刘某故意毁坏财物罪一审刑事判决书湖北省丹江口市人民法院刑事判决书（2014）鄂丹江口刑初字第00103号：丹江口市人民检察院以丹检刑诉（2014）12号起诉书指控被告人刘某犯故意毁坏财物罪，于2014年4月4日向本院提起公诉。在审理过程中，被告人刘某对被损毁挡土墙的价格鉴定意见有异议，向本院申请对被损毁挡土墙的价格进行重新鉴定。本院于2014年5月22日以（2014）鄂丹江口刑初字第00103-1号刑事裁定书裁定本案中止审理。2014年8月11日湖北省物价局价格认证中心《关于中止丹江口市太极湖边公路挡土墙损失价值鉴定的复函》作出，本院于2014年9月2日作出（2014）鄂丹江口刑初字第00103-2号刑事裁定书，裁定本案恢复审理。本院依法组成由审判员乔海勤担任审判长，代理审判员刘文静（主审）、人民陪审员邢小丽参加的合议庭，于2014年9月2日公开开庭审理了本案。丹江口市人民检察院指派代理检察员王勇出庭支持公诉，被告人刘某及其辩护人鲁虹到庭参加了诉讼。本案经合议庭评议，本院审判委员会讨论并作出决定。现已审理终结公诉机关指控：2013年4月20日，丹江口市兴通发展有限公司武当山分公司负责人被告人刘某认为武当山旅游经济特区交通运输局在丹江口市武当山特区青徽铺村2组姚家沟修建的挡土墙阻碍其公司运输砂石料，遂安排公司一辆装载机将该挡土墙私自拆除。经丹江口市价格认证中心鉴定：被损毁挡土墙价值人民币100923元。案发后丹江口市兴通发展有限公司已赔偿被害单位经济损失。公诉机关认为，被告人刘某故意毁坏公私财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十五条，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以故意毁坏财物罪追究其刑事责任。公诉机关就起诉书指控的犯罪事实，向法庭提供了相关证据予以证明。被告人刘某对起诉书指控的犯罪事实无异议，对指控其犯故意毁坏财物罪有异议，辩称其行为不构成犯罪。辩护人鲁虹提出的辩护意见为：1.起诉书认定被损毁挡土墙价值100923元依据不足，公安机关测量数据有误导致价格鉴定有误。2.本案受害方在案件发生的起因上有过错。3.被告人刘某的行为系职务行为，应由公司承担相应责任。4.被告人已赔偿被害方的经济损失并取得被害方的谅解。5.被告人系初犯，认罪态度较好，有悔罪表现。经审理查明：被告人刘某系丹江口市兴通发展有限公司武当山分公司负责人。丹江口市兴通发展有限公司在丹江口市从事水路运输销售砂石，其经营场地主要在武当山旅游经济特区（以下简称：武当山特区）青徽铺村、金花树库区沿线。该公司在十堰市海事局办理的岸线临时使用许可证于2012年12月31日到期，其与青徽铺村、金花树村签订的沿河道路及滩地使用协议也于2010年5月1日到期。由于武当山特区经济发展和水上运输需要，2009年7月22日特区党政办公室会议决定：丹江口市兴通发展有限公司青徽铺卸砂场迁移至特区已许可的二号桥下场地或金花树卸砂场地，特区保证其经营不受影响。后武当山特区交通运输局在青徽铺村2组姚家沟修建挡土墙，并在金花树村卸砂场地为兴通公司修建了一条新路。2013年4月20日左右，被告人刘某认为该挡土墙阻碍其公司运输砂石料，遂安排公司一辆装载机将该挡土墙私自拆除。经丹江口市价格认证中心鉴定：被损毁挡土墙价值人民币100923元。案发后丹江口市兴通发展有限公司已赔偿被害单位经济损失并取得了武当山特区交通运输局的谅解。上述事实，有公诉机关提交并经庭审质证的如下证据予以证实：（一）书证。1.收条及谅解书，证明：2013年7月4日武当山特区交通运输局收到兴通公司赔偿挡土墙100923元，武当山交通运输局书面表示对其行为予以谅解。2.武当山交通运输局关于兴通公司非法占用旅游码头岸线从事砂场经营有关情况的汇报材料，证明：2009年特区启动旅游码头道路建设项目，该项目需占用兴通公司一租赁滩地，经特区管委会会议通知兴通公司重新选址经营，并允许其在草店2号桥及金花树附近水岸作临时砂场，要求该公司在2010年10月28日之前迁移至指定位置。2011年12月份砂场迁移至草店2号桥下，特区为该公司修建了连接316国道的运输通道。2013年4月20日该公司私自出动机械将旅游码头浸水路堤护坡和挡墙进行破坏。3.丹江口市兴通公司文件7份，证明：该公司要求恢复青徽铺码头的使用，及青徽铺码头被占用对该公司的实际影响。4.企业法人营业执照、税务登记证、港口经营许可证、水路运输许可证、岸线临时使用许可证等，证明：兴通公司主要业务为砂石料的开采和运输。5.武当山特区党政办公室会议纪要，证明：2009年8月1日前兴通公司无条件迁移至特区已许可的二号桥下场地或金花树卸砂场地，特区保证其经营不受影响。6.调解协议，证明：2009年8月11日经武当山特区老营派出所主持调解，交通局、施工方与青徽铺砂场就道路纠纷一事达成阶段性一致意见。7.滩土地使用协议、金花树码头使用协议及水路交通规费收缴协议，证明：兴通公司租赁青徽铺码头和金花树码头的情况。8.户籍证明，证明：被告人刘某的身份情况。（二）证人证言1.证人彭某在接受公安机关的询问时的证言：其是丹江口市兴通公司的装载机司机。刘某给其打电话，让其去推路。后其在刘某的安排下将挡土墙推倒并将道路疏通。该挡土墙大概十几米长，一两米宽。其并不知道挡土墙属谁所有，也不知道挡土墙的价值。推倒挡土墙是为了方便车到砂场拉沙。2.证人鲁某在接受公安机关询问时的证言：其是武当山航务管理所的所长。兴通公司大概在2002年左右就开办有沙场，河沙都储存在武当山太极湖码头附近。该公司有合法的手续。后来由于特区经济发展的需要，兴通公司原先使用的拉沙的道路不能使用了。考虑到兴通公司的发展，交通局通过双方协调，2011年为兴通公司在草店二号桥附近新修建了一条拉沙的公路。最近由于水位下降，新修的道路无法使用，所以刘光胜要把原先的老路疏通继续走。但是老路附近已经修了太极湖码头进港大道，且在老路上修建了挡土墙，2013年4月20日刘某私自将挡土墙推倒，也破坏了进港大道的路面。兴通公司沙场的合法手续都是针对水面范围的，具体拉沙走哪条路都可以。但是由于老路已经修建了进港大道，这条路不能走的事已多次告知刘某。其还给刘某建议可以走高速公路下面的一条路，只不过距离稍微长一点，路中间的水沟垫一下就可以用了。3.证人李某甲在接受公安机关询问时的证言：其是太极湖水上游公司船务运营部的主管。兴通公司推倒挡土墙是在2013年4月20日左右。那天下午下班的时候，其路过看到一台装载机正在挖挡土墙，电缆也被挖起来了。其以为对方是在正常施工。扒了五六天，又过了几天就看见大型装载机过来拉沙，进港大道的路面也被损坏了一部分。后来才听说他们是私自过来挖的。挖挡土墙的时候是沙场的人指挥的。他们挖挡土墙是因为最近水位下降了，原本拉沙的路走不了。挡土墙是政府为了太极湖旅游的发展整体规划的，由其公司使用和管理。4.证人李某乙在接受公安机关询问时的证言：其是武当山太极湖水上游乐有限公司安全管理部门的部门经理。2013年4月下旬的一天，其公司发现电缆不通了，经与施工方协商对方把电缆给我们接通了。过了几天对方又开始挖挡土墙。发现对方挖挡土墙后其公司向武当山航管所汇报过。进港大道是由交通局修建的。5.证人谢某在接受公安机关询问时的证言：其是武当山交通局副局长。被损坏的挡土墙是由交通局作为业主修建的，是特区政府整体规划为了发展旅游经济所建。损坏挡土墙的是兴通公司的刘某。兴通公司主要经营河沙的运输销售业务。2009年以前该公司在武当山青徽铺的河道里储存河沙，后来特区为了旅游经济的发展在该地附近修建了旅游码头和公路，这里不能让他们继续储存河沙。为了兴通公司的经营，特区政府在2号桥下为他们指定了经营场所，并为他们新修建了拉沙的道路。2011年底交通局修建了挡土墙。最近由于水位下降，兴通公司为了节约经营成本非要恢复以前的老路，在未经交通局同意的情况下私自推倒挡土墙。兴通公司经营沙场有合法的手续，但是岸线使用许可证由于特区旅游经济的发展，2009年以后就没有给他们办理了，现在该公司在这里继续经营是非法经营。挡土墙所在的地原本属于青徽铺村，2009年以前兴通公司与该村签有协议。2009年以后协议到期未再续签。这块地已经由特区政府征用。挡土墙修建时费用为19万多。6.证人郑某甲在接受公安机关询问时的证言：其是承接挡土墙修建工程的承包方。当时结算的工程款是198000元。该挡土墙修建时分为两部分，基础部分长35米、宽3.5米、高3米；墙身部分长35米，宽3米、高6.8米。刘某毁坏的是墙身部分。7.证人郑某乙在接受公安机关询问时的证言：其是青徽铺村的村书记。2003年兴通公司与青徽铺村签订了租用协议，协议一年一签。2009年特区为了发展旅游经济在租用的土地附近修建了太极湖码头。考虑到兴通公司的发展，为该公司另修建了公路并制定了场所。青徽铺村也未与兴通公司继续签订协议。听说刘某推倒挡土墙是因为最近水位下降，政府为兴通公司修建的路拉沙不方便。（三）被告人的供述与辩解被告人刘某三次接受公安机关讯问时的供述与辩解：其安排装载机将挡土墙推倒。兴通公司于2000年就在此处有销售点，走的也一直是这条路。实际在青徽铺村砂场运沙道路有两条，根据水位高低选择不同的道路。特区为其新修建的路（金花树村）在水位到了147米以上才能使用，水位线在147以下时需要使用青徽铺这条路。2009年因为水位下降没有使用这条路，交通局在此处修建了挡土墙，2012年公司要使用这条路运沙时才发现。后其以公司名义多次向有关部门反映情况，很多部门都拒绝接受。后来没办法了才将挡土墙推倒。公司有相关的合法手续，但是有个证需要通过武当山报到十堰海事局续签，特区政府为了修建太极湖旅游码头，一直没报。装载机是其安排彭某推倒的。事后其向公司汇报了这一情况。经鉴定被推倒的挡土墙价值100923元。（四）鉴定意见。1.丹江口市价格认证中心价格鉴定意见书，证明：被毁坏挡土墙的价值，扣除可再次利用的部分毛石材料，人工费用49387.98元＋材料价格32766.25元＋机械作业费2673.96元＋其他费用16094.36元＝100923元。2.湖北省物价局价格认证中心关于中止丹江口市太极湖边公路挡土墙损失价值鉴定的复函，证明：被毁损挡土墙已恢复，被毁的实际工程量无法判断，因此中止鉴定。（五）现场勘验检查工作记录及现场照片5张。证明：被毁坏挡土墙的地理位置及被毁坏现场的现状，挡土墙北段剩余部分厚3.3米、南北长4.2米、高5米

辽宁省彰武县人民法院刑事判决书(2020)辽0922刑初183号公诉机关辽宁省彰武县人民检察院。被告人郭某某，男，住辽宁省彰武县。因涉嫌犯故意损毁财物罪，于2020年5月25日被彰武县公安局取保候审。彰武县人民检察院以彰检公刑诉[2020]176号起诉书指控被告人郭某某犯故意毁坏财物罪，于2020年9月14日向本院提起公诉。本院于次日立案受理，依法组成合议庭于2020年10月12日公开开庭审理了本案。彰武县人民检察院指派检察员张立凡、检察官助理王立东出庭支持公诉，被告人郭某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。彰武县人民检察院指控，2018年5月4日0时10分许，在辽宁省彰武县彰武县某传媒店铺门口，张某2（已判决）、薄某某（已判决)、于某（已判决）与某传媒店铺经营人赵某1因合伙一事发生口角，后其三人纠集王某2（已判决）、张某3（已判决)、樊某（已判决）、赵某3（已判决）、蔡某（已判决）、郭某某、吕某、刘某、程某等人，并准备好工具来到某传媒店铺门前，将某传媒店铺门和门玻璃砸坏。经鉴定，某传媒店铺门和门玻璃价值人民币941元。针对指控的事实，公诉机关提供了证人证言、书证、被告人供述等证据。公诉机关认为，被告人郭某某在张某2、薄某某、于某等人的纠集下，伙同他人公然毁坏公私财物，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十五条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以故意毁坏财物罪追究其刑事责任。被告人郭某某认罪认罚，建议判处其拘役四个月，缓刑六个月。被告人郭某某对公诉机关指控的事实及罪名均无异议。经审理查明：2018年5月3日，于某、张某2、薄某某（以上三人均已判决）与彰武县某传媒店铺经营人赵某1因合伙一事发生矛盾后，商议找人去砸赵某1的店铺。而后张某2、薄某某纠集到被告人郭某某以及赵某3、蔡某、王某2、张某3、樊某（以上五人均已判决）等人，于某、张某2准备了钢管、镐把等工具。郭某某伙同上述人员于2018年5月4日零时20分许,携带钢管、镐把、刀具、石头等到彰武县彰武镇中华路彰武县某传媒店铺门前，将某传媒店铺门和门玻璃砸坏。2018年5月7日，经彰武县价格认证中心认定，被毁坏的物品价值人民币941元。2020年5月25日下午15时，被告人郭某某在家人陪同下主动到案。被告人郭某某在审查起诉阶段认罪认罚，并依法签署认罪认罚具结书。上述事实，被告人郭某某在开庭审理过程中亦无异议，并有公诉机关提供的经庭审举证、质证，本院认证的被害人赵某1陈述；证人张某1、孙某、杨某、韩某、程某、王某1、刘某、吕某的证言，同案犯于某、张某2、薄某某、赵某3、蔡某、王某2、樊某、张某3的供述。现场勘验检查工作记录、价格认定结论书、认罪认罚具结书、户籍证明、到案经过等证据证实，足以认定。本院认为，被告人郭某某在张某2、薄某某等人的纠集下，伙同他人公然毁坏公私财物，情节严重,其行为已构成故意毁坏财物罪。公诉机关指控的事实及罪名成立，本院予以支持。郭某某主动到公安机关投案，并如实供述自己罪行，系自首，予以从轻处罚。郭某某认罪悔罪，适用缓刑不致再危害社会，可对其宣告缓刑。综合以上情节，公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十五条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第一款、第三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：被告人郭某某犯故意毁坏财物罪，判处拘役四个月，缓刑六个月。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向阜新市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审判长于双青人民陪审员李娜人民陪审员褚夫男二〇二〇年十月二十日法官助理王丽媛书记员吴昊

路×福、路×科犯挪用资金罪案一审刑事判决书山东省汶上县人民法院刑事判决书（2014）汶刑初字第228号：汶上县人民检察院以汶检公诉刑诉（2014）205号起诉书指控被告人路×福、路×科犯挪用资金罪，于2014年11月17日向本院提起公诉。本院于同日立案，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。汶上县人民检察院指派检察员翟祥敬出庭支持公诉，被告人路×福、路×科到庭参加诉讼。现已审理终结汶上县人民检察院指控：被告人路×福系汶上县××镇××村党支部书记，村内财物由其负责管理。汶上县丝杠有限责任公司、辰欣药业等单位因占用××村土地而向该村支付土地补偿款，上述补偿款均由各单位支付给汶上县××镇人民政府，因村委无集体账户，故镇政府将补偿款拨付至路×福用于为公支出的个人账户。补偿款下发后，路×福将属于村民的补偿款发放给村民，将属于村集体的绿化带、道路的补偿款均存在其名下的账户内。2013年11月份，路×福与路×科共谋，私自将其名下账户内的村集体补偿款10万元借给路×科进行营利活动。公诉机关认为，被告人路×福、路×科的行为适用《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款之规定，应当以挪用资金罪追究其刑事责任。被告人路×福、路×科对公诉机关指控的犯罪事实、罪名无异议，无辩解。经审理查明的事实与起诉指控的事实一致。另查明，被告人路×科、被告人路×福已于2014年8月21日将10万元涉案款归还。上述事实，有公诉机关提供并经庭审质证的证人路×广、刘×来、陈×红、苏×兵、张×春的证言，中共汶上县××镇委员会证明材料、中共汶上县××镇委员会文件、汶上县人大常委会文件、××乡人民政府关于××村发展养殖示范园的实施意见、土地使用合同、土地租赁合同、窑厂经营承包合同、汶上县××镇东××村土地补偿款发放表、情况说明、户籍证明、记账凭证、转账支票、代管资金明细账、付款凭证、收到条、账号及账户查询结果、银行凭证、日记账复印件、借条复印件，同步录音录像光盘以及被告人路×福、路×科的供述等证据证实。被告人路×福、路×科在开庭审理过程中亦无异议。事实清楚，证据确实、充分，足以认定本院认为，被告人路×福作为农村基层组织的工作人员，利用职务上的便利，与被告人路×科共谋，挪用本单位资金供路×科用于营利活动，数额较大、超过三个月未还，其行为已构成挪用资金罪。汶上县人民检察院指控其犯挪用资金罪成立。被告人路×福、路×科自愿认罪，已于案发前将涉案资金归还，犯罪情节轻微，不需要判处刑罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款、第二十五条第一款、第三十七条的规定，判决如下一、被告人路×福犯挪用资金罪，免予刑事处罚。二、被告人路×科犯挪用资金罪，免予刑事处罚。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省济宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份审判长王丽萍审判员刘歌审判员强桐海二〇一四年十二月十一日书记员李卫峰

张文友、孙乐平非法转让、倒卖土地使用权二审刑事判决书河北省廊坊市中级人民法院刑事判决书（2018）冀10刑终446号：河北省霸州市人民法院审理霸州市人民检察院指控原审被告人孙乐平、崔雅峰、张文友犯非法转让土地使用权罪一案，于2018年10月29日作出（2018）冀1081刑初204号刑事判决。原审被告人张文友不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷审查，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结原审判决认定，1979年2月15日、河北省基本建设委员会为解决冀中油田占地与地方的矛盾问题，经过调研协商，提出如下解决意见：“（一）凡经华北油田与有关地、县协商征购的农副业用地，一律划拨给油田长期使用。油田不用时，无偿归还原生产队耕种，不得转让给其他单位。原议定的征地费用，即作为拨地补偿费……（四）这部分土地划拨手续，由有关地区行政公署负责审批……”，并制作”关于解决华北油田等单位农副业占地遗留问题的意见的报告”提请河北省革命委员会批转。ｌ979年3月ｌ日，河北省革命委员会以冀革（1979）44号文件同意该报告的处理意见，并批转有关地方、单位贯彻执行。1979年4月28日，华北油田二矿与霸县临津公社叶庄大队、赵一大队等签订划拨土地协议书，各生产大队同意划拨给油田二矿1051.2亩土地（包括涉案土地），同时执行河北省革委（79）44号文件精神。1977年12月23日，河北省霸县革命委员会同意征用该地，1979年6月24日，河北省廊坊地区行政公署批准“同意按双方协议执行”。ＸＸＸ2007年5月29日，霸州市岔河集乡叶庄村委会向华北石油管理局第十二综合服务处（以下简称华油十二处）发出《关于华北油田十二处归还土地告知书》，要求华油十二处归还当年征用叶庄村并划拨给油田使用的340亩土地（包括涉案土地），华油十二处于2007年6月7日提请霸州市人民政府协商解决土地纠纷。2008年12月24日，华油十二处以华油十二处呈（2008）13号文请示霸州市人民政府称：由于油田企业改革重组和生产结构的调整，目前约53万平方米土地已不再使用，为避免闲置土地违反土地使用的法律法规，经华北石油管理局同意，决定将部分国有土地（其中包括涉案土地）退还霸州市政府，同时请求对退还土地上有形资产及地上物给予相应补偿。三被告人经协商，三人合伙承包涉案土地。2008年1月23日岔河集乡叶庄村委会（甲方）与被告人孙乐平（乙方、系叶庄村民）签订土地承包协议，将涉案土地（当时未记载亩数）出租给乙方，期限为30年，租金每年20000元。后由张文友投资种植了杨树和柏树。2008年1月26日交纳承包费20000元，2009年1月12日交纳承包费40000元，2016年4月交纳承包费70000元。2009年1月9日霸州市土地储备供应中心与华油十二处签订霸州市国有划拨土地无偿收回协议，收回原划拨土地。2009年2月26日霸州市人民政府以（2009）5号批复，同意霸州市国土资源局将华油十二处拟退还的国有划拨土地无偿收回并公开出让。经被告人张文友联系，2015年12月9日，被告人张文友、崔雅峰、孙乐平（甲方）与金某3公司（乙方）签订协议书，约定甲方将涉案土地175亩剩余承包期内土地使用权转归乙方使用，土地承包金每年每亩1500元，自本协议签订之日起30日内一次性付清该地块所有地上附着物补偿费720万元，地上所有树木及附着物归乙方所有。该协议写明“经甲乙双方协商并经岔河集乡叶庄村委会一致同意，就乙方承包甲方土地一事达成如下协议”，协议未加盖村委会公章。2016年4月1日，被告人张文友为金某3公司出具收条，写明“今收到廊坊市金某3农业开发有限公司土地转让费柒佰贰拾万元整（720万元）”。张文友分得330万元（含投资款），崔雅峰、孙乐平各分得195万元。2016年4月8日，叶庄村委会收取廊坊市金某3农业开发有限公司土地租金262500元。2016年9月26日，侦查机关委托沧州科技事务司法鉴定中心，对涉案土地上杨树进行了鉴定，结论为：大杨树9234棵，材积总量为1077.608立方米；2016年10月10日，沧州鉴真价格事务所对涉案杨树价格作出鉴定，结论为涉案杨树价格为618153.2元。2017年8月25日，针对被告人孙乐平、崔雅峰提出的涉案土地上种植松柏等风景树及打机井情况，原一审过程中本院建议公诉机关补充侦查，对现场进行全面勘查，如果遗漏了地上物，对其价格进行评估。2017年9月22日，公诉机关提供价格评估报告书一份，对现场遗漏的539株柏树价格进行了评估，价格为29645元。上述事实，有经一审庭审举证、质证的下列证据予以证实：1、1979年2月15日河北省基本建设委员会《关于解决华北油田等单位农副业占地遗留问题的意见的报告》，证实河北省基本建设委员会当时提出的解决华北油田等单位农副业占地遗留问题的意见，拟征用包括涉案土地在内的土地。2、1979年3月1日河北省革命委员会（1979）44号文件，证实，河北省革命委员会同意河北省建设委员会提出的关于解决华北油田等单位农副业占地遗留问题的意见，并批转有关地方和单位贯彻执行（包括涉案土地）。3、1979年4月28日华北油田二矿与霸县临津公社叶庄大队等签订的划拨土地协议书，证实当时叶庄大队等生产队同意划拨给油田1051.2亩土地使用（包括涉案土地）。4、1979年6月24日国家建设征用土地申请书、划拨土地协议书、国家建设用地报审卡片三张，证实河北省廊坊地区行政公署和河北省霸县革命委员会批准按华北石油二矿与叶庄村等生产队双方协议征用有关生产队土地共计1051.2亩（包括涉案土地）。5、2007年6月7日华油十二处《关于申请霸州市人民政府协商解决土地纠纷的函》，证实2007年5月29日，华油十二处与叶庄村委会就归还土地事宜发生纠纷，并提请霸州市人民政府予以协商解决的情况。6、2008年12月24日华油十二处呈（2008）13号文《关于将部分土地退还霸州市政府的请示》，证实华油十二处拟退还霸州市人民政府部分划拨土地的请示情况。7、2009年1月15日霸州市国土资源局霸国土资字（2009）6号文件《霸州市国土资源局关于无偿收回土地的请示》，证实霸州市国土资源局拟将华油十二处退还土地收储，向霸州市人民政府请示情况。8、2009年2月26日霸州市人民政府批复，证实霸州市人民政府同意霸州市国土资源局的收储请示，即同意将位于南孟镇西陶村西侧、华油十二处矿区南侧、面积为436780.69平方米（折合655.17亩）的国有划拨土地及地上附着物无偿收回并公开出让，将位于矿区厂加油站西侧、面积为76597平方米（折合114.9亩）的国有划拨土地无偿收回，地上附着物有偿收回并公开出让。9、2009年1月9日霸州市土地储备供应中心与华油十二处签订的霸州市国有划拨土地无偿收回协议、土地储备申请审批表各一份，证实根据综合十二处请示收回包括涉案土地的原划拨土地、依法收储。10、2008年ｌ月23日孙乐平与岔河集乡叶庄村委会土地承包协议，证实被告人孙乐平就涉案土地与岔河集乡叶庄村委会签订土地承包协议情况。11、2015年12月9日三被告人与金某3公司签订的协议书，证实被告人张文友、孙乐平、崔雅峰与金某3公司签订协议情况。12、2016年4月1日张文友出具收条一张、张某交易明细对账单、朱某银行转款回执单、安存仿银行交易明细、张文友银行交易明细各一份，证实张文友收到金某3公司土地转让费720万元。13、2016年4月26日记账凭证一份、2016年4月26日河北省农村信用社的凭条一份、2016年4月13日叶庄村的租金收据一份，证实叶庄村委会收到金某3公司土地租金262500元。14、霸州市公安局现场勘查笔录一份及照片，证实现场情况。15、孙乐平对张文友辨认笔录一份，证实辨认过程。16、2016年7月21日、8月22日，霸州市公安局发给霸州市国土资源局的函二份，证实向国土局核实涉案土地性质。17、2016年7月22日霸州市国土资源局关于涉案土地性质的说明一份，证实涉案土地属于国家所有。18、2016年7月23日霸州市国土资源局关于涉案土地性质的说明一份，证实涉案土地性质属于可建设用地。19、沧州科技事务司法鉴定中心（2016）52号司法鉴定意见书、沧州鉴真价格事务所（2016）192号价格评估报告书、沧州鉴真价格事务所（2017）247号价格评估报告书各一份，证实涉案土地上的杨树材积及价格、柏树价格情况。20、2016年11月21日霸州市公安局治安大队说明一份，证实测绘图原件现存于霸州市开发区叶庄村委会。21、2016年11月21日霸州市公安局治安大队情况说明一份，证实土地租金的原件现存于霸州市开发区叶庄村委会。22、三被告人的户籍信息，证实三被告人达到刑事责任年龄。23、被告人张文友供述，涉案土地是2008年以孙乐平的名义（因孙乐平系叶庄村民）从叶庄村委会承包取得，当时约定其、孙乐平、崔雅峰共同承包，由其出资，孙乐平、崔雅峰负责管理，收益其个人占50%，孙乐平、崔雅峰两人占50%。承包后，二人在土地上投资种树，主要种的是杨树。其间进行了打井、购买农用机械、田间管理等，截止2016年初，投资已逾百万。大约在2015年底2016年初，叶庄村书记金某2告知其要涨租金，涨到每年每亩1500元，其当时没有同意。过了一段时间、金某2告知其说，村里开会要将其承包地收回，然后转租给廊坊一个公司（金某3公司），租金每年每亩1500元，同时该公司对其三人进行地上物补偿，一共补偿720万元。其三人经过商量，认为无法与叶庄村对抗，就被迫同意了。又过了一段时间，金某2让其二人去开发区管委会找邢某签字，找到后，邢某让其找一个地方，然后由他通知金某3公司的人去这个地方签字，其就在海润酒店找了房间，告知了邢某，过了一会儿，邢某带着一个年轻小伙子来了，说是公司代表，手里拿着事先打印好的合同，让其三人在合同上签字，其看了下合同上写的补偿款是720万元，其他内容也没关注，就打算签字，但孙乐平坚持等钱到手后再签字，故当天没签成。第二天，金某2、邢某给其打电话，说先把合同签了，钱尽快给，其就又在海润酒店开了个房间，然后把孙乐平、崔雅峰和金某3公司代表找来商量，最后商量的是先给三百万预付款，余款待合同签订后尽快付清。商量好后，其、孙乐平、崔雅峰便在合同上签了字。之后，金某3公司按照合同给了其三人720万元补偿款。涉案土地的转租过程其他二人没有参与，均是金某2和金某3公司商量的，720万元补偿款也是金某2和金润公司定的、丈量交付土地也是叶庄村村干部进行的。其当庭供述，张文友等人承包的那块地是叶庄村的，是张文友的司机崔岩和张文友说让张文友承包地，2007年村里面已经种了一年了。到了2007年下半年，村里面大喇叭广播公开承包这块地，孙乐平和崔雅峰去的。后来孙乐平和崔雅峰提出来张文友们等人一起投资。2008年3、4月份和村里面签了承包协议，承包协议的时间是2008年1月份，从开始种地8年投了100多万元。2015年底金某2给张文友打电话说地租涨钱，张文友不同意，过了段时间金某2给张文友打电话说涨到1500元至1800元，张文友不同意，说卖了树打算重新投资种植风景树。春节后金某2找到张文友说村里面开会不让张文友们种了，承包给廊坊的一个公司，具体赔偿由廊坊那个公司出钱。过程中张文友让金某2找孙乐平，金某2没找，问张文友地有多少亩，因为林业局有退耕还林补贴，补偿标准是160亩，所以张文友告诉金某2是160亩地。在2016年2月底3月初，金某2给张文友打电话说跟张文友当面说下补偿的事，于是张文友去了金某2的家里面，金某2提出不让张文友们种了，赔偿金给张文友们共720万元，包括前期投入（80马力的大拖拉机及配套农用设备、28马力的小拖拉机、农用柴油三马车、潜水泵）、地上物及井、22年承包期收益。于是张文友和孙乐平说这个事，孙乐平说720万元少点，张文友觉得这块地怎么着也种不了了，和他们二人商量就同意了这720万元了。又过了段时间到2016年3月初，金某2给张文友打电话，说村里面把这块地量了，开了干部会，让张文友们耐心等着，过了好长时间，张文友给金某2打电话，金某2说协议已经写好了，和对方都签字了，就差去开发区盖章了。到了3月29日金某2给张文友打电话，说协议让张文友找开发区的邢某科长签字，30日上午9点张文友到开发区找到邢某，邢某提出来让张文友找地方，邢某带着公司的人和张文友签字。于是张文友去海润宾馆开了一间房给邢某打电话，然后打电话把孙乐平和崔雅峰也叫来了。后来邢某带着一个姓李的，叫李某2带着协议去的，张文友等三人看了看协议，当时没签字。回去以后金某2给张文友打电话让张文友等三人商量，说公司没问题能给钱，张文友等三人商量说必须让公司先给一部分钱才在协议上签字。第二天上午公司提出来先给300万元，下午一两点钟还在海润宾馆，说这300万元不到账不能签字，大概到4点来钟钱到位了，打到孙乐平的姑爷刘欢卡上了，邢某要求张文友等三人都一起签名，然后张文友等人把字签上了，公司拿出一个委托书，主要内容是孙乐平委托张文友处理善后，然后孙乐平和张文友签的字。24、被告人孙乐平供述，涉案土地是2008年由其出面从叶庄村委会承包取得的，当时村里大喇叭广播对外承包土地，其通过竞价以每年总价20000元的价格承包了下来，承包期限三十年。崔雅峰系其外甥，张文友系其朋友，当时其三人商量，由其出面包地，张文友负责出钱。土地承包后种树，主要是杨树，还有几亩松柏。关于土地转租事宜是张文友联系的，具体经过不清楚。张文友谈好后，让其到海润酒店在合同上签的字。地上物补偿款一共720万元，除去投资，三人平分，其和崔雅峰每人分了195万元，剩下的钱归了张文友。25、被告人崔雅峰供述和孙乐平基本一致。26、证人金某1（当时叶庄村党支部书记）证言证实，大概在2007年，当时叶庄村委会欠村民的钱，村里决定将当年国家征用叶庄村土地划拨给油田二矿的土地要回来，然后出租还村民的账。于是其带人找二矿十二处的李某3、徐某协调要地，在协调未果的情况下，当年麦收过后，村里派人强行在该土地上播种了玉米。种上玉米后，其和会计姜某协调过两次、之后就不了了之了。2007年秋后收完玉米，其安排将该地招标出租，并让人在村里大喇叭喊了一下，但由于村民搅合没有成功。后来孙乐平、崔雅峰找到其，说要和张文友一起租这块地，其同意了，经过协商，大约在2008年春天三、四月份签订了土地承包协议，张文友租地的事，其当时向岔河集乡政府副乡长李克松反映过，但一直未予答复。27、证人李某1（当时叶庄村治保主任）证言，证实的向油田二矿要地和村里对外出租土地过程和金某1基本一致。另证实向二矿要地的原因是二矿要将土地对外承包，且当时粮食已经自由买卖了，和孙乐平签订的承包协议没写明亩数，是因为当时没有丈量。28、证人姜某（叶庄村会计）证言证实，其于2009年8月收过崔雅峰交来的租金4万元。2016年4月份，党支部书记金某2说张文友有两笔钱打到了开发区结算中心账上，让其核实、其核实确已到账，一笔7万元，一笔262500元，其就出具了两张廊坊市村集体经济组织缴款单。2016年3月份，为了确认孙乐平等人租地的准确面积，其找了廊坊市华瑞测绘服务有限公司进行了测量，实际面积181.485亩。29、证人金某2（现任叶庄村党支部书记）证言证实，2015年9月份左右，其和张文友说乡村里要提高他承包地的租金，涨到每亩每年1500元。张文友说现在租这块地还赔钱呢，然后他又说，他想想办法，看能不能将这块地转租出去。后来听说张文友把这块地转租给了金某3公司，转租过程其不清楚，签协议时也没有通过村委会。之后张文友向村里交过两笔钱，一笔7万元，是补交的以前租金，一笔262500元，是按每亩每年1500元交的2016年租金；原一审过程中对证人金某2调查核实时，其称金某3公司开始先找到村里，之后其把金某3公司介绍给了张文友。30、证人朱某证言证实，2015年12月份，其听说张文友手里有一块地，有175亩，当时地里种着树，就想把这块地租过来搞农业项目。后来经与张文友协商、其把承包期内剩余期限的土地使用权租下来，给张文友等人补偿款720万元，之后就和张文友等人没关系了，其直接对叶庄村委会，租金什么的也是直接向叶庄村委会交，新的租金标准是每亩每年1500元，谈好后、其和张文友写了一个租赁协议，因这块地是张文友等三人承包的，其说让全部承包人都签上字后，其再给钱。协议签字时其没有在场，是金某3公司的代表李某2和张文友等人签的。因其挂靠在金某3公司名下，故签合同必须以金某3公司的名义签。协议签好后，其就给付张文友等人720万元补偿款。31、证人李某2（金某3公司员工）证言证实，2016年4月份左右，其在老板张某的指示下，拿着提前盖好公司合同章、张某签好字的土地转租协议，在霸州市海润酒店的一个房间内，交给张文友等三人，三人在协议上签字摁印后，公司财务向对方银行账户打了款，二人确认收到后，双方就分开了。32、证人张某（金某3公司负责人）证言证实，朱某挂靠在其公司名下，在做工程时借用其公司资质，朱某曾和其提起过在块地，做生态农业项目，其也同意，大概在2016年3月份，朱某告知已经和对方谈妥，其就在朱某提供的合同上盖好公章签好字，指派李某2和对方签了合同。33、证人邢某（霸州市开发区管委会工作人员）证言证实，2015年，金某2曾找过其，说要把张文友和村里签的土地承包协议作废，将租金由原来的每年总价2万元提高到每亩每年1500元，但协议需要加盖村委会公章（村委会公章由政府统一保管），然后金某2还说张文友要把这块地转手往外卖。后来听说张文友把这块地卖给金某3公司了。辩方提供如下证据：1、张文友2018年7月10日询问笔录。2、2018年4月26日张文友自书的情况说明。3、张文友交款收据三张，共计13万，其中2008年1月26日2万，2009年1月12日4万，2016年4月7万。上述证据证明张文友在2016年前与村委会承包合同、履行合同的事实，2016年4月26日金某3公司支付的第一笔租金262500元，说明土地转包后获利方为村委会而不是张文友等三被告人。4、2018年2月28日孙某的证明材料；证明涉案土地转包不是张文友和金某3公司双方进行，而是在村委会组织下进行转让，转让的获利由村委会取得。5、国土资源局2018年6月29日说明一份；证明原始审批档案没有。涉案土地如果属于建设用地和收储应当具备地籍调查表、地籍图，土地登记卡、土地出让手续，应具备储备计划并向上一级申报。本案中没有上述资料，仅凭一份说明就证明涉案土地为国有建设用地缺乏事实和法律依据。土地征收和收储的时间为2008年12月24日，本案承包时间在2008年1月23日，当时霸州市政府还没有收回和收储。6、金某2录音光盘两份；证明涉案土地已由村委会和霸州开发区签署了赔偿协议，赔偿价格为每亩42000元。原土地无偿收回和收储，叶庄村并不知情。租金原是每块2万，现为一亩1500元，村里老百姓意见大，村里才决定涨价。原审法院认为，被告人张文友、孙乐平、崔雅峰，违反土地管理法规，未经土地主管部门批准，非法转让国有土地，情节特别严重，其行为侵犯国家的土地管理制度，均已构成非法转让土地使用权罪。被告人等人是否违反了土地管理法规和是否牟利问题是本案焦点。《国家建设征用土地办法》（1958年）第十四条规定，已经征用的土地，所有权属于国家。用地单位应该将征用的土地，绘图造册，一式两份，送当地县或者市人民委员会审核盖印后，一份存县或者市人民委员会备查，一份由用地单位自己保存。第十五条规定，已经征用的土地，如果用地单位因计划变更或者其他原因不使用或者不全部使用，必须把不使用或者多余的土地交由当地县级人民委员会拨给其他用地单位使用或者交给农民耕种。《国家建设征用土地条例》（1982）第五条规定，征用的土地，所有权属于国家，用地单位只有使用权。第二十一条规定，已征用二年还不使用的土地，除经原批准征地的机关同意延期使用的土地外，当地县、市人民政府有权收回，并报原批准机关备案。原用地单位不得擅自处理，其他单位和个人不得侵占。收回的土地，可作如下处理：（一）按本条例规定的审批权限，有偿拨给其他符合征地条件的单位使用。其费用按原用地单位实际支付的各项补偿费、安置补助费计算，交原用地单位按国家有关规定处理。（二）借给生产队耕种。生产队在耕种期间，不准在土地上兴建任何建筑物和种植多年生作物。国家建设需要使用时，生产队必须立即交还，不得再提出补偿、安置的要求；有青苗的，用地单位应当酌情付给青苗补偿费。国家土地管理局《确定土地所有权和使用权的若干规定》（1995年）第十六条第二款规定，一九六二年九月《六十条》公布时起至一九八二年五月《国家建设征用土地条例》公布时止，全民所有制单位、城市集体所有制单位使用的原农民集体所有的土地，有下列情形之一的，属于国家所有：1、签订过土地转移等有关协议的；2、经县级以上人民政府批准使用的；3、进行过一定补偿或安置劳动力的；4、接受农民集体馈赠的；5、已购买原集体所有的建筑物的；6、农民集体所有制企事业单位转为全民所有制或者城市集体所有制单位的。《河北省土地管理条例》（2005年修正本）第二十九条规定，经依法批准占用土地进行建设的，应当在批准的动工建设之日起一年内动工建设，不得造成土地闲置。因闲置依法收回的国有土地所有权性质不变，可以安排其他建设项目使用，也可以安排原集体经济组织耕种。本案中，涉案土地1979年6月24日经河北省廊坊地区行政公署批准收归国有，根据上述法律法规规定其国有土地性质一经确定，非经批准其国有土地性质不会变更，涉案土地的土地登记卡（以及原有土地证注销手续）、宗地图、地籍调查表、地籍图、坐标图、建设用地图和土地变性手续、土地储备计划（廊坊市国土资源局备案的）等文件或材料不完备，不影响本案土地性质，在涉案土地属于国有性质的情况下，被告人张文友等人未经土地管理部门批准对土地进行处分，明显侵犯了国家的土地管理制度，违反了国家土地法律法规。关于720万元转让款的性质，协议书上写明是地上物补偿费，收款收据上写的是转让费，存在矛盾，从书证上写明的款项名称能够认定款项性质，从转让行为的性质、收取款项的数额等方面综合看，也能认定款项性质，从而认定牟利目的，鉴定涉案土地杨树价值618153.2元、柏树价值29645元，共计647798.2元，被告人张文友供述转让前共投入一百多万元，从各被告人分款情况崔雅峰195万、孙乐平195万、张文友330万元，各被告人均供述扣除投资后三人平分，720-195-195-195＝135万元，故投资款为135万元左右，720万元转让款与135万元投资款、647798.2元的地上物价值之间相差悬殊，从而可以确定被告人获得了非法利益，从而确定当事人具有牟利的目的。对于三被告人及辩护人提出的公诉机关指控的罪名证据不足，不应判三被告人有罪的意见，经查，本案中涉案土地自1979年起即被征用，虽有相关约定“油田不用时，无偿归还原生产队耕种”，但时至案发日时，并未进行相关土地性质与所有权的变更，及存在相关的行政文件或行政命令，经霸州市国土资源局确认，截止案发，该地块在霸州市国土资源局土地储备供应中心储备，且并未发生依法退回、出租、转让的情形。由此可见，三被告人是在并不具备合法性条件的情况下承包的涉案地块，又在此种情况下，三被告人将土地转让给金某3公司并谋取利益，其行为系违反了土地管理法规的相关规定，因此对三被告人及辩护人的辩解意见，不予采纳。在共同犯罪中，被告人张文友起主要作用，系主犯。被告人孙乐平、崔雅峰起次要、辅助作用，系从犯，依法从轻处罚。本案非法所得额为收取的转让费7200000元扣除投资款1350000元、地上物价值647798.2元的余额，即5202201.8元，应予追缴，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十八条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十四条、第五十二条、第五十三条的规定，判决如下：一、被告人张文友犯非法转让土地使用权罪，判处有期徒刑三年，并处罚金四十万元。二、被告人孙乐平犯非法转让土地使用权罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金二十万元。被告人崔雅峰犯非法转让土地使用权罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金二十万元。四、三被告人非法所得5202201.8元予以追缴。上诉人张文友及其辩护人提出，原审判决依据霸州市国土资源局的一纸情况说明认定涉案土地为国有建设用地，没有法律依据；其等从叶庄村村委会承包涉案土地，履行承包合同8年，8年间霸州市国土资源局等行政执法部门未制止合同的履行，其在叶庄村村委会的主导下转包剩余的22年承包期，得到的是合理补偿；其等三人不是转让涉案土地使用权的主体，转让主体是叶庄村村委会，其获得的是补偿款，得到土地租金的是叶庄村村委会；原审判决认定其非法获利520余万元是推定结果，其还有22年承包期，投资的收益尚未体现；涉案土地地上物的鉴定结论与实际价值不符；其申请关键证人出庭、申请调取涉案土地的登记资料，原审法院即未通知亦未调取，属于程序违法；原审判决认定事实错误，程序违法，其行为不构成犯罪。二审经审理查明的事实与原审判决认定的事实相同，所依证据一致，且上述证据均经一审开庭质证，合法有效，本院予以确认。对上诉人及其辩护人的意见，本院结合全案证据及霸州市法院一审、重审、中院二审审理查明的情况综合评判如下：一、证实涉案土地属于国有土地的证据之间存在矛盾。1979年2月15日河北省基本建设委员会《关于解决华北油田等单位农副业占地遗留问题的意见的报告》、1979年3月1日河北省革命委员会（1979）44号文件、1979年4月28日华北油田二矿与霸县临津公社叶庄大队等签订的划拨土地协议书、1979年6月24日国家建设征用土地申请书、划拨土地协议书、国家建设用地报审卡片均证实，涉案土地油田不用时应无偿退还叶庄村耕种，且涉案土地在未变更土地性质的情况下依法当属农用地；霸州市国土资源局出具的情况说明证实，涉案土地为国家所有和可建设用地，但在霸州市法院一审、重审和中院二审审理过程中，该情况说明的合法性、真实性均未得到举证证实。故现有证据不能排除对涉案土地性质的合理怀疑。二、证实张文友、孙乐平、崔雅峰承包涉案土地不具有合法性的证据之间存在矛盾。被告人供述、证人证言证实，2007年叶庄村村委会强行收回涉案土地后，在村内以大喇叭广播的形式招租；土地承包协议证实，2008年1月23日孙乐平与岔河集乡叶庄村委会签署土地承包协议，承包期为30年；一审、重审卷宗中没有证据证实霸州市国土资源局在其确认的收储涉案土地日期后，对涉案土地有过在叶庄村公告涉案土地被收储情况及告知孙乐平等承包人的行为。故现有证据不能排除对三人承包涉案土地行为不具有合法性的合理怀疑。三、证实转让涉案土地使用权的主体为张文友、孙乐平、崔雅峰三人的证据之间存在矛盾。2015年12月9日，三人与金某3公司签订的协议书证实，签署协议的三方为原承包人张文友、孙乐平、崔雅峰、金润公司、叶庄村村委会，虽然叶庄村委会未盖章；证人证言证实，涉案土地转包不是张文友等和金某3公司双方进行，而是在村委会组织下进行转让，是村委会找的金某3公司，提高土地租金的获利由村委会取得；缴费单证实，2016年4月26日金某3公司支付第一笔租金262500元，收款方为叶庄村村委会。故现有证据不能排除对转让涉案土地主体的合理怀疑。四、证实720万元属于土地使用权转让款的证据之间存在矛盾。协议书证实，720万元是地上物补偿费，收款收据上写的是转让费，证人证言、被告人供述证实给付的是补偿款，按照先签协议后给付的实际情况，故现有证据不能排除对三人所得款项性质的合理怀疑。五、证实张文友、孙乐平、崔雅峰非法获利520余万元的证据之间存在矛盾。鉴定结论等证据证实，地上物现有估值64万余元；证人证言、相关书证证实张文友等履行承包合同8年间，实际投入100多万元；承包协议证实三人承包协议证实剩余承包期为22年，投资可实现的预期收益确实存在；被告人供述证实，其不愿转让，被逼无奈的情况下在村委会的主导下转让的；且本案的关键证人未出庭作证。故现有证据不能排除对三人以牟利为目的合理怀疑。综上，原审判决认定张文友、孙乐平、崔雅峰犯非法转让土地使用权罪的证据之间存在矛盾，无法排除合理怀疑，原审公诉机关指控的犯罪不能成立本院认为，本案现有证据不足以证实上诉人张文友、原审被告人孙乐平、崔雅峰的行为已构成非法转让土地使用权罪。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（三）项、第二百条第三款、第二百四十四条的规定，判决如下一、撤销河北省霸州市人民法院（2018）冀1081刑初204号刑事判决。二、上诉人张文友、原审被告人孙乐平、崔雅峰无罪。本判决为终审判决审判长陈克祥审判员徐兵审判员张建华二〇一八年十二月二十一日法官助理陈其虎书记员张晓林

贾洺涛、杨勇、豆振禄等私分国有资产罪一审刑事判决书河北省邯郸市永年区人民法院刑事判决书（2018）冀0408刑初243号：河北省邯郸市永年区人民检察院以永检公诉刑诉（2017）451号起诉书指控被告人贾洺涛、杨勇、豆振禄、冯志海、张相召、张延坤、张建芳、祁向东、高利强、杨太志、闫红书犯私分国有资产罪，向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序组成合议庭，公开开庭进行了审理。本案经邯郸市中级人民法院批准延长审理期限三个月。本案经本院审判委员会讨论并做出决定，现已审理终结邯郸市永年区人民检察院起诉书指控：自2010年2月被告人贾洺涛担任邯郸市永年区水利局局长以来，经与被告人杨勇、豆振禄、冯志海、张相召、张某、张建芳、祁向东、高利强等时任水利局领导班子成员共同研究决定，用水利局收取的水资源费等上交财政后的部分返还资金，向水利局在岗职工及离退休人员发放福利、奖金和补助，并由被告人杨太志、闫红书经手，负责到邯郸市永年区财政局财政支付中心办理福利、奖金和补助的财务报销手续。2010年至2013年期间，邯郸市永年区水利局违反国家规定发放各种名义的福利、奖金和补助共计1453910元。其中发放福利共计1284520元，均以米油酒等实物形式发放。具体为：2010年春节福利137270元；2010年中秋福利154800元；2011年春节福利184300元；2011年中秋福利176850元；2012年春节福利196500元；2012年中秋福利191500元，2013年春节福利243300元。发放奖金共计92300元。具体为：2010年水利工作先进奖23000元；2011年度先进科室及先进个人奖11500元；2011年度收费任务先进奖33000元；2011年度先进工作者将24800元（以实物电饼铛的形式发放）。发放补助共计77090元。具体为：2010年度南水北调7至8月“攻坚月”活动工作人员补助13000元；2010年度南水北调领导补助24000元；2011年度领导干部全年值班补助27000元。2011年度水利普查补助13090元。被告人贾洺涛、豆振禄、冯志海、张相召参与了以上全部福利、奖金、补助的研究，涉及私分国有资产1453910元。被告人杨勇参与了2010年中秋福利、2011年春节、中秋福利、2012年春节、中秋福利、2013年春节、2011年度先进科室及先进个人奖、2011年度收费任务现金奖、2011年度先进工作者奖、2010年度南水北调2至8月“攻坚月”活动工作人员补助、2010年度南水北调领导补助、2011年度领导干部全年值班补助、2011年度水利普查补助的发放研究，涉及私分国有资产1293640元。被告人张延坤、张建芳、祁向东、高利强参与了2011年和2012年春节、中秋福利、2013年春节福利、2011年度先进科室及先进个人奖、2011年度收费任务先进奖、2011年度先进工作者奖、2010年度南水北调领导补助、2011年度领导干部全年值班补助、2011年度水利普查补助发放研究，涉及私分国有资产1125840元。被告人杨太志参与了2010年、2011年和2012年度春节、中秋福利、2010年度发放水利工作先进奖、2011年度先进科室及先进个人奖、2011年度南水北调7至8月“攻坚月”活动工作人员补助、2010年度南水北调领导补助、2011年度领导干部全年值班补助、2011年度水利普查补助的发放，涉及私分国有资产1210610元。被告人闫红书参与了2013年度春季福利发放，涉及私分国有资产243300元。公诉机关认为，邯郸市永年区水利局违反国家规定，以单位名义将国家资金以福利、奖金及补助的形式私分给单位职工，数额达1453910元。其中被告人贾洺涛、杨勇、豆振禄、冯志海、张相召、张延坤、张建芳、祁向东、高利强作为单位主管人员，被告人杨太志、闫红书作为直接责任人员参与其中。据此，公诉机关认为上述被告人应当以私分国有资产罪追究刑事责任，提请法院依法判处。被告人贾洺涛对起诉书指控的事实没有异议，但认为自己不构成犯罪，自己是按照上级文件规定发放的。其辩护人的意见为：被告人不构成私分国有资产罪。一、起诉书没有明确指出被告人违反了什么国家规定以及发放的这些奖金、福利、补助系国有资产。二、对公诉人提交的两份国务院公报上所刊登的通知，不能认定是国家规定。另外，被告人发放的奖金、补贴、福利是按照1996年国务院预算外资金管理决定严格执行的。三、拨回让其支出的费用资金不是私分国有资产意义上的国有资产，这是允许其支出的。四、水利局的每一项开支都是经集中支付中心财政核拨下来的，并经过支付中心层层审批，其没有违反国家规定。五、审计及纪检部门对于水利局此项行为按违规违纪处理，没有按照违法犯罪进行移送，故被告人的行为均构不成私分国有资产罪。被告人杨勇对起诉书指控的事实没有异议，但认为不构成犯罪。一、水利局的行为是严格按照国家法律规定实施的。二、财政部门核准水利局用于工作的经费，水利局有支配权，不属于国有资产。三、水利局每年、每季都要经过审计部门财务检查，相关部门没有移送司法机关的报告。三、2013年之前，全县所有的部门都要在特定的时期为了调动干部的积极性，发放一部分年终奖和福利，检察机关只是针对水利局显然有失公平性。被告人豆振禄对起诉书指控的事实没有异议，但认为不构成犯罪。其辩护人的意见为：被告人豆振禄不构成私分国有资产罪。一、关于国家规定，公诉机关提交了国务院公报上刊登的两份通知，是否为国家规定不明确。二、即便认为被告人违反了两个通知，水利局是否属于滥发奖金、福利，如果公诉机关举不出这方面的证据，就不能指控被告人属于滥发。三、对本案争议的财产应当进行国有资产界定，并由有权部门出具界定报告书。四、被告人没有私分国有资产的犯罪故意。五、被告人豆振禄不是参与决策的相关领导人员。被告人冯志海对起诉书指控的事实没有异议，但认为不构成犯罪。被告人张相召对起诉书指控的事实没有异议，但认为不构成犯罪。被告人张延坤对起诉书指控的事实没有异议，但认为不构成犯罪。被告人张建芳对起诉书指控的事实没有异议，但认为不构成犯罪。其辩护人的意见为：1、关于主体，本案系单位犯罪，追究的是主管领导和直接责任人，张建芳不是水利局的领导，其在水利局没有决策权和指挥权，不属于刑法第396条规定的主管人员。2、公诉机关没有提供资金是如何收取的，财政局是如何拨转给水利局的证据。3、根据1996年文件，水资源费属于预算外资金，按照该文件的规定经过特定财政核准以后可以变成单位工资、奖金、福利支出的，这个规定到现在仍然适用。4、国务院1988年、1987年公报是一般性的规定，没有明确指出怎样的发放福利、奖金是合法的，怎样是不合法的。5、水利局主观上不存在非法占的和私分的故意。6、已经经过财政部门核准发放，水利局从客观上不具备私分国有资产的行为特征。被告人祁向东对起诉书指控的事实没有异议，但认为不构成犯罪。其辩护人的意见为:一、1987、1988年文件并没有禁止单位给职工发放奖金、福利，而是规定不能滥发。二、从发放资金来源看，是水利局收取的水资源管理费，属于预算外资金，水利局按照预算外资金管理规定全部上交财政，在财政局核算之后，转入财政中心开支帐户，水利局再根据单位需求自主决定支出，发放的并不是专项资金。二、水利局是自收自支单位，政府财政没有给他们拨付费用，完全是靠收取水资源等费用，上交返还后才有权处理，返还后的资金水利局是有权支配的。三、发放的范围和奖金数额符合河北省每人400元的标准，并不是滥发。四、水利局发放福利、补助、奖金等都是通过开会研究决定的，没有侵吞国家财产的目的。四、起诉书将水利局全体领导干部均列为被告人，但从水利局会议记录来看，只是提到某年某月某日提议发放奖金及具体发放方案，是否通过，如何表态，具体如何讨论私分国有资产的，并没有任何证据。五、我国刑法私分国有资产罪追究的是直接负责的主管人员和直接责任人，被告人祁向东是总工程师，只是技术职务，不属于直接负责的主管人员。六、水利局2010年至2013年发放的奖金、补助都经过了财政局审批，不是违法发放，并且在贾洺涛担任局长以前，水利局也发放过奖金、补助，在此情况下只追究本案被告人的刑事责任，显失公正，请人民法院依法宣告被告人无罪。被告人高利强对起诉书指控的事实没有异议，但认为不构成犯罪。被告人杨太志对起诉书指控的事实没有异议，但认为不构成犯罪。被告人闫红书对起诉书指控的事实没有异议，但认为不构成犯罪。经审理查明：据永年区水利局提供，2010年2月至2013年春节期间，邯郸市永年区（原永年县）水利局领导班子成员先后有被告人贾洺涛、杨勇、豆振禄、冯志海、张相召、张延坤、张建芳、祁向东、高利强。财务负责人员先后有杨太志、闫红书。2010年2月至2013年春节期间，经邯郸市永年区水利局领导班子成员共同研究决定，用区财政局拨付给水利局的预算外资金向水利局在岗职工及离退休人员发放福利、奖金和补助，支出方式为向区财政局集中支付中心报账，经区财政局集中支付中心审核后，支取水利局在区财政局集中支付中心账户内的经费用于发放福利、奖金和补助，具体由被告人杨太志、闫红书经手负责办理相关财务报销手续。2010年至2013年期间，邯郸市永年区水利局共计发放福利、奖金和补助共计1453910元。对于上述事实，控辩双方进行了充分的举证、质证：（一）永年区水利局2010年2月至2013年2月发放福利、奖金、补助的事实控辩双方均无异议，各被告人对于发放的项目、范围、金额也无异议，且有水利局会议记录、相关账目凭证、水利局原财务科副科长刘某、经费会计李某、财务科科长戴某、财务科工作人员武某的证言、王某等87名职工领取福利等证明加以证实，本院予以确认。（二）对于各被告人的主体，公诉机关提交了下列证据：1、各被告人的户籍证明证实其基本情况。2、永年区水利局组织机构代码证、统一社会信用代码证书证实水利局系机关法人。3、永年区水利局出具的领导班子任职情况说明：2010年2月贾洺涛被任命为局长（正科），当时领导班子成员为：贾洺涛、豆振禄（正科）、冯志海（正科）、张相召（副科），2010年6月杨勇被任命为为党组书记、副局长、南水北调办主任（正科），领导班子成员调整为：贾洺涛、杨勇、豆振禄、冯志海、张相召，2010年12月张延坤被任命为副局长兼防汛抗旱办主任（正科），张建芳被任命为永年县南水北调办副主任（正科），领导班子成员调整为：贾洺涛、杨勇、豆振禄、张延坤、张建芳、冯志海、张相召，2011年1月高利强被任命为防汛抗旱办副主任（副科），祁向东被任命为总工程师（副科），领导班子成员调整为：贾洺涛、杨勇、豆振禄、张延坤、张建芳、冯志海、张相召、高利强、祁向东。4、中共永年区委组织部关于贾洺涛、杨勇、豆振禄、冯志海、张相召、张延坤、张建芳、祁向东、高利强任职情况说明。永年区水利局关于杨太志、闫红书任职情况说明。6、被告人贾洺涛供述：2010年2月，我任永年区水利局局长时，班子成员除了我还有豆振禄（副局长、副书记）、冯志海（专职副书记）、张相召（副局长）。2010年4、5月份，杨勇到任党组书记、南水北调办公室主任、副局长，我任局长兼党组副书记。2010年底张某（副局长、抗旱办主任）、张建芳（南水北调办副主任）到任。2011年初，高利强（副局长）、祁向东（总工程师）提拔为副科级领导干部，进入党组。2010年2月我任局长后，杨太志任财务科长、大约在2013年春节后，财务科工作由闫红书负责。平时财务工作我只对财务科长或负责人一人。7、被告人杨勇供述：2010年6月份我到永年区水利局任职党组书记、副局长、南水北调办主任，主要负责党务和南水北调工作。我局有关重大业务工作和人事及财务工作都是召开局长办公会研究决定的。局长办公会应该由局长组织召集，主要研究重大工作及人财物相关事宜，参加人员是局领导班子人员。发放福利、奖金、补助都经过局长办公会研究讨论，参加人员是时任领导班子成员和涉及人员。8、被告人豆振禄供述：我于2007年8月至今任区水利局副书记、副局长，主要负责农水科和质检站工作。9、被告人张相召供述：我于2007年1月至2013年12月任水利局副局长，2014年1月至今任主任科员，主要负责水利执法。10、被告人张延坤供述：我于2010年12月至2016年5月任永年区水利局副局长、抗旱办主任，2016年6月至今任水利局党组成员，主要负责防汛抗旱工作。12、被告人张建芳供述：我于2010年12月至今任永年区南水北调委员会办公室副主任，主要负责南水北调工作。13、被告人祁向东供述：我于2010年12月任永年区水利局总工程师，负责水利项目编报、申请等工作。14、被告人高利强供述：我于2010年12月至2013年10月任水利局办公室主任兼任防汛抗旱办副主任（副科级），2013年10月至2015年3月任党组成员、副局长兼办公室主任，2015年3月至2015年8月任党组成员、副局长，2015年8月至今任党组成员，负责办公室工作。办公室会议记录由我记录。15、被告人杨太志供述：我于2010年2月至2013年2月任水利局财务科科长，2013年2月退居二线。16、被告人闫红书供述：我于2013年3月至2015年2月任水利局财务科副科长，主持财务科全面工作。被告人豆振禄、张建芳、祁向东辩护人均提出他们不属于刑法第三百九十六条规定的直接负责的主管人员，不符合私分国有资产罪的主体特征。经查，案发时被告人贾洺涛系局长，被告人杨太志、闫红书系财务科工作人员，其他被告人没有分管财务工作，公诉机关指控被告人杨勇、豆振禄、冯志海、张相召、张延坤、张建芳、祁向东、高利强系直接负责的主管人员没有提供充足的依据。（三）对于是否违反国家规定，公诉机关提交了下列证据：1、1987年24号国务院公报《国务院办公厅关于坚决制止滥发钱、物和用公款旅游的通知》，其中第二条规定：各地区、各部门、各单位不得违法规定，以任何借口、任何形式乱发奖金、补贴、津贴和购物券，也不准以各种名义发放和变相发放各种食品、生活用品，包括无偿发放、单位补贴和用公款垫付、长期挂账等。2、1988年23号国务院公报《国务院办公厅关于严禁滥发钱物和赠送礼品的通知》，其中第一条规定：各地区、各部门、各单位一律不得违法规定，在平日或中秋、国庆、元旦、春节等节日不准以任何借口、任何形式滥发奖金、补贴、津贴，不准随意扩大补贴、津贴范围或提高标准，不准以任何各种名义和形式（包括无偿、单位补贴、公款垫付和长期挂账）发放或变相发放各种食品、生活用品。3、2005年6月7日中共中央办公厅、国务院办公厅转发《关于严肃纪律和加强公务员工资管理的通知》，其中第一条规定：各地区、各部门、各单位必须坚决维护国家公务员工资政策的严肃性，自本通知下发之日起，一律不准以任何借口、任何名义、任何方式在国家统一工资政策之外新设津贴、补贴、奖金项目，一律不准提高现有津贴、补贴、奖金的标准和水平，一律不准以现金或其他任何形式发放新的福利。被告人及辩护人当庭提交了下列证据：1、1996年7月6日国务院《关于加强预算外资金管理的决定》，其中规定：部门和单位预算外收入必须上缴同级财政专户，支出由同级财政按预算外资金收支计划和单位财务收支计划统筹安排，从财政专户中拨付，实行收支两条线管理。用于工资、奖金、补贴、津贴和福利等方面的支出，必须严格执行财政部门核定的项目、范围和标准。2、1996年11月18日财政部《预算外资金管理实施办法》，其中规定：部门和单位预算外资金发放工资、奖金、补贴、津贴以及用于福利等方面的支出，要严格按财政部门规定的项目、标准和范围执行。3、永年县审计局出具的审计报告和中共邯郸市永年区纪律检查委员会给贾洺涛诫勉书，证明被告人发放奖金、福利、补助等系违纪行为，对被告人贾洺涛处以诫勉谈话处分。4、永年区水利局人事部门出具的证明，证明在2010年至2013年，自收自支人员档案核定的工资，其中一项奖励性绩效工资，水利局三年没有发放的奖励性绩效工资总金额达成525万元，应发而没有发。根据上述控辩双方举证、质证情况，本院函询永年区财政局，永年区财政局答复审核主要依据的是1996年7月6日国务院《关于加强预算外资金管理的决定》及1996年11月18日财政部《预算外资金管理实施办法》这两部行政法规、规章本院认为：《中华人民共和国刑法》第三百九十六条规定的私分国有资产罪的罪状为国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体，违反国家规定，以单位名义将国有资产集体私分给个人，数额较大的行为。本罪虽属单位犯罪，但该法条规定的是对其直接负责的主管人员和其他直接人员追究刑事责任。所分财产是否为国有资产、被告人是否违反相关国家规定进行私分，是本案控辩双方争议的焦点。区水利局用于发放单位职工福利、奖金、补助的资金来源于财政向该单位拨付的预算外资金，属于国有资产，因此，对于各被告人及辩护人不属于国有资产的辩护意见，不予采纳。区水利局发放福利、奖金、补助时，已呈报区财政局审核，财政局依据1996年7月6日国务院《关于加强预算外资金管理的决定》及1996年11月18日财政部《预算外资金管理实施办法》予以审核，准予发放。在此过程中，区水利局没有截留、套取、弄虚作假、超出财政部门审核范围发放或者通过不正当手段骗取财政部门审核等行为。公诉机关指控区水利局违反1987年9月19日《国务院办公厅关于坚决制止滥发钱、物和用公款旅游的通知》、1985年9月22日《国务院办公厅关于严禁滥发钱物和赠送礼品的通知》及2005年6月7日中办、国办转发的《关于严肃纪律加强公务员工资管理的通知》等相关规定，与上述国务院《关于加强预算外资金管理的决定》及财政部《预算外资金管理实施办法》并不相抵触，公诉机关指控被告人犯私分国有资产罪的证据不足。综上，公诉机关指控被告人违反国家规定，私分国有资产的证据不足，指控的罪名不能成立，不能认定被告人有罪。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百条第三项之规定，应当作出证据不足，指控的犯罪不能成立的无罪判决。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百条第三项、《最高人民法院关于的解释》第二百四十一条第（四）项之规定，判决如下被告人贾洺涛无罪。被告人杨勇无罪。被告人豆振禄无罪。被告人冯志海无罪。被告人张相召无罪。被告人张延坤无罪。被告人张建芳无罪。被告人祁向东无罪。被告人高利强无罪。被告人杨太志无罪。被告人闫红书无罪。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河北省邯郸市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本四份审判长彭世玉审判员单飞鹏人民陪审员王红江二〇一八年十二月二十日书记员曹莉

朱博开设赌场罪一审刑事判决书陕西省蒲城县人民法院刑事判决书（2019）陕0526刑初119号：蒲城县人民检察院以蒲城县院公诉刑诉（2019）97号起诉书指控被告人朱某犯开设赌场罪向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。蒲城县人民检察院指派检察员白福明出庭支持公诉，被告人朱某到庭参加诉讼。现已审理终结蒲城县人民检察院指控，2017年1月份，已决犯吴某某、刘某丙、黄某某经事先预谋，购买笔记本电脑、机器人管理软件等工具，先后租赁西安市阎良区前进路中段幸福小区2号楼西2单元及阎良区ＸＸ路ＸＸ号楼ＸＸ单元ＸＸ室用于开设赌场。2017年3、4月份，被告人朱某加入开设赌场，通过建立群名为“激情赛车”的微信群，组织不特定的参赌人员刘某甲（蒲城籍）、赵某某等100余人，利用上线的网络平台，通过微信、支付宝等账号接受参赌人员投注，以押单点、单双大小等形式决定输赢，每天早9点建群开场至晚十二点赌博结束。平时主要由吴某某、刘某丙负责看盘，接收投注，买分下分和维护管理，黄某某有时也参与，被告人朱某负责介绍拉人入网参赌，周一至周五负责给刘某丙送饭送烟，周六周日接替刘某丙负责看盘维护。经查证到案参赌人员36人，赌博投注金额为8591289.84元。从2017年1月份开始至2017年12月份该赌博网站被公安机关查获时，吴某某、刘某丙、黄某某、朱某开设赌场接收参赌人员赌博投注的支付宝交易记录收入金额共计：21214943.05元，支出金额共计为：21705626.06元。被告人朱某参与吴某某、刘某丙、黄某某开设赌场组织“激情赛车”赌博，按所有参赌人员押注赌资流水总额的1.6%计算返水（提成），四人共计提取利润分成45万余元，由吴某某按照事先约定的干股比例进行分配，被告人朱某非法获利60000余元，投案后主动上缴个人违法所得60000元和40000元赌资。上述事实，公诉机关提供有相应证据，认为被告人朱某构成开设赌场罪，系从犯，认罪态度好，系投案自首，建议法院判处被告人朱某有期徒刑一年九个月至两年六个月并处罚金。被告人朱某对公诉机关的指控不持异议，表示自己是初犯，现在真诚悔罪，自愿认罪认罚，已经退缴违法所得，请求对自己从轻处罚。经审理查明，吴某某与黄某某原均在西安航程新型建材有限公司工作，系同事关系；吴某某与被告人朱某系同学关系。2016年10月，吴某某与黄某某曾参与微信群“幸运赛车”，押注赛车比赛进行赌博。2016年12月，吴某某向黄某某提出自行建立赛车赌博群，黄某某表示同意。吴某某通过微信与“幸运赛车”群主联系，学习建立微信群赌博流程，学习如何管理和运营微信群，学习如何操作微信群与“机器人”。2017年1月，吴某某在自己家中台式电脑上下载和登录赛车运行平台和“机器人”，并用手机建立微信群“激情赛车”，将黄某某拉进群，用手机微信扫描“机器人”，二人押注赛车赌博，几天后，吴某某将被告人朱某拉进群一起赌博。吴某某负责管理和维护赌博微信群，按参赌人员押注金额流水1.2%从上线庄家处提成。运营一段时间后，吴某某从网上重新换了一个赛车结算平台，约定按参赌人员押注金额流水1.6%提成，具体是每天晚上12：00赌博结束时，赛车结算平台计算出参赌人员押注分数流水，上线庄家按押注分数流水合计1.6%给吴某某提成，吴某某给参赌人员中押注输的按押注分值1%返点，同时上线庄家按赛车结算平台计算出参赌人员押注赢的分数值流水合计的2%给吴某某提成。2017年3月份左右，吴某某将赌博用电脑、手机搬到阎良区ＸＸ路ＸＸ小区ＸＸ号楼ＸＸ单元ＸＸ房内，周一至周五由刘某丙在单元楼操作、维护、管理微信群“激情赛车”，平时主要由吴某某、刘某丙负责看盘，接收投注，买分下分和维护管理，黄某某有时也参与。被告人朱某负责介绍拉人入网参赌，周一至周五负责给刘某丙送饭送烟，周六周日接替刘某丙负责看盘维护。“激情赛车”赌博时间为每天早上9:00到晚上12:00。期间，管理维护人员通过支付宝将钱转给上线庄家买分，一元一分，上线庄家将分转给赛车结算平台账户。管理维护人员通过微信或支付宝接受参赌者赌资，赌资到账后，在微信群“激情赛车”打一个上字和转账赌资金额，“机器人”就提示“确定”，管理人员点击“确定”，“机器人”就自动把赌资购买的分上到参赌人员的账户上，参赌人员就用购买的分押注赛车赌博。微信群“激情赛车”的赌博方式分为三种：1、单点；2、单双大小；3、第一名和第二名之和。单点就是参赌人员押注几号赛车能跑第几名，名次不论大小，如押中就算赢了；单双大小就是押注赛车比赛的名次的单号或者双号及大小，“1.2.3.4.5”是小，“6.7.8.9.10”是大；第一名和第二名之和就是赛车比赛中第一名赛车和第二名赛车号相加是什么数，参赌人员押中就算赢。“机器人”软件在微信群内公布链接，参赌人员点开链接，链接展开有一个赛车的界面，界面上有“1.2.3.4.5.6.7.8.9.10”十条跑道，就能看见十条跑道上有相应数字的赛车，赛车开始跑。参赌人员就能看见赛车情况，知道他的输赢。“机器人”软件自动在“激情赛车”微信群里面公布赛车输赢的图片和参赌人员的输赢。管理维护人员每天早上建立新的微信群，“机器人”每五分钟在群内发布一条赌博的网络连接和赛车照片。2017年5月份左右，吴某某决定开始按每月盈利的25%给刘某丙分红，按每月盈利的15%给黄某某分红，按每月盈利的10%给朱某分红，吴某某得50%，盈利发放方式有的通过支付宝发放或给现金，有的直接上为赌博分，用于赌博。至2017年10月，ＸＸ路ＸＸ小区ＸＸ号楼ＸＸ单元ＸＸ房内没有暖气，经被告人朱某联系，赌博设备转移到阎良区ＸＸ路ＸＸ号楼ＸＸ单元ＸＸ室。2017年12月26日，吴某某被抓获；同日公安机关将正在使用笔记本电脑管理和维护“激情赛车”网络赌博运行平台的刘某丙抓获；2018年3月1日，黄某某投案自首；2018年12月28日，被告人朱某投案自首。先后有刘某甲（蒲城籍）、赵某某、刘某乙等100余人通过“激情赛车”微信群参与赌博。经查证到案参赌人员36人，赌博投注金额8591289.84元。从2017年1月份开始至2017年12月份该赌博网站被公安机关查获时，吴某某、刘某丙、黄某某、朱某开设赌场接收参赌人员赌博投注的支付宝交易记录收入金额共计：21214943.05元，支出金额共计为：21705626.06元。被告人朱某参与吴某某、刘某丙、黄某某开设赌场组织“激情赛车”赌博。按所有参赌人员押注赌资流水总额的1.6%计算返水（提成），四人共计提取利润分成45万余元，由吴某某按照事先约定的干股比例进行分配，被告人朱某非法获利60000余元，投案自首后被告人朱某主动向公安机关上缴了个人违法所得60000元和40000元赌资。上述事实，被告人朱某在庭审中亦无异议，并有已决犯吴某某、刘某丙、黄某某的供述，证人李某某、刘某乙、赵某某的证言，辨认笔录及照片，蒲城县人民法院（2018）陕0526刑初221号刑事判决书，中国共产党西安市阎良区新兴街道办证明，蒲城县公安局治安管理大队证明，勘验、检查笔录，证据固定制作笔录，退缴违法所得票据，被告人朱某户籍证明及现实表现证明等在卷佐证，事实足以认定本院认为，已决犯吴某某伙同已决犯刘某丙、黄某某及被告人朱某代理赌博网站，组织不特定社会人员，利用微信建群，利用互联网传输赌博视频、数据，组织赌博活动，接收投注分成获利，被告人朱某行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，构成开设赌场罪，公诉机关指控被告人朱某犯开设赌场罪，罪名成立，本院予以支持。根据被告人朱某分成获利违法所得，本案属于情节严重。本案系共同犯罪，在共同犯罪中，被告人朱某起次要或者辅助作用，系从犯，对于从犯，依法应当从轻或者减轻处罚；被告人朱某系投案自首，依法可从轻或减轻处罚；被告人朱某当庭自愿认罪认罚，依法可从轻处罚；被告人朱某退缴了60000元违法所得及40000元赌资，可酌情从轻处罚。公诉机关量刑建议适当，本院予以采纳。根据本案的犯罪事实、性质、情节和危害后果，结合被告人朱某的认罪、悔罪表现及西安市阎良区ＸＸ社区矫正调查评估意见，本院决定对被告人朱某减轻处罚并适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第六十七条第一款、第三款，第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条、第八条，《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条第一款第（三）项、第二款第（二）（五）项之规定，判决如下被告人朱某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年九个月，宣告缓刑一年九个月，并处罚金6500元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金限判决生效之日缴纳）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向陕西省渭南市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长同小虎人民陪审员刘学利人民陪审员王孝武二0一九年十月二十二日书记员张红影

徐某犯失火罪一审刑事判决书江西省永新县人民法院刑事判决书（2016）赣0830刑初43号：江西省永新县人民检察院以永检公诉刑诉（2016）44号起诉书指控被告人徐某犯失火罪，于2016年5月5日向本院提起公诉。本院于当日立案并依法组成合议庭，于2016年5月17日公开开庭审理了本案。江西省永新县人民检察院指派代理检察员肖文飞出庭支持公诉并履行职务，被告人徐某到庭参加诉讼。现已审理终结江西省永新县人民检察院指控，2015年10月16日下午2时许，徐某独自一人从家中出门到永新县文竹镇白源村南面的“墱下农”垅里放牛。为方便放牛，徐某欲在农田旁靠近山脚的荒土里搭建一间牛舍，便用随身携带的一次性气体打火机点燃前几日割倒在该荒土上的杂草。一个多小时后，徐某便到村民陈某乙经营的鱼塘处喝水闲聊。期间徐某与陈某乙说起在荒土上烧杂草一事。陈某乙看见徐某烧杂草位置上方的指背冲山场着火并告知徐某。当日风势较大，火势从徐某杂草的位置蔓延烧至指背冲山场。因该山场比较陡峭无法上去扑火，徐某便直接前往文竹公安派出所投案，后一直在家等候至永新县森林公安局民警到来。经林业技术人员鉴定，指背冲山场过火面积198亩，其中有林地168亩（杉木32亩、湿地松48亩、马尾松64亩、油茶24亩），宜林地30亩，杉木、湿地松和马尾松的总蓄积量为657.856立方米。针对上述事实，公诉机关向法庭提供了相关证据。公诉机关认为，被告人徐某过失引起火灾的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百一十五条第二款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以失火罪追究其刑事责任。同时被告人徐某具有《中华人民共和国刑法》第六十七条规定之情节，系自首，依法可以从轻处罚；赔偿了被害人的经济损失，得到被害人的谅解，可以酌情从轻处罚；建议对被告人徐某判处二年以下有期徒刑或者拘役，同意对被告人徐某适用缓刑。被告人徐某对公诉机关指控的犯罪事实和罪名没有异议，自愿认罪，但被告人徐某认为，由于自己身体患××，案发后赔偿了被害人的经济损失，得到被害人的谅解，山场的林木只是过了火，没有烧死，希望法院从轻处罚，适用缓刑。经审理查明，被告人徐某在永新县文竹镇白源村南面的“墱下农”垅里放牛。2015年10月16日下午2时许，为了方便放牛，被告人徐某在农田旁靠近山脚的荒土里搭建一间牛舍，便用随身携带的一次性气体打火机点燃前几日割倒在该荒土上的杂草。一个多小时后，被告人徐某便到村民陈某乙经营的鱼塘处喝水闲聊。期间被告人徐某与陈某乙说起在荒土上烧杂草一事。陈某乙看见被告人徐某烧杂草的位置上方“指背冲”山场着火并告知被告人徐某。当日由于风势较大，火势从被告人徐某烧杂草的位置蔓延至“指背冲”山场。因该山场比较陡峭火势直到第二天下午才扑灭。经林业技术人员鉴定，“指背冲”山场过火面积198亩，其中有林地168亩（杉木32亩、湿地松48亩、马尾松64亩、油茶24亩），宜林地30亩，杉木、湿地松和马尾松的总蓄积量为657.856立方米。案发后，被告人徐某便直接前往文竹公安派出所投案，交代其在烧杂草引起森林火灾。永新县文竹森林公安局民警传唤被告人徐某，被告人徐某如实交代自己犯罪事实。案发后，被告人徐某赔偿了烧坏树木款5000元及其他费用5000元，取得了村民的谅解。另查明，本院于2016年5月6日向永新县司法局发出委托调查评估函，调查评估被告人徐某是否适用缓刑等非监禁刑。经永新县司法局调查评估，被告人徐某在其辖区内表现较好、无重大不良影响、无其他违法犯罪记录，具备一定监管条件，建议适用社区矫正。上述事实，公诉机关为支持其指控提供了下列证据予以证实：1、被告人徐某的供述，证实2015年10月16日下午2时许，从家里出来放牛，当时身上带着镰刀和打火机到位于文竹镇白源村“墱下垅”一块荒土，把前几天割倒在荒土上的杂草烧毁，准备建牛栏。烧杂草时他一直看着点燃的杂草，大概烧了一个多小时，看到杂草火势灭了之后，就在“指北冲”边上的鱼塘处和一个叫陈某乙的人聊天。突然听到陈某乙告诉他山场烧着了，他抬头一看山场确实烧起来了。火势是从他烧荒地的地方蔓延过去，引发邻近的山场起火。因为烧火的山场比较陡峭无法上去扑火，于是他直接去文竹派出所投案。在去投案的路上碰到村里书记和村主任就说是他不小心引发火灾的情况。到文竹派出所报案后，让他回家等待森林派出所的人。之后森林派出所的办案人员到他家找他，他就到森林公安局了。山场名叫“指北冲”，是白源村集体所有，山上有马尾松、茶树、杉树。对鉴定的面积没有意见。2、证人陈某甲的证言，证实2012年开始至今担任白源村主任。2015年10月16日下午2：49时许，他接到周书记的电话说珠岭水库旁的山场发生森林火灾，赶快组织人打火。他叫村民打锣组织村民上山打火。他到现场时看到火势已经从山脚下直冲到山坳上，直到第二天的凌晨1时许才扑灭。但是第二天余火不断，山场又起火了，直到下午6时许才完全扑灭。过火山场是白源村白芋组的集体自留山，只有少数杉树、茶树、松树，没有人承包。是村民徐某想建牛栏，在指背冲山脚下烧杂草引起森林火灾。还有村书记周某甲、村会计周某乙的证言在卷佐证。3、证人陈某乙的证言，证实2015年10月16日下午3时许，外号叫“软达”的人来到他鱼塘处喝水。喝水时“软达”跟他说在下方的荒田里烧了杂草，这个时候他接到了一个电话，在接电话时看到“软达”烧杂草的位置上方的山场冒烟，当时“软达”在他旁边也看到了山场冒烟。他挂掉电话看看能否帮“软达”扑灭火，由于风势比较大导致火势越来越大，他没有上山扑火。过了没多久，乡政府和村里的人都来扑火，到第二天凌晨1时许才把火势扑灭。第二天早上，村里又来了一帮人到山场上检查火势。山场权属是白源村白芋组集体的，主要有松树、杉树和茶树。4、现场勘验笔录及照片，证实永新县森林公安局文竹派出所对过火山场进行了现场绘图和拍照，火灾现场位于永新县文竹镇白源村指背冲山场，是被告人徐某在荒土上烧杂草引起的火灾，过火山场的树种为松树、杉树、茶树等树种。5、作案工具打火机照片，证实该打火机是被告人徐某案发时使用的，经出示给被告人徐某辨认无误。6、林权证，证实林地所有权人和林地使用权人为白源村白芋组。7、鉴定意见报告书，证实对永新县文竹镇白源村指背冲山场等发生森林火灾的林木损失情况进行了鉴定，鉴定意见：过火山场面积为198亩，其中有林地168亩（杉木32亩、湿地松48亩、马尾松64亩、油茶24亩），宜林地30亩。杉木、湿地松和马尾松的总蓄积量为657.856立方米。8、村委证明、村委出具的收据、扑火人员误工表、现金缴款单及谅解书，证实徐某已缴纳烧坏林木款5000元及扑火人员误工费、罚款计5000元，得到村民的谅解。9、归案说明，证实徐某到文竹公安派出所投案后在家等候，森林派出所民警将在家的徐某传唤到案的事实。10、常住人口信息，证实被告人徐某于1949年5月19日出生，已具有完全刑事责任能力。11、文竹派出所证明，证实在辖区内未发现徐某有违法犯罪记录，无吸毒记录，无参加非法组织记录。12、永新县司法局社会调查评估审批表，证实被告人徐某表现较好，适用社区矫正对本辖区无重大不良影响，同意适用社区矫正。经庭审质证，被告人徐某对公诉机关提供的上述证据没有异议。本院认为，公诉机关提供的证据具有真实性、合法性、关联性，证据之间能相互印证，能作为本案定案的依据，本院予以确认本院认为，被告人徐某在荒地上烧杂草时，应当预见自己的行为可能发生危害社会的结果，因为疏忽大意而没有预见以致发生森林火灾，过火有林地面积达168亩，林木蓄积量为657.856立方米，情节较轻，其行为已构成失火罪，依法应予以惩处。公诉机关指控被告人徐某犯失火罪，事实清楚、证据确实、充分，指控的罪名成立。被告人徐某在案发后能自动到文竹公安派出所投案自首，办案机关传唤被告人徐某进行询问时，被告人徐某能如实供述自己的犯罪事实，是自首，依法可以从轻处罚；被告人徐某案发后能赔偿被害人的经济损失，得到被害人的谅解，依法可以酌情从轻处罚。公诉机关的量刑意见符合法律规定，本院可予采纳。鉴于被告人徐某有法定从轻情节，自愿交纳环境资源损失费，有悔罪的表现，宣告缓刑对其所居住的社区没有重大不良影响，可以适用缓刑。故被告人徐某要求适用缓刑的辩解意见，可以采纳。据此，经本院审判委员会讨论决定。根据《中华人民共和国刑法》第一百一十五第二款、第六十七条第一款、第十五条、第七十二条、第七十三条的规定，判决如下被告人徐某犯失火罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年。（缓刑考验期间，从判决确定之日起计算）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省吉安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份审判长刘利风审判员贺国华人民陪审员刘芬花二〇一六年五月十九日书记员贺婧

∘跃危险驾驶罪一审刑事判决书吉林省辽源市龙山区人民法院刑事判决书（2017）吉0402刑初318号：辽源市龙山区人民检察院以龙检刑检刑诉（2017）268号起诉书指控被告人刘跃犯危险驾驶罪、妨害公务罪，于2017年10月27日向本院提起公诉。本院于当日受理后，依法组成合议庭，于2017年11月21日公开开庭审理了本案。龙山区人民检察院指派检察员徐晓广出庭支持公诉，被告人刘跃到庭参加诉讼。本案现已审理终结公诉机关指控，2017年8月10日22时30分许，被告人刘跃酒后驾驶车牌号为×××，沿本市友谊大路由北向南行驶至欧亚红绿灯路口时，与被害人张某驾驶的两轮电动车发生追尾事故，民警到达现场后，被告人刘跃拒不配合民警执法，并将民警王立鹏、周峰打伤。经鉴定，被告人刘跃血液中乙醇含量为219.62毫克／100毫升。公诉机关认为，被告人刘跃的行为已构成危险驾驶罪、妨害公务罪，应当依法对其数罪并罚。被告人刘跃对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议。经审理查明，认定上述事实的证据如下：被害人张某陈述，证实2017年8月10日22时30分许，其骑摩托车在欧亚十字路口等由北向南的红灯，被后面一辆白色宝马车撞上，连人带车撞出去3、4米，一个女司机下来道歉并打电话。围观群众看女司机要离开就劝阻她，后女司机拎包见人就抡砸，警务室的辅警也被抡打，110警车来了，她还和警察撕巴，打警察。证人冯某、边某证言，证实二人系张某同事，2017年8月10日晚10时许，张某打电话说在欧亚十字路口被车撞了，赶到现场后看见张某在地上躺着，送餐的摩托车被撞坏，宝马车女驾驶员喝多了，拿包打路人，又打张某，二人劝阻也被打，还辱骂殴打辅警及出警的民警。证人丁某证言，证实系经济开发区分局辅警，2017年8月10日晚，在欧亚值班室值班期间，欧亚路口发生交通事故，一台宝马车将一辆两轮摩托车撞倒，肇事女司机用包砸群众，其上前制止，女子用包砸其头部，用脚踹其裆部，其打110报警，女子被带到医院抽血进行酒精检测。抽完血，在医院急诊室女司机辱骂王立鹏警官，王立鹏、周峰警官、分局辅警吕某让她上警车，她对三人辱骂并用脚踹王立鹏的事实。证人吕某证言，证实系经济开发区辅警，2017年8月10日晚22时30分许，接到报警说欧亚十字路口因为交通事故发生打仗，与民警王立鹏、周峰出警。到现场看见一个骑摩托车的人躺在地上，一个女子站边上骂他，欧亚警务室辅警丁亮（丁某）说看见这女子打人予以制止，也被打了，看到女子处于醉酒状态。后交警处理事故带双方当事人到医院抽血检验，民警王立鹏、周峰口头传唤该女子到经济开发区分局处理打人事件，该女子不配合执法，当场及在警车上、办案区辱骂、殴打办案民警的事实。证人刘某证言，证实系刘跃男友，案发当晚因不放心刘跃加班，开车到欧亚路口看到车出事了，刘跃坐在警车里，跟随交警去市医院采血，采血后开发区民警让她上车配合调查，她骂警察并用脚踢一个警察的事实。6、民警周峰、王立鹏出具的出警情况说明，证实2017年8月10日出警过程中，遭到被告人刘跃辱骂殴打的事实。7、公安机关抓获经过，证实2017年8月10日22时50分许，经济开发区分局在出警处理“欧亚十字路口因交通事故发生打仗”事件时，被告人刘跃在血样采集后，民警传唤至开发区分局过程中，拒绝配合出警民警执法，当场及在警车、办案区中辱骂、殴打出警民警，致民警王立鹏、周峰身体不同程度受伤。8、道路交通事故现场图、照片、常住人口信息，驾驶人信息查询单。9、门诊诊断书、照片，证实民警的受伤情况。10、道路交通事故损害赔偿人民调解协议书、谅解协议，证实被告人刘跃案发后积极赔偿被害人张某车辆损失及受伤民警医疗费等经济损失，民警对其行为予以谅解。11、鉴定文书，从送检的刘跃血液中检出乙醇，含量为219.62毫克／100毫升。12、视听资料，案发现场监控视频，在场群众摄录视频、人民警察执法记录仪。13、被告人刘跃供述，证实2017年8月10日晚6时许，其与客户喝酒后回公司加班，22时30分许开车准备回家行至欧亚红绿灯路口位置，与前方一辆等红灯的轻便摩托车碰撞，接下来的事不记得了。以上证据均经当庭举证、质证，来源合法、客观真实，足以证实公诉机关指控的事实清楚，本院予以确认本院认为，被告人刘跃在道路上醉酒驾驶机动车，以暴力方法阻碍国家机关工作人员依法执行职务，其行为分别构成危险驾驶罪、妨害公务罪，应依法对其数罪并罚。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。其当庭自愿认罪，案发后积极赔偿被害人张某经济损失并获得办案民警谅解，可以从宽处罚。根据本案犯罪事实、情节、社会危害程度并结合被告人悔罪表现，依据《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一危险驾驶罪、第二百七十七条第一款妨害公务罪、第六十九条数罪并罚、第七十二条缓刑、第七十三条缓刑的考验期限、第五十二条罚金的规定，判决如下被告人刘跃犯危险驾驶罪，判处拘役二个月，并处罚金人民币1000元；犯妨害公务罪，判处有期徒刑六个月，决定执行有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币1000元。（缓刑考验期限均从判决确定之日起计算。）如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内，通过本院或者直接向吉林省辽源市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本一份审判长班晓伟人民陪审员刘延波人民陪审员王德才二〇一七年十一月二十八日书记员郭峰

福建省莆田市涵江区人民法院刑事判决书（2020）闽0303刑初168号公诉机关莆田市涵江区人民检察院。被告人李宗义（绰号“咪”），男，1970年9月22日出生于福建省原莆田县，汉族，初中文化，无业，住址莆田市涵江区，因涉嫌犯赌博罪于2020年1月3日被刑事拘留，同年2月8日被逮捕。现羁押于莆田市第一看守所。辩护人**，福建格中律师事务所律师。莆田市涵江区人民检察院以涵检一部刑诉〔2020〕72号起诉书指控被告人李宗义犯赌博罪，于2020年5月15日向本院提起公诉。本院于同年5月18日立案后，依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。莆田市涵江区人民检察院指派检察员曾婧超出庭支持公诉，被告人李宗义及其辩护人**到庭参加诉讼。现已审理终结。莆田市涵江区人民检察院指控：自2019年1月起，被告人李宗义以香港“六合彩”开奖信息为输赢依据，组织参赌人员郭某1、李某、关某、郭某2（均已行政处罚）等多人进行竞猜对赌。其间，李宗义与参赌人员通过微信转账及现金支付等方式结算赌资；至案发止，已查清涉案赌资金额累计472055元（人民币，下同）。案发后，被告人李宗义于2019年12月20日向公安机关投案。公安机关向李宗义扣押作案工具华为牌手机一部。审理另查明：被告人李宗义从上述赌博活动中获利58300元，其因上述赌博行为于2019年12月20日被公安机关行政拘留十四日（期限自2019年12月20日至2020年1月3日，已执行完毕）。2020年5月14日，李宗义向莆田市涵江区人民检察院签署认罪认罚具结书。上述事实，被告人李宗义在开庭审理过程中亦无异议，且有受案登记表、立案决定书、户籍证明、人员基本信息、情况说明、到案经过、行政处罚决定书、行政拘留执行回执、提取笔录、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、微信账号信息截图、微信聊天及交易记录截图、微信支付交易明细证明，证人郭某1、李某、关某、郭某2的证言，辨认笔录、指认照片等证据证实，足以认定。本院认为，被告人李宗义以营利为目的，利用“六合彩”开奖信息，聚众赌博，赌资数额累计人民币472055元，其行为已构成赌博罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人李宗义犯罪以后自动投案并能如实供述其罪行，依法予以从轻处罚；且自愿认罪认罚，予以从宽处罚。辩护人有关此节的辩护意见予以采纳。公诉机关提出对被告人李宗义判处有期徒刑八个月以上一年二个月以下并处相应罚金的量刑建议，符合法律规定，予以采纳。被告人李宗义因其在本案中实施的犯罪行为已被公安机关行政处罚，其被行政拘留的期间依法可折抵刑期。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十七条第一款，《中华人民共和国行政处罚法》第二十八条第一款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：一、被告人李宗义犯赌博罪，判处有期徒刑十个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，已被行政拘留十四日一并予以折抵，即自2020年1月3日起至2020年10月19日止），并处罚金人民币四万元（限于本判决生效之日起十日内缴纳）；二、责令被告人李宗义退出违法所得款人民币58300元，予以没收，上缴国库；三、扣押在公安机关的作案工具华为牌手机一部，予以没收，由扣押机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省莆田市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判员邱益鹏二〇二〇年五月二十九日书记员陈桂煌附：相关法律条文1．《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条第一款罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。2．《中华人民共和国行政处罚法》第二十八条第一款违法行为构成犯罪，人民法院判处拘役或者有期徒刑时，行政机关已经给予当事人行政拘留的，应当依法折抵相应刑期。3．《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条以营利为目的，有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条规定的“聚众赌博”：（一）组织3人以上赌博，抽头渔利数额累计达到5000元以上的；（二）组织3人以上赌博，赌资数额累计达到5万元以上的；（三）组织3人以上赌博，参赌人数累计达到20人以上的；（四）组织中华人民共和国公民10人以上赴境外赌博，从中收取回扣、介绍费的。

搴志祥、吴明合同诈骗二审刑事判决书江西省上饶市中级人民法院刑事判决书（2015）饶中刑二终字第57号：婺源县人民法院审理婺源县人民检察院指控原审被告人吴志祥、吴明犯合同诈骗罪一案，于2014年12月25日作出（2013）婺刑重初字第107号刑事判决。原审被告人吴志祥、吴明不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2015年9月24日、10月16日公开开庭审理了本案。江西省上饶市人民检察院指派代理检察员程林出庭履行职务，原审被告人吴志祥及其辩护人徐伟俊、胡素珍，原审被告人吴明到庭参加诉讼。期间，上饶市人民检察院申请延期审理两次；经江西省高级人民法院批准延长审理期限一次。现已审理终结原审判决认定，2004年11月2日，婺源县国营西冲林场与郑某签订樟村水库、西坑庄山场杉木、松木、杂木人工林转让合同，山场面积为1785亩，其中西坑庄山场的承包期限为2004年10月31日至2015年12月31日止。2007年底，被告人吴明帮江某开车，通过江某，被告人吴志祥与吴明认识。2008年3、4月间，吴志祥与吴明商定，将吴志祥从他人处购买的山场挂在吴明名下，并以吴明名义去银行办理抵押贷款，事成后吴明获贷款金额20％提成。2008年6月上旬，吴志祥通过詹某介绍，谈好以现金60万元的价格购买郑某位于婺源县高砂考水的西坑庄山场（面积955.5亩）。2008年6月4日晚，吴志祥带人冒充吴明（非吴明本人）与郑某签订西坑庄山场转让合同，并提出将山场过户到吴明名下，合同约定“转让价格为60万元，办理好过户手续后，一手交钱、一手交证，在办理过户期间支付定金5万元，办理过户后一个月付清余款。”之后，吴志祥将吴明提供的身份证、户口本、结婚证等材料交给郑某，郑某按吴志祥的要求将山场过户到吴明名下。2008年8月3日，吴志祥从郑某手中拿到林权证，称暂时没钱付余款，出具55万元的借条给郑某拿到林权证，借条内容为“欠山场转让款55万元，还款日期为8月31日前一次性还清，如是宁波工地计量款到位首还郑某10万元。”付款约定期限到期后，郑某多次向吴志祥催款未果。约2009年上半年郑某经由吴志祥找到吴明家中（因事先吴志祥向吴明交代过），故吴明向郑某谎称山场正在办理抵押贷款，会尽快还清余款。2008年8月份，吴志祥将林权证交给了吴明。吴明以自己购买山场想到信用社抵押贷款，但因先前有贷款未还清记录为由向江某借款8000元用于还先前的贷款（借款至今未还）。之后，被告人吴明到婺源县农村信用社申请林权抵押贷款，并实地察看了抵押山林，但未获取贷款审批。2009年5月份左右，吴明以三本林权证为抵押向婺源县鑫源典当行借款6万元。同月，被告人吴志祥听汪某说在德兴银行有关系，可用林权证贷款，便答应给汪提成，并由汪拿钱归还了鑫源典当行其中3万元借款（吴明出具的借条数额为31500元，后更改为56000元），程某1为吴明在鑫源典当行担保了剩余借款3万元。被告人吴明由此将三本林权证赎回，交由汪某保管二本（面积分别为769.8亩、117.3亩）。后吴明以有人想买山为由将二本林权证取回。同月，被告人吴志祥以支付利息的名义付款给郑某一万元。2009年9月份左右，吴明以林权证为抵押向董某和借高利贷，开始是用假证，被发现后换了一本面积为769.8亩的真林权证。因到期未能还款，经董某和介绍，李某以10万元的价格购买此本林权证载明的山场，于2009年11月24日办理完毕过户手续，并当着吴明的面将钱交给董某和。另查明，吴志祥将林权证交给吴明后，吴明于2009年1月1日出具了借条，借条内容为“向吴志祥借款70万元，还款日期为2009年8月1日，到期未还负法律责任或退还三本林权证”。吴明向江某借款8000元、向鑫源典当行借款6万元及将其中一本林权证以10万元的价格转让给李某一事吴志祥均知情。此外，吴志祥就抵押给董某和的山场一事同郑某、董某和等人进行过谈判。庭审中，被告人吴志祥当庭供述的内容完全与被告人吴明的供述、证人詹某、程某1、高某等人证言及被害人郑某陈述相反。其提交了一份授权委托书，拟证明是受被告人吴明的委托办理山场转让事宜。但此份委托书前面的内容与吴志祥提交给公安机关并附案卷移送中的内容并非一致，其不同之处在于结尾增加一行“此山场如发生法律责任事项均由委托人承担（另注：2008年5月20日授权委托书委托人收回）”，且增加部分与前面内容打印字迹不同，又未提供其他证据予以佐证，故不予采信。被告人吴志祥、吴明及其辩护人辩称二被告人均不具有合同诈骗的犯罪事实。经审查核实：（1）与被害人郑某签订合同之前，被告人吴志祥与吴明事先有共谋，即将山场挂在吴明的名下，以吴明的名义去银行抵押贷款后吴明得20％的提成，在合同洽谈之前，被告人吴志祥同意现金交易，但事实上其当时并没有足够的现金用于支付山场转让款，而是想以骗取的林权证抵押贷款。（2）合同签订当晚，被告人吴志祥找人冒吴明的名义去签订合同，被告人吴明知情。山场林权过户手续办理后，被告人吴志祥以暂时没钱为由出具欠条骗取了被害人的信任将合同的履行时间延后，期间并没有积极筹钱支付转让款，而是为防范被告人吴明（因林权证给了被告人吴明）采取了一系列的措施，如假借条和委托书，而被告人吴明得知被告人吴志祥未付清山场转让余款，仍伙同被告人吴志祥骗被害人正在办理抵押贷款，实际上却将林权证典给典当行、向私人抵押借款用于还赌博债务，无视被害人的利益。故二被告人及其辩护人提出不具有合同诈骗事实的辩解及辩护意见，不予采纳。原审法院认为，被告人吴志祥、吴明以非法占有为目的，采取与被害人签订山场转让合同，先支付定金，诱骗被害人将山场过户到被告人吴明名下的手段。两被告人明知自己无履行合同能力，且在银行有不良记录，难以获取林权证抵押贷款的现实，其主观上具有诈骗的故意。而后被告人吴明将骗取的林权证转让给李某，期间被告人吴志祥知情并参与，骗取得手他人财物10万元，数额较大，两被告人的行为均已构成合同诈骗罪。公诉机关指控的基本犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立。本案两被告人骗取郑某山场林权证只是他们后来骗取抵押借款的手段，而非目的，故公诉机关指控诈骗数额为55万元的理由不成立，诈骗数额应以被告人实际诈骗所得10万元认定。被告人吴志祥、吴明及其辩护人的辩解意见与事实、法律不符，不予采纳。本案中被告人吴志祥提起犯意并与被告人吴明商量，并共同实施诈骗行为，是共同犯罪，被告人吴志祥是主犯，应按照其参与的全部犯罪处罚。被告人吴明在共同犯罪过程中起次要、辅助作用，系从犯，依法可减轻处罚。被告人吴明归案后能如实供述主要犯罪事实，属于坦白，依法可从轻处罚。综上，对被告人吴志祥依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款之规定；对被告人吴明依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第二十五条第一款、第二十七条，第六十七条第三款之规定，决定被告人吴志祥犯合同诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元；被告人吴明犯合同诈骗罪，判处有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币二万元；涉案山场：座落于婺源县高砂考水的西坑庄山场（面积955.5亩）继续予以追缴，返还受害人郑某。被告人吴志祥上诉提出：1、吴明在2006年曾经向他借款60万元，约定日息300元。到2008年5月28日吴明欠的钱利滚利已经到200万元，于是吴明出具了一张200万元的借条给他。2、他希望吴明购买到山场后能到信用社贷到款，归还欠他的债务。3、他帮吴明购买郑某山场时，替吴明垫付了5万元定金，并且由他向郑某出具了55万元的借条。4、为了确保自己的钱能要回来，他让吴明在2009年1月1日出具了一张70万元的借条以保障自己的权益。5、他自始至终都没有非法占有郑某山场的目的。6、山场过户之后，一直挂在吴明名下，林权证也实际控制在吴明手中，用山场去贷款、典当和借钱也都是吴明一个人实施的，他在事前完全不知情，在当时完全有履行能力。7、一审认定他欠信用社贷款51万余元是错误的。8、在事后得知吴明将林权证先后抵押给典当行及董某和处时，他一直在积极的想办法赎回林权证，找董某和商谈。请求二审法院改判，宣告他无罪。辩护人徐伟俊、胡素珍辩称：1、上诉人吴志祥在本案中的行为只是一般的民事行为，吴志祥既没有实际占有和控制郑某的山场，也没有用涉案山场去办理贷款、典当和借款，更没有在山场转让过程当中获利一分钱。2、吴志祥不存在无力履行合同的情形。3、吴明在本案重审、二审中所述内容完全与本案事实不符，并且前后叙述互相矛盾，完全是假话。4、吴志祥的行为不符合合同诈骗罪的构成要件，不存在犯罪事实。请求依法改判上诉人吴志祥无罪。被告人吴明上诉提出：其行为不构成合同诈骗罪。理由是：1、吴志祥以他的名义购买山场，目的是以山场作抵押到银行贷款；他也积极跑银行办理贷款事宜。2、不能因抵押贷款不成功，就证明他没有履行合同的能力。3、吴志祥已付给郑某五万元定金和一万元利息。4、本案的罪犯应该是董某和，他只向董某和借了三万元，然而董某和用假林权证控制他，逼他将价值六十八万元的山场，以十万元贱卖给李某。请求二审法院改判，宣告他无罪。上诉人吴明在二审开庭时，口头提出要求撤回上诉。出庭检察员的意见：一审判决认定上诉人吴志祥、吴明犯合同诈骗罪的事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当。建议二审法院驳回上诉，维持原判。经审理查明，2004年11月2日，婺源县国营西冲林场与郑某签订了西冲林场樟村水库、西坑庄山场林价转让（承包）经营管理协议。协议约定：郑某经营樟村水库、西坑庄杉木、松木、杂木人工林，山场面积为1785亩，其中西坑庄山场的承包期限为十一年（从2004年10月31日至2015年12月31日止）；郑某一次性付给婺源县国营西冲林场林价竞卖转让费人民币77.7万元。2007年底，上诉人吴明帮个体经营业主江某开车。经江某介绍，上诉人吴志祥与吴明认识。2008年4、5月份的一天，上诉人吴志祥与吴明商定：吴志祥把从他人处购买的山场挂在吴明的名下，然后以吴明的名义去银行办理林权抵押贷款，事成后吴明获贷款金额20％的提成。第二天，上诉人吴明将本人及妻子的身份证、户口簿、结婚证交给吴志祥。2008年6月，经詹某介绍，上诉人吴志祥与郑某协商，出价人民币60万元购买郑某西坑庄山场（面积计955.5亩）。2008年6月4日晚，上诉人吴志祥带人冒充吴明与郑某签订了西坑庄山场转让合同，并提出将山场过户到吴明名下。合同约定：转让价格为人民币60万元，办理过户手续后，一手交钱、一手交证，在办理过户期间支付定金人民币5万元，办理过户后一个月付清余款。吴志祥当场付给郑某人民币5万元。之后，吴志祥将吴明提供的身份证、户口簿、结婚证等材料交给郑某。2008年7月3日，郑某将西坑庄山场（面积为955.5亩）过户到吴明名下。2008年8月3日，吴志祥找到郑某称暂时没钱付余款，经郑某同意，由吴志祥向郑某出具借条后，郑某将三本林权证交给吴志祥。借条内容为“欠山场转让款55万元，还款日期为8月31日前一次性还清，如是宁波工地计量款到位首还郑某10万元。”同月，吴志祥将三本林权证交给吴明。2008年8月14日，上诉人吴明向江某借款8000元，还清了婺源县农村信用社贷款后，将三本林权证拿到婺源县农村信用社申请林权抵押贷款。婺源县农村信用社派人去实地察看了山场，但吴明最终未通过贷款审批。2009年1月1日，上诉人吴明向吴志祥出具借条一张，写明“今借到吴志祥人民币70万元，还款日期为2009年8月6日，利息按月息5分支付。如超期未还愿负法律责任或退还三本林权证，此借条作废”。2009年上半年，上诉人吴志祥将郑某带到吴明家，吴明称山场正在办理抵押贷款，会尽快还清余款。2009年5月，郑某找上诉人吴志祥还款，吴志祥以支付利息的名义付给郑某人民币1万元。2009年5月份左右，上诉人吴明以三本林权证抵押向婺源县鑫源典当行借款6万元。2009年5月，上诉人吴志祥听汪某说在德兴银行有关系，可以用林权证贷款，便答应给汪某提成，并告知林权证被吴明抵押在鑫源典当行，叫汪某拿钱先把林权证赎出来。汪某同意后就和吴志祥、吴明一起到鑫源典当行，替吴明归还了3万元借款（吴明出具给汪某的借条数额为31500元，后更改为56000元）；吴明的朋友程某1替吴明在鑫源典当行担保了剩余借款3万元后，吴明将三本林权证赎回，并将其中两本林权证交给汪某保管（面积分别为769.8亩、117.3亩）；后来吴明以有人想买山为由，从汪某手中将两本林权证取回。嗣后，上诉人吴明以一本假林权证作抵押，向董某和借款7万元；被董某和发现后，吴明就将一本面积为769.8亩的真林权证抵押给董某和。吴明向典当行、董某和的借款，一部分用于家庭开支，一部分用于归还以前的债务及赌博。2009年8月30日，因董某和催上诉人吴明还款，吴明告知吴志祥其向董某和借款一事，并写了授权委托书给吴志祥，由吴志祥本人办理，将三本林权证过户给吴志祥。2009年9月，上诉人吴明要求吴志祥帮忙，解决其欠董某和借款之事。吴志祥代表吴明和董某和、郑某、江某四人在婺源县林海宾馆商量如何归还林权证之事，因吴明不能归还董某和借款未协商成功。2009年11月24日，因上诉人吴明不能如期还款，经董某和介绍，李某以人民币10万元购买了吴明抵押给董某和的林权证载明的山场。吴明将769.8亩的林权证过户给李某，李某当着吴明的面，将10万元交给了董某和。2009年12月30日，郑某委托其表弟张某向上诉人吴志祥催讨55万元的欠款。2010年1月18日下午16时许，张某、卢勤和“海波”找到吴志祥，次日吴志祥向张某出具了还款计划，写明“兹有吴志祥欠郑某山场转让款计人民币55万元，现此款由张某代催收，张某同意由吴志祥按计划还款，现作出还款计划如下：在2010年9月1日之前一次性还款5万元交张某本人手中，余款50万元由张某与吴志祥在2010年9月1日前另作还款计划。此5万元由李腾飞担保，如之前吴志祥本人未及时还清，由李腾飞本人在2010年9月10日前负责还清所担保的此笔款项5万元，但申明除此5万元外的所有款项不与李腾飞发生任何关系。”李腾飞作为担保人在还款计划书上签名。2010年2月24日，李某用769.8亩的林权证及其他林权证抵押，在婺源县农村信用合作联社贷款120万元。另查明，上诉人吴志祥从2004年4月6日至2008年8月25日，共向婺源县农村信用社借款十笔，借款金额51.9万元，已还44.6万元，尚欠7.3万元未还。2009年9月1日，婺源县段莘乡人民政府与吴志祥签订合同，段莘乡人民政府将旺山、呈坑荷坑源猪麻型公益林山场内的杉木、松木（面积为936.2亩）作价30万元承包给吴志祥，用以抵偿段莘乡人民政府欠吴志祥拓宽路面的部分工程款。2008年3月19日，汪伟超在婺源县武口信用社，用上诉人吴志祥所有的段莘乡庆源村委会天舍茶场（面积为1153亩）林权证抵押贷款120万元，借款期限三年。汪伟超收到该笔贷款后，付给吴志祥人民币40万元。2011年4月2日，经婺源县农村信用合作联社同意，吴志祥将该林权证转让给胡接印。该笔贷款已于2011年11月1日还清。2010年1月25日、2月2日，婺源县公安局刑警大队将婺府林主字（2008）200号、201号、202号三本林权证扣押，其中200号林权证是假证，面积一栏上有涂改。上述事实有以下证据证明：1、上诉人吴志祥的供述和辩解，证明（1）2008年4、5月他通过朋友江某与吴明认识，吴明叫他帮忙联系卖山的人，并承诺事成之后给10万元的好处。（2）他找到詹某联系到郑某的山场，商谈好付定金5万元，共付60万元。签订合同时的定金5万元是他支付的，同时打了一张55万元的欠条给郑某。他将林权证交给吴明后，吴明打了一张70万元的欠条给他。（3）他没有和吴明拿林权证到信用社办理过贷款，但他知道2009年3月或4月，吴明和郑某去农村信用联社找张经理办过，但没成功。他后来又支付了1万元给郑某。（4）吴明抵押给董某和假的林权证，是郑某到林业局拿的空白的林权证及相关公章材料和400元钱，还有做假证人的电话号码交给他和吴明。他和吴明就联系了做假证的人办好，由吴明到车站把假证拿回来的。（5）吴明用林权证抵押给典当行，是他叫汪某拿3万元替吴明还款并将林权证赎出来。吴明打了借条给汪某，并将三本林权证交给汪某。后来汪某没有能力贷款，三本林权证何时被吴明从汪某处拿回，他不清楚。吴明到现在还没有还汪某的钱。（6）他是事后知道吴明用林权证向董某和抵押借款的，为了这事，在2009年8、9月，吴明委托他去跟董某和、郑某、江某等人一起在婺源县林海宾馆商量如何归还林权证的事情。董某和认为吴明不归还借款就不同意归还林权证。他告诉吴明后，吴明说和董某和的借款自己处理。吴明将林权转让给李某之事他事前不知情，事后才知道。（7）2008年3月19日，他将自己的林权证为朋友抵押贷款120万元，他得了40万元。2009年9月1日，段莘乡政府用山场作承包费30万元抵欠他的工程款，可以证明他当时有付款能力。（8）一审判决认定他未还信用社贷款本金合计51.6万元错误，实际上他当时只欠7.3万元没还。2、上诉人吴明的供述和辩解，证明（1）2008年上半年，他经人介绍帮江某开车，通过江某认识吴志祥。山场实际上是吴志祥购买的，并承诺给其好处费20万元（也说过给20%的提成）。因吴志祥信誉不好，上了银行的黑名单，将山场挂在他的名下，想以他的名义去贷款。他就将身份证等资料交给吴志祥，合同是吴志祥代替他签订的；他和“贵利高”去过信用社，用林权证贷款，但没成功。（2）吴志祥带郑某到他家中要钱时，他按照吴志祥的意思说山场正在办理贷款，贷款到手后就付给郑某。那时确实是在银行办贷款，并不知道之后办不了贷款。（3）他出具的欠吴志祥70万元的借条是因为吴志祥怕他拿了林权证跑了。（4）三本林权证都是吴志祥交给他的，因吴志祥没有贷到款，他跑了大半年，吴志祥也没有给他一分钱，2009年他将林权证抵押给鑫源典当行，抵押了6万元。事后汪某帮忙还了3万元，另外3万元由程某1担保，林权证被汪某拿走了。（5）事后，他又从汪某处拿回林权证。抵押给董某和的林权证开始用的是假证（是吴志祥给的，目的是去贷款信用额度会多一些），被发现后换了一本真的林权证给董某和。他实际上只向董某和借了3万元高利贷，应董某和要求以10万元的价格转让给李某，并办理完过户手续。他是不自愿办理林权过户手续的。（6）因为他知道山场是挂名的，就准备离开婺源，在走之前，找到吴志祥，并按吴志祥的意思出具了委托书、借条、身份证等变更林权所需的手续材料。（7）用林权证向汪某、江某抵押借款都是吴志祥主动帮他联系的。（8）董某和一直催他还10万元，他实际只借了3万元。他没有这么多钱，就找到吴志祥告知此事，让吴志祥想办法。吴志祥去找董某和协商想拿回林权证，但因为没有钱，董某和不同意退还。吴志祥没有给他钱，他只好将林权证过户给李某。当时假证在董某和手上。3、被害人郑某的陈述，证明（1）2005年他通过竞拍取得婺源县高砂考水的西坑庄山场。2008年6月份，经中间人詹某介绍吴志祥买山场。（2）2008年6月4日，在他家中和吴志祥达成协议，转让价格为60万元，首付定金5万元，林权证过户后再将余款55万元付清。当时，詹某在场，吴志祥带了一个不认识的人，吴志祥称是其表弟，在准备签合同时，吴志祥提出将林权证过户到吴明的名下。因约定是一手交钱一手交证，他认为过户到谁名下不要紧，且对自称是吴明（经核实非上诉人吴明）的人也没有确认。（3）约7月份，他将过户手续办好（共三本林权证）就打电话叫吴志祥拿钱来领证。2008年8月3日吴志祥到其家里来拿证，称暂时没钱，提出再缓一个月把钱付清，且称已经把向农村信用社贷款的有关事宜都已经处理好了，只要把林权证拿去抵押即可贷款，或者将宁波填海工地的工程款到账后先付10万元，余款2008年8月31日付清，他相信就把林权证交给了吴志祥。（4）2008年8月份之后其找吴志祥要钱，吴志祥总是找理由推脱。2009年5月找到吴志祥，吴志祥讲付5万元利息再缓一个月，实际上只付了1万元，剩下4万元利息等段莘公路工程款结账后再给。但直到2010年1月份还是没给，他多次找吴志祥也是避而不见。（5）他对吴明不了解，2009年上半年是吴志祥带他找到吴明家，吴明说吴志祥正在用山场去抵押贷款。此次之后他又让吴志祥带去找过吴明多次，找吴志祥是想把林权证拿回来。（6）事后吴志祥带他找过江某、董某和协调将林权证取回未果。（7）吴明于2009年到武口信用社办理小额农户贷款提供的资料里，有关考水山场林权证不是真实的原始材料是伪造的。他不知道假林权证的事。在他将山场转让给吴志祥后，吴志祥曾问过他空白林权证什么地方有。他告诉吴志祥林业局林业产权交易中心有。他当时不清楚吴志祥问这句话是什么意思，现看来是有预谋的，想制假证去骗钱。（8）2010年1月18日他委托卢勤向吴志祥催收55万元欠款。4、证人詹某的证言，证明（1）2008年5月份，吴志祥问他哪里有山场转让，他告知要现金交易。吴志祥讲先付定金，待林权证过户后再付清。他就说郑某有山场转让，之后帮吴志祥和郑某联系。（2）2008年6月4日晚，在郑某家中签订合同，在准备签时吴志祥说他在银行名声不好，林权证过户到表弟吴明的名下。因是交钱付证，当晚双方就签订了合同，自称吴明的人将身份证给了郑某。（3）郑某将过户手续办好后，叫他通知吴志祥拿证。吴志祥叫他去拿证，他就叫吴志祥拿钱给他才去帮忙拿证，吴志祥就讲自己去找郑某拿证。（4）事后他得知吴志祥到郑某处将林权证拿走了，但没付清钱，是打了张55万元的欠条才拿走的。他帮郑某追过多次，吴志祥叫他别插手此事，还威胁他。他不认识吴明，吴志祥对他一直都是讲自己要买山场。5、证人吴某（吴明的父亲）、姜某（吴明的妻子）的证言，证明签订合同之前，吴明没有固定工作，银行还有欠款，没有购买山场能力。2008年山场林权过户登记在吴明名下一事，他们当时就知道，吴明得20%手续费，真实买主是吴志祥。6、证人江某的证言及书面证明，证明（1）2007年3月份起，吴志祥以资金周转困难为由向他借款共7万元。2007年底时，他曾多次找吴志祥催要欠款。2007年底吴明经人介绍后帮他开车，吴志祥就与吴明认识了。（2）2008年3月份左右，吴志祥与吴明之间的联系多起来。到了7月份，吴明告诉他准备和吴志祥一起合伙买山赚钱，或用山场到银行贷款的事情。8月份，吴明说已经买了山场，想拿林权证到信用社贷款，但发现先前有贷款记录，想问他借8000元还先前的贷款。他考虑到吴志祥欠的7万元至今没还，就打电话问吴志祥是否知道吴明借钱的事。吴志祥称知道并叫他帮忙借钱，还承诺吴明贷到款后将欠他的钱一起还，钱至今未还。（3）2009年大约89月份，吴志祥叫他联系董某和谈吴明借款一事，参与人有他、吴志祥、董某和、郑某，因谈判中发生争执，事情没有得到解决。7、证人汪某的证言，证明（1）2009年5月，吴志祥说有林权证让他帮忙贷款，事成后给提成，同时还说林权证现由吴明抵押在鑫源典当行，叫他先拿钱把证赎出来，十天之内一定叫吴明还钱。（2）他就和吴志祥、吴明一起到典当行，支付了3.15万元后将三本林权证赎回，其中二本放在他身上（其中一本事后才知道被吴志祥涂改了，面积由700多亩变为1700多亩），一本面积60多亩的林权证在吴志祥、吴明处，吴志祥叫吴明写了借条3.15万元。十天后他找吴志祥要钱，吴志祥讲吴明拿不出钱。（3）后吴明以有人想看证，找他拿林权证，说卖了山就还钱。他就将二本林权证给了吴明，但吴明没有还钱。事后吴明告诉他是董某和要看林权证。8、证人程某1的证言，证明（1）他与吴明系朋友关系。2009年吴明将林权证抵押在鑫源典当行时，由他提供担保将林权证拿回办贷款。（2）他知道吴明那时是跟吴志祥混，听吴明说过山场实际上是吴志祥的，因吴志祥上了银行有的黑名单，想利用吴明出面，将山场挂在吴明名下，将林权抵押到银行去贷款，事成后给吴明至少10万元的好处。9、证人高某的证言，证明2008年下半年，吴志祥想拿林权证抵押借款，当时吴志祥拿的是林权转让合同复印件。吴明是在认识吴志祥之后认识的，当时感觉吴明是听吴志祥、江某的话，帮他们做事。事后通过董某和等人的事情，才知道吴明其实是吴志祥的跑腿。10、证人余某的证言，证明他曾受李某的委托去看山场林木情况。11、证人李某的证言，证明董某和说吴明欠他9万元钱，想把抵押的山场卖了。后来他以10万元的价格将山场买下（面积为700多亩）。2009年11月份，他和董某和、吴明三人到县林业局交易中心办理过户手续，并将十万元现金当着吴明的面交给了董某和。12、证人董某和的证言，证明（1）第一次借了4万元钱给吴明，吴明以一本假的林权证作抵押，被发现后将真的林权证交给了他；后来他又借给吴明3万元。（2）开始他以为山是吴明的，过了几个月，在他要求吴明还钱时，吴明说这山实际上是吴志祥的，他只是挂名，吴志祥给他好处费。（3）后来吴明带他找吴志祥商谈，吴志祥要他归还林权证。他提出归还7万元借款就还证，但吴志祥没钱，他就不同意。当时江某、郑某都在场。（4）隔了一年，吴明还不还钱；经他介绍，李某以10万元的价格购买了抵押的山场，连本带利吴明归还他9万元钱。他当场拿了9万元，另1万元给了吴明。13、证人程某2的证言，证明吴明用林权证抵押借款时，董某和当场给了吴明2万元现金，至于后来吴明是否从董某和处拿钱不清楚。后听董某和说吴明拿了假的林权证，之后又换了本真的林权证。14、证人程某3的证言，证明2008年下半年，根据信贷科的安排及吴明提供的林权证复印件，他和程福琴一起去高砂考水一个山场实地查看抵押物。因不符合贷款规定，信用社没有办理林权证抵押贷款。15、证人綦茗鹏的证言，证明（1）2008年曾在考水樟村路口遇见吴明和程某3。他问吴明什么事，吴明说是带联社的人来看山场准备办贷款。（2）2009年4月6日，吴明在武口信用社申请办理农户小额信用贷款，吴明的授信度是8000元，因提供了林权证、考水樟村山场转让合同及证明，信用社给了吴明3万元的农户小额信用贷款。16、证人张某的证言，证明他和卢勤合伙做生意，因吴志祥欠他和郑某合伙卖山场的55万元款，卢勤就委托其去找吴志祥索要欠款。2010年1月18日中午，他和吴志祥见面协商，第二天吴志祥出具了一份还款计划书，并叫李腾飞担保。17、书证：（1）山场转让合同两份，证明①2004年11月2日，婺源县国营西冲林场与郑某签订樟村水库、西坑庄山场杉木、松木、杂木人工林转让合同，山场面积为1785亩，其中西坑庄山场的承包期限为2004年10月31日至2015年12月31日止。②2008年6月4日，郑某与吴明签订西坑庄山场转让合同，价格为60万元，约定在办理好过户手续后，一手交钱、一手交证，在办理过户期间支付定金5万元，办理过户后一个月付清余款。（2）2008年8月3日吴志祥出具欠条给郑某的《欠条》，证明吴志祥欠郑某山场转让款55万元，2008年8月31日前一次性还清，如是宁波工地计量款到位首还郑某10万元。（3）吴志祥出具给证人江某的借条及信用社贷款记录、2015年9月21日婺源县农村信用合作联社出具的证明，证明①上诉人吴志祥向江某借款共计7万元未还；②上诉人吴志祥从2004年4月6日至2008年8月25日，共向婺源县农村信用社借款十笔，借款金额合计人民币51.9万元，已还金额合计人民币44.6万元，尚欠人民币7.3万元未还。（4）授权委托书及借条，证明①2009年1月1日，吴明向吴志祥借款70万元，还款日期为2009年8月1日，到期未还负法律责任或退还三本林权证。②2009年8月30日，吴明出具委托书，委托吴志祥参与办理林权证过户。（5）借条三张，证明①2008年8月14日，吴明向江某借款1.15万元。②2009年5月18日，吴明向汪某出具两张借条，一张借款3.15万元，还款日期为2009年5月28日；另一张借款为5.6万元。（6）婺源县林业局婺府林证字（2006）第1200007064号、（2008）第198号、第199号林权证复印件，证明2006年12月23日，郑某取得紫阳镇考水村委会上坑组西坑庄面积为769.8亩山林的使用权；2008年7月2日郑某取得紫阳镇考水村委会三望源水库底两处面积分别为117.3亩和68.4亩山林的使用权。（7）《林木所有权买卖协议》及婺源县林业产权交易中心《情况说明》，证明①2009年11月15日，吴明与李某签订了一份《林木所有权买卖协议》，吴明将上坑组西坑庄769.8亩林木所有权以人民币20万元卖给李某；②吴明亲自到婺源县林业产权交易中心办理了林权过户手续。（8）林权证复印件三张，证明①2008年7月3日，郑某将面积分别为769.8、117.3亩、68.4亩的林权证过户到吴明名下，林权证号分别为婺府林主字（2008）200号、201号、202号。②2009年11月24日，吴明将面积为769.8亩的林权证过户给李某，林权证号为婺府林证字（2009）第656号。（9）婺源县农村信用合作联社出具的证明，证明李某用（2009）第656号林权证和671号林权证到婺源县农村信用合作联社抵押贷款人民币120万元。（10）婺源县森林调查设计队出具的《婺源县郑某先生用材林林木资源资产价值认定项目资产评估咨询报告书》，证明2010年3月14日，郑某向婺源县森林调查设计队委托资产评估，2010年3月16日出具报告，评估结论为郑某委托评估的用材林林木资源资产价值人民币682631.7元。（11）林权证三本，证明2010年1月25日、2月2日，婺源县公安局刑警大队将婺源县林业局婺府林主字（2008）200号、201号、202号三本林权证扣押，其中200号林权证是假证，面积一栏上有涂改。（12）江西省公安厅物证鉴定中心公（赣）鉴（文）字［2012］3032号文件检验鉴定书，证明2012年5月24日，经鉴定涉案合同“吴明”签名与吴明的笔迹不是同一人。（13）婺源县公安局刑警大队出具的《证明》，证明林权流转合同复印件是吴志祥报案时提供给刑警大队。（14）婺源县人民法院（1994）婺刑初字第号刑事判决书，证明吴明因犯盗窃罪于1994年7月26日被婺源县人民法院判处有期徒刑三年。（15）合同书一份，证明2009年9月1日，婺源县段莘乡人民政府与吴志祥签订合同，段莘乡人民政府将旺山、呈坑荷坑源猪麻型公益林山场内的杉木、松木（面积为936.2亩）作价30万元承包给吴志祥，用以抵偿段莘乡人民政府欠吴志祥拓宽路面的部分工程款。（16）婺源县林业局婺府林证字（2008）第7号林权证、江西省农村信用社借款凭证、婺源县武口信用社出具的《证明》，证明2008年3月19日，汪伟超在婺源县武口信用社，用上诉人吴志祥所有的段莘乡庆源村委会天舍茶场（面积为1153亩）林权证抵押贷款人民币120万元。该款已于2011年11月1日还清。2011年3月1日林权证被吴志祥取回，2011年4月2日，吴志祥将该林权证转让给胡接印。（17）委托书一份，证明2009年12月30日，郑某委托其表弟张某负责清收吴志祥55万元欠款。（18）《还款计划》，证明2010年1月19日，吴志祥向吴敏出具了一份还款计划，内容为“兹有吴志祥欠郑某山场转让款计人民币55万元，现此款由张某代催收，张某同意由吴志祥按计划还款，现作出还款计划如下：在2010年9月1日之前，一次性还款5万元交张某本人手中，余款50万元由张某与吴志祥在2010年9月1日前另作还款计划。此5万元由李腾飞担保，如之前吴志祥本人未及时还清，由李腾飞在2010年9月10日前负责还清所担保的此笔款项5万元，除此5万元外的所有款项不与李腾飞发生任何关系”。上述证据均经一、二审庭审质证，证据来源合法，证据间相互印证，能证明本案的事实，本院予以确认和采信本院认为，合同诈骗罪，是指行为人以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的行为，或者仅履行合同的小部分，而对合同义务的绝大部分无履行诚意以骗取他人财物的行为。民事欺诈行为，是指在民事活动中，一方当事人故意以不真实情况为真实的意思表示使对方陷于认识错误，从而达到发生、变更和消灭一定的民事法律关系的不法行为。两者的区别是：主观目的不同，行为故意内容不同。民事欺诈行为的当事人采取欺骗方法，旨在使相对人产生错误认识，作出有利于自己的法律行为，然后通过双方履行该法律行为谋取一定的“非法利益”，其实质是牟利；而合同诈骗罪虽然客观上可引起他人一定民事法律行为的“意思表示”，但行为人并没有承担约定民事义务的诚意，而是只想使对方履行那个根本不存在的民事法律关系的“单方义务”，直接非法占有对方财物。因此，合同诈骗罪是以直接非法占有公私财物为故意内容，而民事欺诈则是通过双方履约来间接获取非法财产利益。上诉人吴志祥向郑某购买西坑庄山场时，确实存在带人冒充吴明与郑某签订西坑庄山场转让合同，以及在郑某将山场过户到吴明名下后多次违反约定的失信行为。但是吴志祥主观上没有非法占有山场的故意，其想通过郑某将山场转让后，用山场抵押给银行贷款，来间接获取非法财产利益。而且郑某之后对吴志祥的以上行为也予以了认可。主要表现在吴志祥支付了五万元定金后，郑某没有确认是吴明本人的情况下，与吴志祥签订了山场转让合同，并将山场过户到吴明的名下；之后在吴志祥没有按约定交清钱款的情况下，两人重新约定，郑某准许吴志祥欠到山场转让款55万元，并将林权证交给了吴志祥；此后，郑某在明知吴明使用林权证办理抵押贷款未果，以及吴明又将林权证抵押给他人的情况下，郑某与吴志祥多次进行了磋商，期间吴志祥还支付了郑某人民币1万元；最终郑某将吴志祥所欠债务委托其表弟张某催讨；之后张某与吴志祥又重新达成了新的还款协议。纵观本案的全部事实，应当认定上诉人吴志祥的行为属于经济活动中的民事欺诈，而不是合同诈骗。根据本案的证据，证明西坑庄山场的转让，从合同的洽谈签订，到林权证的过户，上诉人吴明始终没有参与；吴明只是提供了相关证件，同意吴志祥将转让的山场挂在其名下，并以其名义向银行贷款；其主观上没有与吴志祥共同欺诈他人的故意，客观上也没有实施非法占有他人财物的行为。原审判决认定吴志祥、吴明以非法占有为目的，采取与被害人郑某签订山场转让合同，先支付定金，诱骗郑某将山场过户到吴明名下的事实错误。原审判决认定吴志祥在婺源县农村信用社贷款到2008年8月份止，未还贷款本金记录合计516000元的事实错误。原审判决认定吴明将其中一本林权证以10万元的价格转让给李某吴志祥知情的事实错误。综上所述，原审判决认定上诉人吴志祥、吴明犯合同诈骗罪缺乏法律依据和事实依据，定性错误。上诉人吴志祥及其辩护人关于吴志祥无罪的上诉和辩护意见，以及上诉人吴明提出其无罪的上诉意见，与事实、证据和法律相符，本院予以采纳。出庭检察员的意见不予采纳。上诉人吴明在二审期间提出撤回上诉，依法不予准许。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（三）项、第一百九十五条第（二）项的规定，判决如下一、撤销婺源县人民法院（2013）婺刑重初字第107号刑事判决；二、上诉人（原审被告人）吴志祥无罪；三、上诉人（原审被告人）吴明无罪。本判决为终审判决审判长林上庆审判员周艳审判员许兴江二〇一五年十二月二十四日书记员支鲁南

吉林省白河林区基层法院刑事判决书（2020）吉7503刑初3号公诉机关吉林省白河林区人民检察院。被告人惠金军，男，1981年8月4日出生，汉族，初中，农民，户籍所在地吉林省延边朝鲜族自治州安图县，住吉林省安图县，因涉嫌非法采伐、毁坏国家重点保护植物罪，盗伐林木罪，经延边森林公安局决定，于2019年6月28日被延边森林公安局刑事拘留；因涉嫌犯有非法采伐、毁坏国家重点保护植物罪，盗伐林木罪，经吉林省人民检察院延边林区分院批准，于2019年7月12日被延边森林公安局执行逮捕。2019年9月6日重新计算羁押期限至2019年11月6日；后经吉林省检察院批准延长羁押期限一个月。辩护人郑立颜，吉林郑立颜律师事务所律师。被告人郑兆君，男，1968年12月13日出生，汉族，小学，务农，户籍所在地吉林省延边朝鲜族自治州安图县，住安图县，因涉嫌故意毁坏财物罪，经延边森林公安局决定，于2019年9月18日被延边森林公安局刑事拘留；因涉嫌犯有非法采伐、毁坏国家重点保护植物罪，经吉林省人民检察院延边林区分院批准，于2019年10月22日被延边森林公安局逮捕。辩护人王玮，吉林众齐律师事务所律师。被告人杜花山，男性，1984年6月11日出生，汉族，初中，务农，户籍所在地吉林省延边朝鲜族自治州安图县，住安图县，因涉嫌故意毁坏财物罪，经延边森林公安局决定，于2019年9月18日被延边森林公安局刑事拘留；因涉嫌犯有非法采伐、毁坏国家重点保护植物罪，经吉林省人民检察院延边林区分院批准，于2019年10月22日被延边森林公安局逮捕。辩护人杨畅，长白山法律援助工作站律师。被告人李忠福，男性，1990年2月2日出生，汉族，初中，务农，户籍所在地吉林省延边朝鲜族自治州安图县，住安图县，因涉嫌故意毁坏财物罪，经延边森林公安局决定，于2019年9月18日被延边森林公安局刑事拘留；因涉嫌犯有非法采伐、毁坏国家重点保护植物罪，经吉林省人民检察院延边林区分院批准，于2019年10月22日被延边森林公安局逮捕；因被告人无继续羁押必要，白河林区人民检察院于2020年1月17日决定对其变更强制措施为取保候审，并于同日被吉林省安图县公安局两江镇派出所执行取保候审。白河林区人民检察院以白林检一部刑诉〔2020〕2号起诉书指控被告人惠金军、郑兆君、杜花山、李忠福涉嫌盗伐林木罪、非法采伐、毁坏国家重点保护植物罪，于2020年1月20日向本院提起公诉，本院于同日立案，由于本案正处新型冠状病毒疫情期间，无法按时审理，本院按照程序依法向延边林区中级法院请示获得延长审理期限三个月。本院依法组成合议庭，适用普通程序简化审理，公开开庭审理了本案。白河林区人民检察院指派检察员孟宪成出庭支持公诉。被告人惠金军及其辩护人郑立颜，被告人郑兆君及其辩护人王玮，被告人杜花山及其辩护人杨畅，被告人李忠福到庭参加诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控，被告人惠金军为种植人参，于年月份雇佣被告人郑兆君，一起在白河林业局两江林场辖区林班小班、小班内，惠金军父亲惠某（已死亡）老耕地边，由被告人惠金军、郑兆君轮流使用惠金军自己的油锯将国有林木砍伐，并将砍伐后能使用的树木留做建造木刻楞房，剩余的树木及树根烧毁。被告人惠金军为种植人参，于年月份在白河林业局两江林场辖区林班小班、小班内砍伐幼树用作搭建参棚。被告人惠金军为建造看护参地木刻楞房，于年月份找到被告人郑兆君、杜花山、王某（另案处理），在建造过程中，由于开参地留做建造木刻楞房的木材不够，惠金军同杜花山一起到参地东侧，白河林业局两江林场辖区林班小班内，二人轮流使用油锯砍伐林木用于建造木刻楞房。被告人惠金军于年月末，伙同陈某（另案处理）、被告人郑兆君、杜花山一起，在白河林业局两江林场辖区林班小班，惠金军妻妹耕地西南侧国有林内，由陈某与被告人惠金军确定开垦位置后，陈某告诉惠金军、郑兆君、杜花山别开垦超面积。被告人惠金军、郑兆君、杜花山轮流使用惠金军的油锯将林木采伐，后由惠金军、郑兆君、杜花山、李忠福（给惠金军等人送饭到达现场）将采伐的林木焚烧，部分树根、树干丢弃到采伐现场南侧深沟内。过后，惠金军伙同郑兆君、杜花山用旋耕机将该地块旋耕，由惠金军准备种植人参，致使公顷林地植被严重破坏。年月份，陈某给白河林业局稽查处工作人员带路调查该地块，发现该地块内及南侧深沟内遗留有树根、树干后，打电话让惠金军赶紧把遗留在现地的树根、树干处理干净，惠金军因家中有事去不了，便打电话找到郑兆君、杜花山、李忠福，为毁灭证据，三人一起再次来到现场，焚烧现场遗留的树根、树干。经审理查明，被告人惠金军为种植人参，于年月份雇佣被告人郑兆君，一起在白河林业局两江林场辖区林班小班、小班内，惠金军父亲惠某（已死亡）老耕地边，由被告人惠金军、郑兆君轮流使用惠金军自己的油锯将国有林木砍伐，并将砍伐后能使用的树木留做建造木刻楞房，剩余的树木及树根烧毁。经延边林业科学研究院鉴定，被告人惠金军、郑兆君砍伐林木留作建造木刻楞房的天然非国家重点保护植物株（盗伐林木），立木蓄积立方米，原木材积立方米，价值元人民币；砍伐国家二级重点保护树种水曲柳株，立木蓄积立方米，原木材积立方米，价值元人民币；砍伐二级国家重点保护树种黄菠萝株，立木蓄积立方米，原木材积立方米，价值元人民币，林木为国有。被告人惠金军为种植人参，于年月份在白河林业局两江林场辖区林班小班、小班内砍伐幼树用作搭建参棚，经延边林业科学研究院鉴定，被告人惠金军砍伐天然幼树余株，其中国家二级重点保护树种水曲柳株。惠金军自己砍伐株，指使其父惠某（已死亡）砍伐株，林木为国有。被告人惠金军为建造看护参地木刻楞房，于年月份找到被告人郑兆君、杜花山、王某（另案处理），在建造过程中，由于开参地留做建造木刻楞房的木材不够，惠金军同杜花山一起到参地东侧，白河林业局两江林场辖区林班小班内，二人轮流使用油锯砍伐林木用于建造木刻楞房，经延边林业科学研兄院鉴定，被告人惠金军、杜花山砍伐非国家重点保护天然林木株（盗伐林木），立木蓄积立方米，原木材积立方米，价值元人民币；砍伐国家二级重点保护树种水曲柳株，立木蓄积立方米，原木材积立方米，价值元人民币，林木为国有。被告人惠金军于年月末，伙同陈某（另案处理）、被告人郑兆君、杜花山一起，在白河林业局两江林场辖区林班小班，惠金军妻妹耕地西南侧国有林内，由陈某与被告人惠金军确定开垦位置后，陈某告诉惠金军、郑兆君、杜花山别开垦超面积。被告人惠金军、郑兆君、杜花山轮流使用惠金军的油锯将林木采伐，后由惠金军、郑兆君、杜花山、李忠福（给惠金军等人送饭到达现场）将采伐的林木焚烧，部分树根、树干丢弃到采伐现场南侧深沟内。过后，惠金军伙同郑兆君、杜花山用旋耕机将该地块旋耕，由惠金军准备种植人参，致使公顷林地植被严重破坏。年月份，陈某给白河林业局稽查处工作人员带路调查该地块，发现该地块内及南侧深沟内遗留有树根、树干后，打电话让惠金军赶紧把遗留在现地的树根、树干处理干净，惠金军因家中有事去不了，便打电话找到郑兆君、杜花山、李忠福，为毁灭证据，三人一起再次来到现场，焚烧现场遗留的树根、树干。经延边林业科学研究院鉴定，丢弃在深沟内的树种有胡桃揪株，立木蓄积立方米，原木材积立方米，价值元人民币；国家二级重点保护树种水曲柳株，立木蓄积5.5837立方米，原木材积4.4306立方米，价值7.104.05元人民币。林木为国有。以上事实，有公诉机关提供并经庭审质证的如下证据证实：1.物证拖拉机一辆，手斧两把，油锯一台。2.常住人口基本信息表、无违法犯罪证明、到案经过、扣押决定书、扣押清单、扣押笔录。3.被告人惠金军、郑兆军、杜花山、李忠福的供述和辩解。4.延边林业科学院2019延林科鉴字113号、149号，150号鉴定意见书、5.现场勘验笔录、现场指认照片、辨认笔录、辨认照片。以上证据经庭审质证，被告人及其辩护人均无异议，足以认定。本院认为，被告人惠金军违反国家规定，非法采伐、毁坏珍贵树木，情节严重，其行为构成非法采伐、毁坏国家重点保护植物罪；被告人惠金军违反国家保护森林法规，以非法占有为目的，擅自砍伐国家林木，数额较大，其行为构成盗伐林木罪。被告人郑兆君、杜花山、李忠福违反国家规定，非法采伐、毁坏珍贵树木，其行为构成非法采伐、毁坏国家重点保护植物罪，公诉机关指控准确，罪名成立，应予支持。被告人惠金军的辩护人提出的被告人惠金军认罪态度较好，有悔罪表现，无前科劣迹应从轻处罚的观点成立，本院予以采纳。被告人惠金军到案后能够如实供述自己的罪行，有坦白情节，本院酌定从轻处罚。被告人郑兆君的辩护人提出的被告人郑兆君认罪态度较好，有悔罪表现，无前科劣迹的观点成立，本院予以采纳。被告人郑兆君是被惠金军雇佣实施犯罪，系从犯，且被告人郑兆君到案后能够认罪认罚，有坦白情节，本院酌定从轻处罚。被告人杜花山的辩护人提出的被告人杜花山认罪态度较好，有悔罪表现，无前科劣迹的观点成立，本院予以采纳。被告人杜花山是辅助惠金军实施犯罪，系从犯，且被告人杜花山到案后能够如实供述自己的罪行，有坦白情节，本院酌定从轻处罚。被告人李忠福是辅助惠金军实施犯罪，系从犯，且被告人李忠福到案后能够如实供述自己的罪行，有坦白情节，本院酌定从轻处罚。据此，对被告人惠金军依照《中华人民共和国刑法》第三百四十五条第一款、第三百四十四条、第四十七条、第六十七条第三款、第六十九条、第五十二条、第五十三条、第二十五条、第二十六条、第六十四条，对被告人郑兆君、杜花山、李忠福依照《中华人民共和国刑法》第三百四十四条、第七十二条、第七十三条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第二十五条、第二十七条之规定，判决如下：一、被告人惠金军犯非法采伐、毁坏国家重点保护植物罪，判处有期徒刑三年，并处罚金15,000.00元；被告人惠金军犯盗伐林木罪，判处拘役六个月，并处罚金5,000.00元；数罪并罚，决定执行有期徒刑三年，并处罚金20,000.00元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月28日起至2022年6月27日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳）二、被告人郑兆君犯非法采伐、毁坏国家重点保护植物罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金10,000.00元。（缓刑考验期限，从判决执行之日起计算；罚金限本判决生效后十日内缴纳）三、被告人杜花山犯非法采伐、毁坏国家重点保护植物罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金10,000.00元。（缓刑考验期限，从判决执行之日起计算；罚金限本判决生效后十日内缴纳）四、被告人李忠福犯非法采伐、毁坏国家重点保护植物罪，判处拘役五个月，缓刑六个月，并处罚金5,000.00元。（缓刑考验期限，从判决执行之日起计算；罚金限本判决生效后十日内缴纳）五、被告人惠金军所有的油锯一台，手斧两把系作案工具，依法予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向吉林省延边林区中级法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长任彦林审判员姜增民审判员鲁伟二〇二〇年六月十八日书记员丁明杨

༈2016）黔0626刑初127号被告人张玉碧、徐林彪犯诈骗罪一案刑事判决书贵州省德江县人民法院刑事判决书（2016）黔0626刑初127号：德江县人民检察院以德检刑诉〔2016〕103号起诉书指控被告人徐某某、张某某涉嫌犯伪造国家机关印章、伪造人民团体印章罪，于2016年4月18日向本院提起公诉。本院立案后，依法组成合议庭,公开开庭进行了审理。德江县人民检察院指派代理检察员谭浪出庭支持公诉，被告人徐某某、被告人张某某及其辩护人彭文到庭参加了诉讼。现已审理终结经依法审理查明：德江煎茶镇、合兴镇为了整治违法用地和违法建房（简称“两违户”），对两违户安装水、电进行严格审查，被告人徐某彪在了解到德江煎茶镇、合兴镇有部分“两违户”（违法用地和违法建房）在入住和安装水电方面很难得到政府的审批，很多人愿意拿钱找人帮忙办理相关手续，被告人徐某某利用自己在供电班工作之机认真观察《用水用电审批证明》后，设计出了政府用水用电安装审批样表。经过观察审批表上的印章后，到德江县城香树路移动公司旁三楼找到被告人张某某，让张某某为其雕刻了“德江县煎茶镇人民政府、德江县煎茶镇村镇规划建设站、德江县国土资源局煎茶镇国土资源管理所、德江县合兴镇人民政府、德江县合兴镇村镇规划建设管理站、德江县合兴镇安全生产监督管理站等六个国家机关印章与德江县煎茶镇煎茶社区居委会和德江县合兴镇板坪村村民委员会两个人民团体印章共计八个印章。被告人徐某彪在《用水／用电审批表》上面要加盖上列几个印章后，以自己能办到审批证明为由，被告人徐某某通过简顺尧、文宗凡、冯兵、马小红等人向部分“两违户”收取费用，从中扣除中介费后交给徐某某由其填写审批证明，“两违户”以此到供水、供电部门办理上户手续，从徐某某被扣押的笔记本中显示，被告人徐某某收到熊应5000元、何春明4500元、杨洪光3500元、徐涛1700元、张观锋3300元、彭才荣3000元、杜周安3000元、杜周明3000元、刘远兵3000元、杜毛3000元、曾庆高3000元、潘大勇3000元、熊太权3000元、曾鹏飞3500元、覃信军3000元、刘登远3000元、张秀3000元、杜全江2000元，共56500元。此外，被告人徐某某还直接向王仕齐收取5000元、杨昌高收取2500元、杨昌国（梁浩芹）收取2500元、吴朝文收取4000元、冯德军、冯兵2人8000元、徐守涛收取3500元、马小红收取5000元，收徐茂3000元，收取陈官霞1200元、收谢国秀1600元、收张太容8500元，合计44800元，共计30户，除张太容一户未办理上户手续外，其余29户办理了上户手续。经核实，被告人徐某某因此共得人民币合计101300元。又查明，被告人徐某某在2015年11月6日接受治安处罚调查时，在公安人员释明因涉嫌私盖公章接受询问时主动交待全部犯罪事实。庭审后，被告人徐某某的家人将犯罪所得人民币101300元交到本院。本院从中将8500元退还给被害人张太容，其余92800元上缴国库。上述事实，被告人徐某某、张某某在开庭审理中亦无异议，当庭表示自愿认罪，并有公诉机关向法庭出示、宣读的经庭审当庭质证、认证的被告人徐某某、张某某户籍信息，立案决定书，拘留证，逮捕证，取保候审决定书，抓获经过，扣押物品文件清单，情况说明，辨认笔录，刻章电脑、雕刻机器和扣押八枚印章的照片，被告人徐某某、张某某的供述，证人张玉辉、简顺尧、徐茂、文宗凡、徐守涛、张观锋、杨昌高、杨昌国、何春堂、冯德军、熊应、任睿、潘大勇、彭才荣、杜全海、杜国安、张莉、刘登远、覃信军、马小红、刘金妮、易仕花、张怀军、潘正荣、袁定洪、张星名和王永桥等人的证词等证据存卷佐证，足以认定本院认为，被告人徐某某为了骗取他人钱财，利用德江县煎茶、合兴两镇对无证建房户需要安装水、电进行严格审查从而导致安装水、电非常困难这一具体情况，以需要用钱打通各种关系为由收取他人钱财101300元，伪造审批单位印章、审批公文发给用水用电户从中获利，其行为已构成诈骗罪，被告人徐某某为了实施诈骗而伪造复制《煎茶镇用水用电安装审批证明》并加盖伪造印章出售牟利，该审批证明是以政府名义出具的，应属国家机关制作的公文，被告人徐某某的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百八十条第一款之规定，构成伪造国家机关公文罪，被告人徐某某为了诈骗而伪造国家机关公文，属于牵连犯，应择一重罪处罚，刑法第二百八十条第一款之规定“伪造、变造、买卖或者盗窃、抢夺、毁灭国家机关的公文、证件、印章的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。伪造公司、企业、事业单位、人民团体的印章的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利，并处罚金。”刑法第二百六十六条规定“诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。”按照贵州省高级人民法院贵州省人民检察院《关于我省诈骗罪数额认定标准的规定》第二条“诈骗公私财物‘数额巨大’的起点为人民币五万元”，该案诈骗数额是10万元以上，应在三年以上十年以下有期徒刑幅度内量刑，并处罚金。而伪造国家机关公文罪，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利，并处罚金，该案伪造国家机关公文不具有情节严重的情形。故相比较，诈骗罪属重罪，应以诈骗罪追究被告人徐某某的刑事责任。被告人张某某在金钱的诱惑之下，为被告人徐某某实施诈骗伪造国家机关和人民团体印章，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百八十条第一、二款之规定，构成伪造国家机关印章、伪造人民团体印章罪，应当以伪造国家机关印章、伪造人民团体印章罪追究被告人张某某的刑事责任。在整个犯罪过程中，被告人张某某仅实施伪造国家机关印章、伪造人民团体印章行为，对被告人徐某某利用伪造国家机关公文实施诈骗并不存在事前通谋、事后分赃，因此，被告人徐某某与被告人张某某并不成立共同犯罪。公诉机关指控被告人张某某犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以确认。但指控被告人徐某某犯伪造国家机关印章、伪造人民团体印章罪不成立，应以被告人徐某某犯诈骗罪追究其刑事责任。被告人徐某某诈骗数额在10万以上，属数额巨大，应在三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金幅度内量刑。被告人徐某某在2015年11月6日接受询问时主动交待全部犯罪事实的行为应视为自首，刑法第六十七条第一款规定“犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。”同时，被告人徐某某的家人已将犯罪赃款101300元交到本院，有积极悔罪表现，原单位书面申请对其从轻处罚，故本院决定对被告人徐某某予以从轻处罚。被告人张某某犯伪造国家机关印章、伪造人民团体印章罪应实行数罪并罚，但被告人张某某自愿认罪，真诚悔罪且将犯罪所得2000元上缴财政，故本院决定对被告人张某某予以从轻处罚。被告人徐某某、张某某所在社区矫正机关愿接纳为社区矫正对象，根据被告人徐某某、张某某的犯罪事实、性质、情节、危害后果及认罪表现，本院决定对被告人徐某某、张某某宣告缓刑，为此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百八十条第一、二款、第六十一条，第六十七条第一、三款、第六十九条、第四十五条，第七十二条第一款、第七十三条第二、三款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定，判决如下1、被告人徐某某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金10000元。2、被告人张某某犯伪造国家机关印章罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金1000元；犯伪造人民团体印章罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金1000元，总和刑期有期徒刑三年，决定执行有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金2000元。上列缓刑考验期自判决确定之日起计算，罚金罚金限判决生效后三十日内缴纳。三、被告人徐某某犯罪所得人民币92800元，被告人张某某犯罪所得人民币2000元，予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省铜仁市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本一份审判长何露华人民陪审员徐兰高人民陪审员黎俸伶二〇一六年七月十二日书记员刘三

贵州省望谟县人民法院刑事附带民事判决书（2020）黔2326刑初112号公诉机关暨附带民事公益诉讼起诉人：贵州省望谟县人民检察院。被告人暨附带民事公益诉讼被告：谢贤君，男，汉族，1975年3月15日出生，小学文化，农民，户籍地四川省犍为县，现住贵州省望谟县。因涉嫌犯非法捕捞水产品罪，于2020年5月23日被取保候审,现取保候审于望谟县蟠桃街道甘莱村。贵州省望谟县人民检察院以望检刑诉〔2020〕81号起诉书指控被告人谢贤君犯非法捕捞水产品罪，于2020年9月7日向本院提起公诉，本院于同日立案。在诉讼过程中，公益诉讼起诉人贵州省望谟县人民检察院以望检刑附民公诉〔2020〕8号于2020年9月15日向本院对被告人谢贤君提起附带民事公益诉讼。本院依法组成合议庭，适用简易程序，于2020年9月23日公开开庭进行了合并审理。贵州省望谟县人民检察院指派检察员陈玉露出庭履行职务，被告人暨附带民事公益诉讼被告谢贤君及其指定辩护人苏欢振芯到庭参加诉讼。现已审理终结。贵州省望谟县人民检察院指控：2020年2月28日，望谟县人民政府印发《望谟县人民政府关于实施2020年境内天然水域禁渔期的通告》，规定自2020年3月1日0时至2020年6月30日24时，望谟境内所有自然河流、水库、湖泊等天然水域禁止一切捕捞行为。2020年5月22日晚，被告人谢贤君、被不起诉人谢银贵携带电鱼设备到贵州省望谟县敬老院背后的河中电鱼，谢贤君负责使用电鱼设备在河中电鱼，谢银贵负责将非法捕捞的鱼装入水桶。同日21时许，被望谟县公安局巡逻民警当场查获，缴获升压器、电瓶等作案工具及非法捕捞的鱼。经望谟县农业农村局鉴别，谢贤君、谢银贵非法捕捞的鱼为鲫鱼19尾，重300克；鳑鲏鱼8尾，重15克；麦穗鱼3尾，重5克，总重量320克。公诉机关认为，谢贤君在禁渔期，使用禁用的方法非法捕捞水产品，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法捕捞水产品罪追究其刑事责任。同时认为，被告人谢贤君具有自愿认罪认罚、坦白等量刑情节，建议判处被告人谢贤君管制三个月。公诉机关提交了电瓶、升压器等物证，户籍证明、到案经过、望谟县人民政府文件、宣传资料、称量笔录、提取笔录、销毁笔录等书证，被告人谢贤君的供述与辩解、被不起诉人谢银贵的供述与辩解，勘验、辨认笔录等在卷证实。附带民事公益诉讼起诉人向本院诉称，附带民事公益诉讼被告谢贤君非法捕捞水产品的行为对望谟河“敢赖村河段”生态、渔业资源和生物多样性造成损害，破坏了生态环境，损害了社会公共利益，依法应承担民事侵权责任，请求县人民法院判令：判令谢贤君因非法捕捞行为导致本地生态、渔业资源生物多样性造成损害的修复责任，即赔付生态补偿鱼苗不低21000尾（6300元）。被告人谢贤君对指控的事实、罪名均无异议。同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。对附带民事公益诉讼部分，被告人谢贤君亦无异议。指定辩护人提出的辩护意见是，被告人到案后如实供述自己罪行，属坦白，可对其从轻处罚；被告人自愿认罪认罚，依法可以从轻处罚；被告人系初犯且已积极向公益诉讼起诉人履行赔付义务。建议法庭对被告人从轻处罚。经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。另查明，贵州省望谟县人民检察院就谢贤君在望谟河“敢赖村河段”非法捕捞水产品，损害生态、渔业资源生物多样性，破坏生态环境，损害社会公共利益的情况，于2020年7月28日在最高人民检察院《正义网》发出公告，请拟提起民事公益诉讼的机关和社会组织在本公告发出三十日内将有关情况书面反馈该院。公告期内未有法律规定的机关和有关组织提起民事公益诉讼。被告人谢贤君已于庭前向公益诉讼起诉人支付6300元生态补偿鱼苗赔偿款。本院认为，被告人谢贤君违反保护水产资源法规，在禁渔期、禁渔区使用禁用的电鱼工具、电鱼方法捕捞水产品，情节严重，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十条之规定，构成非法捕捞水产品罪，依法应予惩处。公诉机关指控罪名成立，本院予以确认。被告人到案后如实供述自己的犯罪事实，属坦白，依法可以从轻处罚；被告人自愿认罪认罚，可从宽处罚。同时，被告人积极履行赔付生态鱼苗款义务，可酌情从轻处罚。其指定辩护人提出的辩护意见正确，本院予以支持。公诉机关量刑建议适当，本院予以采纳。被告人谢贤君的犯罪行为，破坏了水生资源和生态环境，损害了社会公共利益，亦应承担相应的民事责任，附带民事公益诉讼起诉人贵州省望谟县人民检察院在履行职责中发现被告人的行为损害社会公共利益的行为，在法律规定的机关和组织不提起诉讼的情况下，依照刑事诉讼法的规定提起附带民事公益诉讼，是依据法律规定维护社会公益的一种方式，其程序合法，对附带民事公益诉讼起诉人的诉讼请求，本院予以支持。根据被告人谢贤君的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十条、第六十七条第三款、第三十六条、第三十八条第一款、第六十四条，《中华人民共和国渔业法》第三十条第一款，《中华人民共和国环境保护法》第六十四条，《中华人民共和国侵权责任法》第四条第一款，《最高人民法院、最高人民检察院关于检察公益诉讼案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第十五条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人谢贤君犯非法捕捞水产品罪，判处管制三个月。（管制的期限，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期二日）二、随案移送作案工具塑料背篼1个、水桶1只、头灯1个、电瓶1个、升压器1个、抄网1个、绝缘鞋子2双，予以没收。三、由附带民事公益诉讼被告谢贤君承担生态环境损害修复责任，于本判决生效后10日内赔付生态补偿鱼苗21000尾或折价6300元（已赔付）给附带民事公益诉讼起诉人贵州省望谟县人民检察院。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。审判员黄伟二〇二〇年九月二十四日法官助理韦坤隆书记员罗荣坤

庹勇杨秀澄等非法捕捞水产品罪一审刑事判决书重庆市黔江区人民法院刑事判决书（2019）渝0114刑初244号：重庆市黔江区人民检察院以渝黔检刑诉（2019）215号起诉书指控被告人庹勇、赵承林、杨秀澄犯非法捕捞水产品罪于2019年7月8日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用速裁程序，公开开庭审理了本案。现已审理终结公诉机关指控，2019年4月25日21时许，被告人庹勇、赵承林、杨秀澄伙同杨某某（另案处理）在国家规定的禁渔期内，来到重庆市酉阳县某某镇平地坝村（小地名：肖家庄）酉阳河以电鱼机的方式电鱼。其中庹勇、赵承林负责操作电鱼机电鱼，杨秀澄负责捡鱼。当日22时许，因电瓶没电了，四人准备返回途中被民警当场查获。民警依法扣押了四人的电鱼工具及非法捕捞的渔获物。经清点并称重，四人非法捕捞野生渔获物共计142尾，总净重1.25公斤。三被告人到案后均如实供述自己的犯罪事实。被告人庹勇、赵承林、杨秀澄对起诉指控的犯罪事实、罪名及量刑建议均无异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议本院认为，被告人庹勇、赵承林、杨秀澄违反水产资源法规，在禁渔期、禁渔区内使用禁用的方法捕捞水产品，情节严重，其行为均已构成非法捕捞水产品罪。重庆市黔江区人民检察院指控事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。在共同犯罪过程中，被告人庹勇、赵承林起主要作用系主犯，被告人杨秀澄起辅助作用系从犯，依法予以从轻处罚。被告人庹勇在犯罪过程中所起的作用大于赵承林所起的所用，在量刑时予以体现。三被告人归案后均如实供述自己的犯罪事实，系坦白，同时认罪认罚，均依法予以从轻处罚。公诉机关量刑建议适当，本院予以采纳。据此，根据《中华人民共和国刑法》第三百四十条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下一、被告人庹勇犯非法捕捞水产品罪，判处拘役二个月。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。）二、被告人赵承林犯非法捕捞水产品罪，判处拘役一个月。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。）三、被告人杨秀澄犯非法捕捞水产品罪，判处管制三个月。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。）四、在案扣押的作案工具予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向重庆市第四中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判员刘光生二〇一九年七月十一日法官助理张明聪书记员李密

高某等寻衅滋事案一审刑事判决书山东省青州市人民法院刑事附带民事判决书青刑初字第517号：青州市人民检察院以青检公诉刑诉（2013）624号起诉书指控被告人高飞、张某甲、张某乙、张某丙犯寻衅滋事罪，于2013年11月5日向本院提起公诉，在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人田某甲、田某乙、曹某某向本院提起了附带民事诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭合并审理了本案。青州市人民检察院指派代理检察员朱伯绪出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人田某甲、田某乙、曹某某及其诉讼代理人赵建辉，被告人高飞，被告人张某甲及其辩护人孟祥国、李文博，被告人张某乙、张某丙均到庭参加诉讼。本案现已审理终结经审理查明：2013年7月10日中午，被告人张某甲、高飞与田某乙在饭店门前因言语不和发生矛盾。当日16时许，被告人高飞、张某甲、张某乙、张某丙等人驾车至青州市黄楼街道办事处傲于村田某乙家中寻衅滋事，将田某乙、田某甲、曹某某打伤。经法医鉴定，田某乙肋骨骨折构成轻伤，田某甲左侧肩胛骨骨折构成轻伤，曹某某软组织损伤构成轻微伤。2013年7月12日16时，被告人张某甲、张某乙、张某丙到青州市公安局黄楼派出所投案并如实供述了犯罪事实。同时查明，附带民事诉讼原告人田某甲受伤后到潍坊市益都中心医院住院治疗20天，花用医疗费4381.85元。经附带民事诉讼原告人申请本院委托潍坊盛泰司法鉴定所于2013年12月7日对田某甲伤残情况作出鉴定，结论为：田某甲构成伤残十级；伤后休治误工时间120天；1人护理30天；营养费200元。附带民事诉讼原告人田某甲因本次受伤遭受的物质损失为13707.85元（其中医疗费4381.85元、鉴定费1900元、住院伙食补助费60元、误工费5332.80元、护理费1333.20元、营养费200元、交通费500元）。附带民事诉讼原告人田某乙受伤后到潍坊市益都中心医院住院治疗32天，花用医疗费30119.96元。经附带民事诉讼原告人申请本院委托潍坊盛泰司法鉴定所于2013年12月7日对田某乙伤残情况作出鉴定，结论为：田某乙构成伤残十级；伤后休治误工时间90天；住院期间1人护理；无营养费。附带民事诉讼原告人田某乙因本次受伤遭受的物质损失为38037.64元（其中医疗费30119.96元、鉴定费1900元、住院伙食补助费96元、误工费3999.6元、护理费1422.08元、交通费500元）。附带民事诉讼原告人曹某某受伤后到潍坊市益都中心医院住院治疗12天。附带民事诉讼原告人曹某某因本次受伤遭受的物质损失为5469.15元（其中医疗费4299.87元、鉴定费300元、住院伙食补助费36元、误工费533.28元、交通费300元）。以上三附带民事诉讼原告人的损失共计57214.64元，被告人高飞未赔偿。经本院主持调解，被告人张某甲、张某乙、张某丙共同赔偿三附带民事诉讼原告人田某甲、田某乙、曹某某残疾赔偿金等各项经济损失共计70000元，三附带民事诉讼原告人放弃了对被告人张某甲、张某乙、张某丙的民事诉讼请求并对被告人张某甲、张某乙、张某丙谅解。剩余赔偿款三附带民事诉讼原告人田某甲、田某乙、曹某某向被告人高飞主张。上述事实，被告人高飞、张某甲、张某乙、张某丙在开庭审理过程中亦无异议，并有被害人田某甲、田某乙、曹某某陈述，证人张某丁、张某戊证言，青州市公安局人体损伤程度鉴定意见书、伤残鉴定意见书，现场勘查笔录、现场图及拍照，书证辨认笔录、抓获经过、办案说明、刑事判决书、人口信息、医疗费单据、住院病历、鉴定费单据、调解协议、收到条等证据证实，足以认定本院认为，被告人高飞虽经判刑教育，仍不思悔改，伙同被告人张某甲、张某乙、张某丙对他人随意殴打，致二人轻伤，一人轻微伤，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪，均应予惩处。被告人高飞在缓刑考验期内犯新罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。公诉机关的指控成立，本院予以支持。被告人张某甲、张某乙、张某丙案发后主动投案并如实供述犯罪事实，系自首，可从轻处罚。被告人高飞归案后如实供述自己的罪行，可从轻处罚。被告人张某甲的辩护人所作“被告人张某甲系自首，认罪态度好”的辩护意见成立，本院予以确认采纳；其所作“被害人有过错，被告人张某甲的行为是正当防卫”的辩护意见与事实和法律不符，本院不予采纳。被告人高飞、张某甲、张某乙、张某丙的犯罪行为致使附带民事诉讼原告人田某甲、田某乙、曹某某遭受经济损失，应依法承担民事赔偿责任，附带民事诉讼原告人田某甲、田某乙、曹某某的诉请理由正当，对其合理部分本院予以支持。附带民事诉讼原告人主张的伤残赔偿金和精神损害赔偿金不属于刑事附带民事赔偿判决支持的范围，本院不予支持，但被告人张某甲、张某乙、张某丙已与附带民事诉讼原告人田某甲、田某乙、曹某某达成调解协议，该协议是当事人的真实意思表示且不违背法律、行政法规的禁止性规定，本院予以准许。被告人高飞对因本次犯罪行为给附带民事诉讼原告人造成的物质损失应当承担民事赔偿责任，本院确认的侵权责任人为被告人高飞、张某甲、张某乙、张某丙四人，在其他三被告人已与附带民事诉讼原告人达成调解协议的情况下，被告人高飞仍应在赔偿总额的四分之一的范围内承担赔偿责任。鉴于四被告人归案后认罪态度较好，被告人张某甲、张某乙、张某丙赔偿了被害人的损失并取得谅解，可酌予从轻处罚。为维护正常的社会管理秩序，保障公民的人身权利不受侵犯，打击犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第七十七条第一款、第六十九条第一款、第六十七条第一、三款、第三十六条第一款、最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第一百五十五条第一、二、四款、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第五条、第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下一、被告人高飞犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年零二个月；撤销前罪判决缓刑，决定执行有期徒刑三年零六个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年9月4日起至2016年10月6日止）。二、被告人张某甲犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑六个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年7月13日起至2014年1月12日止）。三、被告人张某乙犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑六个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年7月13日起至2014年1月12日止）。四、被告人张某丙犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑六个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年7月13日起至2014年1月12日止）。五、被告人高飞赔偿附带民事诉讼原告人田某甲、田某乙、曹某某各项经济损失共计14303.66元，于判决生效之日起三日内付清。六、驳回附带民事诉讼原告人田某甲、田某乙、曹某某的其他诉讼请求。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或直接向潍坊市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份审判长冯建伟审判员郑学军人民陪审员袁加民二〇一三年十二月十九日书记员李慧

坨胜祥、龚仲贤非法种植毒品原植物一审刑事判决书云南省永善县人民法院刑事判决书（2018）云0625刑初92号：云南省永善县人民检察院以永检公诉刑诉〔2018〕98号起诉书指控被告人杨胜祥、龚仲贤犯非法种植毒品原植物罪，于2018年7月11日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。永善县人民检察院指派检察员周丽出庭支持公诉，被告人杨胜祥、龚仲贤到庭参加诉讼。现已审理终结经审理查明，2016年，被告人杨胜祥、龚仲贤听说罂粟苗可以治疗小猪拉肚子，杨胜祥便将别人拿的罂粟种了几棵在自家承包地里，收获后将罂粟种子与其他菜种混杂在一起。2017年农历10月左右，杨胜祥让其妻龚仲贤将混有罂粟种子的菜籽撒播在黄华镇黄葛社区下玉路社其家承包地内。2017年冬月左右，杨胜祥又将混有罂粟种子的菜籽撒播在另外两块承包地内，后二人对撒有罂粟种子的地进行浇灌。当罂粟种子部分开花、部分结果时被公安机关查获。查获后对杨胜祥进行询问时，杨胜祥如实供述自己的犯罪行为。经现场清点，杨胜祥、龚仲贤非法种植罂粟植物苗13128株。公安机关随机抽取37株样品送中国科学院昆明植物研究所植物资调查评估与鉴定中心鉴定。经鉴定，送鉴样品均为罂粟科（Ｐａｐａｖｅｒａｃｅａｅ）罂粟属植物。上述事实，被告人杨胜祥、龚仲贤在庭审中无异议，自愿认罪，且有物证照片、案件登记表及立案决定书、户口证明、到案经过、毒品原植物抽样提取笔录、扣押物品笔录及清单，证人杨某、周某、唐某、刘某、龚某的证言，现场辨认笔录及照片，现场勘验笔录及照片，鉴定报告书及被告人的供述等证据证实，事实清楚，证据充分，足以认定本院认为，被告人杨胜祥、龚仲贤违反国家对毒品的管理制度，非法种植罂粟毒品原植物，其行为均已构成非法种植毒品原植物罪。公诉机关的指控成立。在共同犯罪中，被告人杨胜祥将罂粟种子与菜籽混杂在一起，并让龚仲贤撒播，起到主要作用，系主犯；被告人龚仲贤起辅助作用，系从犯，应当减轻处罚。被告人杨胜祥在公安机关询问时如实供述犯罪行为，自首成立，可以减轻处罚。庭审中，被告人杨胜祥、龚仲贤如实供述犯罪事实，自愿认罪，可酌情从轻处罚。被告人杨胜祥、龚仲贤非法种植罂粟毒品原植物的动机单纯，主观恶性小，可以宣告缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百五十一条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条、第六十四条之规定，判决如下一、被告人杨胜祥犯非法种植毒品原植物罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币5000元（限判决生效即缴纳）。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。二、被告人龚仲贤犯非法种植毒品原植物罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币3000元（限判决生效即缴纳）。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。三、非法种植毒品罂粟苗13128株，予以没收（罂粟原植物已被公安机关收缴并销毁）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省昭通市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长杨光德审判员阙微人民陪审员陈永发二〇一八年八月二十七日书记员钟兴琴

郭中卫拒不执行判决、裁定一审刑事判决书河北省泊头市人民法院刑事判决书（2019）冀0981刑初185号：泊头市人民检察院以泊头市院公诉刑诉［2019］169号起诉书指控被告人郭中卫犯拒不执行判决、裁定罪，于2019年7月17日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。泊头市人民检察院指派检察员崔随地出庭支持公诉，被告人郭中卫及其辩护人霍春明到庭参加诉讼。现已审理终结泊头市人民检察院指控，2016年8月9日泊头市人民法院对被告人郭中卫与刘某2、刘某1提供劳动者致害责任纠纷一案，分别作出一审判决，后郭中卫、刘某2、刘某1上诉，沧州市中级人民法院于2017年12月27日分别作出（2017）冀09民终459号、（2017）冀09民终481号民事判决，分别判处郭中卫赔偿刘某2各项损失共计247400.2元、负担案件受理费10000元；判处郭中卫赔偿刘某1各项损失316955.73元、负担案件受理费11372元，该二判决生效后，郭中卫均未能按期履行。2019年3月13日刘林甲、刘林刚分别向泊头市人民法院申请对郭中卫强制执行，申请郭中卫支付标的金额分别为257400.2元、328327.73元。泊头市人民法院在执行过程中，向郭中卫送达执行通知书和报告财产令，后郭中卫未履行判决义务也未如实申报名下财产，后法院对其进行拘留、罚款，郭中卫至今仍未履行该生效判决，也未缴纳罚款。公诉机关认为被告人郭中卫的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百一十三条规定，构成拒不执行判决、裁定罪，且未履行的是被害人的医药费、治疗费应从重处罚。提请依法判处。被告人郭中卫对公诉机关的指控供认不讳。其辩护人霍春明的辩护意见是，对公诉机关指控的罪名没有异议，但郭中卫的行为没有给被害人家庭造成巨大损失，其认罪愿意赔偿，应对其从轻处罚。经审理查明的事实与公诉机关指控的事实一致。上述事实郭中卫当庭亦无异议，被告人郭中卫供述，证人张某1、周某、赵某、张某2证言，案件移送函二份、受案登记表二份、执行案件立案信息表二份、强制执行申请书二份、沧州市中级人民法院（2017）冀09民终481号、459号民事判决书，送达回证、执行通知书、执行财产令、传票、被执行人财产申报表各两份，冀Ｊ×××××车辆注册信息档案、土地登记审批表（证实郭中卫名下有住宅一处）、执行笔录、照片、个人及家庭房屋登记信息查询结果、本院财产查询反馈汇总表、本院（2018）冀0981执552号、553号失信决定书、拘留决定书、罚款决定书、执行笔录、无违法犯罪记录证明、户籍证明等证实证实，足以认定本院认为，在人民法院执行生效民事判决过程中，被告人郭中卫作为负有执行义务的被执行人，在接到人民法院执行财产令后未如实报告财产情况，在人民法院采取拘留罚款措施后对人民法院的判决有部分能力执行而仍拒不执行，情节严重，其行为已触犯刑律，构成拒不执行判决罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。郭中卫当庭认罪态度较好，对其可从轻处罚。郭中卫拒不执行支付医疗费用的判决，系从重处罚情节。依照《中华人民共和国刑法》第三百一十三条、《全国人大常委会关于刑法第三百一十三条的解释》和《最高人民法院关于审理拒不执行判决、裁定刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第（一）项、第七条之规定，判决如下被告人郭中卫犯拒不执行判决罪，判处有期徒刑一年四个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年2月12日起至2020年6月11日止。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河北省沧州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份审判员房晓宇二〇一九年七月三十一日书记员刘娜

广西壮族自治区全州县人民法院刑事判决书（2020）桂0324刑初11号公诉机关广西壮族自治区全州县人民检察院。被告人邓杨志（绰号“鸭子”），男，1976年2月21日出生于广西桂林市，汉族，初中文化，无业，户籍所在地：桂林市秀峰区。因犯盗窃罪，于2014年11月6日被桂林市秀峰区人民法院判处有期徒刑六个月；因犯贩卖毒品罪，于2017年12月21日被桂林市秀峰区人民法院判处有期徒刑十个月，2018年7月9日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年11月20日被全州县公安局刑事拘留，同年12月6日被逮捕，现羁押于全州县看守所。全州县人民检察院以全检刑诉（2019）256号起诉书指控被告人邓杨志犯贩卖毒品罪，于2020年1月6日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。全州县人民检察院指派检察员倪秀娟出庭支持公诉，被告人邓杨志到庭参加了诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2019年11月19日16时许，吸毒人员陈某电话联系被告人邓杨志，欲购买500元的毒品海洛因，被告人邓杨志答应后约好交易地点在桂林市秀峰区丽君小区操场上，随后二人来到约定地点，陈某拿了500元现金给被告人邓杨志，被告人邓杨志则将两小包毒品海洛因交给陈某，交易结束后，二人当场被公安机关抓获，公安人员从陈某身上查获两小包净重0.94克的毒品海洛因疑似物，从被告人邓杨志身上查获毒资人民币500元。经鉴定，被扣押的两小包毒品海洛因疑似物中均检出海洛因。公诉机关认为被告人邓杨志贩卖毒品海洛因0.94克，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人邓杨志系累犯，毒品再犯，对其从重处罚；其如实供述犯罪事实，自愿认罪，依法可以从轻处罚，建议判处被告人邓杨志六个月拘役至一年二个月有期徒刑，并处罚金。公诉机关提交了户籍证明、抓获经过、刑事判决书，扣押决定书等书证；证人陈某的证言；被告人邓杨志的供述；现场勘查笔录及图照；毒品检验报告等证据证实。被告人邓杨志对公诉机关指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。本院认为，公诉机关指控被告人邓杨志犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实充分，公诉机关指控的罪名成立。被告人邓杨志曾因贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，又系毒品再犯，在量刑时从重处罚；其到案后如实供述自己的罪行，愿意接受处罚，对其可以从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当，应予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第四款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第三百五十六条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人邓杨志犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2019年11月20日起至2020年7月19日止；罚金限本判决生效后十日内一次性缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳）。二、被告人邓杨志的违法所得人民币500元予以追缴，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向桂林市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。审判员王春林二〇二〇年一月十六日书记员赵军附相关法条：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。

司继纲、刘海虎盗伐林木一审刑事判决书黑龙江省伊春市汤旺河区人民法院刑事判决书（2018）黑0712刑初15号：伊春市汤旺河区人民检察院以伊汤检诉刑诉（2018）17号起诉书指控被告人司继纲、刘海虎犯盗伐林木罪，于2018年8月24日向本院提起公诉。本院于2018年8月24日立案，依法组成合议庭，于2018年10月17日公开开庭进行了审理。伊春市汤旺河区人民检察院指派检察员丁祖霞出庭支持公诉，被告人司继纲及其辩护人王好军、被告人刘海虎到庭参加了诉讼。现已审理终结伊春市汤旺河区人民检察院指控被告人司继纲、刘海虎犯盗伐林木罪。事实和理由是：2015年7月初的一天，被告人司纪纲携带油锯和大斧，窜至汤旺河区团结经营林场（磨石山）施业区376林班5小班内，盗伐林木枫桦、白桦、黑桦、杨树、柞树、山槐共计42株，截成木段后堆放在盗伐现场。经鉴定盗伐的鲜树立木蓄积4.4726立方米。2016年3月末的一天，被告人司纪纲、刘海虎二人携带油锯和大斧，窜至汤旺河区团结经营林场（磨石山）373林班16、17小班内，盗伐林木枫桦、白桦、杨树、柞树、落叶共计61株，截成木段并劈成木柈堆放在盗伐现场。经鉴定盗伐的鲜树立木蓄积9.2239立方米。2016年11月中旬，被告人司纪纲伙同刘海虎用自家的农用四轮车将其盗伐的林木运回家中。2017年2月中旬，司纪纲见当时锯沫子市场价比较高，便产生将运回家中的林木粉成锯沫卖钱的想法。伙同刘海虎将运回家的林木用粉碎机粉成190袋锯沫子，以每袋33.00元钱的价格卖出，司纪纲获利6300.00元。被告人司纪纲两次盗伐林木立木蓄积共计13.6965立方米，被告人刘海虎盗伐林木立木蓄积为9.2239立方米。公诉机关认为，被告人司继纲、刘海虎的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十五条第一款之规定，应当以盗伐林木罪追究其刑事责任。本案系共同犯罪，司继纲系主犯，刘海虎系从犯，应根据《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条之规定对其处罚。公诉机关向本院提交下列证据：1.物证农用四轮车等；2.书证户籍证明、案情来源、到案经过及工作说明等；3.证人陈某1、李某、纪某1的证言；4.被告人司纪纲、刘海虎的供述和辩解；5.牡丹江恒辉林业调查规划设计有限责任公司鉴定意见；6.伊春市公安局汤旺河分局森林案件侦察大队现场勘查等。根据以上事实和证据，公诉机关依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提请本院对被告人司继纲、刘海虎依法惩处。被告人司纪纲当庭不作辩解，对所犯罪行供认不讳。辩护人的辩护意见：被告人司继纲的主观恶性较小，主动坦白犯罪事实，协助公安机关指认现场，主动交代犯罪工具，认罪态度较好，希望酌情给予从轻处罚。被告人刘海虎当庭不作辩解，对所犯罪行供认不讳。经审理查明：1、2015年7月初，被告人司纪纲携带油锯和大斧，窜至汤旺河林业局团结经营林场（磨石山）施业区376林班5小班内，盗伐枫桦、白桦、黑桦、杨树、柞树、山槐共计42株，截成木段堆放在盗伐现场。经牡丹江恒辉林业调查规划设计有限责任公司鉴定，盗伐的鲜树立木蓄积为4.4726立方米；2、2016年3月末，被告人司继纲、刘海虎二人携带油锯和大斧，窜至汤旺河林业局团结经营林场（磨石山）373林班16、17小班内，盗伐枫桦、白桦、杨树、柞树、落叶共计61株，截成木段并劈成木柈堆放在盗伐现场。经牡丹江恒辉林业调查规划设计有限责任公司鉴定，盗伐的鲜树立木蓄积为9.2239立方米；3、2016年11月中旬，被告人司纪纲伙同刘海虎用自家的农用四轮车将其盗伐的林木运回家中。2017年2月中旬，被告人司纪纲见锯沫子市场价比较高，便产生将运回家中盗伐的林木粉成锯沫卖钱的想法，即伙同被告人刘海虎将盗伐的林木用粉碎机粉成190袋锯沫子，以每袋33.00元钱的价格卖出，被告人司纪纲获利6300.00元。另查明，被告人司纪纲每天付给被告人刘海虎100.00元，三次十天共1000.00元。被告人司纪纲两次盗伐林木立木蓄积共计13.6965立方米，被告人刘海虎盗伐林木立木蓄积为9.2239立方米。2018年2月26日，伊春市公安局汤旺河公安分局工作人员将二被告人抓获。上述事实，有经过本院庭审质证确认的下列证据证实：1、案情来源、受案登记表和立案决定书、到案经过等；2、被告人司继纲户籍证明一份；3、被告人刘海虎户籍证明一份；4、搜查笔录、扣押物品清单、现场勘查笔录、现场照片、工作说明等；5、证人陈某1证言：2017年2月中旬，我买了一车锯沫子，大约100多袋，每袋33.00元，一共给刘海虎4000.00多元钱；6、证人李某证言：2017年2月中旬，司纪纲给我打电话说雇我车往守虎山林场拉一车锯沫子，一袋给我2元钱，我就开车到司纪纲家，司纪纲和刘海虎他俩装的车，装完车后刘海虎跟着车到守虎山林场的一家菌房卸的车；7、证人纪某1证言：2017年1月，我去青山乡四十八呼兰点去看我儿子司纪纲时，看到院里能有一榴左右的烧柴，截面都是陈旧的；8、被告人司纪纲的供述：2015年7月初，我用油锯放树想拉回家做烧柴用，我不敢往家拉鲜柈子，怕被人发现，就把截好的木段堆放在了地头。2016年3月中旬，我打电话找到刘海虎，跟他说帮我上山去整烧柴，每天给他100.00元，他同意了。我负责用油锯放树，刘海虎负责打枝桠,就这样我在山上连续放了三天树，放了61株鲜树。2016年11月份，我俩将放树截好的木段拉回来。2017年2月中旬，锯沫子价格比较高，我俩用了二天时间把拉回家的烧柴粉了190袋锯沫子，其中120袋卖给陈某1，70袋卖给马某1，每袋33.00元，我一共得了6300.00元，我一共给刘海虎1000.00元；9、被告人的刘海虎供述：2016年3月末，司纪纲用油锯放鲜树，我用大斧帮他打枝桠、劈拌子和归堆，是他雇的我，每天给我100.00元钱。2016年的11月中旬，司纪纲开着他家的农用四轮车，我跟他上山把春天放树打的烧柴拉回来放到他家住房东侧的空地了。2017年2月中旬，我俩将拉回的烧柴粉成锯沫子，共粉了200多袋，卖给陈某1锯沫子120袋，司纪纲得了4000.00多元钱。我给司继纲干活，十天一共得了1000.00元钱；10、牡丹江恒辉林业调查规划设计有限责任公司牡恒林调（2018）植鉴字第15号司法鉴定意见：采伐地点为伊春市汤旺河区磨石山经营林场373林班16、17小班和376林班5小班，采伐树种为白桦、黑桦、枫桦等，采伐林木株数103株，采伐林木立木蓄积13.6965立方米本院认为，被告人司继纲、刘海虎以非法占有为目的，盗伐国有林木，数量较大，其行为已构成盗伐林木罪。公诉机关指控的罪名成立，应予支持。在共同犯罪中，被告人司继纲起主要作用，系主犯；被告人刘海虎起次要作用，系从犯，应当从轻处罚。被告人司继纲认罪态度较好，可酌情从轻处罚。对辩护人酌情从轻处罚的辩护意见，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十五条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第七十二条第一款、第六十四条的规定，判决如下一、被告人司继纲犯盗伐林木罪，判处有期徒刑二年，罚金人民币20000.00元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日刑期折抵一日。即自2018年2月26日起至2020年2月25日止）二、被告人刘海虎犯盗伐林木罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，罚金人民币10000.00元；（缓刑考验期限，从判决确定之日起开始计算）三、被告人司继纲违法所得人民币6300.00元，应予收缴，上缴国库；四、被告人刘海虎违法所得人民币1000.00元，应予收缴，上缴国库；五、作案工具一辆农用四轮车、一辆两轮摩托车、一台油锯、一台粉碎机、一把大斧，予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向伊春市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长李利审判员李东人民陪审员韩德新二〇一八年十一月七日书记员冷尚

传某某盗窃罪一审刑事判决书新疆维吾尔自治区富蕴县人民法院刑事判决书（2018）新4322刑初69号：富蕴县人民检察院以富蕴县院公诉刑诉〔2018〕73号起诉书指控被告人张某某涉嫌盗窃罪一案，于2018年9月5日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，富蕴县人民检察院指派检察员曹辉云出庭支持公诉，被告人张某某及其辩护人欧卫东到庭参加诉讼。现已审理终结公诉机关指控，2017年9月25日22时许，被告人张某某在北屯市博望街农村信用社附近道路上捡到被害人冯某遗失的一部ＯＰＰＯ牌智能手机，随后返回暂住地富蕴县杜热镇。次日8时许，张某某让工友中某某打开捡来的手机查看微信钱包金额，中某某打开后发现该手机内有4000多元钱。张某某告知中某某支付密码忘记了，让中某某试试能否打开，通过几次验证后得知支付密码是“123456”，张某某便让中某某将钱转到同乡工友马某某的微信内以待后用，也让中某某转100元做为“辛苦费”。中某某用该手机分别加上自己和马某某的微信，然后分多次以“红包”的形式转给马某某4697.7元，转给自己100元。同时，张某某告知马某某和中某某该手机是捡来的。案发后，马某某退还被害人冯某4697.7元，中某某退还100元现金。2017年9月27日，张某某被新疆北屯垦区公安局在富蕴县杜热镇抓获。公诉机关认为，被告人张某某以非法占有为目的，秘密窃取他人钱财4797.7元，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以盗窃罪追究其刑事责任。上述事实被告人张某某在庭审过程中亦无异议，且有书证归案情况说明、报案材料、收条、微信信息及转账照片；证人中某、马某某的证言；被害人冯某的陈述；被告人张某某的供述与辩解；勘验笔录等证据证实本院认为，被告人张某某以非法占有为目的，秘密窃取他人钱财4797.7元，数额较大，其行为已构成盗窃罪，公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立，本院予以支持。被告人张某某自愿认罪、积极退赔，依法可以酌情从轻处罚。被告人张某某居住地社区矫正意见为建议人民法院采用社区服刑方式。综上，根据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第五十三条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款之规定判决如下被告人张某某犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金3000元。（缓刑考验期从判决确定之日起计算，罚金于本判决生效后立即缴纳）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向阿勒泰地区中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判员袁保清二〇一八年九月二十五日书记员林兴

王代松引诱、容留、介绍卖淫罪一审刑事判决书广西壮族自治区南宁市江南区人民法院刑事判决书（2019）桂0105刑初81号：南宁市江南区人民检察院以南市江检刑检刑诉〔2018〕662号起诉书指控被告人王代松犯容留卖淫罪，于2018年12月28日向本院提起公诉，本院于2019年1月3日立案。本院依法组成合议庭，不公开开庭审理了本案。南宁市江南区人民检察院指派检察员王小宁出庭支持公诉，被告人王代松到庭参加了诉讼。现已审理终结南宁市江南区人民检察院指控，被告人王代松从2016年开始在南宁市江南区某保健养生堂（以下简称：养生堂）容留韦某、莫某1、黄某1等人从事卖淫活动。梁某（另案处理）受王代松雇用，从2017年6月20日开始到养生堂工作，负责为卖淫嫖娼活动望风。王代松于每天凌晨到养生堂收取卖淫女依照事先约定的分成比例支付给该养生堂的嫖资，并每天给梁某发放人民币100元至150元不等的工资。2017年7月8日1时许，南宁市公安局江南分局公安人员在养生堂查获卖淫嫖娼活动，并当场将望风的梁某抓获。被告人王代松于2018年5月24日到南宁市公安局沙井派出所投案。对于指控的事实，公诉机关当庭举证有受案登记表，立案决定书，抓获经过，情况说明，辨认笔录，辨认现场笔录及指认现场照片，现场检测报告书，收缴物品清单，行政处罚决定书，证人李某、陆某、张某、韦某、莫某1、覃某、罗某1、黄某1、梁某的证言，卖淫嫖娼、笔记本照片，微信聊天记录截图，扣押决定书，扣押笔录，扣押清单，搜查笔录，南宁市工商局关于核查养生堂工商登记信息的函，被告人王代松的供述及户籍证明等证据。公诉机关认为，被告人王代松容留他人卖淫，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百五十九条第一款，犯罪事实清楚，证据确实充分，应以容留卖淫罪追究其刑事责任。特提起公诉，请本院依法判处。被告人王代松对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均没有异议。经审理查明，被告人王代松从2016年开始在南宁市江南区某保健养生堂（以下简称：养生堂）容留韦某、莫某1、黄某1等人从事卖淫活动，卖淫女依照事先约定的分成比例支付嫖资给该养生堂。梁某（另案处理）受王代松雇用，从2017年6月20日开始到该养生堂工作，负责为卖淫嫖娼活动望风。王代松于每天凌晨到该养生堂收取卖淫女支付给该养生堂的嫖资，并每天给梁某发放100元至150元不等的工资。2017年7月8日1时许，公安人员在该养生堂查处卖淫嫖娼活动，并当场将梁某抓获。2018年5月24日，被告人王代松到公安机关投案，并如实供述了基本犯罪事实。上述事实，被告人王代松在开庭审理过程中亦无异议，且有受案登记表，立案决定书，抓获经过，情况说明，辨认笔录，辨认现场笔录及指认现场照片，现场检测报告书，收缴物品清单，行政处罚决定书，证人李某、陆某、张某、韦某、莫某1、覃某、罗某1、黄某1、梁某的证言，卖淫嫖娼、笔记本照片，微信聊天记录截图，扣押决定书，扣押笔录，扣押清单，搜查笔录，南宁市工商局关于核查该养生堂工商登记信息的函，被告人王代松的供述及户籍证明等证据证实，足以认定本院认为，被告人王代松容留他人卖淫，其行为已构成容留卖淫罪，系共同犯罪。公诉机关指控被告人王代松犯容留卖淫罪成立。在共同犯罪中，被告人王代松积极实施了容留卖淫行为，起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人王代松犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法予以从轻处罚。根据被告人犯罪的事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百五十九条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第六十七条第一款，第五十二条，第五十三条之规定，判决如下被告人王代松犯容留卖淫罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年5月24日起至2019年9月23日止。罚金限于本判决生效之日起十日内向本院缴纳，逾期强制缴纳）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向南宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份审判长赵慧玲人民陪审员罗卫娟人民陪审员利萍二〇一九年五月三十日书记员黄佩华

夏某开设赌场罪一审刑事判决书湖北省宣恩县人民法院刑事判决书（2014）鄂宣恩刑初字第00107号：宣恩县人民检察院以鄂宣检刑诉（2014）94号起诉书指控被告人夏某犯开设赌场罪，于2014年8月27日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，于2014年9月2日公开开庭审理了本案。宣恩县人民检察院指派代理检察员朱涛出庭支持公诉，被告人夏某到庭参加诉讼。现已审理终结公诉机关指控，2013年4月至6月，被告人夏某租用宣恩县李家河镇金陵寨路杨尔伟家一楼堂屋作为赌博场所，以扑克为赌博工具，以赌“三公”的方式供他人赌博，谭某、田某（均另案处理）负责洗牌、抽水、放码，参赌人员有段绪高、卢兵、吴某、满某、杨某、张涛等人。被告人夏某共获利2000余元。另查明，2014年9月2日，被告人夏某退缴违法所得2000元。上述事实，被告人夏某在庭审过程中供认不讳，且有证人谭某、田某、吴某、满某、杨某等人的证言，现场勘查笔录一份，户籍证明一份，罚没收据一份等证据证实，足以认定本院认为，被告人夏某以非法营利为目的，提供赌博场所，供他人赌博，犯罪事实清楚，证据确实充分，其行为已构成开设赌场罪，公诉机关的指控成立，本院予以支持。被告人夏某积极退赃，并当庭自愿认罪，酌定从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第三十八条、第六十四条、第四十一条之规定，判处如下一、被告人夏某犯开设赌场罪，判处管制三个月，并处罚金10000元。（管制的刑期，从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期二日，财产刑限本判决生效后十日内履行。）二、被告人夏某违法所得2000元，予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判员李成召二〇一四年九月三日书记员王祥