的生活费共计4800元，之后这8名工人再没有到工地干活，其只能自己召集工人施工，7月13日其与石传增结算施工量，确认按照石传增的施工量已经支付工程款9800元，石传增确认并出具收条，至此其认为已经与石传增结清工程款。2012年8月3日早上其接到项目部经理赖某的电话说有工人来工地要账，其于11时许到工地看见程某等人，就出示了石传增的收条告诉项目部工程款已经结清。程某自称是从其处直接承包，应与其结算，并纠集办公室外的人冲进来将其围住并拳打脚踢，还用茶杯砸，其立即打电话报警，民警将其与程某带至派出所调解，因认为是劳资纠纷就要求双方到劳动部门解决。程某走后其在派出所打电话找石传增但均未果，为此其还打电话问裴光荣，裴光荣听说后告诉其裴所在工地前几天也被同一群人敲诈过，其就确认程春江等人系敲诈，经与民警交谈民警认为只有找到石传增才能证明。其以为程某等人去劳动部门投诉，就返回工地开车，但在工地的旗杆处就又被程某等人围住并遭殴打，气急之下就打电话给刘保付让刘带人过来，之后又觉得不对就再次报警，刘保付回电话时其还让刘不用带人过来。民警到工地欲将其和程某带回派出所调解被对方阻挠，民警只能召集双方到会议室协商，其认为工钱已经结清对方应该找石传增，但程某不认同说单据上没有工人签字无效，最后其同意先支付工资，再找石传增结算；但程某所提施工了5820平方的工程量其不认同，提出按人工结算，大工150元，小工80元，程某则提出350元一天，因双方不能达成统一意见，民警提出三天内找到石传增再行协商，但对方不同意一直僵持。因为民警要出警离开工地后，程某就不断施加威胁，其已经与对方纠缠一天，忍无可忍就打电话给刘保付带人过来，并叮嘱刘保付不能带家伙、不能打架，只要把其护出去就可以，当时刘保付就说去找刘捷。之后刘保付和刘捷都打过电话问路，不久刘捷和一个其不认识的人从一辆面包车上车过来叫其走，但其被对方拉住走不了，当时程某没在附近，刘捷就指着对方用茶杯砸其人说认识，那人也认识刘捷，两人没说两句就相互拉扯起来，很快对方就有五六个人举起木棍要打刘捷，混乱之下其看见刘保付拿着木棍、裴光荣拿着刀往这方向跑，刘保付还持棍误打了自己一方的小胖子。自己一方有6、7个人拿着工具和拿着木棍的对方斗殴，对方边打边退，其中一人在移门外1、2米的地方摔倒，双方一直打到外面的马路附近，等其追出去时自己一方人已经退回来。其就开车带着刘捷、裴光荣、“光辉”及另一名老乡离开工地，在车上裴光荣还说对方就是之前敲诈他们工地的人。吃晚饭聊天中大家说起很多老乡的工地被敲诈，对方应是专门敲诈的团伙；刘保付还说对方伤了一个，刘捷说用催泪水喷了对方结果自己眼睛也被喷到；事后其在车上发现有1根钢管、1根木棍和1块扁铁，还听刘保付抱怨不应该带刀、裴光荣下手太重。经辨认，证人周某指认己方参与人员中有刘保付、刘捷、徐某甲及裴光荣。在案还有石传增于2012年7月17日出具的收条1张，印证周某于案发之前已经支付石传增工程款9800元，并注明“含工伤费在内全部结清”。9、证人程某证言，证明其于2012年4月13日左右经过小石介绍到周某工地负责五金城二期外墙的油漆，到5月4日离开，当时只结算了8个人的生活费共计4800元。2012年8月3日，其打电话叫人一起去工地结算工资，其与吕某、姬文辉、姬雁冰、姬小辉等人从海盐出发，吴某己、吴某戊、吴某丁等从宁波出发在大世界五金城门口会合。当天中午11时许，其与董某、程国付为代表在办公室和周某及一个姓李的谈，因周某说工资已与小石结算，双方争执后民警接到报警将其和周某带到派出所调解，之后在工地又继续调解。民警离开后，因其不让周某离开工地，周就打电话叫人，姓李的项目部工作人员也在打电话。20分钟左右过来10余人，其中有人拿了砍刀、钢管，开始追打其一方的人员。10、证人李某证言，证明公司把大世界五金城Ａ号楼梯涂料的工程发包给周某，周某通过石传增找来程某、黄亚运、姬仁辉、姬仁礼、姬某乙、姬某甲、张传允和吕某一共8个人做。2012年8月3日早上8时许，程某带了10多个人讨要工资，周某于11时30分许到工地与对方协商，等其回到办公室时发现周某已经被程某等殴打，嘴角和手上都有伤，不久民警将双方带到派出所处理。当日下午1时许双方回到工地由其出面协商，但仍未谈成，民工方就不让周某离开，双方发生拉扯争执后周某再次报警，民警到现场后因民工一方阻止周某上警车，最后在会议室协商。下午5时许其正和民工商量，听见外面发生打架，其出去看见一名男子在工地大门处被打倒在地，听说是周某叫人过来。并证明根据其公司技术员测量，程某油漆面积最多4千平方，而且只完成了3道工序没有完工，按照周某的说法与石传增商定只有1万元的工钱并已经支付，打架共导致3人受伤，但这3人都没有在公司的工地上干过活。在案还有证人袁某证言，印证李某与民工方代表在会议室协商时外面发生打架。11、证人童某（杭州大世界五金城二期工程的项目经理）证言，证明其于2012年8月3日13时许到项目部时，看到项目部的李某、赖某、油漆班组长周某等7、8个人在会议室门口争论工资的事情，其处理完其他事情后打电话给周某，周某说对方不让他走，电话里传来嘈杂的声音，听见周某说“不对了，打起来了”，其开车赶回项目部时周某已经离开。12、证人赖某证言，证明2012年8月3日其到工地时约有6、7个人在工地上找周某讨工钱，周某到工地后在其办公室里与对方谈。周某认为工钱已经和姓石的结清，程某应该找姓石的要钱，双方争吵后外面冲进10余人把周某围住并殴打，周某报警后民警将双方带回派出所。下午2时许，周某和程某等人回到工地，由工地技术部的李某带双方到会议室协调，因没有协调好周某第二次报警，由李某、派出所的民警一起协调。其外出办事回到工地时，就看见工地门口一群人在打架。13、证人肖某（杭州市公安局江干区公安分局笕桥派出所民警）证言，证明2012年8月3日12时许其所在派出所接到市局指挥中心指令，在笕丁路大世界五金城杭州湾工地发生打架。其带领协警朱旭华到现场，将双方当事人周某、程某带回派出所交由值班民警调解。当天下午2时许派出所再次接到指令，其和朱旭华赶到现场后发现仍是周某报警称被程某一方踢伤，而程某一方有7、8个人因工资问题围住周某不让离开。其把周某、程某等人带到工地活动板房调解，后因接到其他任务，在叮嘱双方继续协商后就离开工地。当天最后一次接警是下午5点左右，其赶到现场时在工地路口的笕丁路上看到有两个头部受伤的男子，工地里面还有一人受伤。在案还有杭州市公安局三台合一110接警单2份，证明杭州市公安局指挥中心于2012年8月3日11时48分和14时03分两次接到周某电话报警的事实。14、证人吴某甲证言及辨认笔录，证明程某系其安徽老乡，从2012年开始转行在工地做油漆，其实就是采用夸大施工面积和人工等方式敲诈工地老板，程某答应给其500元每天的好处，让其组织人员到工地“起哄”，其余每人每天200元。2012年8月初其带吴某己、吴某戊、董如江、程国付、董某、刘占春、吴某丁等15、16个人分乘三辆车从宁波赶到大世界五金城二期工程工地，当时周某不在，到中午12点左右吃饭时其接到程某电话，说和周某打起来，赶到工地时民警已经在场，将周某和程某都带回派出所；后其又接到程某电话，其就指使程国付、董如江、董某等老年人去派出所，不久程某、周某先后回到工地。程某不让周某离开，吴某戊还殴打了周某，周某再次报警，民警到场后其让董某、程国付等人堵住警车不让周某上车，民警就召集双方现场调解，因为协商不成，周某要求给三天时间找小石，但程某一定要当天拿钱。之后工地上有车进来，有人下车指着其骂：“你前几天在杭州搞了三万多，你们就是敲诈的。你们今天一分钱拿不到，一个人也走不掉。”这时吴某戊、吴某己、吴某丁等十多个人从笕丁路大门进来，手上拿着洋镐柄，其追上去制止，这些人就往回走，其中吴某戊站在移动门里面堆钢管的地方没走。其回到水泥地处，从工地西边的门进来一辆面包车下来四、五个人，手持刀、棍冲过来，同时刚才骂其的男子用辣椒水朝其眼睛喷射，1、2分钟后其接到吴某己电话，在移动门里面的钢管上看到吴某戊躺在那里，走到大门20米左右的笕丁路上看到吴某己用衣服包着头坐在地上，而吴某丁躺在地上。并证明其于2012年7月底受程某纠集带领同一批人员在湖州的工地，敲诈姓徐的老板现金3万余元，其还专门在车上备有木棍。证人吴某甲经辨认，确认与其发生争执并用辣椒水喷射其眼睛的系被告人刘捷。在案还有书证：杭州金质装饰工程有限公司出具的“领（付）款凭证、结算协议书、余款结算凭条”，证明程某在湖州伊发工地承包外墙涂料施工，经与甲方协商中止施工，甲方支付工资共计35000元，印证证人吴某甲自认在案发之前曾在湖州为程某敲诈工地老板3万余元之事实。15、证人董某证言，证明吴某甲一伙专门针对工地的油漆工程老板“敲竹杠”，由吴某甲事先联系人员承包工程并故意不签订合同，结算时吴某甲纠集众人以讨工资为名实施敲诈，团伙中吴某甲是总指挥，负责算账的有董如江、程国付，其以及程国付、刘占春等老年人负责对付警察，吴某戊、吴某己、吴某丁、徐建刚等人负责辱骂、殴打承包人；敲诈所得吴某甲得五成，给其每天150元的收入，吴某甲为此还常备有木棍等工具。其之前跟随吴某甲在江苏淮安、浙江湖州各敲诈一次。2012年8月初，其与老乡一起跟随吴某甲到杭州程某的工地以讨工资为名实施敲诈，程某带领其等人到工地办公室，等到中午包工头过来，吴某甲开口索要6万元，包工头称工资已经与小石结清共计9千余元，吴某甲就带吴某己、吴某丁等人冲进办公室，等派出所民警将程某和老板带走时其看见承包老板的头上有血。吴某甲又指使其一些老年人去派出所称是劳资纠纷，民警就让双方自行去劳动部门解决。回到工地后吴某甲又带头将老板围住拳打脚踢，民警在处警过程中，吴某甲带人围住老板不让他跟民警离开，之后就由吴某甲、程国付、程某、董如江和承包老板及工地经理在会议室商谈。不久民警有事离开，吴某甲就叫外面的人再到办公室里去和包工头讨工资，其中有人对包工头动手动脚，一些年轻人跑到工地外面从车上拿木棍。不久其看到从工地里冲出来十来个手里拿着砍刀、榔头的人，混乱中其一方人中有人脸上被液体喷射，之后就发生斗殴。16、证人吴某乙证言，证明2012年8月3日其开车带吴某甲、吴某戊、吴某己、吴某丁从宁波到杭州笕丁路的工地。下午5时许看见路边站着很多人，吴某丁躺在地上，两只手紧紧攥着抽筋，胸口、后脑处有很多血；吴某己也在路边坐着，背部有血，一只手捂着手臂。在案还有证人姬某甲证言，证明工地发生打架，其看见吴某丁（外号叫大扩）躺在地上，吴某己（外号叫小七）抱着头坐在地上，头上都是血，吴某戊（外号叫小定子）也躺在地上，腿上有血。17、证人吕某证言，证明其接到程某电话和姬某乙一起坐长途车从海盐到杭州找老板要钱。到工地后因为派代表参与其就离开工地，直到下午5时许返回工地时打架已经结束。在案还有证人姬某乙的证言，证明其受程某指使纠集姬某甲、姬仁飞、姬仁礼以及吕某、黄亚运等人到大世界五金城工地讨要工资，之后吴某丁和吴某戊、吴某己、吴某甲、程国付、董某、张传允等人也赶到工地。18、证人吴某丙证言及辨认笔录，证明2012年8月3日16时左右其将车停在金家渡中苑门口候客，被告人刘保付与一名男子租车去笕丁路，之后裴光荣也上车。其开车从工地的侧门进入，项目部门口还停了一辆面包车，面包车边上围了很多人。其车上的3个人马上下车从地上捡了钢管朝人多的地方冲过去，其把车子掉头后停在侧大门外的空地上，看见有人拿着木棍从正大门外面往工地里冲。过了三四分钟，前面的面包车开出来，其也驾车跟着离开一直回到金家渡。19、证人方某证言及辨认笔录，证明2012年8月3日下午4时许其将车停在金家渡中苑门口等客人，有7、8个人来租车要去笕丁路，因为坐不下，另几个人租了一辆别克车子去了工地。车子开到笕丁路五金大世界大门口，有三个人下车，其开车跟在后面进入工地停在第二道移动门的左侧，其余人下车后其在车里等。不久听到院子里争吵声，5-10分钟后，有人冲到车子边，从车子中间的地垫下面拿出一个布袋，其看见布袋外露出一个刀柄。双方持棍棒打在一起，移门里面边上有个人躺在地上，约2分钟后有人回来将刀扔在地垫上。其车上搭乘了8、9个人离开，其驾车回到金家渡中苑后门，刀子也被这伙人带走。20、证人徐某乙、汪某证言，证明2012年8月3日17时左右，有许多人手持木棍从五金城工地跑出来，等警察赶到现场后发现工地大门口躺了两个人，听说工地里面也躺着一个人。21、证人强某证言，证明案发之后其在周某车牌为浙Ａ×××××的吉利汽车的档位与副驾驶座方向的空档里，发现一根长50-60厘米，宽2厘米左右，厚0.4厘米左右的扁铁，该扁铁已经被其扔掉。22、书证：浙江杭州湾建筑集团有限公司大世界五金城二期工程出具的程某等人身份证复印件1份、程某等人照片复印件1份、程某等八人工资发放表1份、周乾松、林有智做楼梯工资表1份，证明程某、姬某乙、姬某甲、姬仁辉、姬仁礼、吕某、黄亚运、张传允于2012年4月28日在大世界五金城二期工程登记施工并领取共计4800元生活费，及本案被害人吴某丁、吴某己、吴某戊以及相关人员吴某甲、董某等人均非五金城二期工程施工人员的事实。23、抓获、到案经过，证明公安机关根据线索，先后抓获被告人裴光荣、徐焕然、刘捷；被告人刘保付于2012年9月8日向湖北省英山县公安局雷家店派出所投案。24、户籍证明及上海市浦东新区人民法院刑事判决书及释放证明书，分别证明被害人吴某丁以及被告人刘保付、刘捷、裴光荣、徐焕然的基本身份。及被告人刘捷因犯盗窃罪先后于1998年5月、2001年10月26日被上海市浦东新区人民法院判处刑罚的事实。25、人民调解协议书，证明案发后，浙江杭州湾建筑集团有限公司大世界五金城项目部与被害人吴某丁亲属（即本案附带民事诉讼原告人郭华琴、吴某庚、郭某、吴某辛），以及被害人吴某己签订调解协议，工程项目部一次性赔付吴某丁亲属死亡赔偿金、丧葬费、被抚养人生活费等各项费用共计人民币90万元；赔付吴某己医疗费、误工费、营养费、交通费等费用共计人民币15万元。被害人吴某丁亲属、被害人吴荣某承诺不再就此事向工程项目部提出任何费用要求。并有收条在案证明上述费用已经给付。26、被告人刘保付供述及辨认笔录，供认2012年8月3日上午其接到周某电话称在工地被人敲诈，因为之前已经发生过多起老乡工地被安徽人敲诈的事情，故其知道应该是专门从事敲诈的同一伙人所为。之后其与周某又电话往来，周某最后说不用其过去看，自己先和对方谈，能解决就解决。到当天下午4时许，其又接到周某电话说没有办法解决，对方要5、6万元，而周早已与对方结清工资并有收条；现在没吃没喝还被对方打，报警后公安也解决不了，周某让其找人帮忙护出去，并强调不能打架。其答应后就打电话给刘捷，但刘捷说没时间，其出门叫上“光辉”、“余洋”一起到金家渡准备打车时，又先后遇到3、4个老乡以及刘捷、裴光荣，都答应一起去工地。因为要等裴光荣，所以刘捷几个先上车去位于笕桥的工地，其随后与“蔡光辉”、“余洋”、“羊儿”4人租车前往工地。到工地后车子从侧门进去，其看见活动板房的门口有很多人，而另一个方向的门外有很多人举着木棍往里冲，其只看见刘捷和对方一个人都伸手在阻止的样子，就下车从工地上捡了一根钢管往刘捷的方向冲，还用钢管打了一个看上去很凶的男子，结果发现误打了自己的老乡，因为钢管太重，其又从地上捡了一个木棍，对方开始往移门外逃，其与自己一群人在后面追，对方有一个人在门外附近倒地，己方有几名老乡上去围住，其继续追赶未果返回途中，看见裴光荣站在倒地的男子旁边，说用刀背砍了对方，之后己方人员陆续上车离开现场。被告人刘保付经辨认，确认己方参与斗殴的有徐某甲、杨永安、陈功（刚儿）、刘捷、裴光荣、徐焕然。27、被告人裴光荣供述及辨认笔录，供认其于2012年8月3日回家路过金家渡中苑门口时遇见刘保付，受刘保付纠集与刘保付及一名姓余的老乡等4人坐别克车前往周某的工地。车子从五金城二期工地的侧门进入，左面正对工地的移门。车子停下后，其看见对方有10余人拿着木棍、铁棍从移门外面往里冲，其等人就从工地捡了工具，当时其捡了1根扁铁、刘保付捡了根钢管，就朝对方冲过去。双方在移动门里面僵持，此时对方有个人打斗中在移动门边上靠板房一侧倒在地上，对方有个高个子用木棍殴打刘保付，棍子被打断后就往外逃，其一方人就开始追，其看见那名打刘保付的男子倒在移动门外面2、3米的地方，当时其正追到移动门外，一名徐姓老乡递给其一把刀，说“羊儿，看你的了”，其就用刀背在那名倒地的高个男子头上敲了一下，看见该男子头皮被敲破并出血。之后其就退回移门里面，这时看见对方又一名男子倒地，其随手将刀扔在面包车上，就与老乡一起离开现场。对方一共有3人倒地，第一个是倒在移动门里面侧靠活动板房的边上，人较瘦，之前在杭州金质装饰公司见过，经辨认即为被害人吴某戊；一名倒在移门外3、4米的较胖男子就是其用刀砍过的男子，经辨认为被害人吴某己；最后一名倒地男子是倒在移门外7、8米远的地上。被告人裴光荣经辨认，确认自己一方参与斗殴的有刘保付、刘捷、徐某甲、徐焕然；对方人员除吴某戊、吴某己之外，其还辨认出被害人吴某丁。28、被告人刘捷供述及辨认笔录，供认2012年8月3日下午4时许，其接到刘保付电话说周某在工地上被人扣住，要叫人去看一下，因为其在打牌就没有答应。打牌结束后其去修车，又接到刘保付电话，因为刘保付说不会打架，只是把周某护出来，其碍于情面就答应过去，之后还遇到徐焕然、杨永安等人，其就与徐焕然、杨永安及另一名老乡坐面包车到五金城工地。到工地后，其看见周某站在工地的活动板房被人围住，走过去看见对方其中一个人认识，就对对方说“你前年敲诈了我，现在又想敲诈周某了”，周某在旁边说“这个事情已经有段时间了，钱已经结给他们了，现在又过来要5万元，总共的工程才三四千元”，并说已经报过警，警察也来过2次。其就对那名安徽人说“你要五六万，好大的口气，今天五六千都没有，你们纯粹是敲诈”，这时安徽人去打电话，想带周某去吃饭，那个安徽人不让其离开，不久对方有10余人拿着家伙冲进来，还叫嚷“来一个打死一个”，这时正好刘保付等人到了工地并朝这里冲过来，然后双方发生斗殴，期间其为阻止对方用随身携带的辣椒水喷射了那名安徽人的面部，结果自己的眼睛也被喷到，就在一边擦拭眼泪。不久打架就结束了，其和裴光荣等人坐上周某的车离开工地。29、被告人徐焕然供述，供认2012年8月3日16时许其与刘捷在金家渡附近的棋牌室打牌，刘捷接到刘保付电话后，说老乡工地被敲诈让其一起去，随后其与刘捷回到小区，看见“安子”、“刚儿”已经等在那里。刘捷从家里拿出2把用绿色帆布套包住的长约40公分的西瓜刀交给“刚儿”说以防万一。4个人随后在小区门口与刘保付会合，刘保付一起来的有3、4人，此时裴光荣经过说起前几天工地上也被安徽人敲诈，就说好一起过去，之后其与刘捷以及“安子”、“刚儿”坐上面包车先去工地。到了工地后，刘捷走在前面，工地靠近电动移门的活动板房门口站着一堆人，刘捷上去和周某说了几句，就指着对方一个人说认识，好像说“别说四五万，就是四五千没有”。此时其看见从移门外有10余人手持木棍朝里面冲，其就退回面包车旁边，对方有人在喊“不要动手”，刘捷也对“刚儿”说不要动手。当时双方还未斗殴，此时刘保付、裴光荣和另一个人也坐车到了工地，下车后从地上捡了东西跑过来，其看到刘保付手上拿着钢管或者是木棍一样的东西，裴光荣拿着根钢筋。刘保付过来打了“刚儿“一棍，结果发现是自己人打错了，然后双方就打在一起，其与周某站在面包车边上，不久对方一个人倒在地上，然后双方往移门那边打过去，“刚儿”突然跑回来从面包车上拿西瓜刀，交给其一把，其见裴光荣空着手过来就把刀递给裴光荣。双方在移门附近打了会，对方开始往外跑，其一方在追，在靠近马路的地方对方一个人倒地，等对方全部离开后，其返回工地看见移门外不远处还躺着一个人，刘捷还在移门外捡了2根木棍并由其带上面包车，其与刘保付、“安子“、“刚儿”及一名不认识的老乡一起坐面包车返回。被告人徐焕然经辨认，指认被告人刘保付、刘捷、裴光荣以及杨永安参与斗殴。上述证据经庭审质证无疑，证据间能相互印证，本院予以确认。关于被告人刘捷所提其没有纠集徐焕然、杨永安、“刚儿”等人，亦没有提供西瓜刀等工具，也非其引发斗殴的辩解，经查，1、在案仅有被告人徐焕然指证受刘捷纠集，并供认杨永安、“刚儿”均系刘捷打电话纠集，而杨永安、“刚儿”现均在逃未能到案，在案证据亦不能证明刘捷有打电话纠集他人之行为；被告人刘保付在侦查阶段多次供认其与徐某甲等人在所租住的小区门口遇见几名老乡而纠集参与，因此，指控刘捷纠集徐焕然、杨永安、“刚儿”参与证据不足，本院不予支持。2、在案证据充分证明，刘捷、徐焕然及杨永安、“刚儿”乘坐的面包车上备有西瓜刀，但仅有徐焕然指证由刘捷事先准备，故据此认定西瓜刀系刘捷提供证据不足，起诉书也并未做相关指控。3、根据证人吴某甲证言，以及被告人刘保付、刘捷供述，证明刘捷为解救周某离开工地而与吴某甲发生争执后，被害人所属的安徽籍人员一方即持事先准备的木棍从工地北侧移门外冲向事发现场，此时刘保付等人亦乘车由西侧大门赶到工地，见状即捡取钢管等工地冲向安徽籍人员，混乱中双方发生械斗，而非系刘捷持“辣椒水”喷射直接引发。综上，对被告人刘捷所提辩解本院予以支持。关于被告人裴光荣所提其用西瓜刀刀刃切削倒地男子头部的辩解，裴光荣辩护人所提公诉机关指控裴光荣致伤吴某己证据不足的辩护意见，经查，1、被告人裴光荣在侦查阶段一直供认用刀背砍击倒地男子，与在案其余被告人所供内容能相印证，故对裴光荣当庭辩解本院不予采信。2、裴光荣供认其砍击倒地男子的位置，与被害人吴某己陈述以及多名证人证言、现场勘验情况相印证，裴光荣在侦查阶段经照片辨认，亦指认其加害的对象系吴某己；吴某己头部损伤特征亦与裴光荣所供加害的手段能相印证。3、本案中受轻微伤的被害人吴某戊陈述及损伤检验结果证明，吴某戊系左手背、右上臂及右膝部遭击打致轻微伤，头部未受损伤，与裴光荣所供加害工具及部位不能印证。因此，在案证据充分证明被告人裴光荣用西瓜刀刀背砍击被害人吴某己头部的事实。对裴光荣相关辩解及其辩护人相关辩护意见，本院均不予采纳。本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定本院认为，被告人刘保付因周某受被害人一方有预谋地围困、勒索，脱身无望，应周要求纠集被告人裴光荣、刘捷、徐焕然等多名同乡前往解救过程中与之发生冲突，持械致对方人员一人死亡、一人重伤、一人轻微伤，故四名被告人之行为均已构成故意伤害罪。公诉机关指控罪名成立。关于被告人徐焕然辩护人所提改定性为聚众斗殴；以及被告人刘捷、刘保付辩护人分别所提刘捷、刘保付无罪之辩护意见，经审理认为，1、被告人刘保付系为帮助周某免受他人敲诈，而纠集刘捷、裴光荣、徐焕然等同乡前往现场解救，没有与对方约斗的故意和行为。本案是双方人员在现场围绕周某产生争执，进而引场面失控临时引发的群体性械斗，与聚众斗殴罪的犯罪构成不符。2、被告人刘保付、裴光荣、刘捷、徐焕然在发生械斗后，均积极参与其中。在案证据虽不能证明刘保付、刘捷、徐焕然实施了致死、致伤的直接行为，但鉴于其与加害人之间有共同的犯罪故意和行为，系共同犯罪，应共同承担刑事责任。对上述被告人的辩护人所提相应辩护意见本院均不予采纳。在故意伤害共同犯罪中，刘保付纠集团伙，其余三被告人积极响应，到达现场后分别持械殴打、追赶，致对方多人伤亡，作用积极，不区分主从，按具体行为确定各自罪责。起诉书对刘捷、刘保付排序不当，本院依法予以纠正。被告人刘保付案发后主动投案，并能如实供述主要犯罪事实，系自首，依法可以从轻处罚。被告人刘捷曾因犯罪被判处有期徒刑，在刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。本案被害人吴某丁、吴某己、吴某戊等人在吴某甲的纠集下，以讨薪为名围困周某并敲诈勒索，且阻碍警方现场执法，周某被逼无奈之下向被告人刘保付求救，从而引发本案，故被害人具有严重过错。案发后，被害人吴某丁的亲属及被害人吴某己已经从浙江杭州湾建筑集团有限公司大世界五金城项目部等处获足额赔偿，对四被告人均可酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第六十五条第一款、第五十七条第一款、第五十六条第一款、第五十五条第一款之规定，判决如下一、被告人刘保付犯故意伤害罪，判处有期徒刑十二年，剥夺政治权利二年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年9月8日起至2024年9月7日止）。二、被告人裴光荣犯故意伤害罪，判处有期徒刑十一年，剥夺政治权利一年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年8月10日起至2023年8月9日止）。三、被告人刘捷犯故意伤害罪，判处有期徒刑十年六个月，剥夺政治权利一年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年9月9日起至2023年3月8日止）。四、被告人徐焕然犯故意伤害罪，判处有期徒刑十年，剥夺政治权利一年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年8月10日起至2022年8月9日止）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长鲍一鹏代理审判员张琦人民陪审员王笑峻二〇一三年十二月十日书记员朱鑫莹

赵让、张炟聚众斗殴一审刑事判决书天津市南开区人民法院刑事判决书（2019）津0104刑初461号：天津市南开区人民检察院以津南检公诉刑诉﹝2019﹞467号起诉书指控被告人赵让、张炟、张邦、张立敬、韩斌、杨泽宇、董沅朋、徐昊翔、李昱磊、郑义、刘效宇、韩彬、熊子晨、张瑞犯聚众斗殴罪，于2019年6月28日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。天津市南开区人民检察院指派检察员于翀、代理检察员王晓岗出庭支持公诉，被告人赵让及其辩护人曲芳、被告人张炟及其辩护人张盼成、被告人张邦及其辩护人李芹、被告人张立敬、被告人杨泽宇及其辩护人范宏明、被告人董沅朋、被告人韩斌及其辩护人叶秀文娜和刘伟、被告人徐昊翔及其辩护人何春景和魏彬伟、被告人李昱磊、被告人郑义及其辩护人许凯、被告人刘效宇、被告人韩彬、被告人熊子晨及其辩护人吕桂锟、被告人张瑞到庭参加诉讼。本案现已审理终结公诉机关指控，2018年12月11日0时许，被告人赵让在天津市南开区海伦斯酒吧内，因琐事与被告人张炟发生争执。后被告人张炟在酒吧内再次找到被告人赵让，因言语不和将与赵让一同在此的被告人李昱磊打伤。被告人赵让便通过电话纠集被告人刘效宇、郑义、董沅朋、徐昊翔、杨泽宇、熊子晨等人至海伦斯酒吧。当日1时许，被告人赵让伙同被告人李昱磊、刘效宇、郑义、董沅朋、徐昊翔、杨泽宇、熊子晨等八人在酒吧外等候，被告人张炟、张邦、张瑞先行下楼纠集被告人韩斌、韩彬、张立敬赶至现场。双方在酒吧外进行殴斗，并造成多人受伤。期间被告人张炟、张邦持金属条殴打对方，被告人张立敬持酒瓶击打被告人赵让，被告人韩斌持砖头进行威胁，被告人杨泽宇、徐昊翔持甩棍进行威慑，被告人熊子晨分别向杨泽宇、徐昊翔传递甩棍。经鉴定，被告人赵让头皮挫伤、头皮下血肿、左眼挫伤、左手挫伤、体表软组织挫伤，损伤程度分别构成轻微伤；被告人刘效宇头皮挫伤、头皮下血肿、右手软组织挫伤，损伤程度分别构成轻微伤；被告人李昱磊面部软组织挫伤，损伤程度构成轻微伤；被告人张炟面部擦伤及手部挫伤，不构成轻微伤；被告人张立敬的损伤程度不构成轻微伤。公安机关在现场将被告人赵让、张炟、韩斌、刘效宇、郑义、李昱磊、熊子晨、董沅朋、韩彬、张立敬抓获。被告人张邦、杨泽宇、徐昊翔、张瑞到公安机关自首。公诉机关认为，被告人赵让纠集他人聚众斗殴，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十二条之规定，应以聚众斗殴罪追究其刑事责任。建议判处被告人赵让二年六个月以下有期徒刑。被告人张炟纠集他人，持械积极参与聚众斗殴，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十二条之规定，应以聚众斗殴罪追究其刑事责任。建议判处被告人张炟三年至四年有期徒刑。被告人张邦受他人纠集，持械积极参与聚众斗殴，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十二条之规定，应以聚众斗殴罪追究其刑事责任。建议判处被告人张邦二年至四年有期徒刑。被告人张立敬受他人纠集，持械积极参与聚众斗殴，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十二条之规定，应以聚众斗殴罪追究其刑事责任。建议判处被告人张立敬三年至四年有期徒刑。被告人韩斌受他人纠集，持械积极参与聚众斗殴，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十二条之规定，应以聚众斗殴罪追究其刑事责任。建议判处被告人韩斌三年至四年有期徒刑。被告人杨泽宇受他人纠集，持械积极参与聚众斗殴，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十二条之规定，应以聚众斗殴罪追究其刑事责任。建议判处被告人杨泽宇三年至四年有期徒刑。被告人董沅朋受他人纠集，积极参与聚众斗殴，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十二条之规定，应以聚众斗殴罪追究其刑事责任。建议判处被告人董沅朋二年六个月以下有期徒刑。被告人徐昊翔受他人纠集，持械积极参与聚众斗殴，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十二条之规定，应以聚众斗殴罪追究其刑事责任。建议判处被告人徐昊翔二年至四年有期徒刑。被告人李昱磊、郑义、刘效宇、韩彬受他人纠集，积极参与聚众斗殴，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十二条之规定，应以聚众斗殴罪追究其刑事责任。建议判处被告人李昱磊、郑义、刘效宇、韩彬二年以下有期徒刑。被告人熊子晨受他人纠集，持械参与聚众斗殴，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十二条之规定，应以聚众斗殴罪追究其刑事责任。其在共同犯罪中起次要作用，系从犯，建议判处被告人熊子晨二年至三年有期徒刑。被告人张瑞受他人纠集，积极参与聚众斗殴，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十二条之规定，应以聚众斗殴罪追究其刑事责任。建议判处被告人张瑞一年以下有期徒刑。被告人赵让的辩护人提出的辩护意见是：1.聚众斗殴的过错方在于张炟；2.被告人赵让明知他人报警没有离开现场，到案后如实供述犯罪事实，且在医院验伤后又返回公安机关，应认定为自首；3.被告人赵让认罪认罚，并签署认罪认罚具结书；4.被告人赵让系初犯、偶犯，无犯罪前科，主观犯罪恶意不深。被告人张炟的辩护人提出的辩护意见是：1.被告人张炟具有自首情节，其自愿跟随民警到公安机关，并在至医院验伤后回到派出所，如实供述犯罪事实，应认定为自首；2.被告人张炟虽具有过错，但赵让一方亦存在很大程度过错，应承担主要责任；3.被告人张炟系初犯、偶犯，无犯罪记录，主观恶性小，应酌情从宽处罚；4.被告人张炟归案后积极认罪、真心悔罪并签署认罪认罚具结书，应酌情从轻、从宽处罚；5.被告人张炟取得对方大部分人书面谅解，可酌情从轻处罚。被告人张邦的辩护人提出的辩护意见是：1.被告人张邦系自首、从犯，应从轻或减轻处罚；2.被告人张邦认罪态度好，系初犯、偶犯，其文化程度低在酒后出于义气触犯法律，有酌定从轻处罚的情节。被告人韩斌的辩护人提出的辩护意见是：1.被告人韩斌属自首，应从轻处罚；2.聚众斗殴由张炟发起，张邦被纠集后除有持械殴打对方行为外，还向同案人提供犯罪工具，因此张炟、张邦在犯罪中的地位作用略大于韩斌，韩斌在上述三人中罪责较小；3.被告人韩斌认罪态度良好，并签署认罪认罚具结书，悔罪态度真诚；4.被告人韩斌系初犯、偶犯，本案的发生系其法律意识淡薄、盲目出于义气，且其归案后有规劝张瑞投案的行为，虽未实现投案效果，也可表明被告人韩斌无再犯可能性。被告人杨泽宇的辩护人提出的辩护意见是：1.被告人杨泽宇主观上没有持械伤害他人的犯意，其接过熊子晨递来的甩棍后没有直接用于殴打他人；2.被告人杨泽宇没有主动索要甩棍的情形，根据被告人徐昊翔的陈述甩棍系其带至现场并放到董沅朋车辆副驾驶位置，杨泽宇对此并不知情，熊子晨在斗殴过程中均坐在汽车副驾驶位置，无证据判断是熊子晨主动向杨泽宇传递甩棍还是杨泽宇主动索要甩棍。被告人徐昊翔的辩护人提出的辩护意见是：1.对被告人徐昊翔涉嫌聚众斗殴罪的定性无异议；2.对被告人徐昊翔持甩棍的情节无异议，但其主观无持械故意，其持甩棍目的为防止对方持械实施不法行为，如认定为持械则可能导致罪责刑不符；3.被告人徐昊翔具有自首、犯罪作用较小、初犯等法定、酌定从轻情节，可从宽处罚。被告人郑义的辩护人提出的辩护意见是：1.对公诉机关指控的罪名无异议；2.被告人郑义系自首，初犯、偶犯，在共同犯罪中所起作用不大，且认罪悔罪，双方均已相互谅解，望对被告人郑义适用缓刑。被告人熊子晨的辩护人提出的辩护意见是：1.被告人熊子晨不应定性为持械参与聚众斗殴，其只是在被告人杨泽宇、徐昊翔的指令下传递甩棍，没有事前预谋和准备的情节，且杨泽宇和徐昊翔也并未使用甩棍殴打对方；2.被告人熊子晨在共同犯罪中属于从犯，并未实施打架斗殴的行为；3.被告人熊子晨具有坦白的量刑情节，可从轻处罚；4.被告人熊子晨系初犯、偶犯，犯罪情节轻微，且与对方互相谅解，恳请法庭对其从宽处理。经审理查明，2018年12月11日0时许，被告人赵让在天津市南开区海伦斯酒吧内，因琐事与被告人张炟发生争执被在场人员劝离。后被告人张炟在酒吧内再次找到被告人赵让，因言语不和将与赵让一同在此的被告人李昱磊打伤。被告人赵让便通过电话纠集被告人刘效宇、郑义、董沅朋、徐昊翔、杨泽宇、熊子晨等人赶至海伦斯酒吧。当日1时许，被告人赵让伙同被告人李昱磊、刘效宇、郑义、董沅朋、徐昊翔、杨泽宇、熊子晨等人在酒吧外等候，被告人张炟、张邦、张瑞先行下楼，被告人韩斌、韩彬、张立敬也赶至现场。张炟到楼下后与被告人赵让发生口角进而相互殴打，后双方无固定目标的相互殴打。期间，被告人张邦先行从楼道内拿出金属片状物，张炟从其手中拿过一个殴打赵让等人，被告人张邦持金属片状物殴打刘效宇等人，被告人张立敬持酒瓶击打赵让头部、腿部，被告人韩斌持砖头与对方对峙，被告人董沅朋自其所驾驶车辆后备箱取条形软状物抽打他人，被告人熊子晨未参与斗殴，但分别向杨泽宇、徐昊翔传递甩棍；被告人杨泽宇持甩棍后又递还给熊子晨；被告人徐昊翔在张炟持金属片状物走向其欲实施殴打行为时持甩棍对峙并言语阻止张炟。后双方逐渐停止斗殴，被告人郑义、张瑞分别报警。民警赶至现场将被告人赵让、郑义、董沅朋、刘效宇、熊子晨、李昱磊、张炟、张立敬、韩彬、韩斌带回公安机关进行调查，并依法扣押作案工具黑色甩棍一根、金属条二根。该10名被告人自行至医院验伤后又返回公安机关继续接受调查。被告人徐昊翔、杨泽宇、张邦、张瑞于2018年12月20日、2018年12月21日、2019年1月21日、2019年1月21日到公安机关自动投案。经鉴定，被告人赵让头皮挫伤、头皮下血肿、左眼挫伤、左手挫伤、体表软组织挫伤，损伤程度分别构成轻微伤；被告人刘效宇头皮挫伤、头皮下血肿、右手软组织挫伤，损伤程度分别构成轻微伤；被告人李昱磊面部软组织挫伤，损伤程度构成轻微伤；被告人张炟面部擦伤及手部挫伤，不构成轻微伤；被告人张立敬的损伤程度不构成轻微伤。庭审中，经公诉人讯问，被告人张立敬对持酒瓶殴打他人，被告人董沅朋对持条形软状物殴打他人之事实均不持异议。另查，被告人赵让、杨泽宇、董沅朋、徐昊翔、李昱磊、郑义、刘效宇、熊子晨与被告人张炟、张邦、韩斌、韩彬、张立敬、张瑞均在庭审中相互表示谅解。上述事实，被告人赵让、张炟、张邦、杨泽宇、韩斌、董沅朋、徐昊翔、李昱磊、郑义、刘效宇、韩彬、张立敬、熊子晨、张瑞在开庭审理过程中均无异议，并有公安机关出具的案件来源、抓获经过、到案经过、情况说明、证据保全清单，被告人赵让、刘效宇、李昱磊、张炟、张立敬的天津市公安局指定医院就诊证明信、天津市第一中心医院诊断证明书、病历记录，天津市公安局110接警记录单和反馈单，作案工具黑色甩棍、金属片状物的实物照片；证人李某、刘某、戴某、徐某的证言；戴某的辨认笔录，现场勘验笔录、提取痕迹、物证登记表，现场图及现场照片；案发现场海伦斯酒吧内外监控视频及视频资料证据说明；天津天宏物证司法鉴定所出具的司法鉴定意见书；各被告人谅解书；被告人赵让、张炟、张邦、杨泽宇、韩斌、董沅朋、徐昊翔、李昱磊、郑义、刘效宇、韩彬、张立敬、熊子晨、张瑞的供述与辩解；涉案人员身份户籍材料及被告人杨泽宇、董沅朋前科材料等证据证实，足以认定本院认为，被告人赵让因琐事与被告人张炟产生争执，被告人张炟为泄私愤主动找到被告人赵让并将与赵让在一起的被告人李昱磊打伤，后赵让便纠集被告人杨泽宇、董沅朋、徐昊翔、李昱磊、郑义、刘效宇、熊子晨聚众斗殴，被告人张邦、张立敬、韩斌、韩彬、张瑞随张炟积极参与聚众斗殴，上述被告人的行为扰乱了社会公共秩序，依法构成聚众斗殴罪，均应追究刑事责任。天津市南开区人民检察院指控被告人赵让、张炟、张邦、杨泽宇、韩斌、董沅朋、徐昊翔、李昱磊、郑义、刘效宇、韩彬、张立敬、熊子晨、张瑞的罪名成立，本院依法予以支持，并对量刑建议依法酌情采纳。被告人赵让、张炟系本次聚众斗殴的首要分子，均应从重处罚；被告人杨泽宇、董沅朋曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚；被告人张炟、张邦持金属片状物连续殴打被告人赵让、刘效宇等人，被告人张立敬持酒瓶殴打被告人赵让，致被告人赵让五处轻微伤、刘效宇三处轻微伤，依法应从重处罚。被告人韩斌持砖头，被告人徐昊翔、杨泽宇持甩棍，分别与对方进行对峙或展示，均应认定为持械，但考虑上述三被告人持械未实施攻击行为，可以酌情从轻处罚。被告人董沅朋持条形软状物抽打他人，应认定为持械，但考虑械具人身危险性较小，亦酌情从轻处罚。被告人熊子晨虽未参与斗殴的行为，但其明知甩棍具有可能产生人身伤害的危险性仍向杨泽宇、徐昊翔传递，应认定为持械；但其未实际参与到双方的互殴行为中，在共同犯罪中属从犯，依法应当从轻、减轻处罚。对被告人杨泽宇、徐昊翔、熊子晨的各辩护人所提不应认定为持械的辩护意见，本院不予采纳；对熊子晨的辩护人提出从犯的辩护意见，予以采纳。被告人赵让、张炟、韩斌、董沅朋、李昱磊、郑义、刘效宇、韩彬、张立敬、熊子晨明知他人报警并未逃离现场，在经公安机关允许各至医院疗伤后亦能主动回到公安机关继续接受讯问，并如实供述主要的犯罪事实，被告人张立敬、董沅朋当庭对持械参与斗殴的事实亦不持异议，故均应认定为自首；被告人张邦、杨泽宇、徐昊翔、张瑞案发各自动投案，并如实供述所犯罪行，应当认定自首，依法从轻处罚。对各辩护人关于自首的辩护意见，本院予以采纳。被告人赵让、张炟、张邦、杨泽宇、韩斌、董沅朋、李昱磊、郑义、刘效宇、韩彬、张立敬、熊子晨、张瑞自愿认罪认罚并签署认罪认罚具结书，依法可以从宽处理；庭审中，各被告人相互谅解，可酌情从轻处罚。关于被告人张炟的辩护人提出聚众斗殴的过错方在于被告人赵让的辩护意见，经查，被告人赵让、张炟因琐事发生争执被劝离后，被告人张炟再次引发事端，并将被告人赵让一方的被告人李昱磊打伤，张炟对引发本案聚众斗殴的犯罪负有主要责任，故对该项辩护意见，本院不予采纳；关于被告人张邦的辩护人提出的被告人张邦在共同犯罪中系从犯的辩护意见，经查被告人张邦至案发现场后持械积极参与聚众斗殴，并致他人伤害后果，不符合认定从犯的条件，对该项辩护意见不予采纳；对各辩护人其他辩护意见，本院酌情予以考虑。综上，为维护社会公共秩序，打击刑事犯罪，综合上述量刑情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第二十七条、第四十七条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款和第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下一、被告人赵让犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年12月11日起至2021年12月10日止。）被告人张炟犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年三个月。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年12月11日起至2022年3月10日止。）被告人张邦犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年六个月。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年1月21日至2021年7月20日止。）被告人张立敬犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年六个月。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，折抵2018年12月11日至2019年1月11日的刑期32天，即自2019年9月26日至2022年2月21日止。）被告人杨泽宇犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年12月21日至2020年12月20日止。）被告人董沅朋犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年12月11日至2020年12月10日止。）被告人韩斌犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年六个月。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）被告人徐昊翔犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年六个月。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）被告人李昱磊犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）被告人郑义犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）被告人刘效宇犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）被告人韩彬犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）被告人熊子晨犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）被告人张瑞犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）二、天津市公安局南开分局扣押的作案工具黑色甩棍一根、金属条二根，依法予以没收。如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向天津市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份审判长张骞审判员朱颖人民陪审员马蓉二〇一九年九月二十六日书记员贾智迪

秦某1、秦某2、张某1等故意杀人罪一审刑事判决书安徽省亳州市中级人民法院刑事附带民事判决书（2018）皖16刑初23号：安徽省亳州市人民检察院以亳检刑诉（2016）5号起诉书指控被告人秦加才犯故意杀人罪、强奸罪一案，于2016年3月1日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人秦某2、张某1、秦某1、秦某3、邱某、秦某4、巴某向本院提起附带民事诉讼。本院于2016年11月9日作出（2016）皖16刑初11号刑事附带民事判决。附带民事诉讼原告人秦某2、张某1、秦某1、秦某3、邱某、秦某4、巴某不服，提出上诉。安徽省高级人民法院于2018年3月19日作出（2017）皖刑终15号刑事附带民事裁定，撤销原判，发回本院重新审判。因涉及个人隐私，本院依法组成合议庭不公开开庭审理了本案。安徽省亳州市人民检察院指派检察员李磊、杜明威出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人秦某3、秦某4及其诉讼代理人施永红、被告人秦加才及其辩护人王慎龙到庭参加诉讼。现已审理终结安徽省亳州市人民检察院指控：2015年8月14日15时许，被告人秦加才驾驶电动三轮车从家中前往自家玉米地查看玉米长势，途经庄北××塘边土路时，遇到在此玩耍的同村被害人秦某1、秦某5、秦某6、秦某7、秦某8。五被害人爬上秦加才的电动三轮车，行至北大塘北岸秦加才家玉米地处。秦加才查看自家玉米情况后，看到正在地头玩耍的秦某1，产生了强奸秦某1的想法，遂将秦某1诱骗至距北大塘百余米的玉米地内，用一张面值10元的人民币利诱秦某1，并言语威胁，将秦某1奸淫。因害怕罪行暴露，秦加才先用手大力掐秦某1脖子致其晕厥，继而对秦某5、秦某6、秦某7实施掐脖、捂嘴后扔进北大塘，又将秦某8扔进北大塘直至沉没，致秦某5、秦某6、秦某7、秦某8死亡。秦加才作案后驾驶电动三轮车逃离现场，2015年8月15日23时许，在天津市河北区被公安人员抓获。针对上述事实，公诉机关当庭出示了物证，书证，证人证言，被告人供述与辩解，被害人陈述，现场勘验、检查、辨认、侦查实验笔录，鉴定意见等相关证据，认为被告人秦加才的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十二条、第二百三十六条第二款、第三款第一项、第二十三条、第六十九条、第四十八条第一款的规定，应以故意杀人罪、强奸罪数罪并罚，追究其刑事责任。附带民事诉讼原告人秦某2、张某1、秦某1、秦某3、邱某、秦某4、巴某除要求依法追究被告人的秦加才的刑事责任外，秦某2、张某1、秦某1还请求法院判令被告人秦加才赔偿丧葬费、死亡赔偿金、精神损害抚慰金、交通费等费用损失共计100万元；秦某3、邱某请求法院判令被告人秦加才赔偿丧葬费、死亡赔偿金、精神损害抚慰金、交通费等费用损失共计150万元；秦某4、巴某请求法院判令被告人秦加才赔偿丧葬费、死亡赔偿金、精神损害抚慰金、交通费等费用损失共计70万元。诉讼代理人的意见与各附带民事诉讼原告人的意见一致。被告人秦加才当庭对强奸秦某1及杀害秦某5、秦某6、秦某7、秦某8供认不讳，但提出其将秦某5、秦某6、秦某7、秦某8推入水塘，之前没有实施扼颈等暴力行为；其有精神病，请求对其进行精神病鉴定。辩护人除同意被告人秦加才的辩解外，还提出秦加才犯强奸罪有自首情节，应从轻处罚。经审理查明：2015年8月14日15时许，被告人秦加才驾驶电动三轮车从家中前往自家玉米地查看玉米长势，途经庄北××塘边土路时，遇到同村的被害人秦某1（女）、秦某5、秦某6、秦某7、秦某8。五被害人爬上秦加才的电动三轮车，至北大塘北岸秦加才家玉米地，五被害人在附近玩耍。秦加才查看自家玉米长势后，产生强奸秦某1的邪念。遂将秦某1诱骗至距北大塘百余米的玉米地内，先哄骗秦某1并给她一张10元面值人民币，又对秦某1实施威胁，将秦某1奸淫。发现秦某5、秦某6过来找人，因担心罪行败露，秦加才先掐秦某1颈部直至认为秦某1已死亡，后在北大塘西北拐角处及北大塘北侧电动三轮车处，先后对秦某5、秦某6、秦某7实施掐脖捂嘴后，将三人扔进北大塘，拽秦某8将其扔进北大塘直至沉没。秦加才作案后骑车返回村庄，途中先后遇到割草的秦某9及寻找孩子的张某1、秦某2，误导张某1、秦某2寻找孩子的方向。当日18时许，秦某1苏醒后被人送回庄内，秦加才恐罪行败露后遭受惩罚，先将罪行告知母亲孙某1，并强行索要200元，后逃往天津。次日在天津被抓获归案。随后，秦某5、秦某6、秦某7和秦某8的尸体在北大塘被村民发现后打捞上岸。经法医鉴定：死者秦某5、秦某7系口鼻及颈部遭受钝性外力作用后溺水死亡；死者秦某6系被他人捂压口鼻致机械性窒息死亡；死者秦某8系溺水死亡。另查明：附带民事诉讼原告人秦某2、张某1系被害人秦某7的父母，二人因秦某7死亡产生丧葬费32575元；附带民事诉讼原告人秦某3、邱某系被害人秦某5、秦某6的父母，二人因秦某5、秦某6死亡产生丧葬费65150元；秦某4、巴某系被害人秦某8的父母，二人因秦某8死亡产生丧葬费32575元。上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实：1、现场勘验笔录、提取痕迹物品登记表、现场示意图及照片载明发现被害人尸体的现场、秦加才强奸被害人秦某1的现场及依法提取相关物品情况。2、人身检查笔录、照片及提取痕迹物证登记表载明对秦加才进行人身检查并依法提取秦加才十指指甲及擦拭物、血液样本情况。3、提取笔录、提取痕迹、物品登记表及扣押笔录、扣押决定书和照片载明：侦查机关依法提取秦加才作案时所穿的一条绿色短裤及所骑的电动三轮车；提取秦某1受害时所穿的一双拖鞋、内裤、所穿短裤左侧口袋内有一张10元面额的纸币及阴道、乳头擦拭物；提取张某1、秦某2、秦某3、邱淑燕、巴某、秦某4的血样。4、侦查实验笔录载明：经侦查实验得知，秦加才强奸秦某1的现场能够听到玉米地南侧田间土路上人说话的声音，也能看到玉米地南侧田间土路上行走的人。5、利辛县公安局刑事科学技术室关于秦某6、秦某5、秦某7、秦某8死亡的法医学尸体检验报告及照片证明：秦某6系被他人捂压口鼻致机械性窒息死亡；秦某5、秦某7系口鼻及颈部遭受钝性外力作用后溺水死亡；秦某8系溺死。6、利辛县公安局刑事科学技术室法医学人体损伤程度鉴定书证明：秦某1颈部损伤符合徒手伤特征；肢体擦划状损伤符合摔跌磕碰形成；颜面部及球睑结膜点状出血，具有典型的窒息征象，秦某1的损伤程度被评定为轻伤二级。7、公安部公物证鉴字（2015）3622号物证检验报告及亳州市公安司法鉴定中心（亳）公（ＤＮＡ）鉴字（2015）575号法医物证鉴定书载明：（1）送检的秦某1的血样检出的基因分型与公安部公物证鉴字（2015）3622号物证检验报告中编号为1号的秦某1上衣上提取的可疑斑迹、编号为2号的秦某1内裤上提取的可疑斑迹、编号为3号的秦某1短裤上提取的可疑斑迹检材的基因分型相同，似然比为2.32×1017。送检的秦加才的血样检出的基因分型与公安部公物证鉴字（2015）3622号物证检验报告中编号为4号的秦加才左手指甲擦拭物、编号为5号的右手指甲擦拭物、编号为6号的阴茎擦拭物、编号为7-1号的左手指擦拭物、编号为8-1号及8-2号的右手指擦拭物、编号为9号的颈前擦拭物、编号为10号的左颈部擦拭物检材的基因分型相同，似然比分别为2.54×1017；秦加才的血样检出的基因分型与公安部公物证鉴字（2015）3622号物证检验报告中编号为7-2号、7-3号、7-5号的左手指擦拭物及编号为8-3号、8-4号的右手指擦拭物检材的基因分型相同，似然比分别为3.45×1015、2.24×1016、2.90×1016、3.29×1013、2.90×1016。（2）秦某3、邱淑燕为秦某6的生物学父母亲的亲权指数为2.37×104；秦某3为秦某5的生物学父亲的亲权指数为1.96×106；秦某2、张某1为秦某7生物学父母亲的亲权指数为1.75×103；秦某4、巴某为秦某8的生物学父母亲的亲权指数为1.71×104。8、芜湖市公安局物证鉴定中心芜公物鉴（病理）字（2015）25号硅藻检验报告载明：在利辛县胡集镇杜小海村秦铁庄西北角水塘水样的检材所制涂片中检见少量梭形硅藻；在秦某6部分肺组织的检材所制涂片中检见1-2枚梭形硅藻；在秦某7部分肺组织的检材所制涂片中检见极少量梭形硅藻；在秦某6部分肝组织、秦某5部分肺组织、秦某5部分肝组织、秦某7部分肝组织、秦某8部分肺组织的检材所制涂片中未检见明显硅藻。9、公安部公物证鉴字（2015）3621号物证检验报告载明：经检验，秦某1上衣上随机摘取的4个颗粒状装饰物和现场提取的1个颗粒状装饰物上的透明部分中均检出氧、钠、镁、铝、硅、钙、钡元素；绿色涂层均为含镁、铝、硅、铅、钙、钛、铬、铁元素的环氧漆；透明胶状物均为不含无机填料的聚酰胺类聚合物。10、安徽思苑司法鉴定所对秦某1精神状况鉴定意见书载明：2015年11月10日，经对秦某1进行精神鉴定，秦某1精神状况正常。11、抓获经过证明秦加才于2015年8月15日在天津市河北区被公安人员抓获。12、户籍信息证明被害人秦某1、秦某5、秦某7、秦某8、秦某6和附带民事诉讼原告人秦某1、秦某2、张某1、秦某3、邱某、秦某4、巴某及被告人秦加才的身份情况。13、住院病历证明2015年11月5日至2015年12月10日秦某1因创伤后应激障碍住院治疗情况。14、利辛县胡集中心卫生院及利辛县人民医院的诊断证明载明：经对秦某1进行妇科检查发现，阴道口有异物（泥汁），小阴唇内侧有擦伤，表面充血，微红，触及疼痛，处女膜尚完整。15、被害人秦某1陈述及辨认笔录证明：2015年8月14日下午，秦某1与秦某5、秦某6、秦某7、秦某8在庄北边两个水塘中间的路上玩，其醒来时发现自己睡在玉米地里，后其被一老人送回庄上。秦某1回忆秦加才曾掐其脖子，并辨认出秦加才系掐其脖子的人。16、证人曹某证言：其是秦某1的主治医生，秦某1因患创伤后应激障碍住院治疗约二十天，通过心理治疗，秦某1能够回忆起一些过去的事情，情绪也有好转。17、证人杜某1的证言：2015年8月14日下午6时许，其在胡集镇××西北角割草时，发现有个小女孩坐在路东玉米地旁，该女孩的衣服湿了。经询问得知小女孩是秦铁庄的。后其把小女孩送到庄上，有两人还与其一起到发现小女孩的地方寻找其他丢失的小孩。18、证人张某1（秦某1之母）、秦某2（秦某1之父）的证言及辨认笔录证明：2015年8月14日下午2时许，张某1、秦某2发现秦某1、秦某7、秦某8丢失，多处寻找未果。下午6时许，秦某1被人从北边地里送回来，神志不清，衣服湿透，头部及腿部有伤。后秦某8、秦某5、秦某6、秦某7的尸体在沟北被打捞上岸。此外，张某1证明其寻找小孩途中遇到秦加才骑电瓶车从北边过来，秦加才全身是水，上身没穿衣服，脚上没穿鞋，还沾有茅草。秦加才声称在范庄遇到秦某1等人去了中学，还说在北边地没见到小孩。秦某2证明其寻找小孩途中遇到秦加才，秦加才称没见到小孩，还让其去网吧找。经秦某2对打捞上来的拖鞋进行辨认，2号拖鞋是秦某7的，8号拖鞋是秦某8的，5号拖鞋是秦某1的。19、证人秦某9的证言：2015年8月14日下午，其去庄北大塘割草，走到两××中间××南北路上时，有个骑电瓶三轮车的从北朝南去，问其干啥的，其说割草。因其眼睛不好，没看清对方是谁，也没注意分辨对方的声音。几天后，秦加才被从天津带回来，其想起当天遇到的可能是秦加才。20、证人孙某1（秦加才之母）的证言：2015年8月14日下午2时许，张某1称秦某7丢了，后发现秦某5、秦某6也不见了。后秦某1被人送回，秦某1当时意识不清醒，身上有伤。其在庄西南北小路上看到秦加才骑辆电瓶三轮车，秦加才在路边喊其，告之这事是他干的，还说他要离家出走，其说让他去等死吧。后秦加才从其口袋内掏走200元。21、证人秦某10（秦加才之子）的证言：2015年8月14日晚7时许，其从外面上网回家，听说庄上几个小孩淹死了，到家发现父亲秦加才不在。当晚10时许，警察到其家查看奶奶孙某1的通话记录，其便怀疑是父亲秦加才所为。2015年8月16日早上，秦某23打电话说父亲秦加才已在天津被抓，其向奶奶问及此事，奶奶告诉其秦加才案发后跟她说此事是他所为，还说向她要了200元钱。22、证人秦某11的证言：2015年8月14日下午5时许，其听说庄上小孩丢了，村民帮忙寻找。看到秦加才骑辆蓝色电瓶三轮车从北朝其家门口来，秦加才和孙某1说了几句话，但其没听清具体内容，后秦加才骑车回家了。23、证人秦某12的证言：2015年8月14日下午3时许，其家人帮忙寻找秦某5、秦某6。下午6时许，一男子把秦某1送回来，当时秦某1神志不清，脖子下有抓伤，右大腿处有刮痕，其向公安机关报警。寻找小孩途中，其看到秦加才在秦某23家西侧摆手喊他母亲孙某1。24、证人杜某2、秦某13、秦某14、耿某、秦某15、付某1、秦某16、李某1、秦某17、吴某、秦某18、秦某19、陶某、李某2、杨某、张某2、秦某20证言：2015年8月14日下午3时许，村民帮忙寻找丢失的小孩。下午6时许，秦某1被人送回，秦某1当时神志不清，头部及腿部有伤，衣服也湿了。后秦某8、秦某5、秦某6、秦某7的尸体在沟北处被打捞上岸。秦某14另证明，其在案发现场附近一斜岔路口捡到秦某1的一双拖鞋。耿某另证明，经其对打捞上来的鞋子进行辨认，3号照片上的鞋子是秦某5的，5号照片上的鞋子是秦某6的。秦某15另证明，秦某9曾告诉其，案发当天他去北大塘边割草，感觉有辆电瓶车从北往南去，秦某9从那人的声音分辨出是秦加才。25、证人王某1的证言及辨认笔录证明：2015年8月14日晚8时许，其在杜运芳经营的超市内帮忙看店，有个男的进来买了三瓶矿泉水，该男子自称是秦铁庄的。其辨认出秦加才是当晚到超市内买矿泉水的人。26、证人秦某21、秦某22的证言：2015年8月14日晚8时许，秦某22在家门口站着，秦加才说要坐秦某21的车去王庄祭奠。当时秦某21在别人家喝酒，秦某22把秦某21喊回来。后秦某21开车把秦加才送到湾西王庄中间的东西路上，收了秦加才20元钱。27、证人孙某2、王某2的证言：孙某2、王某2二人系夫妻。2015年8月14日晚10时许，秦加才到孙某2家，还说因打牌与人打架的事，并说次日早上坐车去天津。次日凌晨5时许，孙某2让王某2骑电瓶三轮车把秦加才送到老庙车站。王某2另证明，当晚7时许，秦某23打来电话，其说秦加才去了天津。28、证人秦某23的证言：其一直在天津做生意。2015年8月14日晚8时许，其通过手机微信得知利辛家里几个小孩掉进河里淹死的事。次日早上，其与母亲孙某1联系，得知弟弟秦加才昨夜未归。晚上7时许，其联系姨夫王某2，得知秦加才昨天在他家中过夜，当天早上已乘车去天津。其怀疑庄上发生的事是秦加才所为，与同在天津的表哥孙某3商量后向公安机关报警。后孙某3打电话告诉其来天津的班车已到，其联系公安机关后带民警在其家附近将秦加才抓获，当时秦加才还说他做的事自己承担。29、证人孙某3的证言：其在天津经营水果生意。2015年8月15日下午3时许，表弟秦某23说秦加才昨晚去了王某2家，说秦加才已坐车去天津，还说庄上人都认为是秦加才杀了四个小孩，要打电话报警。当晚7时许，因其女儿要回利辛老家，其联系车时顺便问了来天津的客车到站时间，后其打电话告诉秦某23。晚上10时许，其与秦某23联系时得知秦加才已被公安机关抓获。30、证人韩某、李某3的证言：韩某、李某3与秦加才是同监室人员，秦加才曾说他杀了四个人，其中，掐死两个，扔河里淹死两个。31、被告人秦加才的供述及辨认笔录、辨认现场示意图证明：2015年8月14日下午，其从家里骑电瓶三轮车到北边地里看玉米，在南北路东侧遇到秦某5、秦某6、秦某8、秦某7、秦某1，秦某5等四个小孩先扒上其驾驶的电瓶车，秦某8被秦某5拉上车。到其家玉米地附近时，其停车去地里看玉米，几个小孩在附近玩。其从玉米地里回来后，遂产生奸淫秦某1的想法。其把秦某1哄骗到玉米地，还给她一张10元的纸币，其威胁着脱掉秦某1的裤子，秦某1哭着反抗。其让秦某1躺在玉米地里，其与秦某1的生殖器刚接触时，秦某5和秦某6从斜路上过来找人，其吓唬他们说有鬼，他俩因害怕朝回跑。其恐怕罪行败露欲杀人灭口，遂用双手掐秦某1的脖子，直至认为秦某1已死亡才松手。后其去追秦某5和秦某6，准备把他俩也杀掉。见他俩顺着那条斜路朝东南跑，其在离水塘不远处追上两人，因秦某5年龄稍大，其先掐秦某5，直至他不能动弹才松手，接着又掐秦某6。后想起秦某8和秦某7在电瓶车附近，其把秦某7、秦某8扔到北大沟内，当时秦某7还往岸上爬，其下去用脚蹬了秦某7，所穿的裤头也湿了。看到两个小孩都沉下去，其又把秦某5、秦某6扔到沟里。其回头找其鞋子时，发现其鞋北边几尺远有秦某1的鞋。后其骑电瓶车沿原路回家，先在两个水塘中间的南北土路上遇到秦某9，后遇到张某1，张某1问其是否见到小孩，其谎称小孩去庄东买东西了。接着，其又遇到秦某2，秦某2问其小孩的事，其又谎称小孩去了庄西板集。其听到庄上的人都去北地找人，也跟着朝北边去，其只到两个水塘中间的路，当时没找到小孩就回去了。其到秦家和房子东南角时，看到秦家和、高素美等人在那里议论小孩的去向，其骑车朝南没走多远，听到有人喊秦某1回来了，其当时就傻了。其在庄里边十字路口处遇到母亲孙某1，并将罪行告知母亲，当时母亲还骂其，其从母亲衣服口袋里掏走200元。后其骑电瓶车赶紧回家，换好衣服后从家里出来，沿着其家南边朝玉米地东南方向上了公路，到秦大庄超市买了二瓶水和一盒烟，后又按原路去了范庄。其去找秦某21租车，路上遇到秦某21的哥哥，秦某21当时也不在家。秦某21回来后，开车带其去王庄姨娘孙某2家，其付给秦某21二三十元钱。其见到孙某2，谎称与人打架，还说要去天津。次日凌晨5时许，姨夫王某2骑车送其到老庙车站，其转乘大巴车去天津。到天津后就被公安机关抓获。另外，秦加才还辨认出其强奸被害人秦某1的现场及杀害其他被害人的现场。对本案被告人的辩解及其辩护人的辩护意见，综合评判如下：对被告人秦加才提出其将秦某5、秦某6、秦某7、秦某8推入水塘中，没有实施扼颈等暴力行为的辩解意见，经查，相关法医学尸体检验报告载明秦某6系被人捂压口鼻致机械性窒息死亡；秦某5颈部软组织损伤伴左侧甲状软骨骨折，系口鼻及颈部遭受钝性外力作用后溺水死亡；秦某7颈部软组织淤血，系口鼻及颈部遭受钝性外力作用后溺水死亡。上述检验报告均证实被害人死亡前被人实施捂压口鼻、扼颈等暴力手段，结合秦家才在侦查阶段的供述，足以认定秦家才将秦某5、秦某6、秦某7推入水塘之前实施了捂压口鼻、扼颈等暴力行为，该节辩解意见不予采纳。对秦家才及其辩护人提出秦家才有精神病，请求对秦家才进行精神病鉴定的意见，经查，在案并无证据证明秦家才家族有精神病史，从其在作案过程中的表现、作案后的行为举止以及回答侦查人员讯问时的精神状态，其辨认能力、控制能力并无减轻的迹象，证人付某2、秦某24、孙某1、杜某3、杨某的证言均证实秦家才精神正常，对秦家才及其辩护人提出对秦家才进行精神病鉴定的申请不予支持。对辩护人所提秦加才犯强奸罪应认定为自首的辩护意见，经查，秦加才被抓获归案后，如实供述侦查机关尚未掌握的其强奸被害人的犯罪事实，系自首，该节辩护意见予以采纳本院认为，被告人秦加才以威胁、诱骗手段奸淫幼女，其行为构成强奸罪；后秦加才为灭口而杀死被害人的行为又构成故意杀人罪，依法应予惩处。秦加才犯两罪，依法应予并罚。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。秦加才所犯强奸罪有自首情节，对其所犯强奸罪可从轻处罚。秦加才为掩盖强奸罪行杀人灭口，致四人死亡、一人轻伤，犯罪动机卑劣，罪行极其严重。秦加才因犯罪行为给附带民事诉讼原告人造成的经济损失，应予依法赔偿。各附带民事诉讼原告人要求赔偿死亡赔偿金及精神损害抚慰金的请求，因不属于刑事附带民事诉讼的赔偿范围，依法不予支持。附带民事诉讼原告人要求赔偿交通费的请求，因没有提供相关票据佐证，亦不予支持。根据被告人秦加才犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十二条、第二百三十六条第一、二款、第六十七条第一款、第五十七条第一款、第六十九条第一、三款、第三十六条，《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十五条第一、二款的规定，判决如下一、被告人秦加才犯故意杀人罪，判处死刑，剥夺政治权利终身；犯强奸罪，判处有期徒刑五年，决定执行死刑，剥夺政治权利终身。二、被告人秦加才赔偿附带民事诉讼原告人秦某2、张某1丧葬费32575元，赔偿附带民事诉讼原告人秦某3、邱某丧葬费56974元，赔偿附带民事诉讼原告人秦某4、巴某丧葬费32575元，于判决生效后三十日内付清。三、驳回附带民事诉讼原告人秦某2、张某1、秦某1、秦某3、邱某、秦某4、巴某的其他诉讼请求。如不服本判决，可在接到判决书的次日起十日内，通过本院或直接向安徽省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本八份审判长赵长坤审判员杜奇审判员王肖红二〇一八年十月三十一日书记员葛婷婷

䨋海江等人贪污罪一审刑事判决书甘肃省华池县人民法院刑事判决书（2012）华刑初字第53号：华池县人民检察院以华检刑诉字（2012）26号起诉书指控被告人程海江、高志英、高志军、李志东、张世俊、刘振统、高志玺犯贪污罪，于2012年5月28日向本院提起公诉。本院依法组成合议，公开开庭审理了本案。华池县人民检察院指派代理检察员郭文锋出庭支持公诉，被告人程海江、被告人高志英及其辩护人李含杰、被告人高志军、李志东、张世俊、被告人刘振统及其辩护人王孝忠、被告人高志玺到庭参加诉讼，期间报省高级人民法院延长审限一个月。本案现已审理终结华池县人民检察院指控：长庆油田采油二厂南梁作业区山161井在2011年6月10日投产时因土地赔偿问题被山庄乡雷圪崂村新庄组群众阻挡未投产成功，后被告人高志英在山庄街道遇见作业区山161井看井工被告人程海江，高志英和程海江商量在山161井盗油,组织本组群众装油、拉油、卖油并给程海江每袋提30元的好处费，程海江就同意放油。说好后高志英、李志东、张世俊、刘振统、高志玺等人联系群众，准备盗油。2011年6月18日、23日、7月2日、3日晚，被告人程海江、高志英、高志军、李志东、张世俊、刘振统、高志玺等人伙同新庄组的其他农民（另案处理），每户一人都到山161井场，到井场后，井口由高志军在看井工程海江的房内拿了一把扳手打开，其余群众接管子（试油队走后将半节输油管丢弃在井场），原油被放在泥浆坑内由其他群众装在袋子内。装好的袋装原油由张强、李某某、郝某某、史某某、刘培胜（另案处理）五人驾驶自己的农用三轮车拉至新庄组白沟沟口的白海军家院外的收油点出售，四次盗油共284袋，计10.84吨，价值58600.68元，程海江得赃款8520元，高志军得赃款680元，其他五被告人得赃款660元，该案中其他参与人员另案处理，原油被回收。据此，各被告人的行为构成贪污罪，均系主犯，被告人高志英、高志军、李志东、张世俊、高志玺犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，请依法判处。被告人程海江辩称：对起诉书指控的犯罪事实供认不讳，只是提出由于家庭困难，自己有病，才产生了倒卖原油的念头。被告人高志英及其辩护人辩称：第一，指控被告人构成贪污罪，不能成立。被告人只是一个普通的农民，不是国家工作人员也不是井场或油田单位的工作人员或管理人员，因此不符合贪污罪的主体要件；第二，指控被告人联系程海江在161井场放油的事实，证据不足。从案卷材料看，程对这一事实供述不一，而且其他被告人在供述中也是供述不一，有的说是张世俊、有的说是高志英，在庭审中被告人程海江供述是张世俊，因此不能确定是高志英主动联系程海江的这一事实；第三，关于本案认定被告人高志英系主犯不能成立，各被告人在本案中各个环节是不可缺少的，如70多名群众都在井场装油、运油这些环节非常重要的，而且群众都是自发的，并不是哪一个被告人组织而来的，且被告人只分得660元，因而不能认定为主犯；第四，被告人有自首情节，积极退赃，认罪悔罪态度较好，应减轻处罚。被告人高志军辩称：对起诉书指控的犯罪事实不持异议，仅仅提出其家庭生活困难，妻子患有严重疾病正在化疗，希望法庭从轻处罚。被告人李志东辩称：其一贪污罪不能成立，其是农民；其二本案的原油含水不准。被告人张世俊辩称：其一贪污罪不能成立；其二其只是住在路边，也离收油点较近，卖油后程海江路过给钱比较方便。被告人刘振统及其辩护人提出如下辩护意见：一是本案的定性问题，公诉机关指控被告人构成贪污罪不能成立，被告人不具有贪污罪的主体资格，公诉机关指控被告人与程海江勾结伙同贪污，但在本案中被告人程海江本人并未受长庆油田公司委托管理石油资源，与程签订劳务合同的是庄浪县紫荆劳动力资源开发有限责任公司，因而程本人也不具备贪污罪主体资格。因此其他被告人就不能构成贪污罪。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》的规定，贪污罪属于人民检察院管辖，公安机关无权侦查，因此公安机关提供的证据不能作为定案的依据，综合全案本案应定性为职务侵占罪。二是关于本案被告人在共同犯罪中的定位和作用。本案认定被告人系主犯不能成立，在本案的具体实施过程中，被告人只是在现场记人数和袋数，在本案中起了次要和辅助作用，因而应当认定为从犯，依法减轻处罚。三是本案所盗原油计量存在严重瑕疵。第一、每袋原油按53公斤计算是侦查机关通过侦查实验而取得，这种实验不具有排他性、唯一性，不符合证据要求；第二、关于原油的含水量，只是按照收油时的化验28%计算缺乏科学依据，从各被告人供述中证实当时6、7月期间，正好下雨，装油的泥浆坑内有大量积水，无法确切证实当时的含水量，因此公诉机关指控的原油数量缺乏科学依据。四是被告人到案后能如实供述自己的犯罪事实，属于坦白情节，依法应从轻处罚。五是被告人系初犯，曾当过村小组长，受群众信任才到现场做记录，其本人悔罪态度积极，积极退赃，请求法庭从轻处罚。被告人高志玺辩称：当时是群众自发去的，其并没有组织，只是其曾经是村支书，群众信任，也为了群众安全，才参与进去，不应认定为主犯。经审理查明：长庆油田采油二厂南梁作业区山161井在2011年6月10日投产时因土地赔偿问题被山庄乡雷圪崂村新庄组群众阻挡未投产成功，该组群众为此经常在该井场逗留伺机装油。该组74户村民到161井场准备盗油，由于人员过多，被告人程海江不敢放油，被告人高志英、张世俊便与被告人程海江商议他们联系群众，把群众说好，并每袋给程海江30元。1．2011年6月18日晚，被告人高志英、高志军、李志东、张世俊、刘振统、高志玺等人伙同新庄组的其他68户农民（另案处理），每户一人都到山161井场，到井场后，由高志英、李志东、张世俊负责拉油、卖油，被告人刘振统负责记账（记来装油的人数及所装原油袋数），被告人高志玺负责协调群众装油。井口由高志军在看井工程海江的房内拿了一把专用扳手打开阀门，油井自喷后，其余群众接管子（试油队走后将半节输油管丢弃在井场），并挖了两道渠壕，原油经渠壕流到泥浆坑内由其他群众装在袋子内。装好的袋装原油由张强、李某某、郝某某、史某某、刘培胜（另案处理）五人驾驶自己的农用三轮车拉至新庄组白沟沟口的白海军家院外的收油点出售，此次盗油93袋，共得赃款19300元，钱由李志东拿着，6月19日中午，在被告人李志东家坡地给74户农民每户分200元，五个三轮车司机每人分100元，被告人高志军打开井口多分得100元，高志英、李志东、张世俊、刘振统、高志玺五人每人多分得200元，张世俊给看井工程海江2800元。剩余钱用于买袋子支出。此次盗窃计3.55吨，价值19329.75元。2.2011年6月23日晚，被告人程海江、高志英、高志军、李志东、张世俊、刘振统、高志玺等人伙同新庄组的其他农民用同样的方法在山161井盗油62袋，由张强、李某某、刘培胜三人用自己的农用三轮车将所盗原油拉至白海军家院外的收油点出售，计2.37吨，价值12904.65元。此次收油点先付了2000元，程海江分赃款1860元。3.2011年7月2日晚19时许，被告人程海江、高志英、高志军、李志东、张世俊、刘振统、高志玺等人伙同新庄组的其他农民还用同样的方法在山161井盗油93袋，由于当晚下雨未将原油拉离井场，所盗原油存放在井场。4.2011年7月3日上午，被告人程海江伙同高志英、高志军、李志东、张世俊、刘振统、高志玺等新庄组的70户人用同样的方法在山161井盗油36袋，由张强、李某某、刘培胜、史某某、郝某某五人用自己的农用三轮车将7月2日晚93袋原油和3日所盗的36袋原油共计129袋，拉至白海军家院外的收油点出售，连同第二次共得赃款19800元，除去已支付的2000元后得赃款17800元。参与的76户农民每户分得180元，程海江得赃款3860元，高志军多分得赃款200元，高志英、李志东、张世俊、刘振统、高志玺五人每人多分得赃款80元，支付三轮车费用800元，剩余款支付袋子钱。此次盗卖原油计4.92吨，价值26366.28元。综上，被告人程海江、高志英、高志军、李志东、张世俊、刘振统、高志玺盗卖南梁作业区山161井井场原油4次，计10.84吨，价值58600.68元，程海江得赃款8520元，高志军得赃款680元，其他五人得赃款660元。上述事实有公诉机关提供并经法庭质证、认证，本院查证属实，予以确认的如下证据证实:1．接受刑事案件登记表、立案决定书，证实本案发生经过及侦破情况；2．现场勘验笔录及照片，指认笔录、扣押物品清单，证实本案发生的地点及被告人所用的工具；3．原油含水证明、价格证明、南梁作业区证明，证实被告人所盗卖的原油数额及含水比例，价格证明证实所盗原油的价值；4．证人郝某某、李某某、史某某、冯某某、张某1、张某2证言，证实其参与拉运原油和共同盗装原油的经过；5．过称记录及照片，证实侦查机关通过对被告人所用的编织袋装油进行称重，确定被盗原油的重量；6．证人史某1证言、劳务合同，证实被告人程海江系庄浪县紫荆劳动力资源开发有限责任公司雇佣的员工；7．华池县公安局情况说明，证实被告人高志英、高志军、李志东、张世俊、高志玺系投案自首；8．各被告人供述与上述证据相互印证，足以证实本案的事实；9．户籍证明，证实各被告人的身份信息本院认为：被告人程海江是受国有企业即中国石油天然气股份有限公司长庆油田分公司第二采油厂委托管理国有财产的人员，其在南梁作业区工作期间勾结当地农民被告人高志英、高志军、李志东、张世俊、刘振统、高志玺等人，利用看护井场、保护国有资产的职务上的便利，以非法占有为目的将该作业区原油侵吞盗卖，据为已有，其行为已构成贪污罪，公诉机关指控成立，予以确认。二辩护人提出的关于本案定性问题的辩解意见与本案的事实不符，不予采信。在共同犯罪中，被告人程海江系主犯，被告人高志英、高志军、李志东、张世俊、刘振统、高志玺均起了次要作用，是从犯，应减轻处罚。二辩护人关于被告人在本案的作用和地位的辩解意见应予采信。被告人高志英、高志军、李志东、张世俊、高志玺犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可减轻处罚。被告人刘振统到案后能如实供述自己的犯罪事实，属于坦白情节，依法可从轻处罚，刘振统及其辩护人关于坦白的辩解意见予以采纳；被告人高志英、高志军、李志东、张世俊、刘振统、高志玺积极退赃，确有悔罪表现，可酌情从轻处罚，并可宣告缓刑，不致再危害社会。为打击犯罪，保护公共财产权利不受侵犯。依据《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第二、三款、第三百八十三条第一款第二项、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第一、三款、第六十四条、第七十二条第一款之规定，判决如下被告人程海江犯贪污罪，判处有期徒刑五年。（刑期从判决执行之日起计算，判决前先行羁押的羁押一日折抵刑期一日，即自2012年7月23日起至2017年7月22日止）被告人高志英犯贪污罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。（缓刑考验期从判决确定之日起计算）被告人高志军犯贪污罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。（缓刑考验期从判决确定之日起计算）被告人李志东犯贪污罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。（缓刑考验期从判决确定之日起计算）被告人张世俊犯贪污罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。（缓刑考验期从判决确定之日起计算）被告人刘振统犯贪污罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。（缓刑考验期从判决确定之日起计算）被告人高志玺犯贪污罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年。（缓刑考验期从判决确定之日起计算）非法所得3980元，依法没收。如不服本判决，可在接到判决书之第二日起十日内，通过本院或者直接向甘肃省庆阳市中级人民法院提出上诉，书面上诉的应提交上诉状正本一份，副本二份审判长王保中审判员延小丽审判员李治虎二〇一二年七月二十日书记员李若男

被告人蔡清流走私、贩卖、运输、制造毒品一审刑事判决书福建省石狮市人民法院刑事判决书（2017）闽0581刑初575号：石狮市人民检察院以狮检公刑诉〔2017〕563号起诉书指控被告人蔡清流犯贩卖、运输毒品罪，于2017年4月21日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。石狮市人民检察院指派检察员郑冰冰、尤鑫洋出庭支持公诉，被告人蔡清流到庭参加诉讼。现已审理终结石狮市人民检察院指控：1.2016年9月24日，被告人蔡清流将14.65克毒品甲基苯丙胺（冰毒）夹藏在茶叶盒，并通过石狮市国通快递邮寄给黑龙江省伊春市的李某。2.2016年9月25日，被告人蔡清流在石狮市季汇水疗门口，以人民币500元的价格贩卖毒品甲基苯丙胺给高某。3.2016年9月26日1时许，被告人蔡清流在石狮市八七路御璟天下小区4楼楼梯口，以人民币200元的价格贩卖毒品甲基苯丙胺给邱某1。公诉机关指控上述事实的证据，有证人证言、辨认笔录、检查笔录、书证、鉴定意见和被告人供述等。据此，公诉机关认为，被告人蔡清流的行为已构成贩卖、运输毒品罪。被告人蔡清流系累犯及毒品再犯，应当从重处罚。提请依法追究刑事责任。法庭上，被告人蔡清流否认全部指控，辩称起诉书第1起指控是“阿发”叫其帮忙寄送，其不清楚包裹内藏有毒品；起诉书第2、3起指控的冰毒系其与高某合资向余某购买的，其也没有加价出售邱某1；其归案后协助公安机关抓获毒贩“牛牛”，有立功表现。经审理查明：1.2016年9月24日，被告人蔡清流将14.65克毒品甲基苯丙胺（冰毒）夹藏在茶叶盒，并通过石狮市国通快递邮寄给黑龙江省伊春市的李国彦（另案处理）。前述毒品在快递途中被公安人员追回并扣押。2.2016年9月25日，被告人蔡清流在石狮市季汇水疗门口，以人民币500元的价格贩卖毒品甲基苯丙胺给高某。后公安人员从高某处扣押其吸食剩下的1.36克毒品甲基苯丙胺。3.2016年9月26日1时许，被告人蔡清流在石狮市御璟天下小区，以人民币200元的价格贩卖毒品甲基苯丙胺给邱某1，涉案毒品由被告人蔡清流从该小区4楼楼梯口扔给楼下的邱某1接收。被告人蔡清流于2016年9月26日在石狮其住处被公安人员抓获，公安人员从前述地点扣押2.77克毒品甲基苯丙胺。另查明，被告人蔡清流甲基苯丙胺试剂尿检结果呈阳性。归案后，被告人蔡清流带公安人员指认其他犯罪嫌疑人余某的居住处及余使用的摩托车，公安人员据此线索于同月27日在上述地点抓获余某。2017年3月3日，余某因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币三千元。上述事实，有公诉机关提交的下列证据予以证实：1.工作说明，证实本案的案发经过及被告人蔡清流归案情况。2.户籍证明、刑事判决书及罪犯档案资料，证实被告人蔡清流的基本身份及前科情况。3.行政处罚决定书及现场检测报告书，证实高某、蔡某2、邱某1等人因吸食冰毒而被行政拘留。4.现场检测报告书，证实被告人蔡清流甲基苯丙胺试剂尿检结果呈阳性。5.检验报告，证实本案从被告人蔡清流、高某处及国通快递包裹内扣押到的疑似毒品晶体中均检测出甲基苯丙胺。福建省毒品实物缴交收据，证实扣押在案的毒品已依法上缴。6.检查笔录、提取笔录、称量笔录、检定证书、扣押笔录、扣押清单及照片、手机微信截图，证实：（1）2016年9月25日，公安机关从高某处扣押到一套吸毒工具及两包疑似冰毒的透明晶体。经称重，上述疑似冰毒的透明晶体共计1.36克。（2）2016年9月26日，公安机关从被告人蔡清流处扣押到一玻璃瓶和两包疑似冰毒的透明晶体、一部苹果6ｐｌｕｓ手机、一副自制吸毒工具及一包透明塑料袋。经称重，上述疑似冰毒透明晶体共计2.77克。公安机关还从上述手机中提取到被告人蔡清流与“啊丁”、“臭江”等人的有关毒品交易的微信聊天记录及茶叶、冰毒、快递单等照片。（3）2016年10月23日，公安人员从单号2836928192国通快递包裹内扣押到一包疑似冰毒的透明晶体，净重14.65克。7.辨认笔录，被告人蔡清流辨认出邱某1、高某、“牛牛”即余某。8.手机通话清单电子光盘，证实2016年9月间，被告人蔡清流与邱某1、高某、蔡某1等人的通讯情况。9.证人邱某1证言，证实2016年9月26日凌晨1时许，其通过微信（微信名摩托车）与被告人蔡清流（微信名面啊）联系购买冰毒，毒资200元是通过其另外一个微信（微信名四轮车）支付的。当时，其到被告人蔡清流位于御景天下1栋楼的家中楼下，蔡清流从楼梯口将一包冰毒扔下来，冰毒外面包着纸巾，里面是透明塑料袋。10.证人高某证言，证实2016年9月25日，其通过微信（微信名乌鲁木齐）与被告人蔡清流（微信名面啊）联系购买500元2个冰毒，毒资500元是通过微信支付的。当时，其让被告人蔡清流把冰毒送到四季汇水疗馆，其在水疗馆门口接收冰毒。随后，其就与蔡某2在该水疗馆内吸食冰毒，当晚被公安机关查获，并被扣押到剩下的冰毒及吸毒工具。11.证人郑某1（国通快递员工）证言，证实2016年9月25日，其从前同事蔡某1家中揽收了二盒茶叶和一张纸条，纸条上注明寄件人是小高（电话159××××9235），收件人是李某（电话187××××5096），收件地址是黑龙江省伊春市支好区朝阳木业。其按照上述内容填写了快递单，并把底单留给蔡某1，就正常寄出去了。过了几天，公安人员找到其公司，称上述快递包裹有违禁品，其公司就将该快递退回来了。12.证人蔡某1证言，证实2016年9月24日，被告人蔡清流电话联系其帮忙寄茶叶，其就来到蔡清流的家中，当时蔡清流还提供了一张写有收件地址、收件人姓名和电话的纸条。后在其要求下，蔡清流还提供了一个寄件人小高及电话，由其抄写在上述纸条上。隔天早上，其就电话联系郑某1来家里收件。案发后，其才知道这个快递有问题。13.刑事判决书及工作说明，证实被告人蔡清流归案后带公安人员前往玉兰巷湖东老人会附近指认贩毒人员余某的住处及余使用的摩托车，公安人员据此于2016年9月27日抓获余某。2017年3月3日，余某因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币三千元。14.证人余某（绰号“牛牛”）证言，证实其贩卖过冰毒给庄某等人，但从未卖过冰毒给“蔡面”（即被告人蔡清流）。15.被告人供述及指认毒品交付地点的笔录、照片，被告人蔡清流归案后供认其分别以500元、200元的价格提供冰毒给高某、邱某1的事实，并带公安人员指认交付毒品的地点。以上证据，经法庭举证、质证，相互之间可以印证，本院予以确认。对于被告人蔡清流以合资购买冰毒及在不知情的情况下代他人寄送冰毒为由否认全部指控的辩解，经查，本案系经吸毒人员高某举报其向被告人蔡清流购买冰毒而案发，证人高某、邱某1证言证实各自向被告人蔡清流购买冰毒的经过，与手机微信聊天截图、通话清单、扣押在案的毒品等证据可相互印证，且被告人蔡清流归案后也一直供认收取上述二人钱款并提供冰毒的事实，上述证据可相互印证，足以证实被告人蔡清流向高某、邱某1贩卖冰毒的事实。被告人蔡清流辩称其与高某共同出资向余某购买冰毒，该辩解与证人高某、余某的证言明显不符，故被告人蔡清流的上述辩解没有事实依据，不能成立，不予采纳。关于起诉书的第1起指控，公安机关先从被告人蔡清流的手机中提取到相关毒品、茶叶、快递单等照片，后从涉案的快递包裹中扣押到冰毒，结合证人蔡某1、郑某1的证言，足以证实被告人蔡清流通过国通快递寄送冰毒的事实。被告人蔡清流辩称其不知情且系代人寄送的辩解没有事实依据，不能成立，不予采纳本院认为，被告人蔡清流多次故意贩卖、运输毒品甲基苯丙胺共计18.78克，其行为已构成贩卖、运输毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人蔡清流归案后协助司法机关抓获其他犯罪嫌疑人，有立功表现，依法从轻处罚。被告人蔡清流曾因犯贩卖毒品罪被判有期徒刑，在前罪刑罚执行完毕后五年内再犯贩卖、运输毒品罪，是累犯，又是毒品再犯，依法予以从重处罚。被告人蔡清流有吸毒劣迹，且多次贩卖、运输毒品，酌情从重处罚。被告人蔡清流被抓获时从其住处查获的2.77克毒品甲基苯丙胺应计入其贩卖毒品的数量，但在量刑时可酌情处理。鉴于涉案毒品大部分被查获，相应减轻社会危害性，可酌情对被告人蔡清流从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十八条、第六十四条和《最高人民法院关于处理自首和立功若干具体问题的意见》第五条的规定，判决如下一、被告人蔡清流犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑九年六个月，并处罚金人民币二万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月26日起至2026年3月25日止。罚金应于本判决生效之日起十日内缴纳。）二、追缴被告人蔡清流违法所得人民币七百元，予以没收，上缴国库。扣押在案的作案工具苹果手机一部、吸毒工具一副及透明塑料袋一包，予以没收，由扣押机关石狮市公安局依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省泉州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长王顺玲代理审判员吴雪萍人民陪审员邱清清二〇一七年七月十七日书记员支丁丁

旃绍发滥伐林木案一审刑事判决书云南省墨江哈尼族自治县人民法院刑事判决书（2016）云0822刑初143号：墨江县人民检察院以墨检公诉刑诉［2016］147号起诉书指控被告人旃绍发犯滥伐林木罪，于2016年11月2日向本院提起公诉。本院于同日立案，适用简易程序公开开庭审理了本案。墨江县人民检察院指派检察员吴智远出庭支持公诉，被告人旃绍发到庭参加诉讼。现已审理终结墨江县人民检察院指控并经本院审理查明，2016年3月15日，被告人旃绍发以其哥旃绍坤的名义，在墨江县新抚镇班包村挖过箐组小河田沙坝旃绍坤的轮歇地上，办理了采伐蓄积为3立方，出材为2立方的林木采伐许可证。同年3月17日旃绍发以采伐每立方米100元的价格雇请旃绍春、旃志奎、旃绍泽到小和田沙坝旃绍发的山林地内，用油锯采伐林木，共计采伐蓄积为65.6立方米，材积为50.8立方米的思茅松152棵。所采伐的林木部分放于采伐现场，部分拉到通关永峰木材加工厂进行加工，案发后所采伐的林木（伐倒木、原木）被墨江县森林公安局扣押。经墨江县价格认证中心认定，所采伐的林木价格为22860元。对指控的上述事实，公诉机关当庭宣读和出示了相应的证据予以证明。公诉机关认为，被告人旃绍发的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十五条第二款的规定，应以滥伐林木罪追究其刑事责任。上述事实，被告人旃绍发在开庭审理过程中亦无异议，并有公诉机关提交，并经法庭举证、质证的受案登记表、立案决定书、归案经过、现场勘验笔录、现场勘验照片、辨认笔录及照片、林木鉴定意见书、价格鉴定意见书、林木采伐许可证、林业现状鉴定意见、现场伐桩测量记录表、扣押决定书、扣押清单、证人刘某、旃某、缪某等人的证言、被告人旃绍发的供述与辩解、户口证明等证据证实，足以认定本院认为，被告人旃绍发违反森林法的规定，滥伐蓄积达65.6立方米的林木，数量较大，应追究其刑事责任。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，定性准确，本院予以确认。鉴于被告人旃绍发到案后能如实供述全部犯罪事实，属坦白。依法可对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十五条第二款、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第五十二条、第五十三条的规定，判决如下一、被告人旃绍发犯滥伐林木罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币5000元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算，罚金限本判决生效后30日内一次性缴清。）二、扣押的木材由墨江县森林公安局变卖后将变卖款上缴国库。三、扣押的红色油锯一把依法予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省普洱市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份审判员冯永杰二〇一六年十一月十二日书记员何旭

坨某某、李某某、田某某、刘某某故意伤害、聚众斗殴、容留他人吸毒一审刑事判决书山西省阳泉市矿区人民法院刑事判决书（2015）矿刑初字第187号：阳泉市矿区人民检察院以阳矿检公诉刑诉（2015）150号起诉书指控被告人杨某某涉嫌犯故意伤害罪、被告人李某某、田某某、刘某某涉嫌犯聚众斗殴罪，被告人田某某涉嫌犯容留他人吸毒罪向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭对本案进行了审理。阳泉市矿区人民检察院指派检察员和文静出庭支持公诉,被告人杨某某及辩护人、被告人李某某及辩护人、被告人田某某、刘某某均到庭参加了诉讼。现已审理终结阳泉市矿区人民检察院起诉书指控：一、聚众斗殴罪、故意伤害罪2014年4月18日李某甲（另处）与杨甲在某中学因琐事发生矛盾，2014年4月19日晚杨甲向郭某（另处）提起此事，郭某主动给李某甲打电话，电话中李某甲要求杨甲给其道歉，遭到杨甲拒绝，双方约定在某车站见面“解决此事”。李某甲纠集张某（另处）、赵某（另处）、梁某某（另处）、谢某（另处）、高某某到了某车站与郭某纠集的杨甲、杨乙（另处）、武某（另处）在此聚集。后双方行至某体育馆门口，因李某甲与杨甲话不投机，李某甲将手中的矿泉水瓶朝对方扔去，双方混战在一起。打斗中李某甲将杨乙摔倒在地，并伙同谢某、梁某某、张某、赵某对杨乙拳打脚踢，经法医学人体损伤程度鉴定，杨乙颅内出血，为轻伤一级。随后郭某电话通知古某某（另处）,古某某又纠集了当时与其在一起的付某某（另处）、李某乙（另处）前往案发现场，三人与郭某碰面后，付某某让古某某给被告人田某某打电话让田携带镐把送至某体育馆。之后古某某、付某某对李某甲一方的梁某某等人分别扇耳光，李某甲见状，又与古某某扭打在一起。在双方追逐打斗中，李某甲打电话向其哥哥被告人李某某求助，李某某接到李某甲的电话后，驾车携带棒球棍、匕首、镐把到达现场。李某某一手持棒球棍，一手持匕首，李某甲从其哥哥车上取出两根镐把，双手各持一根，后兄弟二人与古某某、付某某、李某乙互殴。在互殴中古某某、付某某、李某乙从李某甲、李某某的手中抢夺下镐把继续互相打斗。期间，付某某从送来镐把的田某某手中接过镐把后继续又与李某某、李某甲互相对打，与此同时，宋某（另处）、张甲（另处）得到付某某在某地与人发生斗殴的消息后，亦各自来到了案发地并手持镐把与李某某、李某甲进行打斗，经法医学人体损伤程度鉴定,李某甲左耳后皮肤裂伤，右眼钝挫伤，为轻微伤；付某某前额部挫伤，为轻微伤。当晚九时许，被告人杨某某得知其子杨甲、侄子杨乙在某体育馆被人打伤，驾车赶到现场，在地上捡起一根镐把，与古某某、付某某一起追赶李某某至一矿蒙河Ｘ号楼Ｘ单元（某菜馆）门前，并朝李某某身上进行击打。随后，杨某某上前用手拽住李某某的前衣领，李某某与杨某某在撕扯过程中，古某某、付某某手持镐把将李某某右眼打伤，经法医学人体损伤程度鉴定，李某某右眼盲目三级，为重伤二级。李某某眼部受伤后，到某地派出所报警，接到付某某电话的被告人刘某某驾车前往某地，途中碰见宋某及其纠集来的刘某甲（另处）。三人乘车赶到某地派出所门口，正遇到李某某从派出所门口出来。刘某某令李某某蹲下并扇了其两个耳光，宋某、刘某甲、付某某等人一拥而上围住李某某对其拳打脚踢，后扬长而去。二、容留他人吸毒罪1、2015年2月至7月间，被告人田某某前后6次在其家中容留荆某吸食毒品。2、2015年4月后，被告人田某某前后3次在其家中容留郭某甲吸食毒品。3、2015年9月6日、9月7日，被告人田某某先后2次在其家中容留郭某甲、荆某吸食毒品。对以上指控的犯罪事实，公诉机关向本院提供了证人证言、书证、被害人陈述、被告人供述和辩解、鉴定意见、辨认笔录等证据材料予以证实，并在发表的公诉意见中认为，被告人杨某某在前期的聚众斗殴暂停后又持械伤害他人身体致人重伤，其行为已构成故意伤害罪；被告人李某某、刘某某成帮结伙地相互进行打斗，破坏社会公共秩序，其行为已构成聚众斗殴罪；被告人田某某为聚众斗殴人员提供器械，破坏社会公共秩序，其行为已构成聚众斗殴罪；被告人田某某明知郭某甲、荆某是吸毒人员而为其提供吸毒场所，其行为已构成容留他人吸毒罪。被告人田某某一人犯两罪，应当数罪并罚。被告人杨某某、刘某某已主动赔偿被害人损失并取得被害人谅解，可以减轻处罚。被告人李某某在犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，可以从轻或者减轻处罚。被告人杨某某认为公诉机关的指控不是事实，自己只是跑到拉面馆门口，从地上捡了一只镐把，没有其他行为，李某某的伤不是自己造成的。其辩护人认为：1、公诉机关指控被告人杨某某犯故意伤害罪，事实不清，证据不足；2、杨某某已与李某某达成赔偿协议，并取得了李某某的谅解，可从轻处罚。被告人李某某、田某某、刘某某对公诉机关指控的基本事实不持异议。李某某的辩护人认为：1、被告人李某某在犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，可以从轻或者减轻处罚；2、在本次犯罪中，李某某处于次要地位，应当认定为从犯；3、李某某与被害人已达成赔偿协议，并得到了被害人的谅解，可从轻或减轻处罚；4、李某某的犯罪情节轻微，危害不大，可免予刑事处罚。经审理查明：一、聚众斗殴罪、故意伤害罪2014年4月18日李某甲（另处）与杨甲在某中学因琐事发生矛盾，19日晚杨甲向郭某（另处）提起此事，郭某主动给李某甲打电话，电话中李某甲要求杨甲给其道歉，遭到杨甲拒绝，双方约定在某车站见面“解决此事”。李某甲纠集张某、赵某、梁某某、谢某（均另处）、高某某到了某车站与郭某纠集的杨甲、杨乙、武某（均另处）在此聚集。后双方行至某体育馆门口，因李某甲与杨甲话不投机，李某甲将手中的矿泉水瓶朝对方扔去，双方混战在一起。打斗中李某甲将杨乙摔倒在地，并伙同谢某、梁某某、张某、赵某拳打脚踢将杨乙打伤。经法医学人体损伤程度鉴定，杨乙颅内出血，为轻伤一级。随后郭某电话通知古某某（另处）,古某某又纠集了当时与其在一起的付某某、李某乙（均另处）前往案发现场，三人与郭某碰面后，付某某让古某某给被告人田某某打电话让田携带镐把送至某体育馆。之后古某某、付某某对李某甲一方的梁某某等人分别扇耳光，李某甲见状，又与古某某扭打在一起。在双方追逐打斗中，李某甲打电话向其哥哥被告人李某某求助，李某某接到李某甲的电话后，驾车携带棒球棍、匕首、镐把到达现场。李某某一手持棒球棍，一手持匕首，李某甲从其哥哥车上取出两根镐把，双手各持一根，后兄弟二人与古某某、付某某、李某乙互殴。在互殴中古某某、付某某、李某乙从李某甲、李某某的手中抢夺下镐把继续互相打斗。期间，付某某从送来镐把的田某某手中接过镐把后继续又与李某某、李某甲互相对打，与此同时，宋某、张甲（均另处）得到付某某在某地与人发生斗殴的消息后，亦各自来到了案发地并手持镐把与李某某、李某甲进行打斗，经法医学人体损伤程度鉴定,李某甲左耳后皮肤裂伤，右眼钝挫伤，为轻微伤；付某某前额部挫伤，为轻微伤。当晚九时许，被告人杨某某得知其子杨甲、侄子杨乙在某体育馆被人打伤，驾车赶到现场，在地上捡起一根镐把，与古某某、付某某一起追赶李某某至一矿蒙河Ｘ号楼Ｘ单元（某菜馆）门前，并朝李某某身上进行击打。随后，杨某某上前用手拽住李某某的前衣领，李某某与杨某某在撕扯过程中，古某某、付某某手持镐把将李某某右眼打伤，经法医学人体损伤程度鉴定，李某某右眼盲目三级，为重伤二级。李某某眼部受伤后，到某地派出所报警，接到付某某电话的被告人刘某某驾车前往某地，途中碰见宋某及其纠集来的刘某甲（另处）。三人乘车赶到某地派出所门口，正遇到李某某从派出所门口出来。刘某某令李某某蹲下并扇了其两个耳光，宋某、刘某甲、付某某等人一拥而上围住李某某对其拳打脚踢，后扬长而去。被告人李某某于2014年4月22日向公安机关投案自首。被告人杨某某、李某某、刘某某已分别与被害人达成调解协议并取得了被害人谅解。二、容留他人吸毒罪1、2015年2月至7月间，被告人田某某前后6次在其家中容留荆某吸食毒品。2、2015年4月后，被告人田某某前后3次在其家中容留郭某甲吸食毒品。3、2015年9月6日、9月7日，被告人田某某先后2次在其家中容留郭某甲、荆某吸食毒品。上述事实有下列证据证实：1.书证（1）常住人口详细信息、违法犯罪嫌疑人前科劣迹调查表，证实：杨某某，男，1971年12月24日出生；刘某某，男，1979年4月7日；田某某，男，1995年6月16日出生；李某某，男，1994年9月22日出生。（2）调解协议书、谅解书，证实：杨某某的家属已与李某某达成调解协议，一次性赔偿其2万元，并取得了李某某谅解。李某某与被害人达成调解协议，并取得了被害人的谅解。（3）谅解书一份，证实：刘某某因2014年4月19日晚打架一事赔偿李某某2万元并取得了李某某谅解。（4）抓获经过一份，证实：2015年9月7日，阳泉市公安局矿区分局禁毒大队民警在阳泉市矿区某矿桥南将涉嫌容留他人吸毒的被告人田某某抓获。（5）现场检验报告书三份，证实：2015年9月7日，公安民警分别对吸毒人员田某某、荆某、郭某甲进行甲基安非他明尿液快速检测，均呈阳性反应。（6）刑事附带民事判决书,证实：被告人刘某某因犯寻衅滋事罪于2004年12月17日被本院判处有期徒刑四年六个月。2.证人证言（1）杨甲的询问笔录,证实：我与李某甲在学校发生矛盾，被李某甲打了。2014年4月19日晚上，我、郭某、我哥哥杨乙一起去的某广场。我与李某甲发生口角，李某甲杵了我一拳，拿手里的矿泉水瓶扔了我一下，我哥杨乙就过来拦到中间，让李某甲打了，李某甲把我哥放倒在地，他们一群人就上来打我们三个。我起来的时候看见武某某过来了，就在那站着。打完后，我哥被打的躺在地上，李某甲把我拽到小公园那里和我说话，我也没有理他，之后看到古某某、付某某、李某乙也过来了，谁叫的不知道，他们过来后和李某甲在一起说话，李某某开着一辆汽车到我们旁边，下车后不知道从哪拿了一根棒球棍说，“哪个是杨甲”，然后就朝我走来用棒子打我,我就用胳膊挡了一下，然后不知道是谁将我推开，之后古某某、付某某还有几个不认识的人就打在一起，我就一直在我哥旁边。我看到我父亲杨某某的车在路边停着，我就扶着杨乙过去了，当时车上没人，我一拽门就开了，我和杨乙就上了车。过了一会儿我父亲过来了，就开车领着我和我哥去医院了。（2）荆甲的询问笔录，证实：2014年4月19日晚在某体育馆发生斗殴一事，我也在场。没人叫我，我自己去的某体育馆。我没有参与打架。双方参与打架的人员我能确定的有李某某、李某甲、古某某、付某某、宋某，别人是否参与打架我不清楚。在派出所门口我只看到刘某某打了李某某一个耳光，之后我就和杨乙的父亲将杨乙送到医院。双方打斗过程中，杨甲的父亲杨某某开着一辆面包车到了某体育馆门口，他下车后从地上捡了一根镐把到了双方打斗的人群中问谁打的杨甲，郭某指了一下李某某，杨某某就拿着镐把追李某某，李某某朝面馆跑去，后面跟着古某某（手持半根镐把）、付某某、郭某（手里没拿东西）。我看到李某某跑到面馆门口绕着一辆汽车跑，古某某堵住李某某后双手推了李某某上身一下，李某某转身往回跑，这时候杨某某追上后，用镐把朝李某某挥去，李某某紧接着就捂住自己的眼睛喊了一句“我的眼”，李某甲也到面馆门口拉着李某某朝某地派出所跑去，这时候警察来了，在场的人就都分开跑了。（3）谷某的询问笔录,证实：2014年4月19日我和何某在某体育馆的一个拉面馆吃饭，途中有人说外面打架了，我和何某就出去看看，看到李某甲（李某某的弟弟）在场，我们就上前询问什么事，他说没有事，我们说不要打架，之后我们就回到拉面馆吃完饭就走了。李某甲这方和另一方在体育馆打完架之后，我和何某过去说了几句话我就骑着摩托车将何某送回家了。回家途中在体育馆附近看到李某某拿着匕首和付某某等人打架，我害怕李某某拿刀捅着别人，我上去将李某某的匕首夺下就朝河滩走去将匕首扔到河滩了，回来后付某某等人追着李某某打，我就上去拉着他跑，然后警察过来，我就回家了。我不知道李某某的眼睛是怎么受伤的。（4）何某的询问笔录,证实：2014年4月19日晚大概是9点多，我和谷某在某体育馆面馆吃饭，听旁边吃饭的人说外面有人打架，我和谷某闲的没事就想出去看看热闹，出去后看到有两伙人已经打完架，他们分开两边站着说话，我看到其中一伙人中有一个叫李某甲的人我认识（我和他哥李某某是朋友），我就朝另一伙人的人群中走去，看到一个大高个子手里拿着手机的人，我朝他腿上踢了一脚并和他说：“不要打架。”之后我又和李某甲说：“不要打架。”我就和谷某离开了，谷某骑着摩托车将我送回家。谷某没有动手。（5）高某某的询问笔录，证实：2014年4月19日晚上我和谢某、梁某某正在某矿坑口洗澡，洗完澡后我碰到李某甲，他和我们讲，他和杨甲打架的事情，让我们去帮其处理（下去说说，如果说不成就帮忙打打架）。我们这边有我、谢某、梁某某、赵某、张某还有李某甲，对方有郭某、杨甲、杨乙、武某。起初我看到李某甲拿矿泉水瓶向杨甲抛砸过去，并用拳头在杨甲胸前打了一两下，杨乙见状就跑向前拿拳头杵李某甲，李某甲就转身搂住其脖子将其绊倒在地，之后李某甲和张某就踢了杨乙几脚（他俩踢的都是胸部以上的部位，至于到底踢到肩上、脖子上还是头上我不敢确定）。郭某看见他们打开了，就上前杵李某甲，然后李某甲、张某、赵某、梁某某他们就一起对郭某拳打脚踢了一顿，因为我和郭某认识，他们打郭某的时候，我推了梁某某一下，告其不要打了。不一会，双方就都散开了。之后古某某、付某某就来了，付某某就打了张某、赵某、梁某某几个耳光，他们看到我之后，（因为我也和他们认识）付某某就说让我走开，正在打的时候，李某甲不知道从哪里回来，就推开付某某，然后古某某、付某某就和李某甲厮打到一起了，李某甲的哥李某某就开车来了,后来就人越来越多，我因为害怕，就和谢某离开了。杨某某下车后就朝打架的方向走过去了，当时我就离开了。（6）王某的询问笔录，证实：我和郭乙是夫妻关系。2014年4月19日晚18时至22时，之前在我家，听我妻子讲面馆附近有人打架后，我就到某体育馆门口的面馆查看是否涉及损坏面馆。当晚杨某某驾车离开时，我在体育馆出来马路边的拐弯处看到他来，我们彼此都没有说话。我妻子回去跟我说面馆附近人挺多，打架了，我听了之后就上面馆了。（7）郭乙的询问笔录，证实：2014年4月19日晚18时至22时我在面馆经营生意，但是没有什么生意，我就领着我家孩子去公园玩了。突然看到一群人相跟着朝我家拉面馆方向走过来，我以为是去我家面馆吃饭，我就领着孩子往面馆走，走过去看到其中一人走在前面的人我认识（杨某某），我看到杨某某手里拿着一根镐把，我就拉住他说你干什么，他说他找一个人，至于后面发生什么事我就不清楚了。我是在面馆门口见到杨某某的，他当时手里拿着一根镐把，他后面还有几个人也拿着镐把，他们是否是一伙的我不知道，当时见到他们的时候并没有发生打架。我和他聊了两句话就又领我家孩子去了公园。我再次返回的时候，面馆就剩下我公公（王某甲）和服务员了，但是我公公说刚才面馆门口好像有人打架来，我说我不知道，我就领着孩子回家了。（8）王某甲的询问笔录，证实：2014年的一天晚上大约是9点到11点这个时间，打架的和看的人很多，我看到有人拿着镐把，是从某地广场打到我的门口又打到马路对面。（9）荆某的询问笔录，证实:我于2013年开始吸食冰毒。第一次是2015年5月份下旬的一天晚上，我和田某某两个人在矿区某矿桥南田某某家中一起吸食了一次冰毒。第二次是2015年3月初的一天晚上，我和田某某两个人在矿区某矿桥南田某某的家中一起吸食了一次冰毒。第三次至第六次吸食毒品具体时间我记不清了，大部分时间都是晚上，都是我和田某某两个人一起吸食的。第七次是2015年9月6日下午，我和郭某甲、田某某三个人在田某某某矿桥南的家中共同吸食了一次冰毒。最后一次是2015年9月7日上午，我和郭某甲、田某某三个人在田某某某矿桥南的家中共同吸食了一次冰毒。我在田某某家中吸食过七、八次冰毒。（10）郭某甲的询问笔录，证实：我从2015年3月开始吸食毒品的。第一次是2015年4月份下旬的一天下午，我和田某某两个人在矿区某矿桥南田某某的家中一起吸食了一次冰毒。第二次至第三次吸食毒品的具体时间我记不清了，大部分时间都是在晚上，都是我和田某某两个人一起在田某某家中吸食的。第四次是2015年9月6日下午，我和荆某、田某某三个人在田某某某矿桥南的家中共同吸食了一次冰毒。最后一次是2015年9月7日上午，我和荆某、田某某三个人在田某某某矿桥南的家中共同吸食了一次冰毒。（11）古某某的讯问笔录,证实：2014年4月19日郭某打电话叫我，电话里没有明说打架，但意思是让我帮他打架了。我和付某某、李某乙、荆甲（我没叫他）一起去的某体育馆。去的时候我们没有持械。到了某体育馆，我和付某某一起打了梁某某、赵某、张某几个耳光后，我和李某甲发生口角并扭打起来，后李某某开车过来，从后备箱拿了一根棒球棍和一把匕首，李某甲拿了两根镐把，李某某拿棒球棍打了杨甲头部几下，付某某过来和李某某言语不和打了起来，我、李某乙上去拉架，李某某拿棒球棍打了我，我就和他打开了。我们双方刚开始打架的时候李某某拿着棒球棍和匕首，李某甲拿着镐把，我们这边没拿东西，在打斗途中我抢了李某甲的镐把和李某某打开了，李某乙的镐把也是从李某甲手里抢的，抢的时候郭某还用手肘打了李某甲脸一下，之后郭某和谁打的，怎么打的我没顾上看，付某某也拿着镐把，但在哪拿的我不知道。我们双方在体育馆打斗过程中，杨甲的父亲开着一辆面包车停在路边，他拿着一根镐把和我们一起在体育馆门口和李某某打，李某某朝面馆方向跑，我们在后面追，跑到面馆后李某某绕着一辆汽车跑，杨甲的父亲拿着镐把在后面追着打，打到李某某上身的后背和头部的后脑部位。之后面馆有一个人拦住了杨某某。我拿镐把朝李某某的肩胛骨部位杵了一镐把，但具体到什么部位不知道。然后李某某就朝派出所方向跑，这时候听说警察来了，我和张甲朝某矿马车房方向跑去。李某某在某地派出所门口被打我没有参与，当时我不在场。当我去了以后我没有见李某某，只是看见刘某某、刘某甲、宋某、徐某某（许某）、郭某在派出所门口站着，付某某在车上坐着，之后我就陪付某某去了医院。当时我和付某某从网吧离开在小公园门口见了郭某后，付某某让我给田某某（二某）打电话让田某某送两根镐把上来。我就打了，田某某就答应了。（12）付某某的询问、讯问笔录，证实：2014年4月19日晚上古某某接到电话后叫的我和李某乙去了某体育馆，那个给古某某打电话的人（郭某）过来说他挨了打了，我就过去问了句谁打来，并踹了一脚，我也不知道踹着谁了。古某某和李某乙就冲上去打李某甲，谷某过来将我拉到马路边说他们打了一架，没多大点事，这事情就算了吧。这时，李某某开车来了，拿着一根棒球棍和一把刀，二话没说跑过来开始打杨乙，古某某上去拉李某某，二人吵起来并开始推打，我跑过去拉开李某某，我和他发生口角，他就拿着棒球棍往我身上打了一下，我打了他一拳，李某甲拿着镐把打了我脑袋一下，把我打倒在地，李某某、李某甲、谷某、何某等人就过来打我，李某某手里拿刀还在我背部捅了一下，打了我几下他们就转身去打别人了，我就站起来追着去打李某某，这时张甲、刘某甲、宋某、许某先后都跑了过来，与李某某他们厮打起来，打的时候我和几个人从对方的手里抢了镐把打他们，后来李某某就往拉面馆里跑。古某某给田某某（二某）打的电话，田某某上去拿着两根镐把。李某某这方的镐把是李某某拿过来的。我们和李某某打斗中，杨某某开着一辆面包车停在路边朝我们走来，手里拿着一根镐把，他过来后就准备打我（因为他误以为是我打伤杨甲），郭某拦住杨某某并告诉他是李某某（指了一下李某某）打的，这时候的李某某正准备往面馆方向跑，杨某某就拿着镐把追李某某，后面跟着古某某、郭某、李某乙，在追李某某途中，杨某某拿镐把打的李某某的后背，别人在追赶中没有打，李某某跑到面馆门口后，杨某某、古某某拿着镐把、郭某用拳脚一起打李某某（乱打，具体部位记不清了），这时候面馆有人拦住杨某某不让他打架，李某某就准备离开面馆，杨某某又用镐把打在李某某身上，古某某拿镐把朝李某某脑袋挥去，李某某一扭头打在他的眼睛上，李某某就捂住自己的眼睛喊了一句“我的眼”。在派出所门口刘某某打了李某某一个耳光，我朝他扔了一个矿泉水瓶，刘某甲、宋某、郭某对李某某拳打脚踢。（13）郭某的询问、讯问笔录,证实：李某甲在电话里让我们去某体育馆门口，去了以后李某甲和杨甲发生争执，李某甲拿矿泉水瓶砸了杨甲一下，冲过来推了杨甲一把，杨乙就跑过去把李某甲推开，往开拦,不让他们打，然后和李某甲一起的10来个人就都动手打杨乙，我看到了就上去拦，他们又把我打了，打完我们以后，古某某、付某某、李某乙三人走了过来，问了句谁打来，然后古某某打了李某甲一耳光，这时，李某某开车过来，从后备箱拿了一根棒球棍、一把刀，过来就问谁打他弟弟来，李某甲就说杨甲，李某某就打杨甲，古某某去拉李某某，付某某也拉李某某，他俩吵起来,李某某开始打付某某，李某甲不知道从哪拿了根镐把也去打付某某，李某乙上去拉李某甲，李某某拿刀挥了一下，后来就跑到前面互相打开了。没一会儿，杨甲父亲开着面包车来了，我就去和他说他们打我们了，他爸就从地上捡起来根镐把往体育馆那的拉面馆那里跑，杨甲父亲、付某某、古某某三人持镐把追着李某某打，李某某在跑的过程中喊了句：“我的眼”，然后就跑去派出所了。（14）宋某的询问笔录,证实：2014年4月19日晚我听田某某打电话说某地有人打架，我自己去的。我到了以后看见古某某和李某某对打，李某乙拽着李某某，李某甲拽了古某某。我用镐把（从赵某手里抢的）打了李某某，我两人互打。我就朝对面车站方向走去，准备给刘某甲打电话让他下来。然后看到古某某、李某乙、付某某、郭某等人还有李某某、李某甲朝小公园方向走去，具体怎么打的不知道。我到了车站给刘某甲打电话告诉他我挨打了，让他下来，之后我就在车站等他，这时候看见一个面包车的人从车上下来，他手里拿着一根镐把（从哪拿的不知道）朝双方打架的方向跑去，（当时我以为是李某某叫的人，事后才知道是杨甲的父亲），我离双方打架的地方比较远，我也看不见他们是怎么打的，还在原地等刘某甲，就听到双方打架的方向有一个人喊：“我的眼”（事后知道是李某某喊的），我就朝双方打架的方向看去，看到警察过去，双方的人就马上散开都跑了，我也就朝我家走去，到了我家楼下，刘某甲给我打电话问我在哪，我告诉他我在我家楼下让他过来找我，我们碰面后就沿着马路走，在泵房旁看到刘某某的车，我们上去和刘某某打了一声招呼，刘某某问我们宝蛋（付某某）在哪，我们说在某车站，刘某某就让我们上车，我和刘某甲在后座坐着，到了车站拉上付某某之后返到某派出所门口看到李某某在派出所门口站着，刘某某下车后问了一句“是谁来？”付某某在车上指了一下李某某就说是他，刘某某就朝李某某走去，后面跟着刘某甲，我走在刘某甲后面，刘某某上去打了李某某一个耳光，刘某甲用胳膊肘打了李某某肩膀一下，李某某没有站稳被刘某甲打到我的面前，我用拳头打了李某某前胸三四拳，之后我身后有几个人就连我带李某某一起推到派出所门口的圆柱子旁，李某某被推倒了，我又用拳头打了他脑袋顶几下（具体记不清打了几下），之后我扭身退出人群，看到刘某甲在我旁边，我身后是古某某、郭某、张甲、还有二三个人不认识，我就出来站到马路边，他们继续对李某某拳打脚踢。（15）张甲的询问笔录,证实：2014年4月19日晚，我在家中和同学打电话，电话中得知付某某、古某某等人在某体育馆附近和人打架，我就独自一个人到了案发现场后看到古某某、付某某和李某某、李某甲都拿着镐把对打，我跑过去后李某某拿着镐把在我面前挥动，我就上去不记得是从李某某还是李某甲手里抢了一根镐把，李某某这时候就跑了，我在后面拿着镐把追李某某，在追赶途中李某某倒地，我用镐把朝李某某的腿上打了一镐把，这时候李某甲拿镐把打了付某某脑袋，我就和付某某拿着镐把追赶李某甲准备打他，但他跑到某地派出所门口，我和付某某就站在小公园上面的桥上没有再追他。这时候有一个开面包车的人下来说：“谁打我儿子了。”手里拿着一根镐把追李某某打，过了一会听到李某某喊了一句“我的眼”，他就朝某地派出所跑去，我和古某某就跑到某矿马车房了。（16）李某乙的询问笔录，证实：2014年4月19日晚某体育馆发生斗殴时，我在场。是古某某叫我去的。就是叫我帮他和对方打架。古某某、我、荆甲、付某某一起去的某体育馆，古某某和郭某说了几句话后就走到李某甲叫的几个人面前（我不认识）动手扇了他们几个耳光和踹了几脚，付某某当时也参与打来，之后李某甲就上来和古某某打开了，互相用拳头打对方，没打几下就分开了，双方又开始说和，这时李某某开着车停在路边下车后手里拿着棒球棍和一把匕首并打开后备箱和李某甲他们的人喊话，让过来拿东西，李某甲他们这方的人有的人去车上拿的镐把，李某甲没见拿，但我见他的时候他手里拿着两根镐把，喊话的同时李某某冲到杨甲的面前用棒球棍打杨甲的头部，付某某上前制止，李某某和付某某互打起来，这时候李某甲也手持两根镐把上来打了付某某两镐把，我和古某某将李某甲的镐把抢下，李某某又开始打杨甲，古某某上去护杨甲，李某某用匕首指着古某某的脸部让其让开，古不让，然后李某某、李某甲和古某某、付某某开始对打，郭某也手持镐把参与进去。双方打斗中途，宋某、张甲手持镐把冲向打斗的人群。这时我看见杨甲的父亲手持一根镐把在后面追李某某，在追的途中杨甲的父亲持镐把边追边打李某某的后背，古某某、付某某也朝面馆门口走去，李某某跑到面馆门口，杨甲的父亲一个人手持镐把打了李某某后背一下，李某某就绕着一辆车开始转圈跑，古某某、付某某在李某某前面堵截，李某某就转身反方向跑，没跑几步就被杨甲的父亲截住，杨甲的父亲、古某某、付某某三人手持镐把殴打李某某。杨甲的父亲手持镐把正面站着，拿镐把朝李某某身上乱打，古某某、付某某也是拿镐把站在李某某身后用镐把捅后背，李某某被三人殴打中，李某某抱着脑袋跑出来喊了句“我的眼”，后来我们听说警察来了，我和古某某、张甲朝某矿马车房跑了。（17）武某的询问笔录,证实：2014年4月19日晚，我在某广场的网吧门口碰到郭某，得知郭某要去处理李某甲和杨甲的矛盾，因为我也认识李某甲，郭某就叫我和他一起去了。我和郭某、杨甲、杨乙一起去了体育馆门口，我们和李某甲等人见面后，李某甲要求杨甲道歉,杨甲不愿意，李某甲就拿矿泉水瓶砸向杨甲，杨乙这时候上前阻挡，李某甲就和杨乙扭打在一起，（这个过程我是边朝马路边走边看到的，因为马路边有我的同学，我准备让他们走），我刚到马路边就听到一声比较大的喊声，我一扭头看到李某甲等人（具体还有谁我记不清了）正在和郭某、杨乙对打，我就赶紧跑过去让他们不要打了，李某甲就用脚踹我，我也就用脚踹李某甲和他对打。我和李某甲打完后，李某甲又走到杨乙身旁（杨乙在地上躺着），用拳头朝杨乙头部打了几下。我们双方就是拳打脚踢，没有拿器械。杨甲的父亲到了现场后从地上捡起一根镐把就追着李某某打，在面馆门口时，杨甲的父亲和另外一些人就追着李某某，期间，我听到李某某喊了一句：“我的眼”。（18）刘某甲的询问笔录,证实：2014年4月19日晚，宋某打电话叫我去的。在某地派出所，我能确定是刘某某打了李某某二、三个耳光，我用拳头打了李某某脸的腮部和脖子处，宋某用拳头也打李某某，古某某也打李某某，怎么打的记不清了。宋某是田某某叫去的。（19）李某甲的询问、讯问笔录,证实：我叫张某、赵某、谢某、高某某、梁某某去的某体育馆。我意识到了如果双方谈不妥会发生打架，如果和他们打起架来他们能帮我和对方打。我不知道杨乙是怎么受伤的，我只是和杨乙打了一会就和郭某开始打了，等我们双方打完以后，我才看到杨乙在地上躺着。古某某和付某某当时打我，我走不了，我让我哥（李某某）下来接我。第一次打架时候双方都没有拿东西，后来我哥李某某来了，我、我哥和古某某打架的时候我拿着镐把和付某某打，当时把付某某打跑了。当时在场有我和我哥，对方有古某某、付某某、宋某、张甲、许某（徐某某）。当晚我们双方都去了体育馆，去了之后，我要求杨甲道歉，他拒不道歉，我就随手将矿泉水瓶抛砸向杨甲，并过去朝杨甲的胸部打了一下，当时杨甲没有还手，杨乙见状就过来向我后背打了一拳，我就转身搂住杨乙的脖子，将他绊倒在地，郭某上前就踢了我一脚，之后我就和郭某厮打开。杨乙倒地后，我看见张某朝其后腰踢了两脚。我们这方的其他人也动手来，至于他们怎么打的杨乙，我不清楚。这个过程大概打了三分钟左右，我们就都停手了。停手之后，高某某接到古某某电话后，古某某在电话中警告我不要打郭某他们，我说没有打。挂断电话后，我就和郭某去小公园谈这个事情，在此期间，郭某又接到古某某电话，郭某讲“李某甲带着一帮人把我们打了”，大约五分钟之后，古某某、付某某、李某乙他们三人到体育馆旁边的小公园找到我和郭某。因为我和付某某认识，他只是看了我一眼，然后他们三人就到公园外的体育馆找到我的那些朋友们，付某某挨个打我的朋友耳光，我过去的时候，看到付某某正打梁某某和张某。我见状就上前推开付某某，古某某也就上来和我厮打，然后我就跑了，在跑的过程中我给我哥李某某打的电话。我哥到场后，一手拿着棒球棒，一手持匕首。打了杨甲一棒，至于打哪里了我没有看清。付某某就上来推了我哥一下，然后我哥就和付某某和古某某厮打开，在打的过程中，我哥让我去车上拿镐把，我就在其后备箱拿了一根镐把，上前和他一起打付某某，然后古某某和李某乙抱住不让我打付某某，在这个过程中，我的镐把也不知道被谁夺了。等我挣脱后，我发现我哥和付某某都去了体育馆出去的马路边上，我就赶紧过去。过去之后，我听到付某某和许某说，“哥我被他打了”（当时他指着我哥说的），然后许某讲，“给我打”，紧跟着不知道是谁朝我后耳处打了一棒，我就坐倒了，刚站起来时，眼睛又被打了一下，我当时有点晕，但我看见许某扇了我哥一巴掌，和付某某、古某某（他们二人用镐把）打我哥。我就赶紧拉我哥朝黄石板方向跑。刚跑到他车跟前时，古某某拿镐把朝我打的时候，我躲了一下，就打到我哥身上了，然后他就赶紧让我去报警了。我和我哥跑的时候，有张甲、付某某、古某某、宋某、刘某甲追着我们打，人手一根镐把。（20）谢某的询问笔录,证实：2014年4月19日，我和高某某、梁某某在某矿坑口澡堂洗澡，洗完澡出来后，我们三人谁接到李某甲电话记不清了，李某甲就说让我们在坑口等他，之后李某甲和赵某就上来了，我们就在坑口见了面，李某甲就和我们说体育馆那边有点事，让我们和他一块下去，我们就答应了。我们到了体育馆以后，就在体育馆等，等了一会，杨甲、杨乙、郭某、武某就过来了，李某甲就和杨甲谈，没有谈成，李某甲就拿矿泉水瓶朝杨甲扔过去，并用拳头在杨甲胸上打了几下，杨乙看见后，就上前拿拳头打李某甲，李某甲就转身搂住杨乙的脖子将杨乙绊倒在地，李某甲、张某就对杨乙一顿拳打脚踢，我就上前和武某打开了，其他人是和郭某打在一块，至于他们是怎么打的，当时场面太混乱，我就不清楚了，高某某因为双方的人都认识，所以打斗的过程中一直就是在旁边站着了，没有动手。过了一会，付某某和古某某、李某乙就相跟着来了，就问我们这边的人说谁刚才动手打架来，后付某某就打了梁某某、张某、赵某几个耳光，正在这时候，李某甲不知道从什么地方回来了，就推开付某某，古某某看到后，就和付某某一起和李某甲厮打开了，打了一会他们就分开了，过了一会李某甲的哥哥李某某就过来了（至于李某某拿没拿东西我记不清了），李某某到场后，和李某甲就拿着镐把和古某某、付某某、张甲、李某乙互相打斗，之后古某某、付某某、张甲、李某乙也拿着镐把追着李某某、李某甲打。我不认识杨甲的父亲，但是当时高某某告我说从面包车下来的那个胖胖的人就是杨甲的父亲。他到场后，我就看到他从地上捡起一根镐把，其他我就没看到了。我确实听到一句“我的眼”,但我不知道是谁喊的。杨甲的父亲来了之后，我和高某某就离开了。3.被害人陈述（1）李某某的询问笔录，证实：我不认识杨某某，只是事后我知道他是杨甲的父亲，就是案发当天开面包车的那个人。他用镐把打我,用镐把打在我的后背。2014年4月19日晚，古某某、付某某、宋某（我能确定的三个人）和我在某体育馆打架（我当时没有拿镐把，他们三个人拿的镐把），在打斗中我被打倒在地,我站起来后就朝旁边的面馆跑，后面有人追我（谁追我不确定）,在朝面馆跑的途中有人拿镐把打我的后背，我扭头看到是杨某某（开面包车的那个人）拿镐把打我，我在面馆门口停下后，杨某某用手一只手拽着我的衣服前领子，另一只手拿着镐把，我用手推着他倒退往后走，这时候我的侧面有人拿镐把挥了一下打到我的眼睛上，我当时眼前一黑，眼睛疼的我就喊了一句“我的眼”感觉到被打的那只眼睛（右眼睛）流出血来，之后我跑到后面面馆用水洗完脸后，眼睛看东西是模糊的，我出了面馆后小跑步朝某地派出所跑，在途中我还用手动了动我受伤的右眼睛（因为我看东西，感觉眼睛看东西都是一半，感觉看不全东西）。我不敢确定是谁打伤我的眼睛的。某地派出所门口刘某某打了我二个耳光让我蹲下，我蹲下后付某某、刘某甲、徐某某、张甲、古某某、宋某围着我对我拳打脚踢。我不确定是否用器械打我，殴打的我全身和头部，殴打的上半身比较多。我不敢确定眼睛是否受到二次伤害。我的眼睛在面馆门口受伤了。我在我家菜窖拿了2-3根镐把放在车的后备箱，里面还有棒球棍和匕首（原先就在里面放着），我开车带过去的。停车后我打开后备箱拿着棒球棍和匕首，没有拿镐把，镐把一直在后备箱里面放着，盖子也没有锁一直开着。（2）杨乙的询问笔录，证实：2014年4月19日晚上，我与杨甲、郭某在沙沟洗澡，因前几日杨甲与李某甲发生矛盾，洗完澡后，大约22时左右，郭某就给李某甲打电话，问他是不是和杨甲发生了矛盾，让他不要打杨甲，李某甲说他在坑口洗澡，等他一会下来了再说，后面我就都不记得了。4.被告人供述和辩解（1）杨某某的讯问笔录,证实：2014年4月19日晚，我开着一辆白色面包车到了体育馆附近的马路边，我停车后看到有几个人在马路边站着，我问这几个人（我不认识），是否见到杨甲，他们指向拉面馆方向说在那边，我就朝面馆方向跑，在路上看到地上有镐把（4-5根），我随手捡了一根，到了拉面馆看到李某某在面馆门口正下台阶，后面也有几个人拿着镐把打他（我不认识），李某某就绕着车跑，我就骂他，想上去打的时候被人拦住了，然后李某某朝派出所方向跑去，跑进了派出所，我也没有追赶他。李某某绕着汽车跑，付某某还有另一个人（不知道是谁）分别在车的左面和右面堵李某某，然后有一个人手持镐把朝李某某面部（应该是右侧面部）打去，我看到这一镐把打的比较严重，还喊了一句“不敢”，李某某就朝派出所跑了，我就把镐把放在一辆汽车的旁边后，独自走到我的车前，看到车上坐着杨乙和杨甲，这时候警察过来还和我说了几句话，我先送杨甲、杨乙去的医院。（2）田某某的讯问笔录,证实：2014年4月19日晚古某某给我打电话相约在某车站旁的网吧上网，我们到了网吧一起上网途中，刘某甲给我打电话让我去他家给他送点啤酒，我从网吧出来看到某体育馆有许多人聚集，我不认识他们也没有理会这个事情就买了啤酒到了刘某甲家，这时候古某某给我打电话说：“你回家拿镐把。”之后就挂了电话，我打车回了我家拿了两根镐把在赶往某车站途中给古某某打了一个电话，但他没有接，后来我又给付某某打电话问他在哪，付某某告诉我说他在马路边站着，我到了某地广场看到付某某在马路边站着，上身没有穿衣服，后背是被人打的脚印和镐把打的痕迹，脑袋上也流着血，我问付某某怎么回事，付某某和我说先把镐把藏了。我就把镐把藏到路边的一个角落里，之后付某某、古某某又返回到体育馆门口和李某某在一起不知道说什么，我当时在体育馆对面的车站站着，这时候我看到一个开面包车的大人下来后跑到李某某面前喊了一句“谁打我的孩子来”，我就走了。古某某在电话里没有说，但我意识到是要打架。我和古某某平时关系不错，也没有过多想这些事情。我是从2014年1月份开始吸食毒品的。我和荆某只记得第一次是2015年2月份下旬的一天晚上，我和荆某两个人在我居住的矿区某矿桥南家中一起吸食了一次冰毒。最近两次，一次是2015年9月6日下午，我和郭某甲、荆某三个人在我居住的某矿桥南家中共同吸食了一次冰毒；一次是2015年9月7日上午，我和郭某甲、荆某三个人在我居住的某矿桥南家中共同吸食了一次冰毒。2015年2月至9月间我和荆某在我居住的家中还吸食过几次毒品，具体次数和时间我实在记不清了。我和郭某甲只记得第一次是2015年4月份下旬的一天下午，我和郭某甲两个人在我居住的矿区某矿桥南家中一起吸食了一次冰毒。2015年4月至9月间我和郭某甲在我居住的家中还吸食过几次毒品，具体次数和时间我实在记不清了。冰壶我记不清是谁买的，很早就放在我家了；冰毒是我的一个叫“二小”的朋友给我的，一共给过我三次，每次给我的具体时间我记不清了，每次都是在一矿广场给的我，一共给了我2克多，我们每次吸食冰毒所使用的冰壶都是同一个冰壶，今天上午我们吸食完毒品后就把冰壶扔掉了。（3）刘某某的询问笔录,证实：付某某叫我去的，我开车拉上我妻子和刘某甲、宋某一起去了，我到了某地派出所，看见付某某、古某某、许某（徐某某）都在，我扇了李某某两个耳光，古某某、付某某、刘某甲、宋某、许某、宋某就对李某某拳打脚踢，当时都没拿东西。（4）李某某的询问、讯问笔录,证实：2014年4月19日晚，我接到我弟弟李某甲的电话到了某地广场，下车后看见树旁边有好几根镐把我就顺手拿在手里一根朝他们走去，先和杨甲发生口角，我踹了他一脚，打了他一下，付某某上来搂住我的脖子，古某某拿镐把打了我的肩膀，我就拿镐把和付某某、谷砚明对打开来，他们拿的也是镐把，在打斗中宋某和许某也来了，宋某上来用拳头打了我脸部一拳，我就和他们四个人对打。5.鉴定意见（1）阳泉市矿区公安司法鉴定中心出具的（晋）公（阳矿）鉴（法活）字（2014）22号法医学人体损伤程度鉴定书，证实：杨乙颅内出血，为轻伤一级。（2）阳泉市矿区公安司法鉴定中心出具的（晋）公（阳矿）鉴（法活）字（2015）14号法医学人体损伤程度鉴定书，证实：李某甲左耳后头皮裂伤，右眼钝挫伤，为轻微伤。（3）阳泉市矿区公安司法鉴定中心出具的（晋）公（阳矿）鉴（法活）字（2015）16号法医学人体损伤程度鉴定书，证实：付某某前额部挫伤，为轻微伤。（4）阳泉市矿区公安司法鉴定中心出具的（晋）公（阳矿）鉴（法活）字（2014）28号法医学人体损伤程度鉴定书，证实：李某某右眼盲目三级，为重伤二级。6.辨认笔录古某某、付某某、郭某、李某乙分别从12张不同男性正面免冠照片中辨认出开面包车到达现场，手持镐把追赶李某某并对其实施殴打的是杨甲的父亲杨某某。李某某从12张不同男性正面免冠照片中辨认出开面包车到达现场，手持镐把追赶自己并对其实施殴打的是杨甲的父亲杨某某。上述证据经当庭质证，本院予以确认本院认为，被告人杨某某持械伤害他人身体致人重伤，其行为巳构成故意伤害罪；被告人李某某持械成帮结伙地相互进行打斗，破坏社会公共秩序，其行为已构成聚众斗殴罪；被告人刘某某成帮结伙地相互进行打斗，破坏社会公共秩序，其行为已构成聚众斗殴罪；被告人田某某为聚众斗殴人员提供器械，破坏社会公共秩序，其行为已构成聚众斗殴罪；被告人田某某明知郭某甲、荆某是吸毒人员而为其提供吸毒场所，其行为已构成容留他人吸毒罪。阳泉市矿区人民检察院的指控事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。被告人田某某一人犯两罪，应当数罪并罚。被告人杨某某、刘某某已主动赔偿被害人损失并取得被害人谅解，可以减轻处罚。杨某某辩护人的第二点辩护意见，本院予以采纳。被告人李某某在犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，可以从轻或者减轻处罚。李某某的辩护人的第一点辩护意见，本院予以采纳。被告人杨某某在故意犯罪中起次要作用，系从犯，应当从轻、减轻处罚。李某某、荆甲、古某某、付某某、郭某、宋某、张甲、李某乙、武某的询问、讯问笔录及辨认笔录与被告人杨某某的供述相互印证，证实了杨某某伙同他人追打李某某致其重伤的事实，被告人杨某某的辩解、其辩护人的第一点辩护意见，本院不予采纳。被告人李某某、田某某、刘某某对公诉机关指控的基本事实不持异议。在聚众斗殴犯罪中，李某某持械积极参与，不应认定为从犯。其辩护人的第二点辩护意见，本院不予采纳。李某某与被害人已达成赔偿协议，并得到了被害人的谅解，可从轻或减轻处罚。其辩护人的第三点辩护意见，本院予以采纳。聚众斗殴犯罪破坏社会公共秩序，具有极大的社会危害性，李某某辩护人的第四点辩护意见，本院不予采纳。根据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二百九十二条、第三百五十四条、第六十九条、第七十二条第一款，第六十七条第一款之规定，判决如下一、被告人杨某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年。（缓刑的考验期限，从判决确定之日起顺延一年。）二、被告人李某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年。（缓刑的考验期限，从判决确定之日起顺延二年。）三、被告人田某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币四千元。二罪并罚决定执行有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币四千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2015年9月7日起至2017年3月6日止。所处罚金于判决生效后十日内交付本院执行。）四、被告人刘某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年。（缓刑的考验期限，从判决确定之日起顺延一年。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或直接向山西省阳泉市中级人民法院提出上诉，书面上诉的应提交上诉状正本一份，副本二份审判长张艳代理审判员徐卫东代理审判员陶华二〇一六年五月十九日书记员王瑛

뢫告人刘某某、赵某某等职务侵占一案一审刑事判决书甘肃省环县人民法院刑事判决书（2015）环刑初字第173号：甘肃省环县人民检察院以环检公诉刑诉（2015）126号起诉书指控被告人刘某某、赵某某、王某某、宁某某、高某某、蔡某某、郭某某、念某某、黄某某犯职务侵占罪，于2015年4月23日向本院提起公诉，本院于同日立案，并依法组成合议庭，适用简易程序，公开开庭审理了本案。环县人民检察院指派检察员张正杰出庭支持公诉，被告人刘某某、赵某某、王某某、宁某某、高某某、蔡某某、郭某某、念某某、黄某某均到庭参加了诉讼。现已审理终结经审理查明，1、2014年3月份的一天，被告人宁某某、刘某某预谋倒卖原油，后宁某某经与被告人王某某商量，决定在该王看护的环某某-某某井场倒卖原油。二人约定宁某某每拉原油一次付给王某某现金8000元。2014年3月25日，宁某某、刘某某与被告人高某某在某县一茶楼商量共同倒卖原油，由高某某出资并联系拉油罐车，宁某某、刘某某负责引路、望风。后高某某借用某县某某镇某某村农民郭某甲的单桥暗罐车，并联系被告人念某某在拉运原油途中放哨，联系被告人蔡某某驾驶拉油车辆。当晚22时许，郭某甲指派被告人郭某某驾驶甘Ｍ＊＊＊＊＊号暗罐车至某县某某大厦与高某某、刘某某、蔡某某汇合后，郭某某开车跟随高某某等人驾驶的黑色越野车行驶至某某沟三岔路口处，高某某指使郭某某驾车跟随一身份不明男子驾驶的白色皮卡车向环某某-某某井场入口时不慎将暗罐车开入一土坑内，随后由蔡某某驾驶暗罐车与郭某某进入井区，将车停放至井场投球阀装置附近，皮卡车上三名男子将车上塑料管接在放油口放油。装满油罐后，蔡某某驾驶暗罐车与郭某某跟随皮卡车离开井场。行驶至某县某某镇主干道后被采油某厂保安队员发现，郭某某、蔡某某被保安队员当场抓获，王某某在藏匿处发现盗窃原油车辆停在路边，上前询问情况时被保安队员抓获，在路上放哨的宁某某、刘某某、高某某、念某某等人均逃离，油罐车被保安队员扣押，罐内原油共计6.24吨，价值29028.48元。2、2014年9月份的一天，被告人赵某某、刘某某预谋在采油某厂某某作业区木某某井区木平某某井场（某县某某镇某某村某某队境内）倒卖原油。随后二人来到木平某某井场与看井工邵某某（另案处理）商议倒卖原油事宜，邵某某当时未同意，二人与邵某某互留电话后离去。后赵某某与邵某某经电话联系，邵某某同意倒卖原油，并约定每次倒卖原油6至7方，付邵某某17000元。后赵某某电话联系刘某某，刘某某租来一辆蓝色翻斗车，赵某某联系被告人黄某某驾驶该车。作案当晚，赵某某将一方形罐装在刘某某租来的翻斗车内，后刘某某驾驶赵某某的甘ＭＡ＊＊＊＊号比亚迪轿车在某某沟入口处放哨，黄某某驾驶翻斗车载赵某某及一王姓男子来到邵某某看护的木平某某井场。赵某某在井场外放哨，黄某某将翻斗车停放在井场储油罐下，邵某某和该王姓男子给罐内装满原油后，赵某某将刘某某给付的17000元现金交给邵某某。刘某某、赵某某、黄某某驾车于当晚拉运原油至宁夏某某县某某堡某某村境内一收油点出售。此次共倒卖原油2.69吨，价值12352.48元。3、2014年10月初，被告人赵某某与长庆采油某厂樊家川作业区樊东井区里某某某井场（某县某某镇某某村某某队境内）看井工邵某甲（另案处理）商议，每在邵某甲看护的井场盗窃一罐原油，给付邵某甲30000元。后赵某某联系刘某某让其联系拉油车辆，刘某某租来一辆白色“奥龙”罐车。同年10月8日，刘某某在某县一打印部模仿樊家川作业区拉油车标示打印了“樊58”字样并贴在“奥龙”罐车上，赵某某联系冯某（音，身份待查）驾驶该车，在赵某某带领下来到里某某某井场，赵某某驾驶其甘ＭＡ＊＊＊＊号比亚迪轿车在井场外放哨，刘某某驾车在某某村道入口处放哨，冯某在邵某甲协助下装满原油。后冯某驾驶罐车至某县南关一院内停放，当晚刘某某联系来另一男子（身份待查）驾驶该“奥龙”罐车，刘某某与赵某某驾车带领罐车至上述收油点出售，获赃款70000余元。此次共盗窃原油15.6吨，价值68047.2元。综上，被告人刘某某倒卖原油3次，共计24.53吨，价值109428.16元；被告人赵某某倒卖原油2次，共计18.29吨，价值80399.68元；被告人王某某、宁某某、高某某、蔡某某、郭某某、念某某倒卖原油1次，计6.24吨，价值29028.48元；被告人黄某某倒卖原油1次，计2.69吨，价值12352.48元。另查明，案发后，被告人刘某某、高某某、念某某、黄某某分别向庆阳市公安局长庆分局投案，并如实供述了自己的犯罪事实。上述事实，被告人刘某某、赵某某、王某某、宁某某、高某某、蔡某某、郭某某、念某某、黄某某在开庭审理过程中亦无异议，且有证人刘某、陈某某、焦某某、郭某甲、曹某某、苏某某等人的证言，受案登记表，扣押物品清单，原油分析报告，长庆油田采油某厂某某作业区证明，原油价格通知，通话记录，报案材料，抓获经过，刑事判决书，现场勘验检查工作记录及拍照，辨认笔录，现场指认笔录及拍照，九被告人的户籍证明等证据证实，足以认定本院认为，被告人王某某系长庆油田公司第某采油厂某某作业区环某某井区环某某-某某井场的看井工，主要职责是负责该井场采油及看护原油。在其任职期间，利用职务便利，将国有企业的财物非法占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。被告人刘某某、赵某某、宁某某、高某某、蔡某某、郭某某、念某某、黄某某与看井工勾结，利用看井工职务上的便利，共同将国有企业的财产非法占为己有，数额较大，均应以职务侵占罪的共犯论处。公诉机关对被告人刘某某、赵某某、王某某、宁某某、高某某、蔡某某、郭某某、念某某、黄某某的指控罪名成立。九名被告人相互勾结，共同将国有企业的财物非法占为己有，属共同犯罪。在第1起犯罪中，被告人王某某作为看井工，伙同他人倒卖其所看护的原油，致使国有企业的财产遭受损失，系主犯；被告人刘某某、宁某某、高某某事先相互合谋，提出犯意，积极联系其他被告人，也起了主要作用，系主犯。被告人刘某某、赵某某在本案第2、3起犯罪中亦与看井工相互勾结，事先相互合谋，提出犯意，积极联系其他被告人，均起了主要作用，系主犯。对被告人刘某某、赵某某、王某某、宁某某、高某某应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人蔡某某、郭某某、念某某、黄某某在其所参与的犯罪过程中均受他人指使，起次要作用，是从犯，均应当从轻处罚。被告人刘某某、高某某、念某某、黄某某犯罪后自动投案，并如实供述了自己的罪行，是自首，均可从轻处罚。被告人赵某某、王某某、宁某某、蔡某某、郭某某在侦查、审查起诉阶段能如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。其在法庭审理过程中又能自愿认罪，确有悔罪表现，可酌情从轻处罚。被告人刘某某在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，又犯新罪，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，实行数罪并罚。被告人赵某某在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现其在判决宣告以前还有其他罪没有判决，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，实行数罪并罚。根据本案各被告人的作案起数、涉案金额、所起作用等综合评价，依次确定各被告人的排序。被告人宁某某、高某某、蔡某某、郭某某、念某某、黄某某经环县司法局调查评估后认为适合社区矫正管理，结合其犯罪情节及悔罪表现，对其宣告缓刑，对所居住的社区没有重大不良影响，故可对其均宣告缓刑。随案移送的人民币800元系被告人黄某某的违法所得，比亚迪小轿车1辆系供犯罪所用的被告人赵某某的本人的财物，均应当依法没收上缴国库；东风单桥翻斗车1辆系案外人的财物，应当退还其所有人。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十七条第一款、第三款，第七十条，第七十一条，第六十九条，第七十二条第一款，第六十四条及《最高人民法院关于审理贪污、职务侵占案件如何认定共同犯罪几个问题的解释》第二条的规定，判决如下一、被告人刘某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年六个月。与其前犯盗窃罪，判处管制二年，并处罚金10000元（罚金已执行，管制已执行四个月一天），余刑一年七个月二十九天并罚，决定执行有期徒刑一年六个月，管制一年七个月二十九天。（有期徒刑的刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年10月30日起至2016年4月29日止。管制的刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期二日。）被告人赵某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年五个月。与其前犯职务侵占罪，判处有期徒刑十个月并罚，决定执行有期徒刑二年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年10月30日起至2016年10月29日止。）被告人王某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑八个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年5月28日起至2015年12月22日止。）被告人宁某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年。（缓刑考验期从判决确定之日起计算。）被告人高某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年。（缓刑考验期从判决确定之日起计算。）被告人蔡某某犯职务侵占罪，判处拘役四个月，缓刑八个月。（缓刑考验期从判决确定之日起计算。）被告人郭某某犯职务侵占罪，判处拘役三个月，缓刑六个月。（缓刑考验期从判决确定之日起计算。）被告人念某某犯职务侵占罪，判处拘役二个月，缓刑四个月。（缓刑考验期从判决确定之日起计算。）被告人黄某某犯职务侵占罪，判处拘役一个月，缓刑二个月。（缓刑考验期从判决确定之日起计算。）二、随案移送的人民币800元、比亚迪小轿车1辆，依法没收上缴国库；东风单桥翻斗车1辆，退还所有人郭某甲。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向甘肃省庆阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长乔维贤代理审判员韩永龙人民陪审员刘力锋二〇一五年五月二十八日书记员陈佰鸿

湖北省武穴市人民法院刑事判决书（2020）鄂1182刑初341号公诉机关湖北省武穴市人民检察院。被告人童刚（曾用名王**）,男，1986年8月7日出生于湖北省黄冈市黄州区，汉族，大学专科文化，中共党员，湖北房瑞市政工程有限公司项目经理（原系湖北中诚建筑安装有限公司项目经理），现住黄冈市黄州区(户籍所在地黄冈市黄州区)。因涉嫌犯串通投标罪于2019年12月11日被武穴市公安局刑事拘留，同年12月28日被逮捕，2020年1月14日经武穴市公安局决定取保候审。辩护人段滨鸿，湖北东坡律师事务所律师。执业证号14211199210781087。武穴市人民检察院以武检二部刑诉〔2020〕331号起诉书指控被告人童刚犯串通投标罪，于2020年8月12日向本院提起公诉。本院于当日立案，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。武穴市人民检察院指派检察官张云萍出庭支持公诉，被告人童刚及其辩护人段滨鸿均到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2015年9月9日，“2014年武穴市石佛寺镇武山寨村高标准基本农田土地整治项目”发布招标公告。该项目划分三个标段，采用摸球的方式确定中标。朱某1（另案处理）借用多家公司资质参与该项目投标，被告人童刚明知朱某1借用多家公司资质进行围标的情况下仍将湖北中诚建筑安装有限公司（以下简称中诚公司）资质借给朱某1配合其围标。2015年9月30日开标后,中诚公司以550.7366万元中标该项目第一标段。2015年以来，被告人童刚在明知朱某1是在借用资质进行围标串标的情况下仍将中诚公司资质借给朱某1参与武穴2014年新增千亿斤粮食项目、武穴刊江办事处朱木桥社区新建关爱活动中心幼儿园、武穴市宁泉水厂供水管网改造工程、武穴市郭应龙社区居民委员会便民服务中心、武穴市梅川镇居杠小学教学综合楼工程、武穴万丈湖农场新港居委会危旧房整险加固工程、武穴市团山小学综合楼工程、武穴市余川镇松山咀小学教学楼、武穴市四望镇大蒋村、张冲村连片扶贫开发项目、武穴市梅川镇居杠中学教师周转房等项目的招投标，配合朱某1围标串标，每个项目被告人童刚向朱某1收取1至2万元的投标费用，上述项目中诚公司均未中标。2019年12月11日，被告人童刚经公安机关电话传唤到案。案发后，公安机关暂扣被告人童刚涉案款62万元。公诉机关认为，被告人童刚违反社会主义市场经济公平交易秩序，在投标过程中串通投标报价，损害其他投标人利益，情节严重，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十三条的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以串通投标罪追究其刑事责任。被告人童刚犯罪后自动投案，并如实供述自己的罪行，系自首，适用《中华人民共和国刑法》第六十七条。被告人童刚自愿认罪认罚，适用《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条。公诉机关提交了户籍资料、武穴市公安局经侦大队关于被告人童刚的到案经过、招投标资料、前科查询证明、缴款回单；证人朱某1、何某、周某、沈某、董某、骆某、李某、汪某、张某、雷某、郭某、喻某、詹某、海贝、童某、邢某证言；电子数据；武穴中兴会计师事务有限责任公司关于湖北中诚建筑安装有限公司承建武穴市石佛寺镇武山寨2014年度高标准基本农田土地整治项目（第一标段）工程利润计算情况说明；湖北中诚建筑安装有限公司关于暂扣62万元的说明；被告人童刚供述与辩解等证据证实。被告人童刚对指控的犯罪事实、罪名及量刑建议均无异议，且当庭自愿认罪认罚。辩护人的辩护意见是:对起诉书认定童刚犯有串通投标罪没有异议。1、童刚主动投案自首，有法定从轻、减轻情节；2、童刚主动交纳罚金，主动认罪认罚，有法定从轻减轻情节。经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。本院认为，被告人童刚违反社会主义市场经济公平交易秩序，在投标过程中串通投标报价，损害其他投标人利益，情节严重，其行为构成串通投标罪。公诉机关指控被告人童刚的罪名成立。被告人童刚犯罪后自动投案，并如实供述自己的罪行，系自首，量刑时依法从轻或减轻处罚。被告人童刚自愿认罪认罚，量刑时依法从宽处理。辩护人的相关辩护意见予以采纳。鉴于被告人童刚确有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对其所居住社区没有重大不良影响。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十三条、第二十五条第一款、第六十四条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：一、被告人童刚犯串通投标罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币五万元；（缓刑考验期自判决确定之日起计算。罚金已预缴）二、公安机关暂扣被告人童刚的违法所得六十二万元依法予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向黄冈市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长伍菁人民陪审员陶来德人民陪审员程晓祥二〇二〇年九月二十七日书记员李少敏