杨志明放火、盗窃一审刑事判决书湖北省随县人民法院刑事判决书（2017）鄂1321刑初245号：湖北省随县人民检察院以鄂随县检刑诉（2017）205号起诉书指控被告人杨志明犯放火罪和盗窃罪，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。随县人民检察院指派检察员卢成出庭支持公诉，被告人杨志明到庭参加诉讼。现已审理终结经审理查明：一、盗窃事实1-2.2016年12月2日上午，被告人杨志明至沙洋县荷花佳苑小区，用锡条打开该小区居民钱某的家门，入内盗得苹果牌ｉｐａｄ4平板电脑一台、狼爪牌冲锋衣一件及民国时期的铜币6枚。随后，杨志明又至沙洋县山水庭院小区，采用上述同样手段进入该小区4号楼1单元301室汪某家，盗得人民币2600余元。3.2016年12月初的一天下午，被告人杨志明至沙洋县老计生局家属院，采用上述同样手段进入院内1单元401室李某1家，盗得笔记本电脑2台。4-5.2016年12月12日上午，被告人杨志明至沙洋县永和干洗店楼上5楼，采用上述同样手段进入丁某家，盗得华为牌手机一部、小叶紫檀手串一串、金质转运珠一颗、玉质吊坠一个。随后，杨志明又采用上述同样手段进入三楼徐某1家，在室内翻找物品时被回家的徐某1发现，杨志明逃离现场。6.2016年12月13日中午，被告人杨志明至沙洋县荷花大道老国税局家属院，采用上述同样手段进入院内1号楼1单元601室胡某1家，盗得笔记本电脑三台、三星手机一部、人民币1000元、日元1万元、泰铢若干。7-8.2016年12月23日下午，被告人杨志明至沙洋县人民医院二门诊家属院，采用上述同样手段进入院内万某的父母家，盗得白酒一提、硬盒黄鹤楼香烟一条、苹果牌平板电脑一台、皮衣一件、睡衣一件及人民币700元（以下均为人民币）。随后，杨志明又至沙洋县平湖大道11号中国农业银行家属院，采用上述同样手段进入院内3号楼1单元501室李某2家，盗得金项链2条、金耳环2对、金戒指4个、金坠子2个、宝石坠子1个、白金项链3条、英纳格手表一块、Ｋ金项链1条、羽绒服两件、欢腾牌男鞋一双。9-10.2016年12月27日中午，被告人杨志明又至沙洋县平湖大道11号中国农业银行家属院，采用上述同样手段进入院内1号楼702室陈某1家，盗得金手镯一个、铂金项链一条、钻石吊坠一个、750金项链一条、金戒指一个、绿色玉手镯一个、羽绒服一件、黑红相间背包一个。杨志明从陈某1家离开时，见刘某停放于该单元门口的一辆蓝色大洋牌三轮摩托车未上锁，又将该摩托车盗走。上述事实，被告人杨志明在开庭审理过程中亦无异议，并有检察机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：1.沙洋县公安局出具的关于上述被害人均未提供被盗物品发票，不能作价格鉴定的情况说明。2.被害人钱某、汪某、李某1、丁某、徐某1、胡某1、李某2、陈某1、刘某等人的陈述及提交的被盗物品清单。3.证人万某的证言。4.公安机关现场勘验笔录及现场照片。5.公安机关现场指认记录及杨志明指认现场照片。6.被告人杨志明原在公安机关的供述与辩解。二、放火事实被告人杨志明于2009年与妻子黄金萍离婚后，一直试图复婚但未果。2017年春节前，杨志明又去找黄金萍，但黄金萍未理。因黄金萍曾于2013年同随县均川镇居民文某1朝、王某1合伙在武汉经商，杨志明怀疑文某1朝与黄金萍有男女关系，以致黄金萍不愿与其复婚，遂对文、王某2怀恨在心，决意到文、王某2家里纵火，以进行报复。1.2017年1月29日上午，被告人杨志明驾驶摩托车由家里出发前往均川镇，途经随县三里岗镇周家湾时，杨志明购买了两个塑料壶，并在周家湾加油站将壶装满汽油。当晚22时许，杨志明驾驶摩托车携带两壶汽油来到均川镇周家畈村四组王某1家外，待王某1家里熄灯后，杨志明将两壶汽油分别泼洒在王某1家大门和对面榨油作坊的门上，将两处汽油均点燃后，便驾驶摩托车逃离现场。王某1与妻子发现起火后，与赶来帮忙的邻居一同将火扑灭，但家里的新大洲本田两轮摩托车、布艺沙发、玻璃茶几等物已被烧毁。经随县价格认证中心价格认定，上述被烧毁的物品在认定基准日价值合计8646元。2.2017年2月6日零时许，被告人杨志明驾驶摩托车携带两壶汽油来到均川镇周家畈村七组文某1朝家外，杨志明误以为胡某2停放于文某1朝家旁的拖拉机是文某1朝的，便泼洒汽油将拖拉机烧毁。经随县价格认证中心价格认定，被烧毁的拖拉机在认定基准日价值19536元。3.2017年2月23日23时许，被告人杨志明驾驶摩托车携带一壶汽油及一根塑料管又来到文某1朝家外，杨志明将文某1朝家一楼窗户拨开后，便将塑料管伸进屋内，通过塑料管向屋内倒汽油。文某1朝听见动静后前来查看，杨志明忙点燃汽油，逃离现场。文某1朝赤足追赶，但未能追上，其双足在追赶时被烧伤。经随州正义司法鉴定中心法医鉴定，文某1朝双足根皮肤烧伤，损伤程度属轻微伤。2017年2月24日19时许，公安机关将杨志明抓获。2017年3月2日，被告人杨志明的亲属代为赔偿文某1朝经济损失12000元、王某1经济损失15000元、胡某2经济损失23000元，取得了文某1朝、王某1、胡某2对杨志明的谅解。上述事实，被告人杨志明在开庭审理过程中亦无异议，并有检察机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：1.被害人王某1、文某1朝、胡某2的陈述。2.证人胡红英、赵某、陈某2、凡启荣、许某、徐某2等人的证言及陈某2、凡启荣、许某、徐某2等人对杨志明的辨认笔录。3.公安机关现场勘验笔录及现场照片。4.公安机关现场指认记录及杨志明指认现场照片。5.随州正义司法鉴定中心［2017］医鉴字第1038号司法鉴定意见书。6.随县价格认证中心随县价认字［2017］032号、033号价格认证结论书。7.公安机关出具的关于杨志明的抓获经过。8.被害人王某1、文某1朝、胡某2收到赔偿款后出具的收条及谅解书。9.被告人杨志明原在公安机关的供述与辩解。另有本院［2014］鄂随县刑初字第00003号刑事判决书证实被告人杨志明原被判处刑罚的事实

袁某盗窃罪一审刑事判决书陕西省汉阴县人民法院刑事判决书（2016）陕0921刑初39号：汉阴县人民检察院以汉检诉刑诉（2016）23号起诉书指控被告人袁某犯盗窃罪，向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。汉阴县人民检察院指派代检察员刘军敏出庭支持公诉，被告人袁某到庭参加诉讼。现已审理终结汉阴县人民检察院指控，2012年11月份，被告人袁某伙同李林根（绰号莫西，已判刑）、李胜根（绰号“小毛”，已判刑）、周刘兵（绰号胖子、已判刑）、易忍（绰号“隐隐伢”）驾驶一辆租用的车牌号为赣Ｃ8Ｔ956（另有一牌照Ｃ7Ｕ368）白色丰田锐志小轿车，分工协作、相互配合，流窜多地实施入室盗窃行为。1、2012年11月1日，袁某、周刘兵、李林根、李胜根、易忍驾驶租来的白色丰田锐志小轿车流窜至安徽省舒城县安天小区，采用撬门锁的方式进入该小区32号楼3069室陶静雅家，盗窃平板电脑一部（价值2000元）、钻戒一枚（价值19000元）。2012年11月1日，袁某、周刘兵、李林根、李胜根、易忍驾驶租来的白色丰田锐志小轿车流窜至安徽省舒城县欧洲华城小区，使用同样的手法进入该小区Ｄ区3号楼504室许飞家，因未找到便于携带的有价值的东西，未给失主造成损失。当日，五人用同样的方法在该小区Ｄ区3号楼403室汪仁群家盗窃现金2700元、纯金手链一条（价值5000元）、转运珠一个（价值400元）、戒指一枚（价值2000元）、玉石一块（价值300元）。又在该小区Ｄ区3号楼303室许绪叶家盗窃黄金项链两条（价值6500元）、第四套人民币一套（价值500元）。2、2012年11月1日，袁某、周刘兵、李林根、李胜根、易忍忍驾驶租来的白色丰田锐志小轿车流窜至安徽省合肥市经济技术开发区南郡明珠小区，采用撬门锁的方法进入该小区12栋1单元402室段峰家，盗窃蓝色宏基牌笔记本电脑一台（价值3000元）、现金1100元。同日，五人用同样的方法在该小区12栋602室李勤兵家盗窃尼康牌单反数码相机一部（价值3500元）。又用同样的方法在该小区12栋601室徐雁家盗窃联想笔记本电脑一台（价值4000元）、现金2000元。3、2012年11月5日，袁某、周刘兵、李胜根、李林根驾驶租来的白色丰田锐志小轿车流窜至汉阴县城关镇御苑小区，采用撬门锁的方法进入该小区Ａ栋1单元601室曹义萍家，盗窃红色戴尔笔记本电脑一台（价值3500元）。当日，四人用同样的方法在该小区Ａ栋1单元602室程静家，盗窃黑色惠普牌笔记本电脑一台（价值2000元）、黑色华硕牌笔记本电脑一台（价值3000元）、钻戒一枚（价值2000元）、现金3500元。又用同样的方法在该小区Ｂ栋2单元401室刘明芳家，盗窃十几包香烟（价值300元）。4、2012年11月5日，袁某、周刘兵、李胜根、李林根驾驶租来的白色丰田锐志小轿车流窜至陕西省汉中市洋县洋州镇明珠小区，采用撬门锁的方法进入该小区27号楼601室周瑛家，盗窃黑色戴尔笔记本电脑一台（价值6000元）、白色平板电脑一台（价值2000元）。2012年11月5日，袁某、周刘兵、李胜根、李林根驾车流窜至陕西省汉中市南郑县大河坎镇汉烟二厂福利区“公主花园”小区，用同样方法在该小区1期24号楼501室李永平家，盗窃现金8000元、银灰色惠普笔记本电脑一台（价值5000元）、剑兰春52度白酒一瓶（价值400元）、硬中华香烟一条（价值450元）、芙蓉王香烟两条（价值460元）。5、2012年11月6日，袁某、周刘兵、李胜根、李林根驾驶租来的白色丰田锐志小轿车流窜至陕西省咸阳市秦都区秦源小区，采用撬门的方法进入该小区5号楼1单元6楼东户解慧敏家，盗窃黑色联想笔记本电脑一台（价值1500元）、黄金手链（价值3000元）、银手镯一个（价值400元）、现金100元等，盗窃财物价值5000余元。2012年11月6日，袁某、周刘兵、李胜根、李林根驾驶租来的白色丰田锐志小轿车流窜至陕西省咸阳市秦都区彩虹半岛小区，用同样的方法在该小区4号楼1单元5层西户常雪妮家，盗窃佳能相机一部（价值3000元）、金戒指两枚（价值3800元）、现金400元。另查明，被告人袁某于2009年12月因犯盗窃罪被萍乡市安源区人民法院判处有期徒刑2年零9个月，2011年12月10日刑满释放。2013年7月24日，同案犯李林根犯盗窃罪被汉阴县人民法院判处有期徒刑六年六个月，并处罚金50000元；同案犯周刘兵犯盗窃罪被汉阴县人民法院判处有期徒刑五年六个月，并处罚金40000元。2014年8月21日，同案犯李胜根犯盗窃罪被汉阴县人民法院判处有期徒刑五年六个月，并处罚金40000元。案发后被告人袁某向汉阴县公安局退缴赃款10000元，汉阴县公安局向被害人程静退赃8000元，向被害人刘明芳退赃200元，向被害人曹义萍退赃1800元。被告人袁某在参与盗窃中主要负责驾驶车辆载同案犯实施盗窃，并在同案犯实施盗窃时在车内望风。上述事实，被告人袁某在开庭审理过程中均无异议，自愿认罪，且经当庭举证、质证、认证，有受案登记表、抓获经过、提取笔录、发还物品清单、领条、刑事判决书、被害人刘某某、曹某某、程某、汪某某、许某某、许某、陶某某、解某某、常某某、周某、李某甲、段某、李某乙、徐某的陈述，证人杨某、袁某、龙某的证言、被告人袁某的供述、同案犯李林根、周刘兵、李胜根的供述、辨认笔录及照片、前科证明、刑事裁定书、刑满释放书、汽车租赁表等证据所证实，足以认定本院认为，被告人袁某以非法占有为目的，采取秘密窃取的手段，伙同他人多次入户实施盗窃，盗窃金额100810元，数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，构成盗窃罪。汉阴县人民检察院指控被告人袁某犯盗窃罪罪名成立。被告人袁某与同案犯李林根、周刘兵、李胜根各自分工，积极参与实施盗窃，在共同犯罪中起主要作用，均系主犯，被告人袁某主要实施驾车载同案犯、望风的行为，在共同犯罪中作用较小，可比照同案犯李林根、周刘兵、李胜根从轻处罚。被告人袁某在犯盗窃罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内又犯盗窃罪，是累犯，且在取保候审期间潜逃，依法应当从重处罚。被告人袁某在到案后能如实供述其主要犯罪事实，庭审中自愿认罪，认罪态度较好，并向被害人退赃10000元，可酌情对其从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条、第二十六条、第六十五条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第十四条之规定，判决如下被告人袁某犯盗窃罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金40000元。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年1月6日起至2021年7月5日止）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向陕西省安康市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本一份审判员贺勇人民陪审员刘万明人民陪审员李敦春二〇一六年四月十二日书记员王娟

梁日洪、吴裕超故意杀人一审刑事判决书广东省江门市中级人民法院刑事附带民事判决书（2017）粤07刑初95号：广东省江门市人民检察院以江检公刑诉〔2017〕70号起诉书指控被告人梁日洪犯故意杀人罪，于2017年9月15日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人郑某1、郑某2、郑某3向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，于2017年10月25日公开开庭审理了本案，广东省江门市人民检察院指派检察员黄晓芳出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人郑某1、郑某2、郑某3及其三人的诉讼代理人吴礼正，被告人梁日洪及其辩护人梁美艳，刑事附带民事诉讼被告人冯贤亮、中国人民财产保险股份有限公司江门市分公司的诉讼代理人余映春、李春燕均到庭参加诉讼。现已审理终结广东省江门市人民检察院指控，2017年1月22日6时许，被告人梁日洪驾驶一辆号牌为粤Ｊ×××××的小轿车搭载冯某沿广东省恩平市新平某路恩平某桥往大某方向行驶，当行驶至新平某路广某泰路段时，突然驾驶小轿车越过道路双黄实线到对面车道上逆向行驶，撞倒骑人力自行车经过的被害人邱某1。冯某和被告人梁日洪随即先后下车查看发现被害人邱某1被压于车底，被告人梁日洪仍驾驶小轿车将被害人邱某1从道路双黄实线的位置直接拖行到对面公路旁边，致使被害人邱某1当场死亡。经法医鉴定，被害人邱某1符合生前因外伤致颅脑损伤死亡。为证实指控的上述事实，公诉机关当庭出示了证人冯贤亮、郑某2、吴某、梁某1、梁某2、钟某等人的证言，现场勘验笔录、照片、扣押物品清单、移交物品清单，鉴定意见，视听资料、被告人梁日洪的供述及辩解及其他证据。公诉机关认为，被告人梁日洪无视国家法律，故意杀人致人死亡，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十二条之规定，事实清楚，证据确实、充分，应当以故意杀人罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，提起公诉，请本院依法判处。附带民事诉讼原告人郑某1、郑某2、郑某3诉称：1.被告人梁日洪故意杀害邱某1，应依法追究被告人梁日洪故意杀人的刑事责任；2.被告人梁日洪和附带民事诉讼被告人吴裕超、冯贤亮应向附带民事诉讼原告人赔偿下列经济损失：丧葬费人民币（下同）36347.5元、办理丧葬事项费用3000元、死亡赔偿金590872.4元、精神损害抚慰金50000元，合计680219.9元。事故发生后，被告人梁日洪家属代为赔偿了30000元，尚需赔偿650219.9元，被告人梁日洪和附带民事诉讼被告人吴裕超、冯贤亮应对650219.9元承担连带赔偿责任；3.附带民事诉讼被告人中国人民财产保险股份有限公司江门市分公司应向附带民事诉讼原告人赔偿310000元。三原告人向法庭提交了亲属关系证明、身份证明等相关书证。被告人梁日洪对公诉机关指控的犯罪事实没有异议，但辩称其没有杀害被害人邱某1的动机。被告人梁日洪的辩护人提出：1.应对被告人梁日洪的行为定性为交通肇事罪，而不是公诉机关指控的故意杀人罪。被害人邱某1可能在第一次碰撞时已经死亡，也可能是在被告人梁日洪再次上车启动将车开至前面右侧的非机动车道内即第二次碰撞时死亡，如果邱某1在第一次碰撞时已经死亡，后面的拖行行为不会改变案件的定性。根据刑事诉讼中存疑时有利于被告人原则，宜推定被害人邱某1在第一次碰撞时已经死亡，应对被告人梁日洪的犯罪行为定性为交通肇事罪；2.被告人梁日洪有自首情节，依法可从轻或减轻处罚；3.被告人梁日洪家属已赔偿被害人家属30000元；4.被告人梁日洪是初犯，且家中有1岁小孩需要照顾；5.被告人梁日洪的行为是过失犯罪，保险公司应在保险范围内优先赔偿，不足部分，再由被告人梁日洪补充赔偿；此外，对于已经赔偿的30000元应予以扣减。综上，请求法庭对被告人梁日洪从轻或减轻处罚。附带民事诉讼被告人吴裕超没有到庭参加诉讼，亦未提交答辩状。附带民事诉讼被告人中国人民财产保险股份有限公司江门市分公司及其诉讼代理人提出：1.中国人民财产保险股份有限公司江门市分公司不是本案的适格被告，在本案不承担赔偿责任。本案是由交通肇事转化成故意杀人的刑事案件，不是机动车交通事故责任纠纷，中国人民财产保险股份有限公司江门市分公司不具有保险责任。2.精神损害抚慰金和死亡赔偿金不属于刑事附带民事诉讼的赔偿范围。3.附带民事诉讼原告人郑某1、郑某2、郑某3主张按城镇居民标准赔偿邱某1的死亡赔偿金，没有事实依据。附带民事诉讼被告人冯贤亮提出，其没有和被告人梁日洪共同购买和吸食毒品，也没有怂恿被告人梁日洪驾车，其与案件无关，不应承担赔偿责任。经审理查明，2017年1月22日5时50分许，被告人梁日洪驾驶一辆号牌为粤Ｊ×××××的小轿车搭载冯贤亮沿广东省恩平市新平某路恩平某桥往大某方向行驶，当行驶至新平某路广某泰路段时，突然驾驶小轿车越过道路双黄实线到对面车道上逆向行驶，撞倒骑人力自行车经过的被害人邱某1。冯贤亮和被告人梁日洪随即先后下车查看发现被害人邱某1被压于车底，被告人梁日洪仍驾驶小轿车将被害人邱某1从道路双黄实线的位置直接拖行到对面公路。经法医鉴定，被害人邱某1符合生前因外伤致颅脑损伤死亡。另查明，附带民事诉讼原告人郑某1、郑某2、郑某3分别是被害人邱某1之丈夫及儿子。被告人梁日洪故意致死被害人邱某1，造成附带民事诉讼原告人郑某1、郑某2、郑某3的物质损失计算如下：1.丧葬费41433元（按广东省2016年全省国有单位在岗职工一般地区职工年平均工资为人民币82866元，计算6个月）；2.附带民事诉讼原告人主张办理丧葬事项费用3000元，但未提供相关票据予以证明，无法对其实际数额进行认定，鉴于其确因本案发生实际物质损失，本院酌情支持其3000元的请求。以上物质损失共计44433元。被告人梁日洪家属已代被告人梁日洪向被害人邱某1家属赔偿30000元，仍需向被害人邱某1家属赔偿14433元。上述事实，有公诉机关、附带民事诉讼原告人当庭出示并经本院庭审质证的下列证据证实：（一）物证、书证1.恩平市公安局刑事侦查大队、桥峰派出所出具的户籍材料，证实被告人梁日洪的身份情况及其犯罪时已年满十八周岁。2.恩平市公安局刑事侦查大队出具的到案经过，证实被告人梁日洪系被恩平市交通警察大队移送归案，无自首、立功情节。3.恩平市公安局交通警察大队出具的交通事故认定书，证实被告人梁日洪驾驶机动车逆行由非机动车道驶出机动车道，没有让正常骑自行车的被害人邱某1，违反《中华人民共和国道路交通安全法》第三十六条及《广东省道路交通安全条例》第二十八条的规定，是导致事故的全部过错，被害人邱某1骑自行车正常行驶，没有过错，认定被告人梁日洪承担事故的全部责任，邱某1不承担事故责任。4.恩平市公安局刑事侦查大队一中队出具的事发现场视频监控来源说明证实，恩平市交警大队交管中队分别在恩平市新平某路广某泰路段两处交通红绿灯位置的公共视频探头点提取了案发时的现场监控视频，经交管中队民警观看鉴别现场监控视频后，认为案情可疑，遂将现场监控视频录像移交恩平市公安局刑事侦查大队。5.恩平市恒安汽车检测站机动车安全技术检验报告证实，被告人梁日洪所驾驶的粤Ｊ×××××车辆检验结论为合格。6.中华人民共和国机动车驾驶证复印件、中华人民共和国机动车行驶证复印件、恩平市公安局刑事侦查大队出具的小型汽车粤Ｊ×××××车辆信息及照片证实，被告人梁日洪具有Ｃ1、Ｅ的驾驶资格以及粤Ｊ×××××车辆的信息情况。7.恩平市公安局刑事侦查大队出具的毒品尿液检测证实，被告人梁日洪于2017年1月24日在恩平市看守所进行Ｋ粉试板检测结果呈阳性；冯贤亮的冰毒、氯胺酮毒品尿液检测呈阳性。8.中国电信股份有限公司恩平分公司安保后勤室、中国移动通信集团广东有限公司恩平分公司出具的通话清单证实，冯贤亮使用的180××××9993号码以及梁日洪使用的13427275704号码的通话情况，其中冯贤亮的号码于2017年1月22日6点02分51秒有拨打120的记录。9.恩平市公安局刑侦大队一中队出具的情况说明、陈某权的个人信息、出入境记录查询证实，“番薯”真实姓名为陈某权，该人于2017年6月20日出境印度尼西亚。10.恩平市公安局刑事侦查大队三中队出具的情况说明证实，（1）被害人邱某1身体损伤均符合生前损伤，未检见死后伤;体表损伤以挫擦伤为主，符合与地面等钝物碰撞摩擦所致，因此认为邱某1在第一次撞击后并未死亡，才会在以后的拖行中形成生前损伤。（2）根据尸体检验情况，邱某1身上未发现有碾压痕迹和损伤。（3）根据尸体检验情况，认为邱某1被拖行前仍然生存，邱某1致命伤系颅脑损伤，碰撞和拖行时的挤压均可以形成，因此,无法认定系第一次碰撞还是拖行时造成的。但可以认为拖行至少加重了邱某1的伤势，加快了邱某1的死亡。（4）根据对现场和梁日洪驾驶车辆的勘查，邱某1被卷入车底右前轮内侧车底并基本固定在这个位置，由于地面凹凸不平，在该位置被拖行时会造成身体损伤，不排除会造成邱某1死亡。11.扣押清单，0000718号、0000719号恩平市公安局内部移交物品、文件清单证实，公安机关从被告人梁日洪处扣押号牌为粤Ｊ×××××东风日产车1辆、号牌粤Ｊ×××××车行驶证1本、证号为驾驶证1本。12.当事人血样（尿液）提取登记表、恩平市人民医院临床生化学检验报告证实，被告人梁日洪于2017年1月22日8时45分被抽取血样，经恩平市人民医院进行血清乙醇测定（ＥＴＨ）结果为0。（二）勘验、检查笔录恩平市公安局Ｋ4407852104002017010018号现场勘验笔录及照片证实，恩平市公安局刑事侦查大队三中队于2017年1月23日11时30分至2017年1月23日13时30分对广东省江门市恩平市新平某路广某泰路段进行了现场勘验，经勘验，现场位于恩平市恩城新平某路。新平某路段呈南北走向，南端通往大某方向，与西向的侨某路，东向的纺织路交汇，交汇处形成十字路口；在新平路南段西侧车道红绿灯斑马线位置北侧6米非机动车道有一处血泊（血泊编号为1号），大小：100ＣＭ×60ＣＭ，距西侧路基80ＣＭ，该血泊的东北侧2米位置有一处拖行血痕（血痕编号为2号），大小：100ＣＭ×20ＣＭ，距西侧路基340ＣＭ，往北侧660ＣＭ有一条状拖行血痕（血痕编号为3号），距西侧路基340ＣＭ,再往北侧480ＣＭ有一条状的血痕（血痕编号为4号），该血痕东北侧1650ＣＭ位置的机动车道上有一处拖行痕及轮印（血痕编号为5号），距车道中间位置双实线230ＣＭ，往北400ＣＭ位置有一处拖行血泊（血痕编号为6号），大小：300ＣＭ×30ＣＭ，距车道中间双实线150ＣＭ，该血泊北侧500ＣＭ的双实线位置上有一处喷溅状的血痕（血痕编号为7号），大小：140ＣＭ×25ＣＭ，该喷溅状的血痕的南侧边150ＣＭ位置，在东侧机动车道上有一处蔬菜被碾压的印痕，在双实线位置有一个自行车的脚踏部件（编号为8号），距编号为7的血痕780ＣＭ，双实线上有一只白色袜子（编号为9号），距编号为7的血痕590ＣＭ，7号血痕东北侧1940ＣＭ位置，东侧机动车道有一处条状划擦痕（编号为10号），该划擦痕距东侧路基610ＣＭ，该划擦痕向南沿伸390ＣＭ形成另一处划擦痕（编号为11号）；编号为10的划擦痕至编号为7的血痕直线距离1940ＣＭ，编号为7的血痕至编号为1的血痕直线距离4000ＣＭ。对涉案的粤Ｊ×××××白色日产小汽车的勘查：车辆车头部位离地间距22ＣＭ，前挡板下沿有3处碰擦痕右车头灯位及灯的下沿挡板有碰擦痕，右大灯下侧挡板中间位置有一处呈绿色的碰擦痕，大小18ＣＭ×11ＣＭ，车辆底部靠右侧有成行的碰擦痕，车辆前牌下侧底部延伸到对应的右后轮位置，长度250ＣＭ，在车辆发动机底板位置发现提取血状物1处，右车前轮挡泥板处发现提取血状物1处，在右前轮内侧位置发现提取6处血状物。对自行车的勘查：车是26寸Ｕ型两轮自行车，前轮分离，车架红紫相间，前叉绿色，变形，有碰擦痕，车座黑色，左侧部有擦痕，左脚踏位置有擦痕，右脚踏不见，单车后轮支撑架两侧有擦痕。现场经扩大搜索，未再发现有与案件有关的痕迹物证。（三）鉴定意见1.广东省恩平市公安司法鉴定中心恩公刑技法鉴字〔2017〕10号法医学尸体检验意见书及照片证实，（1）被害人邱某1全身外表检验损伤记录如下：右前额检见6×2.5ｃｍ搓擦伤；左前额检见7×3ｃｍ搓擦伤；鼻部检见2×1ｃｍ搓擦伤；上颌部检见3×2ｃｍ搓擦伤；左颧部检见5×4ｃｍ搓擦伤伴1×1ｃｍ皮肤缺损；左耳前检见5×3ｃｍ搓擦伤；右颧部至右下颌检见10×9ｃｍ搓擦伤；左颈部检见5×3ｃｍ搓擦伤；右颈部检见5×4ｃｍ搓擦伤；上胸部检见3×1ｃｍ搓擦伤；左乳房检见13×6ｃｍ皮下出血；右乳房检见7×4ｃｍ皮下出血；右腰背部检见3×1ｃｍ、7×6ｃｍ两处搓擦伤；左臀部检见4×2ｃｍ搓擦伤；右臀部检见4×2ｃｍ搓擦伤；左髋关节处检见3×3ｃｍ搓擦伤；左小腿后侧检见3×2ｃｍ搓擦伤；左胫前检见1×0.2ｃｍ搓擦伤；左足背检见5×1ｃｍ搓擦伤；左足外踝检见3×1ｃｍ搓擦伤；右足背检见4×3ｃｍ搓擦伤；右足外踝检见6×5ｃｍ搓擦伤；左肩部检见8×2ｃｍ搓擦伤；左手背检见3×1ｃｍ皮肤剥脱；左拇指检见3×2ｃｍ皮下出血；右腕部检见2×1ｃｍ搓擦伤；右手背检见1×0.5ｃｍ、1×0.5ｃｍ两处搓擦伤；剃光头发，头部左耳后检见4×3ｃｍ搓擦伤；左颞顶部检见5×5ｃｍ搓擦伤；左枕顶部检见7×3ｃｍ搓擦伤；右耳后检见4×3ｃｍ搓擦伤。（2）经解剖检验，被害人邱某1肌肉无出血，肋骨胸骨无骨折，心肺未见异常。颈胸椎检见软组织出血。胃排空，胃粘膜点片状出血。肝胆、胰腺、脾、双肾等未检见异常。切开头皮并分离，检见左右颞肌出血，左枕顶部检见大面积帽状健膜下出血。左侧颞骨骨折，骨折线长6ｃｍ；左侧顶骨骨折，骨折线长17ｃｍ。剧开颅骨，硬脑膜完整，剪开硬脑膜，左右枕顶部均检见硬膜下出血、蛛网膜下腔出血。左颅中窝骨折。切开脑组织，检见第四脑室出血。（3）分析说明：依据对死者邱某1的尸体检验情况分析，认为邱某1所受损伤认属钝器伤，符合被车辆拖拉与地面摩擦挤压所致。解剖检验发现邱某1颅骨骨折、脑出血，身体其他各器官未发现明显异常。因此认为邱某1死亡原因为颅脑损伤。（4）经鉴定，被害人邱某1符合生前因外伤致颅脑损伤死亡。2.广东省江门市公安司法鉴定中心江公（司）鉴（ＤＮＡ）字〔2017〕02027号法庭科学ＤＮＡ鉴定意见书证实，（1）号牌粤Ｊ×××××车辆发动机底板血痕、右前轮血痕Ａ、右前轮血痕Ｂ、右前轮血痕Ｃ、右前轮血痕Ｄ，现场路面血痕一号、三号、四号、五号检出人血，其ＳＴＲ分型与邱某1血痕的ＳＴＲ分型相同，似然比率为1.84×1031。（2）现场路面血痕二号检出人血，其ＳＴＲ分型与邱某1血痕的ＳＴＲ分型相同，似然比率为2.27×1029。（3）现场路面血痕六号检出人血，其ＳＴＲ分型与邱某1血痕的ＳＴＲ分型相同，似然比率为4.79×1028。（4）梁日洪血痕、冯贤亮血痕检出有效的ＳＴＲ分型。（5）号牌粤Ｊ×××××车辆右前轮挡泥板血痕、现场路面血痕七号未检出有效ＳＴＲ分型。3.广东天地方正法医临床司法鉴定所广天司鉴所［2017］毒检字第132号血液中乙醇检测司法鉴定检验报告书证实，被告人梁日洪的血液样本中未检测出酒精成分。（四）视听资料、电子证据光盘1张，共三个视频，记录了案发的经过。其中，第一个视频（近），证实：2017年1月22日5时56分55秒号牌粤Ｊ×××××车辆逆向撞击被害人邱某1，冯贤亮、被告人梁日洪下车查看，5时59分被告人梁日洪坐回驾驶位涉案车辆向前动了一下，6时11分02秒号牌粤Ｊ×××××车辆向前动了几下后停下，6时12分11秒被告人梁日洪将涉案车辆开至行向的非机动车道上；第二个视频与第一个视频记录情况一致（远）；第三个视频证实案发后120到场后的情况。（五）证人证言1.证人冯贤亮的证言，证实其是梁日洪（绰号“日本”）的朋友，其于案发时坐在粤Ｊ×××××车辆副驾驶座上。2017年1月21日晚上其朋友“番薯”让“晓飞”开车载其和“番薯”到小岛喜某饼屋门口，其两人下车后见到梁日洪的车停在恩城政府门口，其和“番薯”上了梁日洪的车。上车后“番薯”坐在副驾驶位置，其坐在后排。梁日洪载其和“番薯”在恩城兜车，期间载了一次客，后来其在后排睡着了。22日2时许，其在车上醒来发现梁日洪的车停在云某阁附近路边，车上只有其和梁日洪，“番薯”没有在车上，其不清楚“番薯”什么时候下车。这时梁日洪叫其在车上等一会，便下车往对面的住宅巷子走去，过了大约20分钟，梁日洪回到车上，说去载一个人，接着其又在车上睡着了。不知道过了多久，其醒来的时候发现梁日洪把车停在恩城一小的长堤边，梁日洪在驾驶座位置转身递给其一张装有“Ｋ粉”、面额1元的人民币，其接过来吸食了“Ｋ粉”，吸食完后其觉得有点头晕，便坐上去副驾驶上睡觉。22日6时许，其突然听到碰撞的声音和车辆震动，其醒来发现车辆停在广某泰路段的双实线上，然后其下车观看发生什么事。其发现小汽车车头对着广某泰红绿灯方向，压在双实线上面，车尾大部分位置在左边车道。其看到车尾没有东西，走到车头发现车头前面有很多菜和塑料袋，还有一辆自行车，然后其在车辆周围又转了一圈想看看被撞的人在什么位置，但当时没有发现有人，于是其再到车头蹲下来发现车头底部有一只人手，然后其回到副驾驶座告诉梁日洪说撞到人了，并让梁日洪下车看看。当时其很害怕，就独自走到对面路边准备打电话给其的朋友，但是其朋友没有接听电话。其认为不关自己事就沿着大桥方向走路回家，期间其发现其的银行卡和身份证不见了，想着可能遗落在车上，于是其便走回头。差不多走到梁日洪车辆位置时，发现车辆往前动了一下，其马上跑上去在车辆的副驾驶窗对梁日洪说“你撞到人了”，然后梁日洪就下车看，接着其就走到对面路边拨打120，打完120后其从车路边回到车辆副驾驶找其的身份证和银行卡，但当时找不到，其又回到路边。然后梁日洪过来其的位置，情绪很激动，还不停讲“这次死定了”，并且还在那里哭。当时其也很害怕，不知怎样安慰他，也没有和他说什么。当时梁日洪在车边位置走来走去。接着其打电话给“番薯”讲其朋友出事撞到人，“番薯”还以为其开玩笑，后来“番薯”答应过来，其便站在路边等“番薯”到来。大概过了2分钟，其突然发现车尾灯亮了一下，车辆在往前开，于是其大声叫“喂”，并在马路边冲过去追那辆车，但梁日洪直接将车辆开到对面马路边才停下来。停下来后梁日洪就下车，其冲上去和梁日洪说“你是傻的吗，我已经和你说车底有人，你为什么还把车开前”，当时梁日洪没有回答，只是不停说死定了。后来梁日洪到附近的一棵树那里打电话，其不知道他打给谁和说什么。救护人员到现场后蹲下来往车底观察了一会，其中一个救护人员说这个人没办法救，他们没有工具将车升起来，要等消防人员用工具将人救出来才能医治。接着救护人员拨打消防队的电话，过了10分钟左右消防队车辆来到现场，然后消防员用气泵把车辆升起把人从车底抬出来，当消防人员抬出来其才知道是一名妇女。救护人员对这妇女进行检查急救后，说那名妇女没得救了，已死亡。梁日洪听到救护人员说妇女没得救后情绪很激动，用手击打路边房屋的墙边，救护人员上前制止梁日洪，其也上去用手抱紧梁日洪。救护人员问是否已经拨打110报警，其说没有，只是打了120。然后救护人员拨打了110报警。过一会交通警察到场处理。交通警察来到不久其朋友“番薯”也来到现场。2.证人吴某的证言，证实其是恩平市人民医院急诊室医生。2017年1月22日6时许，120接到180××××9993的电话讲车祸撞到人。接到指令后，其与护士梁某1去到案发现场发现一辆白色小车的驾驶座上坐着一名男子，其敲窗，但该名男子没理会他们，后来有一名男青年从对面路走近白色小汽车，告诉驾驶座上的男子撞到人并叫他下车看，当时车上的男子下车后看了一下后情绪开始激动。其蹲下来发现车底下夹着一名妇女，其按常规对被撞的人进行检查发现该名妇女已经死亡。因当时无法将该名妇女弄出来，同时也为保护现场，其打电话报消防叫消防员来处理，消防员来到现场后用工具将车顶起来，其再次对该名妇女进行检查，证实该名妇女的确已经死亡，后其打电话叫交警来处理现场。该名妇女当时被压在车头发动机的底部位置。3.证人梁某1的证言，证实其是恩平市人民医院急诊室护士。案发当日其跟吴某医生出诊到恩城广某泰红绿灯位置，去到时发现一辆白色小汽车车头发动机底部下边压着一名妇女，其和吴某经对该名妇女进行常规检查，发现她已无脉搏，无心跳以及瞳孔增大，证实该名妇女当时已经死亡。4.证人梁某2、钟某的证言，证实其二人是恩平市消防大队战士。案发当日早上，其二人与陈文钦接报出警，到达现场后，见到一辆白色小汽车停在路边，车底下压着一个老太婆，当时这名老太婆是被压在车头的发动机地下靠右位置，小汽车的右前轮也压到这名老太婆。当时已经有医院的医护人员在场检查，证实该名老太婆已经死亡。5.证人郑某2的证言，证实其是被害人邱某1的儿子。其母亲在案发当天骑一辆人力自行车于2时30分左右从家里出去。其父亲去市场没找到其母亲，后来听人说了这宗事故，其才到交警确认。其母亲是去广某泰沿某路的批发市场里批发菜去飞某塘市场卖的。6.证人余某、赖某的证言，余某、赖某是恩平市公安局作出本案尸体检验报告的法医，出庭证实被害人身上的伤情是擦挫伤，均系生前形成，被害人死亡原因是颅脑损伤，从鉴定情况看，被害人在被撞击后，不可能立即死亡，死亡前几分钟内的挫伤和死亡后几分钟的挫伤，从肌肉的出血状况、形态可以区分出来，第二次开车拖行会加快死亡。（六）被告人梁日洪的供述及辩解、辨认笔录及照片，证实2017年1月22日早上天亮的时候，其驾驶一辆白色日产牌粤Ｊ×××××小汽车在广某泰路段撞死人。2017年1月21日23时许，其朋友“番薯”问其在哪里，叫其去载他，其说在恩城小岛喜某西饼屋附近等客，没多久“番薯”和“阿亮”就过来，当时“番薯”坐副驾驶，“阿亮”坐后排，其三人在车上聊天，后来其随意驾车载他们兜街。至1月22日凌晨，其载“番薯”回家，接着其对“阿亮”说载他回家，“阿亮”说心情不好不想回家，想吸食Ｋ粉。接着其就驾车载着“阿亮”到恩城云某阁附近打电话给“大头”购买Ｋ粉，后其到云某阁对面的巷子里跟“大头”购买了200元Ｋ粉，然后其载着“阿亮”到一处长堤停车吸食Ｋ粉，其大概吸食了二三行Ｋ粉，吸食完就将剩下的Ｋ粉放在汽车档位位置，没多久“阿亮”从后排下车上副驾驶，接着其就开始驾车兜风。当从恩城大桥行驶到新平某路广某泰路段时，与一辆自行车发生碰撞。事发后车辆停在路中间位置。停车后其下车查看情况，在车辆底部见到一辆自行车及一名中年妇女。因妇女在车底其没办法抢救。其查看时有叫过那名妇女，但没有回应，其也没有见到该妇女动弹及呻吟呼叫。因其很害怕，其想把车开出来看有没有办法脱离车底的妇女及自行车，其不是想驾车逃离现场。（七）附带民事诉讼部分的证据1.附带民事诉讼原告人提供的户口簿、身份证复印件证实，附带民事诉讼原告人郑某1、郑某2、郑某3的身份情况，以及与被害人邱某1的关系。2.附带民事诉讼被告人中国人民财产保险股份有限公司江门市分公司及其诉讼代理人提供的中国人民财产保险股份有限公司机动车保险／机动车交通事故责任强制保险投保单、中国人民财产保险股份有限公司机动车综合商业保险条款证实，吴裕超于2016年4月8日为其所有的东风日产ＤＦＬＸＸＸＸＶＢＬ2轿车投机动车损失保险盗抢险第三者责任保险车上人员责任险（司机）车上人员责任险（乘客）、机动车交通事故强制责任保险，以及免除保险人责任的条款等本院认为，被告人梁日洪作为机动车车辆驾驶人应当遵守道路交通安全法律的相关规定，当车辆发生交通事故后即负有抢救受伤人员并迅速报告执勤交通警察或交通管理部门的法定义务。本案中，被告人梁日洪先期的交通肇事行为是过失行为，但当其发现被害人被压在车底无法动弹，能够履行救助、报警的法定义务而不履行，且未对被害人采取任何人身安全的保护性措施，不顾被害人安某，驾车拖行，其主观上具有放任被害人死亡于不顾的故意犯罪心态；客观上致使被害人死亡，其开车拖行的行为与被害人的死亡结果发生存在因果联系。综观其客观行为表现和考察其犯罪心理状态，被告人梁日洪的行为已经具备了故意杀人罪的构成要件，构成故意杀人罪，公诉机关指控的罪名准确，应予支持，辩护人的相关辩护意见与事实和法律不符，本院不予采纳。被告人梁日洪家属在案发后能主动赔偿附带民事诉讼原告人部分经济损失，可从轻处罚。被告人梁日洪故意致被害人邱某1死亡，应当赔偿附带民事诉讼原告人郑某1、郑某2、郑某3因此遭受的物质损失，对被告人家属在案发后主动赔偿给被害人家属的30000元，依法予以扣减，被告人梁日洪仍需赔偿附带民事诉讼原告人郑某1、郑某2、郑某314433元。对被告人梁日洪及其辩护人辩解、辩护意见中的符合事实及法律规定部分，予以采纳；其余意见，不予采纳。对被告人梁日洪及其辩护人所提的辩解、辩护意见，本院评判如下：1.关于被告人梁日洪行为的定性。被告人梁日洪在逆行驾车与被害人邱某1相碰撞，并明知被害人邱某1被撞倒压在车底的情况下，仍驾车将被害人邱某1从马路双黄线的位置直接拖行到对面公路，经法医鉴定及出庭作证，证实被害人邱某1的伤情均系生前形成，被害人邱某1符合生前因外伤致颅脑损伤死亡。被告人梁日洪的辩护人所提被害人邱某1可能在第一次碰撞时已经死亡的辩护意见，与鉴定结果不符，本院不予采纳。综上，被告人梁日洪主观上有放任被害人邱某1死亡的故意，客观上实施了致被害人邱某1死亡的行为，依法应当以故意杀人罪追究其刑事责任。2.关于被告人梁日洪是否构成自首的问题。被告人梁日洪在案发后，明知被害人邱某1被撞倒压在车底，仍驾车将被害人邱某1从马路双黄线的位置直接拖行到对面公路，没有保护现场的行为，更没有实施抢救伤者的行为，本案是由到场急救的医生打电话报警，被告人梁日洪系被动到案，主观上没有自动投案的意愿；被告人梁日洪被交警大队抓获后，仅对其交通肇事部分行为予以供述，一直否认其驾车拖行被害人邱某1的行为，在交警大队人员查看案发监控视频后，发现被告人梁日洪有继续驾车拖行被害人邱某1的行为，才将本案移送刑侦大队立案侦查。在侦查阶段、本院审理阶段，被告人梁日洪均对其故意杀害被害人邱某1这一主要犯罪事实予以否认，辩称其没有杀害被害人邱某2的故意。综上，被告人梁日洪犯罪后没有自动投案，亦没有如实供述自己的罪行，其不构成自首。3.关于被告人梁日洪家属主动赔偿被害人家属30000元的事实，经附带民事诉讼原告人确认，被告人梁日洪家属案发后代被告人梁日洪向被害人家属赔偿30000元的事实，对该情节，可依法酌情从轻处罚。4.被告人梁日洪及其辩护人所提的其他辩解、辩护意见，与本案的事实并无关联，本院不予采纳。根据查明的案件事实，结合附带民事诉讼原告人的诉讼请求及被告方的抗辩意见，对本案附带民事诉讼部分评判如下：第一，关于承担赔偿责任的主体范围。1.关于保险公司是否需承担赔偿责任问题。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第一百一十九条的规定“‘交通事故’，是指车辆在道路上因过错或者意外造成的人身伤亡或者财产损失的事件”，可以看出，我国现行机动车交通事故责任强制保险及机动车第三者责任保险中承保的保险责任，均仅限于保险合同约定的交通事故导致的相应损失。查明的案件事实显示，被害人邱某1死亡原因，是梁日洪明知邱某1被撞倒在其所驾驶小轿车车底的情况下，仍故意驾车拖行邱某1并致邱某1死亡，并非因为梁日洪交通肇事的过错或者意外造成的。因此，涉案的死亡事件不属于《中华人民共和国道路交通安全法》第一百一十九条第（五）项“交通事故，是指车辆在道路上因过错或者意外造成的人身伤亡或者财产损失的事件”规定的交通事故，梁日洪故意驾车拖行致邱某1死亡的行为，不属于上述机动车交通事故责任强制保险及机动车第三者责任保险规定的保险事故，刑事附带民事诉讼原告人就梁日洪故意杀人行为致邱某1死亡而遭受的损失，请求人民保险公司承担保险赔付责任，没有法律依据，本院不予支持。2.关于吴裕超、冯贤亮是否需要承担赔偿责任问题。无证据证实附带民事诉讼被告人吴裕超、冯贤亮在被告人梁日洪吸食毒品及第一次碰撞被害人邱某1后，指使或强令被告人梁日洪驾驶车辆，附带民事诉讼被告人吴裕超、冯贤亮对造成被害人邱某1死亡的事实无关，依法不负赔偿责任。第二，关于赔偿项目和赔偿数额。附带民事诉讼原告人关于丧葬费、办理丧葬事项费用的赔偿请求符合法律的规定，本院予以支持。其关于死亡赔偿金、精神抚慰金的诉讼请求，不属于刑事附带民事诉讼的调整范围，本院不予支持。根据本案的事实和情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十二条、第五十七条第一款（或第五十五条第一款、第五十六条、第五十八条）、第三十六条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法的解释〉》第一百五十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十四条第三款以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百六十五条、第三百六十九条的规定，判决如下一、被告人梁日洪犯故意杀人罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身；二、公安机关扣押但未随案移送的物品，由扣押机关依法处理。三、被告人梁日洪在本判决生效之日起十日内赔偿附带民事诉讼原告人郑某1、郑某2、郑某3的经济损失人民币14433元。四、驳回附带民事诉讼原告人郑某1、郑某2、郑某3的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广东省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份审判长张锋人民陪审员冯贵华人民陪审员吴红玥二〇一七年十一月十五日法官助理龙仕芳书记员甄秀霞

某、何某敲诈勒索一审刑事判决书广东省翁源县人民法院刑事判决书（2017）粤0229刑初212号：翁源县人民检察院以翁检公诉刑诉［2017］198号起诉书指控被告人郭某、何某、吴某1、黄某犯敲诈勒索罪，于2017年10月13日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。翁源县人民检察院检察员程伟华，被告人郭某、何某、吴某1、黄某等到庭参加了诉讼。现已审理终结公诉机关指控，2017年5月上旬，在翁源县公安局翁城派出所上班的辅警郭某、何某、吴某1、黄某四人商定，以派出所辅警人员身份出去抓吸毒人员，如果抓获的吸毒人员较多就移交给派出所民警处理，如果人少就借机敲诈吸毒人员的钱财私了。2017年5月13日，被告人郭某、何某、吴某1三人去到翁城镇途捷汽车租赁有限公司租到一辆本田雅阁牌黑色小汽车（车牌粤Ｆ×××××）作为敲诈勒索作案的交通工具。2017年5月14日傍晚18时许，被告人郭某就驾驶该辆租来的本田雅阁黑色小汽车搭乘身穿警服的被告人何某、吴某1、黄某三人，在翁城街到处兜圈子寻找既定目标进行作案。当行到胜记美食店门口路段，发现涉嫌吸毒的龙某1、谢某、龙某4三人，于是被告人郭某、何某、吴某1、黄某四人便将涉嫌吸毒的龙某1、谢某、龙某4控制起来，并对谢某、龙某4二人上手铐，然后将他们带上郭某开来的本田雅阁牌黑色小汽车后座，在车上郭某等人便质问龙某1等人有无吸食毒品，在得到否定答案后，扬言要将三人带回派出所进行毒品检测。随后几人将车开回翁城派出所附近路段，被告人郭某再次质问龙某1等人是否吸毒，被抓的三人陆续承认吸毒，于是龙某1等人提出能否请喝茶私了，之后郭某等人则将龙某1等人带到翁城街上兜圈子，于是龙某1再次提出每人3000元罚款是否可行,但郭某、何某提出要10000元现金人民币才能放人。双方达成一致意见后，由龙某1出面进行筹措资金。后龙某1的姐姐龙某3得知其弟弟等人因吸毒被抓获后，便委托其朋友吴某（吴某1哥哥）出面进行协调处理此事，最后经由吴某在翁城“好运来”宾馆附近路段将这10000元现金人民币交给郭某、吴某1二人。收到钱后郭某、何某、吴某1、黄某四人便将龙某1、谢某、龙某4释放。之后由郭某分发敲诈勒索所得10000元人民币赃款，首先扣除用于租车的费用5500元人民币，然后四人每人分得500元人民币现金，其他剩余金额则由郭某保管以备日后车辆加油、维修等费用。案发后，郭某、何某家属已退出上述赃款人民币10000元。就指控的上述犯罪事实，公诉机关当庭讯问了被告人，宣读了被害人的供述、证人证言、辨认笔录，出示了现场勘查笔录、现场图及现场照片等证据证实。公诉机关认为，被告人郭某、何某、吴某1、黄某四人利用派出所辅警身份，以非法占有为目的，敲诈勒索他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以敲诈勒索罪追究四人的刑事责任。被告人郭某、黄某归案后能够如实供述、自愿认罪，应根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定量刑处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，诉请法院依法判处。四被告人对指控的犯罪事实和罪名均无意见，表示自愿认罪。四被告人均未向法庭提交证据。经审理查明，被告人郭某、何某、吴某1、黄某系翁源县公安局翁城派出所的辅警，被告人郭某为辅警队长。2017年5月上旬，四被告人商定，以派出所辅警的身份出去抓吸毒人员，抓获的吸毒人员较多就移交给派出所民警处理，如果人少就借机敲诈吸毒人员的钱财私了。2017年5月14日傍晚18时许，身穿便服的被告人郭某驾驶在翁城镇途捷汽车租赁有限公司租赁到的车牌号为粤Ｆ×××××的小汽车，搭乘身穿辅警警服的被告人何某、吴某1、黄某在翁城街兜，寻找既定目标进行作案。当行驶至胜记美食店门口路段，发现涉嫌吸毒的龙某1、谢某、龙某4三人，四被告人便将龙某1、谢某、龙某4控制起来，带上郭某开来的小汽车后座。在车上郭某等人便质问龙某1等人有无吸食毒品，在得到否定回答后，表示要将三人带回派出所进行毒品尿液检测。随后被告人郭某将车开向翁城派出所附近路段，被告人郭某再次质问龙某1等人是否有吸毒，龙某1等人陆续承认吸食了毒品，并提出能否私了。尔后，四被告人载着龙某1三人在翁城街上兜，龙某1先提出每人罚款3000元私了,但郭某等人提出共要罚10000元。双方达成一致意见后，由龙某1出面筹措资金。后龙某1的姐姐龙某3委托其朋友吴某在翁城好运来宾馆附近路段将人民币10000元交给四被告人，四被告人得款后随即将龙某1三人释放。之后，郭某将所得赃款，先扣除用于租车的费用5500元，四人每人分500元，剩余款项则由郭某保管以备日后车辆加油、维修等费用。案发后，郭某、何某、吴某1、黄某的家属已将赃款10000元退回给被害人龙某1，龙某1出具谅解书，对四被告人的行为表示谅解，并请求司法机关依法减轻对四被告人的刑事处罚。四被告人的上述犯罪事实，有下列证据证实：一、书证1、受案登记表、立案决定书证实，本案的立案情况。2、调取证据通知书、调取证据清单、途捷汽车租赁合同证实，2017年5月13日被告人郭某在途捷汽车租赁有限公司租赁车牌为粤Ｆ×××××的雅阁小轿车。3、扣押决定书、扣押清单、扣押笔录、发还清单证实，办案民警将车牌为粤Ｆ×××××的雅阁小轿车扣押，后将车发还翁源县途捷汽车租赁有限公司。4、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单证实，被告人郭某的一部ｈｏｎｏｒ黑色手机已扣押。5、调取证据通知书、调取证据清单、机主资料、通话清单、话单分析报告证实，2017年5月14日晚，吴某1与吴某有多次通话；郭某与何某有一次通话；郭某与黄某有一次通话。6、翁源县公安局刑事侦查大队出具的关于谢某、龙某5的情况说明证实，公安机关无法联系到谢某、龙某5制作相关询问材料。7、户籍证明证实，被告人郭某、何某、吴某1、黄某的年龄及身份情况。8、违法犯罪记录查询情况说明证实，被告人郭某、何某、黄某、吴某1无违法犯罪记录。9、到案经过证实，被告人郭某、何某、吴某1、黄某系被抓获归案的，无自首情节。10、接受证据清单、刑事谅解书、收据证实，四被告人家属已将赃款10000元退回龙某1，龙某1出具谅解书，对四被告人的行为表示谅解，并请司法机关依法减轻对四被告人的刑事处罚。二、证人证言1、证人李某1的证言证实，我经营翁源县途捷汽车租赁有限公司。2017年5月13日傍晚，郭某、何某和一个我不认识的男子来我们公司租了一辆黑色的本田雅阁汽车，租期一个月，车牌号为：粤Ｆ×××××，租金是4500元／月，押金是1000元。签订租赁合同，办完租赁手续，郭某微信转账租金、押金后，开车走了。2、证人杨某的证言证实，2017年5月的一天晚上，我在翁城街帮龙某3分四次在邮政银行取了10000元，并将钱交给龙某3。3、证人龙某3的证言证实，2017年4月底左右的一天晚上，我弟龙某1和龙某4、谢某在翁城中心小学门口快餐店门口被郭某等人查获，我弟的朋友龙某5打电话给我，说我弟被派出所的人抓了，需要1万元私了。后我叫朋友杨某去银行取了1万元，并联系到我男朋友吴某，吴某将1万元交给郭某。过了半小时以后，龙某1、龙某4、谢某就被郭某他们放了。4、证人吴某的证言证实，2017年5月中旬一天晚上8点左右，我接到龙某3电话说她弟龙某1可能被派出所抓了，看我有无熟人问一下。我就打电话给我堂弟吴某1，得知他们刚抓了龙某1，我就问吴某1说能否罚点钱放人，吴某1说要问过领导先。后来我又打给吴某1，吴某1说领导说了要罚5000元。龙某3答应了。我又打吴某1的电话问能不能先放人，晚点再将钱送给吴某1，吴某1说不行，要先送钱再放人。约十分钟，龙某1打电话给我，问我能不能再借多5000元，交1万，一起放3人。我又打电话给龙某3，和她说龙某1他们是3个人一起被抓的，要罚1万元，龙某3也答应。在三和网吧楼下，龙某3拿了1万元现金给我。我拿到钱后打电话问吴某1在哪里，他说在好运来酒店门口。后我开车去到好运来酒店门口的路边，吴某1带着龙某1上了我车后排，郭某上副驾驶位，他们上车后，我就指着副驾驶座位旁的1万元现金，郭某拿了钱和吴某1一起下车。龙某1和我说迟点会还钱给我。郭某他们没有开收据给我。三、被害人陈述1、被害人龙某1述称，2017年5月初的一天傍晚，我和龙某4、谢某三人去到翁城中心小学旁边胜记烧腊店吃快餐，吃完后刚出门就被四个自称是翁城派出所的人（其中三个穿着警服，未出示证件）将我们三人抓获，说我们涉嫌吸毒，我们三人被带上一部黑色无牌小车的后排，两边坐了两个穿警服的人，前排驾驶车辆的没有穿警服，副驾驶室坐了一个穿警服的。在车上，驾驶车的男子就一直问我们有无吸毒，开始我们否认，后来他们驾车到翁城派出所门口停着，并说给我们最后一次机会问我们到底有无吸毒，我们才承认吸食毒品Ｋ粉，开车的男子见我们承认以后就在派出所门口驾车调头往横石水方向行驶，一直到翁城牛江路段时开车的男子就说要我们一个小时内每人交3000元罚款就放了我们，我们三人都答应，之后他们驾车到翁城国土所门口停下来，叫我打电话去凑钱，我打电话给我朋友龙某5借1万元。过了十多分钟，龙某5打回电话给我说只凑到四、五千，我就对车上派出所的人说只能凑到四、五千元，开车的男子就说不行并叫我继续打电话凑。开车的男子问我认不认识翁城镇墨岭的阿某，我说认识并叫他打电话给阿某，期间我们被带到翁城镇好运来酒店门口，开车的男子下车后就打阿某的电话，过了四、五分钟开车的男子上到车内将电话交给我和阿某说，我跟阿某说我吸食了Ｋ粉，要他借1万元给我。等了20分钟左右，一辆白色小车来到好运来酒店门口，坐在副驾驶室穿警服的男子就下车去找开白色小车的人，穿警服的男子取到1万元后就返回车内，之后将钱交给开车的男子。收到钱以后开车的男子就对我和龙某4、谢某说这次给我们一次机会，下次再抓获就没有机会了，并叫我们不要将罚钱的事情传出去。2、被害人龙某2称，2017年5月份一天傍晚，我和龙某1、谢某去到翁城小学旁边的胜记快餐店吃饭，饭后我们三人走出快餐店，有一部黑色无牌本田小车来到我们面前，下来三个穿警服的人，把我们带到车上，并用手铐铐住我和谢某，开车的军哥（后来听说叫军哥）一直问我们有无吸毒，开始我们都否认，驾车到派出所门口时，军哥说给我们最后一次机会，问到底有无吸毒，我们就承认吸食了Ｋ粉。军哥就驾车往横石水的方向走，没有带我们去派出所，也没有对我们进行尿检，龙某1见到这种情况就认为派出所的想要我们的钱，就对军哥说放我们一次还说请他喝茶，他说不行除非提供一些吸毒人员给他们处理，龙某1说提供不到，另外三个穿警服的就说干脆将我们送到派出所或公安局，龙某1就问要罚多少钱，军哥就说每人罚三千元，我们也同意了。期间由一个穿警服的男子取到我的车钥匙，驾车带我们一起返回翁城小学门口，将我们的小车一起开到翁城好运来大酒店门口。后来军哥跟龙某1下车到另外一部车打电话凑钱罚款，半个小时左右，龙某1的朋友驾驶一部白色小车来找我们，龙某1和军哥谈好以后就解开我和谢某的手铐，我们就回到龙某3家。五月下旬，我将三千还给龙某3。四、被告人供述和辩解1、被告人郭某供称，2017年5月10日左右，钟某说能提供吸毒人员线索，于是我就和何某、黄某、吴某1提议抓点吸毒人员来搞钱自己私用，他们都同意。大家商量我负责开车，黄某和吴某1负责抓人，何某负责做中间联系人（因为他比较会说话）。后我们就到租车公司租到一辆本田雅阁轿车来作案。2017年5月14日傍晚，我驾驶租来的小轿车搭乘何某、吴某1、黄某出去翁城街，根据钟某提供的线索抓吸毒人员。行至中心小学旁的胜记快餐店旁，发现目标车辆。我们靠近该车，将三人涉嫌吸毒的人抓住，并带到我们的黑色雅阁汽车上，并上了手铐。我驾车往派出所方向行驶，何某坐副驾驶位，黄某和三名吸毒嫌疑人坐在后排，吴某1则看管他们的黑色汽车。我们问他们三人有没有吸食毒品，刚开始三人都否认，没多久，三人先后承认吸食了Ｋ粉。其中一个龙某3的弟弟就向我们央求说：“能不能放了我们，罚点钱算了。”我们说先回派出所，快到派出所的时候，龙某3的弟弟又说，你们看看拿多少钱，不要带我们去派出所。我就在派出所旁边停下车来问“三人能拿多少钱？”何某接着讲最少拿一万元，不然不能放，我也表达出同意何某的想法。龙某3的弟弟用他的手机打电话向别人借钱。过了5分钟左右，吴某1打电话给我说：“龙某3的弟弟是我哥吴某的朋友，那一万元我哥吴某会替龙某3的弟弟出了。”并讲好在好运来大酒店处接钱。后吴某驾驶一辆白色的小轿车来到好运来酒店附近，吴某1先上了吴某的车副驾驶位，我上吴某车后排。吴某1从吴某手中接过一万元，再拿给我。拿到钱后，吴某1下车把龙某3的弟弟叫过来吴某的车上。我告诉龙某3的弟弟，这一万元是吴某帮他们出的，要还回给吴某。吴某离开后，我们回到雅阁小轿车，叫何某、黄某放了人，何某、黄某解开车上两人的手铐放人。我们去到翁城工商所附近每人分了500元，共2000元，扣除租车所花费的5500元，另外还拿了500元给何某作之前修车费，剩余的2000元在我身上，作为日后的车辆加油、维修等费用开支。2、被告人何某供称，2017年5月份的一天晚上8点钟，郭某驾驶租来的小轿车来到翁城华彩工业园办公室，接我、黄某、吴某1去到翁城镇胜记快餐店门口。郭某指着店里面走出的两男一女说：“下车去把那几个人抓回来。”然后黄某、吴某1就下车去将其中一男一女抓上车，另外一个男的就跑，最后还是被我们抓上车，我们七个人就一起坐在黑色的雅阁小轿车，郭某驾车，我坐副驾驶位，黄某、吴某1坐在后排的两侧，夹着那三个人。郭某驾车往派出所方向开，途中，郭某问那三个人，是否私下解决，龙某3的弟弟就说私下解决。因此我们没回派出所，吴某1则下车倒回去胜记快餐店开龙某3弟弟他们的车，我们则由郭某驾车去到好运来酒店附近等。我一直坐在车上看着被抓的三人。吴某驾驶一辆白色轿车来到，吴某1、黄某上了吴某的车，他们在车上坐了约十分钟，下车后，就对郭某说搞定了，可以放人了，后吴某1、黄某就将后排坐的三个人带下车，解开手铐放人。后郭某在送我、吴某1、黄某三个人回去工业园的路上给了我500元，并跟我们说不要将今晚的事情说出去了。3、被告人吴某1供称，2017年4、5月的一天傍晚，我和郭某、何某、黄某在华彩工业园下班后驾驶一部黑色本田小车经过翁城中心小学，郭某看到一部黑色现代小车停在胜记快餐店门口有吸毒人员的车辆，就停下车来准备将车里的人抓回派出所处理。期间，郭某问我和何某、黄某抓到对方后是不是搞点钱还是带回派出所处理，我和何某、黄某对郭某说由他决定。等了三分钟左右，郭某就叫我和何某、黄某将准备上黑色现代小车两男一女抓到车上，当时我和何某、黄某三人身穿辅警制服，我们先后交三名涉嫌吸毒的二男一女抓到我们的车内，我坐在副驾驶室，二男一女坐后排中间，何某、黄某坐后排左右二边，后排的一男一女带着一副手铸。由郭某驾车往派出所方向走，在半路上郭某问他们有无吸毒，对方就否认，郭某就说带回派出所验尿，并说要带他们上龙仙公安局，当行至派出所门口郭某就将车停了下来对他们说最后一次给他们机会到底有无吸毒，对方见已经到派出所门口就承认吸食了Ｋ粉，其中一个男的就叫我们给他们一次机会并说给我们一些钱饮茶，之后郭某就开车从派出所门口离开去到翁城街转来转去，对方一个男子对郭某说每人罚三千元行不行，郭某说三人要罚一万。该男子打了一个电话去凑钱，之后我们一起返回翁城小学旁边由我去驾驶他们的现代小车，跟在郭某他们后面准备去翁城国土所旁边投资中心门口，半路上我接到吴某的电话问我是否抓了一个叫龙某1的人，我说抓了三人，吴某问我怎么处理龙某1他们，我就将吴某打电话来的事告诉郭某，郭某就说三人共要罚一万，吴某就叫我将电话交给一个叫龙某1的人听电话，龙某1就和吴某说送一万元过来。谈好以后，我们驾驶二部小车去到翁城好运来宾馆门口停下来等。二十分钟左右，吴某驾驶一部白色小车来到好运宾馆门口，我和郭某下车去到白色小车见吴某，吴某打开副驾驶室车窗将一万元交给我，我和郭某收到钱以后吴某就驾车走了。后郭某就叫何某、黄某放了二男一女，下车后他们就驾驶现代小车走了。当时已经是晚上21时多了，我和郭某、何某、黄某准备各自回家，行至翁城五一村郭某就给我、何某、黄某每人分了500元，余下的钱其中5500元当是我们租车的钱，另外2500元当作日后车辆加油费用，我分到钱以后就回家了。郭某是我们的队长，做这件事我们是听他指挥的。做这个事情派出所的领导、民警都不知道。我们没有对抓获的二男一女进行毒品尿液检验。4、被告人黄某供称，2017年5月初的一天，郭某向我和何某、吴某1提议租一辆车来，以后有人反映到谁吸了毒，我们就驾驶租来的车去抓，抓到后，如果对方能够拿钱私了，收了钱就放他走，如果不拿钱私了，就带回派出所。我和吴某1、何某同意了。之后，我们就去租了一辆黑色雅阁小轿车，当时付了4500元租金和1000元押金，5500元中我出了1300元，剩下的4200元好像都是郭某出的。2017年5月中旬的一天傍晚，郭某驾驶租来的车过来载我们三人到翁城小学旁边的胜记快餐店看见了那三名吸毒人员平时使用的车辆，且有一男一女正向那辆小轿车走来。郭某就直接驾车靠过去，我们就下车将三名涉嫌吸毒人员控制在租来的小车内。我们没有出示证件，只是简单说是派出所的，并对其中一男一女上了手铐。由郭某负责开车，吴某1坐在副驾驶座位，我和何某坐在后排夹住三名涉嫌吸食毒品人员，随即我们往派出所方向去。路上郭某问他们有没有吸食毒品，他们三人一开始都不承认。快到派出所门口，郭某就对他们说再给他们一次机会，有没有吸食毒品。他们承认是吸食了毒品，其中一名男子提出能否私了，给点钱放了他们。郭某听到后载着我们在街上转了一会，期间郭某、吴某1跟其中一名男子在对话，一开始好像说给五千私了，能凑到多少钱之类的，后来又说认不认识谁。转了一会后我们回到快餐店，由吴某1下车去驾驶那三名涉嫌吸毒人员使用的车，我们又在派出所旁边停下来。郭某将跟他们交谈的男子带下车，上吴某1开的那部车，我和何某在车上负责看守其中的一男一女。郭某、吴某1跟那名男子在那部车聊了十多分钟，我们两部车七个人便一起去到好运来酒店门口停下来。后有一名男子上了郭某、吴某1他们三人那部车，不一会郭某说放了车上的那一男一女，我和何某就听他的放了他们。郭某说搞到一万元现金，我们每人分五百元，剩下的钱用于支付租车费5500元，最后剩下的放在他那里用于平时四个人吃喝及一起使用租车的油费。五、勘验、检查、辨认等笔录1、现场辨认笔录、指认照片证实，被告人郭某指认作案现场。2、辨认笔录及照片证实，龙某1辨认出抓获他们的何某、郭某、吴某1。3、辨认笔录及照片证实，龙某4辨认出抓获他们的郭某、何某。4、辨认笔录及照片证实，吴某辨认出郭某、吴某1、杨某。5、辨认笔录及照片证实，李某1辨认出郭某、何某、吴某1。6、现场勘验检查工作笔录、现场图、现场照片证实，被告人郭某、何某、吴某1、黄某进行敲诈勒索的具体位置。六、视听资料同步录音录像光盘证实，公安机关讯问郭某、何某是依法进行的。上述证据均由公安机关依法取得，并由公诉机关提供，经当庭举证、质证，查证属实，本院予以确认本院认为，被告人郭某、何某、吴某1、黄某无视国家法律，以非法占有为目的，利用派出所辅警身份，采用威胁、要挟的手段，索取他人财物，数额较大，其行为均已构成敲诈勒索罪，依法应予惩处。被告人郭某、黄某归案后能如实供述自己罪行，认罪态度较好，被告人何某、吴某1庭审时能如实供述，自愿认罪，依法均可以从轻处罚。四被告人利用派出所辅警的特殊身份敲诈勒索，应对四被告人酌情从重处罚。四被告人的亲属已退回人民币10000元给被害人，减少了被害人的经济损失，取得了被害人龙某1的谅解，可酌情对四被告人从轻处罚。公诉机关指控四被告人的犯罪事实清楚，证据确实、充分，犯罪罪名成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百七十九条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理敲诈勒索刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第八条之规定，判决如下一、被告人郭某犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑七个月,并处罚金人民币三千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年7月13日起至2018年2月12日止。罚金限在本判决发生法律效力之日起10日内缴纳。）二、被告人何某犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑六个月,并处罚金人民币三千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年7月13日起至2018年1月12日止。罚金限在本判决发生法律效力之日起10日内缴纳。）三、被告人吴某1犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑六个月,并处罚金人民币三千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，其被逮捕前被羁押日，应折抵刑期一日，即自2017年10月18日起至2018年4月16日止。罚金限在本判决发生法律效力之日起10日内缴纳。）四、被告人黄某犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑六个月,并处罚金人民币三千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，其被逮捕前被羁押日，应折抵刑期一日，即自2017年10月18日起至2018年4月16日止。罚金限在本判决发生法律效力之日起10日内缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向韶关市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长丘党忠人民陪审员阮汉先人民陪审员甘秋琴二０一七年十二月二十八日书记员何舒华

侯武军挪用公款、贪污一审刑事判决书河南省济源市人民法院刑事判决书（2018）豫9001刑初628号：济源市人民检察院以济检公诉刑诉（2018）477号起诉书指控被告人侯武军犯挪用公款、贪污罪，于2018年10月8日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。济源市人民检察院指派检察员李红霞、贾俊勇出庭支持公诉，被告人及其辩护人到庭参加了诉讼。现已审理终结经审理查明：一、挪用公款的事实济源高级中学由济源市教育局举办，经费实行财政全额拨款，系事业单位法人。2012年2月至2018年5月2日，被告人侯武军在担任济源高级中学现金出纳期间，负责学生学费、住宿费、书费、择校费和学校食堂、超市委托管理费以及水电费等各项收入的收取及上缴财政工作。侯武军采取不按规定及时足额上缴济源市政府非税收入汇缴结算专户和济源市财政局国库支付中心特设账户的手段，多次挪用公款累计93253508元用于购买理财产品、基金等，个人从中获利648063.15元。二、贪污的事实2012年9月至2018年5月2日，被告人侯武军在担任济源高级中学现金出纳期间，经手共收取学校食堂、超市承包商所交委托管理费和水电费共计5022618.29元，侯武军采取给承包商开具普通收据、入账时再开具比实际收取金额少的行政事业资金往来结算票据、收入不入账或不足额入账的方式，实际入账3994584.69元，未入账的1028033.6元被侯武军个人侵吞。2018年4月24日，济源市审计局到济源高级中学对基础教育政策落实及专项资金绩效情况进行专项审计，被告人侯武军在未给学校领导如实汇报，也未告知会计杨某1的情况下，于2018年4月26日将其中603123元分两笔以“书款”的名义上缴财政特设账户。另查明，被告人侯武军于2018年5月16日到济源市监察委员会投案，到案后如实供述其主要罪行。案发后，侯武军已退缴挪用公款全部收益及贪污款项，共计1676096.75元。上述挪用公款、贪污的事实，被告人侯武军在开庭审理过程中亦无异议，且有证人李某1、杨某1、曹某1、刘某1、黄某1、姬某1、周某1等人的证言，济源高级中学事业单位法人证书、组织机构代码证，开户及收费许可证，记账凭证，购买理财产品相关资料，银行交易明细，理财获利收入情况统计，学校水电费、食堂管理费收入上缴票据，上缴财政非税统计表，搜查笔录，冻结通知书，河南省行政事业单位资金往来结算票据，侯武军退款情况说明，济源市教育局情况说明，济源高级中学证明，发案及调查情况说明，到案情况说明，户籍证明等证据证实，足以认定本院认为，被告人侯武军作为国家工作人员，利用职务上的便利，多次挪用公款进行营利活动，累计金额93253508元，数额巨大，其行为已构成挪用公款罪；侯武军利用职务上的便利，侵吞公共财物，涉案金额1028033.6元，数额巨大，其行为已构成贪污罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立，本院予以支持。关于被告人侯武军的辩护人辩称侯武军2018年4月26日以“书款”名义上缴的60万余元，应认定为挪用公款的犯罪数额，不属于贪污款项的辩护意见，经查，挪用公款与贪污的主要区别在于被告人主观上是否具有非法占有公款的目的。本案中，根据在案证据，结合查明事实，侯武军利用其经手收取学校食堂、超市承包商所交委托管理费和水电费的职务便利，采取开具普通收据、入账时再开具比实际收取金额少的行政事业资金往来结算票据、收入不入账或不足额入账的方式，将部分公款非法据为己有，直至济源市审计局对济源高级中学进行专项审计前也没有归还行为，其行为符合贪污罪的构成要件，该部分款项亦认定为贪污款项，故该辩护意见与事实不符，不能成立，本院不予采纳。被告人侯武军案发后主动到济源市监察委员会投案，到案后如实供述主要犯罪事实，系自首，依法可以从轻处罚。侯武军一人犯数罪，应予以并罚。鉴于其已退缴挪用公款全部收益及贪污款项，可以酌情从轻处罚。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款、第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（二）项、第三款、第六十七条第一款、第六十九条、第六十四条之规定，判决如下一、被告人侯武军犯挪用公款罪，判处有期徒刑六年六个月；犯贪污罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金35万元；决定执行有期徒刑八年六个月，并处罚金35万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行留置或羁押的，留置或羁押一日折抵刑期一日。即自2018年7月26日起至2027年1月25日止。罚金于判决生效后十日内缴纳）。二、对被告人侯武军退出的违法所得1676096.75元，予以没收，由款项保管机关上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省济源中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本七份审判长王浩杰人民陪审员吴建中人民陪审员卫志旭二〇一八年十一月十九日书记员郑淼

田振兴、郭晓飞交通肇事一审刑事判决书河南省林州市人民法院刑事附带民事判决书（2018）豫0581刑初356号：林州市人民检察院以安林检公诉刑诉〔2018〕44号起诉书指控被告人田振兴、郭晓飞犯交通肇事罪，于2018年1月15日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人王某、杨某1、杨某2向本院提起附带民事诉讼。本院于2018年4月4日作出（2018）豫0581刑初76号刑事附带民事判决，在法定期限内，检察院未提起抗诉，被告人未提出上诉，在抗、上诉期满后，刑事部分即发生法律效力。附带民事诉讼被告人高伟不服，提出上诉。安阳市中级人民法院于2018年5月29日作出（2018）豫05刑终329号刑事附带民事裁定，撤销原判的附带民事判决部分，发回重审。本院依法另行组成合议庭，并依职权追加附带民事诉讼被告人唐夕阳、王红春、刘长有，公开开庭审理了本案。附带民事诉讼原告人杨某1及王某、杨某1、杨某2共同诉讼代理人陈俊军，被告人田振兴及其辩护人王晓光、郭晓飞及其辩护人闫邵华，附带民事诉讼被告人高伟及其诉讼代理人秦童，郭某及郭某、郭现军共同委托诉讼代理人郭峰，郑某，杨某，王红春，都邦财产保险股份有限公司河南分公司三门峡营销服务部的委托代理人常成凯到庭参加诉讼，附带民事诉讼被告人唐夕阳、刘长有经本院传票传唤，未到庭参加诉讼。期间，经批准，共延长审限三个月。现已审理终结附带民事诉讼原告人王某、杨某1、杨某2请求判决被告人田振兴、郭晓飞及附带民事诉讼被告人高伟、郭现军、郭某、郑某、杨某、都邦财产保险股份有限公司河南分公司三门峡营销服务部共同连带赔偿因杨某3死亡发生的抢救费200元、死亡赔偿金591157.20元、丧葬费27998.50元、被扶养人生活费349600.86元、精神损害赔偿金50000元、停尸费10000元、尸体处理费８320元、亲属参与处理事故费用5000元、电动车损失3000元，上述各项共计1070276.50元。被告人田振兴对犯罪事实及附带民事诉讼原告人的诉讼请求无异议。其辩护人口头辨称，田振兴驾驶的车辆不在田振兴名下，田振兴的行为也并非直接导致被害人死亡的原因，田振兴在本次事故中应承担较轻的责任；死亡赔偿金应按农村标准计算；精神损害抚慰金不应支持；尸体处理费属丧葬费范畴，交通费、食宿费过高。被告人郭晓飞对犯罪事实及附带民事诉讼原告人的诉讼请求无异议。附带民事诉讼被告人高伟及其委托代理人口头辩称，高伟虽豫Ｈ×××××96号小型轿车登记机动车所有人，但该车辆是唐夕阳未经高伟同意私自转卖他人，且该车转卖多手，交强险责任不应由其承担；田振兴仅导致被害人受伤的后果，其不应承担相应的死亡赔偿费用；死亡赔偿金应按农村标准计算；精神损害抚慰金不应支持。附带民事诉讼被告人郭现军未到庭，其委托代理人口头辩称，郭现军主观上无过错且案发时不在事故现场，不应承担事故责任。附带民事诉讼被告人郭某及其委托代理人的意见是，郭某应承担较小的赔偿责任。附带民事诉讼被告人郑某辩称，当时其酒喝多了，在车上睡觉，其不应该赔偿。附带民事诉讼被告人杨某辩称，当时其酒喝多了，在车上睡觉，其不应该赔偿。附带民事诉讼被告人唐夕阳未到庭。附带民事诉讼被告人王红春辩称，其未在唐夕阳处购买号豫Ｈ×××××96号小型轿车。附带民事诉讼被告人刘长有未到庭。附带民事诉讼被告人都邦财产保险股份有限公司河南分公司三门峡营销服务部请求法院依法处理。经审理查明，2017年11月26日21时20分左右,在林州市陵阳大道新重机东墙外路段,被告人田振兴驾驶的豫Ｈ×××××96号小型轿车（登记机动车所有人为附带民事诉讼被告人高伟，该车辆于2015年1月4日已达到报废标准）沿西侧非机动车道由北向南行驶时与驾驶二轮电动车由南向北行驶的被害人杨某3发生交通事故,致使杨某3倒地,田振兴听到杨某3发出“哼哼”声的情况下在现场短暂停留后驾车逃逸,逃离事故现场途中杨某3拖行至机动车道，后杨某3从田振兴驾豫Ｈ×××××96号小型轿车脱落，与杨某3同郭某将其驾驶的二轮摩托车停放在倒地的杨某3身旁,以防再有车辆碾压到杨某3。21时35分左右被告人郭晓飞和附带民事诉讼被告人郭某、郑某、杨某等人喝酒后，郭晓飞经郭某许可豫Ｅ×××××37号小型轿车（登记机动车所有人是郭某的父亲附带民事诉讼被告人郭现军），郭某、郑某、杨某乘坐，沿陵阳大道机动车道由北向南行驶时郭某停放的二轮摩托车、倒在地杨某3相撞,杨某3死亡,车辆损坏,事故发生后,郭晓飞驾车逃逸。经林州市公安局物证鉴定室出具法医学尸体检验意见：杨某3系颅脑损伤合并创伤性休克死亡。林州市公安交通警察大队道路交通事故认定：田振兴负事故全部责任杨某3不负事故责任;郭晓飞负事故全部责任，杨某3不负事故责任。经河北津实司法鉴定中心司法鉴定意豫Ｈ×××××96号小型轿车车底左侧与杨某3身体刮擦拖带接豫Ｅ×××××37号小型轿车车底右侧与杨某3身体刮擦拖带接触。事故发生后，为抢救杨某3，附带民事诉讼原告人花费医疗费200元。另查明，2017年10月26日郭某豫Ｅ×××××37号小型轿车在都邦财产保险股份有限公司河南分公司三门峡营销服务部投有机动车交通事故责任强制保险（死亡伤残赔偿限额110000元、医疗费用赔偿限额10000元、财产损失赔偿限额2000元），保险期间2017年10月27日零时起至2018年10月26日24时止。被害人杨某31958年11月8日出生，生前系农业家庭户口，住址为林州市，其近亲属有其妻杨某某（1955年11月23日出杨某1、其子杨某（1985年9月11日出杨某2其女杨某某（1981年9月9日出生）。上述事实，有经控辩双方当庭举证、质证的下列证据证实：（1）常住人口基本信息、常住人口登记卡、身份证、营业执照证实各当事人的身份等基本情况。（2）驾驶证复印件、机动车信息查询结果单、驾驶人信息查询结果单证实田振兴、郭晓飞、郭某均持有有效的驾驶证及豫Ｈ×××××Ｇ5豫Ｅ×××××ＨＫ337号小型轿车的登记信息。（3）道路交通事故现场勘查笔录、现场图、现场照片证实事故现场的情况。（4）林州市公安交通警察大队道路交通事故认定书证实田振兴、郭晓飞负事故全部责任,杨某3不负事故责任的事实。（5）林州市公安局接处警登证实郭某于2017年11月26日21:7494××××509875电话报警。（6）林州市公安局物证鉴定室法医学尸体检验杨某3证实杨某3系颅脑损伤合并创伤性休克死亡的事实。（7）河北津实司法鉴定中心司法鉴定意见书证实豫Ｈ×××××Ｇ5196号小型轿车车底左侧与杨某3身体刮擦豫Ｅ×××××ＨＫ337号小型轿车杨某3侧与杨某3身体刮擦拖带接触。（8）本院依职权调取高某、唐某豫Ｈ×××××Ｇ5196号小型轿车报废后的处分转让情况。（9）证人郭某的证言，2017年11月26日晚上9点10分左右，我和杨某3从林州市重机集团（新厂区）下班,他骑着电动车、我骑着摩托车一起从南门出来,沿着凤宝大道路北非机动车道由西向东行驶,行驶至陵阳大道与凤宝大道交叉口拐进陵阳大道西侧非机动车道内由南向北靠路东边行驶,他在我后面,行驶了有五六百米的时候,迎面过来一辆行驶速度很快的汽车，当时我在杨某3前面,我往路东边靠了靠,后听见我后面传来响声,向后面看的时候发现车撞到杨某3了，撞到杨某3后那辆车停在了非机动车道内熄火了，我停下摩托车往回返去看杨某3发现杨某3在肇事车左前轮下,我看见司机在打火,我就去拽司机驾驶室门,开门后我往下拽司机,没有拽下司机,司机打着火以后继续往南走拖着杨某3,把我也拖倒了,我赶紧打110报警,之后就骑摩托车追肇事车辆,往南走了200米左看见杨某3在道路中间躺着,肇事的黑色轿车已经跑了,我靠近杨某3,我害怕再发生交通事故,我就把我的摩托杨某3距离杨某31米左右的北侧,赶紧拨打120急救电话联系杨某3的家属和厂里的领导。21时35分左右,一辆白色轿车由北向南行驶过来,直接撞到我的摩托撞到杨某3,这辆白色轿车也没有停车继续向南跑了,后的同事和杨某3的家属都到了事故现场,后来交警和120急救车也到了,经过医生确认杨某3已经死亡。（10）附带民事诉讼原告人杨某1的陈述，2017年11月26日晚上9时许,我在开元国际小区的家里,我父亲的车间主任任玉朝打电话告诉我我父亲出车祸了,让我赶快去事故现场。到现场后我在非机动车道里看见我父亲的电动车倒在路上,他的头部已经完全模糊什么都看不见了,地上有大片血迹,之后医院救护车就把我父亲带走了。我父亲当时骑着电动自行车在下班回家的途中。他从林州市新重机集团南大门出来,向东进入凤宝大道,然后从南向北进入新重机集团东边的路段在非机动车道内行驶时发生事故。（11）附带民事诉讼被告人郭某的陈述，2017年11月26日19时许,我和郭晓飞、豫峰、宗昇、郑帅、郭理政、杨江成在林州市河顺镇郭家庄南边一家饭店内吃饭,杨江成有事先离开了。饭后郑帅、郭理政先离开了，我和郭晓飞、豫峰、宗昇四个人由郭晓飞开车,我在副驾驶位置就坐,宗昇在我后边,豫峰在郭晓飞后边,我们沿郭家庄道路往西走,到丁字路口后往南走。突然我发现路西边靠绿化带有一辆小型轿车停着,车头朝南。前边的大路上有一辆估计是电动自行车之类的车辆在停着,电动自行车的东边站着一个人。我们的车辆到他们附近时听见站着的那个人“喂”了一声,我向左后扭头,同时听见“咚”的一声,就撞了过去。我一紧张就问郭晓飞“撞住啥了”,他说撞了一辆电动自行车,我拽着门心里很紧张,等车到路口向西拐到了新重机集团门口停车场把车停下时,我下车一看,车的右前轮没气了,前保险杠右侧也不见了。郭晓飞说找个地方先把车放起来吧,然后郭晓飞就给县城一个伙计王梓亦联系,说我们的车没有气了,叫他开个车来接我们。后来郭晓飞又联系了郭理政,说让他把他们的厂门打开（郭理政以前有个旧厂子,现在不生产了,是个空院子）。王梓亦开车来了之后,郭晓飞开着那个肇事车放到了郭理政的厂子里,王梓亦分别把我们送回了家中。还没回到家,我就接到了我妈妈的电话,问我在哪里,问车是不是出什么事了,交警打电话问了,说车撞了人了。我害怕，就骗她说没出事,然后关了手机就同郭晓飞一块去了他们家睡觉。睡醒后,郭晓飞说赶紧起,一块去交警大队说明一下情况。我们到交警大队后，我说车是我的，下的是我父亲郭现军的户,审验正常,投有交强险。郭晓飞有Ｃ1驾驶证证。让我辨认的车辆碎片是我车上的，那些车辆碎片上有血迹和一些碎肉之类的东西。听宗昇说昨天那个事故现场有一个人被撞死了,原来还以为只撞了一个电动车。我们晚上吃饭时喝的老村长白酒，估计喝够三瓶,我喝了大约有二两，郭晓飞喝了大约二两，七个人都喝了,基本上平均喝了。饭后出来时本来我想开车,但是郭晓飞说他开,平时在一块时也是他说开就让他开,所以我也没有多说啥。（12）附带民事诉讼被告人杨某的陈述，2017年11月26日17时许,郭某给我打电话让我去大通物流园附近的天然居饭店吃饭,给他过生日,到19时左右我到了饭店,郭某就让我和他去东寨村接郑某。19时30分许我、郑某,郑帅,郭某,郭理政在大通物流园附近的天然居饭店吃饭、喝酒，共喝了两瓶老村长白酒,八点左右郭晓飞来了,又拿了一瓶老村长白酒,之后郑帅先离开回家了,我们又喝了一会儿酒就一起坐车走了,郭晓飞开着郭某3的豫Ｅ×××××ＨＫ337轿车,载着我们,到了东寨村我下车回家了,他们三个人开车走了。21时左右,郭晓飞开车带着郑某、郭某来找我,然后我就和他们一起坐车由北向南向县城的方向走，准备去县城宙斯酒吧。由于喝了酒比较困,上车没多久我就睡着了,估计有二十分钟左右我听见“咚”的一声响,同时我觉着车向左打了下方向,我问咋了，郭某说:“你喝多了呀？”我也没有回话,听见车上有人说“这里限速五六十”,郭晓飞回了句“哦,我知道”,当时估计车速是五六十码。过了一会儿车停了下来郑某推了推我,让我换了一辆车坐车回家。郭晓飞在驾驶位开车,郭某在副驾驶坐着,我在副驾驶后面坐着,郑某在驾驶位后面坐着。吃过饭后出来时是郭晓飞要驾驶车辆的。听说是肇事逃逸撞到了摩托车。（13）被告人田振兴于2017年11月27日的供述，我今天到交警大队投案自首。2017年11月26日20时许,因为心情不好，我开豫Ｈ×××××5196号牌小型汽车从家里出来散心。走到陵阳重机集团路口向右转进了大路西侧非机动车道，一直向南走,手机一响我低头看了一下手机,伸手去取手机时听见“咚”的一声撞击声,我就把车停下来,开车门就听见有人在我的车辆左前侧哼哼,然后过来一个人问我咋开的车,我一看他过来想打我,赶紧碰上车门开车继续往前走,当时由于慌乱只知道往前走,不知道从哪走上了主干道（机动车道）,然后到了重机门口西边时看没有人追我,我就把车停下,然后步行向西跑，跑到了凤宝管厂附近一摸找不见手机和车钥匙,就又往回返找手机。找到手机后又到停车地点附近一看没有人就又找了一圈钥匙,没有找见,就离开了,途中我给我兄弟刘念打了个电话说我撞了人了,让他来接我。他把我送到我家,具体时间想不起来了,我用我的电话打了110报警。他问我是谁,我说给他我是肇事司机。报警后我问我哥田秀峰说我该去哪,他说应该去交警大队,我来到了交警大队豫Ｈ×××××5196号牌小型汽车是2017年9月刘长有抵账转让给我的，他说这辆车没有年审,罚款多,也没有保险。我有Ｃ1驾驶证。我现在知道了我的行为已经构成逃逸。（14）被告人郭晓飞的供述，2017年11月26日19时许,我、杨某、郑某、郑帅、郭某、杨江成、郭理政七个人在大通物流园附近的饭店吃饭,不到21时许我们几个人吃过饭后，豫Ｅ×××××Ｋ337号牌小型汽车带着郭某、郑某、杨某先到河顺镇东寨村杨某家转了一圈,停了大约十来分钟,又往县城走。从东寨上了安姚公路,向西走到老重机路口向南。正走之间,我看到前边路上中间站着一个人,路右侧放着一辆两厢车,这辆车和人之间有一辆类似电动自行车的一辆两轮车横着放在路上,我猛一看见来不及刹车为了躲避中间站的那个人就碾着电动车过了。当时过的时候就发现路东侧的地上躺着一个人。过了之后减了一下速回头看了看,发现站着的那个人往东走了走,那辆类似电动车的两轮车不见了。那辆车还在那个地方停着。后来因为害怕我开车就走了,到前边十字路口时往西走感觉车不对劲,到重机门口时下来看了看发现豫Ｅ×××××Ｋ337号牌小型汽车右前轮胎破了,保险杠右前侧破了,掉了一块。后来我就给郭理政打电话,让他把他的厂子门打开,说把车先放进去。停了一会我又给王梓亦（音）打电话,让他来把我接回去。后来我就把车停到了郭理政厂子里面,王梓亦开车过来把我和郭某送回了我家。事故时我驾驶的豫Ｅ×××××Ｋ337号牌小型汽车是郭某的,我有Ｃ1驾驶证。当晚我们共喝了两瓶白酒，我喝了大约一二两。我不确定交警出示的交警勘查现场时一些车辆碎片是我驾驶车辆上的，经我看后车辆碎片上有血迹之类的东西。（15）医疗费票据。上述证据，确实充分，足以认定本院认为，被告人田振兴、郭晓飞违反交通运输管理法规,因而发生重大事故,致使一人死亡,且田振兴属在肇事后逃逸致使被害人死亡,郭晓飞属肇事后逃逸，均负事故全部责任。附带民事诉讼原告人的合理损失有：医疗（抢救）费200元、丧葬费25014元、死亡赔偿金254383.6元，共计279597.6元。田振兴驾驶的豫Ｈ×××××96号小型轿车、郭晓飞驾驶的豫Ｅ×××××37号小型轿车两车曾先后刮擦拖带接触被害人，但田振兴驾驶的车辆刮擦拖带被害人之后，被害人还有“哼哼”声，之后郭晓飞驾驶的车辆又对被害人进行了刮擦拖带，两车的先后刮擦拖带最终导致被害人死亡，且不能明确区分其两人的责任大小，故应当由两车各承担一半即139798.8元的赔偿责任。对于被告人田振兴驾驶的豫Ｈ×××××96号小型轿车，附带民事诉讼被告人高伟作为该报废车辆的登记机动车所有人，田振兴作为该报废车辆的实际管理和控制人，均对该车辆具有投保交强险的义务，均应当在交强险责任限额范围内、外对139798.8元承担连带赔偿责任。对于被告人郭晓飞驾驶的豫Ｅ××××37号小型轿车，该车辆在附带民事诉讼被告人都邦财产保险股份有限公司河南分公司三门峡营销服务部投保有交强险，首先，应当由该公司在交强险责任限额范围内赔偿附带民事诉讼原告人经济损失110100元；其次，附带民事诉讼被告人郭某（其父亲附带民事诉讼被告人郭现军是该车辆的登记机动车所有人）作为该车辆的实际管理和控制人，与郭晓飞在一起喝酒且明知郭晓飞喝酒的情况下许可郭晓飞酒后驾车，存在一定的过错，应承担相应的赔偿责任6000元；第三，附带民事诉讼被告人郑某、杨某与郭晓飞共同喝酒后未阻止郭晓飞酒后驾车，应各自酌情承担赔偿责任2000元；最后，实际驾车人郭晓飞承担剩余的赔偿责任19698.8元。附带民事诉讼原告人要求附带民事诉讼被告人郭现军承担连带赔偿责任的请求，因郭现军将自己所有的车辆交由持有驾驶证的郭某使用并无过错，故郭现军不应承担赔偿责任。附带民事诉讼原告人要求按城镇居民标准计算损失的意见，因其向法庭提交的证据不足以证明被害人杨某3居住在城镇，故本院以杨某3户籍登记的农业家庭户口（即农村居民）标准计算损失；附带民事诉讼原告人所提被扶养人生活费349600.86元、精神损害抚慰金50000元、亲属参与处理事故费用30000元（交通费5000元、住宿费5000元、误工费20000元）因没有法律规定，本院不予支持；所提电动车损失费3000元因未向法庭提供相关的证据，本院不予支持；所提停尸费10000元、尸体处理费8320元均应计算在丧葬费用中，不再重复计算。附带民事诉讼被告人高伟提供录音光盘并请求本院出示依职权调查唐夕阳笔录主张附带民事诉讼被告人唐某、王某系交通肇事车辆豫Ｈ×××××6号小型轿车的购买或转让人并应承担本次事故的连带赔偿责任，因唐某经本院依法传唤未到庭，高伟未提供肇事车辆豫ＨＧ5196号小型轿车的转让协议，且庭审中王红春否认从唐夕阳处购买过该车辆，故唐某、王某对本次事故不承担连带赔偿责任；附带民事诉讼被告人刘某经本院合法传唤未到庭，且没有证据证实其系肇事车辆豫Ｈ×××××6号小型轿车的购买或转让人，故刘某对本次事故不承担连带赔偿责任。附带民事诉讼被告人高伟辩称其不应对田振兴的肇事行为承担赔偿责任的意见，经查，高某系报废肇事车辆豫Ｈ×××××6号小型轿车的登记机动车所有人，应在交强险责任限额范围内、外与该肇事车辆的实际管理和控制人田振兴承担连带责任，故对其该意见，本院不予采纳；所提杨某3死亡是由郭晓飞的肇事行为直接导致，田振兴及豫Ｈ×××××6号小轿车的所有人不应当承担导致杨某3死亡的赔偿责任的意见不成立，本院不予采纳；所提应按照农村居民人均纯收入计算死亡赔偿金的意见成立，本院予以采纳。附带民事诉讼被告人郑某、杨某辩称酒喝多了是被扶到车上的，不知道事故发生情况，其不应该赔偿责任的意见，因均没有向法庭提供相关的证据予以证实，故该意见不成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三十六条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第十条、第十二条、第十六条、第四十八条、第四十九条、第五十一条、第五十三条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条第三项、第六条、第十三条、第十六条第一款第（一）项、第十八条第一款第（二）项、第十九条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十一条、第一百五十五条第一、二款之规定，缺席判决如下一、被告人田振兴、附带民事诉讼被告人高某于本生效之日七一个月内赔偿附带民事诉讼原告人王某、杨某1、杨某2医疗费、死亡赔偿金、丧葬费共计139798.8元；二、附带民事诉讼被告人都邦财产保险股份有限公司河南分公司三门峡营销服务部于本判决生效之日起一个月内在交强险责任限额范围内赔偿附带民事诉讼原告人王某、杨某1、杨某2医疗费、死亡赔偿金共计110100元；三、被告人郭晓飞于本判决生效之日起一个月内在交强险责任限额范围内赔偿附带民事诉讼原告人王某、杨某1、杨某2医疗费、死亡赔偿金、丧葬费共计19698.8元；四、附带民事诉讼被告人郭某于本判决生效之日起一个月内在交强险责任限额范围内赔偿附带民事诉讼原告人王某、杨某1、杨某2死亡赔偿金、丧葬费共计6000元；五、附带民事诉讼被告人郑某、杨某于本判决生效之日起一个月内各赔偿附带民事诉讼原告人王某、杨某1、杨某2死亡赔偿金、丧葬费共计2000元；六、附带民事诉讼被告人唐某、王某、刘某不承担本次事故赔偿责任；七、驳回附带民事诉讼原告人王某、杨某1、杨艳芳的其他诉讼请求。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省安阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本十五份审判长赵晓明审判员王荣跃审判员贾永增二〇一八年十一月二十九日书记员侯秀婵

吉林省汪清林区基层法院刑事判决书（2020）吉7501刑初43号公诉机关吉林省汪清林区人民检察院。被告人王志刚，男，1985年8月2日生，满族，小学文化，农民，户籍所在地吉林省安图县，现住吉林省安图县。2007年1月9日，因犯强奸罪，被安图县人民法院判处有期徒刑五年，2010年2月10日刑满释放；因涉嫌盗伐林木罪，2020年1月6日被吉林省大石头森林公安局刑事拘留，于2020年1月14日被吉林省大石头森林公安局取保候审。被告人田立明，男，1983年2月15日生，汉族，小学文化，农民，户籍所在地吉林省安图县，现住吉林省安图县。因涉嫌盗伐林木罪，于2020年1月6日被吉林省大石头森林公安局取保候审。吉林省汪清林区人民检察院以汪林检一部刑诉[2020]42号起诉书指控被告人王志刚、田立明犯盗伐林木罪，向本院提起公诉。本院依法适用速裁程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。汪清林区人民检察院指派检察员谭延忠出庭支持公诉，被告人王志刚、田立明到庭参加诉讼。现己审理终结。公诉机关指控：2019年12月25日，被告人王志刚、田立明为雇主捡拉烧柴时，为图干活方便，二人未在雇主李某某指定的集体林中采伐桦树和柳树，而是擅自进入吉林省大石头林业局万宝林场辖区100林班17小班内，在没有任何手续的情况下，使用随身携带的油锯盗伐各种林木46株。在运送盗伐的林木过程中，被大石头林业局万宝林场工作人员发现。经延边林业科学研究院鉴定：被告人王志刚、田立明于2019年12月25日，在大石头林业局万宝林场100林班17小班，共计盗伐国有天然林木46株，立木蓄积为2.6819立方米，原木材积1.7652立方米，价值人民币1557.92元。涉案林木非国家重点保护植物。公诉机关认为，被告人王志刚、田立明的行为已构成盗伐林木罪，应当依法追究其刑事责任。建议对被告人王志刚、田立明分别判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币2000元。被告人王志刚、田立明对公诉机关指控的事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用速裁程序审理，且签署认罪认罚具结书，在开庭审理中亦无异议。本院认为，被告人王志刚、田立明违反森林法规定，盗伐国有林木46株，立木蓄积2.6819立方米，数量较大，其行为已构成盗伐林木罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立，本院予以确认。被告人王志刚、田立明能如实供述犯罪事实，系坦白，可以从轻处罚。被告人王志刚、田立明犯罪后积极进行林木补偿，且盗伐木材已返还被害单位，可酌情对其从轻处罚。到案后能够自愿认罪认罚，依法可以从宽处理。公诉机关量刑建议适当，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十五条第一款、第二十五条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人王志刚犯盗伐林木罪，判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币2000元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限于本判决发生法律效力后五日内缴纳。）二、被告人田立明犯盗伐林木罪，判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币2000元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限于本判决发生法律效力后五日内缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向吉林省延边林区中级法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判员武超二〇二〇年十月二十二日书记员朱延旭

껄嘉渝孙基成强奸罪一审刑事判决书重庆市南岸区人民法院刑事判决书（2016）渝0108刑初969号：重庆市南岸区人民检察院以渝南检公诉刑诉〔2016〕903号起诉书指控被告人孙基成、黄嘉渝犯强奸罪，于2016年8月23日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，适用普通程序，于2016年9月13日不公开开庭进行了审理。重庆市南岸区人民检察院指派检察员马钇、代理检察院王岭出庭支持公诉。被告人孙基成及辩护人廖荣，被告人黄嘉渝及辩护人陈宗兴到庭参加诉讼。现已审理终结重庆市南岸区人民检察院指控，2016年3月28日4时许，被告人孙基成、黄嘉渝在重庆市南岸区某宾馆8009房间，趁被害人蒋某某醉酒不醒之机，黄嘉渝与蒋某某发生性关系，因身体原因未能插入，后孙基成两次与蒋某某发生性关系。同日22时许，蒋某某到派出所报案，民警先后将孙基成、黄嘉渝抓获归案。针对指控事实,公诉机关举示了书证、提取、辨认等笔录、证人证言、被害人陈述、被告人供述、监控视频等证据。认为被告人孙基成、黄嘉渝的行为构成强奸罪，系共同犯罪,属轮奸。黄嘉渝有坦白情节，可以从轻处罚。提请本院依法判处。被告人孙基成提出其与蒋某某发生性关系时，蒋某某是清醒的，并未反抗，其行为不构成强奸罪。孙基成的辩护人提出，蒋某某当天饮酒量并未达到醉酒程度，宾馆监控视频显示蒋某某系自己行走，二被告人当庭供述蒋某某在发生性关系时睁眼、未反抗呼救，证实蒋某某未醉酒，系自愿与二人发生性关系，孙基成的行为不构成强奸罪。被告人黄嘉渝对指控的罪名及事实无异议,提出蒋某某当时处于迷糊状态，期间他阻止过孙基成。黄嘉渝的辩护人提出，蒋某某案发当时并非醉酒状态，蒋某某系半推半就，黄嘉渝的行为不构成强奸罪；黄嘉渝与孙基成事前并无共谋，在孙基成与蒋某某发生关系时有阻止行为，不构成轮奸。经审理查明，2016年3月下旬，被告人黄嘉渝经朋友介绍认识了被害人蒋某某。3月28日2时许，黄嘉渝与蒋某某、被告人孙基成来到重庆市南岸区吃烧烤、喝酒。期间蒋某某喝醉，孙基成提议到宾馆开房，蒋某某不同意，孙基成便提出开两个房间让黄嘉渝和蒋某某分开住，自己回家。当日4时许，孙基成来到南岸区某宾馆开房，黄嘉渝扶着蒋某某进入该宾馆8009房间，蒋某某随即躺在床上醉酒不醒，黄嘉渝、孙基成趁机与蒋某某躺在一张床上。孙基成脱去蒋某某的裤子，黄嘉渝将蒋某某的上衣掀至颈部，趴在蒋某某身上欲与蒋某某发生性关系，由于身体原因未能插入。随后，孙基成两次与蒋某某发生了性关系。2016年3月28日22时许，蒋某某到派出所报案，被告人孙基成、黄嘉渝先后被抓获归案。黄嘉渝归案后如实供述了上述事实。上述事实，有当庭举证并质证的下列证据证实：1．公安机关《受案登记表》、《立案决定书》、《破案信息》、《捉获经过》证实，2016年3月28日22时许，蒋某某报案称当日4时许，其在某宾馆房间被孙基成、黄嘉渝先后强奸。公安机关于当日立案侦查，并于当日将黄嘉渝和孙基成抓获。2.《现场指认笔录》及照片证实，2016年3月29日，黄嘉渝、孙基成分别指认某宾馆8009房间系二人于蒋某某发生性关系的地方。3.《提取笔录》及照片证实，2016年3月29日，民警提取周某与蒋某某的微信聊天记录，显示蒋某某将被黄嘉渝二人强奸的事情告知周某；2016年3月30日，民警提取蒋某某书写在劳动聘用合同空白处的“遗书”。4.《某宾馆宾客登记入住押金单》证实，2016年3月28日4时49分，孙基成登记入住8009单人间，有孙基成签名确认。5.《报警案件登记表》、《警情移交单》证实，2016年3月29日19时54分许，重庆市公安局某派出所接到报案后在南滨路江边救起蒋某某，在其包内发现“遗书”。6.重庆市精神卫生中心重庆市精卫中心［2016］精鉴字第428号《精神病学鉴定书》证实，黄嘉渝轻度精神发育迟滞，作案时具有完全刑事责任能力。7.被害人蒋某某的陈述及《辨认笔录》证实，五六天前，朋友周某给她介绍“渝儿”（经辨认，确认系黄嘉渝）认识。2016年3月27日18时许，她来到黄嘉渝在南岸区的烧烤摊帮忙，3月28日2时许收摊后黄嘉渝送她回家，遇上黄嘉渝的师傅（经辨认，确认系孙基成），三人一起吃烧烤，她喝了四瓶啤酒就醉了，孙基成提议开房，她不同意，孙基成就说开两间房分开住她才同意。三人乘坐出租车来到某宾馆，孙基成去开房，黄嘉渝扶着她走在后面。进了宾馆房间她躺下睡着了，迷糊中感觉有人压在她身上，有东西在她阴道里抽插，但她睁不开眼，隐约听见黄嘉渝让孙基成停下来。她再次醒来发现黄嘉渝在摸她胸部，另一只手在摸她下身，她喊了一句“你们两个给我滚”，又昏睡过去，直到3月28日9时许才醒来。起床时看到自己什么都没有穿，衣裤被丢在地上，黄嘉渝躺在她身边，她很生气，洗了澡就离开了。事后她很生气在电话里骂黄嘉渝，又发了条朋友圈消息表示不想活了，周某看到后就问她怎么回事，她把被黄嘉渝二人强奸的事情告诉周某，周某约黄嘉渝的父母来谈，黄嘉渝父亲提出赔三万元损失，她没有同意，坚持要让黄嘉渝二人受到刑事处罚，便与周某一起到派出所报警。民警做了笔录后，她感到绝望便产生自杀的念头，来到长江边给母亲、儿子、周某写了遗书，然后又来到南滨路江边，向河中间走去，这时一名男子在岸上喊她并一直开导她，警察来后把她拉到岸边并带到派出所。并证实黄嘉渝与她发生性关系时，她一直处于醉酒状态，不清醒，意识很模糊，并不情愿。8.证人黄某某证实，2016年3月28日，他得知儿子黄嘉渝和其师傅一起把蒋某某灌醉后强奸的事情后，与蒋某某谈赔偿，他提出赔三万元损失，蒋某某不同意便去报警了。9.证人周某证实，几天前，她介绍蒋某某和黄嘉渝认识。2016年3月28日中午，她看到蒋某某发的微信朋友圈消息，便问蒋某某怎么了，蒋某某告诉她其被黄嘉渝和黄嘉渝师傅强奸了，她一直在微信上开导蒋某某。当日19时许，她联系黄嘉渝的父母来到她家，黄嘉渝父亲提出愿意出三万元私了，蒋某某没有同意，后她陪蒋某某到派出所报案。10.证人马某某的证言、《某宾馆宾客登记入住押金单》证实，2016年3月28日4时50分许，她在某宾馆前台值班，某电影院的保安孙基成来宾馆开房，她办理了入住登记8009号房。次日9时许，退房的是个年轻男娃。11.证人曾某某证实，2016年3月24日左右，他将邻居黄嘉渝介绍给妻子周某的同事蒋某某，后来听说蒋某某被黄嘉渝强奸。12.被告人孙基成供述、讯问同步录音录像及《辨认笔录》证实，“渝儿”（经辨认，确认系黄嘉渝）向他学习过水电安装，叫他师傅。2016年3月27日23时40分许，他在黄嘉渝开的烧烤摊喝酒，3月28日2时许，黄嘉渝驾驶摩托车载着他和一女子（经辨认，系蒋某某）来到某小区附近的烧烤摊吃烧烤、喝啤酒。吃完烧烤，他到某宾馆开了一个房间，进到房间看到黄嘉渝和蒋某某躺在床上，他睡在黄嘉渝旁边。他想和蒋某某发生关系，便去摸蒋的屁股和下身、拉蒋的裤子，这时黄嘉渝脱了裤子趴在蒋某某身上，把蒋的上衣推到脖子下面，他看到黄嘉渝下身贴着蒋某某下身在耸动，蒋某某躺在床上没有出声。几分钟后，黄嘉渝翻躺过去，他趴在蒋某某身上与其发生了性关系。他上了个厕所后又躺在蒋某某身后，从后面再次与蒋某某发生了一次性关系，这时蒋某某才有点意识，喊了两声“滚出去”，他起身穿上衣裤离开房间。3月28日晚，黄嘉渝父亲给他打电话说蒋某某要求赔偿三万元。13.被告人黄嘉渝供述、讯问同步录音录像及《辨认笔录》证实，他和蒋某某（经辨认、确认）经人介绍认识谈恋爱。2016年3月27日18时许，女朋友蒋某某到他的烧烤摊帮忙，3月28日2时许收摊后，他载着蒋某某与孙基成一起来到某小区吃烧烤喝啤酒，蒋某某喝了四五瓶啤酒。4时许，孙基成说时间太晚了让他们找个宾馆开房，开始蒋某某不同意，孙基成说开两间房蒋某某才同意。他们一起来到某宾馆，孙基成去开房，他扶着蒋某某进入房间，蒋某某平躺在床上，他躺到蒋某某身边，孙基成进入房间后睡在他旁边。他看到孙基成在脱蒋某某的裤子，便把裤子脱了趴在蒋某某身上，将蒋某某的上衣掀至脖子位置，与蒋某某发生关系但插了几次没插进去，孙基成把他推开，趴在蒋某某身上和蒋某某发生了性关系。后孙基成从厕所出来又在蒋某某身后发生了一次性关系。蒋某某一直醉着不清醒，没有动作和声音，后蒋某某醒来让他们滚，孙基成穿上衣裤走出房间，他抱着蒋某某睡着了。14.某宾馆监控视频，显示蒋某某出酒店电梯时自己行走，进入楼道时由黄嘉渝搀扶行走，站立时靠墙、倚靠黄嘉渝。上列证据收集程序合法，内容客观真实，具有关联性，足以证实查明的事实，本院予以采纳。黄嘉渝的辩护人提交的村委会及镇政府证明，证实黄嘉渝智力低下，请求从轻处罚。经审查，经司法精神病学鉴定，黄嘉渝确系轻度精神发育迟滞，但黄嘉渝作案时具有完全刑事责任能力，依法应受刑罚处罚，智力低下并非法定从轻处罚情节，故对该证据不予采纳本院认为，被告人孙基成、黄嘉渝趁被害人蒋某某醉酒昏睡之机，违背妇女意志，先后与蒋某某发生性关系，其行为已构成强奸罪，且系共同犯罪，具有轮奸情节。公诉机关指控的罪名成立，应予支持。黄嘉渝归案后如实供述其罪行，系坦白，可以从轻处罚。关于被告人孙基成及孙基成、黄嘉渝的辩护人提出，蒋某某当天饮酒量并未达到醉酒程度，监控显示也是自己行走，并非处于醉酒状态；蒋某某没有反抗，系自愿与二被告人发生性关系，二被告人不构成强奸罪的意见。经查，醉酒是一种精神状态，具有环境的特定性和状态的特殊性，监控视频显示被害人蒋某某在酒店走廊时呈现靠墙、扶走的状态，蒋某某证实她喝醉了进入房间即睡着，期间迷糊、睁不开眼，被告人孙基成、黄嘉渝庭前供述二人与蒋某某发生性关系时，蒋某某没有反应、没有语言，黄嘉渝当庭亦供述案发当时蒋某某系迷糊状态，足以证实蒋某某案发当时已醉酒，并非清醒状态，其性防卫能力明显削弱；结合事前蒋某某并不同意与二被告人同住宾馆、蒋某某清醒后即叫二被告人“滚”、案发后向朋友表达愤怒、向公安机关报案以及欲自杀等一系列行为，足以证实蒋某某并非自愿与二被告人发生性关系。孙基成、黄嘉渝的行为已构成强奸罪。故被告人及辩护人的该辩解、辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于黄嘉渝的辩护人提出，二被告人事前没有共谋，事中黄嘉渝阻止过孙基成，不构成轮奸。经查，轮奸系二名以上男人在同一段时间内，共同对同一妇女轮流或同时强奸的行为。孙基成与黄嘉渝在同一房间先后与蒋某某发生性关系，属事中的意思联络，已构成轮奸。孙基成与蒋某某发生性行为时，黄嘉渝虽有阻止行为，但未能实际阻止强奸后果的发生，不影响轮奸的成立。故该辩护意见不能成立，本院不予采纳。综上，根据被告人孙基成、黄嘉渝的犯罪事实、性质、情节及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第三款第（四）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第六十七条第三款之规定，判决如下一、被告人孙基成犯强奸罪，判处有期徒刑十三年，剥夺政治权利三年；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年3月28日起至2029年3月27日止。）二、被告人黄嘉渝犯强奸罪，判处有期徒刑十年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年3月28日起至2026年3月27日止。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向重庆市第五中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长余伶俐人民陪审员范兴碧人民陪审员曾亚玲二〇一六年十月十三日书记员王亮

卢湘敏诈骗、合同诈骗案一审刑事判决书湖南省汝城县人民法院刑事判决书（2016）湘1026刑初42号：汝城县人民检察院以湘汝检公诉刑诉〔2016〕36号起诉书指控被告人卢湘敏犯合同诈骗罪、诈骗罪，于2016年5月19日向本院提起公诉。2016年8月15日，汝城县人民检察院根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十九条规定，建议本院延期审理，同日本院决定延期审理。2016年9月14日,汝城县人民检察院建议本院恢复对本案审理，同日，本院决定同意恢复审理。因案件重大、案情复杂，本院申请延长审理期限三个月，2016年12月1日，郴州市中级人民法院批准同意本案延长审理期限三个月。本院依法适用普通程序，组成合议庭，于2016年12月9日公开开庭进行了审理。汝城县人民检察院指派代检察员周亚利出庭支持公诉。被告人卢湘敏及其辩护人邓贵昌到庭参加诉讼。现已审理终结汝城县人民检察院指控：被告人卢湘敏于2009年9月至2013年11月任中国石油天然气股份有限公司湖南销售郴州分公司（以下简称“中石油郴州分公司”）汝城环城加油站经理，2013年11月25日被调至中石油郴州分公司红星加油站任前庭主管，随后卢湘敏以怀孕、保胎为由请假至2014年2月25日，假期结束后卢湘敏未上班也未办理续假手续，于2014年3月10日被中石油郴州分公司开除。2011年至2013年期间，卢湘敏多次以做柴油生意需要资金为由，以1分到5分不等的月利息向邝某某、王某某、范某某、何某某、陈某某、张某某、欧某某等人借款共计300余万元。为了维持运转，卢湘敏在没有实际履行能力的情况下，以销售柴油为名骗取被害人朱某某预付的柴油款7万元；以支付部分货款的形式从被害人谭某、何某甲处骗取价值550625元的柴油；卢湘敏虚构事实从被害人王某甲处借款6万元不还，详细情况分述如下：一、合同诈骗罪1、2012年7月，被告人卢湘敏开起从谭某处购进柴油，并约定谭某运送第二车柴油给卢湘敏时卢湘敏支付完第一车柴油的价款。2013年12月14日，卢湘敏从谭某处购进282852元柴油，卢湘敏支付了上一车的柴油款给谭某,2013年12月21日，应卢湘敏的请求，谭某又发送价值262400元的柴油到汝城县卢湘敏处，但要求卢湘敏支付完前一车的柴油款282852元才会卸货，后卢湘敏在支付15万元油款给谭某后承诺会及时付款，为此，谭某将262400元柴油卸货。之后，谭某多次向卢湘敏讨要油款，但卢湘敏以银行账户被冻结为由未将所欠油款395252元支付给谭某。所购柴油部分被卢湘敏用于抵扣其欠何某某、范某某等人的借款。2、2013年10月份，被告人卢湘敏开始从何某甲处购进柴油，由卢湘敏的舅舅卢某某跟油罐车到何某甲处拉柴油，约定卢湘敏支付完油款才能将柴油拉走。2013年12月6日，卢某某到何某甲处购买价值131593元的柴油，因卢湘敏未及时支付油款，何某甲不让卢某某运柴油离开并要卢某某出具欠油款131593元的欠条一张，卢湘敏遂支付了116593元油款，欠下15000元油款，因所欠油款不多，何某甲让卢某某将柴油运走。2013年12月24日，卢湘敏又叫卢某某前往何某甲处购买柴油，因没钱支付油款遂由卢某某代卢湘敏出具欠油款140373元的欠条一张，卢湘敏也在电话中向何某甲承诺会在几天之内付清油款，后卢某某将柴油拉回汝城。之后经何某甲多次讨要，卢湘敏均未将所欠共计155373元油款支付给何某甲。3、2013年12月18日，被告人卢湘敏向朱某某矿山推销柴油，2013年12月21日朱某某预付了7万元柴油款给卢湘敏，卢湘敏也出具了一份收条。之后卢湘敏既未运送柴油到朱某某矿山，也未将该油款返还朱某某，且以更换电话号码等方式逃匿。综上，卢湘敏以非法占有为目的，采取收取对方当事人预付的货款后逃匿的手段骗取被害人朱某某7万元货款；在没有实际履行能力的情况下，采取部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续履行合同，骗取被害人谭某、何某甲柴油款共计550625元。二、诈骗罪2013年12月30日，被告人卢湘敏虚构加油站完成销售任务有奖的事实，以5天一期利息3000元向被害人王某甲借款6万元，并约定5天到期归还。2014年1月6日，卢湘敏通过银行转账支付3000元利息给王某甲，之后未继续付息或者归还欠款，扣除已支付利息，卢湘敏骗取王某甲57000元。2013年农历年底，卢湘敏因被多人催债遂将手机关机并到丈夫桑某湖北老家过年，之后又使用他人身份证更换手机号码到长沙居住，直至2014年6月6日在长沙市被当地警方抓获归案。公诉机关认为，被告人卢湘敏以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，隐瞒其已欠下巨额高利贷和经营真相，骗取对方当事人财物，数额特别巨大；被告人卢湘敏以非法占有为目的，虚构事实骗取他人财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第（三）、（四）项、第二百六十六条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以合同诈骗罪、诈骗罪追究其刑事责任，对其应适用《中华人民共和国刑法》第六十九条，数罪并罚。被告人卢湘敏到案后，如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以从轻处罚。建议对被告人卢湘敏犯合同诈骗罪判处十年以上十三年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产；犯诈骗罪判处三年以上五年以下有期徒刑，并处罚金。请依法判处。被告人卢湘敏对公诉机关的指控内容认为有一部分是事实。欠谭某、何某甲的油款是事实，对朱某某的7万元，她已送过一车油给朱某某，她没有收王某甲的现金，是刘某某转账给她的，欠谭某的两车油一直都是运来后一车油付前一车油的款，谭某知道她资金紧张答应帮她垫付的，她是因为资金断链才会拖欠谭某的款项，并不是诈骗。2013年8、9月份，她的资金断链了，她欠外债300万元，资金总量为负数，生意有点不够运作，本金付不起，利息勉强维持。做柴油生意每月大概一、二十万元的收入，每月要付利息二十多万元。她借高利、拖欠油款等都是用于她的生意上，她没有犯诈骗罪和合同诈骗罪。2013年债权人何某某、范某某等人威胁她，她在汝城待不下去才离开汝城，并更换联系方式。请法庭给她一个公正的判决，她有错，但她不认为有罪。2013年12月份她在向谭某、何某甲购进柴油时，炎汝高速31合同段还有70万元的账没有结，她是有履行能力的。另外，她有六个油罐和2吨左右的底油在刘某某的修理厂内，他当时委托了她舅舅告诉刘某某自己处理，用于抵债。辩护人邓贵昌提出为被告人卢湘敏作无罪辩护。一、被告人卢湘敏不构成合同诈骗罪。（一）被告人卢湘敏主观上不具有非法占有的目的。1、被告人卢湘敏与谭某、何某甲之间的业务，是正常的买卖合同关系，即便被告人还有395252元的货款未结清给谭某，还有155373元的货款尚未结清给何某甲，也只是构成民事违约行为，不构成合同诈骗。2、被告人不存在利用合同诈取朱某某7万元的事实和目的，指控事实不清、证据不足，不构成合同诈骗。综上，辩护人认为被告人不具有非法占有被害人财物的目的。（二）客观方面，被告人卢湘敏从未实施以虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取被害人财物的行为。本案应当是普通的经济合同纠纷，被告人卢湘敏的行为不构成合同诈骗罪。刑法224条列举了五种情形构成合同诈骗罪，被告人卢湘敏的行为不符合这五种情形之一，不构成合同诈骗罪。（三）公诉机关指控被告人卢湘敏犯合同诈骗罪证据不足。公诉机关证明被告人有罪的证据，只有谭某、朱某某、何某甲的询问笔录、银行流水单、证人证言及部分书证等，以上证据不能充分证明被告人犯有合同诈骗罪。1、关于被害人谭某、朱某某、何某甲的询问笔录。朱某某在公安机关所作的笔录存在自相矛盾的地方。谭某和何某甲均承认双方做了较长时间的生意，除了最后的尾数未付清外，其余的被告人都很守信用。2、关于被告人卢湘敏的询问及讯问笔录，被告人卢湘敏自始至终都未表示有非法占有他人财物的目的，而且多次认可对谭某及何某甲欠款事实。朱某某的7万元是代朱某甲收款，并与朱某甲结算清楚了，也写了欠条给朱某甲，并已送油给了朱某某，没有诈骗的故意。3、证人证言，不能证明被告人有合同诈骗的犯罪故意或犯罪行为。书证，证明部分货款的去向，不能证明被告人的犯罪行为。综上，辩护人认为，公诉机关的证据不足以证明被告人犯合同诈骗罪。（四）被告人与三被害人之间的纠纷是民事合同纠纷，不能认定为合同诈骗罪。被告人卢湘敏的行为不符合犯罪构成中“主客观相统一”要件，不构成合同诈骗罪。二、被告人卢湘敏不构成诈骗罪2013年12月30日，被告人卢湘敏到李某某和刘某某夫妇的修理厂拉油，李某某问被告人还需不需要借钱，当时王某甲也在旁边，王某甲跟李某某说，她想借钱给被告人。王某甲也知道和确信被告人有偿还能力。王某甲和李某某商量后主动从刘某某的银行账号转给被告人6万元。被告人没有收王某甲6万元，这6万元实际是刘某某夫妇的。当时王某甲提出要“借期5天一期利息3000元”，被告人急需要钱周转，考虑到几天后31标段有70万油款收取，生意也很好，完全有能力尽快还清这笔借款。2014年1月1日，被告人的所有银行账户被法院查封，后31标段的70万油款被王某某扣去，导致无钱还王某甲的借款。2014年1月6日被告人转账3000元付王某甲利息。被告人与王某甲不认识，是王某甲为收取高额利息，主动向被告人发放借款，因客观情况被告人没有及时还清王某甲的借款，双方之间存在的是民间借贷关系，被告人无骗钱的主观故意。综上，本案是一起合同纠纷和民间借贷案件，货款和借款未能按照约定及时返还，是违约行为，该违约行为应仅限于追究被告人的民事责任，而不能作为刑事案件处理。被告人的行为不构成犯罪。经审理查明，被告人卢湘敏从2009年9月至2013年11月14日担任中石油郴州分公司汝城环城加油站的经理，2013年11月14日被撤销中石油郴州分公司汝城环城加油站经理职务，2013年11月25日被调至中石油郴州分公司红星加油站任前庭主管。随后卢湘敏以怀孕、保胎为由请假三个月至2014年2月25日，假期结束后卢湘敏未上班也未办理续假手续，2014年3月10日被中石油郴州分公司开除。卢湘敏在任经理期间，利用职务身份以个人名义与他人做柴油生意。从2011年开起，以高额利息或者分红方式，先后向何某某等人借款490余万元做柴油生意。每月需要支付的利息高达20多万元，做柴油生意所赚的利润不够支付利息。为了应付债务利息和维持运转，卢湘敏只有借新账还老账及利息，卢湘敏借来的钱大多数用来支付高额利息。到2013年9月份，卢湘敏的资金总量已经为负数，连利息都付不出。为了把生意做下去，卢湘敏隐瞒其真实的经营状况，在没有实际履行能力的情况下，同时隐瞒其已于2013年11月14日被郴州分公司撤销其汝城环城加油站经理职务和2013年11月25日被调离至中石油郴州分公司红星加油站任前庭主管的事实，利用其与谭某、何某甲原来业务上的信任关系，骗取谭某价值262400元的柴油，骗取何某甲价值140373元的柴油，用于抵偿个人债务，致使谭某、何某甲的货款不能给付；2013年12月30日，卢湘敏虚构为完成当年中石油郴州分公司下达年度销售任务的事实，以当场支付高额利息为诱饵，从被害人王某甲处骗走54000元,之后逃离汝城，并将原来电话更换，切断与受害人的联系。具体情况分述如下：一、合同诈骗罪1、2012年被告人卢湘敏经过朋友介绍认识了谭某，知道谭某在佛山一家中海油公司工作。谭某也知道卢湘敏是中石油汝城环城加油站经理，双方进行了互相实地考察核实，确认双方的身份。2012年7月，被告人卢湘敏从谭某处购进柴油，双方都为个人做柴油生意,并约定货到经验收、过磅后付款。经营一段时间后，卢湘敏提出资金紧张，双方重新约定，谭某运送第二车柴油给卢湘敏时卢湘敏支付第一车柴油的价款才卸货。2013年11月14日卢湘敏被撤销汝城环城加油站经理职务，2013年11月25日卢湘敏被调离中石油汝城环城加油站。2013年12月14日，卢湘敏继续从谭某处拉进282852元柴油，卢湘敏支付了上一车的柴油款给谭某。卢湘敏12月14日购进的这车柴油被何某某、范某某等人抵账。2013年12月21日，卢湘敏隐瞒被撤职、调离汝城环城加油站的事实，同时隐瞒其经营状况和无实际履行能力的事实，要求谭某又发送一车价值262400元的柴油给她，卢湘敏将这车价值262400元的柴油抵偿给范某某等人后逃匿。致使谭某被骗262400元。2、2013年9月，何某甲知道卢湘敏是中石油汝城环城加油站的经理。2013年10月份，被告人卢湘敏开始从何某甲处购进柴油，由卢湘敏安排其舅舅卢某某跟油罐车到何某甲处拉柴油，双方电话约定油罐车装好油后，待卢湘敏支付完油款才能将柴油拉走。2013年11月14日，卢湘敏被撤销汝城环城加油站经理职务，2013年11月25日被调离中石油汝城环城加油站。2013年12月6日，卢湘敏继续安排卢某某到何某甲处购买价值131593元的柴油，卢湘敏只支付了116593元油款，欠下15000元油款，因所欠油款不多，何某甲才准许卢某某将柴油运走。2013年12月24日，卢湘敏隐瞒被撤职、调离汝城环城加油站的事实，同时隐瞒其经营状况和无实际履行能力的事实，又安排卢某某前往何某甲处购买柴油，油罐车装了140373元的柴油，因卢湘敏没钱支付油款遂由卢某某代卢湘敏出具一张140373元的油款欠条，卢湘敏通过电话向何某甲承诺会在几天之内付清油款，由于当天时间很晚，何某甲才同意卢某某将柴油拉回汝城。这车柴油拉到汝城后，卢湘敏用于抵偿了何某某、李某甲、李某乙、周某某等人的欠款，卢湘敏并未将140373元货款付给何某甲，并逃匿。致使何某甲被骗140373元。二、诈骗罪被告人卢湘敏隐瞒其已于2013年11月被撤职、调离中石油汝城环城加油站的事实，2013年12月30日，被告人卢湘敏虚构完成加油站年度销售任务公司有奖的事实，以五天一期，利息3000元的高额回报向被害人王某甲借款6万元，并约定五天到期归还，超过五天加付3000元利息。王某甲通过刘某某的网上银行转账6万元给卢湘敏后，卢湘敏写了一张6万元的借条给王某甲，并付了3000元利息给王某甲，之后王某甲多次打电话催讨，卢湘敏才于2014年1月6日通过银行转账支付3000元利息给王某甲，到期未归还借款并逃匿。卢湘敏骗取王某甲54000元。另查明，被告人卢湘敏于2016年12月6日由侦查机关带到汝城县人民医院妇产科进行超声检查，超声提示：宫内单活体，怀孕27周，预产期为2017年2月25日。上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：1、汝公（治）受案字【2014】0475号受案登记表，证明2014年6月汝城县治安大队在侦查卢湘敏系列诈骗案过程中，发现2013年12月卢湘敏以先送油再付款方式，骗取谭某价值395252元的柴油，卢湘敏收到柴油后将柴油抵偿给向其追债的何某某等人，之后卢湘敏并未付油款给谭某，人也失去联系。2、汝城县公安局汝公（治）立字【2014】0409号立案决定书，证明2014年6月27日谭某被诈骗一案，汝城县公安局立案侦查。3、汝公（泉）受案字【2014】0089号受案登记表，证明2014年2月18日，汝城县鸿运矿业有限公司的朱某某向汝城县公安局泉水派出所报案称，2013年12月21日他向原汝城县石油公司职工卢湘敏购进10吨柴油，付给卢湘敏7万元购油款，卢湘敏答应两天后送10吨柴油给他，但卢湘敏收到购油款后未给他送柴油，也无法联系到卢湘敏。4、汝城县公安局汝公（治）立字【2014】0243号立案决定书，证明2014年4月27日朱某某被骗案，汝城县公安局立案侦查。5、汝公（治）受案字【2014】0271号受案登记表，证明2014年4月22日，王某甲向汝城县公安局报案称，2013年12月30日卢湘敏以年底加油站要完成销售任务急需钱为由，并答应按借6万元5日一期，每期付利息3000元为条件诈骗王某甲6万元整。6、汝城县公安局汝公（治）立字【2014】0242号立案决定书，证明2014年4月27日王某甲被诈骗一案，汝城县公安局立案侦查。7、卢湘敏在中国建设银行卡号为6227002980350242016的账单流水单，证明2013年12月30日，王某甲借给卢湘敏的6万元通过刘某某在建行的6227002980350179051账号转到了卢湘敏在建行的6227002980350242016账号上，马上就转到了桑某的账户上，并没有转到中国石油公司的账户上去低销售任务。8、卢湘敏在中国建设银行卡号为6227075760045050的账单流水单，证明2014年1月6日，卢湘敏转了三千元到王某甲6227002980360164648的账户上。9、借条（2013年12月30日借款人卢湘敏）证明，2013年12月30日卢湘敏向王某甲借了6万元，并注明了借期五天一期，利息3000元的事实。10、中国石油天然气股份有限公司湖南销售郴州分公司“证明”，证明2013年11月25日至2014年2月24日期间，卢湘敏与中国石油天然气股份有限公司湖南销售郴州分公司未发生销售业务，且在此时间段该公司无批发降价促销政策，也无完成批发销售任务有奖励的活动。11、湖南省汝城县人民法院（2014）汝民保字第2号民事裁定书、湖南省汝城县人民法院协助查询存款通知书、湖南省汝城县人民法院协助冻结存款通知书，证明卢湘敏因与范某某民间借贷纠纷一案，范某某申请汝城县人民法院对卢湘敏的财产进行诉前保全，汝城县人民法院于2014年1月7日下达保全裁定，冻结卢湘敏在路港集团炎汝31标合同段的燃油款和在建行汝城支行、农行汝城支行的账户，但实际只冻结到1288元。12、房屋租赁合同及水电收费卡，证明卢湘敏原租赁朱某乙的房屋居住，期限从2012年8月15日到2014年8月14日。卢湘敏委托她舅舅提前在2014年3月16日搬走。13、被告人卢湘敏的户籍资料，证实卢湘敏是1980年1月29日生，系完全刑事责任能力人。14、抓获经过，证实2014年6月6日上午11时许，长沙市公安局天心分局坡子街派出所接群众举报称：在长沙市芙蓉区东方国际石材城Ｃ04栋402房有逃犯，该所民警立即赶到现场，当场在402房间内将卢湘敏抓获。15、卢湘敏的银行交易账单流水，证实卢湘敏做生意与何某某、范某某等人之间的业务往来情况；卢湘敏在使用的卢某某在建行卡号为6217002980102232878账户交易流水单，证实2014年1月30日转账存入15万元，与卢某甲陈述是从大坪谭屋村新农村建设工程工程款转过来的相吻合。而这笔钱到账后，并没有还谭某、何某甲、王某甲等人的欠款和“借款”。16、卢湘敏出具的借条、欠条、收条，证实2013年12月16日卢湘敏借何某某62万元；2013年11月1日卢湘敏借范某某139万元，欠范某某一笔201300元，一笔57300元；2013年12月16日，卢湘敏向朱某甲具下了一张96700元的欠条，是在2013年12月21日向朱某某送油前具下的；2013年9月1日卢湘敏借陈某某50万元；2013年11月1日借张某某4万元；2013年2月9日卢湘敏借欧某某8万元；2013年12月1日卢湘敏借李某某4万元，借期到2014年1月30日；2013年12月21日卢湘敏收到朱某某7万；2013年6月17日卢湘敏借林某某5万元，借期一年，月利息3分；2013年2月25日卢湘敏借李某丁2万元，月利息3分；2011年10月26日卢湘敏借邝某某10万元；2013年10月17日卢湘敏借胡某某5万元；2012年8月12日卢湘敏借朱某丙5万元，2013年3月7日卢湘敏借朱某丙25万元，2013年7月13日卢湘敏借朱某丙10万元，2013年12月19日卢湘敏借朱某丁15万元；2013年10月24日卢湘敏借李某甲（实际为王某某的）122万元，约定2014年前还清。以上借款约470余万元。2013年12月6日卢某某代卢湘敏代具欠条，还欠何某甲油款15200元，2013年12月24日卢某某代卢湘敏代具欠条，还欠何某甲油款140373元，共欠155573元；2013年12月30日卢湘敏借王某甲6万元，借期5天，一期利息3000元；谭某与卢湘敏之间业务来往手机短信详单证实谭某提出到2014年2月22日卢湘敏还欠他395252元油款，与被告人卢湘敏的陈述吻合。17、送货单、送货签收单，证实卢湘敏2013年12月20日送了6503元柴油到朱某某的大坪矿山，2013年12月21日送了37171元柴油到大坪大岭矿山。朱某某矿山管理人员林某甲签收了货物。18、卢湘敏与炎汝高速31合同段柴油销售单，证明卢湘敏在2013年12月份并未有70万元的柴油款未结的情况。这个月卢湘敏在此未结账最少的时候是支空了31合同段27万元，最多的时候有35万余元，但这35万余元是在将谭某、何某甲送来的柴油销售给这里时才有这么多，且很快又在王某某、周某某、李某乙等项目部人员的逼迫下，将35万元抵偿给了他们。对于欠谭某、何某甲的柴油款，卢湘敏当时是没有实际履行能力的。19、卢湘敏早孕及小孩出生证明，证实2014年6月8日卢湘敏在汝城县人民医院进行检验，报告单显示妊娠试验为阳性，已怀孕；2015年1月28日卢湘敏在洪湖市妇幼保健院生下小孩桑某某。20、湖南省汝城县人民医院超声检查报告单及汝城县人民医院诊疗证明书，证明2016年12月6日被告人卢湘敏到汝城县人民医院进行超声超声检查，超声提示：宫内单活体，孕约27周。预产期为2017年2月25日。21、证人桑某的证言，证明他是卢湘敏的丈夫，2013年中秋节在湖北结婚的。2013年6月份他才知道卢湘敏做柴油生意，他帮卢湘敏给高速公路送油，卢湘敏如何具体操作他不清楚，卢湘敏还给朱某某的两个工地、民兴矿业送过油。他知道卢湘敏欠何某某50万元、欠范某某139万元。22、证人朱某乙的证言，证明卢湘敏是2012年7月15日与他签订租房协议的，从2012年9月15日开始租，到2014年3月16日就没有租了。卢湘敏租住他房子的真实居住时间是到2013年12月，从2013年12月后，卢湘敏就基本上没有在租房里居住了，2014年3月16日，卢湘敏本人没有来，委托她舅舅过来把房退了，把东西也搬走了。23、证人许某某的证言，证明他2013年11月15日调到汝城县环城加油站担任该油站经理的，他来了后卢湘敏就没有在环城加油站上班，总公司下了个调令调她去郴州一个加油站上班，她一直没有去报到。他在环城加油站任职期间经常有一些人拿着卢湘敏写的欠条找卢湘敏还钱。总公司也在找卢湘敏。24、证人欧某某的证言，证明2012年3月卢湘敏以公路投标向她借了12万元，后要卢湘敏还了4万元，还欠8万元，月息2、3分，利息付到2013年10月就没有付了。以后打手机不接，2014年农历正月回过一个电话后就打不通了。后听说卢湘敏借了很多人的钱没有还，就到政法委告卢湘敏集资诈骗。25、证人何某乙的证言，证明范某某到人民医院工地从2013年11月19日到12月底共销售价值约43万元的柴油。范某某告诉他中石油环城加油站的经理卢湘敏欠他一点钱，现卢湘敏没有钱就把柴油抵给他。送油是桑某送的，送了十多趟，他写了一张总的43万元的收货单给范某某。26、证人朱某丙的证言，证明他原先与卢湘敏合伙做柴油生意，到2012年8月29日就没有做了，也算清了账。到现在为止卢湘敏还欠他50多万元，以前会按2分的利息给他。27、证人何某丙的证言，证明大坪镇谭屋村新农村建设的工地是他和宋某某承包的，卢湘敏在这里承包了9栋别墅的手工，卢某甲是卢湘敏的堂哥帮卢湘敏管理工地，工程款约80多万元，因为卢湘敏下面有20多个做工，他们怕卢湘敏拖欠做工工资，就当着做工的面把工程款付给了卢某甲。28、证人邓某的证言，证明她是中石油汝城环城加油站的员工，卢湘敏原来是这个加油站的经理，后调到郴州红星加油站，因欠很多人的钱就没有上班了。29、证人卢某甲的证言，证明2013年他代卢湘敏管理大坪镇谭屋村新农村建设9栋别墅的工地，工程款有80多万元，扣除民工工资和他垫付的10多万元，结算只有17万元，扣除他垫付的10多万元，他的报酬卢湘敏要给他每月几千元，这个工程基本上没有赚到钱。这个时候逼卢湘敏债的人多，卢湘敏不敢露面。2014年农历过年前，卢湘敏通过手机与他联系说她的宝马车出了车祸，修车要10多万元，叫她把结到的17万打到卢某某的账户上，她的车入了全保，他从17万中拿了15万工程款转到卢某某的账户上，通过这种方式把钱给了卢湘敏。之后，卢湘敏开着宝马车回湖北桑某老家过年。宝马车因是分期付款的，后来给了朱某丙。处理油罐车的事情，他为卢湘敏出了6.3万给二手车行。30、证人何某丁的证言，证明卢湘敏欠他的修理费6649元没有付，因卢湘敏欠很多人的钱，电话也打不通。31、证人朱某丁的证言，证明卢湘敏欠他轮胎钱4300元没有付，电话也打不通。32、证人曹某某的证言，证明卢湘敏欠他修理费3025元没有付，电话也打不通。33、证人徐某某的证言，证明他是炎汝31标段的会计，炎汝31标段的柴油都是由卢湘敏提供的，从2012年3月开起送柴油，至2013年年底卢湘敏就没有给他们工地供油了，卢湘敏送最后一车油的时间是2013年12月25日，没有送油是因为卢湘敏的资金上出了问题。2014年1月7日汝城法院范局长等人到他们项目部冻结卢湘敏在他们这的账款30.3万元，他们才知道卢湘敏借了很多人的钱。范局长他们来冻结账款时，卢湘敏只有3345元了，2013年12月25日卢湘敏送完最后一车油后，实际还有353345元账未结，但在2014年1月4日卢湘敏到他们项目部办理了付款手续，从未结款中支付李荣辉15万，支付周某某5万，支付李某甲15万，这三个人都是他们项目部的人。34、证人蓝某某的证言，证明他在2012年和2013年给炎汝高速27标段送柴油，2012年11月份卢湘敏曾打电话他说过段时间柴油会涨价，问他是否囤积点柴油涨价后出手，他说没有钱，卢湘敏叫他打听下27标段一个月要销多少吨柴油，他告诉卢湘敏能销20多吨。十多天后，柴油涨价了，卢湘敏通过他联系把柴油销给了27标段，他结账后再把钱给卢湘敏。据他了解，卢湘敏给炎汝高速四、五个标段送柴油。一般情况下一吨柴油赚200到300元利润，像卢湘敏这样囤积柴油待涨价后卖最高利润不超过1000元。35、证人李某甲的证言，证明他是王某某的司机，他与卢湘敏没有债权债务关系。2012年4月，王某某说他借了100万给卢湘敏，叫他在汝城建行以他的名义办一张卡，他办好后把卡交给了王某某，这卡王某某在用。他听王某某说卢湘敏没有钱买柴油送31标段，想借钱做生意，他借了100万给卢湘敏，按月支付利息，支付的利息是通过他办的那张卡与卢湘敏结算的，支付的利息有58万元，2013年10月24日王某某与卢湘敏算账后，要卢湘敏写了张借他122万元的借条，这张借条在王某某手里，因为这钱是王某某的。其中本金100万元，未付的利息22万元，不包括已付的58万元。注明10月底还13万，11月底还29万，12月底还28万，2014年前还52万。36、证人卢某某的证言，证明他是卢湘敏的舅舅，他帮卢湘敏跟油罐车，到广东韶关一个叫何某甲的老板那里拉柴油，因为卢湘敏没有付油款，他们又要拉油走，他就代卢湘敏具下欠条，何某甲也认可他写的欠条。他以前也写过，卢湘敏付清钱后，何某甲就会把欠条退给他，他会当场撕掉，现在还有两张欠条卢湘敏没有付清钱，因为在2014年春节后，何某甲还打了他的电话，要他催一下卢湘敏把钱付给何某甲。他们之间的具体账目他不清楚。37、证人刘某某的证言，证明因卢湘敏做柴油生意的储油罐租放在他修理厂内，就认识了卢湘敏。王某甲是他干女儿。2013年12月30日下午5时许，卢湘敏到他修理厂向他借6万元进柴油完成当年的柴油销售任务。他知道卢湘敏是中石油公司的经理，卢湘敏说借钱只周转几天，说什么完成销售任务后，中石油会奖励她，到时候就会还钱给他并谈好借五天的利息3000元。他因为钱不够，他干女儿王某甲也在厂里，就一起凑足6万元，以王某甲的名义借给了卢湘敏，转账是通过他的建行卡转给卢湘敏的，卢湘敏写了个借条给王某甲，并拿了3000元给王某甲。借款到期后，王某甲去追讨卢湘敏还钱，卢湘敏就无法联系。他所以要以王某甲的名义借钱卢湘敏，是因为卢湘敏租用他的场地放储油罐，很熟悉，到时讨要钱不方便，就以王某甲的名义借的。到目前为止，卢湘敏没有还这六万元给王某甲，也没有还钱给他，他知道的就是给了一期的利息3000元到王某甲那里。卢湘敏当时借钱的理由是以完成当年的柴油销售任务。38、证人李某某的证言，证明2013年12月1日卢湘敏到她家说要付油款转点钱，她就借了4万元给卢湘敏，两个月还，不计利息。两个月过去了，不见卢湘敏，打电话不接，她去中石油问卢湘敏在2013年12月1日-2日卢湘敏是否打了4万元付油款，中石油说根本没有，且说卢湘敏已经离开了中石油。39、证人朱某甲2014年2月18日的证言，证明2013年的时候他和卢湘敏做过几次柴油生意，卢湘敏原先是在中石油上班，他从卢湘敏处购买柴油转手卖给朱某某，几次交易都成功了，到了2013年12月份左右，柴油比较紧张，他和卢湘敏没有做过交易了，卢湘敏就跑到朱某某的铁矿厂里问朱某某要不要买油。这些他是听朱某某告诉他的，朱某某在银行转账7万元给卢湘敏购买柴油，钱打过去了，卢湘敏没有送柴油，手机也关机，人就外逃了。原先之前卢湘敏是和他做生意，后来是朱某某与卢湘敏之间在交易；证人朱某甲2014年4月22日的证言，证明2013年7月份他与卢湘敏做柴油生意，每次都是他先给钱卢湘敏，然后卢湘敏再给柴油他，到2013年11月份，卢湘敏还欠他6万多元，他叫卢湘敏给油，卢湘敏说她的钱买了200多万钨砂，被套住了，没有钱买税票，叫他借3万元给她买税票后把钨砂卖了才能还他的钱，他又借了3万元现金给卢湘敏，没有具条。一个月后，卢湘敏还没有还钱给他，2013年12月16日他又催卢湘敏还钱，卢湘敏说没有钱，他就叫卢湘敏补写了一张96700元的欠条；证人朱某甲2016年3月21日的证言，证明他和卢湘敏以前是夫妻，2011年10月31日离婚了。他和卢湘敏做柴油生意大概从2013年1、2月份到了2014年1、2月份，他和卢湘敏做柴油生意，他只是联系柴油业务，联系好后，别人向他买油，他再向卢湘敏买油，他只是赚取其中的差价，他从卢湘敏那里买好柴油后再由卢湘敏派油罐车送。他的柴油只卖给过朱某某。具体情况是，朱某某需要柴油，就会打电话他，说要多少柴油，他和朱某某谈好后，他再向卢湘敏买柴油，他从卢湘敏处买了柴油后，他再送柴油卖给朱某某，朱某某与卢湘敏之间没有关系，都是他和朱某某结算，他从中大概赚取每吨月400元的利润。2013年12月21日，朱某某打电话给他要买柴油，他当时在郴州买车没有在汝城，他打钱给卢湘敏从卢湘敏处买了柴油后要卢湘敏送柴油给朱某某的矿山，他从卢湘敏处买油的钱都已付清了给卢湘敏，当时大概只送了3、4吨柴油，是一个叫“老林”的人签收的柴油，他与朱某某之间都已经算清了柴油账目。他知道卢湘敏欠朱某某7万元是在2013年12月21日给朱某某送油后一周的样子，他和朱某某见面后谈到他才知道的，7万元钱与他没有关系。卢湘敏还欠他96700元。40、证人张某某的证言，证明2012年12月19日，卢湘敏以其前夫李某丙工程投标需要资金为由向他借了6万元，约定月息3分，每月利息1800元，到2013年10月还了2万元，还欠4万元。之后，他打卢湘敏的电话也不接，也没有见过面。41、证人陈某某的证言，证明卢湘敏骗了他50万元。2012年5月28日卢湘敏开起叫他转了14万余元给她满加油站的账。6月底，他要卢湘敏还钱，卢湘敏说没有钱，还说她与炎汝高速31标段签订了供油合同，需要大量资金，叫他再借点钱她，筹足50万元，按银行贷款利息的3倍给他，这样算月利息就有2.5分，他就筹足了50万元给卢湘敏。到2012年农历12月30日卢湘敏打了8万元给他。2013年8月底他要卢湘敏还本金和利息，卢湘敏又借口有其他的项目要投资，要求继续借这50万元，并写了50万元的借条给他。2013年农历12月28日他打卢湘敏手机打不通。2014年3月份卢湘敏通过转账给了他1.8万元，之后，面也见不到，手机也打不通。据他了解卢湘敏借别人的钱有400多万元。42、证人何某某的证言，证明2013年8月22日至2013年12月16日，她与卢湘敏合伙送柴油到炎汝高速52标段，由她出钱投资，标段的油款也打到她控制的账户上，她共垫资624164元，开起标段的油款都会打到她控制的账户上，后来卢湘敏与标段串通，背着她将油款从别的账户里结走了。她知道此事后发脾气，卢湘敏又说把这钱买了钨砂套住了。钨砂涨价后卖掉就还钱给她，没有办法，只好让卢湘敏写了张624164元的欠条给她，注明2013年12月25日还。到时卢湘敏又以没有接到钱为由推脱，之后打电话就失去了联系，她只抵了卢湘敏一辆油罐车作价5万元。43、证人范某某的证言，证明从2012年10月至11月，卢湘敏分三次向他借了139万元做柴油生意和钨矿生意。每个月固定分红给他，前两个月分了11万元，以后没有兑现，到2013年11月1日，他与卢湘敏把未付的分红款进行了核算为25.86万元，她说没有现金，只有给他价值25.86万元的油款，要他找销路，他找到新建的人民医院工地送了12.93万元柴油。卢湘敏除了还了这点钱外，就没有还钱他了，打她手机开始无人接，接了也说无钱推脱。到2014年2月，人也找不到，手机也无法联系。44、证人胡某某的证言，证明2013年10月17日卢湘敏向他借了5万元周转，说过一两个月就还，写了一张5万元的借条，可到了该还钱的时候，卢湘敏却杳无音信，后听别人说卢湘敏借了很多人的钱，跑了。45、证人林某某的证言，证明2013年6月17日卢湘敏借了她5万元，月利3分，付了5个月的利息。2013年2月25日卢湘敏还借了她妈李某丁2万元，付了7个月3分的利息，之后就没有付利息，也没有还本金，到2014年元月，卢湘敏的手机也打不通了。46、证人邝某某的证言，证明2011年10月26日卢湘敏以做生意为由向他借款10万元，月息3分，利息付到2013年9月，以后就没有付了。做生意欠他的油款6万元也没有给他，卢湘敏就说算借给她，没有写借条，没过多久卢湘敏就消失了。47、证人王某某的证言，证明他是炎汝高速31标段项目经理，2012年3月，卢湘敏对他说她大坪镇谭屋村有个项目，资金周转不过来，要向他借点钱，月息4分。他通过他的司机李某甲分两次借了100万元给卢湘敏，付了利息58万元，还本15万元。48、证人朱某某的证言，证明2013年12月18日下午，汝城县中石油公司的卢湘敏打电话问他要不要买柴油，他说要10吨。卢湘敏说要他先汇钱，然后再给他送油。他就对卢湘敏说过两天再说，2013年12月21日，卢湘敏打电话给他，说她现在在汝城信用联社总社，叫他把钱汇过来，帮他买柴油。他去了信用联社总社，在那里他见到了卢湘敏，他就在信用联社总社的柜台转了7万元钱到卢湘敏的账户上，卢湘敏当时给他写了一张7万元的收条，并对他说，过两天会送10吨柴油到他的矿山上。过两天后，他打电话卢湘敏催油，联系不上，至今卢湘敏也没有给他送油，人也找不到。2013年12月21日编号为ＮＯ：7004086的送货单，送4.21吨，价值37171元的柴油，这柴油是朱某甲送给他们矿山的，柴油款37171元他也付给了朱某甲。朱某甲没有油罐车，朱某甲是用卢湘敏的油罐车给他矿山送柴油的。原来朱某甲和卢湘敏一起合伙做柴油生意，至于这价值37171元的柴油具体是朱某甲的还是卢湘敏的要他们自己才能搞得清。49、被害人谭某的陈述、声明，证实2012年5月他经朋友介绍认识了卢湘敏，卢湘敏是汝城县环城加油站的经理。2012年7月开起双方做柴油生意，口头约定，货到验收、称重后付款，从2012年7月至2013年7月卢湘敏都能够遵守信用，2013年7月份以后，卢湘敏每次交易都不会像以前一样那么准时，每次打电话给她的时候，她总是以银行账户被冻结了，油款还没有结账等各种借口拖延付款时间，每次发货给卢湘敏，卢湘敏至少要拖个10天左右，再陆陆续续分几笔货款打到他的账户里。2013年10月底，他同意了卢湘敏提出第二车货到之后付清前一车的货款的要求，但以七天为限，最多不超过十天。2013年12月14日，他发了一车货给卢湘敏，重量是34.92吨，总价值282852元，卢湘敏收到货之后，迟迟没有将货款打给他，他一直打电话催卢湘敏，卢湘敏跟他讲她一个朋友用她的银行账户坐庄收六合彩，法院将她的账户冻结了，目前转不了账，并提出让他再发一车货给她，2013年12月20日，他又发了一车货到卢湘敏那里，货到后，他跟卢湘敏讲必须将前一次交易的货款282852元全部付清给他才能卸货，当天，卢湘敏转了5万元给他，他又打电话催卢湘敏付款，2013年12月21日，卢湘敏分两笔转了10万元给他，加起来一共15万元，他还是不同意卸货，这时候卢湘敏的丈夫桑某打电话叫他通融一下，说他们已经签了协议的，要是供油不上的话有很大的损失，并承诺在三天之内一定将剩余的货款打到他的账户里。他当时考虑到卢湘敏的难处，就先答应他们卸货，这次发货总量为32吨，总价值262400元，发完货第二天，他就打卢湘敏电话付款，卢湘敏又找各种借口拖延，接着几天他不断打卢湘敏电话，每次卢湘敏都有太多的借口，没有钱跟他结账。到2013年农历12月28日（即公历2014年1月28日），他再次打电话给卢湘敏，卢湘敏对他讲没有结账，没钱付款，叫他再等等。2014年过完春节，他再与卢湘敏联系，卢湘敏说没有接到货款，让他参与入股她的生意，他不同意，2014年2月18日，他再次拨打卢湘敏的手机时，卢湘敏的手机已经无人接听，后来就打不通了。2014年2月，他到汝城油站找卢湘敏，油站工作人员告诉他说卢湘敏不在油站上班了。他们之间结账是通过转账结账，有时是卢湘敏的账户，有时是桑某的账户。卢湘敏调离中石油汝城环城加油站工作，他不知道，他若知道就不会再与卢湘敏合作。50、受害人何某甲陈述、申明书，证实他是江西省南康市浮石乡罗坳村何屋人，在韶关开了一家叫福缘润滑油经营部的店，主要经营润滑油和燃料油。2013年12月，卢湘敏谎称提油后会马上转账付钱给他，骗取他价值155373元的柴油。他原来不认识卢湘敏，2013年9月的一天，卢湘敏打他手机，说她是中石油汝城环城加油站的经理，经核实是准确的。卢湘敏问他的柴油价格，他说比中石油、中石化的批发价每吨要少150元到200元，卢湘敏说价格合适的话会到他这进油。2013年10月份，开始就由卢湘敏的舅舅卢某某押车开着卢湘敏的油罐车到他这提油，一共提了七、八次。卢湘敏是挂着中石油的名义自己私人做柴油生意，曾说过她进的油是销给高速公路标段的。他与卢湘敏的交易模式是，卢湘敏提前打电话他问清当天的油价，再由卢某某押车开着卢湘敏的油罐车来提油，装好油后，卢湘敏就会通过建设银行转账把钱打给他，这样他才会让卢湘敏把油拉走，有时碰到星期六、日装油后时间很晚，卢湘敏说第二天打款给他，他也会让卢湘敏把油先提走，卢湘敏在第二天也会按时把款通过转账打给他。2013年11月份，一个姓王的汕头老板提醒他说跟卢湘敏做生意注意点，拉油就要马上付钱。听了王老板的话后，卢湘敏从他这里进油都要付现。但到2013年12月6日，卢湘敏从他这里进了价值131593元的柴油，但等了很久卢湘敏都没有打钱给他，他就叫卢某某先把油罐车停在磅秤旁，并要卢某某写了张131593元的油款欠条给他，说好等卢湘敏把钱打来了才能走，直到过了四、五个小时卢湘敏才把钱通过转账打过来，而且只打了116593元，欠了15200元，因为欠的油款不多，他就让卢某某把油拉回去了。之后卢湘敏打过几次电话给他要来拉油，因上次还欠钱，他就对卢湘敏说“你有钱就过来拉，没有钱就不要过来”，卢湘敏因没钱就没有过来拉油。2013年12月24日，卢湘敏又打电话他，说工地上没有油了要到他这拉油，并说她有钱了，他对卢湘敏说有钱就来。打了电话后过了约3个小时，卢某某押着卢湘敏的油罐车到了他这里，装了17.33吨柴油，价值140373元，装好后他就叫卢湘敏打钱，卢湘敏说她在公司上班业务忙，等下再打钱给他，到了晚上七、八点钟卢湘敏还没有打钱给他，他又打电话卢湘敏，卢某某也打电话卢湘敏赶快把钱打过来，好让他们早点走，卢湘敏说会在晚上12点前把钱打给他，叫他先让卢某某他们开车走。他再三要求卢湘敏要百分之百打钱给他，卢湘敏答应会百分之百打钱给他的情况下，他才让卢某某写了张欠油款140373元的欠条后叫卢某某他们走。卢湘敏没有按照承诺在晚上12点前将钱打给他后，12月25日上午他打电话责问卢湘敏，卢湘敏就说下午打钱，但到了下午也没有打，后来一直在拖，之后打卢湘敏手机经常打不通或者打通不接。过年后他打通卢某某电话，要他转告卢湘敏，不付钱会到她公司和家里找她。卢湘敏回了几次电话说因为她老公打六合彩输了，法院把她的账户冻结了，要一个月才能解冻。之后又说她不在公司，请假了，钱很快就会给他，但一直没有给，总共欠他155373元。后听人说卢湘敏涉嫌诈骗被公安机关抓了，他才来报案。卢湘敏调离汝城加油站他不知道，如果知晓其已离职，不会再发送柴油给卢湘敏。51、被害人王某甲的报案材料和陈述，证明卢湘敏是汝城中石油公司的总经理，卢湘敏在她干爹刘某某的挖机修理厂租了个场地专门停放油罐车，就认识了卢湘敏。2013年12月30日傍晚，她进刘某某的办公室玩，卢湘敏在与她干爹干妈谈话，卢湘敏问她有没有钱可借，她问卢湘敏借钱干什么，卢湘敏说快年底了，她公司全年销售任务还差一点，没完成，如果完成了，总公司会有六、七万元的奖金给卢湘敏，向她借五、六万元钱抵任务，只需借五日，就可以全部还给她，并且分红利给她。她当时听了这么一说，有些心动，但又不敢下决心，她就征询她干妈李某某的意见，她干妈说卢湘敏是公司的经理，应该相信。她就答应借6万给卢湘敏，最迟十日内还，也不讲分什么红利，就是五日内还清就直接给她3000元利息，卢湘敏还讲如果超过五日，最迟不超过十日内还清，还会多付3000元，总共6000元给她。谈好后，卢湘敏马上写了张借条给她，借条上写着“今借到王某甲现金6万元整”括号注明五日一期，3000元利息，没有写明什么时候还。她干爹就帮她在电脑上通过建行网上银行转账给了卢湘敏6万元，转账完成后，她提出要卢湘敏先给两期的利息6000元，卢湘敏说等奖金到了再给她，她不肯，无论如何都要卢湘敏先给，争执了一会，卢湘敏答应等下出去转账给她，她才让卢湘敏走。当天晚八点卢湘敏没有转账她，她就打电话催，卢湘敏说在忙，不要催，答应了的就一定会给她，她就没有再联系卢湘敏，过后两天，她又打卢湘敏电话，不接，直到2014年1月10号的样子，卢湘敏才接电话，解释说她的账户被冻结，转不成账。11号，她又一直打卢湘敏电话，不接，到晚上七点左右，卢湘敏接了电话，说等一下会叫朋友转账给她，到了晚上八点多钟，卢湘敏从她本人的账户转3000元给她。12日，她又打电话要卢湘敏还钱，卢湘敏不接，她就发短信，表示剩下的3000元利息不要，卢湘敏没有回信，她又叫刘某某打电话、发短信，卢湘敏回了个电话给刘某某，说一定会回来还钱给她。之后就没有音讯。她和几个被骗的人到中石油郴州公司找卢湘敏的领导，公司领导说他们公司在2013年12月份就已经开除了卢湘敏。52、被告人卢湘敏的供述与辩解，证明她认为她的很多欠账都是经济纠纷。她2007年11月开始在中石油汝城县环城加油站工作，2009年9月任加油站经理，2013年11月调到中石油郴州红星加油站（未报到）。2009年9月任加油站经理时，刚好炎汝高速汝城段开工，各标段都找她提供柴油，她与30标段和27标段签订了送柴油合同。但她没有本钱，欧某某、张某某、何某某找她要事情做，她就介绍欧某某、张某某、何某某给高速公路送油，从他们所送的柴油中每升提成1角作为她的报酬。2009年年底，因利润低、账难接，欧某某他们没有做了。因两个标段的合同是她签的，何某某又同意借20万元给她作本，月息为5分，她就只能自己把这事做下去，这笔钱到2012年8、9月份她借了范某某的钱后连本带息还清了何某某。因为结账难，她也只做了大半年就没有做了。后来她又给14、17、19、31标段送过柴油，14、17标段都只做了几个月，19标段则从2010年3月份做到2013月8月份工程结束，31标段从2010年下半年到2013年年底。14、17、19、27标段的油款都结清了，31标段最后剩70多万元油款被这个项目部的李某甲划转走了，因她向李某甲借了100万元的高利。她除了给高速公路做柴油生意外，还做过钢材生意，还在大坪镇谭屋村新农村建设9栋别墅，工程款80多万元，扣除民工工资、垫付款、管理人员工资，她基本上没有赚到钱。她与卢某甲没有算账。她欠范某某139万元。2012年9月开始她与范某某是合伙做油生意，范某某投资85万元，不管生意盈亏，她每月按时分红5万给范某某，后范某某又陆续转了些钱给她，一共是139万元，到2013年10月，她分红给范某某51.5万元。因她欠其他人的高利付不起范某某的分红，加上范某某借钱的事被范某某老婆知道，2013年11月1日，范某某与他老婆一起要她算账，把后来借的44万元也按85万元的模式分红，要她再补分红款201300元，账算好后，她改写了一张139万元的借条给范某某，注明月息2分，计每月付息27800元，另外她还承诺每月还本3万元。对2013年11月份要还的本金和利息她还写了份57300元的欠据给范某某。后来范某某让她送了价值258600元的柴油到人民医院何某丙的工地，抵清了2013年11月1日她写的201300元和57300元欠据。她没有说过借范某某的10万元去办房产证过户。范某某的钱都被她买柴油和还利息用掉了。她借欧某某12万元是2012年3月她前夫李某丙公路投标时借的，投标没中就转给她周转，她按3分的月息付到了2013年10月，共付利息64800元，归还了4万元本金，还欠欧某某8万元。她借张某某6万元是2012年12月19日，当时因为手头紧。按3分支付月息付到了2013年10月，共付利息20000元左右，归还了2万元本金，还欠张某某4万元。她借李某某4万元在2013年12月1日，只借2个月，月利2分，支付了1600元利息。这笔钱是通过转账的，不是付油款就是支付了别人的利息。李某某的钱她没有还。她欠何某某62万钱是2013年3月份后的，以前的借款已清。2013年3月她向何某某借了20万元，每月付利1万元，2013年5、6月份她又向何某某借了30万，每日利息1500元，2013年6月，她又叫何某某替她还了20万元给欧阳某某，她按1000元一天的利息支付给何某某，她还陆续借了何某某10多万元，她借何某某本金加利息共80多万，她没有现钱还何某某，她就叫何某某一起合伙做油生意，何某某同意，她就给了何某某30多万元的油款单抵债，还写了张54万元的欠条给何某某，每天利息1700元，到2013年12月16日，需支付7万元的利息给何某某，她又写了张欠条给何某某。做柴油生意的银行卡、密码、她的身份证都由何某某掌管。她由于资金紧张，2013年11-12月本应转到何某某卡上的62万元钱，都陆续打到她个人账户上，都被她用掉了，没有给何某某，她只好补了张60多万元的欠条给何某某，之后她们没有见过面了，何某某打电话催她还钱，她没有钱还。她付给何某某的利息有100多万元。她还欠朱某某32829元。朱某甲是她前夫，2013年12月21日，她正好到了一车油，于是她就打电话给朱某甲问朱某甲有没有钱，朱某甲说他在郴州看车，没空，要她找朱某某结账，朱某某还没有结账给朱某甲，她就叫朱某甲打一个电话给朱某某，一会儿朱某甲就打电话叫她与朱某某联系，她打了一个电话给朱某某，朱某某叫她去把他的会计接上来，卢某甲和她一起去接人，他们一起来到环城西路信用联社，朱某某先是打了一个电话给朱某甲先付6万,她进油刚好还差7万元油款，她就跟朱某某讲能否支付7万元给她，不行的话就算帮她个忙借1万元，她写个借条给朱某某。后来朱某某就答应结7万元油款给朱某甲，直接给了她7万元现金，她收到了朱某某的7万元现金，朱某某要求她写个字条，她就在信用社营业厅里面写了一张7万元的现金收据。当天下午，她就送了37171元柴油到朱某某的工地。朱某某写了个收货单给她，她把收货单拿了后给了朱某甲（因为朱某甲要收货单再跟朱某某结算），临近年终，朱某某的工地需要停工整顿，朱某甲就告诉她朱某某工地暂时不用送油，剩余的油款暂时放在她那里。朱某某工地的柴油是她送的，但朱某某一直都是与朱某甲联系的，每次油款都是朱某甲通过转账付给她，朱某甲与她有往来账单，这一次正好是朱某甲去了郴州了，她又正好需要油款，所以联系朱某甲找到朱某某给了7万元现金。剩余的柴油款她没有送油了，过完年她打了一个电话给朱某甲，朱某甲讲她诈骗朱某某，朱某某已向公安机关报警了。她还欠朱某甲22000元。2013年12月份，她打电话告诉朱某甲说她没有钱了，叫他借点钱她急用，朱某甲就带她到农行取了3万元现金给他。2013年朱某甲一直跟她一起做油生意，放在她这做生意的钱有66700元，加起她借的3万元，她就写了一张96700元的欠条给朱某甲。后来，朱某甲要买车，她打给朱某甲7万多元，其中1万元是陈某某农行的信用卡里刷出来的，算下来，她还欠朱某甲22000元。她向陈某某借了50万，她没有诈骗陈某某。2012年5月底，她向陈某某借了141100元周转做柴油生意，赚了点钱，她给了9千元陈某某表示感谢。后来陈某某又凑足了50万元让她帮陈某某做柴油生意，签订了合同。到了2013年，陈某某说他没有空管理生意，干脆把钱借给她，上半年算2.5分，下半年算3.5分的利息，将合同改成了借条，她一共给了陈某某20万左右的分红。她在2012年3月份分两批借了李某甲100万元，按月利4分计算，到2013年12月共支付了84万元的利息给李某甲，李某甲还从31标段项目部扣了她40万油款。她还欠李某甲60万元。她在2011年10月26日，以3分的利息借邝某某10万元，还欠邝某某油款和运费4、5万元，共欠邝某某15万元，已付利息约10万元。她与朱某丙因合伙做柴油生意，还欠朱某丙40多万元，还借了何新火15万元。她借了欧阳某某的钱，最高时达到110万元，月利是7分，共付了30多万元的利息给欧阳某某，现在还有20多万元没有付给欧阳某某。她还欠卢某甲21.3万，其中2014年大年三十，她要卢某甲打了15万元到她控制的卢某某的账户上，还有就是她抵押油罐车没有按时赎回的利息6.3万元。欠曹某某修理费3000多元，何某丁修理费1000多元，欠朱某丁轮胎款4300元，借李某丁2万，借林某某5万，借吴良瑞11万，3分的利息都付到了2013年10月，借朱书连1万，2013年10月借胡某某5万，月利息8000元，还了3个月共24000元的利息。她欠谭某392525元油款。她是2012年5月经朋友介绍认识谭某的，谭某在佛山一个油库上班，通过谭某的推销，她在谭某的公司拿了一批柴油，谭某看到她进油量比较大就私底下跟她商量让她以后从谭某手里进油，刚开起她不太放心谭某，就特地去了一趟佛山谭某公司看了一下，在送油的时候，谭某也跟着到了汝城。在吃饭的时候，他们口头协议，由谭某从佛山发油给她，她在汝城收到油并过磅后把货款通过银行转账的方式转给谭某。她向谭某拿了十多车柴油之后就没有向谭某进油了，后来谭某打电话问她怎么不跟她进油了，她跟谭某说她这边送的油经常接不到现金，现在没有钱进他的油了，后来谭某说他可以垫付一车油款。然后他们达成口头协议，谭某先发一车柴油给她，她收到油送完之后再向谭某进油的时候付上一车的油款，之后，他们之间的交易都比较正常，一直到2013年12月14日，谭某发一车重为34.92吨，价值282852元的柴油，她收到后把上一车的油款付给谭某。由于她送油的工地没有结账给她，她只转了15万元到谭某的账户，实际还欠谭某13万多元，她告诉了谭某原因，后来她要谭某再发一车油到汝城，谭某说要考虑一下，下午谭某就答应了再跟她发一车柴油过来，总重量为32吨，价款262400元，这车油款，她没有支付给谭某，她总共欠谭某392525元油款。前面一车34.92吨，有一些柴油她送高速公路31标段，只结了部分账，她只能支付15万元给谭某，最后发的一车32吨的柴油，她都用于抵债了，有半车抵给了范某某指定的在建工地，还有半车抵给了31标段和何某某，所以她没有支付油款给谭某。欠谭某的钱她没有写欠条给他。她打过电话、发过短信给谭某说她的银行账户被冻结了，她没有钱了。谭某打过几次电话给她，她怕谭某骂就没有接他的电话。谭某和何某甲知道她是中石油环城加油站的经理，知道她是自己私下做柴油生意。2013年11月25日，她被调离中石油汝城县环城加油站，不再是中石油汝城县环城加油站经理的事情她没有告知谭某和何某甲。她欠何某甲155373元柴油款没有付。她是2011年开始从何某甲那里进油的。她没有去，是司机廖某某和她舅舅卢某某去的，她舅舅负责跟车。2013年12月6日到何某甲那里拉了13吨柴油，她因为钱不够，就先支付了116593元，欠15200元，后她让卢某某写了一张欠条给何某甲。2013年12月24日，她又到何某甲处拉了一车17.33吨的柴油，价值14373元，她和何某甲谈好，她送油的工地过几天就会把油款付给她，她拿到油款后就会马上跟何某甲结账。之后因为没有钱付给何某甲，何某甲就天天打电话催她还钱，她共欠何某甲155373元，欠条是她舅舅卢某某帮她代写的。2014年她到长沙之后换了手机号码，从那之后就没有接到过何某甲的电话。因为当时炎汝高速31标段项目部没有结账给她，汝城县大坪镇谭屋村新农村建设项目也没有及时结账给她，她实在没有钱付何某甲的油款，就一直拖欠着。何某甲知道她是中石油汝城县环城加油站的经理，也知道她是私下做柴油生意的，2013年12月，她没有告诉何某甲她已经不是中石油汝城县环城加油站的经理。2013年12月6日、24日从何某甲处获得的柴油，12月14日、20日从谭某处获得的柴油，共四车，给高速公路31标段工地送了52万余元柴油，其他的柴油就抵给了何某某、范某某。她离开汝城和更换电话是因为何某某、范某某的妻子天天向她讨要钱，她没法过正常的生活，同时也怕中石油公司因为她做生意欠钱的事打电话给她。2013年12月24日，何某甲不让卢某某走，是她打电话给何某甲，承诺过几天百分之百会把油款结算给何某甲，何某甲才同意放卢某某离开的。她在炎汝高速31标段的油款有70余万元，2014年元月1日，汝城法院的人就去冻结了，冻结时钱还在总公司，还没有转到31标段，所以就没有冻到她的油款，她的这72万余元的油款后面她还给了借给她钱的炎汝31标段的人。她借王某甲的6万元是在2013年12月30日，这笔钱还没有还。当时她虽然已经调离了中石油汝城加油站，因为何某某家逼她还钱逼得急，她没有办法就到李某某的通胜达工程机械维修中心向李某某再借点钱，李某某的干女儿王某甲也在场，她就跟李某某说她在中石油公司这边的销售业绩还没有完成，如果整年的销售任务完成了，公司就会奖励她蛮多钱。李某某说过年后要用钱就不肯借钱给她。这时李某某的干女儿王某甲就说她有个朋友是专门放利的，问她要不要，她问王某甲多少利，王某甲说五天一期，借6万每期3000元。她就答应向王某甲借6万，但只借一期，王某甲说如果超过了就要另外算，她答应会在五日内最迟不超过十日还。双方谈好后，王某甲通过李某某家的电脑转账6万元到她的账户上，之后，她写了张6万元的借条给王某甲。她当场从包里拿了3000元现金付给王某甲，到第六、七天时，她通过手机银行转账3000元到王某甲建行账户上，共付了两期6000元的利息给王某甲。借王某甲6万元因没有钱至今没有还。2011年她与第一任丈夫李某丙离婚时基本上不欠债务，到2011年5月与第二任丈夫朱某甲结婚后，在朱某甲上用了约上百万元，渐渐手中没有钱周转就借别人的高利，拆东墙补西墙来还款。她借的钱大部分都是还利息还掉了，还有部分用于她个人及朱某甲的生活费上，还有部分是被她赌博赌掉了。从2010年3月至2013年底她做柴油生意四年共盈利约有300万元。2013年9月份的时候，她的资金总量就为负数了，当时正好范某某与她合伙做生意，她就想把柴油生意继续做大些，好偿还其他人的利息或者给别人分红钱，结果利滚利越来越还不起别人的钱了。2013年11月22日中石油公司给她下达岗位调整通知后，她就没有到汝城环城加油站上班了，也没有去中石油郴州红星加油站上班，而是请了3个月假在汝城做柴油生意，3个月之后她也没有去上班，之后就被中石油开除了。她离开汝城环城加油站后就自己做自己的柴油生意，与汝城环城加油站没有业务往来。她在汝城因为欠了很多人的钱，其中何某某、王某甲等人威胁她说，不还钱给她们就会“收拾”她，过年前不还，让她在汝城待不住，天天找她麻烦。她害怕，2014年1月她不得不离开汝城，先到湖北洪湖市桑某家过年，后到了广东佛山她弟弟哪里看望她父母，再到厦门呆了20多天，2014年3月20多号回汝城取衣物，在她舅舅卢某某家呆了一晚上就坐车到长沙。他已身无分文，是她前夫李某丙转了1万元到她账户名为卢某某的账户上。她以朋友的名义办了一张手机卡本院认为，被告人卢湘敏以非法占有为目的，隐瞒其已欠下巨额高利借款和真实经营状况，被中石油郴州分公司撤销汝城环城加油站经理职务并调离至中石油郴州分公司红星加油站工作的事实真相，利用其原来是中石油郴州公司汝城环城加油站经理的身份，在签订、履行合同过程中，骗取受害人谭某价值262400元的柴油，骗取受害人何某甲价值140373元的柴油，合计402773元，用于抵偿其债务后逃匿，数额巨大，其行为构成合同诈骗罪；被告人卢湘敏，以非法占有公私财物为目的，虚构为了完成中石油郴州分公司年度销售任务的事实，以支付高额利息为诱饵，骗取受害人王某甲54000元后逃匿，数额巨大，被告人卢湘敏的行为构成诈骗罪。案发后，被告人卢湘敏如实供述了自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚。公诉机关的上述指控成立。公诉机关指控被告人卢湘敏利用合同诈骗朱某某7万元，事实不清，证据不足，本院不予支持。其理由是，受害人朱某某的陈述前后自相矛盾。2014年2月18日朱某某在侦查机关的陈述说他于2013年12月21日在汝城县信用联社总社转账7万元给卢湘敏购10吨柴油，卢湘敏写了一张7万元的收条给他后说过两天会给他送10吨柴油到他矿山上，两天后找不到卢湘敏。2014年9月16日朱某某在侦查机关的陈述说2013年12月21日卢湘敏送到他们矿山37171元的柴油是朱某甲的还是卢湘敏的，他不清楚，卢湘敏和朱某甲原来是一起合伙做柴油生意。这37171元的柴油款他也付给了朱某甲，但未提供付款的凭证。证人朱某甲的证言也前后矛盾，2014年2月18日朱某甲陈述，到了2013年12月份他就没有与卢湘敏做柴油生意。2016年3月21日朱某甲陈述，又说他与卢湘敏做柴油生意做到了2014年的1、2月；2014年2月18日朱某甲陈述，2013年12月是卢湘敏在与朱某某做柴油生意，不是他在与朱某某做柴油生意；2016年3月21日的陈述，又说2013年12月21日卢湘敏送给朱某某的柴油是他叫卢湘敏送的，他在郴州把钱打给了卢湘敏，购油款付清了给卢湘敏，朱某某也把钱算清了给他,因为这次送油的数额不是整数，朱某甲在郴州把钱打给了卢湘敏没有证据证实，也与情理不符。朱某某与朱某甲的陈述都自相矛盾，与被告人的供述出入更大。指控卢湘敏利用合同诈骗朱某某7万元的事实不清，证据不足。公诉机关指控被告人利用合同还诈骗谭某132852元，诈骗何某甲15000元，与事实和法律规定不符，本院不予支持。被告人与受害人谭某、何某甲一直有业务往来，2013年12月14日卢湘敏向谭某购进34.92吨柴油后，因为没有钱还给何某某等债权人，就被何某某、范某某抵了实物，还有部分送到了炎汝高速31合同段。但是卢湘敏还是积极想办法筹资支付了15万元给谭某，履行了部分合同义务。对于这一车油未支付的货款，是合同违约行为，不应认定为合同诈骗。同理，2013年12月6日，卢湘敏向何某甲购进13吨柴油后，只付了116593元，尚欠的15000元未支付，也是合同违约行为，不应认定为合同诈骗。关于被告人卢湘敏诈骗王某甲金额的认定问题。被告人卢湘敏以借的名义骗取受害人王某甲6万元。被告人卢湘敏提出当场付了3000元现金给王某甲，但王某甲否认。证人刘某某的证言证实，被告人卢湘敏写了“借条”后并付了3000元给王某甲。刘某某是王某甲的干爹，其证言有利于被告人卢湘敏，应予以采纳。这3000元应认定卢湘敏已支付王某甲并应扣减卢湘敏的诈骗金额；过了七天即2014年1月6日，卢湘敏又通过银行转账付给了王某甲3000元，有银行转账记录、王某甲的陈述，被告人卢湘敏的供述为据，应予认定。这3000元因卢湘敏占用的时间很短就返还了王某甲，也应扣减卢湘敏的诈骗金额，所以认定卢湘敏诈骗王某甲的金额为54000元。对公诉机关指控被告人卢湘敏诈骗王某甲57000元中的54000元予以认定，另外3000元不予认定。对被告人卢湘敏提出她有错，但她不认为有罪的辩护意见，本院不予采纳。对辩护人提出被告人与谭某和何某甲之间的业务，是正常的买卖合同关系，没有付清货款，是违约行为，不构成合同诈骗罪的辩护意见，其中，对于被告人2013年12月14日欠谭某132852元货款，2013年12月6日欠何某甲15000元货款认定为合同违约行为，不是合同诈骗的辩护意见，本院予以采纳；对被告人2013年12月21日诈骗谭某262400元柴油，2013年12月24日诈骗何某甲140373元柴油，辩护人提出是违约行为，不构成合同诈骗的辩护意见，与事实和法律规定不符，本院不予采纳。被告人卢湘敏明知在2013年9月份以后自己的资金总量为负数，每月的收入只有一、二十万，要支付的利息二十多万，连利息和分红钱都付不起，在已经没有履行合同能力的情况下，隐瞒其经营状况和被撤销中石油郴州分公司汝城环城加油站经理职务并调离中石油郴州分公司汝城环城加油站工作的事实真相，利用其原来是中石油郴州公司汝城环城加油站经理的身份，2013年12月份继续以先送货、后付款的方式从谭某、何某甲购进柴油。2013年12月14日当谭某将柴油送到被告人处时，其柴油就被何某某等债权人抵走了，之后就无法收取柴油款支付给谭某。被告人本应该意识到自己已完全没有履行合同的能力，不能继续骗取被害人谭某、何某甲的柴油，但是，被告人继续骗取了受害人谭某价值262400元的柴油，骗取受害人何某甲价值140373元的柴油，合计402773元的柴油，用于抵偿其债务。被告人卢湘敏明知该款客观上已无归还可能，骗物还债的故意明显，之后逃匿。被告人卢湘敏在主观上有非法占有的目的，客观上采取了隐瞒其真实经营状况、职务和岗位变动的事实，继续要原来的合作方先履行合同，骗取对方巨额财物后逃匿，根据主、客观相一致的原则，被告人卢湘敏的行为符合合同诈骗罪的构成要件，其行为构成合同诈骗罪。虽然谭某在与卢湘敏的生意交往中曾约定同意由谭某垫资一车油，这是在卢湘敏任中石油郴州分公司汝城环城加油站经理职务和在汝城环城加油站工作的条件下约定的。被告人卢湘敏被撤销中石油郴州分公司汝城环城加油站经理职务和调离汝城环城加油站工作后，条件发生了变化，如果卢湘敏将这变化的情况告知了受害人谭某，谭某同意继续按原来约定履行合同，发生没有付清货款的情况，则属于违约行为，而事实上，卢湘敏隐瞒了这一事实。卢湘敏也正是通过隐瞒其被撤职和调离这个事实真相才骗到对方的财物。关于辩护人提到2016年4月5日的汝公（治）补侦字（2016）0007号补充侦查报告书中已经认定“经审查卢湘敏欠何某甲155373元的柴油款因资金断链所欠，无骗钱主观故意”的问题，这只是侦查机关意见，卢湘敏主观上是否有骗钱的主观故意，应以审判机关认定的为准。对辩护人提出公诉机关指控被告人利用合同诈骗朱某某7万元的事实不清、证据不足的辩护意见，本院予以采纳。对辩护人提出被告人“借”王某甲的54000元不构成诈骗罪，而是民间借贷和这钱不是王某甲的，而是刘某某夫妇的辩护意见与事实和法律规定不符，本院不予采纳。理由是，首先被告人卢湘敏虚构了“在中石油公司这边的销售业绩还没有完成，如果整年的销售任务完成了，公司就会奖励她蛮多钱”这个事实，同时隐瞒了其被撤销中石油郴州分公司汝城环城加油站经理职务并调离中石油郴州分公司汝城环城加油站工作的真相，然后通过支付高额利息的方式，骗取了被害人王某甲54000元后逃匿，这是一种以“借”为幌子的诈骗行为。被告人在主观上有非法占有公私财物的目的，在客观上实施了骗取公私财物数额巨大的行为，符合主、客观相一致的原则，被告人的这一行为构成诈骗罪，而不是民间借贷关系。另外，被告人“借”的这6万元，虽然是通过刘某某的账户转给被告人，被告人借条是写给王某甲，利息是付给王某甲，刘某某对这笔款的权属归王某甲没有提出异议，被告人和辩护人提出这笔钱不是王某甲的，没有法律依据，与事实不符。对被告人和辩护人提出在2013年12月份，被告人还有70余万元在炎汝高速31合同段的账可以收取，有履行合同能力的辩护意见，与事实不符，在2017年1月11日的质证中，被告人也认可了没有70余万元在炎汝高速31合同段的事实，对这一辩护意见，本院不予采纳。对被告人提出她有六个油罐及2吨左右的底油在刘某某的修理厂内，已委托她舅舅告诉刘某某自己处理用于抵债的辩护意见，无证据证实，本院不予采纳。对被告人卢湘敏违法所得款项应继续予以追缴并返还给被害人谭某、何某甲、王某甲。根据被告人卢湘敏的犯罪情节和悔罪表现，本院决定对被告人卢湘敏从轻处罚。对公诉机关建议对被告人卢湘敏犯合同诈骗罪判处十年以上十三年以下有期徒刑并处没收财产的量刑意见不予采纳，对公诉机关建议对被告人卢湘敏犯合同诈骗罪并处罚金，犯诈骗罪判处三年以上五年以下有期徒刑，并处罚金的量刑意见，本院予以采纳。综上，对被告人卢湘敏适用《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第（三）、（四）项、第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十九条、第六十七条第三款，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项、第二百五十四条第一款第（二）项、第五款之规定，判决如下一、被告人卢湘敏犯合同诈骗罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币四万元；犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元；决定执行有期徒刑八年，并处罚金人民币五万元；（刑期从判决执行之日起计算;罚金限判决生效后一个月内缴纳）二、继续追缴被告人卢湘敏违法所得人民币456773元，返还给被害人谭某人民币262400元，被害人何某甲人民币140373元，被害人王某甲人民币54000元。（违法所得限判决生效后一个月内缴纳）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省郴州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份审判长何述雄审判员杨胜人民陪审员李矿辉二〇一七年一月十七日书记员朱文锦

亢某走私、贩卖、运输、制造毒品罪一审刑事判决书呼和浩特市新城区人民法院刑事判决书（2018）内0102刑初68号：呼和浩特市新城区人民检察院以新城院公诉刑诉（2018）62号起诉书指控被告人亢某犯贩卖毒品罪，于2018年3月8日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。呼和浩特市新城区人民检察院指派检察员金某出庭支持公诉，被告人亢某及其指定辩护人乌兰到庭参加诉讼。现已审理终结呼和浩特市新城区人民检察院指控：2017年8月末至9月25间，李某先后四次向包头市的“永生”（姓名不详）分别购买曲马多胶囊10粒、10粒、15粒和20粒，共约20.7175克，被告人亢某将上述曲马多胶包头市送至呼和浩特市交给李某，并从“永生”处收取报酬。2017年9月26日，被告人亢某再次携带39粒曲马多胶囊从包头市来到呼和浩特市新城区公交五公司附近，准备将胶囊送交给李某时，被内蒙古托克托县公安局侦查人员抓获，并当场从被告人亢某身上收缴了其携带的39粒咖啡色胶囊。经称重，收缴的39粒咖啡色胶囊净重16.574克，经呼和浩特市公安局鉴定，收缴的咖啡色胶囊中均检出曲马多成分。针对上述指控，公诉机关向法庭出示了物证、书证、证人证言、被告人的供述与辩解、鉴定意见、视听资料等证据。公诉机关据此认为，被告人亢某伙同他人多次贩卖毒品共计37.2915克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，且犯罪情节严重，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任；被告人亢某曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑满释放不满五年再次伙同他人犯贩卖毒品罪，系累犯和毒品再犯，同时适用《中华人民共和国刑法》第二十五条、第六十五条、第三百五十六条之规定。请依法判处。被告人亢某对公诉机关指控的事实及罪名均不持异议。指定辩护人乌兰提出的辩护意见是：被告人亢某在共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯，应从轻或减轻处罚；且自愿认罪、悔罪，建议对其从轻处罚。经审理查明：2017年8月末至9月25日期间，李某先后四次向包头市的“永生”（姓名不详）分别购买曲马多胶囊10粒、10粒、15粒和10粒，共约19.1238克，被告人亢某将上述曲马多胶囊从包头市送至呼和浩特市交给李某，并从“永生”处收取报酬。2017年9月26日，被告人亢某再次携带39粒曲马多胶囊从包头市来到呼和浩特市新城区公交五公司附近，准备将胶囊送交给李某时，被内蒙古托克托县公安局侦查人员抓获，并当场从被告人亢某身上收缴了其携带的39粒咖啡色胶囊。经称重，收缴的39粒咖啡色胶囊净重16.574克，经呼和浩特市公安局鉴定，收缴的咖啡色胶囊中均检出曲马多成分。上述事实，有下列经庭审质证、辨证的证据予以证实：1、证人李某的证言，证实2017年8月末至9月25日期间，其先后四次向包头市的“永生”分别购买曲马多胶囊10粒、10粒、15粒和10粒，被告人亢某将上述曲马多胶囊从包头市送至呼和浩特市交给其，并从“永生”处收取报酬。2017年9月26日之前的两三天，其给被告人亢某打电话让他来呼和浩特市，亢某于2017年9月26日从包头市来到呼和浩特市公交五公司附近给其打电话，其从呼和浩特市毫沁营小区出来，准备去公交五公司找亢某取货时被公安人员抓获；其向“永生”购买曲马多胶囊时，和“永生”说好要多少，把钱给“永生”转过去，“永生”让亢某把曲马多胶囊给其送过来，有时候亢某直接过来联系其问其要多少，让其把钱给“永生”转过去，亢某把曲马多胶囊给其留下的事实；2、搜查笔录，证实被告人亢某被抓获时，公安人员对其人身进行搜查，从亢某随身背着的一个黑色男式挎包中发现一个写着眩晕停胶囊的白色塑料药瓶，药瓶内装有39粒咖啡色胶囊的事实；3、扣押清单、接收上交缴获毒品清单，证实2017年9月26日公安人员从被告人亢某处扣押39粒咖啡色胶囊并上交的事实；4、称重笔录，证实经称量，39颗疑似毒品物净重16.574克的事实：5、鉴定意见，证实被告人亢某被抓获时从亢某处扣押的39粒咖啡色胶囊所送检材中均检出曲马多成分的事实；6、现场检测报告书二份，证实被告人亢某被抓获时尿液检验结果呈吗啡、甲基苯丙胺阴性的事实；7、抓获经过，证实2017年9月26日李某、被告人亢某被公安人员分别抓获的事实；8、辨认笔录，证实证人李某经辨认，指出被告人亢某系多次给其送毒品的人的事实；9、视听资料：毒品指认照片，证实被告人亢某指认随身携带物品的事实；10、刑事判决书、刑事裁定书、释放证明、行政处罚决定书、社区戒毒／社区康复决定书，证实被告人亢某曾因犯贩卖毒品罪于2007年9月27日被内蒙古鄂尔多斯市东胜区人民法院判处有期徒刑八年，并处罚金五千元人民币，减刑后于2012年12月4日释放；曾因吸食毒品于2015年5月11日被包头市公安局东河区分局决定行政拘留15日；11、被告人亢某的供述与辩解，与上述证据相互印证，同时证实其曾用名为亢素怀，之前叫亢树怀，因办理驾驶证时将名字错打为亢某，后其去辖区派出所将户籍名字变更为亢某的事实；12、常住人口基本信息，证实被告人亢某已达到完全刑事责任年龄。以上证据，经当庭出示、质证，上述证据形式、来源合法，内容相互印证，本院予以确认本院认为，被告人亢某伙同他人多次贩卖毒品共计35.6978克，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的事实和罪名成立，本院予以支持。被告人亢某曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑满释放不满五年再次伙同他人犯贩卖毒品罪，系累犯和毒品再犯，应从重处罚。辩护人关于被告人亢某在共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯，应当从轻处罚的辩护意见，根据庭审查明的事实和证据，无充足证据证实本案被告人亢某系毒品所有人，现有证据证实被告人亢某系送毒人员，辩护理由成立，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第二十五条第一款、第六十五条、第三百五十六条之规定，判决如下被告人亢某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元（罚金于判决书生效后十日内缴纳）。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年9月27日起至2020年9月26日止。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向呼和浩特市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本五份审判长崔玲人民陪审员李三贵人民陪审员王殿伟二○一八年五月二十五日书记员武红霞

潘道国非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物一审刑事判决书湖北省通城县人民法院刑事判决书（2019）鄂1222刑初165号：通城县人民检察院以鄂隽检刑诉（2019）141号起诉书指控被告人潘道国犯非法制造枪支罪，于2019年5月15日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。通城县人民检察院指派检察员邓俊文出庭支持公诉，被告人潘道国及其指定辩护人黎明到庭参加了诉讼。现已审理终结通城县人民检察院指控：2017年7月份，被告人潘道国在湖南省常德市务工期间，通过潘光阳在网上购买了一支射钉枪，后自己将射钉枪改装成可击发的改装枪。2017年10月26日，潘道国在关刀镇棋盘村支部书记丁某的陪同下，将改装的射钉枪主动上交给关刀派出所。经咸宁市公安司法鉴定中心鉴定，该改装射钉枪是以火药为动力发射金属弹丸的枪支，具有致伤力。上述事实，被告人在开庭审理过程中亦无异议，并有到案经过、户籍证明、扣押物品清单、证人潘某、丁某的证言、鉴定意见、被告人潘道国的供述与辩解等证据证实，足以认定本院认为，被告人潘道国将射钉枪改装成以火药为动力发射金属弹丸的枪支，其行为已构成非法制造枪支罪，公诉机关指控被告人潘道国犯罪的事实和罪名成立，本院予以确认，依法应当追究被告人潘道国相应的刑事责任。被告人犯罪以后，自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻或减轻处罚。被告人认罪认罚，可以从宽处理。故对控、辩双方提出被告人有从轻或减轻处罚情节的意见，本院予以采纳。根据被告人犯罪的事实，犯罪的性质、情节和社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下一、被告人潘道国犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）二、扣押在案的违禁品枪支一支未随案移送，由扣押机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省咸宁市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判员姜功仁二〇一九年五月二十七日书记员徐瑶瑶

陈某故意毁坏财物一审刑事判决书广东省翁源县人民法院刑事判决书（2017）粤0229刑初87号：翁源县人民检察院以翁检公诉刑诉［2017］81号起诉书指控被告人陈某犯故意毁坏财物罪，于2017年4月7日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。翁源县人民检察院检察员程伟华，被告人陈某到庭参加了诉讼。现已审理终结经审理查明，2015年7月3日下午，被告人陈某伙同周某1（已判刑）、周某2、周某3、愕子（以上三人均另案处理）等人在106国道青塘镇路段利用汽车实施“碰碰车”，由周某3、愕子制造虚假的交通事故，并要求对方赔钱，之后由被告人陈某和周某1、周某4接应。2015年7月3日下午，王某3驾驶粤Ａ×××××号牌东风标致小轿车搭乘王某1、王某2、黄某1等人沿106国道从翁源县官渡出发往广州方向行驶。约18时，途经青塘路段时，周某3、愕子等人对粤Ａ×××××号牌东风标致小轿车实施“碰碰车”时，被王某3等人识破并打电话报警。周某3等人见状，便出言恐吓王某3等人。王某3等人害怕周某3等人报复，便调头从翁城高速路口上高速到广州。尔后，周某3打电话给周某1等人，骗说被粤Ａ×××××号牌东风标致小汽车撞伤了手，叫周某1等人去追粤Ａ×××××号牌东风标致小汽车赔钱，不赔钱就殴打。被告人陈某与周某1等人随即对粤Ａ×××××号牌东风标致小轿车实施追赶。接着，周某1打电话叫在官渡镇的吴某2（已判刑）帮忙拦截。吴某2、涂某3、张某3、邓某（以上三人均已判刑）等人驾车沿106国道往翁城方向进行追赶、拦截。在翁城狮子岭路段，粤Ａ×××××号牌东风标致小轿车因修路塞车停下来，被告人陈某与周某1、吴某2等人用石块、铁棍等工具对该车进行打砸。王某3见状强行驾车往前行驶，被告人陈某与周某1、吴某2等人再次进行追赶，因粤Ａ×××××号牌东风标致小轿车撞坏了路障，在翁城镇定南村“大路唇”路段被维护公路的工人拦下。被告人陈某与周某1、吴某2、涂某3、邓某、张某3等人再次用铁棍等工具对粤Ａ×××××号牌东风标致小轿车进行打砸，造成粤Ａ×××××号牌东风标致小轿车损毁和王某3等人受伤。经翁源县物价局价格认证中心鉴定，被毁坏的汽车价值为人民币13000元；经广东省翁源县公安司法鉴定中心鉴定，王某3身体所受的伤为轻微伤。2015年7月14日，涂某3姐姐涂某2与被害人王某1等人达成和解协议，一次性赔偿被害人的经济损失人民币25000元。上述事实，被告人在开庭审理过程中亦无异议，且有被害人王某1、王某2、王某3、黄某1的陈述，证人涂某1、涂某2、陈某、张某1、欧某、张某2、郭某、吴某1、丘某、黄某2的证言，同案人涂某3、张某3、周某1、吴某2、邓某的供述及被告人陈某的供述，受案登记表、立案决定书，调取证据清单、发还清单，翁源县第二人民医院疾病诊断书、放射科报告书，调取证据清单、中国移动通信集团广东有限公司韶关分公司通话清单，接受证据清单、协议书、收条，抓获经过，户籍证明，违法犯罪记录查询情况说明，（2015）韶翁法刑初字第228号刑事判决书，（2015）韶翁法刑初字第228号刑事裁定书，辨认笔录及照片，翁价认字［2015］111号关于汽车引擎盖等的价格鉴定结论书，（翁）公（司）鉴（损）字［2014］123、124、125号法医学人体损伤程度鉴定书，现场勘验笔录、现场图、现场照片，粤Ａ×××××号牌标志小汽车行车记录仪录像光盘等证据证实，足以认定本院认为，被告人陈某无视国家法律，为泄私愤，故意毁坏他人财物，数额较大，其行为已构成故意毁坏财物罪，依法应予惩处。鉴于被告人陈某在法庭审理时能如实供述自己的犯罪事实，且被害人的经济损失已得到赔偿，依法可以从轻处罚。公诉机关指控被告人的犯罪事实清楚，证据确实、充分，犯罪罪名成立，本院予以支持。根据被告人的犯罪事实、性质、情节以及社会危害程度。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十五条、第二十五条第一款、第六十七条第三款之规定，判决如下被告人陈某犯故意毁坏财物罪，判处有期徒刑一年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年12月6日起至2017年12月5日止。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向韶关市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判员朱全招二０一七年四月二十五日书记员何舒华

湖南省武冈市人民法院刑事判决书（2019）湘0581刑初288号公诉机关湖南省武冈市人民检察院。被告人周勇，男，1976年12月22日出生，汉族。因涉嫌犯容留卖淫罪，2019年8月22日被武冈市公安局刑事拘留，2019年9月20日被武冈市公安局取保候审，2019年9月29日被武冈市人民检察院取保侯审，2019年11月4日本院决定对其取保候审。湖南省武冈市人民检察院以武检公诉刑诉〔2019〕248号起诉书指控被告人周勇犯容留卖淫罪，于2019年11月4日向本院提起公诉。依法适用简易程序，实行独任审判，因本案涉及个人隐私，不公开开庭进行了审理。湖南省武冈市人民检察院指派检察员阳海滨出庭支持公诉，被告人周勇到庭参加诉讼。现已审理终结。武冈市人民检察院指控：朱某从2017年9月初至2018年9月3日，容留多名妇女在武冈市×酒店租赁的场所卖淫，每次收费400元至500元不等，朱某得180元，其余的钱归卖淫小姐。2018年2月，朱某请周勇在卖淫场所煮饭和进行管理收费，白天12时至19时由周勇负责登记并收费，朱某于19时到足浴中心与周勇结算，周勇每月得固定工资3000元，周勇工作7个月，得工资21000元。2018年9月3日00时许，公安民警在武冈市×酒店602、603客房内现场抓获正在从事卖淫嫖娼的肖某、熊某、鲁某、杨某。被告人周勇到案后，如实供述了自己的犯罪事实，并向公安机关上缴了21000元罚没款。在审理过程中，本院委托了武冈市司法局对周勇进行社区矫正社会调查评估，武冈市司法局出具了调查评估意见书建议对周勇实行社区矫正。上述事实，被告人周勇在开庭审理过程中无异议，且有户籍资料、刑事判决书等书证；证人肖某、熊某等人的证言；被告人周勇的供述与辩解；提取笔录；社区矫正评估意见书等证据证明，足以认定。本院认为，被告人周勇违反国家规定，伙同他人容留他人从事卖淫活动，其行为已构成容留卖淫罪，应依法追究其刑事责任。公诉机关指控被告人周勇犯容留卖淫罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，依法予以支持。在共同犯罪中，被告人周勇起次要作用，系从犯，依法予以从轻处罚。被告人周勇到案后如实供述自己的罪行，认罪态度较好，依法予以从轻处罚。案发后被告人周勇确有悔罪表现，具有较好的社区矫正条件，适用缓刑对所在社区没有重大不良影响，本院决定对其适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百五十九条第一款，第二十五条第一款，第二十七条第一、二款，第五十二条，第五十三条，第六十七条第三款，第七十二条第一款，第七十三条第一、三款之规定，判决如下：被告人周勇犯容留卖淫罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币一万元（已缴纳）。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省邵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审判员李迪雄二〇一九年十一月十九日代理书记员郭叶秋附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百五十九条引诱、容留、介绍他人卖淫的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处五年以上有期徒刑，并处罚金。引诱不满十四周岁的幼女卖淫的，处五年以上有期徒刑，并处罚金。第二十五条共同犯罪概念共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。

掋楚章、蔡毅盗窃一审刑事判决书湖南省宁乡市人民法院刑事判决书（2018）湘0124刑初79号：湖南省宁乡市人民检察院以宁乡市院公诉刑诉［2018］49号起诉书指控被告人王楚章、蔡毅、周滔犯盗窃罪，于2018年2月28日向本院提起公诉。本院受理后依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭进行了审理。湖南省宁乡市人民检察院指派检察员鲁某出庭支持公诉，被告人王楚章、蔡毅、周滔均到庭参加了诉讼。现已审理终结湖南省宁乡市人民检察院指控：（1）2017年7月17日凌晨，被告人蔡毅、周滔，窜至宁乡市城郊乡水木天成小区，由被告人周滔望风，被告人蔡毅撬锁，先后盗得该小区住户胡某、蒋某停放在小区内的红色女式摩托车各一辆，后由被告人蔡毅将车卖给长沙市芙蓉区开超市的曹某。经宁乡市价格认证中心价格认定，上述被盗的摩托车价值分别为3600元、2300元。（2）2107年7月4日凌晨，被告人蔡毅、王楚章窜至宁乡市白马桥乡，由被告人王楚章望风并隐藏车辆，被告人蔡毅撬锁，盗得张某停放在白马桥西六街的三轮摩托车，吴某停放在白马桥乡水果市场金山旅馆旁的三轮摩托车各一辆。经宁乡市价格认证中心认定，上述被盗的摩托车价值分别为8300元、9300元。公诉机关列举了：1.被告人蔡毅、王楚章、周滔的户籍证明；2017年7月18日，原宁乡县公安局玉潭派出所将被告人蔡毅、王楚章、周滔抓获的到案经过；行政处罚决定书；被告人蔡毅、王楚章的刑事判决书；机动车销售统一发票、车辆注册登记信息、受案登记表等书证；2.证人曹某的证言；3.被害人胡某、蒋某、张某、吴某的陈述；4.被告人王楚章、蔡毅、周滔的供述与辩解；5.价格认定结论书；6.辨认笔录等证据证明。上述证据收集程序合法，内容客观真实，足以认定指控事实。三被告人对指控的犯罪事实和证据没有异议，并自愿认罪认罚，同意本案适用简易程序。该院认为，被告人王楚章、蔡毅、周滔以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以盗窃罪追究三被告人刑事责任。三被告人的法定刑均为三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金。其中，被告人王楚章具有以下量刑情节：1.被告人王楚章系被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕以后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，适用《中华人民共和国刑法》第六十五条，应当从重处罚。2.被告人王楚章在共同盗窃犯罪事实中，系从犯，适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款，第二十七条第一款、第二款之规定。3.被告人王楚章到案后如实供述了自己的罪行，适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款，可以从轻处罚。被告人蔡毅具有以下量刑情节：1.被告人蔡毅系被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，适用《中华人民共和国刑法》第六十五条，应当从重处罚。2.被告人蔡毅在共同盗窃犯罪事实中，系主犯，适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款。3.被告人蔡毅到案后如数供述了自己的罪行，适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款，可以从轻处罚。被告人周滔具有以下量刑情节：1.被告人周滔在共同盗窃犯罪事实中，系从犯，适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十七条。2.被告人周滔到案后如实供述了自己的罪行，适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款，可以从轻处罚。综合以上量刑情节，建议对被告人王楚章判处一年二个月以下有期徒刑，并处罚金；对被告人蔡毅判处一年六个月以下有期徒刑，并处罚金；对被告人周滔判处一年以下有期徒刑，并处罚金。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提请本院依法判处。被告人王楚章、蔡毅、周滔对起诉书、变更起诉决定书指控的犯罪事实及罪名无异议。本院审理查明的事实与起诉书指控的事实相符。本院对起诉书指控的事实及公诉机关列举的证据均予以确认本院认为，被告人王楚章、蔡毅、周滔以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。宁乡市人民检察院对三被告人的指控成立，本院予以支持。被告人王楚章、蔡毅被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人王楚章、周滔在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当从轻处罚。被告人王楚章、蔡毅、周滔归案后均能如实供述自己的罪行，依法可以对三被告人从轻处罚。三被告人自愿认罪认罚，可以从宽处理。三被告人造成被害人经济损失，应责令退赔。宁乡市人民检察院提出的对被告人王楚章犯盗窃罪判处一年二个月以下有期徒刑，并处罚金；提出的对被告人蔡毅犯盗窃罪，判处一年六个月以下有期徒刑，并处罚金；提出的对被告人周滔犯盗窃罪判处一年以下有期徒刑，并处罚金的量刑建议，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第六十五条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十七条第三款，第六十四条，第五十二条，第五十三条之规定，判决如下一、被告人蔡毅犯盗窃罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币五千元（此款限被告人于本判决生效后十日内缴纳）（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年7月18日起至2018年12月17日止）被告人王楚章犯盗窃罪判处有期徒刑一年，并处罚金人民币四千元。（此款限被告人于本判决生效后十日内缴纳）（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年7月18日起至2018年7月17日止）被告人周滔犯盗窃罪判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元。（此款限被告人于本判决生效后十日内缴纳）（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年7月18日起至2018年3月17日止）二、责令被告人蔡毅、周滔退赔被害人胡某、蒋某经济损失人民币五千九百元；责令被告人蔡毅、王楚章退赔被害人张某、吴某经济损失人民币一万七千六百元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省长沙市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份审判员张丙岩二〇一八年三月十六日书记员何景明

王某1、陈长虎、陈华伟交通肇事罪一审刑事判决书安徽省淮南市潘集区人民法院刑事附带民事判决书（2019）皖0406刑初38号：淮南市潘集区人民检察院以潘检刑诉［2019］18号起诉书指控被告人陈长虎犯交通肇事罪，于2019年2月20日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人王某1向本院提起刑事附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，于2019年5月7日、2019年5月16日公开开庭审理了本案。淮南市潘集区人民检察院指派检察员徐振国出庭支持公诉，被告人陈长虎及其辩护人曹军、附带民事诉讼原告人王某1及其委托诉讼代理人杨爱民、朱传菊到庭参加诉讼，附带民事诉讼被告人陈华伟经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，民事部分依法缺席审判。现已审理终结淮南市潘集区人民检察院指控：2018年10月26日7时50分许，被告人陈长虎无证驾驶无牌四轮拖拉机，行驶至淮南市潘集区北侧路口由东向南转弯时，与被害人王某1无证驾驶的无牌二轮摩托车刮擦，致被害人王某1受伤，车辆损坏。随后，陈长虎驾车驶离现场。2018年11月16日，经潘集××大队认定，陈长虎承担该事故全部责任。同年11月23日，经安徽百友司法鉴定中心鉴定，王某1因道路交通事故致腹盆部等全身多处损伤，损伤程度构成重伤二级。公诉机关当庭出示了指控被告人陈长虎犯交通肇事罪书证户籍及无前科证明、归案经过、交通事故认定书等书证，被害人王某1的陈述，证人王某2、陈华伟的证言，被告人陈长虎的供述与辩解，安徽百友司法鉴定中心鉴定意见，现场勘查笔录及刑侦图片等证据，认为被告人陈长虎无证驾驶无号牌机动车，发生重大交通事故致一人重伤，负事故的全部责任，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之规定，应当以交通肇事罪追究其刑事责任。提请本院依法惩处。附带民事诉讼原告人王某1向本院提出诉讼请求：1、依法追究被告人陈长虎交通肇事罪的刑事责任；2、判决两刑事附带民事诉讼被告人连带赔偿原告医药费99720.89元（含外购药21060元，已扣除陈长虎支付的15000元）、护理费7972.8元、误工费28342元、住院伙食补助费1050元、营养费4500元、交通费210元、残疾赔偿金275144元、精神损害抚慰金40000元，鉴定费1430元等共计458369.69元。事实和理由：2018年10月26日，被告人陈长虎无证驾驶陈华伟所有的无牌四轮拖拉机，行驶至淮南市潘集区北侧路口由东向南转弯时，与原告人王某1驾驶的无牌二轮摩托车刮擦，致刑事附带民事原告人王某1受伤，车辆损坏。事故发生后，陈长虎驾车驶离现场。经淮南市交警支队潘集××大队认定，刑事附带民事被告人陈长虎承担该事故全部责任，刑事附带民事原告人王某1无责任。王某1受伤后被送往淮南市北方医院住院治疗，后因病情发生恶化转院至淮南市第一人民医院接受治疗，经诊断为：车祸致重度多发伤并失血性休克，1、腹部闭合性损伤；①肾裂伤②侧后腹膜巨大血肿③全身软组织伤④系膜血肿右肾破裂；2、胸部闭合性损伤，胸腔积液；3、髂骨骨折；4、低蛋白血症。原告因此住院治疗21天，支付医疗费用114720.89元，事故发生后，陈长虎仅支付15000元医药费。另，肇事无牌四轮拖拉机所有人为陈华伟。原告认为，陈华伟将无证无牌无检验的四轮拖拉机交给无驾驶资质的被告人陈长虎使用，继而导致事故的发生，故提起诉讼，请法院依法判决。附带民事诉讼原告人王某1向本院提交下列证据：1、原告人的身份证，证明原告人主体身份；2、道路交通事故责任认定书，证明事故发生的经过及责任划分；3、住院病历、住院票据、外购药发票及证明一份，证明王某1因此事故受伤住院治疗21天，住院治疗费93660.89元，外购药21060元；4、司法鉴定意见书、鉴定发票，证明王某1损伤程度为七级伤残，误工期120日，护理期90日，营养期60日，鉴定费1430元；5、劳动合同、工资月收入明细单、银行交易流水明细清单，证明原告在皖北煤电集团朱集西公司工作及工资收入误工损失，残疾赔偿金按照城镇居民标准计算。6、陈长虎询问笔录一份、讯问笔录一份、陈华伟询问笔录一份，证明肇事车辆所有人为陈华伟，陈华伟将无牌、无证、无年检车辆交给无驾驶证的陈长虎使用，应承担共同赔偿责任。被告人陈长虎对起诉书指控的犯罪事实和罪名均没有异议，当庭认罪。对附带民事诉讼辩称：车是陈长虎从陈华伟处购买，应由陈长虎承担赔偿责任；本案是刑事附带民事案件，附带民事诉讼原告人主张的残疾赔偿金及精神损害抚慰金不应支持，附带民事诉讼原告人在城镇务工不满一年，其残疾赔偿金应按农村标准计算，误工费应由单位出具误工损失的证明。陈长虎家庭贫困，民事赔偿请法庭酌情判决。被告人陈长虎就民事部分未提供证据。附带民事诉讼被告人陈华伟未作答辩。经审理查明：2018年10月26日7时50分许，被告人陈长虎无证驾驶无牌四轮拖拉机，行驶至淮南市潘集区北侧路口由东向南转弯时，与被害人王某1无证驾驶的无牌二轮摩托车刮擦，致被害人王某1受伤，车辆损坏。被告人陈长虎不知发生事故，驾车驶离现场。2018年11月16日，经淮南市公安局交通警察支队潘集大队认定，陈长虎承担该事故全部责任。同年11月23日，经安徽百友司法鉴定中心鉴定，王某1因道路交通事故致腹盆部等全身多处损伤，损伤程度构成重伤二级。事发当日，交警向被告人陈长虎口头了解情况。于2018年10月30日将被告人陈长虎传唤到潘集××大队接受调查，2018年12月13日淮南市公安局交通管理局决定对陈长虎交通肇事案立案侦查，陈长虎于2018年12月20日主动到潘集××大队，并于当日被刑事拘留。另查明：事发当日，被害人王某1被送往淮南新华医疗集团北方医院抢救治疗，经诊断为右肾挫伤伴肾周围血肿，右髂骨骨折，双肺肺大泡，花去医疗费3960.82元。于次日被送往淮南市第一人民医院治疗，经诊断为腹部闭合性损伤，肾裂伤，侧后腹膜巨大血肿，全身软组织伤，系膜血肿右肾破裂，胸部闭合性损伤，肺挫伤，血胸，髂骨骨折，低蛋白血症，急性呼吸窘迫综合征，住院治疗21天，花去医疗费89700.07元。住院治疗期间，外购药白蛋白、凝血酶原复合物花费21060元。该事故经安徽朝阳司法鉴定所鉴定王某1因道路交通事故致右肾挫裂伤，侧后腹膜巨大血肿、右髂骨前端粉碎性骨折、两肺挫伤、失血性休克等，其右肾破裂被切除，评定为七级伤残。误工期120日，护理期60日，营养期90日，王某1支付鉴定费1430元。事故发生后陈长虎垫付医药费15000元。肇事无牌拖拉机所有人为陈华伟。王某1于2018年8月1日与安徽省皖北煤电集团有限责任公司朱集西分公司签订劳动合同。事故发生前三个月工资分别为3061.03元，6709.09元，5259.02元，事故发生后五个月每月工资均为212.5元。上述事实，有公诉机关及附带民事诉讼原、被告人提交并经法庭举证、质证的下列证据书证受理案件登记表、常住人口信息、附带民事诉讼原告身份证复印件、驾驶人信息查询结果单、介绍信、无违法犯罪记录、归案经过、淮南市公安局交通警察支队潘集大队皖公交认字【2018】第00732号道路交通事故认定书、住院病历、发票、用药清单、外购药票据、证明、劳动合同、工资单、银行流水明细单，证人王某2、陈华伟的证言，被害人王某1的陈述、被告人陈长虎的供述，安徽百友司法鉴定中心【2018】交鉴字第443号、临鉴字第1145司法鉴定意见书、安徽朝阳司法鉴定所【2019】法临鉴字第61号司法鉴定意见书，现场勘查笔录和图片予以证明，证据来源合法有效，所证内容客观真实，本院依法予以确认本院认为：被告人陈长虎违反交通运输管理法规，驾驶机动车肇事致一人重伤，负该事故全部责任，其行为已构成交通肇事罪，公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立，本院予以确认。对辩护人提出的被告人陈长虎在交警部门立案侦查后，主动到交警部门投案，到案后如实供述犯罪事实，是自首的辩护意见，本院予以采纳；被告人陈长虎能够部分赔偿被害人的损失，依法对其从轻处罚。对公诉人提出的在有期徒刑六个月以上三年以下的量刑建议，本院予以采纳。被告人陈长虎辩称肇事车辆系其从附带民事诉讼被告人陈华伟处购买，应由其本人承担赔偿责任，本院认为其购车款未付清，该车辆仍被陈华伟控制，未实际交付，车辆买卖并未完成，陈华伟为实际管理人。事故发生当日，陈华伟明知其车辆无牌照，仍将车辆交与无驾驶资格的陈长虎驾驶，对事故的发生有一定的过错，应承担一定的过错责任，本院酌定以承担10%的赔偿责任为宜。对附带民事诉讼原告人王某1提出附带民事诉讼被告人陈华伟与被告人陈长虎连带赔偿其损失的诉讼请求，本院不予采纳。对陈长虎辩称本案系刑事附带民事诉讼，附带民事诉讼原告人诉请的残疾赔偿金、精神损害抚慰金不应支持，本院认为，依照最高人民法院《关于适用的解释》第一百五十五条第三款规定“驾驶机动车致人伤亡或者造成公私财产重大损失，构成犯罪的，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定确定赔偿责任。”最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条规定“道路交通事故安全法第七十六条规定的‘人身伤亡’是指机动车发生交通事故侵害被侵权人的生命权、健康权等人身权益造成的损害，包括侵权责任法第十六条和第二十二条规定的各项损害。”，残疾赔偿金、精神损害抚慰金应属于本案的赔偿范围，对陈长虎该抗辩，本院不予采纳。陈长虎辩称其家庭困难，请求法庭酌情判决赔偿，其未提供家庭困难无力赔偿的证明，对该抗辩。本院不予采纳。附带民事诉讼原告人王某1的损失核定如下：1、医药费114720.89元；2、营养费2700元；3、住院伙食补助费660元；4、护理费7972.8元；5、误工费，结合王某1事发前及事故发生后工作收入情况，误工费19189.2元；6、残疾赔偿金，王某1户籍所在地在农村，其在城镇务工不满一年，且未提供其在城镇有稳定居所的证明，对其主张按照城镇居民标准计算残疾赔偿金的诉讼请求，本院不予采纳。按照2018年安徽省农村居民人均纯收入13996元计算，为111968元；7、精神损害抚慰金，本院酌情认定20000元；8、交通费210元；9、鉴定费1430元；合计278850.89元。由陈长虎承担90%赔偿责任为250965.8元，扣除陈长虎垫付15000元，为235965.8元；陈华伟承担10%赔偿责任27885.09元。依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条、第六十七条第一款、第三十六条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十五条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下一、被告人陈长虎犯交通肇事罪，判处有期徒刑一年；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年12月20日起至2019年12月19日止）二、附带民事诉讼被告人陈长虎赔偿附带民事诉讼原告人王某1损失235965.8元，于本判决生效后一个月内付清；三、附带民事诉讼被告人陈华伟赔偿附带民事诉讼原告人王某1损失27885.09元，于本判决生效后一个月内付清四、驳回附带民事诉讼原告人王某1的其它诉讼请求。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省淮南市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长李磊审判员李庆厂人民陪审员胡云二〇一九年五月十七日书记员陈思

新疆科赛德薯业有限公司、屈凡超生产、销售伪劣产品罪一审刑事判决书新疆维吾尔自治区奇台县人民法院刑事判决书（2017）新2325刑初2号：奇台县人民检察院以奇检公诉刑诉［2017］1号起诉书指控被告单位新疆科赛德薯业有限公司（以下简称：科赛德公司）、被告人屈凡超犯生产、销售伪劣产品罪，于2017年1月3日向本院提起公诉，后以奇检公诉刑追诉［2017］1号追加起诉决定书指控被告单位科赛德公司、被告人屈凡超犯销售伪劣产品罪，于2017年3月16日向本院追加起诉。本院依法组成合议庭，于2017年4月6日公开开庭审理了本案。奇台县人民检察院指派检察员焦志浩、牛玉成出庭支持公诉，被告单位科赛德公司的诉讼代表人屈某1，被告人屈凡超及其辩护人杨光霞到庭参加诉讼。期间奇台县人民检察院申请延长审理期限一次，后因核实证据中止审理。本案现已审理终结奇台县人民检察院指控：2012年12月8日，被告单位科赛德公司（原新疆祥瑞淀粉有限责任公司）在未取得种子生产、经营许可的情况下，其法定代表人屈凡超代表公司与刘某等三人签订《马铃薯（种薯）种植承包合同》，约定由科赛德公司有偿提供＂陇薯3号＂马铃薯原种，由刘某等人按照合同规定种植马铃薯种薯，收获后由科赛德公司回收种薯。2013年11月份，科赛德公司以每吨人民币1100元的价格从刘某等人处回收＂陇薯3号＂种薯2159.493吨，并将其中215.19吨储存于科赛德公司储存库中。2014年4月至5月份，科赛德公司在未经检验检疫、未附标签的情况下将上述215.19吨＂陇薯3号＂种薯以每吨人民币1700元的价格销售给马铃薯种植户种植，销售金额为人民币365823元。2012年9月4日，被告单位科赛德公司法定代表人屈凡超与新疆生产建设兵团第四师76团农业技术推广中心（以下简称76团农技中心）签订《马铃薯（种薯）购销合同》，双方约定科赛德公司以每吨人民币2200元的价格从76团农技中心购买＂陇薯3号＂马铃薯原种500吨，以每吨人民币1180元的价格购买＂陇薯3号＂马铃薯一级种1500吨。2012年9月，科赛德公司直接从为76团农技中心种植马铃薯一级种薯的76团十连种植户的田地里装运未经检疫、未附标签的＂陇薯3号＂马铃薯一级种薯1023.39吨，从为76团农技中心种植＂陇薯3号＂马铃薯原种的种植户罗某的田地里直接装运未经检验检疫、未附标签的＂陇薯3号＂马铃薯原种517.84吨，均存放于科赛德公司自建的储存库中。2012年9月底至10月初，经被告人屈凡超决定，科赛德公司以每吨1500元的价格从五家渠新薯种业有限公司（以下简称新薯种业）种薯繁育基地种植户的田地里装运未经检验检疫、未附标签的＂大西洋＂马铃薯种薯557.118吨，存放于科赛德公司储存库内。2013年4月至5月份，科赛德公司将上述两批购买的＂陇薯3号＂一级种、＂大西洋＂种薯均以每吨1600元的价格销售给曹植军、刘某等人，共计销售1182.9638吨；将＂陇薯3号＂原种以每吨2500元的价格销售给刘某等人，共计销售377.8362吨，共计销售金额为2837332.58元。2013年9月份，经被告人屈凡超决定，科赛德公司以每吨1650元的价格直接从新薯种业种薯种植繁育基地种植户田地里装运未经检验检疫、未附标签的＂大西洋＂马铃薯种薯3525.0744吨，存放于科赛德公司储存库中。2014年4月至5月份，科赛德公司将上述马铃薯种薯以每吨1700元的价格销售给刘某、曹植军等人，共计销售1515.93吨，销售金额2577081元。公诉机关认为，被告单位科赛德公司作为生产、销售者，超出公司经营范围生产、销售不合格种子，销售金额为365823元。被告单位科赛德公司明知是伪劣种子，而向他人销售；销售金额达5414413.58元，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以生产、销售伪劣产品罪追究其刑事责任；被告人屈凡超作为被告单位直接负责的主管人员，根据《中华人民共和国刑法》第三十一条、第一百五十条之规定，应当以生产、销售伪劣产品罪追究其刑事责任。被告单位科赛德公司辩称：对公诉机关的指控有异议。起诉书指控其公司在没有取得生产经营许可证情况下生产、销售马铃薯种薯，因其公司不属于生产单位，所以不需要办理生产许可证，认为其公司不构成犯罪。起诉书指控回收使用刘某种植的215.19吨＂陇薯3号＂种薯数量不对，2013年秋季其公司从新薯种业订购257吨＂陇薯3号＂原种也存放在种薯库中，2014年春季其公司把＂陇薯3号＂一级种、原种发放完毕后才向种植户发放的刘某2013年种植的67.02吨＂陇薯3号＂种薯。其公司即使超出经营范围，已由种子管理部门对其公司进行了处罚，但不构成犯罪。对追加起诉决定书也有异议，其公司没有构成犯罪。76团种子站是有资质的种子企业，对方负责采收装车，其公司只负责监督拉运，其公司去伊犁拉运种薯属合同关系。指控种薯未经检疫检验与其公司没有关系，检疫和检验是对方单位的职责。种薯的标签其公司没有见过也不知道。新薯种业也是一个有资质的单位，与其公司有多年的合作关系，新薯种业按照合同要求给其公司送货，在其公司过磅，对方参与过磅，所谓检验检疫是对方单位的责任，与其公司没有关系。公诉机关的证据无法证实其公司提供的种薯属于伪劣产品，其公司不构成犯罪。其公司根本不存在向种植户提供伪劣种薯的事实，其公司不存在明知是伪劣种薯还向他人提供的事实，其公司无证生产属于行政违法，但不构成刑事犯罪。其公司不属于马铃薯生产销售单位，不知道需要检疫检验及标签这些事。其公司连续两年向种植户提供种薯都属于亏损状态。其公司与种植户属于合作关系，而不是公诉机关指控的销售关系。马铃薯属于初级产品，不在刑法规定的生产销售伪劣产品罪的规定内。没有证据证明其公司销售的种薯属于伪劣产品。其公司并没有触犯刑法，只是触犯了行政法。部分种植户违反合同约定，希望法院公正判决被告人屈凡超辩称：对公诉机关的指控有异议。其认为科赛德公司不是生产销售单位，不需要办理经营许可证，公司购进种薯后也没有拆包。认定的数量不对，公司只使用刘某种植的＂陇薯3号＂一级种薯67.02吨，其他的种薯来源于新薯种业公司。兵团农业部门已经进行了相应的处罚，没有证据证明科赛德公司给刘某等人提供的种薯属于伪劣产品。对追加起诉决定书也有异议，指控其指示人去76团和新薯种业拉运种薯是不对的。新薯种业都是在科赛德公司过磅的，不存在去拉运。到76团只是现场监督，其公司只是采购方不是生产和销售方，检验检疫标签的责任不在于其公司，是供货方的责任，76团应该提供检疫检验报告。没有人说76团的种薯是伪劣产品，其公司只是采购。科赛德公司和种植户是合作关系。起诉书无法认定其公司明知是伪劣产品，其不构成犯罪，只是违反了行政规定。公诉机关适用《产品质量法》有错误，本案应适用《种子法》。种子的主管部门应当是农业局，没有构成刑事犯罪的只要农业局做相应的行政处罚就可以。《种子法》中也没有明确关于种子采购方相应的惩罚规定。《种子法》中规定如果没有附标签也只是作出相应的行政处罚，但不涉及刑事处罚。被告人屈凡超辩护人的意见为：其认为公诉机关指控被告人屈凡超的罪名不能成立。被告人没有生产销售伪劣产品的主观故意，科赛德公司只是生产淀粉的公司。科赛德公司购买种薯也是基于对对方单位的信任和产品质量的信任。该公司不属于生产和销售假冒伪劣产品的单位。公司也无盈利而言。公司给种植户提供的种薯属初级产品，而不属于加工产品。刘某只是种植了67.02吨一级种。公诉机关无充分证据证明科赛德公司生产销售伪劣种薯的事实。本案应当以种子法来确定。未附标签不代表种薯属于伪劣种薯。农六师种子站的处罚也是最具资格的。马铃薯属于无性繁殖作物可以不包装贴标签。种植户鲁某种植的马铃薯减产原因经鉴定是使用了＂三无＂化肥造成的。公诉机关在对有利于被告人的证据未采信有失公正。十一户种植户与被告单位存在债务关系，所以存在虚假陈述的可能。产量的高低不仅取决于种子的好坏，还要排除其他的因素才能认定。所以公诉机关的指控不能成立。经审理查明：被告单位科赛德公司于2007年12月11日注册成立，原名称为新疆祥瑞淀粉有限责任公司，2014年变更为新疆科赛德薯业有限公司。公司类型为有限责任公司（自然人投资或控股），公司经营范围为淀粉及淀粉制品（淀粉、粉条）生产、销售；薯类食品（马铃薯雪花粉）生产销售；农业投资与种植。经营范围中不包括马铃薯种薯的生产和销售。2012年9月4日，被告单位科赛德公司法定代表人屈凡超与新疆生产建设兵团第四师76团农业技术推广中心（以下简称76团农技中心）签订《马铃薯（种薯）购销合同》，双方约定科赛德公司以每吨人民币2200元的价格从76团农技中心购买＂陇薯3号＂马铃薯原种500吨，以每吨人民币1180元的价格购买＂陇薯3号＂马铃薯一级种1500吨。双方在合同中约定＂需方不要求供方有种子资质，按需方实际验货为准＂。2012年9月，科赛德公司直接从为76团农技中心种植马铃薯一级种薯的76团十连种植户的田地里装运未经检疫、未附标签的＂陇薯3号＂马铃薯一级种薯1023.3888吨，从为76团农技中心种植＂陇薯3号＂马铃薯原种的种植户罗某的田地里直接装运未经检验检疫、未附标签的＂陇薯3号＂马铃薯原种517.8442吨，均存放于科赛德公司自建的储存库中。2012年9月底至10月初，经被告人屈凡超决定，科赛德公司以每吨1500元的价格从新薯种业订购马铃薯种薯，由新薯种业位于奇台总场种薯繁育基地种植户装运未经检验检疫、未附标签的＂大西洋＂马铃薯种薯至科赛德公司验收、过磅，共计557.118吨，后存放于科赛德公司储存库内。2013年4月至5月份，科赛德公司将＂陇薯3号＂一级种、＂大西洋＂种薯均以每吨1600元的价格销售给曹植军、刘某、徐斌、赵银章、魏吉仁、王金萍等人种植，将＂陇薯3号＂原种以每吨2500元的价格销售给刘某等人种植。2013年9月份，经被告人屈凡超决定，科赛德公司以每吨1650元的价格从新薯种业订购马铃薯种薯，由新薯种业位于奇台总场的种植繁育基地种植户装运未经检验检疫、未附标签的马铃薯种薯至科赛德公司验收、过磅，其中＂大西洋＂马铃薯种薯3124.8274吨，＂克新一号＂马铃薯种薯285.6664吨，＂夏波蒂＂马铃薯种薯114.5816吨，合计3525.0744吨，后存放于科赛德公司储存库中。2014年4月至5月份，科赛德公司将上述马铃薯种薯以每吨1700元的价格销售给曹植军、刘某、徐斌、赵银章、魏吉仁、王金萍、杨青年、代西钢、香海山、陈恩新、李启明等人种植。2012年12月8日，被告人屈凡超代表新疆祥瑞淀粉有限责任公司（甲方，即科赛德公司）与刘某、鲁某、白某（乙方，三人系合伙关系）签订《马铃薯种植承包合同》，双方约定由乙方承包甲方流转土地1800亩种植＂陇薯3号＂原种，用种量约580吨，甲方有偿给乙方提供土地和种薯，垫付的费用秋收后从货款中扣除。2013年春，刘某三人共领用＂陇薯3号＂原种377.8362吨（单价2500元），领用一级种235.1438吨（单价1600元），2013年秋天，刘某三人交回＂陇薯3号＂种薯2159.493吨，克新种薯47.483吨，＂陇薯3号＂加工薯1690.4682吨，加工薯种555.0718吨。科赛德公司以每吨1100元的价格回收刘某种植的＂陇薯3号＂种薯，并将其中215.19吨储存于其公司的种薯库中。2014年刘某、鲁某、冯明书三人合伙进行种植，当年与科赛德公司未再签订书面合同，沿用双方2013年签订的合同，共承包土地1782亩，实际种植马铃薯830亩，其余种植小麦、油葵。当年领用种薯克新56.12吨，陇薯206.16吨，夏波蒂23.76吨，单价均为1700元。2012年10月3日至5日，被告单位科赛德公司安排屈某2（系屈凡超的弟弟）以每吨850元的价格收购昭苏县76团米某种植的马铃薯商品薯净重463.120吨（共拉运12车），扣杂后数量446.2832吨，于同年10月6日至8日期间入科赛德公司种薯库。入库时记载单价为每吨1500元。与该批马铃薯一起入库的马铃薯数量为734.4702吨，剩余部分马铃薯来源不确定。根据科赛德公司提供的＂马铃薯薯种入库统计表＂证实，该批马铃薯入库数量734.4702吨，出库数量693.495吨，损耗40.9752吨，该批马铃薯损耗率为5.58％，非加工薯短期存放。本案侦查过程中，经奇台县公安局委托，新疆维吾尔自治区司法鉴定科学技术研究所农林牧司法鉴定中心于2016年11月7日作出新农林牧鉴字［2016］第1123号司法鉴定意见书。鉴定意见为：一、2013年新疆科赛德薯业有限公司销售给曹植军等人的1541.23吨马铃薯种薯是商品薯，而不是种薯。《中华人民共和国种子法》（2000年12月1日）第七章第四十六条规定，以非种子冒充种子或者以此种品种种子冒充他种品种种子的为假种子。二、2013年新疆科赛德薯业有限公司的假种薯给曹植军等六家种植户造成的经济损失为5956284.80元。新疆科赛德薯业有限公司对该鉴定意见提出异议，奇台县公安局再次委托农林牧司法鉴定中心对［2016］第1123号司法鉴定意见的完整性和科学性进行补充鉴定，该鉴定中心于2016年11月30日作出新农林牧鉴字［2016］第1182号司法鉴定意见书。鉴定意见为：经对奇台县公安局二次提供的案卷材料进行阅览及对相关人员的调查，做出补充鉴定意见如下：1、撤销2016年11月7日出具的＂新农林牧鉴字［2016］第1123号＂鉴定意见书。2、该案由于没有涉案现场及争议实物、相关事实还未查清、各种证据材料不能相互印证，无法做出客观的鉴定意见。诉讼过程中，奇台县人民检察院聘请宁夏农林科学院园艺研究所对2013年、2014年新疆科赛德薯业有限公司销售给曹植军等种植户的马铃薯种薯的真伪，以及造成的损失进行鉴定。该研究所决定对该项鉴定聘请不予受理。理由如下：1、农业司法鉴定是指依法取得有关农业司法鉴定资格的鉴定机构和鉴定人受司法机关或当事人的委托，运用生物科学、农业科学等专业知识对涉及诉讼的农业专门技术问题进行检验、鉴别和判断并提供鉴定结论的活动。按常规鉴定的要求，我机构认为鉴定马铃薯种薯的真伪，应需要对原使用的＂马铃薯种薯的实材＂进行鉴定，才能鉴定其真伪。现具体情况是不能够提供原使用的＂马铃薯种薯的实材＂，故无法鉴定其真伪。我机构认为这是鉴定马铃薯种薯真伪的主要依据。2、现有的书面材料，只是从供货商不具备生产种薯资质、无检疫检测证书，＂种薯＂出入库手续，销售单据、销售价格等方面资料，我机构认为我们不能单凭这些文字资料来判断种薯真伪。3、各方证人证言资料很多，人员关系极其复杂，且个别证言相互有矛盾。我鉴定人员无法辨清各证人证言的真实性，所以无法从证言中来分析涉案＂马铃薯种薯＂的生产过程和采购过程。新疆生产建设兵团第四师76团种子站（以下简称76团种子站），于2011年申请办理主要农作物种子生产许可证，作物种类为小麦、马铃薯（陇薯3号），生产地点为昭苏县76团，有效期至2012年6月19日；并申请办理了农作物种子经营许可证，经营范围为常规农作物种子批发、零售，有效区域为农四师辖区，有效期至2013年2月26日。76团种子站同时系伊犁金天元种业科技有限责任公司的分公司，成立于2010年3月16日，营业期限自2010年3月16日至2020年3月16日，经营范围为主要农作物杂交种子，常规种原种种子，主要林木良种种子等。伊犁金天元种业科技有限责任公司具有农作物种子的生产、经营许可证，生产经营农作物种子范围包括马铃薯等。伊犁金天元种业科技有限公司76团分公司有伊犁金天元种业科技有限公司的农作物种子委托代销证，委托代销作物包括马铃薯等。五家渠新薯种业有限公司成立于2011年9月27日，公司类型为有限责任公司，于2011年办理了主要农作物种子生产许可证和农作物种子经营许可证，生产作物种类为马铃薯，生产地点为农六师奇台农场，有效期至2016年9月8日；经营范围为常规农作物常规种子批发、零售，有效区域为农六师范围，有效期至2016年9月8日。2012年秋，科赛德公司共从76团种子站购进＂陇薯3号＂原种517.8442吨，＂陇薯3号＂一级种1023.3888吨，合计1541.233吨。另从新薯种业购进＂大西洋＂种薯557.12吨，从甘肃渭河源公司购进＂大西洋＂种薯1014.51吨。2013年春，科赛德公司共向种植户销售＂陇薯3号＂种薯1557.56吨，出库总数量超出16.327吨。其中向白某（即刘某三人）销售＂陇薯3号＂原种377.8362吨，单价2500元；向白某、曹植军（徐敬宇）、刘国云、王金萍、魏吉仁、赵银章、李启明、林子渊、冯有强销售＂陇薯3号＂一级种1179.7238吨，单价1600元。陇薯3号＂一级种超出购进数量156.335吨。2013年秋，科赛德公司从新薯种业购进＂大西洋＂种薯3178.04吨，＂克新＂种薯651.33吨，＂夏波蒂＂种薯216.98吨，＂陇薯3号＂原种257.91吨，另从刘某处收购其当年繁育的＂陇薯3号＂一级种215.19吨，陇薯3号＂种薯合计473.10吨。2014年春向种植户刘某、张万举、赵银章、杨青年、香海山、魏吉仁、吴向勇销售337.410吨，。2013年春天，屈凡永（系被告人屈凡超的哥哥）领用种薯161.98吨，其中＂自捡种＂53.96吨，当年秋天交回＂大西洋＂加工薯1041.122吨，＂陇薯3号＂加工薯256.0494吨。＂陇薯3号＂种薯数量在＂2013年出库统计表＂中未体现。2013年春天，赵银章领用种薯281.4吨，其中自捡种薯74.08吨，2013年种薯出库单中记载＂大哥自捡种＂品种为＂陇薯3号＂一级种。当年秋天交回＂大西洋＂加工薯139.7736吨，＂陇薯3号＂加工薯956.4654吨（部分马铃薯进入保鲜库1号、2号、3号），＂夏波蒂＂薯种19.817吨。2013年春天，李启明领用＂陇薯3号＂一级种45.50吨（共8车），其中有4车备注为＂大哥自捡种＂。屈凡永在询问时自认，2013年共使用了220多吨的种薯，其中＂大西洋＂种薯150多吨，＂陇薯3号＂60多吨。由此可以认定屈凡永使用的＂自捡种＂即为＂陇薯3号＂一级种，数量为53.96吨。奇台县公安局补充侦查过程中发现科赛德公司涉嫌非法经营，认为2013年、2014年科赛德公司在未取得＂农作物种子经营许可证＂的情况下，将本公司外购的种薯有偿提供给种植户，该公司的行业涉嫌非法经营罪，其中2013年销售种薯价值269.48749元，2014年销售种薯价值294.5386元。因科赛德公司无证生产马铃薯种薯，新疆生产建设兵团第六师农业局于2015年10月26日作出六师农种罚［2015］01号行政处罚决定书，认定科赛德公司委托他人生产＂陇薯3号＂马铃薯种薯（大田种）的行为系无证生产行为。处以人民币5000元的罚款。因曹植军等人举报，奇台县工商行政管理局调查后认为科赛德公司2013年、2014年涉嫌超出核准经营范围销售马铃薯种子，该局于2015年11月27日向科赛德公司下发《责令改正通知书》，责令科赛德公司限期改正。另查明：科赛德公司2012年秋天，与甘肃国丰科技股份有限公司（即渭源渭河源马铃薯种业开发有限责任公司）签订《马铃薯种薯购销合同》，从该公司购进＂大西洋＂一级种薯1000吨，该批种薯于2013年春天出售给奇台总场108团、109团、110团、一分场、二分场、三分场，以及奇台县七户乡等地种植户，合计出售947.08吨。2014年5月8日、5月12日、5月18日，科赛德公司从玛纳斯县兰州湾金土豆产供销专业合作社购进＂克星一号＂种薯三车，重量约70吨左右。2014年刘某、鲁某、冯明书三人合伙种植马铃薯过程中，因使用液体肥料致作物减产发生争议，鲁某投诉后，奇台县消费者协会委托新疆农林牧司法鉴定中心对马铃薯减产原因和减产损失进行鉴定，该鉴定中心于2014年10月27日作出新农林牧鉴字［2014］第1058号鉴定意见书，分析认为该地块正常亩产量为2430公斤，鉴定意见为：2014年鲁某种植的马铃薯减产与使用无标识的氨基酸液体肥料有因果关系，造成的减产损失共计822307元。认定上述事实的证据有：1、科赛德公司与76团农技中心签订的《马铃薯（种薯）购销合同》、双方的银行交易凭证、科赛德公司2012年种薯入库单等书证、刘昌文、郑德学、蔺涛、黄小梅等证人证言相互印证证实：2012年9月份科赛德公司以每吨2200元的价格从76团农技中心购进＂陇薯3号＂马铃薯原种517.84吨，以每吨1180元的价格从76团农技中心购进＂陇薯3号＂马铃薯一级种1023.39吨。2、证人罗某、76团十连职工努尔斯克、居力波生、郑德学、张军、罗某、黄小梅、屈某1、屈某2的证言、76团十连2012年扶贫地往来账目及当年种植马铃薯收入与种植户兑现相关凭证、76团种子站向职工罗某兑现马铃薯原种款的相关凭证等书证、被告人屈凡超、杜建荣的供述相互印证证实：2012年9月份科赛德公司从76团购进的种薯是从罗某及十连种植户种植田内直接采挖、装袋、装车拉运，未进行检验检疫和未附种薯标签。3、证人冯某、托尔红·托克图合的证言相互印证证实：2012年昭苏县农技站检疫员到过76团进行马铃薯田间检疫，但是没有出具相关植物检疫证书。4、证人米某、屈某2的笔录、米某提供的过磅单（汽车衡检单）、科赛德公司2015年7月4日、2015年7月22日提供的＂马铃薯薯种入库统计表＂被告人屈凡超以及杜建荣的供述可相互印证证实：2012年10月3日至5日，科赛德公司安排屈某2收购昭苏县76团米某种植的马铃薯商品薯，拉运回科赛德公司入种薯库。5、伊犁金天元种业科技有限公司的工商注材料及伊犁金天元种业科技有限公司76团分公司的工商注册材料及相关证人证言相互印证证实：76团种子站具有生产、销售马铃薯种薯的相关资质。6、2012年、2013年新薯种业的马铃薯种薯销售清单、2012年、2013年科赛德公司的种薯入库清单等书证及证人魏某、高某的证言、被告人屈凡超的供述相互印证证实：2012年科赛德公司以每吨1500元的价格直接从新薯种业的种薯繁育基地购买未经检验检疫、未附标签的马铃薯种薯557.118吨，2013年以每吨1650元的价格直接从新薯种业的种薯繁育基地购买未经检疫检疫、未附标签的马铃薯种薯3525.0744吨。7、证人高某的证言证实：2012年、2013年新薯种业给科赛德公司销售的马铃薯种薯都没有检疫证、合格证、标签等，检验、检疫是新薯种业公司内部自检，标签只有当年购买并种植的才会附标签，科赛德属于头一年秋天购买并自行储存，第二年提供给农民种植，新薯种业公司是不提供标签的，因为马铃薯是有鲜活性的种子，在储存过程中会有损耗，所以不出具标签。8、新薯种业的工商注册材料、营业执照、组织机构代码证、农作物种子经营许可证、主要农作物种子生产许可证证实：新薯种业具有生产、经营马铃薯种子的相关资质。9、科赛德公司的经营许可证、被告人屈凡超、杜建荣的供述相互印证证实：科赛德公司无生产、销售农作物种子的资质。10、科赛德公司与刘某等三人签订的《马铃薯（原种）种植承包合同》、科赛德公司2012年种薯入库登记表、2013年出库登记表、2014年入库登记表及科赛德公司与刘某等人的2013年、2014年财务对账明细等书证、证人刘某、白某、鲁某、屈某1的证言、被告人屈某1、杜建荣的供述相互印证证实：2013年科赛德公司委托刘某等三人为公司种植马铃薯一级种薯，并将刘某种植收获的215.19吨陇薯3号一级种薯于2014年销售给刘某等人种植。11、刘某、曹植军等种植户的证言、种植户与科赛德公司2013年、2014年的财务对账明细、双方签订的《马铃薯种植承包合同》相互印证证实：科赛德公司于2013年提供给刘某的＂陇薯3号＂原种价格为每吨2500元，其他种薯为每吨1600元，提供给曹植军等人的马铃薯种薯为每吨1600元。科赛德公司于2014年提供给刘某、曹植军等种植户的马铃薯种薯的价格为每吨1700元。还证实科赛德公司与曹植军等种植户之间属于市场交易行为，科赛德公司提供给曹植军等种植户的种薯无检验检疫合格证、标签，且有坏种现象。12、科赛德公司＂2012年种薯入库统计表＂、＂2013年出库统计表＂、＂2013年薯种入库统计表＂、＂2014年4月-5月给种植户发放种子统计表＂、以及与种植户对帐明细相互印证证实：科赛德公司2012年至2013年购进种薯数量及销售情况。13、新农林牧鉴字［2014］第1058号、［2016］第1123号、［2016］第1182号鉴定意见书，宁夏农林科学园艺研究所关于不予受理奇台县人民检察院鉴定委托的决定证实：对涉案种薯鉴定的过程。14、车进情况说明一份、金土豆专业合作社证明一份相互印证证实：科赛德公司2014年从金土豆专业合作社购买种薯约70吨。15、奇台县工商行政管理局情况说明一份，行政处罚决定书一份，证实科赛德公司无证生产马铃薯种薯被行政处罚，责令该公司限期改正本院认为，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条规定，刑法第一百四十条规定的＂在产品中掺杂、掺假＂......（第五款）对于本条规定的上述行为难以确定的，应当委托法律、行政法规规定的产品质量检验机构进行鉴定。最高人民法院《关于审理生产、销售伪劣商品刑事案件有关鉴定问题的通知》第一条规定：对于提起公诉的生产、销售伪劣产品，假冒商标、非法经营等严重破坏社会主义市场经济秩序的犯罪案件，所涉生产、销售的产品是否属于＂以假充真＂、＂以次充好＂、＂以不合格产品冒充合格产品＂难以确定的，应当根据《解释》第一条第五款的规定，由公诉机关委托法律、行政法规规定的产品质量检验机构进行鉴定。本案经三次鉴定，鉴定机构无法对种薯的真伪作出鉴定，故不能仅依据未经检验检疫、未附标签而认定为伪劣种薯。《中华人民共和国刑法》第一百四十九条规定：生产、销售本节第一百四十一条至第一百四十八条所列产品，不构成各该条规定的犯罪，但是销售金额在五万元以上的。依照本节第一百四十条的规定定罪处罚。被告单位科赛德公司2012年秋天＂陇薯3号＂一级种薯入库1023.3888吨，2013年春天＂陇薯3号＂一级种薯出库1233.6838（1179.7238吨＋53.96吨）吨，超出210.295吨，且被告单位科赛德公司从2012年10月从米某处购买的446.2832吨商品薯入种薯库，被告单位科赛德公司当年再没有从他处购买＂陇薯3号＂一级种薯，加之种薯保存时间长达半年左右，必定有损耗，故认定被告单位科赛德公司将商品薯作为种薯出售给种植户的事实存在。因无法确定种薯的实际损耗，根据有利于被告人的原则，以超出的210.295吨确认犯罪数额，销售金额为336472元（210.295吨Ｘ1600元）。因该批伪劣种薯去向不确定，无法确定实际损失，根据《中华人民共和国刑法》第一百四十条的规定，罪名应确定为销售伪劣产品罪。被告单位科赛德公司的行为符合销售伪劣产品罪的构成要件，犯罪事实清楚，证据确实、充分。被告人屈凡超作为科赛德公司直接负责的主管人员，根据《中华人民共和国刑法》第三十一条、第一百五十条的规定，应当以销售伪劣产品罪追究其刑事责任。本院对公诉机关指控被告单位科赛德公司、被告人屈凡超犯销售伪劣产品罪的罪名予以支持，对指控的犯罪数额予以更正。针对被告单位科赛德公司，被告人屈凡超及其辩护人认为其行为不构成犯罪的辩解理由，本院认为与查明的事实不一致，故不予采信。量刑方面，被告单位科赛德公司及被告人屈凡超在庭审中均不认罪。本院考虑的量刑情节，被告单位科赛德公司及被告人屈凡超均不认罪，也不能如实供述基本的犯罪事实，故不存在法定或酌定从轻或减轻处罚情节。综上所述，根据被告单位科赛德公司及被告人屈凡超的犯罪情节和认罪态度、悔罪表现，经合议庭评议，并报本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第一百四十九条、第一百五十条、第三十一条、第五十二条，《最高人民法院、最高人民检察院》第一条之规定，判决如下一、被告单位新疆科赛德薯业有限公司犯销售伪劣产品罪，判处罚金人民币65万元；（罚金人民币65万元于判决生效之日十日内缴纳）二、被告人屈凡超犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币30万元；（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，罚金人民币30万元于判决生效之日十日内缴纳）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向昌吉回族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份审判长李文军审判员贾维亮人民陪审员王立新二〇一八年一月五日书记员潘刚

王某某、彭某某贪污一审刑事判决书安徽省寿县人民法院刑事判决书（2016）皖0422刑初161号：寿县人民检察院以寿检刑诉〔2016〕155号起诉书指控被告人王某某、彭某某、袁某某、赵某犯贪污罪，于2016年6月2日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。寿县人民检察院指派代理检察员李锋出庭支持公诉，被告人王某某、彭某某、袁某某、赵某及其各自委托的辩护人代应坤、苏家胜、邹超、陈姮到庭参加诉讼。本案现已审理终结寿县人民检察院指控：2010年4月20日至2016年1月间，被告人王某某、彭某某、袁某某、赵某四人开会研究，采取隐瞒涉案房屋实际居住情况，虚构实际住房面积的方式，骗取国家拆迁安置或经济补偿利益共计折合508662.18元，其中王某某获利67674.96元，彭某某获利78596.19元，赵某获利94598.28元，袁某某获利94598.28元，余某获利94598.28元，张某获利78596.19元。针对上述指控事实，公诉机关向本院提供了相关书证、证人证言、被告人供述等证据。公诉机关认为：四被告人身为国家工作人员，利用职务上的便利，共同侵吞、骗取公共财物，数额巨大，其行为均已构成贪污罪。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条、第二十五条的规定对被告人王某某、彭某某、袁某某、赵某四人予以定罪处罚。被告人王某某、彭某某、袁某某、赵某四人对公诉机关指控的上述事实均无异议，但四被告人的核心辩解意见均认为：四人的行为只是为了本人及其他部分教职工落实房改政策，主观上没有贪污犯罪的故意。四被告人的辩护人均提出如下核心辩护意见：（一）被告人王某某、彭某某、袁某某、赵某四人主观上是为了使本人及其他部分教职工获得应该享受的房改待遇，且其参加房改的过程是经单位领导班子集体研究决定，并得到了房改主管部门的认可，即便其在此过程中的有些行为不妥，也只属单位或本人违纪层面的问题，其涉案行为不应以共同贪污犯罪定性；（二）四被告人均主动投案，如实供述，具有自首、积极退赃情节。经审理查明：寿县农机校，属于中等专业学校，系事业单位，行政隶属于寿县农机局，成立于1978年3月，教职工12人，其教学楼属国有资产。寿县农机校教职工（或教职工亲属）王某某、彭某某、程啟荫、柳树芳、王承友（校职工，已故）之子王某、孙某1（校职工）哥哥孙平6户，是于1995年前经该校领导安排租住在该教学楼内的老住户。因寿县新城区规划建设需要，2010年3月29日，寿县国土资源局公告收回位于寿县寿春镇新城区紫金路北侧的农机校区域的18.552亩土地。为配合新城区规划建设、落实该处土地上的房屋拆迁工作，2010年4月20日，时任寿县农机校校长、党支部书记的被告人王某某、时任寿县农机校副校长、支部委员的被告人彭某某、时任寿县农机校副校长、支部委员的被告人袁某某、时任寿县农机校工会主席、支部委员的被告人赵某，在校长王某某的主持下，召开寿县农机校党支部委员会，会议研究决定：报请县农机局、县房管局审批，对居住在该校教学楼内的历史老住户王某某、彭某某、程啟荫、柳树芳、王某、孙平所居住使用的上述房屋落实房改政策。会后，校长王某某在拟制相关报批文件时隐瞒了该6户所居住上述房屋原是该校教学楼的事实，以1995年前已分配给教职员工并现居住使用的公有住房名义向寿县农机局、寿县房产局申报房改。2010年4月22日县农机局在该报告中签署了“情况属实，请县房管局按有关政策给予解决”的意见。寿县房产局认为此类住户符合房改政策，同意予以房改。该校教职工袁某某、赵某、余某、张某得知此情况后，见现实际居住在教学楼内的教职工能够享受房改待遇，认为自己也符合房改政策，遂向农机校领导提出要求，要求分给自己房屋并参加房改。2010年4月26日，王某某、彭某某、袁某某、赵某再次在校长王某某的主持下，召开寿县农机校党支部委员会，会议研究决定：将该校教学楼中的房屋给袁某某、赵某、余某、张某每人名下确定1间申报房改（袁某某、赵某、余某每人名下的一间房屋实际面积均是36.12平方米，张某名下的1间房屋实际面积是30.01平方米）；王某某、彭某某二人亦提出自己是高级职称，应享受90平方米的房改面积，袁某某、赵某均同意王某某和彭某某在原先已实际居住两间教学楼中房屋的基础上每人再另外确定1间申报进行房改（王某某另补报房屋面积25.84平方米，彭某某另补报房屋面积30.01平方米）。当日，校长王某某到寿县房产局领回购买公有住房申请审批表、测绘委托书，各户填写后由王某某统一交给寿县房改办（其中部分上报表格内容由王某某代为填签）。四被告人明知将上述本人及余某、张某两户所确定的房屋申报房改不符合相关规定，采取隐瞒事实真相的手段，在王某某的直接操作下，将相关申报资料与原6户历史老住户的申报资料一起混同上报，蒙混过关，通过了县房改办的审批。此次教学楼中的房屋共申报10户计19间房改房屋（其中王某某3间、彭某某3间、程啟荫3间、柳树芳2间、王某2间、孙某12间、袁某某、赵某、余某、张某每人1间）。之后，县房改办安排人员对寿县农机校申报房改的上述房屋进行了测量时，四被告人及余某、张某均在现场指认本人名下房屋并签字确认。县房改办评估计算出上述房改房屋各户应缴纳的款额后，2010年5月17日，四被告人及余某、张某对上述新确定在各自名下的房屋共缴纳房改购房款30614.28元（其中王某某25.84平方米，缴纳4872元；彭某某30.01平方米，缴纳4550.28元；袁某某36.12平方米，缴纳6333元；赵某36.12平方米，缴纳3852元；余某36.12平方米，缴纳5733元；张某30.01平方米，缴纳5274元），该款由王某某统一收取后上交给县房改办。2011年12月，四被告人及余某、张某均与寿县土地收购储备发展中心签订房屋拆迁补偿安置协议书。6人由上述房改所得房屋对应获取拆迁补偿利益共计折合508662.18元（其中王某某获利67674.96元，彭某某获利78596.19元，赵某获利94598.28元，袁某某获利94598.28元，余某获利94598.28元，张某获利78596.19元）。从中减去6人房改中所缴纳购房款30614.28元，实际共套取国家公共财产折合478048.90元。同时查明：2016年2月29日，王某某主动到寿县纪委投案，同日，寿县人民检察院通知王某某到案接受询问，其到案后如实供述了上述事实，寿县人民检察院于2016年3月8日决定对其立案侦查；2016年3月10日，寿县人民检察院通知彭某某到案接受询问，其如实供述了上述事实，该院当日决定对其立案侦查；2016年3月12日，袁某某、赵某主动到寿县人民检察院投案，到案后二人均如实供述了上述事实，寿县人民检察院于2016年3月14日决定对袁某某、赵某立案侦查。案在侦查期间四被告人向侦查机关退缴了各自所得的涉案款额，其中王某某退缴67674.96元，彭某某退缴78596.19元，袁某某、赵某各退缴94598.28元。上述事实,有经当庭举证、质证，本院依法确认的下列证据予以证实：（一）书证1、四被告人户籍信息、简历、任职文件、党支部概况、事业单位工作人员年度考核登记表。证实：①王某某自2000年3月至今任农机校校长，其中2009年12月起任农机校党支部书记，属寿县农机校直接负责的主管人员。②彭某某1997年12月至2015年12月任寿县农机校副校长，自2009年12月起任农机校党支部委员，现退休；③袁某某自2008年3月至今任寿县农机校副校长，自2009年12月起任农机校党支部委员；④赵某自2005年5月至2014年12月任寿县农机校工会主席，2009年12月起任农机校党支部委员。2、到案经过。证实：2016年2月29日，寿县人民检察院通知王某某到案接受询问，其如实供述了全部涉案事实；2016年3月10日，寿县人民检察院通知彭某某到案接受询问，其如实供述了全部涉案事实；2016年3月12日，袁某某、赵某主动到寿县人民检察院投案，到案后二人均如实供述了全部涉案事实。3、扣押决定书、扣押清单、结算票据、现金缴款单。证实：四被告人已向寿县人民检察院退缴了自己违法所得的款额。其中王某某退缴67674.96元，彭某某退缴78596.19元，袁某某、赵某各退缴94598.28元。4、关于农机校及教学楼性质的相关材料。证实：寿县农业机械化技术学校，属于中等专业学校，系事业单位，成立于1978年3月，教职工12人，其教学楼属国有资产。5、寿县农机校开会研究房改及报请上级主管局及房管局审批准予房改的相关资料。证实：四被告人于2010年4月20日、26日两次在时任校长王某某的主持下，讨论房改事宜。其中2010年4月20日会议主持和记录人均是王某某，此次会议记载：袁某某发言是：①合法合理参加房改；②不能参加房改的给予补偿。彭某某发言是：①尽量改掉最好，最好房改；②没有住房的，利用住房款给予补偿。赵某发言是：与袁某某意见一致。王某某发言是：①主张参加房改；②对于符合条件的给予妥善处理。会后（2010年4月20日）寿县农机校校长王某某向县农机局、县房管局报送了《关于农机校职工现住公房问题的报告》，报告载明：“我校部分在职职工和退休职工现住房，均是1995年前经过学校领导研究分配给职工的公有住房，一直没有参加房改，职工和学校均有后顾之忧，但已经形成历史事实。因此，经2010年4月20日校长办公会议研究决定，上报上级有关部门，按照有关政策给予解决落实“。2010年4月22日县农机局在该报告中签署了“情况属实，请县房管局按有关政策给予解决”的意见。2010年4月26日的会议记载：“按个人要求经研究决定赵某、袁某某、张某、余某各分配一间住房给予使用；已参加房改的职工不能再参加房改；符合房改条件的按照其职称享受；按照房改政策高级职称的可以享受90平方米，中级可以享受80平方米“，参会的四被告人均签名。6、关于拆迁方面的档案（寿县人民政府关于收回原寿县植物油厂等九宗国有土地使用权的批复、寿县国土资源局收回国有土地使用权公告、寿县住房制度改革职工购买公有住房申请审批表、购房款收据、房屋及附属物勘测、核实记录表、无证房屋及建筑物认定申请书、寿县房屋拆迁补偿安置协议书、公证书、转让证明、现金存款凭证等）。证实：2010年寿县农机校因政府规划面临拆迁，王某某、彭某某、袁某某、余某、赵某、张某6人与程啟荫、柳树芳、王承友之子王某、孙某1哥哥孙平同一批次进行了房改，6人补交购房款后，由寿县创建房屋拆迁有限公司进行测绘，之后与寿县土地收购储备发展中心签订了拆迁补偿安置协议书，并由寿县公证处进行公证。房改手续基本上都有各自的签字（偶有几个是王某某代签）。王某某户是以其妻子万远文名义进行房改，其中不符合房改政策的25.84平方米房屋，对应缴纳购房款4872元；彭某某所参加房改的房屋中不符合房改政策的30.01平方米房屋，对应缴纳购房款4550.28元；袁某某不符合房改政策参加房改的36.12平方米房屋，对应缴纳购房款6333元；赵某不符合房改政策参加房改的36.12平方米房屋，对应缴纳购房款3852元；余某不符合房改政策参加房改的36.12平方米房屋，对应缴纳购房款5733元；张某不符合房改政策参加房改的30.01平方米房屋，对应缴纳购房款5274元。7、寿县农机校公有住房分户租金情况登记表。证实：寿县农机校于1995年前将该校教学楼部分出租给该校的部分职工或职工亲属使用，租住在该校教学楼内的历史老住户为王某某、彭某某、程啟荫、柳树芳、王承友之子王某、孙平兄弟孙某1，共六户。8、寿县房屋征收补偿办公室提供的计算表。证实：王某某、彭某某、袁某某、赵某、余某、张某6户不符合房改政策的寿县农机校职工在得以房改后，所得房屋在拆迁时可获得的对应拆迁补偿款数额。其中王某某妻子万远文25.84平方米，可获得67674.96元拆迁补偿款；彭某某30.01平方米，可获得78596.19元拆迁补偿款；袁某某、赵某、余某各36.12平方米，各可获得94598.28元拆迁补偿款；张某30.01平方米，可获得78596.19元拆迁补偿款。六人获得的拆迁补偿款总计是508662.18元。9、1998年8月21日安徽省人民政府关于印发《深化城镇住房制度改革加快住房建设实施方案》的通知。该文件中第十九条明确规定：校园内不可分割及封闭管理的住房不能出售，教师公寓等周转用房不得出售。10、2004年3月8日安徽省人民政府印发的关于促进房地产市场持续健康发展的通知。该文件中明确规定：要严格执行停止住房实物分配的相关政策，禁上任何单位以任何方式新建或购买住房分配给职工。按房改政策购买现有公有住房、享受无房户住房补贴、参加集资与合作建房三种住房分配方式，职工不能重复享受。（二）证人证言1、证人张某、余某的证言。证实：赵某、袁某某、余某、张某4人在农机校没有实际住房，不符合房改条件，为了获得拆迁补偿，要求校领导分房。后经校领导开会研究决定给该4人名下各确定1间房屋，并以现住户的名义参加房改。房改和拆迁的相关手续基本都是由王某某经办的，其中张某的寿县房地产测绘报告、房屋及附属物勘测、核实记录表、寿县土地拆迁房屋及附属物勘测记录表是其本人签的字，房屋所有权登记申请书，安置协议的公证书中的名字应该是王某某代签的。余某的寿县房地产测绘报告、房屋所有权登记申请书的签字应该是王某某代签的。2、证人闫某（时任寿县农业机械管理局局长）的证言。证实：2010年王某某就农机校内实际居住的教职工房改问题向其汇报过，但袁某某、赵某、余某、张某四人在农机校内没有实际住房，不符合房改政策。没人向其汇报他们四人参加房改的事情，如果知道的话，也不会同意他们四人参加房改的。3、证人胡某（寿县房产局副局长，分管房改工作）的证言。证实：当时其不知道农机校申报参加房改的是农机校教学楼房屋。其看报告上写的是“公有住房“，而且，农机局签署意见“情况属实，请县房产局按有关政策给予解决”并加盖了农机局公章，其一直以为农机校参加房改的是公有住房。4、证人李某（寿县房产局交易产权股股长）的证言。证实：当时农机校的报告和王某某介绍都说参加房改的是住房。教学楼一般不允许房改，除非闲置不作教学用途的教学楼，并且已分配给职工长期居住，经上级主管部门同意或者县领导审批，才可以进行房改。寿县农机校支委会研究决定分配给袁某某、赵某、张某、余某四人每人一间房屋使用，且在当天为该四人申报办理房改手续，肯定不符合房改政策。王某某、彭某某只能按照以前已实际居住的房屋参加房改，该二人各自又多报的一间房屋不符合房改政策。5、证人徐某、孙某1、王某、孙某2、鲍某（曾经租住在教学楼的人）的证言。证实：之前袁某某、张某、余某、赵某四人在农机校教学楼内没有住房；王某某、彭某某每人实际居住2间教学楼房屋。（三）被告人的供述与辩解被告人王某某、彭某某、袁某某、赵某的供述与辩解。该四人供述证实：寿县农机校隶属于寿县农机局金额拨款的事业单位，现有11个工作人员。学校班子成员3个人，王某某任校长，彭某某、袁某某任副校长，赵某任工会主席，四人均是校党支部委员。农机校房屋因寿县新城区规划建设需要必须拆迁，2010年4月20日经校领导班子会议研究决定，对校内1995年以前已分配给校职工居住的公有房屋报请县农机局、县房产局予以落实房改政策。会后，王某某拟制书面报告报送寿县农机局、寿县房产局，县农机局、县房产局审批同意对农机校现有住户进行房改。寿县农机校申报进行房改的房屋是学校的教学综合楼和旁边的机库。房改前后的具体情况是：学校的教师因为没有住房所以就租住在这栋教学楼里。在2010年之前，学校的房屋租住情况是：教学楼一楼原有常住户王某某（2间）、彭某某（2间）、程启荫（3间）、柳树芳（2间）、王承友、王某（父子关系，2间）、孙平（2间）。该校领导及职工得知在校内的住房获准参加房改后，经学校支委会研究决定对校内住房进行重新分配调整，参加会议的有王某某、袁某某、彭某某、赵某。会议研究决定的住房调整结果是：王某某3间（其中含间）、彭某某3间（其中含原住房2间）、程启荫3间、柳树芳2间、王某2间、孙平2间，此外还给以前在校内没有住房的袁某某、赵某、余某、张某四个人每人从教学楼里确定1间住房。为使上述明确分配给各人的住房成功进入房改程序，王某某、彭某某、袁某某、赵某四人在会上决定：将参会四人及余某、张某刚共6人各自新分配的1间房屋与原6户实际居住户的房屋一起申报办理房改手续，并向农机局、房产局隐瞒了新分配在王某某、彭某某、袁某某、赵某、余某、张某6人名下各1间住房的真实情况。农机校所申报房改的上述房屋在2010年全部得以房改，并在之后的学校房屋拆迁过程中获得了相应的补偿本院认为：四被告人利用其在单位领导层担任相应职务、对国家委托管理使用的公有房屋的使用分配问题具有话语权和集体决定权的职务便利，开会研究决定给本人名下每人临时确定1间教学楼内的房屋“居住使用”，意图假经房改程序获得房屋所有权后在房屋拆迁时获得政府给予的相应补偿。其时，四被告人各自均明知临时确定分配给本人名下“居住使用”的1间教学楼内的房屋不在获准进行房改的房屋之列，但为追求各自个人私利，仍对上述会议决定内容予以附和，这是四被告人各自真实的主观目的和动机所在。由此，应当认定四被告人各自均具有骗取国家财产的主观故意。继后，在被告人王某某的积极操作下，采取向农机局、房管局及部分教职工隐瞒事实真相的手段，将四被告人上述临时各自名下新分受的房屋混同之前获准参加房改的房屋同时向县房管局申报进行房改，加之房改办事机构疏于审核把关，致使四被告人上述临时各自名下新分受的1间房屋得以实现了房改之目的。自此，四被告人在客观方面完成了套取政府给予拆迁补偿的犯罪准备行为。之后，四被告人把各自通过房改程序获得的房屋作为骗取国家财产的道具，继而通过城市规划建设中的房屋拆迁补偿程序，最终完成了骗取、占有公共财物的全部行为。综上，四被告人的行为均符合贪污罪的构成要件，且各自的犯罪数额超过最高人民法院司法解释规定的对贪污犯罪的刑事追诉标准，应当对四被告人按犯贪污罪予以定罪处罚。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。对四被告人提出的“本人没有贪污故意”的辩解意见，本院不予采信。就本案公诉机关指控四被告人的贪污犯罪事实而言，指控中将余某、张某二人所得利益计入本案四被告人犯罪数额，不尽合理，应予减除；对王某某、彭某某、袁某某、赵某为购买房改房屋各自缴纳的4872元、4556.28元、6333元、3852元亦不应计入其犯罪的数额之内。故此，应当认定四被告人实际骗取公共财产的总额为315854.43元。其中，王某某实际骗取国家财产数额为62802.96元；彭某某实际骗取国家财产数额为74039.91元；袁某某实际骗取国家财产数额为88265.28元;赵某实际骗取国家财产数额为90746.28元。被告人王某某、彭某某、袁某某、赵某四人明知若要实现各自的犯罪目的，必须借助其他三人的认可或帮助，四被告人在犯罪故意方面存在共同意志，符合共同犯罪的法律特征；被告人王某某在实现该共同犯罪目的过程中组织会议、行文上报、实际操作，所起作用较大，系主犯。鉴于四被告人能够主动投案，如实供述犯罪事实，系自首；虽然各自对其行为性质有所辩解，但不影响自首的成立；四被告人在提起公诉前，退缴了自己的违法所得，均可对其减轻处罚。对各辩护人对此提出的相应辩护意见予以采纳。综上，根据本案四被告人的犯罪行为、性质、情节及社会危害后果，结合各被告人在本案犯罪中所起的作用，经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条第一款第（一）项、第三款、第第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第六十三条第一款、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释〉》第二条第一款的规定，判决如下一、被告人王某某犯贪污罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年；罚金人民币十一万元（罚金已缴纳；缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。二、被告人彭某某犯贪污罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，罚金人民币十一万元（罚金已缴纳；缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。三、被告人袁某某犯贪污罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，罚金人民币十一万元（罚金已缴纳；缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。四、被告人赵某犯贪污罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，罚金人民币十一万元（罚金已缴纳；缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。五、对被告人王某某违法所得陆万贰仟捌佰零贰圆玖角陆分、被告人彭某某违法所得柒万肆仟零叁拾玖圆玖角壹分、被告人袁某某违法所得捌万捌仟贰佰陆拾伍圆贰角捌分、被告人赵某违法所得玖万零柒佰肆拾陆圆贰角捌分予以追缴。（已向检察机关退缴）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省淮南市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交正本一份，副本六份审判长吴长娥代理审判员王安政人民陪审员吴昉二〇一七年二月十四日书记员叶世新

2636毛朋夫受贿罪一审刑事判决书江苏省昆山市人民法院刑事判决书（2017）苏0583刑初1636号：昆山市人民检察院以昆检诉刑诉［2017］1651号起诉书，指控被告人毛朋夫犯受贿罪，于2017年9月4日向本院提起公诉，本院受理后，依法组成合议庭，适用简易程序，公开开庭审理了本案。昆山市人民检察院指派检察员姚金弟出庭支持公诉。被告人毛朋夫及其辩护人王跃青到庭参加诉讼。本案现已审理终结昆山市人民检察院指控，2008年至2017年，被告人毛朋夫在担任昆山市张浦镇党委宣传委员、民资服务中心主任、张浦镇副镇长，千灯镇副镇长、千灯镇副主任科员期间，利用分管、协管民营经济、文体、安全生产、环保等职务之便，先后收受曹某，昆山超群有色金属有限公司老板陈某1，昆山市培鑫再生物资回收有限公司法定代表人张某等人所送的贿赂共计人民币65万元，并为上述人员谋取利益。公诉机关认为，被告人毛朋夫身为国家工作人员，利用职务上的便利，非法收受他人贿赂共计人民币65万元，数额巨大，为他人谋取利益，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（二）项、第二款之规定，应当以受贿罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。被告人毛朋夫对被指控的受贿犯罪事实没有异议，辩称自己具有自首情节。其辩护人提出的辩护意见是：1、被告人具有自首情节；2、被告人交代了办案机关尚未掌握的大部分同种罪行，自愿认罪，无主动索贿情节，系初犯，积极退赃和罚金，建议对其从轻、减轻处罚。经审理查明，2008年至2017年，被告人毛朋夫在担任昆山市张浦镇党委宣传委员、民资服务中心主任、张浦镇副镇长，千灯镇副镇长、千灯镇副主任科员期间，利用分管、协管民营经济、文体、安全生产、环保等职务之便，先后收受曹某，昆山超群有色金属有限公司老板陈某1，昆山市培鑫再生物资回收有限公司法定代表人张某等人所送的贿赂款共计人民币65万元，并为上述人员谋取利益。具体分述如下：1.被告人毛朋夫在担任千灯镇副镇长，分管安全生产期间，在负责曹某的砂石厂拆迁过程中为曹某提供帮助。被告人毛朋夫分别于2014年年底某日、2015年初某日二次在其经营的鱼塘休息室收受曹某所送的贿赂款人民币各10万元，合计人民币20万元。2.被告人毛朋夫在担任张浦镇宣传委员，主管民营招商服务工作期间，为昆山超群有色金属有限公司收购张浦镇政府所开发的原创型基地提供帮助。2009年1月9日，被告人毛朋夫从该公司老板陈某1处收回有息融资款人民币50万元。之后，陈某1为感谢被告人毛朋夫，继续通过周某2以现金或转账的方式向被告人毛朋夫支付所谓的“利息”至2012年12月，共计人民币19万元。3.被告人毛朋夫在担任张浦镇民营投资企业招商服务中心主任，主管民营招商服务工作期间，为昆山爱知电机有限公司承接昆山市因特电子有限公司配电工程提供帮助。2010年下半年某日，昆山爱知电机有限公司法定代表人郑某为感谢被告人毛朋夫，免除被告人毛朋夫2008年向其借款人民币10万元，被告人毛朋夫以债权债务关系免除的形式收受郑某贿赂人民币10万元。4.被告人毛朋夫在担任千灯镇副镇长，分管民营经济工作期间，帮助昆山市培鑫再生物资回收有限公司解决资金链困难。2014年上半年，被告人毛朋夫先后六次在该公司等地收受该公司法定代表人张某所送的贿赂共计人民币6万元。5.被告人毛朋夫在担任张浦镇民营投资企业招商服务中心主任，主管民营招商服务工作期间，为昆山横河电机有限公司门前道路通行提供帮助。2017年4月某日，该公司总经理周某1为感谢被告人毛朋夫，免除被告人毛朋夫在2015年6月向其借款人民币5万元，被告人毛朋夫以债权债务关系免除的形式，收受周某1贿赂人民币5万元。6.被告人毛朋夫在担任张浦镇党委宣传委员，分管文体工作期间，为昆山市城益市政有限公司承接该镇文体站运动场地改造工程提供帮助。2008年工程完工后某日，被告人毛朋夫在其办公室收受该公司负责人沈某所送的贿赂人民币3万元。7.2010年9月，被告人毛朋夫在担任张浦镇副镇长，分管招商活动期间，在委托苏州佳尚文化传媒有限公司策划实施该镇“绿地21新城浪漫七夕自助冷餐会”活动过程中，在其办公室收受该公司业务代表黄某所送的贿赂人民币2万元。审理过程中，被告人家属代为退出了违法所得65万元。上述事实，被告人毛朋夫在开庭审理过程中亦无异议，且有任职文件、拆迁协议书、转账凭证、付款清单、常住人口基本信息等书证、证人曹某、周某1、郑某、陈某1、周某2、张某、沈某、黄某、陈某2等人的证言、案发经过等证据予以证实，足以认定本院认为，被告人毛朋夫身为国家工作人员，利用职务上的便利，非法收受他人贿赂款共计人民币65万元，数额巨大，为他人谋取利益，其行为已构成受贿罪。被告人的家属代为退出全部违法所得，酌情予以从轻处罚。公诉机关指控被告人毛朋夫犯受贿罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名正确。关于被告人毛朋夫及其辩护人关于毛朋夫有自首情节的辩护意见，经查，被告人毛朋夫系检察机关通过组织通知其到案接受调查，到案后初次询问其也未如实供述罪行，不能认定为自首，故对该辩护意见本院不予采纳。辩护人以被告人毛朋夫自愿认罪，无主动索贿，系初犯等理由建议对其从轻处罚的辩护意见本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（二）项、第二款、第十二条、第六十四条及最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释第二条第一款、第十八条、第十九条第一款之规定，判决如下一、被告人毛朋夫犯受贿罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币三十五万元。罚金自本判决生效后一个月内缴纳。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日。即自2017年5月8日起至2021年5月7日止。）二、违法所得人民币六十五万元予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向苏州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份审判长彭雪元人民陪审员潘永琴人民陪审员吴伟萍二〇一七年十月十九日书记员毛琨

张某、戴某开设赌场一审刑事判决书上海市嘉定区人民法院刑事判决书（2018）沪0114刑初1989号：上海市嘉定区人民检察院以沪嘉检一部刑诉［2018］875号起诉书指控被告人张某、戴某犯开设赌场罪，于2018年12月4日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市嘉定区人民检察院指派检察员俞某2出庭支持公诉，被告人张某、戴某及辩护人杜佳华、黄冬艳、王芸菁到庭参加诉讼。现已审理终结上海市嘉定区人民检察院指控，2018年2月起，被告人张某利用手机Ａｐｐ“明星麻将”开设虚拟房间，通过建立微信群，吸引参赌人员进行赌博，并以收取“房费”的名义抽头渔利。期间，被告人戴某帮助张某收取部分“房费”。至案发，被告人张某、戴某共计收取“房费”人民币42万余元。2018年7月23日19时许，公安机关接匿名举报后，在上海市嘉定区嘉定工业区南苑二村ＸＸＸ号ＸＸＸ室抓获被告人张某、戴某。张某、戴某均当场主动交代了公安机关尚未掌握的主要犯罪事实。公诉机关指控上述事实的证据有，公安机关出具的受案登记表、到案情况、工作情况；扣押笔录、扣押清单；证人费某某、俞某1等人的陈述、行政处罚决定书及涉案手机微信聊天、转账记录截图；调取证据通知书、调取证据清单及光盘；被告人张某、戴某的供述；全国常住人口基本信息等。公诉机关认为，被告人张某、戴某以营利为目的，结伙利用网络开设赌场，抽头渔利款累计达人民币42万余元，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。在共同犯罪中，被告人张某起主要作用，系主犯，被告人戴某起次要作用，系从犯，应当从轻或者减轻处罚。被告人张某、戴某均系自首，可从轻或者减轻处罚。被告人张某对公诉机关指控的犯罪事实及证据均无异议，并表示自愿认罪。辩护人认为，本案中“明星麻将”ＡＰＰ是否是赌博网站没有证据予以证实，该网站并非张某建立，也没参与该网站的利润分成，故张某客观上没有开设赌场的行为。张某建群的目的是销售“房卡”，不是聚集他人赌博，起诉书认定被告人张某、戴某抽头渔利款为42万余元实际上是张某销售“房卡”所得，这其中还有张某购买“房卡”的成本，张某主观上没有开设赌场的犯罪故意。综上，被告人张某的行为不构成犯罪，建议合议庭对其宣告无罪。辩护人同时又认为，如果被告人张某构成开设赌场罪，其也是初犯，又具有自首情节，建议合议庭对其从轻处罚。被告人戴某对起诉书指控的犯罪事实及证据均无异议，并表示自愿认罪。辩护人认为，同意被告人张某辩护人的无罪辩护意见，但如果被告人戴某构成犯罪，其系从犯，又有自首情节，建议合议庭对其从轻处罚并适用缓刑。经审理查明，被告人张某、戴某系夫妻。2018年2月起，被告人张某为非法牟利，利用手机ＡＰＰ“明星麻将”开设虚拟房间，通过建立微信群，聚集他人进行赌博活动，并以收取“房费”的名义抽头渔利。期间，被告人戴某帮助被告人张某收取部分“房费”。至案发，被告人张某、戴某共计收取“房费”人民币42万余元。2018年7月23日19时许，公安机关接匿名举报后，在上海市嘉定区嘉定工业区南苑二村ＸＸＸ号ＸＸＸ室抓获被告人张某、戴某。张某、戴某均当场主动交代了公安机关尚未掌握的主要犯罪事实。上述事实，有以下经庭审质证属实的证据予以证实：1、证人陈某某、俞某1、李某某、费某某、沈1、沈某2、周某某、孙某的证言证实，其等人都在“0.5俱乐部，台8局1,16局1.5”及“5-31结账群”的微信群内，两个群分别有二百多人和一百多人。通过“明星麻将”ＡＰＰ打麻将，“0.5俱乐部，台8局1,16局1.5”微信群内是8局每人出1元，16局每人出1.5元，交给最后赢钱的人，由赢钱的人通过微信红包的形式给群主“张小吖”。“5-31结账群”的微信群由最后赢钱的人出6元，以微信红包形式交给微信名为“青”的人。2、公安机关受案登记表、到案情况、工作情况证实，本案案发及被告人张某、戴某的到案经过。3、公安机关扣押决定书、扣押笔录、扣押清单证实，公安机关从被告人张某、戴某处各扣押了作案用手机一部。4、公安机关调取证据清单证实，公安机关从腾讯公司调取了被告人张某、戴某所使用微信号的后台数据。5、相关微信聊天、转账记录证实，被告人张某与参与赌博人员的聊天及转账情况。6、上海司法会计中心有限公司司法鉴定意见书证实，2018年2月至2018年7月，张某、戴某通过购买手机ＡＰＰ游戏“明星麻将”房卡，建立“0.5俱乐部和5-31结账群”两个微信群，分享链接后，吸引玩家进入游戏内打麻将，以8轮为1局每人1元（每局4元），以及16轮为1局每人1.5元（每局6元）的收费方式，将玩家交付台费通过其注册的ｙｙＸＸＸＸＸＸＸＸＸ、ｙａｙａ520ｌｏｖｅ11、ｂａｏｂａｏ923885微信账户，收取每局4元台费225484元、6元台费194694元，合计420178元，其资金均用于提现等支出。7、被告人张某的供述证实，其对起诉书指控的犯罪事实、罪名、证据均无异议，并表示自愿认罪。8、被告人戴某的供述证实，其对起诉书指控的犯罪事实、罪名、证据均无异议，并表示自愿认罪本院认为，被告人张某、戴某以营利为目的，结伙利用网络开设赌场，聚集他人赌博，情节严重，其行为均已触犯刑律，构成开设赌场罪，应依法惩处。公诉机关指控被告人张某、戴某的犯罪事实清楚，证据确实、充分，所控罪名成立。辩护人关于被告人张某、戴某不构成开设赌场罪的辩护意见，本院认为，被告人张某、戴某虽然没有设立赌博网站，但其通过网络建立微信群，利用“明星麻将”ＡＰＰ软件，纠集不特定的多人进行以营利为目的的麻将活动，并以“房费”的名义向参与麻将活动的人收取一定的费用，在半年左右的时间内非法获利达40余万元，两名被告人不仅有非法营利的主观故意，客观上实施了利用网络纠集他人进行赌博的行为，符合开设赌场罪的犯罪构成要件，应当以开设赌场罪追究其刑事责任，辩护人的意见无事实、法律依据，本院不予采纳。控辩双方关于在共同犯罪中，被告人张某系主犯，被告人戴某系从犯，应当从轻或者减轻处罚以及被告人张某、戴某系自首，可从轻或者减轻处罚的意见，合法有据，本院予以采纳。综合本案的犯罪事实、情节、社会危害后果，可对被告人张某、戴某减轻处罚并对被告人戴某适用缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下一、被告人张某犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，罚金人民币三万元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年7月24日起至2021年1月22日止。）二、被告人戴某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年九个月，缓刑二年，罚金人民币二万一千元；（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）（上述罚金应于本判决生效之日起十日内缴纳。）三、犯罪工具予以没收；非法所得予以追缴。被告人戴某回到社区后，应当遵守法律、法规，服从监督管理，接受教育，完成公益劳动，做一名有益社会的公民。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份审判长项永明人民陪审员王玉祥人民陪审员吴蔚二〇一九年二月二十八日书记员初德元

李玉江猥亵儿童二审刑事判决书黑龙江省伊春市中级人民法院刑事判决书（2018）黑07刑终2号：伊春市伊春区人民法院审理伊春市伊春区人民检察院指控原审被告人李玉江犯强制猥亵罪、猥亵儿童罪一案，于2017年12月14日作出（2017）黑0702刑初88号刑事判决。原审被告人李玉江不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、审查上诉理由，提讯上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结原审判决认定，2015年8月1日13时40分许，被告人李玉江在伊春区二中附近尾随被害人陈某（女，13周岁）至粮食综合楼2单元楼内，在一楼缓台处，李玉江用一只手勒住陈某的脖子，另一只手伸进其衣服内摸胸部几下后逃跑。2015年9月5日15时许，李玉江在市医院门前尾随被害人徐某（女，17周岁）至普新小区5号楼4单元楼内，在三楼缓台处，李玉江用左手勒住徐某脖子并恐吓徐某称：“别动，要不就用刀捅你，我就摸摸”，用手摸其胸部几下后逃跑。2016年2月15日12时40分许，李玉江在伊春区南郡小区尾随被害人翟某（女，14周岁）至中植村9号楼1单元楼内，在一楼缓台处，李玉江用手勒住翟某脖子，另一只手欲摸其胸部时，遭翟某奋力反抗未果后逃跑。2016年4月17日15时许，李玉江在伊春区军分区路口尾随被害人张某（女，13周岁）至民建综合楼3单元楼内，在二楼缓台处，李玉江用左手勒住张某的脖子，右手伸进其衣服内摸胸部几下后逃跑。2016年6月5日16时40分许，李玉江尾随被害人尹某（女，13周岁）至伊春区黎明小区1号楼1单元楼内，在一楼处，李玉江用手勒住尹某脖子并恐吓尹某称：“你别动，我就摸一下，你动我就拿刀捅你，是生是死是你自己的事”，另一只手伸进其衣服内摸胸部几下后逃跑。2016年10月23日14时30分许，李玉江在伊春区农林街红绿灯路口处尾随被害人王某（女，18周岁）至伊春区扶林街7号楼4单元楼内，在三楼缓台处，李玉江用左手勒住王某脖子并恐吓王某称：“你别动，别出声，你要出声我就用刀捅死你”，用右手摸其胸部几下后逃跑。2017年4月30日16时50分许，李玉江在伊春区南郡广场附近尾随被害人刘某（女，15周岁）至南郡小区Ａ区5号楼2单元楼内，在一楼门内，李玉江用左手勒住刘某脖子，欲对其实施猥亵行为时，遭到反抗未果后逃跑。2017年5月20日13时许，李玉江在伊春区泓江市场附近尾随被害人曹某（女，15周岁）至南郡小区Ｂ区4号楼2单元楼内，在五楼缓台处，李玉江用左手勒住曹某脖子，用右手掀开其衣服要摸胸部时因五楼居民开门而逃跑。2017年6月10日10时25分许，李玉江在伊春区泓江市场东侧尾随被害人王某某（女，14周岁）至南郡小区22号楼3单元楼内，在一楼缓台处，李玉江用左手勒住王某某脖子，用右手摸其胸部几下后逃跑。另查明，自2015年夏天开始，李玉江作案时间主要选择在周六或周日，选择没有反抗能力、比较容易得手、年纪小的女学生为目标，采取尾随至楼道内用手勒脖子的暴力方式，如遇反抗则以“用刀捅死”之类的语言威胁，强行摸胸部猥亵被害人。经侦查，李玉江于2017年6月21日在伊春市光明家具厂拼板车间被公安机关抓获，到案后如实供述犯罪事实。上述事实有经原审庭审中举证、质证、认证的下列证据证实：1.书证破案经过、扣押及发还物品清单、户籍证明、扣押衣物照片、现场检测报告书；2.证人潘某、李某的证言；3.被害人陈某、徐某、翟某、张某、尹某、王某、刘某、曹某、王某某的陈述；4.伊春公安分局刑侦大队辨认笔录；5.被告人李玉江的供述与辩解。伊春区人民法院认为，被告人李玉江以暴力、胁迫方法强制猥亵他人6人、猥亵儿童3人，其行为已构成强制猥亵罪和猥亵儿童罪，公诉机关指控事实清楚，证据确实充分，罪名成立。本案9名被害人中的7名年龄在13岁至15岁之间，其中有儿童3名，李玉江以年纪小的女学生作为犯罪对象，实际选择的也多为年纪较小的未成年人和儿童，故李玉江知道或应当知道被害人可能是儿童，故辩护人提出的李玉江不知被害人为儿童，不能认定有猥亵儿童的故意，猥亵儿童罪不能成立的辩护意见不予采纳。辩护人提出应认定被告人对被害人曹某猥亵未遂，与对被害人翟某、刘某猥亵未遂一并从轻处罚的辩护意见予以采纳。李玉江在近两年时间内，多次对年龄较小的未成年人和儿童实施犯罪，对被害人及家属的身心均造成巨大伤害，社会危害性大，故关于本案社会危害较小的辩护意见不予采纳。李玉江自刑法修正案（九）施行后强制猥亵他人5人，情节恶劣，应依照《中华人民共和国刑法》第二百三十七条第二款“聚众或者在公共场所当众犯前款罪的，或者有其他恶劣情节的，处五年以上有期徒刑。”的规定处罚；李玉江自刑法修正案（九）施行后猥亵儿童2人，虽然加陈某已达3人，依据刑法“从旧兼从轻”的原则，未构成猥亵儿童罪的其他恶劣情节。李玉江犯数罪，依法应数罪并罚。李玉江强制猥亵的犯罪对象为未成年人及儿童，应从重处罚。对李玉江3起未遂犯罪比照既遂依法从轻外罚。被告人如实供述自己的罪行，依法可酌情从轻处罚。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十七条、第十二条、第二十三条、第六十七条第三款、第六十九条之规定，判决：被告人李玉江犯强制猥亵罪，判处有期徒刑五年六个月；犯猥亵儿童罪，判处有期徒刑四年六个月。数量并罚，决定执行有期徒刑七年。宣判后，原审被告人李玉江以其实施的猥亵行为未达到“情节恶劣”标准，实施猥亵犯罪行为时不明知被害人陈某、张某、尹某不满14周岁，不构成猥亵儿童罪为由，向本院提起上诉，认为原审判决适用法律错误且量刑过重。经二审审理查明，自2015年8月至2017年6月间，上诉人李玉江为追求精神刺激，主要选择年龄较小、反抗能力较弱的女学生为作案对象，尾随至楼道内进行强制猥亵，相继强制猥亵他人9人，其中对3人猥亵未遂。9名被害人中有8名未成年人，3名儿童。二审审理期间，上诉人和辩护人均未提供新的证据，二审审理查明的事实和证据与原审一致本院认为，上诉人李玉江以胁迫的方法，强制猥亵他人，其行为构成强制猥亵罪。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法。因猥亵儿童罪与强制猥亵罪属同质之罪，《中华人民共和国刑法》第二百三十七条第三款亦规定“猥亵儿童的，依照前两款规定从重处罚”，故公诉机关指控原审被告人李玉江犯猥亵儿童罪不当，指控其犯强制猥亵罪成立。上诉人李玉江实施猥亵行为，以年龄较小的女学生作为犯罪对象，其应当知道多名被害人中有儿童，故其与辩护人提出不明知3名被害人为儿童的上诉理由及辩护意见不能成立。上诉人李玉江相继对9人实施猥亵行为，其中有8名未成年人，3名被害人不满14周岁，其犯罪情节恶劣，应当以强制猥亵罪从重处罚，原审判决数罪并罚量刑七年偏轻，但根据《中华人民共和国刑事诉讼法》规定的“上诉不加刑原则”，二审判决刑期不应超过原审判决对同质之罪数罪并罚的刑期，故对原判刑期予以维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、第二百二十六条第一款，《中华人民共和国刑法》第二百三十七条、第二十三条的规定，判决如下一、撤销伊春市伊春区人民法院（2017）黑0702刑初88号刑事判决；二、上诉人（原审被告人）李玉江犯强制猥亵罪，判处有期徒刑七年。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年6月22日起至2024年6月21日止。）本判决为终审判决审判长刘铭福审判员祖荫峰审判员宋晓庆二〇一八年二月二十三日法官助理刘辉书记员金双宁

叶元元寻衅滋事一审刑事判决书河南省正阳县人民法院刑事判决书（2019）豫1724刑初469号：正阳县人民检察院以正检一部刑诉（2019）170号起诉书指控被告人叶元元犯寻衅滋事罪，于2019年9月20日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。正阳县人民检察院指派检察员张海燕、闵洁出庭支持公诉，被告人叶元元及其指定辩护人肖书娟到庭参加诉讼。现已审理终结正阳县人民检察院指控：2015年12月7日14时许，在正阳县付寨乡付寨街卫生院门口西侧，被告人叶元元伙同付某1（已判决）等人酒后无故殴打刘某2、王某，将二人打伤后乘车迅速逃离现场。经鉴定，被害人王某损伤程度属轻伤二级，被害人李某损伤程度构成轻微伤。公诉机关提供的证据有被告人叶元元的供述与辩解、被害人的陈述、证人证言、书证、视听资料等。公诉机关认为，被告人叶元元的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项之规定，构成寻衅滋事罪，请求依法判处。被告人叶元元对公诉机关指控的犯罪事实不持异议。指定辩护人肖书娟提出的辩护意见是：被告人到案后如实供述自己的罪行，且认罪悔罪态度较好，请求从轻处罚。经审理查明：2015年12月7日14时许，被告人叶元元与付某1、鲁某1等人在付寨乡春红酒店吃饭，期间叶元元到刘某2家厕所小便，因刘某2阻拦，被告人叶元元无故殴打被害人刘某2。后被告人叶元元回到酒店吃完饭后，在酒店门口被告人叶元元与付某1、鲁某1无故对刘某2进行殴打，被人拉开后王某骑电动车赶到现场，被告人叶元元伙同付某1、鲁某1在付寨街卫生院门口再次无故对刘某2和王某进行殴打，造成被害人王某右侧鼻骨粉碎性骨折，鼻中隔骨折；被害人刘某2头痛、头晕，后枕部软组织挫伤，左面部肿胀、挫伤。后刘某2报警，被告人叶元元和叶元元、鲁某1乘车逃离现场。后经鉴定，被害人王某损伤程度属轻伤二级，被害人刘某2损伤已构成轻微伤。认定上述犯罪事实的证据有：1、被告人叶元元供述与辩解：2015年12月份的一天，我和付某1、鲁某1、刘某1以及几个不认识的人在春红酒店里吃饭，吃饭期间我去厕所方便，由于春红酒店厕所有人，我就到春红酒店西侧刘某2家的厕所方便。我正在刘某2家厕所小便，刘某2拉着我不让在他家厕所方便，我就朝刘某2身上打了几拳，刘某2也用拳打了我，后来我又到春红酒店喝酒了。喝完酒我从酒店出来看见刘某2在酒店门口的马路边站着，刘某2看见我就到我身边说我打他了，不让我走，我就上去用拳往刘某2身上打了几拳，付某1也上去对刘某2拳打脚踢，后来我们被拉开了，刘某2站在路边没走，我一只袖子被撕破了。过一会儿我看见一辆两轮电动车停在春红酒店门口，当时王某在电车上坐着，付某1跑到王某身边指着王某说是刘某2找来帮忙的吗，说着就朝王某脸上扇了一巴掌。我看付某1打王某了，我跑过去朝王某身上打了几拳。我和付某1用拳往王某身上打，王某从电动车下来往春红酒店门口马路对面跑。在马路对面我用脚往王某身上踹，用拳往王某身上打，鲁某1也过去用拳往王某身上打。我和王某在相互厮打，在厮打过程中我俩都倒在地上，记不清谁把我们俩拉起来了，鲁某1开车把我拉走了。参与打架的有我、付某1、鲁某1、刘某2、王某。2、被害人刘某2的陈述：2015年12月7日14时左右，我在家听见我屋南边有动静，我推开门看见外面厕所叶元元和另外一个男子在我家的厕所方便。我对他们说我家有女的，你别用我家的厕所，叶元元就对我说：“怎么了，你家厕所我不能去你家方便吗”。然后叶元元抓住我的衣服领子并朝我头部打了一拳，我就抱着他的腰，叶元元用脚朝我的腿踢了几下，后来我将叶元元的衣服袖子撕烂了，另外一个男子把我们拉开。后来我去医院经过春红酒店门口时，我看见我们街上的刘某1和叶元元从春红酒店往外走，我就站在春红酒店门口问他们因为什么打我，叶元元问我是不是想找事，说着叶元元就上来用拳头打我头部，用脚跺我腹部，叶元元和另外一个男子也上来对我拳打脚踢，刘某1上去拉着我不让他们打我。我就顺着春红酒店门口往东走了几米，走到卫生院门口健身器材附近，我就从兜里拿出手机准备报警，叶元元和叶元元就跑过来对我又拳打脚踢，后来刘某1又过来拉着他们，不让他们打我。接着王某从东边骑着电动车过来，王某刚把电动车停下来，叶元元就指着王某并朝王某的脸上打了一巴掌，叶元元也跑了过去一手抓住王某的衣服将王某从电动车上拽下来，他用拳头往王某头上打，用脚往王某身上跺。我赶紧去拉叶元元，叶元元就用拳打我头，用脚跺我肚子，叶元元也过来对我拳打脚踢。后来刘某1将他们拉开后，叶元元和叶元元又跑去用脚跺王某，另外一男子用拳头往王某头上打，春红酒店的老板曹某和刘某1将他们拉开，我把王某从地上拉起来后，看见王某鼻子流血了。后来我就报警了，他们坐车跑了。我看见就三个男子参与殴打我和王某，他们是叶元元、叶元元和另一个陌生男子。3、被害人王某的陈述：其陈述被殴打的经过与被害人刘某2陈述的内容基本一致。4、证人付某1的证言：2015年12月7日下午三点左右，我和叶元元和另一个高个男的在付寨乡付寨街春红酒店里吃饭。期间叶元元和另一个人去西边刘某2家的厕所方便时，叶元元与刘某2发生了纠纷。刘某2不让叶元元到他家厕所里方便,叶元元回到酒店告诉我，因为上厕所他和刘某2打架了，让我们赶紧走。我给他说喝完酒再走，叶元元他们几个没喝就走了，我自己喝了一瓶啤酒左右就出去跟老板结账，老板说已经结了。等我出门后，我看见刘某2和叶元元、鲁某1说什么，说着说着叶元元就开始动手打刘某2，接着鲁某1也上去对刘某2拳打脚踢，我看见后上去用脚朝刘某2身上跺了几脚，后来有人劝架，刘某2就到了春红酒店北面的路口。后来刘某2站在路上打电话，过了一会儿，在付寨街上卖家具的王某骑着电动车从东边过来，王某到后将电动车停下坐在电动车上，我指着王某说刘某2找的就是他么，他说过来看看。说着我朝王某的脸上打了一巴掌，建勇和酒店的女老板过来将我拉开。后来叶元元和鲁某1就过来打王某，其中一个人朝王某鼻子上打了一拳，王某鼻子被打流血了，被打倒在地了。我是用右手打的王某左脸一巴掌，其他部位没打。他们俩人用拳头打王某的头部和脸部，用脚朝王某身上跺了几脚。我们被拉开后，我老乡付某2开着车从县城回来刚好路过那里，我就坐着付某2的车走了。到了付寨街东时，鲁某1开车追上我们，我就从付某2车上下来，坐着鲁某1的车走了。当天在一起吃饭的人有叶元元、鲁某1、王磊，后来我在春红酒店遇见了刘某1领着两个工人吃饭，我就让刘某1及两个工人坐我们桌上。5、证人曹某的证言：我是春红酒店的老板。2015年12月7日14时左右，刘某2在他家厕所附近骂谁到他家厕所方便了。我丈夫就对刘某2说别骂了，是几个在我家吃饭的客人，刘翔不愿意就到我家门口站着。后来几个在我家吃饭的男子从我家出来后，刘某2就问他们凭什么上他家厕所还打他，几个男子上去要打刘某2，其中一个（在街上装闭路线）的男子拉着不让打。刘某2被拉到卫生院门口健身器材处，我看见刘某2在健身器材处打电话，后来王某骑着电动车从东边过来了，他们认为王某是刘某2请的，其中一个男子指着王某嚷道：“请的人就是你吗”。然后他们几个男子中的一个上去打王某，刘某2上去拉架，后来他们几个上去打刘某2和王某，王某被打倒在地后，还有几个男子用拳头往王某身上打，用脚往王某身上踢，后来我和装闭路线的男子上去将他们拉开。王某从地上起来后，我看见王某的鼻子流血了，刘某2拿着电话报警，那几个男的就坐着车走了。6、证人刘某1的证言：2015年12月7日上午，我和潘红斌、潘佳在付寨街上整修光缆线。中午12点多我们三人到付寨街春红酒店吃饭，我们三人在酒店大厅里吃饭喝酒，当时付某1及一块的几个男青年在春红酒店一楼包间里吃饭喝酒。我们下午14时许吃饭结束出来，正好付某1也吃完结束出来。当时刘某2从西往东走到酒店门口看到我，刘某2就上前问我他们刚才为什么打他，我对刘某2说他们喝醉酒了别惹他们了。这时和付某1一块的男青年就上去对刘某2拳打脚踢，我就赶紧上去拉着不让打，我把刘某2拉到一边。这时王某骑着电动车过来了，付某1和那几个男青年又上去对王某和刘某2拳打脚踢，我当时一直拉着，抱着付某1不让他们打，他们对刘某2和王某拳打脚踢后就坐车往东走了。7、证人胡某、余某的证言：二人是刘某2的邻居，二人证实案发的经过与证人曹某、刘某1证实的内容基本一致。8、证人付某2的证言：2015年12月7日下午两点多，我开着车拉着俺村的电工叶来近从正阳县城回来。走到付寨卫生院西边的酒店门口时，我看见付某1和一些人在门口的路边站着，我将车停下，并把车玻璃降下。付某1问我干什么去了，我告诉他我们刚从正阳县城买电料回来。我看见有一个男子从东面骑着电动车过来了，那个男子刚把电动车停下来，付某1就指着骑电动车的男子说了句话，然后就上去朝骑电动车男子的脸打了一巴掌，有一个男子（皮肤较黑、三十岁左右）和鲁某1就上去用拳往骑电动车男子的身上打，骑电动车的男子往路北面跑，付某1、鲁某1和皮肤较黑的男子就追他，骑电动车的男子被他们按倒在地后，他们用拳往男子身上打。后来有人上去将他们拉开后，骑电动车男子从地上起来，我看见他鼻子流血了。后来我开车准备走，付某1就坐到我车副驾驶室里，我开着车走了。我走到伍庄村小学附近，鲁某1开着一辆黑色的轿车追了上来，付某1就从车上下来，鲁某1和那个皮肤较黑的男子也从车上下来了。我听见鲁某1说对方报警了，他们先别回家，付某1就坐上鲁某1的车走了。我在车上听叶元元说，因为和皮肤较黑的男子喝了酒后到别人家厕所解手，打了那家厕所的主人，他惹了事，付某1说他和鲁某1是帮他朋友打的架。9、户籍证明：证实被告人叶元元，男，1985年2月10日出生，作案时具备完全刑事责任能力。10、前科证明及刑事判决书：证实被告人叶元元因犯伪造货币罪于2018年7月17日被辽宁省抚顺市新抚区人民法院判处有期徒刑六年，并处罚金人民币二万元，刑期自2017年4月1日起至2023年3月29日止。11、到案证明：证实2019年8月23日，正阳县公安局从辽宁省监狱将被告人叶元元解回。12、现场监控视频及现场照片：证实通过付寨卫生院门口西侧的监控视频显示，被告人叶元元伙同他人对被害人刘某2、王某实施了殴打行为，并造成了二被害人受伤的情况。13、正阳县公安局刑事科学技术室（正）公（刑）鉴（法）字［2015］第（896）、（897）号法医学人体损伤程度鉴定书：证实经鉴定，被害人王某右侧鼻骨粉碎性骨折，鼻中隔骨折，其损伤程度属轻伤二级；被害人刘某2头痛、头晕，后枕部软组织挫伤，左面部肿胀、挫伤，其损伤已构成轻微伤。14、辨认笔录：证实经被害人刘某2、王某辨认，叶元元系参与殴打他们的人之一。15、视听资料：证实侦查机关讯问被告人叶元元时的同步录音录像情况。上述证据，经当庭出示、质证，被告人及指定辩护人无异议，本院予以确认本院认为，被告人叶元元伙同他人，随意殴打二被害人，致一人轻伤二级、一人轻微伤的危害后果发生，其行为已构成寻衅滋事罪，正阳县人民检察院指控罪名成立，予以支持。被告人叶元元与他人共同故意犯罪，系共同犯罪。在共同犯罪中，被告人叶元元积极参与，起主要作用，系主犯。被告人叶元元到案后如实供述自己的犯罪事实，系坦白，依法可从轻处罚。被告人叶元元本次犯罪发生在原判决宣告之前，属漏罪，应当实行数罪处罚。指定辩护人辩称，被告人具有坦白情节，认罪悔罪态度较好，请求对其从轻处罚的意见。经查，理由正当，予以采纳。根据本案被告人的犯罪事实、犯罪情节、危害后果，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第三款、第六十九条、第七十条之规定，判决如下被告人叶元元犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年零六个月，与原犯伪造货币罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币二万元，合并执行有期徒刑七年零四个月，并处罚金人民币二万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2019年8月26日起至2024年7月29日止。罚金限判决生效后十日内缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省驻马店市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份审判长李向东审判员武磊审判员王鹏二〇一九年十月十五日书记员井旺

雷云、丁永建、黄犁喧等非法捕捞水产品罪一审刑事判决书四川省雅安市中级人民法院刑事附带民事判决书（2018）川18刑初20号：公益诉讼起诉人四川省雅安市人民检察院。出庭人员：董敏雷，男，雅安市人民检察院检察员。出庭人员：吴彤，男，雅安市人民检察院检察员。附带民事公益诉讼被告雷云，男，汉族，生于1973年4月25日，初中文化，住四川省石棉县。2018年5月24日因非法捕捞水产品罪被雅安市中级人民法院判处有期徒刑二年。现羁押于石棉县看守所。附带民事公益诉讼被告丁永建，男，汉族，生于1973年1月15日，初中文化，住四川省石棉县。2018年5月24日因非法捕捞水产品罪被雅安市中级人民法院判处有期徒刑一年。现羁押于石棉县看守所。附带民事公益诉讼被告黄犁喧，男，藏族，生于1968年10月28日，初中文化，住四川省石棉县。2018年5月24日因非法捕捞水产品罪被雅安市中级人民法院判处有期徒刑10个月。现已刑满释放。附带民事公益诉讼被告彭选琼，女，汉族，生于1977年3月30日，小学文化，住四川省石棉县，户籍所在地四川省隆昌县。2018年5月24日因非法捕捞水产品罪被雅安市中级人民法院判处罚金三万元。附带民事公益诉讼被告何萍，女，汉族，生于1982年2月25日，中专文化，住四川省石棉县。2018年5月24日因非法捕捞水产品罪被雅安市中级人民法院判处罚金三万元。雅安市人民检察院以雅检生态刑诉［2018］3号起诉书指控被告人雷云、丁永建、黄犁喧、彭选琼、何萍犯非法捕捞水产品罪，于2018年5月3日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭公开开庭进行了审理，刑事部分已发生法律效力。公益诉讼起诉人雅安市人民检察院以雅检刑附民公诉［2018］1号刑事附带民事公益诉讼起诉书，于2018年8月21日向本院提起附带民事公益诉讼。经查，雅安市人民检察院于2018年5月13日公告了准备提起民事公益诉讼的相关情况，公告期内未有法律规定的机关和有关组织提起诉讼。本院依法组成合议庭，于2018年10月9日公开开庭对本案进行了审理。公益诉讼起诉人雅安市人民检察院指派检察员董敏雷、吴彤出庭参加诉讼，被告雷云、丁永建、黄犁喧、彭选琼、何萍到庭参加诉讼。本案现已审理终结公益诉讼起诉人雅安市人民检察院诉称：一、判令雷云、丁永建、黄犁喧、彭选琼、何萍向汉源湖（石棉境内）采取恢复补偿方式购买鱼苗进行增殖放流，鱼苗种类为齐口裂腹鱼，鱼苗规格为10厘米以上。增殖放流的时间可分为两次：2018年秋季投放价值约5万元的鱼苗，2019年春季投放价值约为4.75万元的鱼苗；二、如被告人没有履行上述增殖放流方案，判令雷云等5人承担生态修复补偿费用9.75万元。庭审中，民事公益诉讼起诉人雅安市人民检察院明确诉讼请求为：判令被告雷云、丁永建、黄犁喧、彭选琼、何萍连带赔偿生态修复费9.75万元。事实和理由：2017年10月27日上午，雷云、丁永建、黄犁喧、彭选琼、何萍五人在宰羊乡平阳村汉源湖边，以电鱼的方式捕捞野生河鱼翘嘴红鮊650公斤以上。2017年9月25日至10月31日期间汉源湖为秋季禁渔期。经专家组认定，船体内有电击捕获的翘嘴红鮊250公斤以上，船体外电击漂浮于水面上损失的渔获物有400公斤以上，专家组根据《ＧＢ／Ｔ21678-2008渔业污染事故经济损失计算方法》认定造成的直接经济损失不低于39000元；间接经济损失不低于58500元，以及其他无法用经济指标衡量的间接生态损害。雷云、丁永建、黄犁喧、彭选琼、何萍五人采用电鱼的方式进行捕鱼的行为对汉源湖水生资源环境具有破坏性。包括：一、电捕鱼对渔获物没有选择性，电击产生的扩散电流会导致所触及的各类水生物死亡或受损，危害面广；二、对侥幸逃脱电击的鱼类，其性腺生理功能会遭受不同程度的损伤，会导致不育，直接影响种群繁衍；三、电捕鱼对浮游生物、软体动物等造成致命伤害，水生食物链遭受破坏，危害汉源湖生态安全；四、遭电击死亡但未被捞取的水生生物腐败变质，污染水环境。故被告人雷云、丁永建、黄犁喧、彭选琼、何萍五人应承担对汉源湖水生资源环境修复责任或承担补偿相应经济损失的责任，依照相关法律规定，提请法院依法判决。被告雷云、丁永建、黄犁喧、彭选琼、何萍答辩称：对公益诉讼起诉人提出的诉讼请求无异议，表示愿意承担民事责任，积极修复自己行为造成的生态环境损害。经审理查明：2017年10月27日上午，雷云、丁永建、黄犁喧、彭选琼、何萍五人在××乡××村汉源湖内，由丁永建驾船，雷云用自带的电鱼设备电鱼，黄犁喧、彭选琼、何萍三人捞鱼，共非法电击野生河鱼翘嘴红鮊650公斤以上。其中，船体内有电击捕获的翘嘴红鮊250公斤以上，船体外电击漂浮于水面上损失的渔获物有400公斤以上。根据石棉县物价局价格认证中心《石棉县物价局价格认证中心关于对被非法捕捞的巧（翘）嘴红鮊的价格认定结论书》、四川省水产学校出具的《关于雷云等人非法捕捞水产品案渔获物价值认定书》、《〈关于雷云等人非法捕捞水产品案渔获物价值认定书〉补充说明及相关附件》，本案五被告电击造成的直接经济损失不低于39000元、间接经济损失不低于58500元；五被告的行为还造成其他无法用经济指标衡量的间接生态损害。雷云、丁永建、黄犁喧、彭选琼、何萍五人采用电鱼的方式进行捕鱼的行为对汉源湖水域生态环境具有破坏性，具体包括：电捕鱼对渔获物没有选择性，电击产生的扩散电流会导致所触及的各类水生物死亡或受损，危害面广；对侥幸逃脱电击的鱼类，其性腺生理功能会遭受不同程度的损伤，会导致不育，直接影响种群繁衍；电捕鱼对浮游生物、软体动物等造成致命伤害，水生食物链遭受破坏，危害汉源湖生态安全；遭电击死亡但未被捞取的水生生物腐败变质后污染水环境。对雷云、丁永建、黄犁喧、彭选琼、何萍五人电鱼造成的汉源湖水域生态环境破坏，石棉县农业局《关于雷云等5人非法捕捞水产品案增殖放流鱼苗的意见》认为，雷云等5人应对造成的损害进行恢复补偿，补偿方式为购买鱼苗进行增殖放流，鱼苗种类为齐口裂腹鱼或重口裂腹鱼，鱼苗规格为10厘米以上，增殖放流时间可分为两次：2018年秋季投放价值约5万元的鱼苗，2019年春季投放价值约4.75万元的鱼苗。大渡河属于长江支流岷沱江水系岷江一级支流大渡河流域，为重点江河流域，汉源库区为大渡河石棉-汉源-甘洛县境内重要水域。石棉县人民政府和石棉县××乡人民政府于2017年3月先后发布了《关于贯彻执行2017年禁渔期制度的通知》和《关于认真做好2017年禁渔期工作的通知》，确定2017年秋季禁渔期为9月25日至10月31日。翘嘴红鮊属于汉源湖内的野生鱼类。上述人员均无捕捞许可证。另查明，雅安市人民检察院于2018年5月13日在《检察日报》发布公告，雅安市人民检察院在履行职责中发现，雷云等5人的电捕鱼行为破坏了汉源湖生态环境，侵害了国家利益和社会公共利益，督促建议有权提起诉讼的其他机关和社会组织在公告期内向有管辖权的人民法院提起诉讼。公告期为30日。公告期满，仍无符合法律规定的机关和有关组织提起诉讼。雅安市人民检察院遂提起刑事附带民事公益诉讼。因五被告不具备进行增殖放流的条件，公益诉讼起诉人明确诉讼请求为：判令被告雷云、丁永建、黄犁喧、彭选琼、何萍连带赔偿生态环境修复费9.75万元。在刑事诉讼过程中，丁永建、黄犁喧分别预缴了水产资源修复费用2万元。本院2018年5月24日作出的（2018）川18刑初14号生效判决以被告人雷云犯非法捕捞水产品罪，判处有期徒刑二年；以被告人丁永建犯非法捕捞水产品罪，判处有期徒刑一年；以被告人黄犁喧犯非法捕捞水产品罪，判处有期徒刑十个月；以被告人彭选琼犯非法捕捞水产品罪，判处罚金三万元；以被告人何萍犯非法捕捞水产品罪，判处罚金三万元；上述事实，有经庭审质证、认证的下列证据证实，本院予以确认：1.检察日报登载的《公告》，证实雅安市人民检察院于2018年5月13日公告了准备提起民事公益诉讼的相关情况，公告期内未有法律规定的机关和有关组织提起诉讼。2.雅安市中级人民法院（2018）川18刑初14号刑事判决书，证实被告人雷云、丁永建、黄犁喧、彭选琼、何萍因犯非法捕捞水产品罪被判处相应刑罚的情况。3.石棉县公安局鉴定委托书、鉴定聘请书。石棉县公安局委托石棉县物价局对非法捕捞的翘嘴红鮊价值进行鉴定。4.四川省水产学校出具的《关于雷云等人非法捕捞水产品案渔获物价值认定书》。本案五被告电捕鱼造成的直接经济损失不低于39000元、间接经济损失不低于58500元；并造成其他无法用经济指标衡量的间接生态损害。5.鉴定委托书、鉴定聘请书。石棉县公安局委托四川水产学校对非法捕捞的翘嘴红鮊价值进行鉴定。6.石棉县物价局价格认证中心出具的《关于对被非法捕捞巧（翘）嘴红鮊鱼的价格认定结论书》。石棉县物价局价格认定结论：巧（翘）嘴红鮊鱼650Ｋｇ于2017年10月27日的市场批发价格为人民币13000元。7.石棉县公安局鉴定意见通知书。石棉县公安局将“翘嘴红鮊鱼650ＫＧ于2017年10月27日的市场批发价格为人民币13000元”的意见依法通知本案被告人雷云、丁永建、黄犁喧、彭选琼、何萍。8.四川省水产学校相关材料，证实四川省水产学校具有水产业务方面的资质；专家组成员均具有相关资质和水产专业技术知识。9.《关于确定野生动物案件中水生野生动物及其产品价值有关问题的通知》、《渔业污染事故经济损失计算方法（ＧＢ／Ｔ21678-2008）》。农业部《关于确定野生动物案件中水生野生动物及其产品价值有关问题的通知》（农渔发〔2002〕22号），规定：。其他水生野生动物产品的价值标准，有交易价格的，按照该产品的交易价格执行。；《渔业污染事故经济损失计算方法（ＧＢ／Ｔ21678-2008）》，规定“天然渔业资源损失恢复费用的估算”：由于渔业水域污染、破坏天然渔业资源损害，在计算经济损失时，应考虑天然渔业资源恢复费用，原则上不低于直接经济损失额的3倍。10.四川省水产学校补充说明及相关附件，证实四川省水产学校就本案损失计算方法、依据，鱼获物重量计算方法等进行了补充说明。11.石棉县农业局线索函（石农函〔2017〕35号），证实石棉县畜牧局于2017年10月28日向石棉县公安局移送雷云等涉嫌非法捕捞水产品案.12.石棉县农业局出具的《关于雷云等5人非法捕捞水产品案增殖放流鱼苗的意见》及石棉县农业局水产股股长张某军的当庭陈述意见，证实雷云等5人应对造成的损害进行恢复补偿，补偿方式为购买鱼苗进行增殖放流，鱼苗种类为齐口裂腹鱼或重口裂腹鱼，鱼苗规格为10厘米以上，增殖放流时间可分为两次：2018年秋季投放价值约5万元的鱼苗，2019年春季投放价值约4.75万元的鱼苗。石棉县农业局水产股股长张某军到庭陈述意见：选用齐口裂腹鱼或重口裂腹鱼进行投放的主要依据是按照汉源湖中的当地鱼类种类进行投放，两种鱼的人工培育技术比较完善，成活率较高，选择在春秋两季进行投放是基于鱼类繁殖季节在春秋两季，以提高对生态环境的保护效果，通过投放这两种鱼苗，能够对受损生态环境起到最大程度的修复作用。张某军本人具有中级技术人员职称。13.石棉县公安局刑事侦查大队的情况说明。雷云等五人于案发后先后主动到案。14.石棉县公安局扣押决定书，证实石棉县公安局扣押本案相关涉案物品的情况。15.指认照片，证实雷云对本案相关涉案物品进行了指认。16.作案工具照片、现场照片，证实作案工具主要包括：铁皮船、微电脑脉冲释放仪（脉冲电捕猎器）、特功能高效逆变器（变压器）、蓄电池（两个），其中，渔船长6.03米，宽1.3米，高0.6米。捕鱼现场位于石棉县宰羊乡坪阳村南侧大渡河河道。17.《石棉县人民政府办公室关于贯彻执行2017年禁渔期制度的通知》（石府办函〔2017〕26号），证实石棉县人民政府办公室于2017年3月3日发布通知，确定2017年秋季禁渔期为9月25日至10月31日，全县天然水域禁止一切渔事活动。18.石棉畜牧局说明，证实翘嘴红鮊属于汉源湖内的野生鱼类，五被告均未在该局办理捕捞许可证。19.《石棉县宰羊乡人民政府关于认真做好2017年禁渔工作的通知》，证实石棉县宰羊乡人民政府于2017年3月17日发布通知，2017年秋季禁渔期为9月25日至10月31日，禁渔期禁止天然水域一切渔事活动。20.石棉县水务局出具的关于大渡河汉源库区水域情况说明，证实大渡河属于长江支流岷沱江水系岷江一级支流大渡河流域，为重点江河流域，汉源库区为大渡河石棉-汉源-甘洛县境内重要水域。21.非法船只上缴登记表、宰羊乡政府公告，证实登记表上载明雷志高有两艘铁皮船；《宰羊乡人民政府关于水上安全管理禁止船只下河的公告》要求辖区内船只由船主自行处理，不得停放在码头、河边。以上证据经当庭举证质证，被告雷云、丁永建、黄犁喧、彭选琼、何萍对证据的真实性、合法性和关联性不持异议，本院予以采信。本院依职权调取了丁永建、黄犁喧分别预缴水产资源修复费2万元的现金凭证各一张，并在庭审时出示，对该证据双方均无异议，本院予以确认。被告雷云、丁永建、黄犁喧、彭选琼、何萍未提交证据本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第四条第一款规定：“侵权人因同一行为应当承担行政责任或者刑事责任的，不影响依法承担侵权责任。”本案中，被告雷云、丁永建、黄犁喧、彭选琼、何萍违反国家保护水产资源的管理制度，在禁渔期采用电击捕捞方式在汉源湖非法捕捞鱼类，其行为破坏了汉源湖的水域生态环境以及生物多样性，损害了社会公共利益，造成汉源湖生态环境损害，所需修复费用为9.75万元，除应当依法承担刑事责任外，雷云、丁永建、黄犁喧、彭选琼、何萍破坏的生态环境至今未得到修复，社会公共利益仍处于受侵害状态，故应当依法承担相应民事责任。庭审中，被告雷云、丁永建表示因处于服刑期间，人身受到限制，不具有购买鱼苗进行增殖放流的客观条件；被告黄犁喧、彭选琼、何萍对购买鱼苗进行增殖放流的方法和技术要求均不清楚，不具有进行增殖放流的能力。因五被告不具备进行增殖放流的条件，公益诉讼起诉人明确诉讼请求为：判令被告雷云、丁永建、黄犁喧、彭选琼、何萍连带赔偿生态环境修复费9.75万元。本院认为，五被告通过赔偿生态修复费用的方式能够确保受损生态环境尽快得到专业化修复，有利于受损生态环境资源的恢复。雷云等5人共同实施环境侵权行为，对9.75万元的生态环境修复费应当承担连带赔偿责任。综上，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第二款、第一百零二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第五十五条，《中华人民共和国侵权责任法》第四条第一款、第八条、第十三条、第十四条、第十五条，《最高人民法院关于适用的解释》第一百四十二条第一款、第一百六十三条，《最高人民法院关于审理环境民事公益诉讼案件适用法律若干问题的解释》第二十条，《最高人民法院、最高人民检察院关于检察公益诉讼案件适用法律若干问题的解释》第四条、第二十条之规定，判决如下被告雷云、丁永建、黄犁喧、彭选琼、何萍于本判决发生法律效力之日起十日内连带赔偿生态环境修复费用9.75万元，该款用于修复被告雷云、丁永建、黄犁喧、彭选琼、何萍所造成的生态环境损害（已缴纳4万元）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十五日内，通过本院或直接向四川省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份审判长钱怡审判员田勇审判员周冀二〇一八年十月九日书记员陈雪