彭建民合同诈骗一审刑事判决书湖南省湘潭市岳塘区人民法院刑事判决书（2019）湘0304刑初485号：湘潭市岳塘区人民检察院以潭岳检公诉刑诉［2019］480号起诉书指控被告人彭建民犯合同诈骗罪，于2019年10月21日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成由审判员彭曲艳担任审判长，人民陪审员石志强、唐娅琳参加评议的合议庭，代理书记员马薇担任法庭记录，于2019年11月5日公开开庭审理了本案。湘潭市岳塘区人民检察院代理检察员胡晚晴出庭支持公诉，被告人彭建民到庭参加诉讼。本案现已审理终结湘潭市岳塘区人民检察院指控：被告人彭建民以非法占有为目的，用虚构的湖南中铁五局有限公司的名义，就虚假的宁韶高速公路Ｋ11＋400-11＋520Ｋ12＋380-Ｋ120。560地段浆砌挡土墙工程先后与陈某等15人签订了9份劳务承包合同，骗取了其中9名被害人工程信誉金共计125000元，全部用于个人开支。具体如下：2017年4月7日，被告人彭建民和陈某、潘某签订了劳务承包合同，以现金的方式骗取了被害人陈某工程信誉金15000元，全部用于个人开支。2017年4月21日，被告人彭建民与被害人梁某签订了劳务承包合同，以现金的方式骗取了其工程信誉金10000元钱，全部用于个人开支。2017年5月20日，被告人彭建民与被害人刘某甲签订了劳务承包合同，以现金的方式骗取了其工程信誉金20000元，全部用于个人开支。2017年5月21日，被告人彭建民与邝某、王某甲、魏某签订了劳务承包合同，以现金的方式骗取了被害人邝某工程信誉金10000元，全部用于个人开支。2017年5月28日，被告人彭建民与贺某甲、贺某乙签订了劳务承包合同，以现金的方式骗取了被害人贺某甲工程信誉金5000元，全部用于个人开支。2017年6月6日，被告人彭建民与刘某乙、罗某签订了劳务承包合同，以现金的方式骗取了被害人刘某工程信誉金20000元，全部用于个人开支。2017年6月10日，被告人彭建民与被害人李某签订了劳务承包合同，以现金的方式骗取了其工程信誉金10000元。2017年6月22日，被告人彭建民与被害人杨某签订了劳务承包合同，以现金的方式骗取了其工程信誉金15000元，全部用于个人开支。2017年8月15日，被告人彭建民与冯某、马某甲签订了劳务承包合同，以现金的方式骗取了被害人冯某工程信誉金20000元，全部用于个人开支。到案后，被告人彭建民如实供述了自己的罪行。公诉机关认为：被告人彭建民以非法占有为目的，在签订合同的过程中，骗取他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第一、五款，应当以合同诈骗罪追究其刑事责任。被告人彭建民到案后如实供述了自己的罪行，系坦白，且自愿认罪认罚，建议判处其一年二个月以上一年六个月以下有期徒刑，并处罚金。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条的规定，提请本院依法惩处。被告人彭建民对公诉机关指控的犯罪事实和罪名没有异议。经审理查明：被告人彭建民以非法占有为目的，用虚构的湖南中铁五局有限公司的名义，就虚假的宁韶高速公路Ｋ11＋400-Ｋ11＋520、Ｋ12＋380-Ｋ12。560地段浆砌挡土墙工程先后与陈某等15人签订了9份劳务承包合同，骗取了其中9名被害人工程信誉金共计125000元，全部用于个人开支。具体如下：1、2017年4月7日，被告人彭建民和陈某、潘某签订了劳务承包合同，以现金的方式骗取了被害人陈某工程信誉金15000元，全部用于个人开支。2、2017年4月21日，被告人彭建民与被害人梁某签订了劳务承包合同，以现金的方式骗取了其工程信誉金10000元钱，全部用于个人开支。3、2017年5月20日，被告人彭建民与被害人刘某甲签订了劳务承包合同，以现金的方式骗取了其工程信誉金20000元，全部用于个人开支。4、2017年5月21日，被告人彭建民与邝某、王某甲、魏某签订了劳务承包合同，以现金的方式骗取了被害人邝某工程信誉金10000元，全部用于个人开支。5、2017年5月28日，被告人彭建民与贺某甲、贺某乙签订了劳务承包合同，以现金的方式骗取了被害人贺某甲工程信誉金5000元，全部用于个人开支。6、2017年6月6日，被告人彭建民与刘某乙、罗某签订了劳务承包合同，以现金的方式骗取了被害人刘某工程信誉金20000元，全部用于个人开支。7、2017年6月10日，被告人彭建民与被害人李某签订了劳务承包合同，以现金的方式骗取了其工程信誉金10000元。8、2017年6月22日，被告人彭建民与被害人杨某签订了劳务承包合同，以现金的方式骗取了其工程信誉金15000元，全部用于个人开支。9、2017年8月15日，被告人彭建民与冯某、马某甲签订了劳务承包合同，以现金的方式骗取了被害人冯某工程信誉金20000元，全部用于个人开支。到案后，被告人彭建民如实供述了自己的罪行。上述事实有公诉机关提供并经法庭质证、认证的接报案登记表、立案决定书、到案经过、户籍信息、收条、合作协议书、劳务承包合同、辨认笔录、被害人陈某指认合同所约定的宁韶高速公路地点、证人刘某丙、雷某、刘某丁、罗某、马某乙、祝某、王某乙、潘某的证言、被害人贺某甲、刘某甲、杨某、陈某、刘某乙、冯某、李某、邝某、梁某的陈述、被告人彭建民的供述等证据予以证实，足以认定

廣某某合同诈骗案一审刑事判决书陕西省凤翔县人民法院刑事判决书（2016）陕0322刑初10号：凤翔县人民检察院以凤翔检诉刑诉（2015）111号起诉书指控被告人代某某犯合同诈骗罪，于2016年1月6日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。凤翔县人民检察院指派代检察员欧亚云出庭支持公诉，被告人代某某到庭参加诉讼。现已审理终结凤翔县人民检察院指控：1、2014年8月1日，被告人代某某以海南中建龙建筑工程有限公司的名义，虚构甘肃省平凉综合治理河道砌石工程与韩某某签订施工劳务合同，骗取被害人韩某某工程质量保证金3万元。2、2014年8月30日，被告人代某某以海南中建龙建筑工程有限公司的名义，虚构西临高速公路护坡工程与朱某某签订施工劳务合同，骗取被害人朱某某工程质量保证金5万元。综上，被告人代某某涉嫌合同诈骗作案2起，涉案金额8万元。公诉机关认为，被告人代某某以非法占有为目的，虚构工程项目，在签订合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以合同诈骗罪追究其刑事责任。被告人代某某辩称，对公诉机关的指控的第一宗犯罪有异议，其拿朱某某50000元属实，其未拿韩某某的30000元，出示的韩某某的收条是假的，不是其写的，其安排韩某某给宝麟铁路砌石，只挣了韩某某5000元，没有拿韩某某平凉的工程款，朱某某的50000元其也交给了杨某。与韩某某签合同是以海南中建龙建筑工程公司的名义签订，工程是否属实其也不清楚，合同签了，韩某某没有施工。其公司是挂靠海南中建龙建筑工程有限公司，有书面的对外签合同授权，与朱某某的合同是杨某授权其签订的。经审理查明，1、2014年8月1日，被告人代某某以海南中建龙建建筑工程有限公司的名义，虚构甘肃省平凉综合治理河道砌石工程与韩某某签订施工劳务合同，骗取被害人韩某某工程质量保证金3万元。2、2014年8月30日，被告人代某某以海南中建龙建筑工程有限公司的名义，虚构西临高速公路护坡砌石工程与朱某某签订施工劳务合同，骗取被害人朱某某工程质量保证金5万元。综上，被告人代某某涉嫌合同诈骗作案2起，涉案金额8万元。上述案件事实，有经当庭举证、质证的下列证据证实：1、受案登记表、立案决定书、立破案表、破案抓捕经过，证实案件的来源及侦破情况。2、户籍证明，证实被告人及涉案人员的身份信息。3、被害人韩某某陈述，证实2014年6月份其认识了代某某和宝鸡康森达建筑工程有限公司的经理杨某。杨某在凤翔县南关村办公，门上挂着中铁一局第一项目部的牌子，杨某对其说手上有宝麟铁路运煤专线5标段的砌石工程，其觉得有利润就与杨某签订了合同，并支付了5万元的质量保证金，并给杨某及代某某给了3万元的好处费。2014年7月其多次找杨某迟迟不见开工。2014年8月初代某某代表海南中建龙建筑工程有限公司与其签订了平凉综合治理河道的砌石施工劳务合同，开工日期为2014年8月10日，合同签订后代某某说原来其给的3万元就顶替这个合同的质量保证金，到了开工日期不见开工，其多次找杨某与代某某没有结果，到了2014年下半年才知道是个骗局，因损失很大外界欠钱很多，患上了抑郁症在江苏待了半年才回家。4、被害人朱某某陈述，证实其以承包工程为业，2014年8月听庄某某说凤翔有工程承包，并说他认识海南中建龙建筑工程有限公司的老板代某某及宝鸡康森达建筑工程有限公司的老板杨某，这两人手里有活干。其于去年8月来到凤翔，被庄某某带到代某某的办公室，办公室里挂着“海南中建龙建筑工程有限公司凤翔办事处”的牌子，代某某给其介绍了西临高速公路护坡砌石工程，并说这个工程很多人争着干，意思让其早点签合同，当时没签，回到渭南半个月后，代某某打电话问其干不干，其考虑这个工程有钱赚就于2014年8月20日带上5万元现金来到凤翔，与代某某签订了西临高速公路“砌石工程劳务合同”，当日其给代某某支付5万元保证金，代某某写了收条，落款日期为2014年8月30日，之后其就回到渭南准备开工。2014年9月底10月初迟迟不见开工，其联系了几次代某某，他让再等等，到10月还不见开工，其就来凤翔找代某某，此时代某某已经搬到天同国际大厦里面办公。见代某某后，他还是那句话让再等等，直到2015年3月不见开工，代某某的手机也打不通，其问庄某某，庄某某说代某某跑了。5、物证海南中建龙建筑工程有限公司营业执照、海南中建龙建筑工程有限公司资质证书、海南中建龙建筑工程有限公司简介、海南中建龙建筑工程有限公司经营范围、海南中建龙建筑工程有限公司第二分公司凤翔办事处印章、海南中建龙建筑工程有限公司第二分公司合同专用章、代某某私章，证实被告人代某某为诈骗活动伪造的证书及印鉴。6、凤翔县公安局扣押笔录、扣押决定书及扣押清单，证实公安机关于2015年6月26日在见证人杨某甲的见证下对代某某伪造的海南中建龙建筑工程有限公司营业执照、资质证书、公司简介、经营范围、海南中建龙建筑工程有限公司第二分公司凤翔办事处印章、合同专用章、代某某私章及代某某与韩某某于2014年6月26日签订的《砌石工程施工合作协议》予以扣押。7、提取笔录、《砌石工程施工合作协议》、证明收据、借条、收条，证实公安机关于2015年6月10日在见证人杨某甲的见证下在韩某某处提取被告人代某某与韩某某于2014年8月1日签订的平凉综合治理河道《砌石工程施工合作协议》一份，代某某收到韩某某现金3万元的证明收据一张，杨某借韩某某人民币4.5万元的借条一张。公安机关于2015年3月27日在见证人杨某甲的见证下在被害人朱某某处提取被告人代某某与朱某某于2014年8月30日签订的西临高速公路护坡《砌石施工劳务合同》一份，代某某收到朱某某交给其阎良河道砌石工程保证金5万元的收条一张。8、海南中建龙建筑工程有限公司第二分公司营业执照、机构代码证、税务登记证、韩某某的身份证、韩某某的证明材料、公安机关的情况说明，证实韩某某为海南中建龙建筑工程有限公司第二分公司负责人，其公司在凤翔没有办事处，也没有给代某某合同印章，没有收到代某某3万元的管理费，代某某手上的资料都是宣传资料，公司与代某某没有产生业务关系。9、辨认笔录及照片，证实在公安机关的主持下，被告人代某某于2015年6月26日14时30分至15时对被害人韩某某、朱某某提供的砌石施工劳务合同复印件进行辨认，经辨认复印件上记载的格式、内容和原件合同格式、内容一致，其中西临高速公路护坡砌石施工劳务合同和平凉综合治理河道砌石施工劳务合同系其伪造。2015年6月10日18时至18时30分在公安机关的主持下，被害人韩某某经混杂辨认，指认出代某某和杨某。2015年3月27日17时至17时10分在公安机关的主持下，被害人朱某某经混杂辨认，指认出代某某和杨某。10、证人杨某证言，证实其在诈骗过程是以中铁一局第一项目部的名义对外发包工程，荔某某、代某某配合其说有这个工程项目，骗取他人信任。代某某曾要求在康森达公司名下设立一个凤翔实业公司，由代某某担任经理，另外其给客户介绍时也说代某某是其康森达公司副经理，实际上没有康森达凤翔分公司和凤翔实业公司，这两个公司都是虚的。韩某某与康森达公司签订的宝麟运煤专线工程合同时代某某是中间介绍人，代某某没有参与到这起诈骗之中，运煤专线工程是其与荔某某虚构的，代某某并不知情。代某某与朱某某签订施工合同其并不知道，是在代某某无法履行合同时，代某某才将5万元交给其让其给朱某某联系工程，才知道代某某与朱某某签订了施工合同。11、证人荔某某证言，证实杨某在诈骗过程中是以中铁一局第一项目部的副经理的名义对外发包工程，其与代某某配合杨某就说有这个工程项目，使客户相信后与公司签订合同。康森达公司设立一个凤翔实业公司，由代某某任经理，给客户介绍时也说代某某是康森达的副经理，其实都是虚构的。韩某某与康森达公司签订合同时代某某是介绍人，不知道宝麟运煤专线工程是虚构的。12、房屋租赁合同，证实被告人代某某现租住于凤翔县城关镇吴某某家。13、被告人代某某的供述，证实的内容与指控的犯罪事实一致。被告人代某某提供的中铁一局第一项目部通知及阎良清水河综合治理工程，不能证明其与朱某某签订的虚假合同其不知情，对此证据不予认定本院认为，被告人代某某以非法占有为目的，虚构工程项目，在签订合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大，其行为已构成合同诈骗罪，公诉机关起诉的罪名成立。被告人代某某庭审中辩解其没有收到韩某某3万元，公诉方提供的韩某某的收据证明是假的，但其又不愿意做笔迹鉴定，且其在侦查阶段对此节供认不讳，并有其与韩某某签订的平凉综合治理河道砌石工程施工劳务合同及证明收据为证，对被告人代某某的辩解意见不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下一、被告人代某某犯合同诈骗罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金3000元；（缓刑考验期从判决确定之日起计算）二、对被告人代某某违法所得8万元，责令退赔朱某某5万元、韩某某3万元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向宝鸡市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份审判长蒲鹏飞人民陪审员杜启科人民陪审员阎邦鑫二〇一六年二月二十三日书记员包亚娟

潘文兵贪污罪一审刑事判决书新疆维吾尔自治区巴里坤哈萨克自治县人民法院刑事判决书（2017）新2222刑初18号：巴里坤县人民检察院以巴里坤县检公诉刑诉（2017）15号起诉书指控被告人潘文兵犯贪污罪，于2017年2月26日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。巴里坤县人民检察院指派检察员陈猛出庭支持公诉。被告人潘文兵及其辩护人杨天斌到庭参加诉讼。现已审理终结巴里坤县人民检察院指控：1、2009年3月6日，被告人潘文兵在对张某房屋拆迁过程中，利用拆迁安置的职务便利，将巴里坤县ｘｘ房地产开发有限责任公司给张某的拆迁安置房出售给崔某，并让崔某将购房首付款47000元打入其账户内，后将其中42591.5元作为拆迁补偿款支付给张某，从中获利4408.49元，该款被其用于个人消费。2、2010年10月14日，被告人潘文兵在对卡某房屋拆迁过程中，利用拆迁安置的职务便利，将巴里坤县ｘｘ局给卡某的拆迁安置房出售给郑某，并让郑某将购房款142600元打入其账户内，后被告人潘文兵让鹿某将其中126000元作为拆迁补偿款支付给卡某的妻子，从中获利16600元，该款被其用于个人消费。3、2013年7月29日，被告人潘文兵在对王某房屋拆迁过程中，利用拆迁安置的职务便利，将巴里坤县ｘｘ局给王某的拆迁安置房出售给南某，并让南某将购房款270000元及房屋补偿款26301元打入潘文兵账户内，后潘文兵将其中的245082元作为拆迁补偿款支付给王某，从中获利51219元，该款被其用于个人消费。公诉机关当庭出示了书证、证人证言、被告人的供述与辩解等证据。认为被告人潘文兵身为国家工作人员，利用职务便利非法占有公共财物72227.49元，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条的规定，构成贪污罪，提请本院依法判处。被告人潘文兵辩称：我是帮拆迁户出售拆迁置换的楼房。这些房子都是政府给拆迁户的，给张某的拆迁补偿费里面我扣了4000多元钱，这4000多元钱张某没有拿到手，我截留了，构成贪污。其他两项由辩护人发表意见。其辩护人的辩护意见是：1、拆迁户不要政府给他置换的楼房，而是需要现金。本案王某委托潘文兵将楼房出售，按照拆迁补偿协议的数额，支付给他就可以了。潘文兵将王某名下的房屋出售后获得的金钱，并不是国家支付的公共财产，而是通过出售拆迁补偿的房屋而得到的房款，此房款不能认定为公共财产；2、潘文兵并未利用职务之便＂以次换好＂损害国家利益，其超出补偿标准的部分应认定为南某的财产，侵犯的是王某的财产权益。同时就巴里坤县的拆迁补偿情况看，作为拆迁户可以在原址选取，也可以任意选取，选取的前提是要有还未分配的房屋，谁先签订协议，谁就可以优先选择，且补偿款没有变化。潘文兵没有利用职务上的便利，将不好的房屋置换成好的房屋，以高价出售而从中获利，潘文兵只是以中介的身份参与房屋买卖，帮助第三人联系买房人，代为办理房屋买卖事宜，至多认定为＂违反规定从事有偿中介活动＂所取得的报酬，应追究其党纪政纪责任；3、案发后潘文兵已全部退清了所有违法所得，能积极主动交代自己的违法行为，根据《最高人民法院关于贯彻宽严相济刑事政策的若干意见》第19条：＂对于较轻犯罪的初犯、偶犯，应当综合考虑其犯罪的动机、手段、情节、后果和犯罪时的主观状态，酌情予以从宽处罚。＂的规定，考虑到潘文兵犯罪情节轻微，危害性不大，虽认为犯罪，但也应当不判处刑事处罚，给潘文兵一次机会。经审理查明：1、2009年3月6日，被告人潘文兵两次在对张某房屋拆迁过程中，利用拆迁安置的职务便利，将巴里坤县ｘｘ房地产开发有限责任公司给张某的拆迁安置房出售给崔某，并让崔某将购房首付款47000元打入其账户内，后将其中42591.5元作为拆迁补偿款支付给张某，从中获利4408.49元，该款被其用于个人消费。2、2010年9月27日，因巴里坤县ｘｘ局集资建房需要，被告人潘文兵以巴里坤县ｘｘ工程公司委托代理的身份与卡某签订了拆迁协议，协议签订后卡某提出不要置换的楼房，要现金。郑某得到消息后找到被告人潘文兵联系买此楼房，经协商约定楼房总价142600元。被告人潘文兵让郑某在卡某的拆迁协议以委托代理人身份签字，并让郑某将购房款142600元打入其账户内，被告人潘文兵让鹿某将其中126000元作为拆迁补偿款支付给卡某的妻子。从中获利16600元，该款被其用于个人消费。3、2013年6月24日，因巴里坤县满城棚户区房屋改造的需要，被告人潘文兵以巴里坤县ｘｘ工程公司委托代理的身份与王某签订了拆迁协议，约定王某位于满城ｘｘ道巷ｘｘ号院房屋拆迁补偿费用共计245082元，置换拆迁原址上修建住宅楼一单元一楼右室，楼房面积为95㎡，价格为每平方米2261元，楼房修建好后按照实际面积互补差价。协议签订后，王某得知置换的楼房需一、二年后才能建成，便找到被告人潘文兵提出不要楼房要现金，期间南某刚好想在ｘｘ小区买套楼房，便找到被告人潘文兵想买房，被告人潘文兵称有一套楼房要卖，便让南某去看房，最终双方商定楼房价格270000元。被告人潘文兵让南某签订了一份国有土地上房屋征收补偿协议书，南某成为王某的委托代理人。并让南某将购房款270000元及房屋补偿款26301元打入潘文兵账户内，后潘文兵将其中的245082元作为拆迁补偿款支付给王某，从中获利51219元，该款被其用于个人消费。认定上述事实的证据如下：1、户籍证明，证实被告人潘文兵的身份情况；2、巴里坤县劳动人事局文件、干部任免审批表、参照公务员法管理机关工作人员登记表、人员过渡审批表，证实被告人潘文兵于2001年2月22日分配至巴里坤县ｘｘ办工作，2008年3月24日被任命为巴里坤县ｘｘ大队副大队长，2015年8月27日被免去巴里坤县ｘｘ大队副大队长职务，并任命为巴里坤县ｘｘ局副主任科员；3、巴里坤县委员会办公室关于印发《巴里坤县住房和城乡建设局主要职责和人员编制规定》的通知，证实巴里坤县ｘｘ局是巴里坤县人民政府工作部门，其主要职责为负责拟定自治县房地产开发、房屋销售、房屋权属登记、房屋租赁、房屋面积管理、地产评估与经纪管理、物业管理、房屋征收拆迁等规章制度并监督执行；4、证人米某（原巴里坤县ｘｘ局局长）证言，证实潘文兵是ｘｘ大队的副大队长，主要职责是城市秩序公共管理，兼拆迁办的工作人员，拆迁办主要职责是对拆迁户做工作，签订拆迁协议，对拆迁户进行安置；5、巴里坤县房产管理办公室复函、巴里坤县ｘｘ房地产开发有限责任公司营业执照复印件，证实被告人潘文兵出售给崔某的ｘｘ小区ｘｘ号楼房屋属于国有独资公司巴里坤县ｘｘ房地产开发有限责任公司；6、中国农业银行存款凭条，证实2009年3月6日，崔某向潘文兵尾号为9ｘｘ3的账户内存入47000元，潘文兵将其中42591.51元转账给张某；7、账户交易明细、支票、费用报销单及收据，证实2009年9月23日崔某在巴里坤县ｘｘ局领取张某汉城ｘｘ街ｘｘ号拆迁费47091.51元；8、张某证言，证实2009年张某位于汉城ｘｘ街的房屋拆迁后，张某选择货币补偿，不要置换的楼房，潘文兵称房屋由他处理可拿几千元，后潘文兵给张某42591.51元，同时证实张某并没有委托崔某为代理人；9、崔某证言，证实2009年崔某通过潘文兵购买了一套拆迁户不要的楼房，并交首付款47000元。拆迁费是崔某领取的，拆迁协议中签名不是崔某本人签名，在拿到拆迁协议后才知道买的是张某的置换房；10、巴里坤县ｘｘ局集资建房资料、集资建房款明细、交款单，证实2010年4月2日经巴里坤县发改委同意对巴里坤县ｘｘ局干部集资建房立项，该项目总投资1365万元，资金筹措为集资，房屋所有权人为巴里坤ｘｘ局；11、巴里坤县房产管理办公室复函，证实巴里坤县ｘｘ局为集资建房，产权归巴里坤县ｘｘ局所有；12、2010年9月27日恰某与巴里坤县ｘｘ公司及委托代理人潘文兵签订协议，约定对恰某位于满城ｘｘ巷ｘｘ号房屋作价109000元，并置换集资建房小区ｘｘ号楼ｘｘ单元ｘｘ室，在进行置换时，再给予恰某17000元的房屋补贴；13、证人卡某证言，证实拆迁协议签订后，自己提出要现金，不要楼房，拆迁办的人就把126000元的补偿费打在其妻子的卡上了；14、证人郑某证言，我想在城镇买套楼房，在ｘｘ小区看房，听人说ｘｘ号楼ｘｘ单元ｘｘ楼的房子想要出售，ｘｘ局的潘文兵可以办理，我就联系了潘文兵，之后潘文兵让我在恰某拆迁协议的委托代理人处签上我的名字，楼房总价142600元，转到潘文兵账户上；15、巴里坤县发展和改革委员会对巴里坤县棚户区改造建设项目立项批复，证实同意对巴里坤县ｘｘ局广场南巷棚户区改造建设项目立项，该项目总投资1728万元，其中援疆资金120万元，国家补助120万元，自治区补助60万元，地县配套1428万元；16、巴里坤县棚户区改造项目立项资料，证实广场南巷ｘｘ号住宅楼于2012年11月13日已经全面验收竣工；17、私房产权证、拆迁协议，证实王某及委托代理人南某与巴里坤县ｘｘ工程公司委托代理人潘文兵签订拆迁协议，约定王某将其位于满城ｘｘ道巷ｘｘ号的房屋作价245082元与巴里坤县ｘｘ工程公司满城拆迁小区ｘｘ单元ｘｘ楼右室95㎡的房屋进行置换；18、国有土地房屋征收补偿协议、领条，证实2013年6月24日，王某及委托代理人南某与巴里坤县ｘｘ工程公司委托代理人潘文兵签订协议，约定对王某位于满城ｘｘ道巷的房屋进行征收，并置换巴里坤县ｘｘ工程公司在ｘｘ花苑小区87㎡的现房一套，王某房屋评估价格为245082元，安置房价格为218781元，经置换后，巴里坤县ｘｘ工程公司补偿给王某26301元，该款2013年8月5日被南某领取；19、银行账户交易明细及银行业务凭证，证实2013年7月29日南某给潘文兵汇款27万元，2013年8月2日潘文兵给王某汇款45082元，同日转支20万元，2013年8月9日南某给潘文兵转存26301元；20、证人王某证言，证实2013年上半年，潘文兵与王某签订了拆迁协议，约定将王某位于满城ｘｘ道巷ｘｘ号的平房拆迁，并置换一套原址上修建的楼房，平房价格是245082元，后王某提出不要楼房要钱，潘文兵分两次给王某汇款245082元。同时证实王某没有委托南某作为自己的委托代理人，也没有委托潘文兵出售置换的楼房，没有在＂国有土地上房屋征收补偿协议书＂中签名；21、证人南某证言，证实2013年南某通过潘文兵以27万元的价格购买了位于ｘｘ小区ｘｘ号楼一个姓王的房屋，潘文兵称是房屋主人让其代理出售，购房款打入潘文兵的账户，后南某在征收补偿协议上签字时，才知道房屋政府补偿的是24万多元。南某领取26301元房屋补偿款转交给了潘文兵；22、证人鹿某证言，证实王某的房屋拆迁是鹿某和潘文兵共同谈的，谈好并签订了协议，给王某置换的楼房是在平房原址上修建的楼房，同时证实南某想在中心巷附近买一套楼房，是鹿某去找潘文兵的；23、证人邹某证言，证实ｘｘ小区ｘｘ号楼是2012年棚户区改造的任务，按规定全部安置的是拆迁户；24、扣押决定书及扣押清单，证实办案人员从潘文兵处扣押现金116713.49元；25、归案经过，证实2016年5月24日潘文兵被巴里坤县纪律检查委员会工作人员从其办公室带至巴里坤县检察院。以上证据经当庭质证后，被告人及其辩护人对证据的真实性无异议，本院经审查认为上述证据真实、有效，证据之间相互印证，本院予以确认。根据《中华人民共和国刑法》第三百八十二条的规定，国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。第九十一条规定，公共财产是：（1）国有财产；（2）劳动群众集体所有的财产；（3）用于扶贫和其他公益事业的社会捐助或者专项基金的财产。在国家机关、国有公司、企业、集体企业和人民团体管理、使用或者运输中的私人财产，以公共财产论。公诉机关指控被告人潘文兵贪污罪是否成立的关键在于被告人潘文兵在本案中的行为是否利用职务之便，是否非法占有了公共财物。纵观全案，本院认为，被告人潘文兵确实是利用了其工作中职务上的便利，非法占有了公共财物，数额较大。针对被告人的辩解及辩护人的辩护意见结合本案查明的事实，具体分析评判如下：（1）被告人潘文兵系国家机关工作人员，在负责拆迁安置的工作过程中，掌握着大量的房屋买卖信息，当拆迁户提出不要安置楼而要现金时，被告人潘文兵便根据想买房人的意愿，提供安置楼房并让买房人在原拆迁协议上以委托代理人的身份出现，从而使买房人理所应当的成为＂拆迁户＂，无需办理过户等手续，从而减少了一定的买房手续及费用，且房屋价格比市场低些。从本案的事实中可以看出，被告人潘文兵如果没有职务上的便利是无法完成将＂买房者＂变为＂拆迁户＂也就无法从中谋取利益，被告人潘文兵的行为与房屋中介赚取差价有着本质的区别。因此，被告人潘文兵及其辩护人提出被告人潘文兵未利用职务之便的辩解意见不予采纳。（2）被告人潘文兵是否侵害了公共财物。巴里坤县ｘｘ房地产开发有限责任公司（以下简称ｘｘ公司）属国有独资公司，拆迁户张某不要安置房而要现金，依据拆迁政策，就应当由ｘｘ公司对张某进行现金补偿，此时原本置换给拆迁户张某的房屋应属ｘｘ公司，而潘文兵利用其职务便利，将本属于ｘｘ公司的房屋出售给崔某，从中赚取差价，此差价本属于ｘｘ公司，因此潘文兵赚取的差价是属于公共财产。同理，潘文兵将巴里坤县ｘｘ局（以下简称巴里坤县ｘｘ局）安置给拆迁户卡某的楼房出售给郑某从中赚取差价，同样当拆迁户提出不要楼房而要现金补偿时，该楼房应属巴里坤县ｘｘ局所有，楼房产权归巴里坤县ｘｘ局，虽然该楼房是由巴里坤县ｘｘ局发起由单位职工集资修建，根据《中华人民共和国刑法》第九十一条＂......在国家机关、国有公司、企业、集体企业和人民团体管理、使用或者运输中的私人财产，以公共财产论＂的规定，该工程资金性质也应当属于公共财产。2011年巴里坤县ｘｘ局对广场南巷棚户区改造建设立项，2012年11月13日验收竣工，当拆迁户王某提出不要安置房而要现金补偿时，潘文兵利用职务便利，将本应安置给王某位于满城ｘｘ道巷的楼房私自调整至广场南巷ｘｘ号楼，并出售给南某，从中赚取差价，而广场南巷ｘｘ号楼是巴里坤县ｘｘ局棚户区改造的安置房，潘文兵赚取的房屋差价实际赚取的应当是属于巴里坤县ｘｘ局的财产利益，属于公共财产。因此，被告人潘文兵及其辩护人提出的潘文兵并没有＂以次换好＂损害国家利益，售房所赚取的差价是拆迁户之辩解意见，本院不予采纳综上，本院认为，被告人潘文兵身为国家工作人员，在履行职务的过程中，利用职务上的便利非法占有公共财物72227.49元，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款的规定，构成贪污罪，公诉机关的指控，事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，应予以支持。考虑到被告人潘文兵在案发后能积极退赃，如实供述，有悔罪表现，应依法从轻处罚。其辩护人请求对其免予刑事处罚之建议，根据本案的性质及情节，以及犯罪金额，本院认为对被告人潘文兵免予刑事处罚不当，故对此建议，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条、第七十二条、第七十三条第二、第三款和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十九条第一款之规定，判决如下被告人潘文兵犯贪污罪，判处有期徒刑六个月，宣告缓刑一年，并处罚金100000元（已缴50000元，剩余50000元于判决生效后三十日交清）。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向哈密市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长高长青审判员尼亚孜别克·哈迪斯人民陪审员崔文娟二〇一七年五月二十六日书记员陈剑飞

浙江省苍南县人民法院刑事判决书（2019）浙0327刑初992号公诉机关浙江省苍南县人民检察院。被告人许丽华，女，1972年2月19日出生于浙江省苍南县，汉族，初中文化，无业，户籍所在地苍南县。因本案于2019年2月22日被苍南县公安局刑事拘留，同年3月27日被逮捕。现羁押于苍南县看守所。辩护人曾伟，浙江瓯南律师事务所律师。被告人林宝财，男，1970年10月3日出生于浙江省苍南县，汉族，初中文化，无业，户籍所在地苍南县。因本案于2019年2月22日被苍南县公安局刑事拘留，同年3月27日被逮捕。现羁押于苍南县看守所。辩护人陈德苍，浙江瓯南律师事务所律师。苍南县人民检察院以苍检公诉刑诉[2019]752号起诉书，指控被告人许丽华、林宝财犯组织、领导传销活动罪一案，于2019年9月4日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。苍南县人民检察院指派检察员胡万港出庭支持公诉，被告人许丽华、林宝财，辩护人曾伟、陈德苍到庭参加诉讼。期间，应公诉机关要求补充侦查，延期审理二次。现已审理终结。苍南县人民检察院指控：宇园国际MPG投资平台（以下简称宇园国际）以模拟股票交易的方式要求参加者按一星至六星不同的会员级别缴纳人民币700元至70000元不等的费用购买虚拟股票，获得加入资格，并按照发展成员顺序组成层级，直接或间接以发展人员的数量作为计酬依据，平台设置多种奖励方式鼓励会员积极发展下线成员。2016年以来，被告人许丽华在苍南县地区，向他人宣传投资该平台可获得高额回报为诱饵，后通过拉人头的形式大量发展成员并以层级形式进行排列，成为其所组织团队的负责人。期间，被告人林宝财负责协助被告人许丽华工作。经查，在此期间，被告人许丽华所组织的团队已发展下线会员49人，直接或间接收取参与传销活动人员缴纳的金额6023553元，且层级已达四级。至2018年2月份，宇园国际ＭＰＣ平台关闭，许丽华所组织的传销团队造成会员损失资金5169903元。为证明指控之事实，公诉机关提供了相应证据材料。并据此认为，二被告人组织、领导他人参与传销活动，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十四条之一之规定，应当以组织、领导传销活动罪追究其刑事责任。被告人林宝财系从犯，可从轻或者减轻处罚。建议本院对被告人许丽华、林宝财分别判处有期徒刑五年六个月至六年六个月、二年至三年，均并处罚金。二被告人对起诉书指控的事实和罪名均无异议，被告人许丽华称自己非法获利135万元。被告人许丽华的辩护人提出：对于本案的定性没有异议；关于事实和量刑，提出以下几点意见：1.根据本案的传销模式，本案分为静态和动态投资，静态投资是参与者和平台的分配问题，人头费是在动态投资里面反映，从整个案情来看，本案没有查清许丽华的上线各个阶层到底分成多少，违法所得多少，许丽华说自己被平台冻结是100多万，违法所得的数额目前存疑，应该就低认定；2.关于本案的被害人的损失金额证据，确实没有找到平台的后台提取的数额，只是在许丽华收到的数据表格里面有所体现，是否和平台的数据相吻合存疑，不排除个别参与者夸大损失的可能性，在存疑的情况下应该加以审慎的审查；3.许丽华无前科劣迹，其上线没有抓到，许丽华本人也是受害者，其认罪悔罪，请求在量刑时予以从轻处罚。被告人林宝财的辩护人提出：1.被告人林宝财是从犯，所起的作用很小，尽管二被告人系夫妻关系，但是经济相对独立，二人平时很少沟通；尽管林宝财有帮忙注册账号，转存款，但是经手不多，林宝财参与时间短，没有参加培训和大力宣扬传销的好处，没有发展下线，不认识许丽华的上线，公安部门所画的层级图把林宝财列为第一层级是不客观的；2.林宝财也是传销组织的受害者；3.本案所谓受害人损失金额的问题还是存疑的，整个资金流向是公司控制的，不受许丽华和林宝财的控制，他们收取钱之后按照公司的指定打给相关的账户；4.被告人林宝财认罪认罚，无犯罪前科，系初犯偶犯；5.本案的发生受不良社会风气影响，传销参与人员本身存在过错，对于本案的退赃，应该审慎审查。综上，恳请对林宝财予以大幅度的从轻、减轻处罚，并望能够适用缓刑。经审理查明：宇园国际以模拟股票交易的方式要求参加者按一星至六星不同的会员级别缴纳人民币700元至70000元不等的费用购买虚拟股票，获得加入资格，并按照发展成员顺序组成层级，设置静态获利和动态奖励模式，直接或间接以发展人员的数量作为计酬依据，其中静态获利模式是通过虚拟股票的不断拆分再出售获利；动态奖励模式是发展下线成员获得平台奖励，平台设置直推奖、领导奖、见点奖、对碰奖等多种奖励方式鼓励会员积极发展下线成员，奖励比例与会员的等级成正比。静态获利和动态奖励均以股票或积分的形式配发到会员的注册账户中，会员可继续购买股票或变卖，若会员将股票、积分变卖，由平台扣减手续费用。2016年以来，被告人许丽华在苍南县地区宣传宇园国际，并在苍南县，向他人宣传投资该平台可获得高额回报为诱饵，后通过拉人头的形式大量发展成员并以层级形式进行排列，成为其所组织团队的负责人。期间，被告人林宝财负责协助许丽华向参加者宣传平台投资模式、收取成员缴纳的钱款、注册相关成员的账户等。经查，2016年9月至2017年12月期间，被告人许丽华所组织的团队已发展下线会员49人，直接或间接收取参与传销活动人员缴纳的金额6023553元，且层级已达四级。至2018年2月份，宇园国际ＭＰＣ平台关闭，所许诺的高额回报未兑现，并在一定程度上造成传销参与人员的经济损失。另查明，被告人许丽华个人非法获利共计135万元。上述事实，有公诉机关提交并经质证的下列证据证实：1.证人杨某1、王某1、林某1、林某2、徐某、林某3、谢某、王某2、林某4、周某、李某1、林某5、章某、王某3、蔡某1、朱某1、杨某2、许某、蔡某2、林某6、吴某1、朱某2、缪某1、朱某3、华某、黄某1、林某7、林某8、杨某3、李某2、李某3、林某9、苏某1、吴某2、苏某2、朱某4、尹某、黄某2、张某、吴某3、刘某1、缪某2、吴某4、刘某2、庄某、肖某、黄某3等人的证言，证实许丽华成立宇园国际投资平台的工作室，在苍南县地区作为据点，后通过宣传、鼓吹宇园国际的暴利赚钱方式，同时也包括了发展成员可以获得动态收益，分为直推奖、对碰奖、见点奖、领导奖，以及资金的返还方式，以上证人在许丽华、王某4、蔡某3或其他人的介绍下，加入许丽华的传销组织，后投入资金到二被告人帐户或同案人员账户，或用现金支付，以及自己的上下线情况；林宝财在该工作室内有宣传，并收取成员缴纳的费用。2.银行转账凭证、微信截图、支付宝付款截图、银行个人交易明细，证实以上证人加入许丽华的传销组织，共投入的资金，及银行转账情况。3.证人王某4的证言及13张对账单，证实2016年9月通过许丽华介绍加入该传销组织，共投入12万元，已回本11.64万元，钱是现金交给许丽华的；自己上线是蔡某3，发展的下线有苏某2、王汝先、陈秋钰、朱某3、苏锡祥、王某2、郑菊云、苏世助、施雪月、李丽辉等人。4.证人蔡某3的证言及银行转账凭证、手机微信截图，证实2016年9月自己听了吴克阶和李青松讲课，了解了该组织的经营模式，加入许丽华的传销组织，投入33.11万元，已部分回本，发展下线有王某4、刘某2、章某等人，转账给许丽华190950元，转账给李青松187500元，自己上线是李青松，之上是吴克阶，王某4发展的下线都是矾山人，会员有一二百人，许丽华已做到三星董事。5.被告人许丽华的供述，供认自己在苍南县，宣传该平台的暴利和赚钱方式，自己是苍南团队的负责人，自己团队的成员有100多人，并介绍了相关的直推奖、对碰奖、见点奖、领导奖等返利方式，自己的直接下线有蔡某3、缪某2、陈钦城等人，再下线有苏某2、吴某3、张某、李某3、王某4、缪某1等人；其获利共有135万元，均在平台账户内的事实。6.被告人林宝财的供述，供认许丽华成立宇园国际投资平台的工作室，发展会员，有时许丽华让自己帮忙收取会员资金，再转给总部，自己没有讲课，也没有发展下线，自己在工作室内有与成员聊天。7.查封决定书，证实案发后，公安机关查封了许丽华、林宝财名下的两套房屋，即坐落于苍南县。8.苍南县不动产登记信息查询记录，证实被查封的2套房的产权人为许丽华、林宝财的事实。9.外商投资企业登记情况、变更登记情况、浙江宇园电子商务有限公司章程，证实浙江宇园电子商务有限公司的法定代表人、及该公司已于2019年1月17日注销的事实。10.李某3、杨某2、华某等人提供的手机微信截图，证实许丽华在微信中通报其小区的业绩情况、宣传宇园投次模式及相关资料，其中有宣传关于宇园投资平台投资暴利增长的内容。11.宣传材料5张，证实在宣传材料中记录有拆分盘的基本模式及获利情况，包括有动态投资、静态投资、发展人员直推奖、对碰奖、见点奖、领导奖等事实。12.吴某3与林宝财的微信聊天记录，显示2017年6月以来，林宝财在聊天记录中记录了关于收取成员投资转账款、为之开户注册及资金安排等关于投资平台的相关内容。13.朱某3提供的微信聊天记录，显示“五帝苍南县分享群”内关于宇园投资平台的相关宣传内容。14.调取证据通知书，证实公安机关依法调取许丽华、蔡某3、林宝财、王某4等人的银行账户。15.会员核对批币清单，该清单上的数据已经许丽华辨认核实，系宇园国院MPG平台提供的会员核对批币清单，证实许丽华所带团队各成员的投资情况、投资金额、静态回本、卖出全能积分、转出全能积分、注册积分、实际已回本金额、未回本金额、以及是否复投等内容。16.许丽华团队会员投资损失情况汇总表，证实了许丽华团队会员的投资损失情况。17.归案经过，证实二被告人均系被抓获归案的事实。18.户籍证明，证实二被告人的身份情况。针对控辩双方争议的焦点，本院综合评判如下：1.关于起诉书指控的被告人许丽华直接或间接收取会员金额是否准确的问题。经查，2016年9月至2017年12月期间，被告人许丽华所组织的团队已发展下线会员49人，许丽直接或间接收取参与传销活动人员缴纳的金额起诉书中确定为6023553元，因其层级已达四级，该金额已经由许丽华确认，并有相关证据佐证，可以认定。根据《关于办理组织领导传销活动刑事案件适用法律若干问题的意见》第四条规定：组织、领导的参加传销活动人员累计达120人以上的；直接或间接收取参与传销活动人员缴纳的传销资金累计250万元以上的，属于本罪情节严重。2.关于被告人许丽华所组织的传销团队造成会员资金损失的问题。经查，现有证据仅有参与传销人员的陈述，部分人员有转账和支付宝记录，有相当部分会员是现金支付，由于本案整个资金的流向及参与传销人员的资金损失的问题尚无法全部查实，故本院对公诉机关指控的“许丽华所组织的传销团队造成会员损失资金5169903元”的事实不予认定。本院认为，被告人许丽华、林宝财无视国法，组织、领导他人参与传销活动，直接或者间接收取参与传销活动的人员缴纳的传销资金均已超过600余万元，属情节严重，其行为均已构成组织、领导传销活动罪。公诉机关指控罪名成立，予以支持。被告人许丽华系传销组织的组织者、领导者，在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人林宝财在共同犯罪中起协助作用，可认定从犯。鉴于二被告人归案后如实供述自己所犯罪行，自愿认罪认罚，被告人林宝财系从犯，本院决定对被告人许丽华予以从轻处罚，对被告人林宝财予以减轻处罚。辩护人要求对二被告人分别从轻、减轻处罚的辩护意见，予以采纳。但要求对被告人林宝财适用缓刑的辩护意见，依据不足，不予采纳。公诉机关的量刑建议，符合法律规定和本案案情，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条之一、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人许丽华犯组织、领导传销活动罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币20万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年2月22日起至2024年8月21日止；罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳）。二、被告人林宝财犯组织、领导传销活动罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币10万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年2月22日起至2021年2月21日止；罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳）。三、继续追缴被告人许丽华、林宝财的违法所得135万元，予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长吴春雪人民陪审员杨仲尚人民陪审员林宁波二〇二〇年二月二十五日书记员吴萌萌吴声文法律条文附录：《中华人民共和国刑法》第二百二十四条之一组织、领导以推销商品、提供服务等经营活动为名，要求参加者以缴纳费用或者购买商品、服务等方式获得加入资格，并按照一定顺序组成层级，直接或者间接以发展人员的数量作为计酬或者返利依据，引诱、胁迫参加者继续发展他人参加，骗取财物，扰乱经济社会的传销活动的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；情节严重的，处五年以上有期徒刑，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。……第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。……对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条……犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。

杨某1盗窃、容留他人吸毒一审刑事判决书山东省邹平市人民法院刑事判决书（2018）鲁1626刑初370号：邹平市人民检察院以邹检公刑诉［2018］355号起诉书，指控被告人杨某1犯盗窃罪、容留他人吸毒罪，于2018年12月21日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。邹平市人民检察院指派检察员王成文、赵晓玉出庭支持公诉，被告人杨某1到庭参加诉讼。现已审理终结邹平市人民检察院指控：一、盗窃的事实1.2017年10月15日，被告人杨某1借用杨某3手机，登录杨某3微信，通过微信套现的方式分两次盗刷杨某36000元。2.2017年11月18日18时左右，被告人杨某1借用张某1手机，登录张某1支付宝，利用张某1身份信息贷款1000元，将该笔款项转入自己支付宝账户。2017年11月24日9时许，被告人杨某1再次借用张某1手机，登录张某1支付宝，利用张某1身份信息贷款3000元，给张某1留下300元车费，让张某1将剩余2700元转入杨某1微信账户。3.2018年4月8日14时许，被告人杨某1借用祈某手机，登录祁某支付宝，从祁某支付宝账户内分两次盗窃8200元。4.2018年4月12日，被告人杨某1盗窃被害人孙某交通信用卡一张，后在ＡＴＭ机提取现金6000元。5.2018年4月14日23时许，被告人杨某1以借用手机名义拿走李某ｉＰｈｏｎｅ8Ｐ黑色苹果直板手机一部。经鉴定，手机价值5810元。二、容留他人吸毒的事实2017年以来，被告人杨某1先后在邹平市创新国际日租房、黄山街道办事处小吕村日租房、金泰宾馆内容留郭某、刘某、杨某2、张某2等人吸食冰毒。对上述指控，公诉机关向法庭提供了被害人陈述、证人证言、鉴定意见、书证、被告人供述等证据。公诉机关认为，被告人杨某1以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，容留他人吸毒，其行为分别构成盗窃罪、容留他人吸毒罪。提请本院依据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百五十四条、第六十九条之规定处罚。建议对被告人杨某1以盗窃罪判处有期徒刑一年六个月至二年六个月，并处罚金；以容留他人吸毒罪判处有期徒刑一年至二年，并处罚金。被告人杨某1对公诉机关指控其犯盗窃罪的犯罪事实供认不讳，对指控其犯容留他人吸毒罪的犯罪事实及罪名无异议，对所举证据无异议，请求对其从轻处罚。经审理查明：一、盗窃罪1.2017年10月15日，被告人杨某1借用杨某3的手机，登录杨某3微信，通过微信套现的方式，分两次盗刷杨某3微信关联的建设银行卡6000元。2.2017年11月18日18时左右，被告人杨某1借用张某1的手机，登录张某1支付宝，利用张某1身份信息从“招联好期贷”贷款1000元。贷款发放至张某1支付宝账户后，被告人杨某1将该笔款项转入自己的支付宝账户。3.2017年11月24日9时许，被告人杨某1再次借用张某1的手机，登录张某1支付宝，利用张某1身份信息从“安逸花”贷款3000元。为取得该笔款项，被告人杨某1谎称有朋友要给其转款，需借用张某1的建设银行卡号。该笔贷款发放至张某1建设银行账户后，被告人杨某1让张某1留下300元，作为杨某1借用张某1车辆的费用，让张某1将剩余2700元转入杨某1微信账户。4.2018年4月8日14时许，被告人杨某1借用祈某的手机，登录祁某支付宝，通过向手机发送验证码的方式重置祁某支付宝密码，从祁某支付宝账户内分两次转至朱某支付宝账户5000元、3200元，后朱某将上述8200元支付给杨某1。5.2018年4月12日，被告人杨某1盗窃被害人孙某交通信用卡一张，后在ＡＴＭ机提取现金6000元。6.2018年4月14日23时许，被告人杨某1以借用手机打电话的名义，盗走李某的ｉＰｈｏｎｅ8Ｐ黑色苹果直板手机一部。经邹平市价格认证中心鉴定，ｉＰｈｏｎｅ8Ｐ黑色苹果直板手机价值5810元。综上，被告人杨某1盗窃他人财物六次，价值共计30010元。2018年4月18日，被告人杨某1被邹平市公安局工作人员抓获。上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据予以证实：（一）被害人陈述1.被害人孙某陈述，证实2018年4月12日9时多，她收到短信得知尾号7438交通银行信用卡被锁卡，打客服电话得知该卡在邹平跨行提现一笔5000元、一笔1000元，杨某1后来发短信说是杨某1刷的。2.被害人杨某3陈述，证实2017年9月份的一天，因他的手机坏了，杨某1借给他一部苹果6手机用。几天后杨某1说手机上有杨某1的一些信息，需要把手机给杨某1，随后还给他。他在手机上绑定了三张银行卡，一张建设银行信用卡、一张兴业银行信用卡、一张工商银行的工资卡。从2017年10月15日到11月14日，被盗刷了很多钱。建设银行在2017年10月15日被盗刷两笔，分别是2000元、4000元，他怀疑是杨某1借用他的手机盗刷。3.被害人张某1陈述，证实2017年11月24日9时31分许，他收到短信内容为现金分期贷款3000元申请成功。因为他本人没有从网上贷款，认为是诈骗短信就没有管。后来他打电话问建设银行客服，得知收到贷款3000元。杨某1问他要过建设银行卡号，杨某1说其银行卡被限额了，让他帮忙代收朋友转给杨某1的3000元。因杨某1借用他的起亚Ｋ3轿车，杨某1让他留下300元当作租车费用，让他将剩下的2700元转给杨某1。2017年12月19日，他又接到招联消费金融有限公司电话说他有1000元的贷款到期，该1000元转到了杨某1支付宝账户。2018年1月9日，他找到杨某1后让其写了一份欠条形式的证据。4.被害人祈某陈述，证实2018年4月8日14时左右，杨某1到他的包子店吃饭，说其手机打不出去，借用他的手机。随后杨某1问他是否用支付宝，并说要用他的手机登陆淘宝网，他不知道杨某1具体用手机做什么。后来杨某1把手机还给他，他打开手机检查支付宝账户发现8200元转给了一个昵称叫格格的人，备注信息是＊玉亮，一次是3200元、一次是5000元。5.被害人李某陈述，证实2018年4月14日晚上23时左右，郭某开车拉着他和杨某1到礼叁一个村找人，在路上杨某1说用他的黑色苹果8Ｐ手机打电话。到了地方后，杨某1说要进村找人，还要用他的手机跟对方联系，拿着他的手机走了，他和郭某都联系不上杨某1。手机是2017年10月支付6000余元购买的。（二）证人证言1.证人郭某证言，证实2018年4月份的一天，他开车拉着杨某1、李某去长山附近的一个村庄，停车后杨某1说借用李某的苹果8Ｐ手机打电话。随后杨某1打着电话下车，就找不到杨某1了。2.证人朱某证言，证实杨某1曾用一部苹果手机作抵押，借了他500元，后来把手机拿走了。2018年4月8日，杨某1分两笔给他支付宝转账8200元。（三）鉴定意见邹平市价格认证中心出具的邹平价认定［2018］52号价格认定结论书，证实ｉＰｈｏｎｅ8Ｐ苹果直板手机，黑色，内存64Ｇ，价格为5810元。该鉴定意见已告知被告人杨某1、被害人李某。（四）书证1.案件来源、受案登记表、立案决定书各一份，证实2018年4月15日16时许，孙某报警称，4月12日她在邹平市黄山三路速发宾馆被杨某1盗走一张交通银行信用卡，后发现该卡被盗刷现金6000元。邹平市公安局于当日立案侦查。2.抓获经过一份，证实2018年4月18日11时，邹平市公安局工作人员在邹平市魏桥镇邹魏路边一汽车检测线院内将被告人杨某1抓获。3.户籍证明一份，证实被告人杨某1的身份信息情况，犯罪时已达刑事责任年龄。4.前科证明一份，证实经查询，未发现被告人杨某1有违法犯罪记录。5.账单详情复印件二份，证实尾号7438信用卡于2018年4月12日ＡＴＭ银联同城取现1000元、5000元。6.杨某3工商银行尾号0455账户、建设银行尾号9654账户、兴业银行尾号8101账户交易明细各一份，证实2017年11月14日，工商银行尾号0455账户通过ＰＯＳ机支出498.43元。2017年10月15日，建设银行尾号9654账户通过微信支付支出2000元、4000元；10月25日通过微信支付支出150元、2500元；10月26日通过微信支付600元。2017年10月15日，兴业银行尾号8101账户通过支付宝支付700元，当天还款；10月30日，通过支付宝支付202元；10月30日，通过支付宝支付150元、500元。7.张某1提交的欠条一份，证实杨某1于2018年1月9日给张某1书写欠条，欠条内容为：2017年11月18日盗用张某1支付宝从招联金融贷款1000元加利息1100元整。11月24日，盗用张某1身份信息从安逸花贷款3000元，加利息3200元整，打坏张某1导航欠款1400元，共欠张某16200元整，于2018年1月18日之前还1500元，剩余4700元于2018年2月10日之前归还。8.张某1提交的微信转账记录二份、招联借款交易记录二份、安逸花账单明细三份、微信截图一份，证实2017年11月18日18时48分，招联放款1000元；18时52分，转账给超群1000元。2017年12月19日、2018年1月17日、2018年2月15日，分别还款355.91元、345.91元、345.49元。11月24日，张某1微信转账给杨某12700元。2017年12月6日、2018年1月6日、2018年2月6日分别还款1045.04元、1075.98元、1086.94元。9.微信聊天记录一份，证实被告人杨某1与祈某聊天，表示要还祈某钱，但未实际偿还。10.支付宝转账记录一份，证实2018年4月8日14时48分，祈某支付宝分两次转账给格格（＊玉亮）3200元、5000元，共计8200元。11.李某提交的发货清单一份，证实2017年10月5日，发货黑色苹果8Ｐ64Ｇ手机单价6458元。（五）视听资料光盘一张，系工商银行邹平东城支行Ｄ5-ＡＴＭ视频录像，证实2018年4月12日11:07:04-11:08:59，一名身穿长袖褂，手提女式包的男子在ＡＴＭ机上取钱后离开。经当庭播放，被告人杨某1表示该男子是其本人。（六）被告人供述被告人杨某1供述其作案的时间、地点、手段等情节与上述证据能相互印证。二、容留他人吸毒罪2017年以来，被告人杨某1先后在邹平市创新国际日租房、黄山街道办事处小吕村日租房、金泰宾馆等地方，容留郭某、刘某、杨某2、张某2等人多次吸食甲基苯丙胺（冰毒）。上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据予以证实：（一）证人证言1.证人郭某证言，2017年12月份左右，在长山一个宾馆，杨某1拿出冰壶让他和刘某吸食甲基苯丙胺，甲基苯丙胺和地方都是杨某1提供的。第二天杨某1又联系他到长山八方宾馆去吸食甲基苯丙胺。后来在山南创新国际日租房里，他、杨某1、张某2、刘某一起吸食。在国际商贸城梦八台球厅隔壁一个小额贷款公司办公室里，他和杨某1吸过一次，和杨某1、刘某、张某2吸食过一次。在小吕村日租房里，他和杨某1、陌生短发男子吸食过五六次，他、杨某1、刘某一起吸过两次，他、杨某1吸过一次。购买甲基苯丙胺的钱大多数是杨某1出，偶尔一两次是凑钱买，吸食毒品的地方都是杨某1找的。2.证人朱某证言，证实他听说杨某1吸食过毒品，不知道杨某1从哪里购买的。3.证人刘某证言，证实在开发区国际商贸城金泰宾馆、小吕村日租房、摩玛中央日租房、创新国际小区内，他和杨某1吸收过几次甲基苯丙胺，他和杨某1、郭某一起吸食过，和杨某1、张某2一起吸过，和杨某1、杨某2也吸过。毒品一开始是杨某1从李京波那里拿的，后来杨某1从朱某那里买。购买毒品的钱是杨某1出的，吸毒的地方是杨某1找的。4.证人杨某2证言，证实从2016年开始，他和杨某1一起吸食甲基苯丙胺，在杨某1北关租房处吸食过一两次，在长山镇金鹏宾馆吸食过一次。此外他还见过杨某1、刘某在国际商贸城金泰宾馆吸食过，毒品和场所都是杨某1提供的。5.证人杨某4证言，证实2017年年底左右，他和郭某、刘某、杨某1和一名陌生男子同车外出，在长山一个胡同里陌生男子给了杨某1约500元现金，杨某1自己下车后拿回一小包甲基苯丙胺。杨某1把甲基苯丙胺分成两袋，给了那名陌生男子一部分，回到宾馆后陌生男子吸食了一部分，杨某1吸食了另一部分，郭某、刘某都吸了。还有一次在长山四方酒店，杨某1提供地方和毒品让郭某吸食。（二）书证办案说明一份，证实邹平市公安局在办理杨某1被非法拘禁一案中，通过讯问郭某等人，发现杨某1有容留他人吸毒的嫌疑，后对杨某1涉嫌容留他人吸毒案进行侦查。（三）被告人供述被告人杨某1供述，证实他和郭某、刘某、杨某2等人一起吸食过甲基苯丙胺。当庭对容留他人吸毒的事实不持异议本院认为，被告人杨某1以非法占有为目的，多次秘密窃取他人财物，数额较大；多次容留他人吸食甲基苯丙胺，其行为分别构成盗窃罪、容留他人吸毒罪，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应予刑罚处罚。公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立，本院予以确认。被告人杨某1一人犯二罪，应当数罪并罚；归案后如实供述自己盗窃的犯罪事实，可以从轻处罚；对容留他人吸毒的事实当庭自愿认罪，酌定从轻处罚。公诉机关建议以盗窃罪判处有期徒刑一年六个月至二年六个月，并处罚金的量刑意见适当，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百五十四条、第六十九条、第六十七条第三款、第六十一条、第六十二条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下一、被告人杨某1犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金一万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金五千元，决定执行有期徒刑二年，并处罚金一万五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年4月18日起至2020年4月17日止。罚金自本判决生效之日起十日内缴纳。）二、责令被告人杨某1退赔被害人杨某36000元，退赔被害人张某14000元，退赔被害人祈某8200元，退赔被害人孙某6000元，退赔被害人李某5810元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向山东省滨州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本七份审判长范立斌人民陪审员张建林人民陪审员任新民二〇一九年一月二十五日书记员杨景

陈春英贩卖毒品一审刑事判决书湖南省新邵县人民法院刑事判决书（2016）湘0522刑初193号：湖南省新邵县人民检察院以新检公诉刑诉［2016］197号起诉书指控被告人陈春英犯贩卖毒品罪，于2016年9月13日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。湖南省新邵县人民检察院指派检察员刘结连出庭支持公诉，被告人陈春英到庭参加诉讼。本案现已审理终结经审查查明，2015年下半年，被告人陈春英从广州带回一些甲基苯丙胺（冰毒）、甲基苯丙胺片剂（俗称麻古）用于贩卖，并多次贩卖给吸毒人员张某、钟某等人。1、2016年3月份的一天，张某、钟某两人想吸食毒品，张某电话联系陈春英购买毒品甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂，并约定交易地点在新邵县酿溪镇小河街小小宾馆附近，张某驾车搭载钟某到达交易地点后，陈春英从外往车窗内递了一个卫生纸包装好的小袋，内含一小包约0.5克毒品甲基苯丙胺和0.05克甲基苯丙胺片剂，张某付给了陈春英200元现金。2、2016年4月份的一天，张某、钟某两人欲吸食毒品，张某电话联系陈春英购买毒品甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂，陈春英告诉张某自己在小河街小小宾馆旁的出租屋内，要求张某前去出租屋内找他，张某开车搭载钟某到达小河街后，钟某留在车内，张某下车前往陈春英的出租屋内，陈春英给了张某两个白色小透明塑料袋，内含约0.4克毒品甲基苯丙胺和一粒约0.1克甲基苯丙胺片剂，张某付给陈春英200元现金。3、2016年6月14日，张某电话联系陈春英购买毒品甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂，双方约定在新邵县一中门口进行交易，张某驾车到达后，看到陈春英驾驶的黑色小车停在学校门口，张某走到车窗旁从陈春英手中购买了200元毒品，内含一小包白色晶体和一粒红色颗粒。后张某因内心悔悟，于当日将从陈春英处购买的毒品主动交至新邵县公安局，经公安民警当面称量，白色晶体重约0.72克，红色颗粒重约0.11克。经鉴定，该红色颗粒中检测出毒品甲基苯丙胺、乙基香草醛和咖啡因成分，白色晶体中检测出甲基苯丙胺成分。4、2016年6月15日，张某电话联系陈春英购买毒品甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂，双方约定交易地点在小河街湘中宾馆附近。之后陈春英找到罗某萍（己判决），以自己头疼为由要求罗某萍帮忙前去交易，罗某萍答应帮忙前往交易，在交易的过程中，罗某萍被公安民警当场抓获。并从其身上查获毒品疑似物（一粒红色颗粒重约0.1克，一小包白色晶体0.76克）。当日19时许，公安民警在罗某萍位于小河街的租房内将正在吸食毒品的陈春英抓获，并当场缴获毒品疑似物37.85克及透明小塑料袋若干和一把微电子称，其中透明密封塑料袋装的白色晶体27.54克、完整的红色颗粒100粒（两粒呈暗绿色）及散碎红色颗粒状共10.31克，陈春英表示上述物品均系自己所有。经鉴定，从罗某萍处缴获的红色颗粒中检出毒品甲基苯丙胺、乙基香草醛和咖啡因成分，白色晶体中检测出甲基苯丙胺成分。上述事实有下列经庭审质证并查证属实的证据予以证明：1、扣押物品决定书、扣押物品清单、提取笔录、称重笔录证明，抓获陈春英时在其住房内扣押、提取了陈春英所有的毒品疑似物37.85克。2、证人张某、钟某的证言证明，2016年3月份的一天在酿溪镇小河街小小宾馆附近从陈春英手中购买了0.5克甲基苯丙胺和0.05克甲基苯丙胺片剂，付给陈春英200元。2016年4月份的一天在酿溪镇小河街小小宾馆旁的出租屋内从陈春英手中购买了约0.4克甲基苯丙胺和一粒甲基苯丙胺片剂，付给陈春英200元。2016年6月14日张某在新邵县一中门口从陈春英手中购买了200元毒品，张某购买毒品后因内心悔悟于当日将毒品主动交至新邵县公安局，经公安民警当面称重白色晶体0.72克，红色颗粒重0.11克。2016年6月15日张某电话联系陈春英购买毒品甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂，约定在小河街湘中宾馆附近交易，陈春英以自己头疼为由安排罗某萍前去交易，在交易过程中罗某萍被公安民警当场抓获。3、共同作案人罗某萍的供述证明，2016年6月15日陈春英以自己头疼为由要求她去进行毒品交易，她按照陈春英的安排前往小河街湘中宾馆附近进行交易，在交易过程中被公安民警当场抓获，并从她身上搜缴一包毒品疑似物。4、辨认笔录证明，经张某辨认陈春英是卖毒品给他的人，经钟某辨认陈春英是卖毒品给他的人，经罗某萍辨认陈春英是安排她去进行毒品交易的人。5、邵阳市公安局物证鉴定所邵公物鉴（理化）字［2016］0371号理化检验鉴定报告证明，从陈春英住房内缴获的10.31克颗粒物中检出甲基苯丙胺、乙基香草醛和咖啡因成分，白色晶体中检测出甲基苯丙胺成分。邵阳市公安局物证鉴定所邵公物鉴（理化）字［2016］0369号理化检验鉴定报告证明，从罗某萍身上缴获的红色颗粒物中检出甲基苯丙胺、乙基香草醛和咖啡因成分，白色晶体中检测出甲基苯丙胺成分。6、被告人陈春英的供述证明，2016年6月15日下午他带着甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂及电子称等物品先在酿溪镇街上到处逛，然后到了罗某萍在小河街的出租屋内，正在吸食毒品时被公安民警抓获，并缴获了他放在手机盒内的甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂及电子称，经当面称重甲基苯丙胺27.54克、甲基苯丙胺片剂10.31克。他的这些毒品是他的一个朋友给他的，庭审中他对起诉书指控他贩卖毒品的事实供认不讳，表示认罪。7、通话资料证明，被告人陈春英号码为186××××5223、134××××2605的手机与张某号码为150××××8250的手机多次通话的事实。8、监控视频截图证明，被告人陈春英在新邵一中门口与张某进行毒品交易的事实。9、到案情况说明证明，陈春英于2016年6月15日19时许被抓获归案。10、湖南省邵阳市双清区人民法院（2009）双清刑初字第56号刑事判决书证明，陈春英于2009年9月2日被判处有期徒刑十年。11、陈春英的户籍资料证明，陈春英犯罪时己具有完全刑事责任能力本院认为，被告人陈春英违反毒品管理法规，贩卖毒品给他人，其行为己构成贩卖毒品罪。公诉机关指控陈春英犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实充分，罪名成立，本院予以支持。陈春英被抓获时从租房内缴获的毒品系陈春英所持有的毒品，应认定为其贩卖的数量。陈春英系曾因犯抢劫罪被判处有期徒刑的犯罪分子。刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的贩卖毒品罪，系累犯，依法应当从重处罚。据此，为打击犯罪，维护国家对毒品的管理制度，对陈春英适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款，第六十五条，第五十二条，第五十三条之规定，判决如下被告人陈春英犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年六个月，并处罚金人民币二万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人陈春英的刑期自2016年6月16日起至2027年12月15日止。罚金限判决生效后三十日内缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖南省邵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长颜树升审判员李超成人民陪审员孙志军二〇一六年十月十四日代理书记员曾丹丹

佘力、何小鹏妨害公务一审刑事判决书湖北省随州市曾都区人民法院刑事判决书（2019）鄂1303刑初365号：随州市曾都区人民检察院以鄂曾都检刑诉〔2019〕301号起诉书指控被告人佘力、何小鹏犯妨害公务罪，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。随州市曾都区人民检察院指派检察员汪玲玲出庭支持公诉，被告人佘力、何小鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结经本院审理查明：2018年4月10日23时许，叶大波驾车在随州市城区桥头发生交通事故，致其本人及一行人受伤，叶大波后因伤势过重抢救无效死亡。随州市公安局交通警察支队四大队接警后，民警徐某带队赶至现场，依法对现场进行勘验，后前往曾都医院，准备抽取死者叶大波血液进行化验，死者亲友予以阻拦，并准备将尸体运走。民警告知现场人员正在依法执行公务，但死者亲友依然不听劝阻，强行将死者尸体往外搬运，民警上前阻止，期间，被告人何小鹏，佘力等人对民警徐某推搡、辱骂、敲打，强行将尸体抬出医院急诊大楼，抬到一面包车内准备运走。此时，民警开警车上前追赶，警车刚启动，佘力就用脚踩在警车前保险杠上，并用手拍打警车引擎盖，阻止民警追赶。民警周某告知佘力不要妨害执行公务，佘力不听劝阻，并扬言要砍死周某，直至面包车将死者尸体运走。后佘力、何小鹏等人逃离现场。2019年3月20日、4月25日，被告人佘力、何小鹏先后到随州市公安局曾都区分局北郊派出所投案。上述事实，被告人佘力、何小鹏在开庭审理过程中不持异议，并有以下经庭审核实的证据予以证实：1、书证：受案登记表，被告人佘力、何小鹏的个人身份信息，在逃人员登记表，到案经过，视频截图照片，湖北省随县人民法院刑事判决书，本院刑事判决书。2、证人徐某、孙某、毛某、周某、李某的证言。3、视频资料。4、被告人佘力、何小鹏原在公安机关的供述与辩解本院认为，被告人佘力、何小鹏使用暴力阻碍公安民警依法执行职务，妨害了国家公安机关的正常管理活动，其行为均构成妨害公务罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人何小鹏原因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内又故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。鉴于二被告人在案发后主动到公安机关投案并如实供述，依法认定自首，可对二被告人从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十七条第一款、第六十五条、第六十七条第一款之规定，判决如下一、被告人佘力犯妨害公务罪，判处有期徒刑八个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押一日折抵刑期一日，即自2019年3月20日起至2019年11月19日止。）二、被告人何小鹏犯妨害公务罪，判处有期徒刑八个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月25日起至2019年12月24日止。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省随州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份审判长徐盈审判员王宁人民陪审员刘下泉二〇一九年十月八日书记员魏骊颖

王飞、马某非法拘禁一审刑事判决书河北省任丘市人民法院刑事判决书（2018）冀0982刑初458号：河北省任丘市人民检察院以任检刑诉［2018］407号起诉书指控被告人马某、王飞犯非法拘禁罪，于2018年7月2日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。任丘市人民检察院指派检察员李慧出庭支持公诉，被告人马某、王飞及其辩护人万德胜到庭参加诉讼。现已审理终结任丘市人民检察院指控：2017年4月5日15时至22时许，被告人马某、王飞伙同李某2（另案处理）为索要赌债，开车将刘某1从任丘市中华瑞鑫小区门口拉到河北省青县一宾馆内非法限制刘某1的人身自由，并对刘某1实施了殴打行为。公诉机关提供了被告人马某、王飞的供述和辩解，被害人刘某1的陈述，证人高某1、王某等人证言、现场勘验笔录、视听资料光盘等证据，本案当中虽然在案二名被告人均对被害人实施殴打这一情节不予供述，通过分析本案同案人员李某2第一次供述中称二被告人打了被害人刘某1，而刘某1在陈述中也称被殴打了，证人高某2也证实刘某1给他打电话说被殴打了，王某提供的对话录音中李某2承认对刘某1进行殴打了，这些证据之间相互印证，形成一个证据链条，证实二被告人为了索要债务开车将被害人刘某1开车拉至青县限制其人身自由，有殴打行为，认为被告人马某、王飞的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十八条的规定，已构成非法拘禁罪，提请本院依法判处。被告人马某辩称：他们没有限制刘某1的人身自由，也没有实施殴打刘某1的行为，他不知道是索要赌债，他不构成犯罪。被告人王飞辩称：刘某1在被拉走的整个过程中是自由的，没有限制他的人身自由，他们没有实施殴打行为，他不知道是索要赌债，他不构成犯罪。辩护人万德胜的辩护意见：1、被告人对刘某1进行了殴打的指控证据不足，理由如下：（1）刘某1有两份笔录，对比两份笔录不难看出其为迎合人数上的吻合（被告人供述为四人），将第一次的六人变为四人，这种变更是在被告人归案后发生的。其在人数上能作出不实的陈述，难道不能在打与未打的问题作出不实的陈述吗？基于此，其陈述可信度不高。（2）王某为刘某1的妻子，作出对刘某1有利的证言是无可厚非的，并且从其事先录音的行为判断（暂不论录音事实是否存在和真实），其为被告人设套的目的显而易见，因此其证言的可信度也不高。（3）从宁可报警也拒绝给付1万元的行为方式来看，如果真的存在刘某1在被拘禁、殴打下还款的情形不报案，显然不符合其夫妻的性格。（4）刘某1与王某所述的脸青、肿的事实无从考证。（5）李某宝的第四次供述明确否认了殴打的存在，当然历次的供述对于拘禁矢口否认。（6）高某2的证言内容是传来的，其未目睹真实的现场，且其与刘某1关系不—般，不排除为刘某1而作不实证言的可能性。（7）录音无原始载体核对，不能作为认定案件事实的依据。2、没有证据证实被告人对刘某1实施了拘禁行为。（1）拘禁的成立是动静行为自由的受限。首先，本案中，包括上车、坐车去青县、青县吃饭、饭后去宾馆等整个过程，刘某1的笔录中无自己是在强制下完成的表述。（2）本案不要陷入一个误区，即刘某1与被告人一同去青县的行为本身就是拘禁，因为引发这一事实的原因不只拘禁这一种原因，被告人的解释亦是引发这一行为的原因之一，并且被告人供述的去青县的理由更合理，更具说服力，这主要体现在如下两个方面：第一，刘某1是主动与被告人联系，并且是在款项落实后主动与被告人见的面，从这一举动可知，刘某1并不怕与被告人见面，结合刘某1自述晚上钱可到账的细节，刘某1与被告人在一起等钱到账的可能性是再合理不过了。当然，等钱到帐的方式是在车上、茶馆、饭店，亦或是任丘、青县，是几个人见面后要选择的问题。第二，刘某1能够还清借款，理应交还借条，这是常理，晚上还款，有等待还款的时间，双方关系融洽，有商量在拿借条的同时，再品尝一下青县特色小吃的基础，因此去青县，这是太正常不过的一种选择。3、即使有殴打的情节，无拘禁的前提，也不构成非法拘禁。本案公诉人指控被告人成立非法拘禁的法律依据应该是1999年最高检《关于人民检察院直接受理立案侦查案件立案标准》规定中非法拘禁罪名中第三款的规定，即“非法拘禁他人，并实施捆绑、殴打、侮辱等行为的”，从该条的规定可知，构成非法拘禁的前提是在拘禁的前提下实施有殴打行为，如果没有拘禁的前提，即使存在殴打的情节，也不成立非法拘禁。4、即使本案中刘某1是在强制下上车至青县，且在该过程中被告人对其实施了殴打，被告人的情节亦显著轻微，不应认定为犯罪。1999年最高检《关于人民检察院直接受理立案侦查案件立案标准》是针对公职人员作的标准，刑法283条中规定，公职人员实施非法拘禁行为从重处罚，显然作为一般犯罪主体，追诉标准应高于该标准，因此短时间的拘禁加轻微的殴打，针对一般主体，不认为是犯罪。综上，本案指控事实不清，证据不足，应判决被告人无罪。公诉机关针对上述指控，提供了下列证据证实：1、被告人的供述：（1）被告人马某2017年11月27日9时40分至同日10时22分在在任丘市公安局议论堡刑警队讯问室供述：今年4月初一天，他和李某2、王飞、司机，来任丘找刘某1，当天没找到他，他们就住在任丘的宾馆里了，第二天他们就在刘某1小区门口找到刘某1了，刘某1就上了他们的车，在车上问他什么时候还钱，刘某1说没钱，他们就拉着刘某1回青县了，到了青县先吃的饭，吃饭的时候和他说还钱，他说没有钱，他们就给他做工作让他还钱，到了宾馆后，刘某1就打电话找钱，后来刘某1家里人给了他们老板10万元钱，说剩下的过几天给，他们就给刘某1找了辆车把他送回任丘了。到了5月份的一天，他们四个又来找刘某1要剩下的钱，但是没找到他，李某2就给他打电话说见面谈谈钱的事，他们就约好了今天下午3点见面，他们今天刚到任丘就被抓了。是他们老板张某让来的，刘某1欠张某11万多，给了10万元，还差1万多元，拉着刘某1回青县的路上没有打他，没有限制他的人身自由，他主动跟他们去的青县。他们没有不让他回家，是他自己主动找的钱。他们从拉走刘某1到他回任丘有三个小时。他们一共来任丘找过刘某1三次。他们开着一辆黑色奔驰ＳＵＶ拉着刘某1回青县的。当时车上有他、李某2、王飞、还有司机。（2）被告人王飞2017年11月27日10时31分至同日11时04分在在任丘市公安局议论堡刑警队讯问室供述：今年4月初，刘某1欠的钱到期了，李某宝就给刘某1打电话说要钱，然后李某2就叫着司机拉着他和马某来任丘了，到了任丘后，没找到刘某1，他们在宾馆住下了，第二天下午4点左右，他们到了刘某1小区门口给刘某1打电话，刘某1来了后，李某2和刘某1说了一会话，刘某1就上车了，上车后说还钱的事了，他们就拉着刘某1去了青县的一个地方去吃饭了，在酒桌上刘某1打电话借的钱，吃完饭后他们去了青县城里的金泉酒店了，在酒店里刘某1又打的电话要的钱，过了大概半小时，就给老板打过去10万元钱，说剩下的钱过几天给，他们就给刘某1找了辆出租车让他回家了。5月份的一天他们就又来找刘某1，但是没找到，他们就回青县了，当天下午3点他们到了任丘后，就被抓了。在回青县路上他们没有打刘某1，一共找过刘某1三次，三次都是他、李某2、马某，还有一个司机来的，我不清楚张某是否来找过刘某1。刘某1跟他们去青县吃饭，然后还钱，他们没有限制刘某1的人身自由。他们从拉走刘某1到刘某1回任丘有四个小时。他们开着一辆黑色奔驰ＳＵＶ车把刘某1拉回青县的。被告人马某对以上证据质证没有异议。被告人王飞对以上证据质证没有异议。辩护人万德胜对以上证据质证没有异议。2、被害人陈述：（1）被害人刘某12017年5月18日12时05分至同日13时12分在任丘市公安局议论堡刑警队询问室陈述：今年2月底，他去澳门星际赌场玩钱，他就给高某三打电话跟他借钱，正好他在澳门，他去美高美赌场去找高某三，见到他后，高某三说他没钱，但是有放款的，他就让他帮他找的放款的，他和高某三就去星际赌场了，到了后，他就和高某三等着了，有个外号鲨鱼的就给了他95000元港币筹码，说好了让他还10万港币，他同意后，拿着筹码就去赌博了，结果都输了，他就回家了。3月5号，张某给他打电话说让他还钱，他就和他们说让他们在中华瑞鑫小区门口等他，他们是三个人下车，见到他们后，我就带着他们回家里了，在家里他和他们说了好多好话，让他们给他宽限一个月再还，开始他们不同意，后来同意了，他就送着他们走，到了小区门口他们车的时候，他们让他上车，他就问他们上车干吗，他们说让他上车打个欠条，他说又不欠你们的钱，给钱也得给高某三钱，钱是借给他的，他们就非得让他上车，实在没法了，就上车了，在车上，他们让他打了12万元人民币的欠条，他说不打，他和他们说他一共欠95000元的港币，核算人民币8万多，给你们打12万人民币，他还不起，但是他们说他拿的钱有利息，必须打12万的欠条，他说了半天好的也不行，就打了11万元的欠条，他们就走了。这次打欠条时他们没有打他，4月4日中午，张某给他打电话说让他还钱，他和他说出门了，回去再说，张某就说非得等他，5号回来后，他就给高某三打电话借钱，当天下午2点，高某三说钱晚上到账，他就给张某打电话问他在哪，他说他们在他们小区门口呢，他就去找他们了，见到张某后，直接让他上的车，上车了后他们就开车拉着他去的青县，他们从河间上的高速，上了高速一会儿，其中的两个人就打他，他没敢说话，到了青县的一个村里的饭店后，他们就吃饭了，吃完饭他们拉着他去的宾馆，在去宾馆路上又打得他，到了宾馆后，他们留下了三个人看着他，并且和他说：给他三个小时时间，不还钱，他们就还打他。他就给高某三打电话要钱，高某三说钱马上打过来，张某就回来了，高某三就直接给张某转了10万元，他们不干，说的打得11万的欠条，还欠1万，加上他们拉他回来的费用，让他再给他们15000元钱，要不不让走，他说他没钱，张某就给高某三打电话说剩下的钱明天必须打过来，要不不放人，高某三就同意了，张某就给他打了个出租车把他送到了家。5月5号他们就又来了，在他家门口用油漆喷的字，当时他出门了，今天上午他们又来了一个人来要钱，不给钱他们不走，他媳妇就报警了，派出所的到了后他们就走了。然后他媳妇给他打的电话，他就来报警了。张某他们打了他两次，一次是在去青县的路上，一次是在青县饭店到宾馆的路上打的他，他们没拿凶器，是拳头巴掌打得他，他们打得他脸部，当时他的脸和眼眶都肿了，他借了他们10万元港币，当时抽了5000港币利息，到他手的是95000元港币。他还给了他们10万元人民币，他们逼着他打了11万元的人民币欠条，他们没给他欠条，张某他们一共来了一辆车，六个人，是一辆黑色的ＳＵＶ奔驰车，我做在车后排座中间位置了。后备箱还有两个人，正副驾驶有两个人，他们是4月5日下午3点多拉着他走的，晚上10点多才让他走。第一次在车上是两个人打他，第二次在车上还是两个人打他。（2）被害人刘某12017年5月22日9时42分至同日10时03分在任丘市公安局议论堡刑警队询问室陈述：他在澳门借钱时不知道是借的张某的钱，也没见过张某这个人。后来高某2告诉他钱是张某的，张某来任丘没有找他要过账，到现在他也没有见过这个人，一般他都是和这个小胖子说事，就是你们公安局抓获的那个身矮的、挺胖的那个戴眼镜的人，张某在电话里给他要过账，非法拘禁你的当天他没有见到张某，当天高某2将十万元钱给的张某，但是张某没有露面，4月5日当天把他带到青县，对方一共来了4个人，他叫不上名字来，有你们公安局抓的那三个人，还有一个开车的，当时他蒙了，记错了，后来车开到青县一起吃饭的时候是六个人，那两个人来了一会就走了。被告人马某有异议：他们没有打过他。被告人王飞有异议：他们没有打他，刘某1说的是假话，如果他们打他，他应该有如轻微伤、软组织挫伤的鉴定，他应该第二天回来就去报警。欠条的事他不知道，刘某1走的时候还欠1万元，他说明天打过来，他们说送他回去，他说不用，而且是笑着说的。辩护人万德胜对以上证据有异议：第一，刘某1两次笔录当中对于人数的表述明显不一致，可以体现出刘某1作为被害人本身陈述证明力不足，其陈述不可信，因此对于他遭受殴打，脸和眼眶肿了，该陈述在没有其他证据予以佐证的情况不能作为认定事实的证据。第二，在刘某1的陈述中没有其行为受限制的表述，包括上车，坐车去青县，吃饭、再到青县宾馆，在一系列的过程中，他没有明确表述受到限制。第三，刘某1是在能够当天偿还的情况下主动和被告人通电话、见面，并且表述还款时间应该是晚上，从被告人与刘某1联系，到还款，应该是有一个较长时间段，可以体现出刘某1与被告人存在共同等待还款的可能性或者说时间。第四，该笔录可以证明刘某1与高某2之间关系不一般，体现在被害人在澳门找高某2借款，回来后找高某2借款，不排除高某2在本案中做倾向于刘某1的证言。第五，刘某1的陈述对于打欠条的细节以及尚欠1万元如何偿还的细节，可以体现出刘某1在打欠条和还10万元钱，这两次行为当中意志没有受到限制，是与被告人一方充分沟通的，并且是平等的沟通所达成的结果。3、同案犯的供述：（1）同案犯李某宝2017年5月19日22时10分至同日23时40分在任丘市公安局议论堡刑警队讯问室证言：今年（2017年）3月18日，张某找他说：“任丘刘某1欠我钱，你帮我去要钱”他说行，张某就开车拉着他和青县的一个哥们来任丘找刘某1了，到了任丘后，张某给刘某1打电话问他在哪，他说在市里呢，然后刘某1在微信上给张某发了个位置，让他们去市里的一条街道上找他，找到后，刘某1说让他们去家里坐会，他带着他们就去了他家里，张某就问他什么时候还钱，他说月底还钱，张某就说让他打个欠条，他们就带着他上了他们车上给张某打了一张11万的欠条，他们就回青县了。到了3月底他们给刘某1打电话不接，发信息不回。他们又等了几天还是没信息，4月初张某就让大军（大名不知道叫啥），开车拉着他和马某、王飞来任丘找刘某1了，当时他们来了4个人，他带着来的，到了任丘后，他们去刘某1家去找他，敲门家里没人，他就给高某三（高某2）打电话，他不接，他们就通过超市门口的一个男的找到了高某三，他就给刘某1打电话，刘某1说他出门了，说让他们等着，他们就和高某三在小区棋牌室等着他了，等到了半夜给刘某1打电话都没打通，我们就回宾馆住下了，到了第二天他给高某三打电话问他找到刘某1了吗？他说他俩在一起呢，找钱呢让他们等，等到中午才见到刘某1，他问他钱凑齐了吗，他说差不多了，他和他说没拿着欠条，让他跟着他们回去拿欠条，他们就开着车拉着他回青县了，他们上了高速后，他在车上问刘某1为什么不接电话，他说话很难听，王飞和马某就打了刘某1两下，他们到了青县后，直接去的青县浏河镇的一家饭店吃饭，饭后他们拉着刘某1去青县市里的宾馆，到了宾馆，刘某1给高某三打了个电话要钱，高某三说已经给张某打了10万元过去，过了一会，他给张某打电话问他钱到了吗？说没到账，他就和刘某1说钱没到账，刘某1就给高某三打电话，让他把转账单发给张某，他就给张某打电话问他收到转账照片了吗，张某说收到了，他就和刘某1说送他回来，刘某1说不用送，让他给打个车就行，他就给他打了个让他回家了。昨天他开车拉着马某和王飞去了刘某1家找他，他自己进的他家，刘某1的媳妇在家呢，他让刘某1媳妇打个电话，她不打，还让他走，他和她说他给刘某1打电话不接，然后她就报警了，派出所的来了后他就下楼了，在楼下他给刘某1打电话和他说剩下的钱什么时候给，刘某1说钱不还给他，他还给高某三（高某2），他就说让刘某1叫着高某三见个面，把事情说清楚，他们约好了今天下午三点见面，他们刚到任丘，就被你们公安局抓了。（2）同案犯李某宝2017年11月20日13时20分至同日14时01分在任丘市公安局议论堡刑警队讯问室证言：2017年3月18日，张某找他说：“任丘刘某1欠我钱，你帮我去要钱”他说行，张某就开车拉着他和青县的一个哥们来任丘找刘某1了，到了任丘后，张某给刘某1打电话问他在哪，他说在市里呢，然后刘某1在微信上给张某发了个位置，让他们去市里的一条街道上找他，找到后，刘某1说让他们去家里坐会，他带着他们就去了他家里，张某就问他什么时候还钱，他说月底还钱，张某就说让他打个欠条，他们就带着他上了他们车上给张某打了一张11万的欠条，他们就回青县了。到了3月底他们给刘某1打电话不接，发信息不回。他们又等了几天还是没信息，4月初张某就让大军（大名不知道叫啥），开车拉着他和马某、王飞来任丘找刘某1了，当时他们来了4个人，他带着来的，到了任丘后，他们去刘某1家去找他，敲门家里没人，他就给高某三（高某2）打电话，他不接，他们就通过超市门口的一个男的找到了高某三，他就给刘某1打电话，刘某1说他出门了，说让他们等着，他们就和高某三在小区棋牌室等着他了，等到了半夜给刘某1打电话都没打通，我们就回宾馆住下了，到了第二天，他给高某三打电话问他找到刘某1没，他说他俩在一起呢，找钱呢让他们等，等到中午才见到刘某1，他问他钱凑齐了吗，他说差不多了，他和他说没拿着欠条，让他跟着他们回去拿欠条，他们就开着车拉着他回青县了，他们上了高速后，他在车上问刘某1为什么不接电话，他说话很难听，王飞和马某就打了刘某1两下，他们到了青县后，直接去的青县浏河镇的一家饭店吃饭，饭后他们拉着刘某1去青县市里的宾馆，到了宾馆，刘某1给高某三打了个电话要钱，高某三说已经给张某打了10万元过去，过了一会，他给张某打电话问他钱到了吗？说没到账，他就和刘某1说钱没到账，刘某1就给高某三打电话，让他把转账单发给张某，他就给张某打电话问他收到转账照片了吗，张某说收到了，他就和刘某1说送他回来，刘某1说不用送，让他给打个车就行，他就给他打了个让他回家了。（3）同案犯李某宝2017年11月27日8时35分至同日9时26分在任丘市公安局议论堡刑警队讯问室证言：2017年3月18日，张某找他说：“任丘刘某1欠我钱，你帮我去要钱”他说行，张某就开车拉着他和青县的一个哥们来任丘找刘某1了，到了任丘后，张某给刘某1打电话问他在哪，他说在市里呢，然后刘某1在微信上给张某发了个位置，让他们去市里的一条街道上找他，找到后，刘某1说让他们去家里坐会，他带着他们就去了他家里，张某就问他什么时候还钱，他说月底还钱，张某就说让他打个欠条，他们就带着他上了他们车上给张某打了一张11万的欠条，他们就回青县了。到了3月底他们给刘某1打电话不接，发信息不回。他们又等了几天还是没信息，4月初张某就让大军（大名不知道叫啥），开车拉着他和马某、王飞来任丘找刘某1了，当时他们来了4个人，他带着来的，到了任丘后，他们去刘某1家去找他，敲门家里没人，他就给高某三（高某2）打电话，他不接，他们就通过超市门口的一个男的找到了高某三，他就给刘某1打电话，刘某1说他出门了，说让他们等着，他们就和高某三在小区棋牌室等着他了，等到了半夜给刘某1打电话都没打通，我们就回宾馆住下了，到了第二天，他给高某三打电话问他找到刘某1没，他说他俩在一起呢，找钱呢让他们等，等到中午才见到刘某1，他问他钱凑齐了吗，他说差不多了，他和他说没拿着欠条，让他跟着他们回去拿欠条，他们就开着车拉着他回青县了，他们上了高速后，他在车上问刘某1为什么不接电话，他说话很难听，王飞和马某就打了刘某1两下，他们到了青县后，直接去的青县浏河镇的一家饭店吃饭，饭后他们拉着刘某1去青县市里的宾馆，到了宾馆，刘某1给高某三打了个电话要钱，高某三说已经给张某打了10万元过去，过了一会，他给张某打电话问他钱到了吗？说没到账，他就和刘某1说钱没到账，刘某1就给高某三打电话，让他把转账单发给张某，他就给张某打电话问他收到转账照片了吗，张某说收到了，他就和刘某1说送他回来，刘某1说不用送，让他给打个车就行，他就给他打了个让他回家了。他把刘某1拉到青县是因为他还他们钱，他们去给他拿欠条。高某三给张某转完钱后，他们没把欠条给刘某1，是因为刘某1没有把钱还清，还欠一万多。他们把刘某1拉走后没有动手打他，刘某1是自愿跟他们去的。他们从拉走刘某1到刘某1回任丘市有三个小时。刘某1跟他们去青县后，他们没有限制刘某1的人身自由。他们开着一辆黑色奔驰ｓｕｖ拉着刘某1回来的。当时车上有司机大军、他、王飞、马某，还有刘某1，大军开车，他坐副驾驶，马某和王飞和刘某1坐在后座。被告人马某对以上证据质证后对李某22017年5月19日的口供有异议：他们没有打刘某1，李某2说这话时可能比较紧张，说的整个过程是对的。被告人王飞对以上证据质证后对李某22017年5月19日的口供有异议：他们没有打刘某1，他同意马某的意见。辩护人万德胜对以上证据质证有异议：李某2的供述公诉人出示了三份，就是否对刘某1有过殴打作了不一样的供述，就打与未打这一情节该证据不具有证明力，即使在5月19日供述中李某2讲了打，也仅是一次，并且是在上了高速之后，对于这一情节被告人以及李某2自己之后都否认了。李某2明确表述刘某1是自愿与他们去的青县，并且去青县的理由是拿欠条。4、证人证言：（1）证人王某2018年5月18日13时54分至同日14时22分在任丘市公安局议论堡刑警队询问室陈述：她和刘某1是夫妻关系，她知道丈夫刘某1欠钱被人追债拉走并且挨打的事，要债的人来她们家事她见的他们，当时他自己在家，今年5月9号上午11左右，有人敲门，她就开门了，当时有7、8个男的来她家，他们和她说她老公刘某1欠他们钱，让还钱，她就给刘某1打电话问他欠不欠钱，她老公说不欠钱让他们走，他们不走，她就问他们欠的什么钱，他们说是赌博欠的钱，她说他不在家，他们在她家待了一会儿就走了，过了一个小时左右，他们就又回来了，还是让她给刘某1打电话要钱，她说联系不上他，他们待了一会儿就又走了，他们来来回回的去她家了4回，到了晚上8点30分左右，他们又来了，这次她在门口和他们说她丈夫没回来，让他们走，她就关上门了，过了一会她听到门响，还有一股很浓的油漆味，过了一会儿她就开门了，看到门上地上都是红色和黑色的油漆，门上还有欠钱的字，她就报警了。他们来了7、8个人，没有恐吓她，就说让还钱，今天上午9点左右，有人敲门，她开门后，看到是上次来要钱的其中一个男的，他就进屋做到沙发上了，他说还欠他们1万多元钱，让还钱，她说：“我听我老公说钱还清了，不欠你们钱了”，他说有欠条，她说：“你们把我老公抓走了，还打他，让他打欠条，他敢不打欠条吗，那欠条打多少不是你们说了算么”，他说没还清，她就问他：“你们承认把我老公抓走了并且打我老公了吗”，最后他承认了，她就让他走，他不走，就报警了，派出所的来了后，那个男的就和派出所的一起走了，第一次来要钱时，他们没有带凶器，刘某1的脸和眼眶都被打肿了、青了，第一次要钱时有这个男子，这两次都有他，她有这个男子的录音和他的照片，能提供，他大概30多岁，身高1．65米左右，体型偏胖，短发，带眼镜，肤色较黑，青县人。被告人马某质证有异议：他们没有打刘某1，他哪来的伤，他们不认识王某，关于澳门赌债的事他不知道，钱借给他，他干什么谁也不知道，所以他认为不叫赌债。在刘某1、王某家门喷油漆的事他也不知道。被告人王飞质证有异议：他们没有打刘某1，喷油漆这件事他不知道。辩护人万德胜对以上证据质证有异议：该证据不具有客观性，真实性，该证人与刘某1是夫妻关系，不排除做有利于刘某1的供述。该证人所表述的事实不符合常理，体现在为了不偿还1万元钱，两次报警都未提及刘某1被拘禁殴打的事，按照该证人所述喷字、报警都不还钱的性格，刘某1的脸和眼眶被打青肿不报警，不是该证人的行为，所以体现了证人证言不符合常理。（2）、证人王某2018年8月31日9时39分至同日9时57分在任丘市公安局议论堡刑警队陈述：她跟刘某1是夫妻，她向公安局提供了一张光盘，光盘上的录音内容是她用手机录制的，内容是一个体型偏胖的男子去她家要欠账，男子说不给钱就不走了，男子还承认了把她丈夫刘某1强制带走并殴打的事。她手机里这段录像已经删除了，因为她已经把录像的光盘交给了公安机关，她以为没用了，就把录像删除了。因为她当时自己还的用手机，所以没有把时间提供给公安机关。被告人马某对以上证据质证后认为：李某2和王某不知道他们怎么见面，怎么回事他不知道。被告人王飞质证后认为：李某2说的谁动手和他没有关系。辩护人万德胜对以上证据质证后认为：王某证言明确了证人向公安机关提交了本身就是一个不能核对的录音复制件，侦查人员对提供的复制件在侦查过程中也没有与原件进行核对，因此可以说明公诉人向法庭提交的光盘不具有客观真实性，合法性，不能作为认定案件事实的依据。王立军所讲光盘中的内容，因为光盘本身不具有客观真实性，所以证言内容也无从考证，因此也不具有证明力。鉴于王立军与刘某1的夫妻关系，不排除王立军做有利于刘某1的证言，因此该份证言中所讲的存在拘禁殴打表述不真实，不客观。（3）证人高某22017年5月19日18时10分至同日18时55分在任丘市公安局议论堡刑警队询问室陈述：他和刘某1是朋友关系，今年2月底刘某1和他借过钱，但是钱不是他的，他给刘某1担保借的沧州于连松的钱，当时于连松拿的青县一个叫张某的钱，给的刘某110万元港币筹码。这10万元港币他没有还，因为今年2月底，刘某1在澳门赌博借的钱是通过他借的，当时拿的青县张某的钱，这钱一直没还上，张某总是和他要钱，刘某1就总是找他让他再借给他10万元还给张某，4月5日早上他开车拉着刘某1借了10万元钱，准备还给青县的张某，当天下午5点左右，青县的人给刘某1打电话，说在刘某1小区门口等着他呢，刘某1就打车去和他们见面了，到了晚上8点左右，刘某1给他打电话说：“青县的张某开车拉着我去青县路上呢，他们打我了，你赶紧把10万元钱给他们打过去”，他问刘某1：“他们为什么打你”，刘某1说：“因为没给他们钱，他们就打我”。他挂了电话后就给张某打电话问他：“你们为什么打人”，张某说：“不给钱就打他”，他和张某说：“钱已经准备好了，又不是不给你们，为什么打人”，张某就挂断电话了。到晚上10点左右，刘某1给他打电话说：“三哥，你赶紧把钱给他们打过来，他们总打我”。他和刘某1说：“钱已经打过去了”。他挂了电话就给张某打电话问他：“钱已经打过去了，你们为什么还打人，也不放人”，张某说：“我没见到钱就不放人”。他和他说：“钱已经打过去了，转账是24小时到账，我用我的人格担保”。张某问他：“刘某1打了11万的欠条，你打了10万元，剩下的这一万元呢”。他和他说：“剩下的这一万元我担保还给你”。就挂电话了，到了12点左右，刘某1给他打电话说他到家了，他就睡觉了。刘某1通过他借了张某他们10万元港币，还给了张某10万元人民币，刘某1给张某打欠条的事他不知道，刘某1回来后没见过面，打过电话，给张某转完钱后，张某没联系过他，他是在任丘市裕华东路农业银行ＡＴＭ机用农业银行卡给张某转的钱，卡号：62×××69，户名：高某2，昨天和今天有一个手机尾数9999的青县男的给他打电话，他说让他带着他们去找刘某1，他说：“我没时间，我也找不着他”。他就挂电话了。被告人马某对以上证据质证有异议：高某2说当时等他和刘某1一起过来，但是当时过来的只有刘某1一个人，当时没有高某2，他们没有打刘某1，如果他们打他，他第二天为什么不报警，为了在他们去他家要帐时才报警，他觉着他是不想还钱才诬陷他们。被告人王飞质证同意马某的意见。辩护人万德胜质证意见：高某2和刘某1关系非同一般，不排除做有利于刘某1的表述。如果1万元钱提供担保成立的话，高某2在刘某1债务问题上是利害关系人，不排除高某2为了推卸或者消灭连带债务责任的意图做不利于被告人的证言。对于殴打的情节，并非是高某2亲眼目睹，该内容为传来内容，听张利欣说的内容不能作为认定事实的依据，听刘某1说的内容如果刘某1说的不真实的话，也不能作为认定事实的依据。综上，高某2证言不具有客观性，无证明力。（4）证人刘某22017年5月19日20时52分至同日21时06分在任丘市公安局议论堡刑警队询问室陈述：他在青县市里华宇通讯上班，今天中午一点左右，李某2给他打电话问他干什么呢，他说上班呢，他问忙吗，他说不忙，不忙送他们去趟任丘，他和他说行，然后他就找朋友陈培璐借的车，他去青县104国道中国银行门口接的李某2和他两个朋友，他就把他们拉到任丘了，刚到任丘，就被你们公安机关抓了。他和李某2是朋友关系，他不知道他们来任丘干什么，李某2说让他送他们来任丘就行，他就回去上班的，他开的是一辆白色大众轿车，牌照没记住，车是借的陈培璐的。被告人马某：对刘某2证言没有异议。被告人王飞：对刘某2证言没有异议。5、任丘市公安局议论堡刑警队现场勘验笔录、提取痕迹登记表、现场示意图2张、现场照片4张。6、接受证据材料清单、随案移送清单（视听资料光盘1张，内有李某2在刘某1家与刘某1妻子王某的对话录音及照片法庭播放视听资料并展示照片一张）。证实对话录音内容中的涉案内容为：王某：你们之前打他（刘某1）了没有？你打他了没有？咱们凭良心说。李某2：捅他个一下两下的那还叫打他呀？王某：我娘哎，这么大人了让你们七八个人一人捅他一下，受得了吗？李某2：我没打他。王某：你没打他，那谁打他了呢？李某2：就两个小孩打了他两下。王某：你们属于非法拘禁带殴打人质。李某2：吗叫非法拘禁，你们欠钱不还，还有理。王某：欠钱不还，不行你们可以通过法律解决，你们这是把人抓了去，还捅了他几下？被告人马某质证后对现场勘验笔录、提取痕迹登记表、现场示意图、照片一组证据没有异议；对录音内容有异议，听声音不像李某2说话，对方那个女人好像在诱导李某2。被告人王飞质证后对录音有异议，不像李某2的声音，里面具体内容他也听不清楚，同意马某的意见。辩护人万德胜对上述证据质证后认为：该录音光盘是复制件，在不能与原始载体进行核实的前提下不能作为认定案件事实的依据。7、任丘市公安局议论堡刑警队办案说明：2017年5月18日，王某给该刑警队提供一张光盘，经询问，王某称是与一个身材较胖的男子的对话，经刑警队侦查员比对，王某所称的这名身材较胖的男子是将刘某1非法拘禁的犯罪嫌疑人李某2。被告人马某对以上证据质证后认为：李某2和王某不知道他们怎么见面，怎么回事他不知道。被告人王飞质证后认为：李某2说的谁动手和他没有关系。辩护人万德胜对以上证据质证后认为：办案说明的内容不客观，侦查人员没有列明具体的人员，且所述经侦查人员核对，该侦查人员是否具有鉴别能力和资质也没有说明，该办案说明不能自证其客观真实性，因此不能作为认定二名被告人有罪的依据，相反更能证明本案证据不足，事实不清。8、任丘市公安局议论堡刑警队辨认笔录：（1）辨认人刘某1辨认出在2017年4月5日对其非法拘禁并殴打的嫌疑人李某2的辨认笔录、被辨认人身份情况说明、照片12张。（2）辨认人刘某1辨认出在2017年4月5日对其非法拘禁并殴打的嫌疑人马某的辨认笔录、被辨认人身份情况说明、照片12张。（3）辨认人刘某1辨认出在2017年4月5日对其非法拘禁并殴打的嫌疑人王飞的辨认笔录、被辨认人身份情况说明、照片12张。9、任丘市公安局议论堡刑警队2018年6月1日办案说明：2018年5月22日，李某宝因涉嫌非法拘禁罪被沧州市公安局运河分局小王果庄刑警队刑事拘留。特此说明。被告人马某质证没有异议。被告人王飞质证没有异议。辩护人万德胜对以上证据没有异议。10、任丘市公安局议论堡刑警队2017年5月19日出具的抓获经过，刘某1与马某、王飞、李某2的调解协议、刘某1对马某、王飞、李某2的谅解书，上海市宝山区人民法院（2016）沪0113刑初707号《刑事判决书》、上海市宝山区看守所关于王飞《刑满释放证明书》、马某、王飞、李某2、刘某1、王某、高某2、刘某2等人户籍基本信息表一组。被告人马某对以上证据质证认为：赔偿的事他不知道，当时在看守所里，从看守所出来以后才知道的，他认可这个调解协议。被告人王飞没有异议。辩护人万德胜对以上证据质证认为：对以上证据真实性没有异议。如果被告人犯罪成立的话，可以作为从轻量刑的依据，但是该调解协议非被告人亲自所为，不能作为定罪的依据。关于被告人马某、王飞是否具有非法剥夺被害人刘某1人身自由，并实施了殴打行为的认定问题：能够认定被告人马某、王飞实施了非法剥夺被害人刘某1的人身自由并具有殴打行为的相关证据如下：被告人马某2017年11月27日9时40分至同日10时22分在在任丘市公安局议论堡刑警队讯问室供述：今年4月初一天，他和李某2、王飞、司机，来任丘找刘某1，当天没找到他，他们就住在任丘的宾馆里了，第二天他们就在刘某1小区门口找到刘某1了，刘某1就上了他们的车，在车上问他什么时候还钱，刘某1说没钱，他们就拉着刘某1回青县了，到了青县先吃的饭，吃饭的时候和他说还钱，他说没有钱，他们就给他做工作让他还钱，到了宾馆后，刘某1就打电话找钱，后来刘某1家里人给了他们老板10万元钱，说剩下的过几天给，他们就给刘某1找了辆车把他送回任丘了。被告人王飞2017年11月27日10时31分至同日11时04分在在任丘市公安局议论堡刑警队讯问室供述：今年4月初，刘某1欠的钱到期了，李某宝就给刘某1打电话说要钱，然后李某2就叫着司机拉着他和马某来任丘了，到了任丘后，没找到刘某1，他们在宾馆住下了，第二天下午4点左右，他们到了刘某1小区门口给刘某1打电话，刘某1来了后，李某2和刘某1说了一会话，刘某1就上车了，上车后说还钱的事了，他们就拉着刘某1去了青县的一个地方去吃饭了，在酒桌上刘某1打电话借的钱，吃完饭后他们去了青县城里的金泉酒店了，在酒店里刘某1又打的电话要的钱，过了大概半小时，就给老板打过去10万元钱，说剩下的钱过几天给，他们就给刘某1找了辆出租车让他回家了。被害人刘某12017年5月18日12时05分至同日13时12分在任丘市公安局议论堡刑警队询问室陈述：今年2月底，他去澳门星际赌场玩钱，他就给高某三（高某2）打电话跟他借钱，高某三说他没钱，但是他认识放款的，就让他帮找的放款的，有个外号“鲨鱼”的就给了他95000元港币筹码，说好了让他还10万港币，他同意后，拿着筹码就去赌博了，结果都输了，他就回家了。3月5号，张某给他打电话说让他还钱，他就和他们说让他们在任丘市中华瑞鑫小区门口等他，他们是三个人下车，见面后就带着他们回家里了，在家里他和他们说了好多好话，让他们给他宽限一个月再还，开始他们不同意，后来同意了，他就送着他们走，到了小区门口他们车的时候，他们让他上车，说让他上车打个欠条，他说又不欠你们的钱，给钱也得给高某三钱，钱是借他的，他们就非得让他上车，实在没法了，就上车了，在车上让他打了12万元人民币的欠条，他说了半天好话也不行，就打了11万元的欠条，他们就走了。4月4日中午，张某（实际是李某2，误认为是老板张某）给他打电话说让他还钱，他说出门了，回去再说，张某说非得等他，5号回来后，他就给高某三打电话借钱，当天下午2点，高某三说钱晚上才到账，他就给张某打电话问他们在哪，说他们在他家小区门口呢，他就去找他们了，见到张某（李某2）后，直接让他上的车，上车了后他们就开车拉着他去了青县，他们从河间上的高速，上了高速一会儿，其中的两个人就打他，他没敢说话，到了青县的一个村里的饭店后，他们就吃饭了，吃完饭他们拉着他去的宾馆，在去宾馆路上又打得他，到了宾馆后，他们留下了三个人看着他，并且和他说：给他三个小时时间，不还钱，他们就还打他。他就给高某三打电话借钱，高某三说钱马上打过来，高某三就直接给张某转了10万元，他们不干，说的打得11万的欠条，还欠1万，加上他们拉他回青县的费用，让他再给他们15000元钱，要不不让人走。他说他没钱，张某就给高某三打电话说剩下的钱明天必须打过来，要不不放人，高某三就同意了，张某就给他打了个出租车把他送到了任丘。被害人刘某12017年5月22日9时42分至同日10时03分在任丘市公安局议论堡刑警队询问室陈述：他在澳门借钱时不知道是借的张某的钱，他也没见过张某这个人。后来高某2告诉他钱是借张某的，张某来任丘没有找他要过账，到现在他也没有见过这个人，一般他都是和那个小胖子说事，就是你们公安局抓获的那个身矮、挺胖的那个戴眼镜的人（李某2），张某只在电话里给他要过账，非法拘禁他的当天没有见到张某，张某没有露面，当天高某2将十万元钱转账给的张某。同案犯李某宝2017年5月19日22时10分至同日23时40分在任丘市公安局议论堡刑警队讯问室证言：2017年3月18日，张某找他说：“任丘刘某1欠我钱，你帮我去要钱”，他说行，张某就开车拉着他和青县的一个哥们来任丘找刘某1了，到了任丘后，张某给刘某1打电话问他在哪，他说在市里呢，然后刘某1在微信上给张某发了个位置，让他们去市里的一条街道上找他，找到后，刘某1说让他们去家里坐会，他带着他们就去了他家里，张某就问他什么时候还钱，他说月底还钱，张某就说让他打个欠条，他们就带着他上了他们车上给张某打了一张11万的欠条，然后他们就回青县了。到了3月底他们给刘某1打电话不接，发信息不回。4月初张某就让大军（大名不知道叫啥），开车拉着他和马某、王飞来任丘找刘某1了，当时他们来了4个人，到了任丘后，他们去刘某1家找他，敲门家里没人，他就给高某三（高某2）打电话，他不接，他们就通过超市门口的一个男的找到了高某三，高某三就给刘某1打电话，刘某1说他出门了，说让他们等着，我们就回宾馆住下了。到了第二天他给高某三打电话问他找到刘某1了吗？他说他俩在一起找钱呢，让他们等，等到中午才见到刘某1，他问他钱凑齐了吗，刘某1说差不多了。他和说没拿着欠条，让刘某1跟着他们回青县去拿欠条，他们就开着车拉着刘某1回青县了，他们上了高速后，他在车上问刘某1为什么不接他电话，他说话很难听，王飞和马某就打了刘某1两下，他们到了青县后，直接去的青县浏河镇的一家饭店吃饭，饭后他们拉着刘某1去了青县市里的宾馆，到了宾馆，刘某1给高某三打了个电话要钱，高某三说已经给张某打了10万元过去，过了一会，他给张某打电话问钱到了吗？张某说钱没到账。刘某1就给高某三打电话，让他把转账单发给张某，然后他就给张某打电话问他收到转账单照片了吗，张某说收到了，他就和刘某1说送他回去，刘某1说不用送，让他给打个车就行，他们就给刘某1打了个车让他回家了。证人王某2018年5月18日13时54分至同日14时22分在任丘市公安局议论堡刑警队询问室陈述：她和刘某1是夫妻关系，她知道丈夫刘某1欠钱被人追债拉走并且挨打的事，第一次来要钱时，他们没有带凶器，刘某1的脸和眼眶都被打肿了、青了。第一次要钱时有这个男子，这两次都有他，她有这个男子的对话录音和他的照片，能提供，他大概30多岁，身高1．65米左右，体型偏胖，短发，带眼镜，肤色较黑，青县人。证人王某2018年8月31日9时39分至同日9时57分在任丘市公安局议论堡刑警队陈述：她跟刘某1是夫妻，她向公安局提供了一张光盘，光盘上的录音内容是她用手机录制的，内容是一个体型偏胖的男子去她家要账，男子说不给钱就不走了，男子还说了把她丈夫刘某1强制带走并殴打的事。因为她已经把录像的光盘交给了公安机关，她以为没用了，就把手机里的录像删除了。因为她当时自己还的用手机，所以没有把手机提供给公安机关。证人高某22017年5月19日18时10分至同日18时55分在任丘市公安局议论堡刑警队询问室陈述：他和刘某1是朋友关系，今年2月底刘某1在澳门赌博和他借钱，但当时他没钱，他给刘某1担保借的沧州于连松的钱，当时是于连松拿的青县一个叫张某的钱，给的刘某110万元港币筹码。这10万元港币刘某1一直没还上，张某总是和他要钱，刘某1就总是找他让他再借给他10万元还给张某，4月5日早上他开车拉着刘某1借了10万元钱，准备还给青县的张某，当天下午5点左右，青县的人给刘某1打电话，说在刘某1小区门口等着他呢，刘某1就打车去和他们见面了，到了晚上8点左右，刘某1给他打电话说：“青县的张某开车拉着我去青县路上呢，他们打我了，你赶紧把10万元钱给他们打过去”。他问刘某1：“他们为什么打你”。刘某1说：“因为没给他们钱，他们就打我”。他挂了电话后就给张某打电话问他：“你们为什么打人”。张某说：“不给钱就打他”。他和张某说：“钱已经准备好了，又不是不给你们，为什么打人”。张某就挂断电话了。到晚上10点左右，刘某1给他打电话说：“三哥，你赶紧把钱给他们打过来，他们总打我”。他和刘某1说：“钱已经打过去了”。他挂了电话就给张某打电话问他：“钱已经打过去了，你们为什么还打人，也不放人”。张某说：“我没见到钱就不放人”。他和他说：“钱已经打过去了，转账是24小时后到账，我用我的人格担保”。张某问他：“刘某1打了11万的欠条，你打了10万元，剩下的这一万元呢”。他和张某说：“剩下的这一万元我担保还给你”。就挂电话了，到了12点左右，刘某1给他打电话说他回到家了，他就睡觉了。视听资料光盘1张，内有李某2在刘某1家与刘某1妻子王某的对话录音内容中的涉案内容：王某说：“你们之前打他（刘某1）了没有？你打他了没有？咱们凭良心说。”李某2：“捅他个一下两下的那还叫打他呀？”王某：“我娘哎，这么大人了让你们七八个人一人捅他一下两下的，受得了吗？”李某2：“我没打他。”王某：“你没打他，那谁打他了呢？”李某2：“就两个小孩打了他两下。”王某：“你们属于非法拘禁带殴打人质。”李某2：“吗叫非法拘禁，你们欠钱不还，还有理。”王某：“欠钱不还，不行你们可以通过法律解决，你们这是把人抓了去，还捅了他几下？”。任丘市公安局议论堡刑警队的办案说明：2017年5月18日，王某给该刑警队提供一张光盘，经询问，王某称是与一个身材较胖的男子的对话，经刑警队侦查员比对，王某所称的这名身材较胖的男子是将刘某1非法拘禁的犯罪嫌疑人李某2。辨认人刘某1辨认出在2017年4月5日对其非法拘禁并殴打的嫌疑人李某2的辨认笔录、被辨认人身份情况说明、照片12张。辨认人刘某1辨认出在2017年4月5日对其非法拘禁并殴打的嫌疑人马某的辨认笔录、被辨认人身份情况说明、照片12张。辨认人刘某1辨认出在2017年4月5日对其非法拘禁并殴打的嫌疑人王飞的辨认笔录、被辨认人身份情况说明、照片12张。刘某1与马某、王飞、李某2达成的赔偿刘某1三万元的《调解协议》及刘某1对马某、王飞、李某2的谅解书。上例证据中王某的手机原始视听资料虽然已经删除，但其提供的视听资料光盘中的对话内容语音清晰流畅，对话人王某、李某2的方言语气浓重，内容客观真实，与本案事实具有关联性，且对该视听资料的制作、取得的时间、地点、方式等做了合理解释，并有李某2的现场照片图像印证，应予认定。故对辩护人关于该视听资料缺乏手机原始资料不应采纳的主张不予支持。同案犯李某宝2017年5月19日在任丘市公安局议论堡刑警队陈述：“在他们上了高速后，他在车上问刘某1为什么不接电话，他说话很难听，王飞和马某就打了刘某1两下。”而李某宝在2017年11月20日、2017年11月27日在任丘市公安局议论堡刑警队的陈述中却回避了王飞和马某殴打刘某1的情节内容，与李某22017年5月19日的陈述不一致、相矛盾，但李某2未作出合理解释，且李某22017年5月19日的陈述与被害人刘某1的陈述、证人高某2的证言及与王某的对话录音内容相互印证，应予认定。对辩护人的相关辩护意见不予采纳。上列相关证据来源、形式合法，客观真实、相互关联、相互印证，形成了一个证据链条，共同指向被告人马某、王飞伙同李某2为索债实施了非法剥夺被害人刘某1的人身自由并进行殴打的犯罪行为。上述公诉机关出示的其他相关证据，证据的来源、形式合法，内容真实，与案件相关事实具有关联性，予以确认。综上，本案经审理查明如下事实：2017年4月5日15时至22时许，被告人马某、王飞伙同李某2（另案处理）为索要债务，开车将刘某1从任丘市中华瑞鑫小区门口拉到河北省青县一宾馆内非法限制刘某1的人身自由，期间对刘某1实施了殴打行为逼债，直至高某2为刘某1转账还款100000元后，被害人刘某1才被放回家。另查明，案发后被告人马某、王飞的亲朋好友代其二人协议赔偿了被害人刘某1损失30000元，并得到了被害人刘某1的谅解。被告人王飞2016年6月7日因犯敲诈勒索罪被上海市宝山区人民法院判处有期徒刑一年一个月，并处罚金一千元，2016年7月20日刑满释放本院认为，被告人马某、王飞伙同他人为索取债务非法拘禁债务人刘某1，限制其人身自由达六个小时，期间对刘某1进行殴打逼债，其行为侵犯了他人的人身自由权，已构成非法拘禁罪。公诉机关指控被告人马某、王飞的犯罪事实及罪名均成立。被告人王飞具有犯罪前科，酌情对其从重处罚。被告人马某、王飞在案发后协议赔偿了被害人刘某1损失30000元，并得到刘某1的谅解，酌情对二被告人从轻处罚。被害人刘某1为了在澳门参加赌博而在赌场外向他人筹借资金，其借贷关系应属民间借贷，二被告人系为了债权人去索取合法债务而拘禁了被害人，酌情对二被告人从轻处罚。辩护人关于指控被告人的犯罪事实不清、证据不足，应判决宣告被告人无罪的辩护意见，与本案查明的事实和证据相悖，本院不予支持。依据《中华人民共和国刑法》第二百三十八条第一款、第三款，第二十五条之规定，判决如下一、被告人王飞犯非法拘禁罪，判处拘役四个月。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日）。二、被告人马某犯非法拘禁罪，判处拘役三个月。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河北省沧州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份审判长边凤娟审判员张立祥人民陪审员杨静二〇一八年九月二十九日书记员朱贵彩

尹婷婷合同诈骗一审刑事判决书浙江省淳安县人民法院刑事判决书（2018）浙0127刑初19号：淳安县人民检察院以淳检公诉刑诉（2018）21号起诉书指控被告人尹婷婷犯合同诈骗罪，于2018年1月9日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，于2018年2月12日公开开庭审理了本案。淳安县人民检察院指派检察员吴琦倩和秦振华出庭支持公诉，被告人尹婷婷及由本院通知淳安县法律援助中心为其指派的辩护人许平律师到庭参加诉讼。本案经杭州市中级人民法院批准延长审限三个月，现已审理终结淳安县人民检察院指控，2015年9月至2016年11月，殷某、洪某2伙同洪某1、余某1、刘某1等人（均另案处理），先后利用杭州京鸿电子商务有限公司（以下简称京鸿公司）和杭州洪泰企业管理有限公司（以下简称洪泰公司）实施诈骗活动。期间，被告人尹婷婷作为销售组长或销售员参与实施上述犯罪活动。被告人根据公司发放的“话术”与被害人交流，谎称公司依靠被害人店铺代销产品赚钱，宣称公司做服装、箱包、鞋类行业，拥有服装品牌和工厂，招收淘宝代理商，公司帮助客户开设淘宝网店，提供产品上架、一件代发、刷信誉、宣传、推广以及费用返还（即承诺客户真实交易订单达到一定数量后，即返还前期的费用）等服务。向被害人介绍押金金额从4800元到29800元不等的服务合同套餐，以此引诱被害人与公司签订合同并交纳押金。合同签订后，被告人无法实现合同约定的刷单到钻或皇冠、金冠的等级要求，且以被害人合同等级太低为由，引诱被害人升级套餐，在被害人升级套餐后，公司对客户进行消极应付或者不再理睬。截止2016年11月份案发，殷某、洪某2等人利用上述模式，共诈骗300余人服务押金共200余万元。被告人尹婷婷除从与其签约的被害人交付押金额按照比例获取报酬外，还按照组员骗取的押金总额2%比例获取报酬。被告人尹婷婷2016年6月参与实施上述犯罪活动至案发，骗取蒋某、宋某等人服务押金13.9万元，其担任销售组长期间，该组其他人员涉案数额26.9万元。为证实上述指控，公诉人当庭出示及宣读了被告人尹婷婷和同案犯殷某、洪某2、秦某3、柯某、郭某1以及同案人颜某、胡某、王某2、叶某1、彭某等的供述和辩解，被害人蒋某、宋某等的陈述，证人余某1、洪某1、王某1等的证言，员工入职表、离职表、销售业绩表、工资表、合同、手机转账截图、银行明细，搜查证、搜查笔录，扣押清单及视频、被告人电脑储存资料、现场勘验记录、讯问监控视频、抓获经过、户籍证明等证据。公诉机关认为被告人尹婷婷的行为构成合同诈骗罪，被告人系从犯，主动投案，归案后如实供述犯罪事实，在审查起诉阶段自愿认罪认罚，建议本院依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条之规定，判处被告人有期徒刑二年至三年，缓刑三年至四年，并处罚金人民币2万元至3万元。被告人尹婷婷对起诉指控的事实、罪名及量刑建议无异议，并已签字具结。其辩护人提出：本案系单位犯罪，尹婷婷系从犯，有自首情节，积极退赃，建议法庭对其减轻处罚并适用缓刑。经审理查明，2015年9月至2016年11月，殷某、洪某2伙同洪某1、余某1、刘某1等人（均另案处理），先后利用杭州京鸿电子商务有限公司（以下简称京鸿公司）和杭州洪泰企业管理有限公司（以下简称洪泰公司）实施诈骗活动。2016年6月，被告人尹婷婷作为洪泰公司的销售组长或销售员参与实施上述犯罪活动。被告人与同案犯根据公司发放的“话术”与被害人交流，谎称公司依靠被害人店铺代销产品赚钱，宣称公司做服装、箱包、鞋类行业，拥有服装品牌和工厂，招收淘宝代理商，公司帮助客户开设淘宝网店，提供产品上架、一件代发、刷信誉、宣传、推广以及费用返还（即承诺客户真实交易订单达到一定数量后，即返还前期的费用）等服务。向被害人介绍服务费从4800元到29800元不等的服务合同套餐，以此引诱被害人与公司签订合同并交纳服务费。合同签订后，被告人无法实现合同约定的刷单到钻或皇冠、金冠的等级要求，且以被害人合同等级太低为由，引诱被害人升级套餐，在被害人升级套餐后，公司对客户进行消极应付或者不再理睬。截止2016年11月份案发，殷某、洪某2等人利用上述模式，共诈骗300余人服务费计人民币200余万元，被告人除按照被害人交付服务费的比例获取报酬外，还按照组员骗取的服务费总额2%比例获取报酬。截止案发，被告人共骗取蒋某、宋某等人服务费13.9万元，其担任销售组长期间，该组其他人员涉案数额26.9万元，尹婷婷涉案金额共计人民币40余万元，非法获利人民币3万余元。案发后，公安机关依法扣押被告人尹婷婷使用的电脑主机1台。被告人主动投案，归案后如实供述犯罪事实，退出赃款人民币1万元。本案审理过程中，被告人向本院退赃计人民币2万元。上述事实，被告人在开庭审理中无异议，并有公诉机关当庭出举并经庭审质证、认证的下列证据予以证明：1、同案犯殷某、洪某2、秦某3、柯某、郭某1，同案人颜某、胡某、王某2、叶某1、彭某等的供述和辩解，证实各同案人员在洪泰公司根据公司发放的“话术”与被害人交流，诱使被害人与公司签订合同及交纳服务费，从而按与其签约的被害人交付服务费的数额按比例获取报酬，销售组长并按照组员骗取服务费的数额按比例获取报酬的情况。2、蒋某、宋某、杨某、刘某2、王某3、安某、郭某2、高某1、高某2、宗某、叶某2、林某、龚某、余某2、汪某、多某、吴某3、赵某、郑某、丁某、王某4等300余名被害人的陈述，证实其在网上分别与洪泰公司或京鸿公司签订服务合同，交纳服务费，但公司未履行合同上所写的内容，服务费被骗取的情况。以上被害人的陈述与被害人提供的合同、微信聊天记录及手机转账截图、银行明细相印证。3、证人证言。证人余某1的证言，陈述其是京鸿公司的法定代表人。殷某和洪某22015年3、4月份入职，11月份离职，在公司担任销售员，负责对外招商。证人洪某1的证言，陈述其是京鸿公司的股东，公司成立于2015年1月。京鸿公司的业务是收取客户的服务押金，押金最后应返还给客户。证人刘某1的证言，陈述其是京鸿公司的经理和股东，主要负责广告推广。公司业务是帮别人开淘宝店，主要就是帮一些不会开店的人帮他们开店装修，推广这项服务，实际上就是通过这种方式去骗钱。证人王某1的证言，陈述其2014年9月份在杭州虔泰公司上班做前台，负责接待工作，其还帮助京鸿公司整理业绩表，销售员业绩表其在整理好后发给洪某1。4、洪泰公司受害人汇总表，证明涉洪泰案的被害人300多人。5、洪泰公司员工工资表、员工工资领用单及证明，证实被告人及同案犯的业绩及非法获利情况。销售员业绩记录表，证明被告人及同案犯殷某、洪某2电脑中记载的销售员业绩情况。销售业绩认定说明，证明被告人及其他销售人员业绩认定的依据。2016年3月至7月份，殷某与洪某2电脑中的记录比对，各销售员业绩一致。6、尹婷婷电脑现场勘验笔录，证实2016年11月8日公安机关对洪泰公司尹婷婷使用的电脑进行检查勘验，提取聊天记录并保存的情况。殷某笔记本电脑和台式电脑现场勘验记录、洪某2笔记本电脑现场勘验记录、秦某3电脑现场勘验记录及秦某3电脑内信息、聊天记录，柯某电脑现场勘验记录、郭某1电脑现场勘验记录及郭某1电脑内信息、聊天记录等，证实同日公安机关对杭州市滨江区江晖路487号307室洪泰公司各同案犯使用的电脑进行检查勘验，提取聊天记录并保存。证实洪泰公司诱导客户加盟的话术及虚假宣传的情况。王某1电脑勘验笔录，证实2016年11月8日公安机关对杭州市滨江区东信大道逸天广场1号楼15楼杭州虔泰网络科技有限公司王某1使用的电脑进行检查勘验，提取聊天记录并保存的情况。7、未到案被害人秦某1、程某等提供与洪泰公司签订基础型网店加盟合同，转账记录、银行明细，证实其缴纳服务费后被骗的情况。快递单，证明洪泰公司给被害人邮寄合同的情况。8、搜查证、搜查笔录、扣押清单及视频，随案移送清单，证实公安机关对洪泰公司进行搜查并扣押相关物品情况，其中扣押殷某、洪某2笔记本电脑各一台，尹婷婷等涉案人员使用的电脑主机共22台，洪泰公司公章3枚，营业执照、机构信用代码证、开户许可证，员工工资领用单，快递单、合同，阿某双十一指定合作伙伴牌、优质供应商证书、网络实名授权注册服务商牌子各一块，记录部分员工工资发放情况的笔记本1本、收据单等。扣押同案人颜某、王某2、叶某1、胡某等退赃款存折各1本。9、洪泰公司工商登记信息、公司章程等，证明洪泰公司成立于2016年1月22日，法定代表人殷某，股东殷某、洪某2，注册资本100万元，两人各认缴50万元。10、讯问监控视频，证实公安民警对被告人的讯问情况，经查看，未发现刑讯逼供情形。11、抓获经过，证明被告人的归案情况，2017年1月20日上午10时，被告人尹婷婷在其父母陪同下到湖南省中方县公安局牌楼派出所投案。12、户籍证明，证实被告人的主体身份情况。13、案款收据，证实被告人的退赃情况。上述证据能互为印证，且证据来源合法，与本案事实相关联，本院予以确认。本案事实清楚，证据确实充分，足以认定。关于被告人尹婷婷的辩护人提出本案属于单位犯罪之意见，审理认为，同案犯殷某及洪某2设立洪泰公司的目的明确，即以注册成立的公司为幌子，业务活动均以实施诈骗为目的，故依法不能认定为单位犯罪。鉴于被告人通过签订服务合同形式骗取被害人财物，符合合同诈骗罪构成要件，可以合同诈骗罪判处。对被告人的辩护人以上辩护意见，本院不予采纳。被告人的辩护人提出被告人系从犯，有自首情节和退赃行为，建议减轻处罚并适用缓刑之意见，审理认为，被告人在共同犯罪中，起次要和辅助作用，系从犯，其有自首情节，积极退赃，依法可以减轻处罚并适用缓刑，对被告人的辩护人该辩护意见，本院予以采纳本院认为，被告人尹婷婷结伙他人以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成合同诈骗罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人在共同犯罪中起次要辅助作用，系从犯，主动投案自首，积极退赃，予以减轻处罚。被告人归案后如实供述犯罪事实，自审查起诉阶段自愿认罪认罚，本院酌情予以从宽处罚。对被告人的辩护人据此提出对被告人减轻处罚的辩护意见及公诉机关的量刑建议，予以采纳。据此，根据被告人犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第二十五条第一款，第二十七条、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款，《最高人民法院》第一条之规定，判决如下一、被告人尹婷婷犯合同诈骗罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币2万元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金于判决生效后十日内缴纳。）二、被告人尹婷婷退出的赃款人民币3万元发还给相关被害人。三、公安机关依法扣押被告人的电脑等供犯罪所用的物品，予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长席维花人民陪审员孔勤人民陪审员占敏娟二〇一八年六月二十二日书记员余珂健

石道英失火一审刑事判决书贵州省平塘县人民法院刑事判决书（2017）黔2727刑初33号：贵州省平塘县人民检察院以平塘检公诉二刑诉（2017）25号起诉书指控被告人石道英犯失火罪，于2017年3月31日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。平塘县人民检察院指派检察员王玲、王友出庭支持公诉，被告人石道英到庭参加诉讼，现已审理终结公诉机关指控，2017年2月12日14时许，被告人石道英在平塘县者密镇平河村龙某四组自家责任地里烧地渣，引发该村森林火灾。经林业部门技术人员测算，过火有林地面积为23.3公顷（349.5亩）。指控其行为构成失火罪，要求本院依法判处。被告人石道英认可起诉书指控的犯罪事实，对公诉机关的指控无异议。经审理查明，2017年2月12日14时许，被告人石道英在者密镇平河村龙某四组交帮坡（小地名）自家责任地里烧杂草时，因用火不慎引发森林火灾。火灾发生后，被告人石道英先自行扑救，因火势太大无法扑灭，被告人石道英无手机，便跑回家叫儿子石某3和石某2帮忙打火，然后又到本寨叫了十余名村民一起灭火。在村民的帮助下于2017年2月12日18时许将火扑灭。经林业部门技术人员测算，过火有林地面积为23.3公顷（349.5亩）。上述事实，被告人石道英在开庭审理过程中亦无异议，且有受案登记表；立案决定书；证人石某1、石某2、石某3、石某4、石某5、石某6、石某7、石某8的证言；森林火灾调查报告；调查人员资格证书；辨认笔录及照片；火灾位置图；现场勘验笔录；火灾位置图；现场照片；平塘县司法局评估意见书；被告人石道英的供述及户籍证明等证据证实，足以认定本院认为，被告人石道英在进行农活耕作时，应当预见到在山上用火可能会引发火灾，轻信能够避免而导致山林火灾的发生，其行为已构成失火罪。公诉机关指控被告人石道英犯失火罪，事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立。依照《中华人民共和国刑法》第一百一十五条第二款之规定，过失犯失火罪的，处三年以上七年以下有期徒刑；情节较轻的，处三年以下有期徒刑或者拘役。本案中，被告人石道英忽视森林防火安全，在农业生产过程中用火不慎引发森林火灾，依法应承担相应的法律责任。鉴于被告人石道英在火灾发生后主动积极灭火，庭审中当庭表示认罪，且系过失犯罪，情节较轻，犯罪主观恶性不大，依法具有法定、酌定从轻处罚情节。综合被告人石道英的犯罪性质、犯罪情节、危害后果以及犯罪后表现，依照《中华人民共和国刑法》第一百一十五条第二款、第十五条、第六十一条、第六十二条、第七十二条、第七十三条之规定，判决如下一、被告人石道英犯失火罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑三年。（缓刑考验期自判决确定之日起计算。）责令被告人石道英于缓刑考验期内在失火面积土地上按造林计划补种树苗。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份审判员赵海二〇一七年四月二十五日书记员罗金玉（代）

广东省鹤山市人民法院刑事判决书（2020）粤0784刑初60号公诉机关广东省鹤山市人民检察院。被告人郭泽民，男，1964年8月20日出生，汉族，初中文化程度，原系鹤山市某村委会村长，户籍所在地广东省鹤山市******************。因本案于2018年4月4日被羁押，同日被刑事拘留，同年5月10日被逮捕，现羁押于广东省鹤山市看守所。辩护人吕子炎，广东叠力律师事务所律师。被告人郭志彪，男，1963年10月1日出生，汉族，小学文化程度，农民工，户籍所在地广东省鹤山市******************。因本案于2018年4月4日被羁押，同日被刑事拘留，同年5月10日被逮捕，现羁押于广东省鹤山市看守所。指定辩护人李兆坤，广东叠力律师事务所律师。指派法律援助机构：鹤山市法律援助处。被告人郭远聪，男，1982年3月24日出生，汉族，初中文化程度，原系鹤山市某村委会副村长，户籍所在地广东省鹤山市******************。因本案于2018年4月4日被羁押，同日被刑事拘留，同年5月10日被逮捕，现羁押于广东省鹤山市看守所。指定辩护人叶辉，广东鹤明律师事务所律师。指派法律援助机构：鹤山市法律援助处。被告人郭超伦，男，1953年1月11日出生，汉族，小学文化程度，农民，户籍所在地广东省鹤山市******************。因本案于2018年4月4日被羁押，同日被刑事拘留，同年5月10日被逮捕，2019年12月3日被本院决定取保候审。辩护人李兵，广东敬业律师事务所律师。广东省鹤山市人民检察院以鹤检公诉刑诉（2018）479号起诉书指控被告人郭泽民、郭志彪、郭远聪、郭超伦犯敲诈勒索罪，于2018年12月27日向本院提起公诉，又于2019年5月28日以鹤检公诉刑补诉（2019）3号指控被告人郭泽民、郭远聪、郭志彪属于恶势力犯罪。期间，鹤山市人民检察院申请延期审理二次，本院依法适用普通程序，组成合议庭，分别于2019年7月10日、同年7月16日、同年10月15日、同年11月1日公开开庭审理了本案，并于2019年11月14日作出刑事判决。宣判后，被告人郭泽民、郭志彪、郭超伦不服判决，向江门市中级人民法院提起上诉。江门市中级人民法院于2019年12月27日作出（2019）粤07刑终462号《刑事裁定书》，裁定本案发回重审，本院于2020年1月16日立案重新审理。鹤山市人民检察院申请延期审理一次。本院依法适用普通程序，重新组成合议庭，于2020年5月26日、同月27日公开开庭审理了本案。广东省鹤山市人民检察院指派检察员李婉珍出庭支持公诉，被告人郭泽民及其辩护人吕子炎、被告人郭志彪及其辩护人李兆坤、被告人郭远聪及其辩护人叶辉、被告人郭超伦及其辩护人李兵到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。广东省鹤山市人民检察院指控：2016年间，陈某甲从鹤山市址山镇人民政府承接位于鹤山市址山************某电器厂左侧山头的降坡工程，后其与被害人温某甲达成合作合意，由陈某甲一方负责山下村村民受降坡工程影响的山坟、青苗的补偿工作，温某甲一方负责施工。至2017年3月为止，在村长郭某甲的协助下，陈某甲将村民中除郭某乙以外的青苗、山坟工作补偿完成，后施工队进场施工。2017年5月、8月，郭某甲、陈某甲分别因涉嫌犯罪被公安机关抓获。同年10月起，被告人郭泽民（新上任的村长）、被告人郭远聪（连届副村长）、被告人郭志彪（往届村长）以不支付财物，就会有村民拦路拦钩机或让施工队停工为由，威胁温某甲支付财物，具体分述如下：（1）威胁温某甲为山下村修建篮球场【预算价为人民币（下同）31万多】，温某甲迫于压力，同意以政府工程三三四的方式来修建篮球场，经鉴定篮球场工程造价为255569.28元，温某甲支出225689.28元。（2）威胁温某甲支付好处费，温某甲于2017年11月至2018年1月向三人支付拉泥款（好处费）105000元，三人各分得35000元。同时，郭泽民、郭志彪分别以补偿空山坟为由，向温某甲索取20000元、5000元，郭远聪以青苗补偿为由，向温某甲索取40000元。2017年10月，被告人郭超伦来到降坡工程所在的地方拦停施工车辆，以不补偿空山坟、青苗费就不要开工为由威胁被害人向其支付40000元，后其于2017年11月至2018年2月分三次收到施工队支付的合共30000元。2018年4月4日，公安机关将被告人郭泽民、郭远聪、郭志彪、郭超伦抓获归案。又指控2017年10月至2018年2月，被告人郭泽民、郭远聪、郭志彪以不支付财物，就会有村民拦路拦钩机或让施工队停工为由，威胁在鹤山市**************某电器厂左侧山头负责降坡工程的被害人温某甲，使温某甲多次向三人支付财物。被告人郭泽民、郭远聪、郭志彪在一定区域内多次实施违法犯罪活动，造成较恶劣的社会影响，其行为属于恶势力犯罪。对指控的上述犯罪事实，公诉机关当庭宣读并出示了四被告人的抓获经过，破案经过，被害人温某甲的陈述，证人证言，四被告人的供述及辩解，相关书证材料，辨认笔录及照片，扣押清单及照片，赔偿收据及谅解书，查询、冻结财产资料，身份证明材料，现场勘查笔录，作案现场及辨认作案现场照片等证据。公诉机关认为，被告人郭泽民、郭远聪、郭志彪敲诈勒索他人财物，数额巨大，被告人郭超伦敲诈勒索他人财物，数额较大，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十四条的规定，应当以敲诈勒索罪追究四被告人的刑事责任。被告人郭远聪、郭泽民、郭志彪的行为属于恶势力犯罪。被告人郭远聪当庭认罪，可以从轻处罚。被告人郭远聪家属代其向被害人作了赔偿，取得被害人的谅解，可以酌情从轻处罚。被告人郭泽民、郭远聪、郭志彪威胁被害人修建篮球场的事实，为的是村里公益事情，可以酌情从轻处罚。建议对被告人郭泽民、郭志彪判处有期徒刑四年以上六年以下，并处罚金；对被告人郭远聪判处有期徒刑三年以上五年以下，并处罚金；对被告人郭超伦判处有期徒刑一年三个月以上两年三个月以下，并处罚金。提请法院依法判处。被告人郭泽民辩解温某甲为山下村建造篮球场及其收取拉泥款35000元、山坟补偿款20000元属实，但都是温某甲自愿的，其没有敲诈勒索的行为，否认公诉机关指控的罪名；其行为不构成恶势力，篮球场鉴定造价过高。其辩护人辩护称，对定罪有意见：一、本案郭泽民在与温某甲协商为村捐建篮球场一事中，其行为不构成敲诈勒索罪。理由如下：（一）在捐修建篮球场上，敲诈勒索罪的犯罪主体不适合。行为人郭泽民是以村长的身份代表山下村要求降坡工程老板温某甲兑现捐建篮球场的承诺，属职务行为，其结果及利益都归属于村集体，属于单位犯罪主体。而敲诈勒索罪是个人犯罪，故，指控被告人郭泽民犯敲诈勒索罪的犯罪主体不适格；（二）捐建篮球场中郭泽民不存在非法占用的主观构成要件。被告人郭泽民与温某甲协商篮球场的事情的初衷是为了维护村集体的利益，其主观或客观上均不存在获取非法利益，或存在任何个人利益的想法。在整个篮球场建造过程中，郭泽民虽受温某甲委托全权代办，并亲自上场为篮球场倒水泥，但未得分文收益；（三）被告人要求温某甲捐建球场，不存在对温某甲使用恐吓、威胁或要挟的手段。捐建篮球场，温某甲是自愿同意为村捐资四成款项的。且事后，温某甲也陪同、协助郭泽民到政府咨询、进行“334”工程的招、投标等相关工作。故，从主、客观方面，均不存在威胁。温某甲既是施工人、也是捐资人，温某甲以334工程方式建的球场不但无需出资，反而纯盈利19.2万元-13万元=6.2万；（四）在捐建篮球场一事中，山下村或被告人均未收到降坡工程温某甲的任何球场捐款，本案受害人温某甲未受到财产损失，即本案不具有已非法占有被害人公私财物的行为。理由是：1.从建篮球场的相关文件资料都是由政府人员指导村长郭泽民出具，政府是清楚知道山下村三三四工程的存在。但因该工程未完工，村长郭泽民已经被抓获，工程资料无法提交、工程无法验收，导致建球场的施工方无法得到三三四工程的政府报销款项。2.鉴于温某甲既中标成为建篮球场的施工方，同时也是捐献四成出资建球场的出资人的双重身份，所以，在认定“犯罪数额”时，要将施工方垫资和捐献者的实际捐款金额分清。本案中，建整个球场，温某甲作为施工方只垫资22000元工程款项+7000元设计费=29000元，但并不代表该29000元款项是温某甲作为降坡工程老板的身份捐献山下村的捐款，更不能说明温某甲已经完成了向山下村捐款四成的义务。从事实上说，施工方完成施工任务，并不代表降坡工程老板温某甲的实际捐款球场。退一步来说，就算在捐建篮球场一事中，郭泽民最后被认定有罪，在犯罪数额方面也应该以温某甲对篮球场的实际损失金额29000元为非法占有金额认定，而不能以整个篮球场的实际造价，甚至草率根据评估价认定为非法占有的金额。另外，如郭泽民在捐建篮球场一事属于敲诈勒索犯罪，那么，法院应当确认为山下村捐建造的篮球场属于违法所得，应予没收或销毁，山下村应承担退赃义务。二、对于山坟款，郭泽民也不存在非法占用的目的，不构成敲诈勒索罪。首先，涉案山坟是郭泽民在2015年已在降坡山头上修建两穴空山坟。虽为空山、且未经任何国家手续取得，但毕竟也是个人的劳动成果，相对郭泽民而言具有一定的传统价值和劳动价值，这种价值观正常人一般都会有。郭泽民山坟被温某甲损害后，郭泽民依法是有权向温某甲主张民事权利的。其次，郭泽民要求温某甲支付山坟款20000元是有事实依据：（一）答应支付郭泽民山坟补偿款是陈某甲同意资助的，也就是说郭泽民提出山坟款并非无中生有；（二）对于空坟补偿，郭某甲也都在笔录讲述“向有空坟的村民讲过，在施工结束后，对空坟进行适当补偿的”。所以，导致村民包括郭泽民在未收到补偿款的情况下去寻找工程负责人温某甲维权，这些行为都是债权人主张债权的维权行为，并非主观上的非法占用；（三）郭泽民收取的山坟款10000元/穴，亦符合之前山下村村民山坟的补助一贯标准，不存在例外或非法占有的情况。本案郭泽民的山坟款是经陈某甲同意，由温某甲支付的山坟款合法、且符合常理。根据案卷证据，郭泽民当选村长后，有客观的事实和充分的理由足以使得郭泽民相信，村与温某甲之间存在捐建篮球场纠纷。而且，客观事实反映，郭泽民在降坡范围内有两穴空山坟被温某甲的降坡工程侵害的事实。所以，在这两件事中，郭泽民选择自行与温某甲协商纠纷，是法律允许的民事维权行为，其主观上，均不存在非法占有目的。有纠纷必然应协商解决，协商中受侵害人当然有权要求对方停止侵害，赔偿损失的要求。也就是说，郭泽民叫停温某甲施工、要求其履行承诺或赔偿其损失是有法律依据的。为此，在协商捐建篮球场和山坟款一事中，郭泽民不构成敲诈勒索犯罪。三、被告人郭泽民一伙收取温某甲一伙拉泥款的行为，不构成敲诈勒索罪。对于拉泥款是属于温某甲一伙为确保涉嫌违法挖泥倒卖工程、顺利挣钱而同意支付给三被告人的好处费，不构成犯罪。所以，由温某甲以挖泥的量计算好处费，并以分期分批支付给三被告人的拉泥款，实际上是温某甲有目的地支付给他们村长们的好处费，是温某甲一伙自愿的，故，不构成敲诈勒索罪。四、综上，本案不应属于涉恶势力犯罪。退一步，就算本案构成犯罪也不属于涉恶势力犯罪。理由是：本案是涉及同一个受害人，都围绕同一个涉嫌违法犯罪的工程发生，本案只属于对同一个受害人连续发生侵害的个案，不符合恶势力犯罪的相关规定，不应认定为黑恶势力犯罪。相反，对比起温某甲一伙多人在无政府批准的情况，擅自秘密开采山下村山头大量（国家资源）泥土的情况，涉案金额大，造成国家损失更为严重，涉嫌犯罪的性质更为恶劣。所以，本案就算犯罪，都是一般的刑事案件，不构成涉恶势力犯罪。公民维权过程中的索赔行为，是合法的民事行为，不能认定为犯罪。被告人在维权过程中的索赔行为，系行使民事权利的体现，是合法的民事行为。本案被告郭泽民身为新一届山下村村长，其在知道或有理由相信村集体与温某甲有捐建篮球场纠纷后，主动向温某甲协商，是村集体民事维权的表现，其个人不具有以非法占有他人财物的目的，其行为不应构成犯罪。另外，索赔空山坟款也是追讨债权的体现，郭泽民的空山坟被温某甲挖泥损坏，郭泽民当然具有民事争议中的索偿请求权，故，其行为也不构成非法占有为目的的敲诈勒索犯罪行为。综上所述，郭泽民案事出有因，被告人的行为不符合敲诈勒索罪的犯罪构成要件，因此，建议法院对被告人郭泽民作出无罪判决。被告人郭志彪辩解温某甲为山下村建造篮球场及其收取拉泥款35000元、山坟补偿款5000元属实，但都是温某甲自愿的，其没有敲诈勒索的行为，否认公诉机关指控的罪名；其行为不构成恶势力。是对方因怕村民会阻挠施工等而主动提出给其35000元拉泥款作饮茶钱，山坟费补偿款是其应得的。其没有威胁行为。其辩护人辩护称，对定罪有意见：一、本案所有事情的发生均是围绕该山头泥土矿砂利益的争夺而展开，山下村村民集体、作为村干部的被告人参与其中，双方就该山头泥土矿砂产生的利益分享进行协商，达成一定的利益分享结果，温某甲让出部分利益，温某甲顺利超范围采挖。本案事情属于民事法律范畴，民法意思自治，不违法，不犯罪。二、案件事实属于民事纠纷争议的范畴，温某甲完全可以通过民事法律途径解决纠纷，但温某甲以“敲诈勒索犯罪”为名告发刑事案件，是错误的。三、温某甲是确认自愿资助山下村建设篮球场，资助的对象是山下村，而不是向郭志彪交付所谓的“敲诈”财产，郭志彪只是参与村委与温某甲协商资助事务。本案证据中没有温某甲向鹤山市址山镇某建筑装饰工程部结算支付工程款的任何付款凭证。本案证据中没有一份直接证据（付款凭证、付款银行转账记录、收款人签收单据、发票等）证明温某甲支付篮球场的工程款。篮球场建设所使用的各种材料有混凝土、红砖、人工、篮球架、施工设备投入等分由各个单位提供，各种材料、人工、设备款项、费用都要向供应方支付，但本案中没有一张支付凭证。没有证据证明被害人为建设篮球场交付了多少数额财物。温某甲称支付了23万元的数额巨大款项，没有留存一张付款凭证，不符合通常的金融支付手段和支付方式。温某甲称支付了23万元，与常识不符，不可信。起诉书以篮球场工程鉴定机构的评估造价中按照“三三四工程”温某甲出资部分推算出225689.28元作为被告人的犯罪数额，是错误的。鉴定机构的评估造价的鉴定意见，是鉴定人员主观判断的结果，不是温某甲在案件中被害所实际已经交出的财物金钱数额。篮球工程的总价金额，完全可以用温某甲对篮球场工程各项目的付款核算总价。负责篮球场工程财务管理的郭泽民，向温某甲提出造价约16万元，以“三三四工程”方式建设，温某甲出资四成。按照温某甲同意建篮球场时的认识，镇府、市府补贴六成，共补贴315683.08元（中标价）×60%=189409.85元，减去实际造价16万元，温某甲建篮球场不但不用自己出资，还能反赚3万元。建设篮球场占最大成本的向“江门市某混凝土有限公司”购买的混凝土材料款11多万元，本案中没有证据证明温某甲已经支付，不能证明温某甲被“敲诈”交出了这部分财物。起诉书以鉴定机构的评估造价推算“犯罪数额”来指控被告人修建篮球场的“犯罪数额”不确实，是错误的。温某甲资助山下村建设篮球场系温某甲与址山镇云东村委会山下村经济合作社之间的民事合同纠纷，郭志彪系代表村委参与事务，不是合同的相对人，不享有《云东山下篮球场及场地硬底化工程资助协议书》的合同权利，也不承担合同义务。篮球场属于山下村集体所有，山下村的所有村民使用，郭志彪没有非法占有“山下村篮球场”的意志和主观目的，更没有把篮球场据为私有的现实性，事实上郭志彪也没有把篮球场围栏起来霸占为自己的个人财产。指控郭志彪敲诈温某甲取得篮球场工程财物，不符合“敲诈勒索罪”的构成要件，以这个事实指控郭志彪敲诈勒索罪，是错误的。郭志彪参与村委事务，不违法，不犯罪。四、温某甲支付“拉泥款”的原因是为了顺利采挖泥土矿砂，获取更大的利益，而不是因为被敲诈的原因。郭志彪领取温某甲的35000元，系郭志彪为温某甲提供劳务的报酬，不违法，不犯罪。五、温某甲补偿山下村民的各项补偿，属于温某甲与村民之间协商的民事意思自治范畴，对村民的补偿不是国家征收，不是国家补偿，不是国家财政支付。补偿什么事项，补偿标准，如何补偿不受法律、行政规定、国家标准限制，双方自主协商确定，公诉机关不能以国家的标准、国家规定来认定温某甲对村民的补偿项目、补偿标准、补偿对象、补偿数额的合法性、合理性，更不能以超过国家标准、超范围项目补偿而认定受补偿村民犯罪。从温某甲对“降坡”工程涉及的补偿村民的处理方式证实，补偿没有标准，系与各个补偿对象双方协商达成一致的结果。温某甲对郭志彪补偿山坟款5000元，从温某甲的陈述，郭志彪的供述，证实是双方经过多次协商，最后达成的补偿金额。温某甲愿意对郭志彪的空坟给予补偿，而且比有些村民的补偿稍微高了一点，可能是出于郭志彪是村干部，并帮助他处理村民的事务，给予补偿和高一点也是合情合理的。郭志彪与温某甲达成的空山坟补偿，收取的补偿款5000元，不是郭志彪威胁、恐吓温某甲，使温某甲产生心理恐惧、害怕交出财物5000元，是双方平等自由自愿友好协商意思自治达成一致的结果，郭志彪不违法，不犯罪。综合上述，本案主因是温某甲为“降坡”项目付出了成本126.5万元，没有实现采挖70万立方矿砂泥土出售盈利，项目没有赚到大钱，因而告发本案。公诉机关指控被告人郭志彪犯敲诈勒索罪不成立，被告人郭志彪无罪。被告人郭远聪对公诉机指控的基本犯罪事实及罪名没有异议。其指定辩护人辩护称，一、对罪名及犯罪事实没有异议；二、量刑方面：（一）被告人郭远聪是坦白，被告人是初犯偶犯，在本案发生前没有前科，可以从轻处罚；（二）被告人认罪态度好，当庭认罪，法律意识淡薄，所以才走上犯罪的道路；（三）被告人的家属已经退回赃款，并取得被害人的谅解；（四）被告人年龄较高，且家中需要其来照顾，希望合议庭能对被告人从轻处罚，给被告人一个改过自新的机会。被告人郭超伦辩解其收取温某甲支付的补偿款30000元属实，但认为其向温某甲索要的青苗和空山坟补偿款是其应得的，其没有敲诈勒索温某甲，也没有拦截钩机施工，否认公诉机关指控的罪名。其辩护人辩护称，一、对郭超伦要求施工队支付原陈某甲承诺支付的青苗补偿款4万元，并实际已经收到3万元的事实不持异议。二、郭超伦的行为属于民事维权行为，其行为具有合法性和正当性，其行为不构成敲诈勒索罪。（一）郭超伦在2017年10月要求的补偿明显不在原《迁移补偿协议》约定的范围。（二）郭超伦在2017年10月要求的补偿实际是原承包人陈某甲在2017年7月前已经答应支付的补偿。（三）退一步讲，即使陈某甲未答应过补偿其青苗补偿40000元，郭超伦提出的补偿标准仍大大低于郭某丙、郭某戊、郭某丁、郭某己等其他村民的补偿标准，并未超出合理的范围，仍属于正常维权的范围。（四）实践中，即使对过度维权行为，也不宜按敲诈勒索处理。综上所述，对起诉书指控的郭超伦要求施工队支付原陈某甲承诺支付的青苗补偿款4万元，并实际已经收到3万元的事实不持异议。但认为其行为属于民事维权行为，其行为具有合法性和正当性，其行为不构成敲诈勒索罪。对温某甲等人的行为，不作评价，但其在郭超伦这件事情上绝不是所谓的“被害人”。为此，请求依法查明上述事实，在查明事实的基础上判决郭超伦无罪。若郭超伦的行为构成敲诈勒索罪，郭超伦没有犯罪前科，家庭现实情况困难，可从轻处罚，对其量刑也应当在一年四个月以下。经审理查明：2015年5月，广东省地质局经勘查认定址山镇云东村民委员会山下村某电器厂山头地质处于不稳定状态，同年6月及2016年8月，江门市国土资源局先后两次向鹤山市政府发文要求对该地灾点采取措施，消除隐患。2016年间，陈某甲从鹤山市址山镇人民政府承接位于鹤山市址山************某电器厂左侧山头的降坡工程（承包方将降坡产生的泥土出售折抵工程款，并负责青苗、山坟补偿），后其将该工程转让给被害人温某甲，并商定：温某甲一方主要负责施工，山下村村民受降坡工程影响的山坟、青苗的补偿工作继续由陈某甲一方协同郭某甲（前山下村村长）、张某甲等人负责协商处理，相应的补偿款由温某甲支付。在降坡工程范围内，被告人郭泽民、郭志彪、郭超伦于2015年至2016年间各挖有空山坟数穴；郭超伦还种有树木。被告人郭超伦于2016年10月11日签订青苗补偿协议并收取了补偿款15000元；之后，郭超伦以青苗补偿不足为由要求陈某甲增加补偿款，陈某甲遂于2017年4月18日转账20000元给郭超伦。至2017年3月止，在郭某甲等人的协助下，陈某甲将村民中除郭某乙以外的青苗、山坟工作补偿完成，后温某甲的施工队进场施工。2017年5月、8月，郭某甲、陈某甲分别因涉嫌犯罪被公安机关抓获。郭某甲被羁押后，被告人郭泽民接任山下村村长。同年10月起，被告人郭泽民、被告人郭远聪（连届副村长）、郭志彪（往届村长）先后于陈某甲经营的水厂、郭志彪家中及施工队宿舍，以之前郭某甲与降坡工程施工方约定由施工方为山下村修建篮球场为由，要求温某甲履行前述约定，否则，会有村民拦路阻扰其施工队开工，令施工队无法按时完工或就此停工。被害人温某甲迫于压力，在最后一次于施工队宿舍商谈时同意以政府幸福新农村建设工程形式（三三四工程）出资为山下村修建篮球场。被告人郭泽民、郭远聪、郭志彪趁机向温某甲索要青苗、空山坟补偿及按施工方拉走泥土的数量提成拉泥款（好处费：每小车15元、大车30元）。2018年年初，温某甲依约完成篮球场（含附属设施）建造，期间，郭泽民与郭远聪商定由山下村购买了超出原设计工程量的混凝土72立方［价值29880元（含人工）］投入到篮球场建造中。经鉴定，篮球场现有工程量造价为255569.28元。温某甲为建造篮球场支出的金额共225689.28元（255569.28元-29880元）。自案发时止，政府有关部门对该篮球场没有实行幸福新农村建设工程立项。2017年12月至2018年2月间，郭泽民、郭志彪、郭远聪三人向温某甲共索得拉泥提成款（好处费）105000元，每人分得35000元；此外，郭泽民还索得空山坟补偿款20000元、郭志彪还索得空山坟补偿款5000元、郭远聪还索得青苗补偿款40000元。2017年10月一天，被告人郭超伦在其领取了青苗补偿款15000元并获得20000元额外青苗补偿款的情况下，以其还有应得的青苗、空山坟补偿款未有补偿为由，窜到降坡工程工地拦停施工车辆，要求被害人温某甲向其支付40000元，否则不得施工。温某甲迫于无奈，于2017年12月至2018年2月分三次支付被告人郭超伦合共30000元。2018年4月4日，公安机关将被告人郭泽民、郭远聪、郭超伦、郭超伦抓获归案。案发后，被告人郭远聪向被害人温某甲退赔赃款75000元，取得温某甲的谅解。另查明，本案各被告人财产查封情况如下：1.冻结了被告人郭远聪在中国工商银行鹤山支行的卡号622*************219、621*************549的账户，账户余额为0元，冻结时间从2020年3月6日至2020年9月5日；被告人郭远聪在广东鹤山农村商业银行股份有限公司的账号800***********830的账户余额（余额708.64元），冻结时间从2020年3月6日至2020年9月5日；2.冻结了被告人郭志彪在广东鹤山农村商业银行股份有限公司的账号800***********985的账户余额（余额1274.82元），冻结时间从2020年3月6日至2020年9月5日；账号800***********070的账户余额（余额61.08元），冻结时间从2020年3月6日至2020年9月5日；账号800***********309的账户余额（余额20258.48元），冻结时间从2020年3月6日至2020年9月5日；3.冻结了被告人郭泽民在广东鹤山农村商业银行股份有限公司的账号800***********231的账户余额（余额2288.60元），冻结时间从2020年3月6日至2020年9月5日；账号800***********858的账户余额（余额312.83元），冻结时间从2020年3月6日至2020年9月5日；账号800***********480的账户余额（余额2417.19元），冻结时间从2020年3月6日至2020年9月5日。上述被告人郭泽民、郭远聪、郭志彪敲诈勒索被害人温某甲为山下村修建篮球场的事实，有经过本院庭审示证和质证的下列证据所证实：一、抓获经过、破案经过，证实四被告人的归案情况。二、相关书证材料（一）户籍证明，证实四被告人的身份信息情况。（二）赔偿协议、谅解书，证实2018年12月28日，郭远聪家属代其向温某甲赔偿75000元，取得温某甲的谅解。（三）查询、冻结财产资料，证实被告人郭泽民、郭远聪、郭志彪三人的银行账户冻结情况：1.冻结了被告人郭远聪在中国工商银行鹤山支行的卡号622*************219、621*************549的账户，账户余额为0元，冻结时间从2020年3月6日至2020年9月5日；冻结了被告人郭远聪在广东鹤山农村商业银行股份有限公司的卡号800***********830（余额708.64元）账户余额，冻结时间从2020年3月6日至2020年9月5日；2.冻结被告人郭志彪在广东鹤山农村商业银行股份有限公司的账号800***********985（余额1274.82元）账户余额，冻结时间从2020年3月6日至2020年9月5日；账号800***********070（余额61.08元）账户余额，冻结时间从2020年3月6日至2020年9月5日；账号800***********309（余额20258.48元）账户余额，冻结时间从2020年3月6日至2020年9月5日；3.冻结被告人郭泽民在广东鹤山农村商业银行股份有限公司的账号800***********231（余额2288.60元）账户余额，冻结时间从2020年3月6日至2020年9月5日；账号800***********858（余额312.83元）账户余额，冻结时间从2020年3月6日至2020年9月5日；账号800***********480（余额2417.19元）账户余额，冻结时间从2020年3月6日至2020年9月5日。（四）篮球场设计图纸及预算、微信转账记录，证实：李某甲为山下村篮球场设计图纸并收取设计费用及篮球场工程预算价合计为312892.04元。（五）篮球场招投标、中标公告及通知书，篮球场工程施工合同，证实：2017年11月30日篮球场公开招投标，鹤山市址山镇某建筑装饰工程部以315683.08元中标，后山下村与工程部签订施工合同。（六）云东山下篮球场及场地硬底化工程资助协议书，山下村为篮球场招投标而于2017年11月18日与温某甲签订，证实山下篮球场工程费用合共32.5万元，其中一部分按幸福新农村建设规定由政府负责，剩余费用由温某甲资助。（七）案件情况说明，鹤山市*****建设项目资金补助及项目明细，证实：1.址山镇农业和农村工作办公室出具说明山下村篮球场没有纳入2017年、2018年幸福新农村建设项目。2.2016年、2017年鹤山市*****建设项目明细中没有址山镇云东村山下村篮球场。（八）《址山镇农村集体资产交易会议决议》及表决情况签名表证实74%的山下村村民签名同意修建篮球场。（九）篮球场材料费部分记录明细，证实：温某甲提供篮球场建造材料使用明细,郭泽民回忆其协助建筑篮球场时使用材料明细以及部分材料的估价。（十）长业混凝土有限公司送货单及单价表，证实长业混凝土有限公司于2018年2月6日运送到山下村的送货单有陆张，一共72立方米，单价表显示每立方价值355元，总价值25560元，收货人郭泽民；于2018年1月26日运送到山下村的送货单有四张，共45立方米，单价表显示每立方价值350元，另加2250元泵车费用，收货人郭泽民。（十一）调取证据通知书、调取证据清单及相关证明，鹤山市公安局依法向鹤山市市*监督管理局调取郭泽民、郭远聪、郭志彪的工商登记信息证实：经查核以上人员并无开办企业；鹤山市公安局依法向鹤山市*******调取郭泽民、郭远聪、郭志彪的不动产登记信息证实：郭志彪办理了不动产登记（不动产权证号：鹤集用（2008）第001XXX号，不动产坐落：云乡镇云东村民委员会山下村，土地用途：农村宅基地，面积：69，共有方式：单独所有）。三、鉴定意见篮球场建设工程造价咨询成果文件，证实现阶段山下村篮球场工程投标文件以内部分工程造价为162799.88元，投标文件以外部分工程造价为92769.40元，合计255569.28元。四、证人证言及辨认笔录（1）证人吕某甲（址山镇城镇建设管理与环保局副局长）的证言，证实其修建山下村篮球场的招标是由其所在的部门负责的，该工程是山下村的村长郭泽民申报的。2017年10月许，时任山下村的村长郭泽民就找其咨询山下村修建篮球场招标情况，其就跟他说要有村民代表会议决议，到了11月，郭泽民就过来找其说已将资料补齐了，其部门就开始为山下村修建篮球场的事宜进行招投标，并在鹤山市**集体资产交易平台进行招标，到最后就由鹤山市址山镇某建筑装饰工程部中标，中标价为315683.08元人民币。之后郭泽民就上来到其办公室拿走了四份合同（合同上面写着址山镇农村建设工程施工合同），不久他就拿着该份合同到其处，合同上甲方是鹤山市址山镇云东山下经济合作社并盖有公章，代表人是郭泽民和郭远聪，乙方代表是鹤山市址山镇某建筑装饰工程部，代表人是李某乙，签订时间是2017年12月19日。郭泽民把该份合同交给其就离开了。到2018年其到址山镇山下村巡查时，发现山下村的篮球场已经开始施工。三三四工程是一个习惯的说法，目前农村申报修建一个篮球场，出资方面是由自然村、镇府、市府组成，其中新建的篮球场如果手续齐全、验收合格就会得到镇府和市府的补助，这笔钱是直接转账给修建篮球场的施工队，市府和镇府的补助最高是4.5万元，但补助也会根据不同的标准进行调整。目前山下村还没有把修建篮球场资料拿到其处，该项目还没有验收。其不知道修建篮球场的资金由谁支付的，并辨认出郭泽民。（二）证人李某甲（鹤山市建筑设计院有限公司设计师）的证言，证实山下村的篮球场是由其设计的。2017年5月许，时任山下村村长郭某甲叫其帮忙为山下村设计一个篮球场，当其设计好所有的规划和预算时，郭某甲却被公安机关抓获了。到了2017年10月左右，其听到山下村的郭泽民担任了山下村的村长，于是其告知郭泽民山下村篮球场的设计图纸出来了，还问郭泽民要不要修建篮球场，郭泽民就说要修建。到了2017年11月，其就把设计图纸交给了郭泽民和山下村的副村长，之后申报修建篮球场的事情就是由郭泽民负责了。到最后招投标之后，其才知道是温某甲中了标，并且设计费用是由温某甲支付的，共7000元。其听郭泽民说过有人赞助山下村修建篮球场，但其不知道是何人。郭泽民就说是由修建篮球场的施工队支付设计费。山下村篮球场工程的球场拟建面积约为428.7平方米，是篮球场的线内面积，尚未将线外站人的位置计算进去。山下村篮球场真正施工是按照修改过的篮球场的大样图来施工的，但是工程预算书中是按照长度28.2米*宽度15.2米的标准篮球场尺寸计算工程量的。现场篮球场已建成的尺寸为27.4米*17.2米，建成面积约471.28平方米（含篮球场线外一米硬底化尺寸），现场确实已经按照后来修改过的篮球场大样图纸进行施工，山下村篮球场是有约3米的长度短缺。郭泽民在2017年让其帮他起草的《云东山下篮球场及场地硬底化工程资助协议书》，其起草好以后就把这份协议书给了郭泽民，至于双方后来有没有签名其就不清楚了。郭泽民表示这份协议书是防止温某甲不继续跟进篮球场的建造的。李某甲辨认出郭某甲、郭泽民、副村长郭远聪；指认篮球场缺少3米*17.2米的工程量。（三）证人李某乙（鹤山某建筑装饰工程部法人代表）的证言，证实鹤山市址山镇艺馨装饰工程部是其、温某甲一起成立的。当时温某甲就自己用艺馨装饰工程部的名义参与山下村修建篮球场工程，中标之后也是温某甲自己承建，投递标书等资料都是温某甲搞的，其没有参与过。（四）证人郭某甲的证言，证实其在任村长期间，与陈某甲和温某甲说过，如果危坡降缓工程顺利完工，赚到钱的话，就给村修建一个篮球场。当时不是强制性的，其当时的意思是工程完工后如果大家有钱赚，就叫陈某甲拿点钱出来修个篮球场给村里做点好事。如果工程没赚到钱当然可以不用建篮球场。做篮球场是要跟镇政府报备的，其有这个想法之后就叫镇政府做过预算，当时预算是17万。其没有说过要温某甲的施工队为山下村捐建篮球场，当时谁也不知道这个工程是否有钱赚，其也没有强制温某甲的施工队一定要捐建篮球场。（五）证人张某甲的证言，证实郭某甲被抓后，郭远聪就找其说工程队承诺捐赠7万元为山下村修建篮球场的事。其说其不知道这个事，现在这个工程也不是其负责，其叫他直接去找温某甲。其没有听郭某甲说过工程队有承诺修建篮球场的事情。（六）证人郭某己的证言，证实山下村修建篮球场是因为温某甲要在山下村进行降坡，村长郭泽民说：修建篮球场作为补偿，温某甲答应利用新农村项目“三三四”工程进行修建篮球场，于是修建篮球场才出现的。（七）证人郭某庚的证言，证实听郭泽民和郭远聪说过，由于陈某甲和郭某甲都被公安机关抓获了，修建篮球场由降坡工程的施工队出资，现在准备通过政府的三资平台进行修建篮球场。然后其在2018年2月左右就看到山下村新建了一个篮球场。（八）证人郭某辛的证言，证实其听说郭泽民和郭远聪因为村里建篮球场的事情去找过温某甲叫温停工，山下村的篮球场应该是温某甲的施工队出资修建的；其听郭泽民说是由施工队出资的，当时温某甲说不知道的，但是为什么是温某甲出钱的其不知道，村民中没有人说要施工队出资修建篮球场的。（九）证人刘某甲（降坡工程员工）的证言，证实修建篮球场的事情是郭泽民、郭远聪在工地和温某甲谈的，他们二人说是郭某甲答应叫降坡施工队修建篮球场的，而且要在过年的时候就修建好。温某甲当时表示不知道要修建篮球场的事情，郭远聪和郭泽民就说如果不修建好篮球场，村民有意见，要拦车拦路等，逼于无奈，温某甲就说修建篮球场金额太大，干脆就按照镇府的三三四工程，温某甲支付修建篮球场费用的四成，镇府三成，市府三成。郭远聪和郭泽民就说没有问题。于是温某甲就答应修建篮球场，一共花费23万元。这笔钱是温某甲垫付的，目前还没有收到镇府和市府的三成。（十）证人余某甲的证言，证实其记得当时郭某甲曾经说过假如这个降坡工程最后是赚取利润的，就拿部分利润为山下村修建篮球场，当时郭某甲也没有要求说一定要温某甲的施工队支付修建篮球场的费用。但是后来郭泽民、郭远聪、郭志彪要求温某甲修建篮球场，其也叫温某甲不要理会村民，修建篮球场也不是在降坡工程的合同范围内。之后温某甲就被迫于压力，也帮山下村修建了篮球场。（十一）证人陈某甲的证言，证实其没有答应为山下村捐建篮球场。（十二）证人郭某壬的证言，证实其是在2018年11月开始任山下村村长一职，其于2018年7月开始接手管理山下村账目，但没有发现山下村于2017-2018年对篮球场及停车场建造的出资记录。（十三）证人陈某甲的证言，证实陈某乙是其父亲，其父亲于2018年8月因病已故，他生前在广东长业混凝土有限公司工作。其父生前有跟家人提过他为云东村委山下村篮球场工程输送混凝土一事。其找到相关的单据一共有六张，每张送货量为12立方米，生产日期为2018年2月6日，收货人签名为郭泽民。其不清楚这72立方米的混凝土其父亲陈某乙是否已经收过钱，但是肯定起码没有收齐。（十四）证人邓某甲的证言，证实其是长业混凝土公司业务部门的负责人，其跟陈某乙是同事关系，其是陈的领导。长业混凝土公司于2018年曾经向山下村运送混凝土，签收人都是郭泽民。2018年2月6日是陈某乙负责该工地的混凝土出货，一共送了72立方米的混凝土给山下村，每立方混凝土价值为355元人民币，总价值为25560元，但货款我们公司还没有收取过。对于其公司生产混凝土在山下村工地的使用情况以及具体用于什么工程只有陈某乙清楚，其是不知道的。五、被害人温某甲的陈述及辨认笔录，证实2017年5月左右，当时郭某甲犯法后，山下村就选出了新的村长郭泽民，郭泽民就叫其去郭志彪的家里谈一谈关于修建篮球场的事情，在场人员有其、张某甲、郭泽民、郭志彪、郭远聪，郭泽民就说叫其出钱修建篮球场，张某甲就说不知道郭某甲是否有说过要修建篮球场这件事，主要就是郭泽民、郭志彪、郭远聪在说修建篮球场的，说新村长上任就做点成绩给村民看看，否则村民有很大意见，他们强迫其为山下村修建篮球场。当时郭泽民、郭志彪、郭远聪也提出要求其支付拉泥款，其没有答应。当时其跟郭泽民、郭远聪等人是先去郭志彪的家里，再去陈某甲的水厂，郭泽民没有出现在陈某甲的水厂。在郭志彪的家里，主要谈及拉泥款、青苗款以及篮球场建造这三个问题。在陈某甲的水厂，主要谈及的是拉泥款和青苗款的问题。之后郭泽民就去找镇府做了预算，这个工程大概要31万。其说费用太高，除非按四三三的分配，也就是其支付四成，镇府支付三成，市政支付三成，如果通过这分配，那其就愿意支付。郭泽民就说没所谓。当时大家都是口头答应的，没有签订纸张，现在篮球场建好了，其一共支付23万，镇府的三成和市政的三成都还没有收到，建篮球场的钱全部是其支付的。其没有跟陈某甲、郭某甲、张某甲承诺过要帮山下村修建篮球场，其是被迫的。因为其不答应郭泽民修建篮球场的要求，他就威胁其让村民去工地搞事，不让其开工，所以其只能答应。其不知道山下村修建篮球场工程具体纳入了什么项目，反正该工程就肯定纳入国家补贴目录。郭泽民是在2017年跟其说过山下村修建篮球场工程纳入了幸福新农村建设项目的，其当时没有核实过该情况。山下村修建的篮球场就是根据三资平台投标结果的造价书进行修建的。造价书都是李某甲负责设计的，当时中标的金额约31万元，中标的公司是某建筑装饰工程部，负责人是李某乙，是其叫李某乙帮忙投标，中标之后就把该工程给回其做。中标之后，其就找了郭泽民帮忙，叫郭泽民找人施工，其就负责提供材料，材料费用就是由其直接负责，人工、机械费用就是郭泽民负责统计，统计完之后其就把钱给郭泽民。郭泽民负责统计的总费用是36400元，其已经支付郭泽民22000元了，还欠他14400元没有支付。其是按照篮球场的设计图进行修建的。目前山下村的篮球场还没有完工。因为郭泽民把修建篮球场的地面混凝土厚度更改了，还有篮球场附近的灯柱射灯数量也改变了，因为工程量已经改变，其只能根据造价书进行修建，修改过的项目的费用没有明确到底是何人支付，所以就一直还没有竣工。到目前为止，其为山下村修建篮球场一共用了约23万元，另外还有人工费用还没有结算，以及李某甲的设计费用7000元都是其支付的。修建篮球场的费用没有相关收据，都是现金支出，也没有签名。《云东山下篮球场及场地硬底化工程资助协议书》上面有本人的亲笔签名，签署该资助协议书是在2017年11月18日，郭泽民打电话给其，让其去村里签署篮球场及场地资助协议书、以及商量篮球场施工的细节问题。后来在郭远聪家门口，其才看到了他们（郭泽民、郭远聪、郭志彪）已经准备好了这份协议书给其签名，他们对其说签了这份协议书，降坡工程才能继续施工。接着他们要求其抓紧时间开始篮球场工程的施工。当时其并非自愿签署该资助协议书，因为其不签这份协议书，降坡工程那边就无法继续正常施工，会延误工期。所以被迫无奈之下，其只能在协议书上签字。山下村篮球场其是按照篮球场大样图的尺寸进行提供材料和施工的，目前的完成情况也是与大样图一致。篮球场的长度还差3米左右。当时篮球场和停车场的厚度对调，为了保证混凝土总量不超过合同内容，其没有答应他们补足篮球场的3米长度。郭泽民跟其提过停车场硬底化的混凝土量不足，但其坚持按照合同办事，只给228立方的混凝土（当时人工为每立方60元）。其不清楚后来郭泽民是否有向其他混凝土公司购买混凝土用于停车场硬底化工程。六、被告人的供述及辩解及辨认笔录（一）被告人郭泽民的供述及辩解，证实其当选村长后，2017年8月3日下午，镇政府征地办的阿良打电话给其，问是否知道村里篮球场的工程。于是其就问了郭远聪，郭远聪就讲前任村长郭某甲说过：由降坡工程的工程队出钱在村里建一个篮球场。郭远聪还说郭某甲在降坡工程也是有股份的。于是其就找张某甲核实这件事情。张某甲就说不知道建设篮球场的事情，叫其去找温某甲问一下。于是其打电话求证，温某甲说不知道这件事。后来过了几个星期后，有村民反映到降坡工程都快完成了，但篮球场还没有进行修建，村民认为其和郭远聪不作为。后其再次致电温某甲，温某甲不愿意出资。这件事不了了之。过了一段时间，又有村民来反映，于是其、郭远聪和郭志彪一起到工地去找温某甲。其对他说，如果不搞定篮球场的事，就不要开工了，不要再拉泥，现在村民都很有意见，搞好篮球场（降坡工程）才能开工。温某甲说他已经给了郭某甲几十万，这个工程已经亏本了。其和郭远聪就说，不管是否亏本，搞不定篮球场就不要开工，不然没办法和村民交代。之后两天，温某甲真的没有开工。之后温某甲找其说“既然是以前郭某甲承诺过修建篮球场，现在接了他的工程，就认了这个事情。现在工程已经停工两天，必须赶工。大家协商一下解决这个问题。”温某甲还说郭某甲之前去镇政府申请了“334”工程，意思是篮球场经费由镇政府出三成，温某甲出三成，村里出四成。最后达成协议，就按“334”来建篮球场。于是其找了镇政府阿良协商，最后决定由镇政府出三成，剩下七成由温某甲的工程队负责。后来温某甲找人去投标，他中标后就修建了山下村的篮球场。篮球场已经修好了，温某甲花了多少钱其不知道。温某甲曾经给其34400元人民币，其用这些钱去帮他联系修建篮球场的工人。其被抓获之前，篮球场差不多建设好，还有两成未完工，大概用了17、18万左右，因其本身也是做建筑的，温某甲叫其在篮球场负责。其跟温某甲讲过，如果搞不定篮球场，搞不定赔偿的事情，如果有村民去拦路不让施工其可装看不到，其管不了。如果做不到，其也搞不定那些村民。其曾经在电话里跟温某甲说过叫他工地停工。其没有敲诈勒索温某甲，也没有派村民去过温某甲的工地拦停他的车辆让他无法开工。谈篮球场的事情，第一次（大概2017年8月），是其叫郭志彪、郭远聪一起去陈某甲的水厂与温某甲他们谈的，没有谈成；第二次（隔了一段时间）是其、郭远聪、郭志彪和温某甲他们在郭志彪家里谈的，温某甲答应先了解一下，未确定；第三次（2017年10月）是温某甲约其等人到工地上面谈的，温某甲就答应建篮球场了。山下村篮球场在施工的时候是完全按照图纸进行施工的，但是当按照图纸施工完毕时，这个球场的长度不符合安装标准，需要再加多三米的长度。篮球场是尚未完工的。后来其告知温某甲此事，温某甲当时答应迟点会将混凝土送过来，但直到其被公安机关抓获，他都没有将混凝土送过来铺装。山下村篮球场是先行施工的，篮球场所在位置的土质是偏硬的，不需要增加混凝土，按照正常施工即可。而现在山下村停车场需增加混凝土的使用量。但温某甲认为他需要按照合同办事，只给230立方的混凝土，其跟副村长郭远聪商量这个事，两人达成一致，村里出钱把剩余的混凝土量补足，其就联系长业混凝土公司的业务员陈某乙一共送6车的混凝土过来，每车12立方，共计72立方，按照每立方混凝土355元的价格。故72立方混凝土价值为25560元，而每立方混凝土的人工为60元，所需要的人工费用为4320元。上述的72立方混凝土村里需支付29880元的费用。混凝土款一直没有支付给陈某乙。对于另外购买72立方混凝土一事，村民郭某庚及云东村委彭某甲知情，温某甲并不知情。（二）被告人郭志彪的供述与辩解，证实之前郭某甲答应给山下村修建篮球场，后来郭某甲被抓，郭泽民和郭远聪就找到了温某甲要求其修建篮球场，温某甲迫于无奈也答应帮忙修建，但是要经过镇府的三资平台。后来其就跟着郭泽民、郭远聪、郭某辛去镇府看着温某甲投标，还以村民代表的名义签了其名字。其不知道山下村篮球场修建的具体事情。（三）被告人郭远聪的供述与辩解，证实其记得第一次谈修建篮球场的事情是在陈某甲的水厂，当时有其、郭志彪、温某甲和张某甲共四人参加。第二次就是在郭志彪家里谈，当时其、郭泽民、郭志彪、张某甲和温某甲共五人参与，其等人讲郭某甲曾经说过降坡工程队帮山下村修建篮球场，现在不修建篮球场很难给村民交代，村民意见很大，张某甲当场表示不知情，温某甲也说不知道有这件事，温某甲就说如果是郭某甲和陈某甲答应修建篮球场的，他就会落实跟进。到了第三次谈修建篮球场是在温某甲所在施工队的集装箱商谈的，其和郭泽民、郭志彪一起去到温某甲处，其等人就要求温某甲为山下村修建篮球场，否则村民很大意见，不知道后果会怎么样，如果真的不修建篮球场，就先停工。后来温某甲也答应为山下村修建篮球场。山下村篮球场安装篮球架时其在场，当时安装篮球架的师傅说，篮球场长度少了2到3米。当时停车场硬底化施工期间，原有的混凝土量是不够的。因为温某甲按照合同办事，超过合同部分的他就不管。郭泽民跟其商量过，村里出钱也要把这部分缺的混凝土补够。然后郭泽民找到云乡虎爪村一名叫“阿端”的男子购买混凝土，至于一共买了多少立方的混凝土其就不清楚了。后来其在现场确实看到是额外运了好几车的混凝土过来用于停车场硬底化建造。其不清楚混凝土所值多少，但是所需人工是一样的，都是同一帮人做的，混凝土的费用还没有支付。其记得先在陈某甲的水厂见面，郭泽民是没有去的，其跟郭志彪两个人一起去，对方有温某甲、阿强、咸鱼妹等人，张某甲也在场，当时对方来来去去就是推卸篮球场建造的问题，当天也没有吵出什么结果来。第二次再去的郭志彪家里，当场有郭泽民、其、郭志彪、张某甲、温某甲这几个人，现场还是在谈篮球场出资建造问题，没有谈及青苗款、空山坟款和拉泥款等问题。（四）被告人郭超伦的供述及辩解，证实山下村的篮球场是郭泽民和郭远聪要求阿昌他们出资兴建的。其听说郭某甲在任村长时，就要求阿昌他们兴建球场，郭某甲被抓后就没有下文。郭泽民说会去核实情况，如果不建篮球场，阿昌的施工队就不要继续挖泥了。之前听郭某甲说要南力厂降坡工程方帮建篮球场，后来郭某甲出事，新上任的村长郭泽民、郭远聪说要施工队出资修建，也听村民说过要求施工队弄的。其不知道有否村民阻拦施工队施工，不清楚是否有村民找温某甲要补偿费。上述被告人敲诈勒索青苗、山坟补偿款、拉泥款的犯罪事实，有经过本院庭审示证和质证的下列证据所证实：一、相关书证材料（一）地质灾害应急调查报告、防治工作通知，出具日期2015年5月27日-2016年8月12日，证实鹤山市址山镇云乡南力电器有限公司（蓝鲸卫浴）北侧边坡目前处于不稳定状态，建议督促鹤山市址山镇政府立即组织有关单位对该处隐患点进行治理，尽早排除威胁。（二）施工合同、施工承诺书及责令停工通知书、降坡平面规划图，证实：1.鹤山市址山镇山下经济合作社于2016年9月21日与温某甲签订的合同1份：温某甲承包山下村的降坡工程，签订合同的是时任村长郭某甲；工程要通过国土部门验收合格完毕为止；集体与村民配合协商施工地山坟及青苗的迁移补偿，由镇政府通知协商，作出应有补偿；多余泥土应当清理等等。2.2017年11月1日温某甲、余某甲签订《施工承诺书》，保证工程在2018年1月31日前完成，不得超范围施工。3.鹤山市国土资源局址山国土管理所出具2018年3月13日出具《责令停工通知书》：温某甲方未能依照约定时间完成工程治理工作，责令温某甲方立即停工，撤离施工人员及机械。（三）鹤山市址山镇政府公告、降坡项目青苗现场点算表、《迁移补偿协议》、青苗及山坟补偿收款收据，证实：1.公告（2016.1.18）显示：证实址山镇政府准备对南力电器公司侧的山坡进行地质灾害点治理，通知有关人员办理青苗或山坟的补偿、迁移手续。2.《迁移补偿协议》及《收据》，证实郭某己等村民于2016年10月至2017年3月期间签订青苗或山坟补偿协议，并收取了相应款项。其中被告人郭超伦于2016年10月11日签订补偿青苗款15000的协议并收取了相应款项。3.被害人温某甲提供的青苗及山坟补偿收款收据，证实：（1）被告人郭泽民于2017年12月1日及2018年1月共收取青苗补偿20000元。（2）被告人郭远聪于2017年12月1日、17日及2018年2月10日共收取青苗补偿40000元。（3）被告人郭志彪于2017年12月1日收取青苗补偿5000元。（4）被告人郭超伦于2017年12月1日收取青苗补偿10000元，于2018年1月4日及2月10日共收取山坟补偿20000元。（四）银行交易明细，证实陈某甲于2017年4月18日转账20000元给被告人郭超伦。（五）郭超伦的林业采伐许可证等材料，证实郭超伦于2015年3月16日获得鹤山市农林渔业局的林业采伐许可证，砍伐期限至2015年12月31日。（六）被害人温某甲提供的支付给郭泽民、郭远聪、郭志彪拉泥款收据，证实：温某甲于2017年12月11日支付30720元（1024车*30元/车）；于2018年1月12日支付46695元（孖担1609车*15元/车，拖头752车*30元/车）；于2018年2月5日支付33165元（孖担1381车*15元/车，拖头415车*30元/车）。（七）鹤山市自然资源局提供的2016年余某甲非法开采案相关资料，证实：余某甲因非法开采矿产资源于2016年11月7日被鹤山市国土资源局处以人民币20000元的罚款，责令规范施工并恢复乱采滥挖现场土地原状。（八）鹤山市址山镇人民政府提供的降坡工程相关资料，证实：1.南力地质灾害点排水及平整工程于2018年1月31日招标，由鹤山市址山镇岗咀土石方工程部中标并于2018年2月23日与鹤山市址山镇人民政府签订施工合同。2.鹤山市址山镇云乡南力电器有限公司北侧边坡工程于2018年9月5日招标，由广东佛山地质工程勘察院中标并于2018年9月28日与鹤山市址山镇人民政府签订施工合同。2018年12月竣工。（九）说明一份，根据鹤山市人民检察院送达的提供法庭审判所需证据材料通知书（鹤检公诉诉提证[2020]X号）：我所已于2020年3月20日向鹤山市国土资源局址山管理所调取自2015年起有关址山镇云乡山下村某电器厂背后的地质灾害整治工程相关资料，调取文书号为江公（鹤）调证字[2020]003xx号，至今仍没有收到鹤山市国土资源局址山管理所提供调取的资料。三、现场勘查笔录及辨认作案现场照片，证实案发现场鹤山市**************力电器厂左侧山头的景况。四、证人证言及辨认笔录（一）证人冯某甲（址山镇国土所工作人员）的证言，证实山下村的降坡工程是工程队与山下村签订的合同。国土所在该项降坡工程中主要负责监督工程的进度和督促工程队尽快完工，工程队负责人是温某甲。该工程应该是2017年年初进场施工的，目前还没有验收。因为降坡工程还没有达到验收的标准，所以国土所在2018年3月就出了一份责令停工通知书给该工程队，并要求该工程队撤场。国土所曾收到至少有3次投诉，有的是投诉有人偷挖、有的是投诉工程队挖过界。经核实发现该工程队的确是挖过界，后来我们就对这个工程队进行处罚，罚款20000元。国土所曾经草拟一份以址山镇府名义关于降坡工程的公告，内容大概是在山下村南力厂旁的山头需要进行降坡，有山坟、青苗的请与征地办联系。该降坡工程位置的山坟和青苗补偿具体的赔偿标准要问征地办才知道。其曾听说过温某甲所在的工程队的确被山下村村民敲诈勒索过，要求降坡工程队拉泥出去的时候要支付拉泥款，否则就有村民闹事。（二）证人李某丙（址山镇征地办工作人员）的证言，证实在2016年10月31日，址山镇的分管领导告知其说在山下村某电器厂左侧有降坡工程，因村民郭某乙的青苗补偿工作没有协商好，需组织清点青苗，以江罗高速的标准进行补偿。清点之后，郭某乙的补偿款应该是8000多元，但是郭某乙不答应，当时在场的郭某甲提出解决方案后郭某乙就签名了。该工程是一名叫温某甲的男子负责的。征地办没有出具过降坡通知，只是在山下村内张贴过迁坟的公告，在迁坟公告上的联系人为时任村长郭某甲，没有村民去征地办办理迁坟、补青苗的手续，其也没有清点过其他人的山坟或者青苗。在这个降坡工程中，迁坟和青苗的补偿款应该是投资者负责补偿的。郭某乙是最后一个清点青苗的，是在2016年10月31日。降坡位置的山坟和青苗补偿，当时的村长郭某甲已经和村民谈好。其记得当时施工队的钩机已经进场，但还没有施工。按照江罗高速的征地标准，一个土坟（含一个金埕）补偿500元，一个土坟内含两个金埕补偿1000元，一个水泥坟补偿1000元，一个水泥坟若含两个金埕就补偿1500元，青苗的补偿类别太多，其也记不清。（三）证人郭某乙（山下村村民）的证言，证实其知道云乡某电器厂北侧边坡进行治理的事宜，当时鹤山市址山镇人民政府出了一份公告给其，说其所属的山林在整治范围内，叫其办理林木补偿以及迁坟的相关手续。其该边坡位置种有林木。郭超伦、郭某丙、郭某癸都有树木在该位置。其听说郭超伦已经收取约30000元的补偿，他说工程队还欠他10000元。补偿款是当时的村长郭某甲支付的，至于其他人收到多少钱其就不清楚了，但其肯定他们早就收到了这些补偿款。（四）证人陈某甲（降坡工程原负责人）的证言，证实其是2016年年头的时候，址山镇时任人大主席以及国土所等部门叫其搞山下村旁的降坡工程，但是没有补贴，全部都要自己搞掂。其与址山镇府没有签订相关协议。其接手该降坡工程有向村民进行宣传，当时郭某甲还在当村长的时候，他在2015年年底的时候就已经开始向村民宣传该山头的降坡工程，其就在2016年年头开始接手该工程。其认为自己与温某甲在该工程是合作关系，其负责与镇政府、村民沟通该工程的工作，而温某甲就负责该工程的全面工作。该工程是其于2016年5、6月份转让给温某甲的，但没有签署转让合同，其被公安机关处理之前一直在帮忙着与镇政府、村民的沟通工作，后来其让郭某甲和张某甲代替其去处理镇府和村民关系，其就没有继续管这个工程了。该降坡工程动工之前的补偿款其没有出资，实际上都是温某甲一个人出资补偿的。补偿由郭某甲跟进，其知道给了郭超伦30000元或35000元青苗补偿。青苗、山坟的补偿在降坡工程开工前已经全部支付完毕。当时郭某甲通知村民到该山头进行认树、认坟，补偿的标准比征地的要高，具体的标准问郭某甲才行。空坟（没有金埕）是没有补偿的，这个征地标准是没有的，并且郭某甲也跟村民说过空坟是没有补偿的。其没有与郭泽民、郭志彪、郭超伦、郭远聪商谈过关于青苗或山坟的补偿，这些补偿都是由郭某甲跟进，也没有和他们谈过答应他们相关补偿款或者拖欠他们的补偿款，也没有跟他们说过叫他们直接找温某甲拿补偿款。郭某甲能够镇住村民，不给山下村村民搞事，即使其在被抓获前，也没有村民找其拿补偿款，这些村民应该是趁火打劫，索要钱财。郭超伦没有提过该工程越界施工要求其补偿其青苗款。2016年10月11日补偿给郭超伦的15000元是青苗款，没有包括其他项目。其与郭某甲没有就郭超伦的空山坟补偿问题与郭超伦达成二次补偿协议，郭超伦在降坡范围是没有真正的山坟的，最多就挖一个泥坑在山上，里面没有金埕，所以其没有补偿过山坟的钱给他，郭某甲应该也没有补钱给他。郭超伦没有向其提出补偿空山坟的要求，其也没有向他承诺过这方面。2016年10月份补偿15000元的青苗款给郭超伦是有协议的，这部分补偿款是郭某甲去点的青苗数量。同时郭超伦担心补偿不够，到了2017年3月份左右，郭超伦在其水厂向其提出想拿多点青苗补偿款，期间他也没有威胁或者胁迫过其，其出于考虑郭超伦跟其做事多年，其也答应了给他转账20000元的青苗补偿款，这20000元是没有签署补偿协议的。（五）证人郭某甲（山下村前任村长）的证言，证实其在任村长期间，址山镇政府要求山下村协助完成降坡工程。降坡工程是2016年9月开始动工，在2015年底其就开始向村民宣传山下村某电器厂旁的山头要进行降坡，全部村民都知道该山头位置要进行降坡。其还在山下村里面粘贴很多降坡工程的公告。村民都知道如果有青苗或山坟需要补偿的，就来联系其。该工程是由陈某甲接回来的，其以山下村村长的身份与张某甲一起协助陈某甲做村民的青苗、山坟补偿及工地管理等工作。温某甲就负责工地的正常施工，大家互不干涉。施工要赔偿村民的树木、青苗、山坟损失，这些工作要其来沟通。陈某甲说过工程结束之后，如果有钱赚就分一点给其和张某甲，但没有说占多少股份。当时施工之前，只要在施工的那座山上有青苗或者山坟的，其都对他们进行了补偿。当时镇府给出的补偿标准是，成年的桉树4000元一亩，未成年的桉树1000元一亩。山坟500元一座，青苗是4000元一亩。其记得在2016年有认树、认坟的过程，有青苗、山坟的村民都有去的，当时是其组织村民去参与认树、认坟的，村委和镇府没有参与。补偿青苗、山坟的标准比征地要高，其补偿的都写有收据的。空坟是没有补偿的，其看过现场空坟的状况，都是村民用锄头挖两下就说有山坟，其没有答应要支付郭泽民、郭超伦、郭志彪的空坟费用，其明知有空坟的那些人就想敲诈下、拿点钱，于是其就随便说一说，等降坡工程结束后，会适当补偿给他们。根据征地标准，空坟是没有钱补的。当时其对那些村民赔偿后，只要经其手的，都有写收据，由其父亲郭某11保管。郭泽民、郭远聪、郭志彪在该山坡上根本没有什么东西，所以其没有对他们进行赔偿。郭某乙在该山坡上有桉树，赔偿标准是8000元，当时郭某乙总是在吵，当时其就说先不要赔偿他。郭超伦的青苗费用其就已经补偿了。至于郭泽民、郭远聪、郭志彪其就没有谈过，郭远聪是没有青苗和山坟在该降坡位置的。郭泽民与陈某甲是亲家，郭泽民就跟陈某甲谈山坟的赔偿，该补偿的其都已经补偿完毕，其没有拖欠郭泽民、郭远聪、郭超伦、郭志彪的补偿款，也没有拖欠村民的补偿款，其没有叫温某甲替其向村民支付青苗、山坟补偿费用。其给郭超伦的15000元现金只是青苗补偿款，并不包括其他项目。其与陈某甲没有就空山坟的问题跟郭超伦达成二次补偿协议。其和陈某甲都不认可郭超伦所说的空山坟说法，其到现场看过郭超伦所说的空山坟，那只是郭超伦随意在山上挖个半圆形的坟状山坑，上面还长满了杂草，而且是没有葬先人的。在其被公安机关处理之前，郭超伦就经常来找其，要求其补偿几万元的空山坟钱给他，假如不给他，他就口头上要挟他们不要开工，但是他没有付诸行动。其在工地上多次告诉郭超伦这笔钱其给不了他。因为其很清楚郭超伦是想趁机要好处的。补偿村民的钱全部是温某甲给的，其不知道为什么温某甲要出补偿的钱，补偿款由其等人去核实村民要补偿的青苗、桉树、山坟的数量，然后算出一个总数报给陈某甲，陈某甲就会通知温某甲准备多少补偿款，陈某甲叫其和张某甲去工地找温某甲拿钱。其和张某甲一起去找过温某甲几次，都是温某甲拿现金给他们然后张某甲写收据给温某甲。张某甲将其中用于赔偿村民的钱拿给其，其再拿这些钱去赔偿村民，其他需要支付其他费用的都是张某甲去支付的，那些其就不清楚了。郭某甲辨认出郭志彪、郭远聪、郭泽民等人。（六）证人郭某11（郭某甲父亲）的证言，证实山下村某电器厂左侧山头的降坡工程一开始是云乡虎爪村的陈某甲负责的，后是阿昌（温某甲）负责。郭某甲是跟着陈某甲打工的。在这个降坡工程中，由于郭某甲在2014年至2017年是山下村村长，并且这个工程的位置又属于山下村，所以他就负责与山下村村民协调青苗和山坟的补偿。还有一名叫张某甲的男子也跟着陈某甲参与这个降坡工程，郭某甲与张某甲是朋友关系。2017年开工时，陈某甲和郭某甲就已经把所有的青苗款和迁坟款都补偿给相关的村民。郭超伦签收青苗补偿款15000元，落款时间2016年10月11日。每一份资料开头都是迁移补偿协议，并且都有签名和捺印，补偿协议的甲方是陈某甲和郭某甲。郭泽民、郭志彪、郭远聪都没有山坟或者青苗在该降坡工程位置。郭超伦有部分青苗在该工程位置，但数量不多。至于郭超伦的山坟，因为郭超伦之前是跟陈某甲打工的，所以他知道陈某甲准备接手这项降坡工程，他才在工程没有施工之前挖了几个空山坟，目的就是以有多穴的山坟来要挟施工队想多拿点补偿款。郭某甲没有出事之前，没有人到阿昌的施工队拿钱。郭某甲出事之后，郭泽民就上任山下村村长，就开始有村民不断以青苗、迁坟为由要挟阿昌拿钱，并要阿昌停工，阿昌的施工队被迫停工几天，那些村民拿到钱之后，阿昌的施工队才正常施工。其知道郭泽民、郭志彪、郭远聪、郭超伦等都有去过施工队拿钱，郭超伦等有去施工队拦钩机拦路。郭某11辨认出郭泽民、郭远聪、郭超伦、郭志彪等。（七）证人林某甲（降坡工程看更人员）的证言，证实郭超伦曾经去到降坡工程位置拦停钩机，不给钩机司机进行施工，叫他们停工，说要解决他的补偿款才行，补了钱才能开工。郭超伦来工地拦过两次钩机，后来温某甲就跟他达成协议，之后郭超伦就没有来过了。林某甲辨认出郭超伦等。（八）证人郭某丁（山下村村民）的证言，证实降坡工程是2016年开始的，当时的村长是郭某甲，其不知道这个工程是由谁负责的。其记得好像是2017年1月许，其就收到郭某甲的15000元青苗补偿款，之后其还和郭某甲签订了迁移补偿协议。郭超伦种植的青苗在其区域的旁边，他们种的时候郭远聪是没有青苗在该位置的，2015年他们种植之后就不知道他有没有种青苗在那降坡位置。（九）证人郭某己（山下村村民）的证言，证实2016年年头，郭远聪就打电话给其，说其种在山下村某电器厂左侧山头的青苗需要处理补偿的事情，后来其就在2016年年底收到郭某甲支付15000元的青苗补偿款，当时其和郭某甲都签迁移补偿协议的，其还写了收据。有祖坟在该降坡位置的村民有郭日华等人都已经由郭某甲支付了补偿款。另外郭泽民、郭志彪每人也有两个山坟在该降坡位置，至于山坟内是否有埋葬先人，其就不清楚了。（十）证人郭某癸（山下村村民）的证言，证实降坡工程一开始就是由郭某甲负责。2016年10月许，由于址山镇府在山下村张贴了要在山下村某电器厂左侧山头要降坡的通知，当时的村长郭某甲就找到其说其有青苗在该降坡工程上需协商赔偿的金额，于是其和郭某甲就达成以12000元作为其青苗补偿款，后来也收到了郭某甲支付的12000元。郭超伦有青苗在该降坡工程位置，郭远聪没有青苗在该降坡位置。郭泽民、郭志彪、郭超伦没有山坟在该降坡工程位置。（十一）证人郭某庚的证言，证实其知道一开始该降坡工程的老板是陈某甲，在2016年就转到了一名叫“阿昌”的男子负责。在2016年郭泽民过来找其谈关于他的两座山坟怎么补偿，其说如果是按照政府的补偿，就是500元一座山，郭泽民认为补偿太少。其说这可以找降坡的施工队进行协商，之后郭泽民说自己去找施工队谈。后来其就听说降坡工程的迁坟和青苗补偿都由当时的村长郭某甲和有受影响的村民谈好了。其没有向郭泽民写过他有两座山坟的说明，其只是听郭泽民说过他有两座山坟。另外郭泽民、郭志彪、郭超伦在2015年就挖了空坟在降坡工程位置，郭超伦在该降坡工程有青苗。因为这个降坡工程是政府交给陈某甲完成，并且所有的补偿都是由陈某甲去负责补偿，政府都没有对此进行清点过山坟和青苗，等等。（十二）证人刘某甲（降坡工程工人）的证言，证实是温某甲叫其去帮他看守场地，主要是负责登记施工钩机和拉泥车的台账，还有平时经温某甲交代帮其支付一些费用。开始时降坡工程是陈某甲承包，后来就转让给温某甲承包的。温某甲在进场的时候就支付陈某甲15万元进场费，后来又向陈某甲支付10万元是关于村民的补偿，当时陈某甲和郭某甲负责把村民所有的补偿搞好再转让给温某甲的。其知道山下村村民向温某甲索要补偿款的事情，因为向山下村村民支付补偿款都是其经手的。在2017年11月许，当时山下村的郭泽民、郭志彪、郭远聪三人一起上到降坡工程旁的集装箱，要跟温某甲谈关于补偿款的事情，郭泽民要求温某甲支付20000元的迁坟补偿款，郭志彪就要求温某甲支付5000元的迁坟补偿款，郭远聪就要求温某甲支付50000元的青苗补偿款。温某甲就说山下村村民的迁坟、青苗补偿款他已经把钱交给了陈某甲和郭某甲，应该找陈某甲和郭某甲拿钱。郭泽民、郭志彪、郭远聪三人就说现在郭某甲和陈某甲都己被公安机关抓获了，当时陈某甲和郭某甲答应支付的补偿款，如今是温某甲接手降坡工程，所以就肯定要找温某甲拿钱，不然就停工，别开工了。温某甲不想让工地停工拖延工期，毕竟郭泽民、郭志彪、郭远聪都是村干部，也不敢得罪他们，于是协商每个月按照他们所说的补偿款进行支付，所以温某甲每个月就安排其支付补偿款给郭泽民、郭志彪、郭远聪，于是其就每个月打电话给郭泽民、郭志彪、郭远聪叫他们上工地拿钱。其记得到目前为止，其己经支付给郭泽民20000元、郭志彪5000元、郭远聪40000元，每一笔钱都是有签写收据的。还有郭超伦也向温某甲索取过补偿款。郭超伦曾经就青苗款问题以阻拦施工来威胁温某甲进行补偿，郭超伦说陈某甲没有补足够的青苗款给他，就要求温某甲进行支付。2017年11月许，当时其接到钩机司机的电话说山下村的郭超伦拦停了钩机，叫他不要开工，等他的青苗补偿款谈好了再开工。于是其就对郭超伦说这个工程是政府工程，不能延迟停工。郭超伦说解决不了就要先停工，等处理好他的青苗补偿款再开工，并且叫温某甲可以像郭泽民、郭志彪、郭远聪那样，每月向他支付青苗补偿款。接着郭超伦又找到温某甲，要求温某甲支付青苗款40000元，郭超伦说这笔钱是陈某甲答应支付给他的，如今陈某甲被抓了，只能找温某甲拿钱。后来温某甲就打电话给其说以后每个月向郭超伦支付10000元。到目前为止，一共向郭超伦支付30000元。其知道郭泽民、郭志彪、郭远聪向温某甲收取拉泥款的事情，当时郭泽民、郭志彪、郭远聪在降坡工程工地上和温某甲谈青苗、山坟补偿款的事情，谈完后，郭泽民、郭志彪、郭远聪就提出要求温某甲支付以孖担车15元每车、柜车30元每车的拉泥款，每个月结一次数，这是村民的利益，如果不支付这些拉泥款，就先停工，万一有村民上来拦车就更麻烦了。由于当时工期比较紧，加上郭泽民、郭志彪、郭远聪都是村干部，不敢得罪他们，为了顺利把工程搞好，温某甲就被迫向他们三人支付拉泥款。然后温某甲就安排其每个月向他们三人支付拉泥款。其记得第一次支付拉泥款是郭泽民、郭志彪、郭远聪三人一起上来工地集装箱处收取的，第一笔拉泥款是在2017年12月支付的，收据上写着支付村委费用共30700元；第二笔拉泥款是2018年1月支付的，是其通知郭志彪上去收的，收据上写着支付村委费用，总金额是46000元；第三笔是2018年2月支付的，当时是其通知郭远聪上来工地收取的，收据上也是写着支付村委费用33000元。其经手的一共支付他们三人11万元拉泥款。当时其也叫郭泽民、郭志彪、郭远聪在拉泥款的收据上签名，但他们三个不肯签字。当时是温某甲负责统计车数，其根据车数支付郭泽民、郭志彪和郭远聪。郭泽民等人在陈某甲水厂、郭志彪家中、降坡工程工地对温某甲进行恐吓和威逼，但郭志彪的家里其没有去过。2017年接近年底的时候，温某甲在某一天让其跟他到陈某甲水厂的二楼，当时郭远聪、郭志彪、张某甲等人在场，现场张某甲基本没有出过声，而郭泽民、郭远聪、郭志彪以村民拦路、阻拦施工为由，威胁温某甲答应支付后续的青苗补偿款、拉泥款以及为山下村修建篮球场出资等等，他们三个人都有威胁和恐吓的语气，意思是假如温某甲不答应，工程队就别想继续做下去了，准备撤场吧。当时温某甲是没有答应的，在其跟温某甲回去的路上，其向温某甲建议：还是先给他们一部分钱，不然工程延期了工程队到时候就会很麻烦。温某甲考虑了一下，还是接受了其建议。期间停工了好一段时间。后来郭泽民、郭远聪、郭志彪就主动来到工地，继续谈上述的几个关于山下村的问题。温某甲被迫无奈，答应了他们的要求，其中温某甲提议青苗款就每个月给他们一点，一共给了三四个月左右，而拉泥款提成是由郭姓三人提出，每个月结算给他们；山下村的篮球场出资问题，由温某甲提出走三三四的方式，温某甲支付修建篮球场三成的资金。郭姓三人看到温某甲答应了他们的要求，就说允许继续开工，当天就恢复了施工。刘某甲辨认出郭远聪、郭泽民、郭志彪、郭超伦等。（十三）证人余某甲的证言，证实址山镇云东村委山下村某电器厂旁的降坡工程是陈某甲在2016年接手该工程的，2016年底陈某甲就以约140万元将该工程转卖给温某甲，并承诺温某甲山下村的村民协调关系和青苗、山坟补偿都是由陈某甲负责，温某甲就与山下村的时任村长郭某甲签订合同。后来陈某甲和郭某甲都被抓获之后，山下村就开始有村民向温某甲拿钱，要求温某甲支付青苗补偿款或者山坟补偿款，甚至要求温某甲支付相关的拉泥款，温某甲迫于村民的压力，也支付了部分村民的青苗、山坟补偿款。张某甲主要是跟着陈某甲、郭某甲一起协调山下村村民关系，包括支付相关补偿费用等。温某甲的工程队在施工期间,陈某甲、郭某甲和张某甲已经把山下村相关村民的青苗和山坟补偿款全部补偿给相关村民了。在2016年年头，山下村的村民知道云东村委山下村某电器厂旁的山头要进行降坡工程，于是郭泽民、郭志彪、郭超伦就趁着降坡工程未施工，抢先在该山头挖了空山坟；至于何人有青苗其也不是很清楚；村民看到陈某甲、郭某甲已经被抓获，这些村民就想趁乱、没人管，就以青苗补偿或者山坟补偿为借口，向温某甲勒索钱财。陈某甲没有承诺过给郭泽民、郭超伦支付补偿款。其听温某甲说过被郭泽民、郭志彪、郭远聪索要拉泥款的事，他说现在又有村民要求他支付拉泥款，否则就不能正常施工。其当时还叫温某甲不要支付这些钱给山下村的村民。并辨认出郭泽民、郭远聪、郭超伦、郭志彪等。（十四）证人张某甲的证言，证实址山镇云乡的南力厂背后一处山坡实施降坡工程，当时陈某甲接到这个工程，其和时任山下村村长郭某甲三人参与该工程。陈某甲是工程的老板，其负责工程的生产安全、村民协调工作，郭某甲负责该工程的迁坟和青苗补偿工作。到了2016年的年底，陈某甲找到温某甲、“阿强”过来接手该工程。工程开始的时候有补偿村民的迁坟和青苗，是陈某甲出钱补偿的，具体没有什么补偿标准，但是比正常的征地标准要高的。主要都是陈某甲直接跟村民谈价钱，谈好价钱后就由郭某甲处理补偿合同签订和补钱的事情，其曾经听陈某甲说过，在降坡位置有青苗、山坟的村民，郭某甲已经将补偿款全部支付给这些村民，没有拖欠的。在陈某甲还没有被公安机关带走之前，没有村民到施工现场闹事。其没有与郭超伦、郭泽民、郭志彪、郭远聪商谈关于补偿款的事宜。其和郭某甲协调村民补偿都有签订协议的，其没有找郭泽民谈过赔偿的事情，郭超伦因为补偿不足去过工地搞事不让工地开工，在温某甲施工期间去过工地要钱。在该工程开工之前有过一次认树的过程，其中其有参与，当时郭远聪也没有过来认树。陈某甲没有叫温某甲直接给钱村民当补偿款，是温某甲先给钱给陈某甲，陈某甲就把钱交给其和郭某甲去补偿给村民。郭泽民、郭远聪、郭志彪没有山坟或者青苗在降坡工程上。郭超伦说他的山坟钱还没有补偿到，就去工地拦截过温某甲的钩机，当时是刘某甲打电话告诉其，其打电话给郭超伦，他说拦完走了。郭远聪、郭志彪曾与温某甲在陈某甲的水厂吵过架，大概是因为村里建篮球场的事情。当天温某甲和其说，郭远聪、郭志彪问他要拉泥款（柜车30元每车、货车15元每车，）否则就要去拦路，不能正常施工，问其要不要将拉泥款给他们。其建议温不要给，可报警处理。温某甲说不想得罪村里的人。并辨认出郭泽民、郭志彪、郭远聪、郭超伦等。（十五）证人郭某辛的证言，证实降坡工程是深圳塌方那年开始宣传的，全村都知道的。降坡工程当时是郭某甲负责的，后来转手给一个叫温某甲的男子。其2016年在郭某甲那里拿过10000元的迁坟补偿，当时是写有收据，还签了迁移补偿协议。其没有去温某甲的工地阻扰施工，听郭超伦说他上过温某甲的工地。其听郭超伦说他的补偿款也没有补完，郭超伦有去找温某甲拿过青苗费。郭泽民、郭志彪均没有青苗，不知道有没有山坟；郭远聪不清楚有没有，郭超伦有桉树，没有祖坟。（十六）证人郭某12的证言，证实山下村的降坡工程在2015年就已经开始宣传要进行降坡，施工队在2016年正式入场。（十七）证人彭某甲（址山镇云东村委会书记）的证言，证实山下村某电器厂旁的降坡工程应是2015年就已经开始要治理了，但具体的事宜其也不清楚。其听说是镇府工程，云东村委没有保存该降坡工程的相关资料。（十八）证人冯某乙（系鹤山市自然资源局执法监督股的科员）的证言，证实2016年余某甲非法采矿案是其主办的，是领导文某甲告诉其鹤山市*********力电器厂背后地质灾害整治点存在非法采矿行为，叫他们过去查处。施工点当时有多少工作人员其忘记了，现场有两台挖掘机及数台重型运输车，处罚结果是处以人民币20000元的罚款，规范施工并恢复乱采滥挖现场土地原状（即复绿）。其没有见过处罚人提供施工队与政府签订的合同。现场挖出的泥土属于陶瓷泥一类，属于国家矿产资源。他们处罚完毕后，施工队已经停止施工，并按要求复绿。至于后面是否继续施工其就不清楚了。余某甲非法采矿案触犯《中华人民共和国矿产资源法》等相关法律，至于有没有触犯刑法就要鉴定才知道。该施工队存在非法采矿的行为，其单位也作出了相应的处罚。（十九）证人赵某甲的证言，证实约在2015年-2016年，当时其是租住在郭志彪的屋中，郭志彪就找到说想叫其帮忙做点工,做完就支付其工钱，其说没问题。接着郭志彪就带其到山下村某电器厂背后的山头（即现在降坡位置），叫其从附近挖一些泥来堆成一个坟墓（即是挖周边的泥堆成一个沙堆状空坟，空坟所在的土地层面是没有往下挖的），郭志彪叫其尽量找地方去挖，挖得了多少就挖多少。其印象中是堆了10个左右。期间，郭志彪还叫其堆了多少个坟状就要做点标志，要认得哪些坟是他郭志彪的。其每次挖泥堆一穴空坟时，就在附近的树木剥点树皮就标志这就是其已经堆了。刚开始郭志彪说给我1000元作为报酬，后来郭志彪就减免其3个月的房租，当时其一家几口人都租住在郭志彪的出租屋，一共租了郭志彪4间出租屋，每间每个月60元月租，郭志彪免了其3个月的房租差不多就720元。郭志彪没有跟其说为什么要去堆坟。挖坟的地址就是鹤山市*********力电器厂背后山头，即现在地质灾害整治降坡位置上，一共堆了差不多10个空坟。当时在降坡山坡也有很多新的堆坟，都是用泥土堆成的，没有向土地下挖。其记得当时郭志彪还跟其说过尽量找地方去挖，挖得了多少就挖多少，其挖了差不多10个时，其就跟郭志彪说挖不下去，有很多新坟，就是这样才结束。其没有带郭志彪到其所堆的山坟确定位置，其跟郭志彪说新坟附近是有剥了树皮的树木，然后郭志彪就说行了，他自己去找。当时只有其一个人帮郭志彪堆空坟，当时郭志彪没有将他祖先的金埕葬入其堆的空坟里面，后来有没有葬其就不知道了。其帮郭志彪堆空坟时，他没有跟其说过堆山坟的位置即将进行降坡。其也没听说当时某电器厂背后的山头即将进行降坡。（二十）证人李某丁（“咸鱼妹”）的证言，证实其认识温某甲，当时温某甲在2017年聘请其的勾机在址山镇云乡山下村某电器厂背后的地质灾害整治工程（俗称降坡工程）从事挖泥工作，其当时派了两台勾机在上述地址工作。温某甲聘请其的时候，其没有见过温某甲与山下村或政府签订的合约，但施工时址山国土所都有过来降坡位置监督。其知道温某甲被敲诈勒索的事。在2017年，温某甲聘请其的勾机进行降坡工程，温某甲还聘请了刘某甲监工。有一次，温某甲就跟其说降坡工程所在的山下村村民要求他支付相关的青苗补偿款、山坟补偿款，叫其跟他去帮忙谈一谈、协商下，尽量顺利开工。有日，温某甲、其、刘某甲等人就去到陈某甲的水厂协商，对方有山下村阿聪、阿彪、阿伦，对方就叫他们先补偿了青苗款、山坟款才正常开工，否则就要先停工，对方态度很强硬。其听温某甲说他已经支付了所有的钱给时任村长郭某甲，至于在陈某甲水厂谈成什么样子其忘记了，反正一与山下村那帮人协商都是要钱的。之后又有一次，当时是属于停工状态，山下村的村长郭泽民、阿聪、阿彪三人上到降坡工程的集装箱位置，他们一上来就谈支付补偿款的问题，还叫温某甲为山下村修建篮球场，否则就不要开工，要不然村民也上来不让开工。当时由于山下村这帮人不给开工，又整天叫温某甲支付相关青苗款、山坟款等，其就当场跟温某甲说干脆就给点钱他们当作茶水费，目前又是停工状态，先让工程顺利开工，要不然整天上来吵着不让开工又麻烦。温某甲也听从其的建议，就答应泽民、阿聪、阿彪说给点钱他们当作茶水费，他们谈好以每拉一车泥车来计算，具体多少钱一车其就不记得了。关于修建篮球场部分，其记得温某甲说过是通过政府的三三四工程，当时温某甲是否有答应为山下村修建篮球场其就记不清了。自从温某甲支付了三人的拉泥款之后，就没有村民上来降坡施工位置吵过要施工队停工。到后来到2018年温某甲通知其不能开工了，其就停止了开工，就这样子才结束山下村的降坡工程。温某甲支付拉泥款是因为他们经常来吵要钱，要补偿款，这次又要帮忙建一个篮球场，下一次又不知道要修建什么项目，所以我就跟温某甲说干脆给点钱他们当作茶水费，让工程顺利开工先，不给钱也开不了工。当时是其和温某甲谈给他们点钱当作茶水费时，泽民、阿聪、阿彪都在现场，他们听到也正常，所以他们说是我提出的。其不记得是谁制定以多少钱一车计算拉泥款的，这个问题问温某甲或者刘某甲就最清楚了。他们不是自愿支付这笔拉泥款的，正因为每次协商时，泽民、阿聪、阿彪等人都要拿补偿款甚至修建篮球场，否则就要停工，他们为了让施工队顺利施工、早日完工才支付给对方的。其没有听郭某甲说过施工队要为山下村修建篮球场。每次泽民、阿聪、阿彪、阿伦等人与温某甲协商时态度是非常坚决的，不给钱就不要开工，给钱就可以顺利开工。自从在集装箱附近位置谈完之后，其见过阿聪、阿彪上到降坡位置收钱，至于是谁支付给他们的其就不知道了。其不清楚温某甲私底下有没有跟山下村村民协商过，停工那次，当时其的勾机在正常施工，勾机司机就打电话给其说山下村的阿伦拦停了勾机，不给施工，要老板给钱才能开工。当时其挂了电话，就吩咐司机先不要开工，等老板谈好了再开工。于是其就跟刘某甲、温某甲说了这件事，就是因为这件事才停工，停工之后其就跟温某甲说要解决这件事才行，要不然开不了工，接着就出现了上降坡工程集装箱的协商。后来阿伦就没有拦钩机了，温某甲或者刘某甲与阿伦协商好了。自从在集装箱谈完之后，就没有出现过拦路、拦钩机、不给开工等情况。泽民、阿聪、阿彪、阿伦等人说青苗、山坟的钱没有补偿到，要求温某甲先给补偿款再开工，否则就要停工。勾机在施工过程中的确见到有山坟存在，其听勾机司机说过有很多空坟。勾机在施工过程中，都是按照图纸正常施工，没有超范围施工。其不知道该地质灾害整治工程的利润途径是什么，其只是负责挖泥和装车。其不记得被拦停的勾机司机的名字了，因为其现在也不做勾机生意了，联系方式也没有了，他没有参与过协商，他只是负责驾驶勾机。李家成是其亲大哥，当时是和他一起做勾机生意。在陈某甲水厂的时候他没有去。在集装箱协商的时候，他也在，但他没有发表意见，平时他很少去工地的。其认识张某甲，在陈某甲水厂、集装箱协商的时候张某甲都在。其知道有一名阿锋的男子说勾机挖了他的青苗，至于有没有敲诈勒索要问温某甲才清楚。泽民、阿聪、阿彪、阿伦都是山下村村民，其中泽民是山下村村长、阿聪是财务，其余两个其只知道是村民。当时温某甲还问其了借6万当为山下村修建篮球场的费用，还有工程款也还没有结清，如今还没有归还。其辨认出郭泽民、郭远聪就是“阿聪”、郭志彪就是“阿彪”、郭超伦“阿伦”。五、被害人温某甲的陈述及辨认笔录，证实山下村南力电器公司背后山头做地质灾害整治工程是陈某甲承接的，他承接后做了一段时间将工程转给自己。其是2016年9月份跟山下村村长郭某甲签订施工合同，正式施工是从2017年4月份开始施工的。2016年9月至2017年4月这段时间一直都是在做开路、村民的青苗、山坟赔偿这些工作。其是通过陈某甲认识了张某甲和郭某甲。陈某甲将工程转让给其，就退出了这个工程，双方不是合作关系。陈某甲将郭某甲和张某甲介绍给其的目的是让他们帮忙做村民的工作以及处理村民的青苗、山坟赔偿这些问题。陈某甲当时跟其说以后由其和郭某甲、张某甲来对接。其工程队进场施工以后，对村民的补偿款（包括对青苗、清坟的补偿）都是其一个人出资的，陈某甲没有出过任何的资金。在签订合同之后，其支付郭某甲他们约80万元来赔偿给村民，期间一直很顺利，直到郭某甲被抓了，郭泽民做了村长问题就来了，有很多村民来找其要钱，有村民上到工地处拦停钩机、还让工地停工等，搞得其一段时间开不了工。期间，郭志彪、郭超伦、郭远聪、郭泽民都分别去工地现场处拦停挖机，说他们没有拿到钱，不能让挖机开工。其见此不是办法，于是其就叫郭志彪、郭超伦、郭远聪、郭泽民过来工地处协商，协商好之后，其就通过现金的方式支付郭志彪5000元、郭超伦30000元，郭远聪40000元、郭泽民20000元。其支付这些钱之后，村民就没有来拦路了。工地也正常施工，于2018年3月才正式完工。降坡工程有停工过，郭超伦去拦钩机的时候，工地停工两天，原因是郭超伦说其欠他的补偿款还没支付，所以就停工处理。郭泽民叫其去郭志彪的家里，郭泽民、郭志彪、郭远聪强迫其为山下村修建篮球场,同时要求其支付青苗款、拉泥款，其没有答应。后来去陈某甲的水厂，郭泽民没有在场，主要谈及的是拉泥款和青苗款的问题。在2017年10月份，郭志彪、郭远聪和郭泽民就上到其工地处说这山头是属于他们村的，既然郭某甲和张某甲可以收到钱，那他们三人要收到好处费，若不支付，就要停工，若不满足他们的条件，就会有村民过来拦路拦钩机，到时的后果他们就不会负责。于是其就按照他们的要求，从2017年10月起，按照拉泥车的出车数，货车就要收15元每车，柜车就要收30元每车，直至完工。完工以后，其统计过，通过现金分别支付给郭志彪、郭远聪和郭泽民每人30000多元，总额超过10万元。郭泽民、郭远聪、郭志彪在第一次谈要求其支付拉泥款的时候，其没有答应，到后来其在工地上答应支付他们拉泥款之后，咸鱼妹就搭个口对他们说这些钱当做饮茶费。但是咸鱼妹并不是这个工程的负责人，他只是负责钩机挖泥，他也代表不了自己，更何况是其在答应给郭泽民、郭远聪、郭志彪支付拉泥款之后，咸鱼妹才说的这句话，咸鱼妹也是为其解决问题尽早开工而已。其托人找到了“咸鱼妹”的电话138*****632，找到“咸鱼妹”就能找到李某戊、“肥仔军”了。当时其所在的施工队被国土局以不规范施工处罚过，当时是陈某甲叫余某甲去接受处罚，并罚款20000元，这笔钱还是其支付的，是通过现金方式给余某甲的。其记得“咸鱼妹”跟随其到陈某甲的水厂谈及赔偿青苗、山坟等费用。去郭志彪家中时“咸鱼妹”就没有去，在集装箱上谈的时候他也在，是其叫他过去的，毕竟他做这钩机生意比较久，懂得如何去协商。降坡工程主要是通过买卖挖出的泥土获利，扣除机械费用、支付郭泽民等人的青苗、山坟、拉泥款等，还有修建篮球场等费用，其还亏本。假如不计算上述款项，其该得利润约为70万元。经其接手后，约有60万立方米的泥土被挖，大多数是一类和二类泥土，不属于矿产资源。温某甲辨认出郭志彪、郭泽民、郭远聪、郭超伦。六、被告人的供述及辩解、辨认笔录（一）被告人郭泽民的供述及辩解，证实其是鹤山市************长。温某甲是山下村南力厂背后降坡工程的负责人。因为温某甲做工程的那个坡上其有两个山坟在那里，是其于2015年挖的空坟（同时挖空坟的还有郭志彪和郭超伦）。当时镇政府和国土部门都有找其调查过，镇政府给我开具了一张打印的证明（是址山国土所的郭某庚帮其清点山坟和开证明的），证明上述情况，如果开工造成其山坟损失的，会给予补偿，但只是说由工程队来赔偿，没有谈过价钱问题。2016年8月其就跟陈某甲说过关于迁坟款，陈某甲答应支付给其20000元，并叫张某甲跟进这件事，后来陈某甲就说暂时就没有钱，等收到钱后就支付给其。到了2017年，陈某甲和郭某甲就被公安机关抓获了，其就问张某甲关于其迁坟补偿款的事情，张某甲说也不知道怎么处理。后来就是温某甲叫其上去降坡工程协商篮球场的事情。谈好篮球场的事情之后，其就顺便跟温某甲提起关于迁坟款的事情，温某甲就答应支付给其20000元迁坟款，之后其就从阿强处拿了20000元，阿强要求其写了补偿青苗的收据。温某甲曾经多次跟其说过在2016年下旬，他已经给了郭某甲和张某甲几十万用来补偿给村民的青苗和山坟，但是不知道郭某甲和张某甲拿了那几十万又不补偿给村民，到现在还有那么多村民找他拿钱作青苗、山坟补偿。温某甲在做降坡工程期间因拉泥土而给钱自己。当时温某甲说（后称是温某甲施工队的财务阿强说的，又称是“咸鱼妹”提出）其做村长赚不到钱，给点钱当喝茶费、电话费，于是他提出孖担车每车15元，柜车每车30元的提成支付给其和郭志彪、郭远聪，叫他们帮帮忙，不要有村民来拦路不给施工。当时其就答应他如果有村民搞事他们可以帮忙搞定。其和郭志彪、郭远聪当场答应了。至今其一共收到了三次拉泥款约35000元。都是给现金的，第一次是其和郭志彪上到温某甲处拿钱；第二次是郭志彪拿给其；第三次是郭远聪在山下村的篮球场旁给其的，其和郭志彪、郭远聪每人都是约35000元。拉泥款是从2017年11月开始，直到2018年2月中旬才结束，是对方自愿给的。其前后收取了温某甲约5.5万元，其中有2万元是山坟的补偿款，3.5万元就是拉泥款。每月的拉泥车数主要是郭远聪和郭志彪与温某甲、阿强商定的。（二）被告人郭志彪的供述与辩解，证实其曾于2007年至2013年在山下村担任村长职务。2017年初，因为某电器厂背后的山坡有个工程，他们施工是会将其家的山坟破坏，郭某甲问其迁坟要多少补偿，说每座坟补500元，其说起码要两三万元，郭某甲没有同意。2017年2月，其就找温某甲拿山坟补偿款并说镇府的迁坟补偿太低了，能不能支付多点的迁坟补偿款，其开价要3万元赔偿，温某甲不答应，双方谈了很久，温某甲答应给其5000元补偿，其当场就写了收据（以青苗补偿名义支付）并收款。降坡工程上的空坟其有3座、郭泽民2座、郭超伦有1还是2座，空坟都是2016年挖的。郭泽民、郭远聪、郭超伦有龙眼、桉树，其自己没有。址山镇府当时出了一份通知给有山坟和青苗在该降坡位置的村民，也粘贴有公告在山下村内，青苗补偿的数额其就不是很清楚，但镇府给出的迁坟补偿费是500元一座，青苗按每棵20、30、50元来补偿；其看了之后肯定不答应，其计算过其迁坟成本至少6000元一座，所以其就没有去找镇府签名确认迁坟的事情。另外其还收了温某甲35000元。当时其和郭远聪、郭泽民就去到温某甲的工地的集装箱位置，其听到郭泽民和郭远聪说温某甲给点钱他们当饮茶费，如果村民过来降坡位置闹事，就帮温某甲他们处理一下。温某甲还叫其帮他们看看场地，尽量不要让其他人过来搞事，其也答应了温某甲，这些钱都是温某甲自愿支付给其的，算是温某甲支付给其工资。之后温某甲就以孖担车每车15元，柜车每车30元支付给其、郭泽民、郭远聪，并叫他们每月15号去工地拿钱。其和郭泽民、郭远聪没有叫人计算拉泥车数以及拉泥车的类型。其分三次共收到35000元，这三次的时间约是2018年2月份，其第一次在工地上集装箱位置处拿了30000元现金，每人一万元分给郭泽民、郭远聪；第二次也是从温某甲工地处拿了30000元现金，也是每人10000元分给郭泽民、郭远聪；第三次是郭远聪将15000元现金送到其家里，都没有写收据的，拉泥款是温某甲的工人计算的。当时其和郭远聪、张某甲等人在陈某甲的水厂饮茶的时候，其当时逗留很短时间，至于是何人向温某甲索取拉泥款的，其就不清楚了。当时是温某甲、阿强他们来其家里，叫其有空就帮他们看看场地，其就随便和他们说其补偿款还没有给付，温某甲叫其去他工地拿，他们就给了其5000元，其去的时候见到郭泽民，但是不知道他有没有拿赔偿款。没有村民阻挠施工队施工，没有村民找温某甲要补偿费。其没有犯罪，是温某甲他们偷挖陶瓷沙，现在冤枉其犯罪，其没有敲诈勒索。（三）被告人郭远聪的供述与辩解，证实其是山下村的副村长。南力电器公司背后山坡降坡处理由陈某甲跟温某甲合作进行工程施工。当时址山镇府征地办核查了山下村其中一个村民郭某乙的情况，当时评估补偿郭某乙八千元左右，但郭某乙嫌补偿太少所以没有拿钱。其他的村民就由当时山下村的村长郭某甲和工程老板陈某甲直接去跟他们谈补偿款的，没有经过政府的核查。其不知道址山镇府给村民的山坟和树苗的赔偿标准是多少。这个降坡工程是2016年才开始正式施工，但在2015年就已经开始向村民宣传该山头要进行降坡工程，村民签名表决超过就开始正式施工。当时郭泽民也签了名，郭超伦就说迟点再签，他们是知道某电器厂旁的山头要进行降坡的。其只知道郭某乙还没有拿到补偿款。其不知道有没有村民到工地阻扰施工，只知道郭超伦到工地拿过钱，但其不知道他们用什么方法拿的钱。其收取了温某甲青苗费40000元，因其种了桉树在降坡工程，但没有其他人知道。其在降坡工程集装箱和温某甲谈篮球场的事情的时候，便跟温某甲说陈某甲答应给其青苗款的，让他给其，其没有威胁他。当时郭泽民、郭志彪也分别向温某甲要20000元、5000元的山坟钱。郭泽民、郭志彪、郭超伦在降坡工地上的都是空坟。其收过拉泥款，是温某甲的拍档阿成主动提出说要给他们三个，让他们平息一下村民，让村民不要到工地影响施工。其收了大概33000元，郭泽民、郭志彪也是收了这么多钱，一共拿了三次，每次都是工地的阿强打电话给其、郭泽民、郭志彪，有时候一起去，有时候各自去，到工地找阿强拿的。（四）被告人郭超伦的供述及辩解，证实降坡工程是在深圳出现那个山泥倾泻后开始宣传的，几年前其曾经跟陈某甲干过活。桉树的赔偿款是陈某甲、郭某甲和其谈的，郭某甲给了其15000元，陈某甲给了其20000元。郭某甲在其任村长期间，对其作出过补偿。其所种桉树一共价值45000元，其有6个山坟，都是空坟，每个山坟价值5000元，是2015年就已经规划在工程的位置，一共价值75000元。郭某甲支付了其1.5万元青苗补偿款，离其目标很远，其找郭某甲说要求支付4.5万元的青苗补偿款，但是郭某甲没有答应，后来陈某甲说愿意支付4.5万元。陈某甲开始就愿意支付3万元给其做迁坟补偿款。在2017年4月18日，陈某甲曾经转账2万元迁坟钱，其收到共3.5万元，陈某甲还欠其1万元迁坟补偿款及3万元青苗补偿款，共4万元。直到郭某甲他们被抓，其才找到阿昌、阿强他们。其曾在2014年向林业局申请砍伐证，采伐地点是址山镇云东山下村下屋果地，其觉得下屋果地是不属于降坡工程的范围之内。其在降坡区的山坟是空坟，是2015年就已经规划的，郭泽民、郭志彪几乎同时也在该地挖了空山坟，但郭远聪没有青苗在该降坡施工位置。2017年10月中旬，其自己一个人来到工程队施工的地方，当时有—个人开着钩机在挖泥施工，其叫停钩机，并打电话给负责人阿昌，其问青苗和山坟补偿款怎么办，阿昌叫其去找陈某甲，其说，你现在接手这个工程，补偿应该是你给的，如果未解决补偿问题，你们就不要开工，直到你们解决解决补偿问题为止。阿昌就挂了电话，其就拦住钩机让它停止了工作，后钩机离开工地。当天下午，阿昌施工队的阿强打电话给其，他说阿昌同意补钱。阿强和其约定支付其4万元人民币作为青苗补偿。他问其是否可以分期，每月一万元支付，其就答应了。之后在2017年11月至2018年2月，每个月2日左右，其就去某电器厂背后的集装箱前，阿强在那里支付其一万元，一共支付了三个月，共3万元。其有写收据的，还有最后1万元没有给其。其去过十多次施工场地，其只叫停一次钩机。七、本案被告人郭泽民提供的证据：（一）《云东山下篮球场及场硬底化工程资助协议书》，证明温某甲与村签订，目的是用来招标投标钱交由政府有支助人才可以招标的，内容是该工程是新农村建设项目工程，温某甲负责政府补助后的款项，互相印证篮球场里，温某甲是同意出资40％修建篮球场。（二）烟盒写书的篮球场结算单，附有混泥土的发货单，证实郭泽民就受温某甲委托兴建篮球场期间经手的费用，共温某甲在修建篮球场支付22000元，显示用水泥228立方，款项尚未知道是否支付，总共一立方355元计算，用水泥80940元，加人工等费用36400元，经郭泽民手的有117340元，到郭泽民被抓时，当时仅有篮球架及篮球场灯尚未处理。对各被告人及其辩护人的辩解、辩护意见，本院综合评析如下：一、关于本案各被告人的定性问题。（一）被告人郭泽民、郭远聪、郭志彪的定性问题。被告人郭泽民、郭志彪辩称其没有敲诈勒索被害人温某甲建造篮球场及给付青苗或山坟补偿款，拉泥提成款（好处费）是施工方自愿给付的及其两辩护人认为两被告人均不构成敲诈勒索罪。本院认为，根据相关法律规定，所谓敲诈勒索，是指以非法占有为目的，对公私财物的所有人、保管人使用威胁或者要挟的方法，勒索公私财物的行为。本案的关键是三被告人是否具有非法占有温某甲财物的目的，并采用威胁、要挟的方式非法占有被害人温某甲的钱财的行为。经查，本案有证据：1.被害人温某甲的陈述，证实郭泽民等上述三被告人多次要求其修建篮球场，不同意要求让村民去其工地搞事，不让其开工，其在受威胁情况下才答应修建篮球场，并非自愿；又证实三被告人到工地现场拦停挖机，索取青苗或山坟补偿款，否则工地不能开工，在其答应修建篮球场及给付青苗山坟等补偿款后又要求按拉泥车数支付拉泥提成款好处费。2.证人刘某甲的证言，证实郭远聪和郭泽民曾对温某甲说若不修建篮球场，村民会有意见，要拦车拦路；又证实上述三被告人以村民阻扰工程为由在温某甲答应建造篮球场后，又就空山坟及青苗等向温某甲索要补偿，同时三被告人再以威胁停工为由向温某甲索要拉泥提成款。3.证人余某甲的证言，证实温某甲修建篮球场是被迫于村民压力；又间接证实村民有索要拉泥款的行为。4.证人张某甲的证言，证实双方在水厂为修建篮球场的事情争吵及间接证实被告人郭志彪、郭远聪向温某甲索要拉泥款，否则就会拦路。5.证人郭某辛的证言，间接证实郭泽民和郭远聪因为村里建篮球场的事情去找过温某甲，要求温某甲停止降坡工程施工。6.证人赵某甲的证言，证实是郭志彪叫他帮忙挖空山坟的，并叫其尽量找地方去挖，挖得多少就挖多少。7.证人李某丁（花名“咸鱼妹”）的证言，证实其知道温某甲被敲诈勒索的事，曾参与过郭远聪、郭志彪、郭超伦他们的协商，他们就叫温某甲这边先补偿了青苗款、山坟款才正常开工，否则就要先停工，态度很强硬，还有一次是郭泽民、郭远聪、郭志彪三人上到降坡工程的集装箱位置，他们一上来就谈支付补偿款的问题，还叫温某甲为山下村修建篮球场，否则就不要开工，要不然村民也上来不让开工，其是由于这帮人不给开工，又整天叫温某甲支付相关青苗款、山坟款等，所以就当场跟温某甲说干脆就给点钱他们当作茶水费。当时其和温某甲谈给他们点钱当作茶水费时，郭泽民、郭远聪、郭志彪都在现场，他们听到也正常，所以他们说是其提出的。自从温某甲支付了三人的拉泥款之后，就没有村民上来降坡施工位置吵过要施工队停工。8.同案人郭超伦的供述，证实郭泽民曾说如果温某甲不建篮球场，施工队就不要继续挖泥。9.被告人郭志彪在侦查阶段的供述，证实郭泽民和郭远聪要求温某甲修建篮球场，温某甲迫于无奈也答应帮忙修建。10.被告人郭远聪在侦查阶段的供述，证实其及郭泽民、郭志彪在施工队的集装箱与温某甲商谈时，其等人要求温某甲为山下村修建篮球场，否则村民很大意见，不知道后果会怎么样，如果不修建篮球场，就先停工。其也当庭认可公诉机关指控的事实和罪名。11.被告人郭泽民在侦查阶段的供述，证实其及郭远聪和郭志彪一起到工地去找温某甲，其对温某甲说，如果不搞定篮球场的事，就不要开工了，不要再拉泥，现在村民都很有意见，搞好篮球场才能开工，不然没办法和村民交代。之后两天，温某甲真的没有开工；又证实温某甲搞不定篮球场，搞不定赔偿的事情，如果有村民去拦路不让施工其可装看不到，其管不了；还证实其曾电话要求温某甲说停工。三被告人的供述又证实温某甲在施工队工地答应修建篮球场时，随即同意向郭泽民、郭远聪、郭志彪支付山坟、青苗补偿款及拉泥款。上述被告人的供述，均有其签名按捺予以确认。被害人的陈述、证人刘某甲的证言、被告人郭泽民等三被告人的供述及收款收据还证实被害人已建造了山下村篮球场及郭泽民、郭远聪、郭志彪已收取了补偿、提成款。上述证据，相互印证，形成一条闭合的证据链，足以证实被告人郭泽民、郭远聪、郭志彪主观上具有非法占有被害人温某甲的钱财，客观上实施了以村民阻挠施工等为由向被害人温某甲强索修建篮球场，并趁机索取山坟、青苗补偿款及拉泥提成款的行为。虽然篮球场由山下村集体享用，但该球场是郭泽民等人采取威胁方法而获得的，属刑法上的非法占有。郭泽民等三被告人在温某甲无奈而答应修建篮球场时，随即向温某甲索要山坟、青苗补偿款及拉泥款行为，是利用被害人处于同一持续的胁迫下而为之，且郭泽民、郭志彪的山坟是空穴，补偿空山坟于法无据。综上，被告人郭泽民、郭远聪、郭志彪的行为符合敲诈勒索罪的构成要件，依法应以敲诈勒索罪对其定罪量刑。被告人郭泽民、郭志彪及其辩护人辩解、辩护称郭泽民、郭志彪没有威胁被害人，不存在非法占有的目的，建造篮球场、补偿山坟款及给付拉泥提成款都是被害人自愿的以及收取的山坟补偿款属民事行为、收取的山坟补偿款是合法的等认为两被告人不构成敲诈勒索罪的辩解、辩护意见，与事实不符，理据不足，本院不予采纳。至于被告人郭泽民的辩护人认为被告人郭泽民是以村长的身份修建篮球场，其结果和利益归属于村，应是单位犯罪。本院认为，本案主要是被告人郭泽民等人主观上想要胁迫被害人温某甲为村修建篮球场，虽然被告人郭泽民的身份是村长，但其敲诈勒索的行为并不是代表村民的意志，因此，对该辩护意见，本院不予采纳。对于被告人郭泽民、郭志彪的辩护人辩称被害人温某甲是违法挖泥倒卖等涉嫌存在非法采矿的行为，本院认为，被害人是否违法挖泥倒卖或构成非法采矿，是另一法律关系，本案不予处理。（二）被告人郭超伦的定性问题。被告人郭超伦辩解其没有拦截钩机施工，没有敲诈勒索被害人；其辩护人辩护称郭超伦的行为属于民事维权行为，不构成敲诈勒索罪，是无罪的。经查，本案有证据：1.证人林某乙、郭某11的证言，证实被告人郭超伦拦停钩机，致使施工队暂时停工。2.被害人温某甲的陈述、证人刘某甲的证言，证实被告人郭超伦有致电温某甲称不给赔偿款就不要开工。之后支付30000元给郭超伦。3.被告人郭超伦在侦查阶段的供述，证实其于2017年10月中旬到工程队施工的地方叫停正在施工的钩机并打电话给被害人温某甲，威胁温某甲若不继续支付青苗和山坟补偿就要钩机离开工地，不得施工，并将钩机拦停；后温某甲支付给其30000元。上述证据，相互印证，均证实了被告人郭超伦主观上非法占有的目的，客观上采取威胁手段向温某甲索取财物，其行为符合敲诈勒索罪的构成要件，依法应以敲诈勒索罪对其定罪量刑。本案被告人郭超伦的山坟是空穴，其要求补偿空山坟于法无据。此外，有证人陈某甲、郭某甲的证言、补偿协议、收据及银行流水账单证实被告人郭超伦已于2016年10月及2017年4月收取青苗补偿15000元及陈某甲额外支付的20000元，合共35000元，对此，被告人郭超伦亦予确认。被告人郭超伦辩称其应得青苗补偿（含自称施工队越界致其青苗受损部分）45000元，山坟补偿共30000元。因本案现有证据仅有郭超伦的供述证实施工队越界致其青苗受损，即使施工队越界致其青苗受损成立，而补偿空山坟于法无据，郭超伦事实上已获得了35000元的足额补偿。郭超伦在已获得足额补偿后，仍以威胁手段向温某甲索取财物，其行为并非是民事维权行为。因此，对被告人郭超伦及其辩护人上述辩解、辩护意见，本院均不予采纳。二、关于被告人郭泽民、郭志彪、郭远聪的行为是否构成恶势力犯罪的问题。根据最高人民法院、最高人民检察院、公安部、司法部《关于办理恶势力刑事案件若干问题的意见》的规定，恶势力，是指经常纠集在一起，以暴力、威胁或者其他手段，在一定区域或者行业内多次实施违法犯罪活动，为非作恶，欺压百姓，扰乱经济、社会生活秩序，造成较为恶劣的社会影响，但尚未形成黑社会性质组织的违法犯罪组织。被告人郭泽民、郭远聪、郭志彪结伙在2017年10月至2018年2月期间，多次在鹤山市*************内对某电器厂左侧山头处负责降坡工程的被害人温某甲进行敲诈勒索，以不支付财物，就会有村民拦路拦钩机或让施工队停工为由，威胁在负责降坡工程的被害人温某甲，使被害人温某甲多次向三人支付财物，并出资为村内建造篮球场，扰乱了降坡工程的正常运作秩序，造成较为恶劣的社会影响，符合两高两部《关于办理恶势力刑事案件若干问题的意见》规定的“恶势力”犯罪，是恶势力团伙，依法从严惩处。被告人郭泽民、郭志彪及其辩护人辩护称两被告人不构成恶势力犯罪的辩解、辩护意见，本院不予采纳。三、关于被告人郭泽民、郭志彪、郭远聪敲诈勒索的篮球场建造支出的数额确认问题。经查，本案有证据：1.鉴定意见即篮球场建设工程造鉴定文件证实现阶段山下村篮球场工程造价255569.28元，该文件合法有效，应予认定。2.证人吕某甲的证言、鹤山市*****建设项目资金补助和项目明细的书证材料及说明证实山下村篮球场尚未纳入幸福新农村建设项目中，未能取得政府补助。3.被告人郭泽民、郭远聪的供述，被害人温某甲的陈述和证人李某甲、郭某壬、邓某甲、陈某甲的证言以及送货单、单价表印证山下村委在篮球场内投入72立方混凝土，连同人工费合计29980元。虽然三被告人与被害人温某甲曾约定以幸福新农村建设项目方式出资建造篮球场，但该篮球场至今尚未被立项为幸福新农村建设工程，未能得到政府的相应补贴，而被告人郭泽民提供的单据仅能证明修建篮球场的部分出资，未能全面、客观反映整个篮球场的工程造价，本案篮球场建设工程造价鉴定文件程序合法，依法有效，故本案应以被害人温某甲实际出资额，即鉴定文书所鉴定的造价总额与村委出资数额的差额225689.28元为三被告人敲诈勒索的犯罪数额。被告人郭泽民辩解称工程造价过高及其辩护人辩护称在篮球场犯罪数额方面也应该以温某甲对篮球场的实际损失金额29000元来认定以及郭志彪的辩护人辩护称以鉴定机构的评估造价推算“犯罪数额”来指控被告人建篮球场该项“犯罪数额”不确实等辩护意见，理据不足，本院均不予采纳。四、关于四被告人犯罪数额的认定问题。被告人郭泽民、郭志彪、郭远聪敲诈勒索的拉泥款总额，有被害人温某甲提供的单据证实其出资单据为110580元，有证人刘某甲的证言证实其本人经手支付约11万元，有三被告人的供述证实三人分得约35000元，共105000元，虽然单据为支出额为110580元，但并无三被告人供述予以佐证。因此，从有利于被告人的角度出发，本院就低认定拉泥款为每人收取35000元，合共105000元。本案中被告人郭泽民、郭志彪、郭远聪三人分别于水厂（郭泽民虽没有亲自到场，但是其指使郭志彪及郭远聪到水厂）、郭志彪家中以及施工队宿舍敲诈勒索被害人温某甲共三次，其中每个人参与敲诈勒索数额为：（一）被告人郭泽民参与敲诈勒索共350689.28元（篮球场225689.28元+拉泥提成款105000元+空山坟补偿款20000元），实际取得55000元（拉泥提成款分得35000元+空山坟补偿款20000元）；（二）被告人郭志彪参与敲诈勒索共335689.28元（篮球场225689.28元+拉泥提成款105000元+空山坟补偿款5000元），实际取得40000元（拉泥提成款分得35000元+空山坟补偿款5000元）；（三）被告人郭远聪参与敲诈勒索共370689.28元（篮球场225689.28元+拉泥提成款105000元+空山坟补偿款40000元），实际取得75000元（拉泥提成款分得35000元+空山坟补偿款40000元）。此外，被告人郭超伦个人敲诈勒索被害人一次，敲诈勒索数额为40000元，实际取得30000元。五、关于本案的退赔问题及量刑意见。根据《广东省高级人民法院、广东省人民检察院关于确定敲诈勒索刑事案件数额标准的通知》，二类地区（江门）敲诈勒索数额较大的起点是2500元，数额巨大的起点在60000元以上，数额特别巨大的起点在400000元以上。故被告人郭泽民、郭志彪、郭远聪敲诈勒索被害人数额巨大，法定刑为三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；被告人郭超伦敲诈勒索被害人数额较大，法定刑为三年以下有期徒刑、拘役或者管制，单处或并处罚金。本案被告人郭泽民实际敲诈勒索取得被害人支付现金55000元，郭志彪取得40000元，郭远聪取得75000元，郭超伦取得30000元，该款项应当退赔给被害人，其中郭远聪在案发后其家属已退赔被害人75000元。此外，被告人郭泽民、郭志彪、郭远聪就拉泥提成款105000元应承担共同退赔责任，其中郭远聪已退赔其中自己取得的35000元。郭泽民、郭志彪应对剩余的70000元赃款予以退赔，因三人是共同犯罪，郭远聪应就70000元的退赔承担连带责任，其他三被告人各自取得的青苗及空山坟补偿款，应予各自退赔。关于本案中温某甲出资建造的篮球场属不动产，建造该篮球场已获得大多数村民同意，是云东村委山下村集体享用财物，故本案不予处理篮球场的退赔问题，被害人温某甲可通过民事诉讼主张诉求。六、被告人郭泽民、郭志彪、郭远聪犯罪数额巨大，又是恶势力犯罪，依法从严惩处。被告人郭泽民的辩护人辩称被告人郭泽民是经陈某甲同意向温某甲索取山坟补偿款是合法的，被告人郭远聪的辩护人辩称郭远聪是坦白、年龄较高请求从轻处罚，被告人郭超伦的辩护人辩称其家庭困难，可从轻处罚，对其量刑应当在一年四个月的辩护意见，理据不足，本院不予采纳。被告人郭远聪辩护人的辩护意见除上述不予采纳的辩护意见外，其余辩护意见以及被告人郭超伦的辩护人辩称被告人郭超伦没有前科的辩护意见，理据充足，本院予以采纳。本院认为，被告人郭泽民、郭志彪、郭远聪无视国家法律，敲诈勒索他人财物，数额巨大；被告人郭超伦无视国家法律，敲诈勒索他人财物，数额较大，四被告人的行为均已构成敲诈勒索罪。公诉机关指控四被告人的犯罪事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，指控四被告人的罪名成立，量刑建议恰当，本院予以支持。被告人郭泽民、郭远聪、郭志彪在一定区域内多次实施违法犯罪活动，造成较恶劣的社会影响，其行为属于恶势力犯罪，依法从严惩处。被告人郭远聪当庭认罪，可酌情从轻处罚。被告人郭超伦敲诈勒索被害人40000元，其中10000元属末遂，可酌情从轻处罚。被告人郭远聪主动退赔赃款，并取得被害人的谅解，有悔罪表现，可酌情从轻处罚。被告人郭泽民、郭远聪、郭志彪威胁被害人修建篮球场，因本村公益事业而实施犯罪，可酌情从轻处罚。被告人郭泽民、郭志彪、郭超伦敲诈所得的青苗、空山坟补偿款及拉泥提成款（好处费），依法应予退赔。本案冻结被告人郭远聪、郭志彪、郭泽民的银行账户余额及其孳息，应用作退赔本案被害人的损失。根据四被告人的犯罪事实、情节、认罪态度及悔罪表现，经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人郭泽民犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币200000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年4月4日起至2024年4月3日止；罚金于本判决生效之日起十日内向本院缴纳。）二、被告人郭志彪犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑五年十个月，并处罚金人民币200000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年4月4日起至2024年2月3日止；罚金于本判决生效之日起十日内向本院缴纳。）三、被告人郭远聪犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑四年十一个月，并处罚金人民币200000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年4月4日起至2023年3月3日止；罚金于本判决生效之日起十日内向本院缴纳。）四、被告人郭超伦犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币30000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，被告人郭超伦于2018年4月4日至2019年12月3日期间被羁押一年八个月，应折抵刑期一年八个月；罚金于本判决生效之日起十日内向本院缴纳。）五、责令被告人郭泽民、郭志彪共同向被害人温某甲退赔赃款（拉泥提成款）人民币70000元，被告人郭远聪负连带退赔责任；责令被告人郭泽民向被害人温某甲退赔赃款（空山坟补偿款）人民币20000元；责令被告人郭志彪向被害人温某甲退赔赃款（空山坟补偿款）人民币5000元；责令被告人郭超伦向被害人温某甲退赔赃款人民币30000元（上述退赔款项，先从本案被告人郭泽民、郭志彪、郭远聪被冻结的款项及其孳息中予以支付，不足部分，再由相应被告人予以退赔）。如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广东省江门市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审判长施锦琪人民陪审员钟玉峰人民陪审员李洁晶二○二○年六月二十八日法官助理李兰贞书记员温俊杰邓秀深附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百七十四条敲诈勒索公私财物，数额较大或者多次敲诈勒索的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑，并处罚金。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。

ꃑ某丙与郑某甲侮辱一审刑事判决书广西壮族自治区上林县人民法院刑事判决书（2015）上刑初字第71号：自诉人郑某丙以被告人郑某甲犯侮辱罪，于2015年4月28日向本院提起控诉，本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。自诉人郑某丙及其诉讼代理人樊冬文，被告人郑某甲及其辩护人李德明到庭参加诉讼。现已审理终结自诉人郑某丙诉称，被告人郑某甲的老家在上林县某村庄，位于其家斜对面。2015年3月14日7时30分左右，郑某甲以要新砌围墙封其家前面的道路为由，到其家叫其改道走旧路，其不同意。在郑某甲走出其家屋外后，双方发生继而发生争吵，后郑某甲从路边抓起一把牛粪，强行按住其脖子并将牛粪塞进其嘴巴里。其被迫吞咽牛粪后，产生恶心、呕吐现象，经医院诊断为急性胃肠炎。对上述指控的事实，自诉人及诉讼代理人向法庭提交了书证、证人证言、自诉人的陈述、被告人的供述、现场照片等证据。据此认为，被告人郑某甲使用极其恶劣的手段公然贬损自诉人人格尊严和名誉权，严重侵害自诉人的身心健康，并在当地村民中造成极坏的影响，被告人的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百四十六条的规定，请求本院追究被告人的刑事责任。被告人郑某甲辩称，自诉人先辱骂其，后从地上抓起牛粪，其顺手从自诉人手上将牛粪塞到自诉人嘴巴，牛粪也不是新鲜的，其不应成立侮辱罪。郑某甲的辩护人提出的辩护意见认为，自诉人有过错在先，郑某甲没有犯罪的直接故意，没有公然对自诉人进行侮辱，且所用的是已风化的而不是新鲜的牛粪，对自诉人伤害不大，情节不严重，不应构成侮辱罪；即便认定郑某甲构成犯罪，其也是情节轻微，有自首情节，且事后其已叫人代支付1000元医疗费给自诉人，应免予刑事处罚。辩护人向法庭提交及申请本院调取的新证据有：上林县公安局××派出所出具的证明一份，现场照片一张，中共上林县纪律检查委员会《关于给予郑某甲党内严重警告处分的决定》一份，郑某乙、覃某乙等人的证言，以支持其上述辩护意见。经审理查明，被告人郑某甲的老家房屋位于自诉人郑某丙家斜对面。2015年3月14日8时许，因相邻的土地纠纷问题，郑某甲到郑某丙家，后双方发生争吵，郑某甲不顾双方家人在场，在两家之间的庄道上用牛粪塞进郑某丙的嘴巴。另查明，当日郑某丙向所在村队干报告和向公安机关报案，后到医院检查治疗。郑某甲亦当日主动到公安机关投案，后通过亲属将1000元钱送到医院作为郑某丙的医疗费。2015年5月26日，郑某丙将1000元钱退还郑某甲亲属。认定上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认：1、受案登记表、抓获经过，证实自诉人郑某丙于2015年3月14日向公安机关报案，郑某甲亦于当日主动到公安机关投案。2、户籍证明，证实自诉人郑某丙的身份情况。3、行政处罚决定书，证实郑某甲因本案曾于2015年3月17日被公安机关处以行政拘留七日。4、××庄××队长郑某丁及××社区居民委员会共同出具的证明，证实案发后，郑某丙找到郑某丁，后村干及派出所人员赶到现场，因郑某甲不在现场及未联系到郑某甲，故当时双方的纠纷问题未得到解决。5、医院门诊病历及疾病证明书，证实案发后当日，郑某丙到医院检查治疗。6、覃某乙出具的收据一份，证实覃某乙代郑某甲支付郑某丙1000元住院费，郑某丙于2015年5月26日将该款退给覃某乙。7、证人覃某甲（郑某甲妻子）的证言，证实其家和郑某丙家之间隔一条路和一些土地，之间的土地有纠纷。案发当日8时许，其在自家门口看见其丈夫和郑某丙因土地纠纷发生争吵时，其丈夫往郑某丙的嘴巴里灌牛粪。当时在场的还有郑某丙的妻子。8、证人蓝某（郑某丙妻子）的证言，证实案发当日8时许，郑某甲因与其家的土地纠纷到其家里，与其丈夫发生争吵，后郑某甲在两家之间的庄道上用牛粪灌到其丈夫的嘴巴。9、证人郑某乙（郑某甲儿子）、覃某乙（郑某甲内弟）的证言，证实两人代郑某甲将1000元钱交到医院作为郑某丙的医疗费。10、自诉人郑某丙的陈述，证实其家和郑某甲家之间隔一条路和一些土地，之间的土地有过纠纷，村委会曾来调解过。案发当日8时许，郑某甲来到其家就土地纠纷与其发生争吵，之后在其家与郑某甲家之间的庄道上，郑某甲往其嘴里灌牛粪。当时，其妻子蓝某和郑某甲的妻子覃某甲在场。11、被告人郑某甲的供述，证实其老家在郑某丙家的斜对面。案发当日8时许，其到郑某丙家商量郑某丙路过其家菜地的问题，之后双方发生争吵，其在家门外用牛粪塞到郑某丙的嘴巴。当时其和郑某丙的妻子均在场。事后其觉得自己做法不对了就到派出所投案，且在听说郑某丙因此事去医院检查后，其主动让其儿子送1000元钱去给他作为医疗费。12、照片一张，证实郑某丙嘴巴周围遗留有牛粪的情况。对于辩护人向法庭提交及申请本院调取的新证据，经查，除了证人郑某乙、覃某乙的证言外，其他证据据以证明关于郑某丙具有过错，郑某甲的行为情节轻微的问题，与查明的事实不符，或理由不成立，故本院不予采信本院认为，被告人郑某甲使用暴力的方法公然贬损他人人格尊严、破坏他人名誉，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百四十六条的规定，构成侮辱罪。自诉人郑某丙控诉被告人郑某甲犯侮辱罪罪名成立，本院依法予以支持。案发后，被告人郑某甲主动到公安机关投案，虽在法庭上对其行为的性质有不同辩解，但尚能如实供述其用牛粪塞到自诉人嘴巴的主要犯罪事实，是自首，依法可以从轻处罚；且通过亲属代为将1000元钱送到医院作为自诉人的医疗费，虽然自诉人后来通过郑某甲亲属已将该款项退还郑某甲，但仍视为郑某甲有一定的悔罪表现，可酌情从轻处罚；本案系因邻里纠纷引起，亦可酌情从轻处罚。针对被告人郑某甲及其辩护人提出自诉人具有过错，郑某甲没有犯罪的直接故意，没有公然对自诉人进行侮辱，情节轻微，不应构成侮辱罪的辩解及辩护意见，经查，侮辱罪的暴力方法仅指作为侮辱的手段而言，如以粪便泼人，以墨涂人，强剪头发，强迫他人做有辱人格的动作等，而不是指殴打、伤害身体健康的暴力；郑某甲明知是污秽之物牛粪，在庄道上及第三者在场的情况下，仍将牛粪塞进自诉人的嘴巴，足以证明其主观上有侮辱他人的直接故意，客观上使用暴力的手段贬损他人人格尊严、破坏他人名誉，应认定为情节严重，符合侮辱罪的特征，至于牛粪是否新鲜和郑某甲是否系从地上抓起牛粪还是从自诉人手上顺手拿，并不影响其系牛粪的属性和郑某甲犯罪的直接故意；郑某甲与自诉人因相邻土地纠纷发生争吵，虽然自诉人言语上有过激之处，但不必然引起郑某甲使用暴力的方法侮辱自诉人，不应认定自诉人具有刑法意义上的过错。故该辩解及辩护意见不成立，本院不予采纳。鉴于本案因邻里纠纷引起，被告人郑某甲具有自首情节，有一定的悔罪表现，本院决定对其从轻处罚。辩护人所提其他从轻情节的辩护意见，本院在量刑时已予以充分考虑，至于提出要求对郑某甲免予刑事处罚，于法无据，本院不予支持。被告人郑某甲曾因本案被公安机关处以行政拘留七日，该期限应予以折抵刑期。依照《中华人民共和国刑法》第二百四十六条、第六十七条第一款、第四十二条、第四十四条的规定，判决如下被告人郑某甲犯侮辱罪，判处拘役三个月。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年10月22日起至2016年1月14日止。）如不服本判决，可在接到判决书之次日起十日内，通过本院或者直接向南宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份审判长韦宏东审判员蓝秋苒人民陪审员蓝上平二〇一五年十月二十二日书记员梁承朗

湖南省邵阳市中级人民法院刑事附带民事判决书（2017）湘05刑初14号附带民事诉讼原告人苏某群，男，1968年4月18日出生于湖南省绥宁县，苗族，农民，系被害人苏某斌之父。附带民事诉讼原告人杨某秀，女，1969年5月29日出生于湖南省绥宁县，苗族，农民，系被害人苏某斌之母。附带民事诉讼原告人苏某群、杨某秀的诉讼代理人陈贵兴，湖南绥强律师事务所律师。附带民事诉讼原告人李某花，女，1933年9月2日出生于湖南省绥宁县，苗族，农民，系被害人苏某忠之母。附带民事诉讼原告人苏某欣，女，1995年1月28日出生于湖南省绥宁县，苗族，农民，系被害人苏某忠之女。附带民事诉讼原告人李某花、苏某欣的诉讼代理人苏某秀，女，1977年4月15日出生于湖南省绥宁县，苗族，系附带民事诉讼原告人李某花之女。被告人罗文平，男，1975年7月20日出生于湖南省绥宁县，苗族，初中肄业文化，无业。因犯赌博罪于2006年12月7日被判处有期徒刑八个月，因犯寻衅滋事罪、故意伤害罪于2011年5月23日被判处有期徒刑五年，减刑后于2014年9月7日刑满释放。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2016年6月8日被刑事拘留，因涉嫌犯故意伤害罪于同年7月15日被逮捕。现羁押于绥宁县看守所。辩护人任邵宁，湖南湘华源律师事务所律师。被告人罗良平，男，1978年3月3日出生于湖南省绥宁县，汉族，初中文化，无业。因犯赌博罪于2006年12月7日被判处有期徒刑八个月。因犯寻衅滋事罪于2011年10月10日被判处有期徒刑两年六个月，减刑后于2014年1月24日刑满释放。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2016年6月17日被刑事拘留，因涉嫌犯故意伤害罪于同年7月15日被逮捕。现羁押于绥宁县看守所。辩护人罗健飞，湖南富强律师事务所律师。被告人暨附带民事诉讼原告人苏进国，男，1985年9月6日出生于湖南省绥宁县，苗族，高中文化，个体工商户。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2016年8月22日被监视居住。2017年4月7日经本院决定被取保候审。辩护人暨诉讼代理人张雁，湖南阳邵律师事务所律师。被告人苏进家，男，1989年12月26日出生于湖南省绥宁县，苗族，初中文化，农民。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2016年6月10日被刑事拘留，因涉嫌犯故意伤害罪于同年7月15日被逮捕。现羁押于绥宁县看守所。辩护人陆安伟，湖南三行律师事务所律师。被告人李超鑫，曾用名李俊铭，男，1991年11月29日出生于湖南省绥宁县，苗族，高中文化，个体工商户。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2016年6月8日被刑事拘留，因涉嫌犯故意伤害罪于同年7月15日被逮捕。现羁押于绥宁县看守所。辩护人曾佼隆，湖南振绥律师事务所律师。被告人李召田，男，1989年2月21日出生于湖南省绥宁县，汉族，初中文化，农民。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2016年6月8日被刑事拘留，因涉嫌犯故意伤害罪于同年7月15日被逮捕。现羁押于绥宁县看守所。被告人张良，男，1993年7月1日出生于湖南省绥宁县，汉族，高中文化，农民。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2016年6月21日被刑事拘留，因涉嫌犯故意伤害罪于同年7月15日被逮捕。现羁押于绥宁县看守所。被告人杨小敏，男，1991年11月15日出生于湖南省绥宁县，苗族，初中文化，农民。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2016年6月8日被刑事拘留，因涉嫌犯故意伤害罪于同年7月15日被逮捕。现羁押于绥宁县看守所。辩护人陈移长，湖南通程律师事务所律师。被告人苏文喜，男，1985年3月24日出生于湖南省绥宁县，苗族，初中文化，农民。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2016年6月8日被刑事拘留，同年7月14日被监视居住。2017年4月7日经本院决定被取保候审。湖南省邵阳市人民检察院以邵检诉一刑诉（2017）14号起诉书指控被告人罗文平犯故意杀人罪，被告人罗良平犯故意伤害罪，被告人苏进国、苏进家、李超鑫、李召田、张良、杨小敏、苏文喜犯聚众斗殴罪一案，于2017年3月13日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人苏某群、杨某秀、李某花、苏某欣和苏进国提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。湖南省邵阳市人民检察院指派检察员陈江荣出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人苏某群、杨某秀及其诉讼代理人陈贵兴，附带民事诉讼原告人李某花、苏某欣的诉讼代理人苏某秀，被告人罗文平及其辩护人任邵宁，被告人罗良平及其辩护人罗健飞，被告人暨附带民事诉讼原告人苏进国及其辩护人暨诉讼代理人张雁，被告人苏进家及其辩护人陆安伟，被告人李超鑫及其辩护人曾佼隆，被告人杨小敏及其辩护人陈移长，被告人李召田、张良、苏文喜均到庭参加诉讼。经合议庭评议，本院审判委员会讨论决定，现已审理终结。湖南省邵阳市人民检察院指控：2016年6月6日16时许，被告人苏进家驾车经过绥宁县城黄桑路时，因反光镜刮蹭被告人罗文平的手而与被告人罗文平、罗良平发生争执，听到苏进家打电话叫人来，罗文平用刀划伤了苏进家右手，罗良平将苏进家车子的手刹杆踢坏。后经陈某军劝解，罗文平、罗良平才驾车离开现场。苏进家纠集被告人苏进国等人在绥宁县城寻找罗文平、罗良平进行报复未果，便报案。同年6月7日10时许，苏进家纠集苏进国和被告人李召田、张良、杨小敏等人到被告人李超鑫的“力豪铝材”店内，苏进国提议要找到罗氏兄弟。后苏进国、苏进家、杨小敏、张良、李召田等人到龙某跃家中寻找罗氏兄弟未果。在石油公司家属楼院内发现罗良平的小车后，经杨小敏电话通知，李超鑫骑摩托车送来5根钢管。罗文平和罗良平一直未来取车，苏进国等人便通知长铺派出所。派出所民警赶到现场后，要苏进家等人听从处理。期间，被害人苏某忠（殁年47岁）和邓某荣、陈某长赶了过来。邓某荣、陈某长提出由罗文平和罗良平赔点钱算了，苏某忠、苏进国没有明确答复。后苏进国为防止罗良平将车开走，将罗良平车左边2个轮胎的气放掉，李超鑫将车的2个反光镜踢烂，并将5根钢管放在张良的面的车上。13时许，罗良平到派出所投案，表示愿意赔偿苏进家的医药费，并答应维修损坏车辆。中餐后，派出所民警告诉苏进家罗良平愿意赔偿医药费及车辆损失，苏进家表示愿意接受调解。苏某忠、苏进国不同意，扬言要找到罗文平和罗良平打一顿。期间，罗良平通过他人找杨某吉从中调解，但被苏某忠、苏进国拒绝。17时许，罗良平发现自己的车被损坏，遂向公安机关报警。同年6月7日下午，苏进国、苏进家、杨小敏、张良、苏某忠和被告人苏文喜等人陆续到民族大酒店八楼苏进国所开的洗浴城内，苏进国拨打罗文平电话后二人发生争执，罗良平知道后叫罗文平告诉对方，他们就在停车处等侯。于是苏进国在店内拿出2根钢管交给杨小敏，苏进家打电话要李召田、李超鑫赶过来，李召田将被害人苏某斌（殁年26岁）叫来。人员到齐后，苏进国、苏进家、苏某斌、李超鑫、李召田5人携带1把砍刀、5根钢管乘坐张良的面的车，苏某忠和杨小敏则携带1把砍刀、2根钢管乘坐苏文喜驾驶的面的车来到石油公司家属院附近的马路边，苏文喜在车上等候，除苏某忠外，苏进国等7人都持钢管下车。苏进国等人和罗良平相遇时，罗良平持屠刀冲向苏进国，苏进国举起手中的钢管朝罗良平头部打去，罗良平持屠刀朝苏进国腹部、腿部等部位连捅6刀，苏进国双手抓住罗良平的刀刃，二人倒在地上扭打并发出喊叫声。苏进家、苏某斌、苏某忠、李召田、李超鑫、杨小敏持钢管冲上前围殴罗良平。杨小敏看见地上有血泊，就将钢管丢弃跑进家属楼躲藏，见苏进国被捅伤，苏进家丢掉钢管将罗良平手中的刀夺下。罗文平听到罗良平呼救声后，立即返回用随身携带的匕首朝围殴罗良平的人一顿乱捅，将苏某斌、苏某忠捅伤，李超鑫、李召田、张良手持钢管追打罗文平，罗文平又将张良手臂刺伤。有人喊“派出所的来了”，双方才停止斗殴。罗文平趁机逃离现场。后苏某斌、苏进国、苏某忠、罗良平四人被送往医院抢救，苏某斌、苏某忠经抢救无效死亡。苏进国的损伤构成重伤，罗良平损伤构成轻伤，罗文平、张良、苏进家的损伤均构成轻微伤。同年6月7日晚至同年6月21日，李超鑫、李召田、苏文喜、罗文平、杨小敏、苏进家和张良先后到公安机关投案。为证明上述事实，公诉机关当庭出示了下列证据材料予以证明：1、物证钢管7根、刀具4把；2、现场勘验笔录及照片；3、鉴定意见；4、提取笔录、辨认笔录、户籍资料等书证；5、证人陈某军、龙某跃、陈某长等人的证言；6、被告人罗文平、罗良平、苏进国、苏进家、李超鑫、李召田、张良、杨小敏、苏文喜的供述和辩解。公诉机关认为，被告人罗文平持刀不计后果捅刺他人，致二人死亡，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十二条第二款的规定，应当以故意杀人罪追究其刑事责任。被告人罗良平故意伤害他人身体，以特别残忍手段致一人重伤造成严重残疾，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款的规定，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。被告人苏进国、苏进家纠集他人持械聚众斗殴，李超鑫、李召田、张良、杨小敏、苏文喜积极参加持械聚众斗殴，其行为均已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项的规定，应当以聚众斗殴罪追究其刑事责任。被告人罗文平、罗良平均系累犯，还应适用《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款的规定。提请本院依法判处。附带民事诉讼原告人苏某群、杨某秀诉请及其诉讼代理人代理均提出，要求判令被告人罗文平、罗良平、苏进国、苏进家、李超鑫、李召田、张良、杨小敏、苏文喜连带赔偿因被害人苏某斌死亡所造成的丧葬费、死亡赔偿金、赡养费、精神抚慰金、后事处理费等经济损失共计500000元。附带民事诉讼原告人李某花、苏某欣诉请及其诉讼代理人代理均提出，要求判令被告人罗文平、罗良平赔偿因被害人苏某忠死亡所造成的医疗费、丧葬费、死亡补偿费、赡养费等经济损失共计697472元。附带民事诉讼原告人苏进国诉请被告人罗文平、罗良平赔偿医疗费、伤残补偿费、护理费、住院伙食补助费、鉴定费、误工费、抚养费合计775200元，并责令罗文平、罗良平返还由其代付给被害人苏某斌、苏某忠亲属的医疗费、赔偿费合计113000元。被告人罗文平对起诉书指控的事实不持异议，辩称对方先打他，他才拿刀捅人的，当时没有看清有没有捅到人，2个死者不可能都是他捅死的。罗文平的辩护人辩护提出：指控罗文平持刀乱捅导致苏某斌、苏某忠死亡存在疑问；指控罗文平构成故意杀人罪缺乏事实和证据支持，如果有充分证据证明罗文平持刀造成苏某斌、苏某忠死亡，也是由于正当防卫超过必要限度，只应承担故意伤害致死的法律责任；苏进国、苏进家、苏某忠等人对本案的发生具有不可推卸的责任。被告人罗良平辩称：苏进家拦住他和罗文平不准走，他们才打苏进家的，案发前他一直主动调解；他没有携带任何凶器；他是投案自首的。罗良平的辩护人辩护提出：指控罗良平持刀捅伤苏进国的事实不清，证据不足，罗良平不构成故意伤害罪；指控罗良平以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾没有事实和法律依据；请求宣告罗良平无罪。被告人苏进国辩称：他没有纠集人员找罗文平、罗良平报复，而是找对方协商解决问题；他没有纠集他人斗殴，也没有携带钢管参与斗殴，因苏某忠提出要防备对方持刀伤人，其他人才携带钢管的；他投案自首，并积极对被害人亲属进行赔偿。苏进国的辩护人辩护提出：本案双方事前均有调解的意愿，没有斗殴的故意，事发突然不能定性为聚众斗殴；苏进国不是组织、指挥者，而是受害人，不构成聚众斗殴罪；苏进国投案自首，积极代为赔偿被害人亲属的经济损失，请求免予刑事处罚。被告人苏进家对起诉书指控的事实不持异议，辩称他没有纠集人员，找罗文平、罗良平是为了协商解决问题，并没有报复的目的。苏进家的辩护人辩护提出：本案因民事纠纷引起，不构成聚众斗殴罪，而应定性为故意伤害罪；苏进家作为受害人愿意调解双方纠纷，并无打架的故意，案发过程中没有实施伤害行为，案发后投案自首，可免予刑事处罚。被告人李超鑫对起诉书指控的事实不持异议，辩称他去现场是为了调解矛盾，虽然拿了钢管但并没有打到对方的人。李超鑫的辩护人辩护提出，李超鑫没有聚众斗殴的主观故意，也没有实际伤害到谁，应当宣告李超鑫无罪。被告人李召田对起诉书指控的事实不持异议，辩称他没有纠集人员，与苏进国等人去找罗文平、罗良平并没有报复的目的，而是为了协商赔偿，他是投案自首的。被告人张良对起诉书指控的事实不持异议，辩称他与苏进家等人找罗文平、罗良平不是去打架，而是为了协商赔偿，他是投案自首的。被告人杨小敏对起诉书指控的事实不持异议。杨小敏的辩护人辩护提出：没有证据表明苏某忠等人拒绝调解双方纠纷，没有调解成功不是后来斗殴的主要原因；杨小敏等人事先并不知道要去打架；杨小敏具有犯罪中止、自首等法定从轻处罚情节，请求免除处罚或者判处缓刑。被告人苏文喜对起诉书指控的事实不持异议，辩称事先不知道会打架，是苏进国要他开车送人的，他并没有参与打架，不构成聚众斗殴罪。经审理查明：2016年6月6日16时许，被告人罗文平驾驶湘E5LC**越野车途经湖南省绥宁县县城黄桑路时发生故障熄火，罗文平的弟弟被告人罗良平提来1桶油给该越野车加油。被告人苏进家驾驶湘E582**面的车经过该路段时，因反光镜刮蹭到罗文平的手而与罗文平、罗良平发生争执。后罗文平、罗良平听到苏进家打电话叫人过来，便持匕首对坐在驾驶室内的苏进家进行殴打，将苏进家的右手手指划伤，将苏进家面的车的手刹杆踢坏。罗文平、罗良平的朋友陈某军见状进行劝解，罗文平、罗良平才停止殴打驾驶湘E549**（套牌）小车离开现场。苏进家打电话将情况告诉其哥哥被告人苏进国及被告人李超鑫等人，苏进国、李超鑫和被告人苏文喜等人开车在绥宁县城寻找罗文平、罗良平驾驶的湘E549**小车，但未找到。后苏进家向绥宁县公安局长铺派出所报案，派出所调取事发地点附近的监控录像，结合苏进家的描述，确定殴打苏进家的人是罗文平和罗良平。当晚，罗良平得知苏进国等人在寻找自己以后，试图通过朋友马某军联系苏进家的亲戚杜某铁进行调解。2016年6月7日上午，经被告人苏进家电话联系，被告人张良、李召田和被告人苏进国、杨小敏等人先后聚集到绥宁县城绿洲大道被告人李超鑫经营的铝材店内，苏进国提出要找到罗文平、罗良平，并通过朋友邓某荣等人打听罗文平、罗良平的去向。后苏进国、苏进家的叔叔苏某忠（被害人，男，殁年47岁）打电话告诉苏进国，罗文平、罗良平昨晚在龙某跃家，苏进国便与苏进家、杨小敏、张良、李召田等人到绥宁县汽车南站附近的龙某跃家寻找。李召田从张良的面的车上拿来1把砍刀去敲龙某跃家的房门，龙某跃手持菜刀开门后，告知苏进国等人罗文平、罗良平不在其家中。后苏进国等人在龙某跃家对面的绥宁县石油公司家属楼院内发现了罗良平的湘E549**小车。经杨小敏电话联系，李超鑫购买1根镀锌铁水管并锯成5节，每节长一米左右，然后骑摩托车将5根铁水管带到石油公司家属院。尔后，苏进国、苏进家等人在石油公司家属院内等候罗文平和罗良平出现。由于罗文平和罗良平未来取车，苏进国等人便通知长铺派出所已找到对方的小车。派出所民警赶到现场后，苏进国等人要求民警扣押罗良平的小车，民警认为没必要扣车，要苏进国等人听从处理。期间，苏某忠和邓某荣、陈某长赶了过来。邓某荣、陈某长为罗文平、罗良平与苏某忠、苏进国进行协调，陈某长告知苏进国已打电话通知罗文平到派出所把事情讲清楚。后苏进国为防止罗良平将小车开走，将该车左侧2个轮胎的气放掉。李超鑫将该车的2个反光镜踢坏，并将带来的5根铁水管放到张良的小车上。13时许，罗良平到长铺派出所投案，表示愿意赔偿苏进家的医药费，并答应维修损坏的小车。后罗良平通过朋友杨某找到苏进国、苏进家的朋友杨某吉，要杨某吉从中调解。午餐后，苏进家到长铺派出所，派出所民警告诉苏进家罗良平愿意赔偿医药费及车辆损失，苏进家表示愿意接受派出所调解。后杨某吉到派出所与苏进国等人沟通，苏进家表示愿意接受调解，但苏某忠、苏进国不同意。17时许，罗良平到石油公司家属院，发现自己的小车被人损坏，遂到长铺派出所报案。2016年6月7日下午，被告人苏进家、杨小敏、苏进国、苏文喜、苏某忠等人陆续来到绥宁县城民族大酒店八楼苏进国所开的洗浴城内，苏进家又打电话把被告人张良叫来。19时40分许，苏进国先后多次打电话给被告人罗文平，要求罗文平出面把事情讲清楚，并问罗文平在哪里，罗文平不肯告知，二人在电话里发生争执。从派出所报案后，被告人罗良平来到龙某跃家，得知对方反复打电话过来质问罗文平，就要罗文平告诉对方，他们就在自己停车处等侯。苏进国等人决定与罗文平、罗良平见面，苏某忠提出为防备对方持刀伤人，要准备一些东西，并要多喊一些人来。苏进国就从店内拿出2根钢管交给杨小敏，苏进家打电话要被告人李召田、李超鑫赶过来，李召田接电话后又叫来苏某斌（被害人，男，殁年24岁）。20时许，苏进国要苏文喜和张良分别驾车载众人前往石油公司家属院，苏文喜担心去打架而不愿开车，苏进国讲是去谈判，苏文喜遂同意驾驶苏进国的面的车前往。随后，苏进国、苏进家、苏某斌、李超鑫、李召田乘坐张良驾驶的面的车，车上放有1把砍刀和5根铁水管，苏某忠携带1把砍刀和杨小敏乘坐由苏文喜驾驶的面的车，车上放有2根钢管，众人出发前往石油公司家属院。与苏进国通话后，罗文平和罗良平从龙某跃家出来，到石油公司家属院对面的1座木屋的屋檐下等候。同在龙某跃家的陈某军从罗文平的手机上查到苏进国的电话后，与龙某跃到附近的岔路口打电话劝阻苏进国，然后龙某跃与陈某军返回家中。罗文平先行离开后，罗良平手持1把屠刀在木屋屋檐下等候。苏进国、苏某忠等人乘车到石油公司家属院附近的马路边后，除苏文喜在车上等候外，苏某忠和苏进国、苏某斌、李召田、李超鑫、杨小敏、苏进国、张良分别持砍刀、钢管和铁水管下车。此时，当地因故停电，苏进国用手机照明与苏某忠、苏某斌走在前面，李召田、李超鑫等人紧随其后。见苏进国等人突然出现，蹲在屋檐下的罗良平立即起身持屠刀冲向苏进国，苏进国举起手中的钢管打向罗良平，罗良平持屠刀朝苏进国连捅数刀。苏进国被刀刺中后双手抓住罗良平的刀刃，苏进家、苏某斌、苏某忠、李召田、李超鑫、杨小敏见状，持砍刀、钢管和铁水管围殴罗良平，罗良平随即与苏进国倒在地上扭打并发出喊叫声。杨小敏看见地上有血泊，便将手中钢管丢到石油公司家属院内一拖拉机下，然后跑进家属楼躲藏。见苏进国被捅伤，苏进家丢掉手中的铁水管去抢夺罗良平手中的屠刀，将屠刀夺下后丢在现场。罗文平听到罗良平的呼喊声后，立即返回石油公司家属院门口，见罗良平倒在地上被人围殴，罗文平掏出随身携带的匕首朝正在围殴罗良平的苏某斌、苏某忠、苏进家等人一顿乱捅，将苏某斌、苏某忠捅伤。李超鑫、李召田、张良手持钢管或铁水管追打罗文平，罗文平又将张良手臂刺伤。这时，陈某军、龙某跃等人赶来后大喊“派出所的来了”，双方才停止斗殴。罗文平趁机翻越家属院围墙逃离现场。尔后，苏某斌、苏进国、苏某忠和罗良平被人送往医院抢救。苏某斌因被锐器刺戳胸部致右侧胸部穿透伤肺破裂大失血，于2016年6月7日21时许死亡。苏某忠因开放性胸腹联合损伤（左侧血气胸、左侧膈肌破裂）并肺部感染致感染性休克，于2016年6月9日15时49分许死亡。苏进国因外伤致失血性休克，开放性腹膜后血肿及腹腔积血（手术治疗后），其损伤已构成重伤二级。罗良平因外伤致头皮多处裂伤、右眼眶外侧壁及右颧骨骨折、多处软组织挫擦伤、腰2右侧横突骨折，其损伤构成轻伤二级。罗文平因外伤致多处皮肤软组织挫擦伤、左小腿皮肤软组织挫裂伤，构成轻微伤。苏进家被外力作用致双手多处皮肤软组织裂伤，其损伤构成轻微伤。张良因外伤致右前臂多处皮肤软组织裂伤和右环、小指肌腱断裂，其损伤为轻微伤。2016年6月7日晚，被告人李超鑫、李召田、苏文喜主动到公安机关投案。同年6月8日，被告人罗文平、杨小敏主动到公安机关投案。同年6月10日，被告人苏进家主动到公安机关投案。同年6月21日，被告人张良主动到公安机关投案。另查明，被告人罗文平因犯赌博罪于2006年12月7日被绥宁县人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金八千元；因犯故意伤害罪于2010年12月2日被绥宁县人民法院以判处有期徒刑三年，缓刑四年；因犯寻衅滋事罪、故意伤害罪于2011年5月23日被绥宁县人民法院判处有期徒刑五年，经减刑于2014年9月7日被释放。被告人罗良平因犯赌博罪于2006年12月7日被绥宁县人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金六千元；因犯寻衅滋事罪于2011年10月10日被绥宁县人民法院判处有期徒刑二年六个月，经减刑于2014年1月24日被释放。还查明，因被害人苏某斌的死亡给附带民事诉讼原告人苏某群、杨某秀造成的直接物质损失即丧葬费，按照2016年湖南省职工年平均工资53889元计算6个月为26945元。因被害人苏某忠的死亡给附带民事诉讼原告人李某花、苏某欣造成的直接物质损失即丧葬费为26945元。附带民事诉讼原告人苏进国因伤住院163天，造成直接物质损失共计396363.36元，即医疗费359555.36元，鉴定费800元，护理费按2016年湖南省农业人员年平均工资31191元计算163天为13929元，住院伙食补助费按每天50元计算163天为8150元，误工费按2016年湖南省农业人员年平均工资31191元计算163天为13929元。案发后，被告人苏进国、苏进家的亲属自愿赔偿被害人苏某斌的亲属80000元，自愿赔偿被害人苏某忠的亲属56000余元。本院审理过程中，被告人罗文平的亲属自愿代为赔偿被害人苏某斌的亲属10000元，赔偿被害人苏某忠的亲属10000元。被告人罗良平的亲属自愿代为赔偿附带民事诉讼原告人苏进国20000元，赔偿被害人苏某斌的亲属10000元，赔偿被害人苏某忠的亲属10000元。罗文平、罗良平的亲属已将上述60000元赔偿款交至本院。上述事实有下列经庭审举证、质证并查证属实的证据证明：1、绥宁县公安局刑事科学技术室（绥）公（法医）鉴（尸）字[2016]9号法医学尸体检验鉴定报告的鉴定意见及尸检照片证明，死者苏某斌符合被锐器刺戳胸部致右侧胸部穿透伤、肺破裂大失血死亡。2、绥宁县公安局刑事科学技术室（绥）公（法医）鉴（尸）字[2016]8号法医学尸体检验鉴定书的鉴定意见及尸检照片证明，死者苏某忠符合开放性胸腹联合损伤（左侧血气胸、左侧膈肌破裂）并肺部感染致感染性休克死亡。3、绥宁县公安局鉴定人员作出的关于死者创口情况说明材料证明，苏某斌右背部肩胛下方见类T形裂创，苏某忠腋后线类三角裂创，符合变异型刺创的特征。苏某斌右肘贯通创创缘整齐，创腔深，合拢后皮肤完整；苏某忠左侧腋中线下方裂创，创角外锐内钝。二者均未见组织间桥，损伤符合单刃刺器刺戳所致。4、邵阳市公安局邵公物鉴（理化）字[2016]0362号理化检验鉴定报告的鉴定意见证明，送检的死者苏某斌、苏某忠的胃组织及其内容物、肝组织、尿液中均未检出有机农药甲胺膦、敌敌畏、乐果、甲氰菊酯、溴氰菊酯常规农药成分和安定药物及毒鼠强成分。5、邵阳市莳竹司法鉴定所邵莳司鉴所[2016]临鉴字第283号司法鉴定意见书及伤情照片证明，伤者苏进国因外伤致失血性休克，开放性腹膜后血肿及腹腔积血（手术治疗后），此损伤已构成重伤二级。6、邵阳市莳竹司法鉴定所邵莳司鉴所[2016]临鉴字第163号司法鉴定意见书的鉴定意见证明，被鉴定人罗良平因外伤致头皮多处裂伤，属轻伤二级；因外伤致右眼眶外侧壁及右颧骨骨折，属轻伤二级，因外伤致多处软组织挫擦伤，腰2右侧横突骨折，属轻微伤。7、邵阳市莳竹司法鉴定所邵莳司鉴所[2016]临鉴字第196号司法鉴定意见书及伤情照片证明，被鉴定人罗文平因外伤致多处皮肤软组织挫擦伤；左小腿皮肤软组织挫裂伤，构成轻微伤。8、邵阳市莳竹司法鉴定所邵莳司鉴所[2016]临鉴字第174号司法鉴定意见书的鉴定意见证明，苏进家被外力作用致双手多处皮肤软组织裂伤，此损伤已构成轻微伤。9、邵阳市莳竹司法鉴定所邵莳司鉴所[2016]临鉴字第177号司法鉴定意见书的鉴定意见证明，被鉴定人张良因外伤致右前臂多处皮肤软组织裂伤，右环、小指肌腱断裂，目前评定为轻微伤。10、现场勘验检查笔录、现场图、现场照片证明，现场位于绥宁县长铺镇石油公司大院，大院东南侧为一栋4层楼家属楼，东北侧为石油公司办公楼，办公楼一至四楼为蓝精灵幼儿园。大院北临长征路380号民宅，西北侧临木棚和1条未命名简易路，简易路面有疑似滴落血迹（提取后标记为12号和13号）。该路往东与长滑路相通。中心现场位于石油公司大院水泥坪，该水泥坪上距东北墙3.5米、距入院门北桩1.5米处有1.8米×2.8米范围的疑似血泊（提取后标记为1号4份、4号4份和6号1份），血泊内有一纱布（提取标记为2号）和一钥匙扣（提取标记为3号）。水泥坪距西南侧门桩55厘米、距北墙6米处有1.5米×0.6米范围内的疑似滴落血迹（提取后标记为5号）。在门口外侧地面距入院门北桩60厘米、距长征路390号木屋5.2米处有1.4米×0.6米范围内的疑似血泊（提取后标记为7号）。水泥坪距东北墙2米处摆放了1辆黑色三菱车，牌照为湘E549**，该车两个后视反光镜呈损坏状，左侧前后轮胎压不足。三菱车西北侧一无牌照拖拉机下的地面上有1根长1.1米的空心钢管（提取）。水泥地面上距东北墙45厘米、距北墙5米处有60厘米×20厘米范围的疑似滴落血迹（提取标记为10号）。11、绥宁县公安局巡逻特警大队民警蒲长富出具的处警情况说明材料证明，2016年6月7日20时21分，公安民警蒲长富等人接110指令赶到绥宁县石油公司老家属楼时，斗殴双方已自行散去，蒲长富等人在家属楼大门处发现大滩血迹，在左侧铁门后发现带血杀猪刀1把，在距血迹三四米处发现钢管1根，在进门右侧墙根处发现钢管1根，在血迹右侧空坪处发现钢管1根。蒲长富随即提取杀猪刀和3根钢管放在湘E警1552警车上。蒲长富等人接110指令赶往人民医院时，发现苏某斌已经死亡，苏某忠满身是血，伤势较重。蒲长富还在医院急诊科提取钢管1根。12、提取笔录、扣押笔录、扣押物品清单及照片证明：（1）2016年6月7日，公安民警从湘E15**车上提取钢管4根和木柄单刃刀具1把；（2）2016年6月9日，公安民警在绥宁县长铺镇长征路390号外的巷子中提取单刃铁柄刀具1把；（3）2016年6月22日，公安民警从张良租赁在绥宁县长铺镇长铺村长滑路（梁某连租房）家中餐厅提取刀具1把，上有“开路刀”字样；（4）2016年6月23日，梁某连将案发当晚放在张良湘湘E5C57**包车上后被其丢弃的2根钢管找回后交到公安机关，公安民警将此2根钢管提取扣押；（5）2016年6月8日，孙某连将罗文平的衣物送至公安机关，公安民警提取罗文平灰色T恤1件、军绿色裤子1条和刀具1把。裤子左前脚和左手脚、前档部有红色斑痕（疑似血迹），裤袋内有黑色单刃刀具1把；（6）2016年6月7日，公安民警在绥宁县仁济医院提取罗良平案发时所穿浅蓝灰色T恤1件，牛仔裤1条，T恤和牛仔裤有多处破口和血迹。13、邵阳市公安局物证鉴定所邵公物鉴（法物）字[2016]298号物证鉴定书证明：（1）支持从罗文平裤脚上疑似血迹中检出的生物学成分为罗文平所留的似然比率（LR）为4.14×1018以上；（2）支持从现场提取的杀猪刀刃上疑似人体组织、现场钥匙扣上、石油公司大院门口水泥地1号血泊中检出的生物学成分为罗良平所留的似然比率（LR）为2.95×1017以上；（3）支持从现场提取的杀猪刀柄上疑似血迹中检出的生物学成分为苏进家所留的似然比率（LR）为2.51×1017以上；从该杀猪刀刀柄擦拭物中检出一混合基因型，其中包含罗良平与苏进家的基因型；从该杀猪刀刃上疑似血迹中检出一混合基因型，其中包含罗良平与苏进国的基因型；（4）支持从石油公司大院门口水泥地2至4号血泊，石油公司大院大门内侧地面1至4号血泊，石油公司大院水泥地2至3号血迹，罗良平衣服下缘处疑似血迹，罗良平牛仔裤右后裤腿处疑似血迹，现场2至4号钢管中检出的生物学成分为苏进国所留的似然比率（LR）为2.26×1017以上；（5）支持从石油公司大院水泥地面1号滴落血迹，石油公司大院外土路上5号、6号滴落血迹，梁某连持有的1号、2号钢管上疑似血迹中检出的生物学成分为张良所留的似然比率（LR）为1.20×1018以上。14、邵阳市公安局物证鉴定所邵公物鉴（法物）字[2016]746号和[2016]770号物证鉴定书的鉴定意见证明：（1）支持从石油公司大院水泥地面4号滴落血迹为苏某斌所留的似然比率（LR）1.79×1018以上；（2）苏某斌与杨某秀、苏某群符合亲缘遗传关系；（3）苏某忠与李某花、苏某欣符合单亲亲缘遗传关系。15、视频资料及照片证明，2016年6月6日16时38分，苏进家驾驶湘湘E582**车在绥宁县城黄桑路与人发生纠纷，以及湘湘E549**车16时42分路过黄桑路，后该车停放在绥宁县石油公司老家属楼大院。同年6月6日18时18分，在黄桑路发生故障的湘湘E5LC**野车被拖车拖走。16、伤情照片及车辆受损照片证明，2016年6月6日，苏进家到派出所报案时右手受伤及所驾车辆受损和驾驶室内的血迹情况。17、受案登记表和绥宁县公安局长铺派出所的情况说明材料证明，2016年6月6日17时许，苏进家到绥宁县公安局长铺派出所报案称，其开车经过绥宁县黄桑路时因会车与他人发生口角后，被他人用刀划伤右手。该所民警调取视频确认违法嫌疑人为罗良平、罗文平。6月7日中午，苏进家亲友向该所报告找到湘湘E5499**套牌）小车，民警到石油公司大院对车辆进行了拍照。后罗良平到派出所自首，表示愿意承担对方医药费并接受处罚。下午，苏进家到派出所接受询问时也表示愿意接受派出所调解。19时17分，罗良平打电话报警称其车被人打烂。18、指认照片及视频资料证明，李超鑫在绥宁县长铺镇长征路指认了其购买钢管的绥宁县物资局钢材经营部。19、视频资料、视频截图及车辆照片证明，2016年6月7日，苏进国、苏某忠等人在绥宁县民族大酒店乘坐E5C5770面的车和另一面的车离开，以及案发后苏某忠、苏某斌、张良等人到绥宁县人民医院治疗的情况。20、手机照片证明，2016年6月9日，侦查人员在绥宁县石油公司老家属楼大院南面围墙外侧草地上找到1部手机，罗文平指认该手机就是同年6月7日其逃离现场时掉落的手机。21、绥宁县公安局三台合一指挥中心110接警单证明，2016年6月7日18时54分04秒，手机1827392****的机主（罗良平）报警称，他的车子被拓丘田一姓苏的人搞烂了。同日19时57分45秒，手机1816939****（陈某军）的机主报警称，县老石油公司院门口，有人打架。同日22时14分02秒，手机1889016****的机主（李召田）报警称，他参与打架，要投案自首。22、绥宁县公安局出具的到案经过材料证明，2016年6月7日22时许，李超鑫、李召田、杨小敏、苏文喜到公安机关投案。同年6月8日4时许，罗文平到公安机关投案。同年6月12日10时许，苏进家到公安机关投案。同年6月17日10时许，罗良平到公安机关投案。同年6月21日9时许，张良到公安机关投案。23、手机通话详单证明，各被告人及被害人苏某忠手机通话情况。24、医院病历资料、诊断证明、尸检报告单证明，苏某斌、苏某忠、苏进国、罗良平、苏进家、张良等人入院抢救和住院治疗的有关情况。其中，苏某斌经抢救无效于2016年6月7日21时许死亡，苏某忠经抢救无效于2016年6月9日15时49分许死亡。25、刑事判决书和释放证明书证明，罗文平、罗良平的前科情况。26、医疗费、鉴定费票据、收条、证明材料和附带民事诉讼原告人及诉讼代理人的当庭陈述证明，苏进国因伤住院163天及花费医疗、鉴定费用情况。案发后，苏进国、苏进家的亲属自愿赔偿被害人苏某斌的亲属80000元，自愿赔偿被害人苏某忠的亲属56000余元。27、本院收据和对被告人罗文平、罗良平亲属的接待笔录证明，被告人罗文平的亲属自愿代为赔偿被害人苏某斌的亲属1万元，赔偿被害人苏某忠的亲属1万元。被告人罗良平的亲属自愿代为赔偿被害人（附带民事诉讼原告人）苏进国2万元，赔偿被害人苏某斌的亲属1万元，赔偿被害人苏某忠的亲属1万元。28、证人陈某军的证言证明，他外号“四四”。2016年6月6日16时30分许，罗文平的车子坏在黄桑路，罗良平提着油桶给车子加油时，1辆面包车挂了罗文平一下，罗文平就讲了句：你是怎么开的车。面包车往前开了一两米后停下来，开车的男青年打电话讲：把人都叫过来，把刀带来。罗文平听到后透过驾驶室车窗打了这个男青年一拳，罗良平从副驾驶室用脚踢这个男青年。他劝双方不要吵架，并要那男青年开车走了。当时看到罗文平手里拿了1把刀刃打开的折叠式水果刀。6月7日停电后，他在龙某跃家听到罗文平接电话讲“你管我在哪里，这个事反正公安局要处理的”，然后挂了电话，对方又陆续打来几个电话。罗良平来后，对方打来电话时罗良平就要罗文平告知对方他们在哪。他翻看罗文平的手机找到对方1597395****（苏进国）的电话后，就和龙某跃到南站岔路口。20时12分，他打电话劝对方别吵架，对方讲要得。他们以为对方不会过来了，就往龙某跃屋里走。他看到罗良平站在石油公司老家属楼对面的木房子角落门口。龙某跃先回家，他跟罗良平讲：回去，对方冒来了。话刚讲完，就看到从南站岔路口冲来很多人，带有钢材拖地的响声。他赶紧往龙某跃家走，想叫龙某跃出来劝一下。此时，罗文平已不在龙某跃家，他和龙某跃到石油公司老家属楼门口喊：莫打了，公安局的来了。他隐约看到有人倒在地上，还有人在打架，有钢管打人的声音，也有人喊哎哟，不久双方散了。29、证人龙某跃的证言证明，他外号“毛古”。2016年6月6日19时许，罗文平到他家讲当天白天跟苏某忠的侄儿发生纠纷，怕对方找麻烦，并将车开到他家对面的石油公司坪里。后罗文平告诉他在汽车南站与苏某忠见面后没有谈出结果。6月7日10时许，有人在砸他家房门，他很烦躁，就骂了几句，并拿1把菜刀冲出来，看到对方来了10人，其中1人持砍刀，他讲罗文平、罗良平不在他家，然后有人报警。后公安民警来了，关峡乡“老四”（指陈某长，下同）也来了，“老四”讲人不在这里有什么好吵的，这10多人就走了。他发短信告诉罗良平有10多人在找他，“老四”也打电话要罗良平去自首。6月7日20时许，罗良平到他家后讲其车子被打烂，罗文平就打电话质问对方为什么把车子砸烂。对方反复问罗文平在哪里，罗文平不愿讲，后罗良平讲告诉对方他们就在车子这里。罗良平和罗文平下楼时，他和陈某军反复劝说不要去了。他和陈某军就打算去打电话劝阻苏某忠，出去时看到罗良平蹲在石油公司家属院对面木房的屋檐下，没有看到罗文平。陈某军打电话给苏某忠，苏某忠讲不过来了。他们返回时，陈某军喊罗良平回去算了，罗良平没理。他回家一两分钟后，陈某军就到他家讲外面打起架了。他急忙下楼，模模糊糊看到石油公司家属院门口躺了3个人，几名男子拿着钢管围着倒地的罗良平打，他喊来几个联防队员，并喊派出所的来了，打架的人就散了，他赶紧上去背起罗良平去医院。他看到对方有人拿短刀。30、证人马某军的证言证明，2016年6月6日18时许，城关派出所“老杜”（指杜某铁）打电话给他讲其侄女婿苏进家在黄桑路被罗文平车上的人用刀打伤，向他了解罗文平车上的人是谁。20时许，罗良平打电话告诉他，其车子在黄桑路加油时，1台面包车经过时发生刮擦，对方没有道歉，罗良平就骂了几句，后对方打电话喊人带刀来，并不让罗良平走，罗良平就踢了对方几脚。20时40分许，罗良平发信息要他把“老杜”约出来把事情讲清楚。后老杜说最好是赔钱调解。31、证人谭某梅的证言证明，2016年6月7日17时许，罗文平到她家，“亚口”（指苏某忠，下同）一方的人三番五次打罗文平电话问罗在哪里，罗文平不肯讲。罗良平到她家后，要罗文平告诉对方他们就在打烂车子的地方。过了一阵，她和陈某军准备去打电话，看到罗良平蹲在石油公司家属楼大门对面的屋檐下。陈某军打“亚口”一方的电话后，对方讲今晚不来吵了。她和陈某军返回后对罗良平讲对方不来吵了，但罗良平还蹲在那里。她去买好东西回家时，看到石油公司家属楼门口外有人打架，有三四个人手拿钢管围着1个人打，那人躺在地上喊哎哟，有1个人压在此人身上。一两分钟后，有人喊：别打了，110的来了，那些打人的人才散开。32、证人廖某华的证言证明，2016年6月7日20时10分许，他听到石油公司家属楼门口有很多人打架的声音，后看到1个瘦高男子背着1个全身是血的男子出来，该男子和另一男子将受伤男子抬上1辆两轮摩托车送医院去了。33、证人杨某明的证言证明，2016年6月7日20时17分，他和张某华、李某中、向某海在治安岗亭上班，刘某云到岗亭报警讲，石油公司家属楼院子里有人打架。他们赶到石油公司家属楼门口时，看到大门右边躺着2个人，左边躺着1个人，还有2个人正在打躺在左边的这个人。他们赶紧制止，那两人就跑了。34、证人张某华的证言证明，2016年6月7日20时许，他和杨某明、李某中、向某海、刘某长在治安岗亭值班，突然有人到岗亭讲打架了。杨某明、李某中、向某海、刘某长就顺着这人指的方向走去，他在岗亭向县公安局110报告。他走到石油公司家属楼空坪时，看到双方已打完架，有1个人背着1个浑身是血的男子坐摩托车往中医院方向走了。35、证人邓某平的证言证明，2016年6月7日20时许，她听到石油公司家属楼门口附近传来很大吵闹声，她看到1个穿灰白色上衣的男子朝石油公司家属楼与办公楼之间的巷子走去。不久这人又返回大门口，然后又朝家属楼前面走去，此人拿手机照路时，她看见其手里拿着1把刀。这人经过家属楼前到她屋前的菜地后，翻围墙离开了。36、证人刘某云的证言证明，2016年6月7日20时许，她突然听到石油公司家属楼门口有铁棒击打的声音，有人在叫喊，她就走到治安岗亭讲有人打架了，治安队员就到石油公司家属楼门口去了，那些打架的人就没有打了。37、证人杨某吉的证言证明，他外号“吉吉”。2016年6月7日13时许，罗良平通过1个朋友打电话告诉他，罗良平把他老表苏进家打伤，要他去调解一下。罗良平在派出所表示愿意赔偿苏进家医药费和车辆损失费，要他跟苏进家说一下。不久，苏进国、苏某忠、张良、李超鑫、李召田等人陪苏进家到派出所做材料，他将罗良平愿意赔钱的意思跟苏进家讲了一下，苏进家表示对方肯赔钱就算了，但苏某忠不同意，并要他不要管这事，他见劝不住就回家了。38、证人陈某长的证言证明，他外号“老四”。2016年6月7日上午，罗文平打电话给他讲苏进国等人在找罗文平，要他去“毛古”（指龙某跃，下同）家看一下。他到“毛古”家门口时，看到苏进国、苏某忠等五六人，苏进国讲罗文平、罗良平的车停在这，人肯定在这。后派出所的人来了，他就走到一边打电话告诉罗文平派出所的人来了，要其到派出所去说清楚。派出所的人走后，他告诉苏进国等人已打电话要罗文平去派出所，既然已报了案，就交给派出所处理，苏进国等人就走了。39、证人曹某红的证言证明，2016年6月6日16时许，他和朱某城在长铺镇香料厂家属楼给罗文平、罗良平安装空调。后开来3辆车，下来六七个人，有人分别拿着菜刀、铁锤、管铩和钢管，这些人议论着在找1辆牌照为湘湘E549**车子，没有找到这些人就开车走了。40、证人李某荣的证言证明，2016年6月6日16时30分许，她在香料厂家属楼煮饭时，突然开来2辆车，车上下来六七个人，其中有2个女子，有2个男子拿着钢管，有个男子讲今天找到这个人就要搞死他。当天18时许，这些人又来找了一次，有2个民警还到家属楼问了一下。41、证人刘某梅的证言证明，2016年6月7日13时许，苏进国、苏进家兄弟开1辆面包车带着几个人到她店里吃饭，后来又来了几个人，她看到苏进家手指头上缠着纱布。42、证人朱某城的证言证明，2016年6月6日16时许，他在罗良平家装空调时，听到屋外有人在喊“54998刚才在这里的啊！”他知道这些人在找罗良平的车。曹某红告诉他有几个人拿着管制刀具在外面吵。6月7日晚八九点钟，他就坐着摩托车后面扶着罗良平，将罗良平送到仁济医院，罗良平告诉医生自己是被人打伤的。43、证人孙某山的证言证明，他是罗文平的舅舅。2016年6月8日2时许，罗文平到他家讲自己打架了，死了一个人，他看见罗文平牛仔裤右小腿有血迹。罗文平讲去自首，他要罗文平先洗个澡，并打电话要罗文平母亲送衣服过来。罗文平母亲来后，罗文平换好衣服，从脏衣服中掏出1把折叠小刀，并说就是这把刀子。4时许，罗文平母子就去自首了。罗文平到家时穿灰色短袖，其换下的衣服和刀都被其母亲带走了。44、证人孙某连的证言证明，2016年6月6日18时许，邻居李某荣告诉她，当天17时许有两三台车到她们这找人，当晚她儿子罗良平回家后，告诉她那些人找的应该是他。6月7日22时许，罗良平妻子张某燕告诉她，罗良平跟别人打架，现在仁济医院抢救。她赶到仁济医院看到罗良平躺在病床上。次日1时许，她弟弟孙某山打电话告诉她罗文平在她家，要她送衣服过去。她到孙某山家看到罗文平左脚裤腿被刀子划烂，左脚也受了刀伤。罗文平洗完澡换好衣服后，她带罗文平去公安局自首。后来她把罗文平换下的衣服、裤子和裤袋里的1把刀交给了办案民警。45、证人肖某妹的证言证明，2016年6月7日晚，她睡觉时听见石油公司家属楼附近有人打架的声音。第二天7时许，她在离石油公司大门5米处的1个小水坑里发现1把铁制、单刃的尖刀，就把尖刀捡起放在她住处对面的杂物棚里。46、证人梁某连的证言证明，2016年6月7日八九点钟，她儿子张良打电话给她讲和别人打架受了伤，她和丈夫把张良送到医院治疗后，她要姐夫苏某亮把张良停放在人民医院门口的湘湘E5C5**包车送到她租住的地方。当晚，她看到面包车上有很多血迹，驾驶室后排位置下有1把砍刀和2根钢管，就把砍刀拿到租房里，把2根钢管扔到河边草丛里。第二天，她姐夫把面包车洗了。6月23日，她将那2根被她扔掉的长约1米的钢管找回来交给了公安机关。47、证人苏某亮的证言证明，2016年6月7日22时许，张良的母亲打电话告诉他，张良跟人打架受了伤，他赶到县人民医院看到张良的右手受了伤。24时许，张良要他将其湘湘E5C5**包车开到租房处。他开车时看到车身和车里有很多血迹。第二天，他开这辆车去洗了车。48、证人杨某的证言证明，2016年6月7日中午，罗良平打他电话讲前一天因车辆刮擦与人发生纠纷，对方在派出所报了案，问他在派出所有熟人吗？他讲没有。后他问“杰杰”（指外号“吉吉”的杨某吉，下同）是否认识与罗良平吵架的人，“杰杰”讲对方是他亲戚，他就讲罗良平这方愿意赔钱，要“杰杰”跟对方讲一下。当天19时许，“杰杰”讲对方不听劝，其管不了。49、证人杜某铁的证言证明，2016年6月6日，得知侄女婿苏进家在黄桑路被人打伤，他于18时许赶到长铺派出所，看到苏进家右手受伤，裤子上也有血迹。当时苏进家的四五个亲友在派出所。苏进家告诉他是被两人用刀弄伤的，其中一个有1只眼睛是瞎的。他对苏进家讲既然报案了就等派出所处理。50、证人张某燕的证言证明，2016年6月7日22时许，她接到电话得知丈夫罗良平在仁济医院，她赶到医院发现罗良平头部、身上到处都是伤，浑身都是血，神志不清。罗良平有1把折叠式水果刀。51、证人邓某荣的证言证明，他外号“乔巴”。2016年6月7日9时许，苏进国等人找他打听罗文平、罗良平在哪里，并告诉他苏进国的弟弟被对方打伤，要搞对方一顿。他劝苏进国不要吵事。后苏进国问他罗文平、罗良平是不是在“毛古”家里，他讲不知道，苏进国等人就走了。后来“毛古”的妻子打电话讲苏进国等人在她家找罗文平、罗良平，要他过去一趟。他到“毛古”家看后发现罗文平、罗良平不在，就告诉了苏进国，并跟苏进国讲要对方把这件事讲清楚。后罗文平打电话给他讲罗良平已到派出所讲清楚了，他就没管这事了。52、证人袁某香的证言证明，2016年6月6日，她儿子苏进国被打伤后，在邵阳市中心医院抢救治疗20天后，转院到湖南省人民医院抢救治疗了2个月，保住了性命，但生活不能自理，天天躺在床上。2016年8月16日，他们从长沙回到家里，8月19日，她打电话代苏进国向公安机关投案。53、证人杨某帆的证言证明，2016年6月6日下午，李超鑫讲其1个朋友被人打了，他开车送李超鑫到百马滩大桥，看到李的朋友坐在1辆面的车的驾驶室，1只手受了伤，讲是在黄桑路会车时与人发生纠纷，被对方用刀刺伤的。李超鑫当时好像带了2根钢管去。54、证人粟某保的证言证明，2016年6月的一天17时许，他得知妹夫苏进家被人用刀捅伤后在派出所报案，就赶到长铺派出所，他看到苏进家右手受伤。苏进家讲开车路过黄桑路与人发生争吵，对方用刀将他刺伤。他将情况告诉父亲和二叔杜某铁，后苏进家就到医院治伤了。55、证人苏某红的证言证明，案发前一天16时许，她弟弟苏进家讲被人用刀刺伤，她赶到百马滩大桥时看到苏进家右手受伤。后他们到派出所报案，她哥哥苏进国、母亲、姑姑、二叔和苏进家的妻兄等亲属也到派出所。他们在派出所查看监控录像后找出打人的是“地主”（指罗文平，下同）和“恶霸”（指罗良平，下同）。派出所的同志讲会去找这两人和他们的车，同时要求他们家属也去外面找，找到就及时告知派出所。她哥哥苏进国等人就去寻找对方，她和苏进国妻子就陪苏进家去人民医院治伤。56、证人杨某凤的证言证明，她在绥宁县长铺镇汽车总站旁经营1家钢材店，她店内售卖各种型号的镀锌铁水管。57、被告人苏文喜的供述和辩解证明，6月6日16时许，得知苏进家被人打了，他和苏进国、苏进家找对方那台车，但没找到。6月7日晚7时许，他和苏进国、苏进家、杨小敏、张良、苏某忠在民族大酒店8楼，苏进国打电话问对方在哪里，要把事情讲清楚，对方挂断了电话，接着对方打电话过来与苏进国发生争执。后对方骂人并讲自己就在停车的地方，要他们过去。苏进国要他开车送人，他讲打架他不去。苏进国讲不是去打架，是去谈判，他才同意帮苏进国开车。坐他车的有苏某忠和杨小敏。准备出发时，苏某忠要苏进国多喊些人，别吃亏了。停车后，前面那台车上的人每人都拿着类似钢管的东西。他车上的苏某忠和杨小敏也拿着钢管冲了过去。过了几分钟，听见那边很吵，有人喊哎哟。约1分钟后，苏进家喊快来救苏进国，他跑过去背起苏进国送到面包车上，苏某忠也跟着上了车，他就开车到医院。58、被告人杨小敏的供述和辩解证明，2016年6月6日，张良讲苏进家与别人发生纠纷弄伤了手，他们到长铺派出所见到苏进家、苏进国、李超鑫、苏文喜等人。苏进国要他和张良去找对方车牌号54998的小车，他们没有找到。6月7日9时许，张良喊他到李超鑫店里，看到苏进家、李召田和苏进国。苏进国得知对方可能在“毛古”家，他们到“毛古”家附近找到对方的车。“乔巴”（指邓某荣，下同）、苏某忠、关峡“老四”先后过来。苏进国要他打电话叫李超鑫带几根钢管过来，后李超鑫骑摩托车带来几根钢管。他们没有等到“地主”“恶霸”，就打电话报警。苏进家去派出所做笔录后与他到民族大酒店。后张良、苏进国、苏某忠、苏文喜来了，苏进国打电话后说“地主”“恶霸”在汽车南站那边等，然后拿了2根钢管给他。到现场后，苏进国从他手中拿走1根钢管，苏某忠背着1个挎包，露出1个空心的铁质柄把。苏进国走在最前面用手机照着灯。走到石油公司家属楼大门外，苏进国喊：就是他，搞。他看到对面木屋下有3个人，一个蹲着的人站起来后，苏进国等人用钢管去打，他也用钢管打了这人背部一下。苏进国和这人倒在地上。看见地上有像血一样的东西，他很害怕就丢掉钢管跑到石油公司家属楼上去了。有人喊：这里还有一个。看见坪里站着一人，他们这方两三个人去追，那人往靠河边的围墙处跑了。59、被告人张良的供述和辩解证明，2016年6月7日10时许，他接苏进家电话和杨小敏到李超鑫店，看到苏进家、李召田、李超鑫和苏进国。后他们找到“地主”“恶霸”的车，李召田用他车上的砍刀敲门，“毛古”拿着菜刀冲出来追李召田，并讲“地主”“恶霸”不在。后李超鑫骑摩托车带来几根钢管放在他车上。苏进国打电话喊来苏某忠，民警来后要苏进家下午去派出所。苏进国怕对方把车子开走就把轮胎气放了。当晚，苏进家打电话要他到民族大酒店，去时看到苏进家、苏进国、杨小敏和苏某忠、苏文喜。苏进国跟对方打电话后，对方要他们过去。苏某忠要大家喊人过来，苏进家就打电话叫人，苏进国拿出2根钢管。下楼后，李召田、苏某斌、李超鑫也来了。他开面的车载苏进国、苏进家、李召田、李超鑫、苏某斌，苏文喜开车载着苏某忠、杨不敏，苏某忠身上背个挎包。停车后，苏进国等人每人拿1根钢管，李召田来拿砍刀时被他劝阻。他停好车后也拿了1根钢管往里面走。走到石油公司大门看到2个人抱在一起在地上滚，院子里有几个人在打架。这时，院子里有个人往外冲，他用钢管朝其打了一棍，感觉拿钢管的手臂一痛，知道对方拿着刀。他退到院外，看到苏文喜站在巷子里，就告诉苏文喜对方有刀，自己被弄伤了。他开车准备去医院时，李超鑫背着苏某斌上了他的车，苏进家、李召田也上了他的车。60、被告人李召田的供述和辩解证明，2016年6月7日上午，苏进家讲被人用刀划伤，他陪其去长铺乡派出所。他们到李超鑫的店里后，张良、杨小敏和苏进国等人陆续来了。苏进国提出去找“地主”“恶霸”，并打电话寻找。到“毛古”家后，李超鑫也来了。苏进国要他去敲“毛古”家的门，他从张良车上拿了1把砍刀放在墙角，敲门后，“毛古”拿着菜刀出来，苏进国要“毛古”别发火。他们没有等到“地主”“恶霸”，苏进家讲如果对方态度好，赔礼道歉又承担医药费就算了，但苏进国不同意，讲必须要将“地主”“恶霸”打一顿。20时许，接苏进家电话后他喊苏某斌一起赶到民族大酒店，其他人都在，苏某忠讲今晚要把对方打一顿。他下车拿砍刀时被人劝阻，就拿了根钢管，其他人都拿了1根钢管。苏进国、苏某忠和苏某斌走在前面，苏进国用手机照路面。走到1栋木屋旁，隐约看到对面有3个人，蹲着的两人手里都拿着刀。苏进国用钢管朝蹲着的那人打去，那人也朝苏进国方向用刀捅来，他冲上去用钢管朝那人腰部打了一下，准备再打时苏进国与那人抱在一起摔倒在地，他们帮着打那人。这时从“毛古”家方向的巷子里又跑来一人朝他们身上捅。他用钢管朝此人打去，同时喊：这里还有一个。李超鑫过来帮忙打，他们将这人往坪里打退。苏某忠手拿铁柄尖刀来追时用手捂着左胸部，并讲被“地主”捅了一刀。后这人朝家属楼的方向跑了，有人讲110的来了，他们就没有再追了。61、被告人李超鑫的供述和辩解证明，6月6日17时许，苏进家打电话讲被人刺伤，要他带钢管过去，他找了2根钢管过去，苏进国开车载着他和苏进家、苏文喜去找对方的车子，但没找到，他就把2根钢管退还了。6月7日上午，苏进家、李召田、张良、杨小敏和苏进国等人到他店里，苏进国提出要把对方的车找出来。苏进国得知“地主”“恶霸”前一天晚上在“毛古”家，就与李召田等人走了。后杨小敏打电话告诉他找到了那辆车，并要他带些钢管过去，他讲没有钢管，杨小敏就要他去买。他就到汽车总站附近一钢材店买了1根钢管截成5节，骑摩托车将钢管送到石油公司老家属楼坪里。他们没有等到对方的人。杨小敏打电话给派出所后，派出所派人把那辆车拍了照。关峡“老四”和“乔巴”先后过来协调这事，苏某忠也过来了。“乔巴”和“老四”走后，苏进国把那辆车左边的2个轮胎的气放了，他把车子的2个反光镜踢烂。然后把5根钢管放在张良的面包车尾箱里。20时许，苏进家打电话要他去民族大酒店，他去后上了张良的车，车上放了一些钢管。停车后，苏进国要每人拿根钢管，当时苏文喜还没有下车。苏进国拿着手机照明和苏某忠、苏某斌走在前面。他看到一木房子屋檐下有2个人，一个蹲着，一个站着。离这二人还有两三米时，那个蹲在地上的人就冲向苏进国他们，那站着的人后退了一下。苏进国也迎上去用钢管打那人，那人右手拿着1把杀猪刀朝苏进国腹部捅了一下，苏进国就抱着这人倒在地上，后来他知道这人是“恶霸”。他们就冲上去打“恶霸”，他朝其身上打了一棒。对方另外1个人冲过来，苏某忠喊“我被人捅了”，看见苏某忠用左手捂着腰部往家属院子跑，“地主”拿杀猪刀在追，他和李召田去追打“地主”。后公安局的来了他们就没有打了。后看到苏某斌倒在地上没有反应，就背着苏某斌坐张良的车到人民医院。62、被告人苏进家的供述和辩解证明，2016年6月6日16时许，他开车途经黄桑路时左反光镜碰到有只眼睛瞎的人（指罗文平）的手臂，双方发生口角。对方给车加油的人（指罗良平）就说“搞”，这两人对他拳打脚踢，并用匕首将他手指划伤，他车的手刹也被踢坏。他打电话将事情告诉哥哥苏进国。后才知道打伤他的人是“地主”“恶霸”。6月7日上午，他叫李召田到苏进国的足浴店玩，还叫来张良，张良和杨小敏一起过来。后他与苏进国、李召田、张良、杨小敏一起找对方的车。李召田敲开“毛古”家的门后，“毛古”拿把菜刀出来，李召田手中拿把砍刀在跑。后苏进国带他们找到那台车，李超鑫和苏某忠先后赶到。他们没有等到“地主”“恶霸”出现，就打电话报警。民警来后讲不能扣车，只能以车找人，然后就走了。午餐时，苏进国提到如果对方愿意赔钱怎么处理，他讲那就算了。但苏某忠讲不行，要教训对方一顿。后他接派出所电话后到派出所做笔录，派出所告诉苏进国对方愿意赔钱。19时许，他和杨小敏先后到苏进国店里，他又叫来张良，接着苏进国、苏某忠、苏文喜先后到店里。苏进国打电话问“地主”赔钱的事，双方发生争执，后“地主”要他们过去当面讲。苏某忠提出要拿些东西以防万一，苏进国就从店里拿出2根钢管。苏某忠还要他打电话把李超鑫、李召田叫过来。苏某忠出发时背着1个挎包。下车时，苏某忠要每人拿根钢管防身，他拿着钢管走在后面。苏某忠、苏进国、苏某斌、李召田、李超鑫、杨小敏走在他前面，每人手里拿着1根钢管。走到石油公司家属楼门口时，有两三个人站在1座木房子下，其中一个冲出来做捅刀的动作。苏进国冲过去抱着那个人，然后两人倒在地上打滚，苏进国翻到上面控制着那人拿刀的手，腹部流着血，其他人就用钢管打那人。他抢过那人手中的刀扔在坪里。63、被告人苏进国的供述和辩解证明，2016年6月6日下午，得知苏进家被人打了，就与苏进家、苏文喜、李超鑫等人开车寻找对方，但没有找到。报案后，经调取监控，找出对方是“地主”“恶霸”。后派出所安排2位民警和他们一起去找人，也没有找到。第二天早上，他和张良、苏进家、杨小敏继续在街上找对方的车，后苏某忠打电话讲“地主”“恶霸”昨晚在“毛古”家。他们在石油公司家属楼的空坪里找到对方的车，但没看到人，后李超鑫骑摩托车带来几根钢管。他和李召田敲开“毛古”家的门时，“毛古”持菜刀出来讲“地主”不在他家。后“乔巴”、苏某忠也来了。他报警后，派出所来了2个人，关峡“老四”也来了，他们要求派出所扣车，派出所的人称无权扣车，他就把那轿车左边的轮胎放了气。后“老四”讲去联系“地主”到派出所把事情讲清楚，之后他们就散了。午饭时，他问苏进家如果对方愿意赔偿怎么办，苏进家讲那就算了。饭后，派出所的人讲“地主”“恶霸”已到派出所接受调查，但派出所没有时间，过两天给他们调解，他们也可以私下调解。“杰杰”在派出所跟他们讲1个朋友愿意代“恶霸”赔偿两三千元钱，他们认为赔偿太少就没有同意。18时许，他和苏进家、张良、杨小敏、苏某忠在民族大酒店，通过苏某忠他知道“地主”的电话，就打电话给“地主”讨说法，对方先后两次挂电话，后对方要他们去停车的地方谈。苏某忠就讲如果谈判都不去，对方还以为他们害怕。他们就决定去，苏某忠提出要做些准备。他和杨小敏就从店里各拿了1根钢管出来。碰到苏文喜后要其帮忙开车，苏文喜讲要是打架他就不去，他讲是去谈判，只要其开下车，苏文喜就和他们一起下楼。苏某忠要他多叫些人，后看到李超鑫、李召田、苏某斌也来了。下车后，他和苏某忠、苏某斌走在最前面，他拿了个手机在照路。苏某忠手里拿了根钢管。他们走到石油公司家属楼大门时，看到右边木屋屋檐下蹲着两个人，其中一人冲上来用刀刺他腹部，同时，从石油公司院子里冲出2个人，一个用刀刺他背部，另一个和苏某斌打在一起，他抱着刺他腹部的人，并用手去抓刺入腹部的刀。苏某忠用钢管朝他抱着那人的头部打了几棍，他抱着这人一起倒在地上，这人在下面，他在上面，他感觉有人用脚踩住这人的头并用钢管打头部，那人抱着他的力道就小了，他想挣扎着起来，但起不来摔倒在地，然后昏过去了。64、被告人罗良平的供述和辩解证明，2016年6月6日16时许，他在黄桑路给小车加油，1辆小车的反光镜刮到罗文平的手，罗文平就骂对方眼睛瞎了。那男子打电话要喊人带刀过来，并将车堵在路中间不让他走。他取下水果刀握在手心后，朝驾驶员打了两拳，踢了两脚，将这辆车的手刹杆踢坏。罗文平也打了这男子几下。17时许，朱辉城打电话告诉他有很多人拿着刀子、钢管到他家找他。他就把车停在石油公司家属院的停车坪里，用布遮好牌照，然后到“毛古”家躲起来。后马某军打电话讲帮他去跟“老杜”（指杜某铁）讲一下。12时许，他回家后，马某军讲“老杜”回复明天再讲。6月7日中午，罗文平打电话告诉他民警在找他，他就到派出所接受调查。他主动提出赔偿对方医药费和车辆修理费。杨某在派出所讲可以帮忙找对方亲戚“杰杰”处理，“杰杰”来后答应帮忙去讲。回家后，朱辉城打电话问“杰杰”，“杰杰”讲当事人同意他赔偿，但当事人的哥哥讲没几万元钱不行。18时许，他发现车子的反光镜被掰断，左侧2个轮胎没有气。报警后，他到“毛古”家。19时许，对方总是打电话问罗文平在哪里，要求当面把事情讲清楚。罗文平开始不肯告诉对方，他讲不要怕，告诉对方他们就在自己停车的地方等着。打完电话后，他就到停车的地方等对方过来。罗文平和“毛古”“四四”（指陈某军，下同）还有“毛古”老婆在石油公司家属楼门口等，等了十几分钟罗文平等人就回“毛古”家了，他一个人在对面木屋的屋檐下蹲着等。后看见四五个人拿着砍刀、铁棍朝他冲上来。他感觉头部被砍了一刀，就冲上去死死地抱着其中一个人，其他人就用钢管把他打倒在地，有2个人一边一个压在他身上，还有2个人用钢管打他，被他抱着的人用刀砍他，他就与这人和另1个压在他身上的人抢夺刀子。僵持10多秒钟后，有人用钢管朝他右侧腰部胯骨处打起来，他感觉全身无力，就松开刀子，大喊救命，接着便失去意识。65、被告人罗文平的供述和辩解证明，2016年6月6日16时许，他开车途经黄桑路时车子突然熄火，罗良平送来1桶油加油时，1辆的面车的反光镜碰到他和罗良平的手肘，接着双方发生口角。那年轻人打电话叫人拿砍刀来砍人，并且不让他们走。他抓住年轻人的头发，罗良平过来踢了一脚，被打的年轻人手出了血。后有人打电话给罗良平讲那年轻人喊了二三十个人在罗良平家附近等着。罗良平就把车开到石油公司老家属楼的坪里，之后他们在“毛古”家呆了一晚上。次日，不断有人打电话要他出5万元钱把事情了了，他说没有钱。接着“四四”打电话讲“亚口”的侄儿带着很多人在“毛古”家附近找他和罗良平，随后“亚口”打电话、发短信威胁他小心点。后“四四”打电话要他们到长铺乡派出所去。13时许，罗良平讲自己到派出所把事情讲清楚了，派出所要他们先自行协商一下，协商不好再到派出所处理。18时许，罗良平讲车子的反光镜被人砸烂，已到派出所报案。19时许，不断有人打电话问他在哪里，他开始不肯讲，罗良平来后讲怕他们怎么的，要他告诉对方就在这里。他告诉对方后，与罗良平到石油公司大门口对面的屋檐下，罗良平让他先走，他准备离开时，“四四”和“毛古”也从房里出来，“四四”从他手机上找到打他电话的号码后，就和“毛古”到岔路口去打电话给对方。他要罗良平注意些就往相反方向走了，他走了三四十米远时，听到后面传来罗良平的呼救声，就赶紧往回跑。看到罗良平被“亚口”等人按在地上打，自己背上也被人打了一棍，他被打倒在地后就从身上掏出携带的匕首用右手拿着，左手捡了块石头。他起身冲到院子里后，将左手的石头朝对方扔过去，对方一男子用钢管打在他右手臂上。他拿着匕首朝向他打过来的人乱舞乱捅，有没有伤到人不清楚。对方四五个人追到院子里打他。“亚口”站在靠墙一侧，用左手捂着身体，好像受了伤，用右手拿着钢管打他，并招呼其他人来打他，他就往后退。这时有人喊警察来了，打他的人就往外走。他趁机朝院子里跑，然后翻过围墙跑了。后他到公安机关投案。66、户籍证明、身份证复印件证明，被害人苏某斌、苏某忠和罗文平等9被告人及各附带民事诉讼原告人的年龄、住址等身份情况。本院认为，被告人罗文平在斗殴过程中持匕首故意捅刺他人，放任死亡结果的发生，致二人死亡，其行为构成故意杀人罪。被告人罗良平在斗殴过程中持刀故意捅刺他人，致一人重伤，其行为构成故意伤害罪。被告人苏进国、苏进家纠集他人并持械斗殴，二被告人的行为均构成聚众斗殴罪，且均系首要分子，应当按照二人参与的全部犯罪处罚。被告人李超鑫、李召田、张良、杨小敏持械参与聚众斗殴，被告人苏文喜明知他人持械斗殴仍驾车参与其中，五被告人的行为均构成聚众斗殴罪，且均系积极参加者，应当依法惩处。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。罗文平、苏进家、李超鑫、李召田、张良、杨小敏、苏文喜在犯罪以后，均能自动投案，并如实供述犯罪事实，均系自首，根据各被告人的犯罪事实和情节以及对社会的危害程度，对罗文平、苏进家均可从轻处罚，对李超鑫、李召田、张良、杨小敏、苏文喜均可减轻处罚。罗文平、罗良平均曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑满释放后五年以内，分别再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的故意杀人罪和故意伤害罪，均系累犯，均应从重处罚。罗文平、罗良平的亲属自愿代为赔偿被害人亲属部分经济损失，对罗文平、罗良平均可酌情从轻处罚。苏进国、苏进家的亲属自愿对被害人苏某忠、苏某斌的亲属进行赔偿，对本案的善后处理起到积极作用，可对苏进国、苏进家酌情从轻处罚。被告人罗文平辩称，对方先打他，他才拿刀捅人的，当时没有看清有没有捅到人，2个死者不可能都是他捅死的。罗文平的辩护人辩护提出，指控罗文平持刀乱捅导致苏某斌、苏某忠死亡存在疑问。经查，尸体检验和尸检照片证明，被害人苏某斌、苏某忠的致命伤创口小而窄，符合单刃刺器刺戳所致，与提取的罗文平的作案凶器单刃匕首相符；二被害人的致命伤分别位于背部和左侧腋部，身体正面均无锐器创，这与罗文平趁二被害人围殴罗良平时突然持刀捅刺的情节相符；被告人李召田的供述证明其听苏某忠讲过被罗文平捅了一刀，被告人李超鑫的供述证明其看见罗文平持刀追打苏某忠；罗文平、罗良平和李召田、李超鑫均供述罗文平一方参与斗殴的只有两人，而当时罗良平已倒地且被众人围殴，直至斗殴结束罗良平也没有起来对其他人实施加害行为，因而苏某斌、苏某忠应系罗文平持刀致死。因此，该辩解理由和辩护意见不能成立，本院不予采纳。罗文平的辩护人提出，指控罗文平构成故意杀人罪缺乏事实和证据支持，如果有充分证据证明罗文平持刀造成苏某斌、苏某忠死亡，也是由于正当防卫超过必要限度，只应承担故意伤害致死的法律责任。经查，本案证据证明，罗文平、罗良平明知被告人苏进国等人到处寻找二人伺机报复，在得知苏进国在电话中反复质问罗文平在何处以后，罗良平要罗文平不要怕，告诉苏进国，他们就在自己停车处等候，且罗良平随后持刀等待苏进国等人到来，这表明罗文平与罗良平都明知可能会与苏进国等人发生打架斗殴，因而二人均有与苏进国等人逞强斗狠的主观故意；罗良平被苏进国等人围殴而呼喊时，罗文平持刀加入斗殴虽有帮助罗良平解围的想法，但主要意图仍然是伙同罗良平与苏进国等人打架斗殴，逞强斗狠；罗文平不计后果持刀朝苏某忠、苏某斌等人一顿乱捅，放任他人死亡结果的发生，其行为符合故意杀人罪的构成要件，不属于防卫过当。因此，该辩护意见不能成立，本院不予采纳。罗文平的辩护人还提出，被告人苏进国、苏进家和苏某忠等人对本案的发生具有不可推卸的责任。经查，罗文平、罗良平因小事纠纷即持刀伤人，从而挑起事端，且明知苏进国等人意欲报复而针锋相对，逞强斗狠；苏进国、苏进家、苏某忠等人置公安机关已立案处置和陈某长、杨某吉等人的斡旋协调于不顾，执意教训罗文平、罗良平，因而斗殴双方对于本案的发生均有不可推卸的责任。因此，该辩护意见不能成立，本院不予采纳。罗文平的犯罪后果特别严重，社会影响特别恶劣，且系累犯，是罪行极其严重的犯罪分子，论罪应适用死刑，鉴于罗文平有自首情节，其亲属代为赔偿被害人亲属部分经济损失，结合本案实际情况，对罗文平判处死刑，不是必须立即执行的，可以宣告缓期二年执行。被告人罗良平辩称，被告人苏进家拦住他和罗文平不准走，他们才打苏进家的，案发前他一直主动调解，他没有携带任何凶器。罗良平的辩护人辩护提出，指控罗良平持刀捅伤苏进国的事实不清，证据不足，罗良平不构成故意伤害罪，请求宣告罗良平无罪。经查，暴力殴打不是解决纠纷的正当理由，罗良平虽曾通过他人试图调处纠纷，但最终仍与苏进家等人持刀相向；罗良平持刀捅伤被告人苏进国的事实有苏进国、苏进家、李召田、李超鑫的供述证明，且有提取的刀具和苏进国的伤情鉴定意见印证，足以认定，其行为构成故意伤害罪。因此，该辩解理由和辩护意见均不能成立，本院不予采纳。罗良平的辩护人还提出，指控罗良平以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾没有事实和法律依据。经查，苏进国的损伤虽经鉴定构成重伤，但目前没有证据证明该损伤已达到六级伤残以上严重残疾的程度。因此，该辩护意见成立，本院予以采纳，对起诉书指控罗良平以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的意见，本院不予支持。罗良平还辩称他是投案自首的。经查，罗良平没有如实供述持刀参与斗殴并致伤苏进国的犯罪事实，不能认定自首。因此，该辩解理由不能成立，本院不予采纳。被告人苏进国辩称，他没有纠集人员找被告人罗文平、罗良平报复，而是找对方协商解决问题，没有纠集他人斗殴，也没有携带钢管参与斗殴，因苏某忠提出要防备对方持刀伤人，其他人才携带钢管的。苏进国的辩护人辩护提出，本案双方事前均有调解的意愿，没有斗殴的故意，事发突然不能定性为聚众斗殴，苏进国不是组织、指挥者，而是受害人，不构成聚众斗殴罪。经查，被告人李召田、罗良平和证人杨某吉均证明，苏进国不同意调解，执意教训罗文平、罗良平；本案证据足以证明，苏进国邀约罗文平、罗良平，准备凶器钢管，安排他人驾驶车辆，持钢管率先与罗良平打斗；综合全案事实和情节，苏进国的行为构成聚众斗殴罪，且系首要分子。因此，该辩解理由和辩护意见均不能成立，本院不予采纳。苏进国还辩称，他投案自首，并积极对被害人亲属进行赔偿。苏进国的辩护人还提出，苏进国投案自首，积极代为赔偿被害人亲属的经济损失，请求免予刑事处罚。经查，苏进国没有如实供述持钢管参与斗殴的主要犯罪事实，不能认定自首；苏进国的亲属自愿对被害人苏某斌、苏某忠的亲属进行赔偿，有利于本案的善后处理，可酌情对苏进国从轻处罚。因此，该辩解理由和辩护意见部分成立，本院部分予以采纳。被告人苏进家辩称，他没有纠集人员，找被告人罗文平、罗良平是为了协商解决问题，并没有报复的目的。苏进家的辩护人辩护提出，苏进家作为受害人愿意调解双方纠纷，并无打架的故意，案发过程中没有实施伤害行为，本案因民事纠纷引起，不构成聚众斗殴罪，而应定性为故意伤害罪。经查，被告人张良、李召田、李超鑫和罗文平、罗良平的供述，以及陈某军、马某军的证言和手机通话详单证明，苏进家不但纠集了人员，还要求李超鑫等人携带钢管等凶器，显然苏进家意欲报复；本案虽因民事纠纷引起，但当事双方在已经报警的情况下，仍然互相挑衅，逞强斗狠，苏进家纠集人员并伙同他人持械斗殴，其行为构成聚众斗殴罪，而非故意伤害罪。因此，该辩解理由和辩护意见不能成立，本院不予采纳。苏进家的辩护人还提出，苏进家案发后投案自首，可免予刑事处罚。经查，苏进家确系自首，但也系聚众斗殴的首要分子，根据其犯罪事实和情节，对其不能免予刑事处罚。因此，该辩护意见不能成立，本院不予采纳。被告人李超鑫辩称，他去现场是为了调解矛盾，虽然拿了钢管但并没有打到对方的人。李超鑫的辩护人辩护提出，李超鑫没有聚众斗殴的主观故意，也没有实际伤害到谁，应当宣告李超鑫无罪。经查，李超鑫在他人纠集下，伙同多人携带钢管、刀具前往案发现场，且刚遇见被告人罗良平即相互打斗，显然并非去调解矛盾，而是持械参与斗殴，其行为符合聚众斗殴的构成要件。因此，该辩解理由和辩护意见均不能成立，本院不予采纳。被告人李召田辩称，他没有纠集人员，与被告人苏进国等人去找被告人罗文平、罗良平并没有报复的目的，而是为了协商赔偿，他是投案自首的。经查，李召田投案自首与本院审理查明的事实相符；被害人苏某斌系被李召田喊到民族大酒店，尔后参与斗殴的；李召田伙同多人携带凶器前往案发现场，且刚遇见对方即相互打斗，显然并非去调解矛盾，而是持械参与斗殴，其行为符合聚众斗殴的构成要件。因此，该辩解理由部分成立，本院部分予以采纳。被告人张良辩称，他与被告人苏进家等人找被告人罗文平、罗良平不是去打架，而是为了协商赔偿，他是投案自首的。经查，张良投案自首与本院审理查明的事实相符，其持械参与斗殴的行为构成聚众斗殴罪。因此，该辩解理由部分成立，本院部分予以采纳。被告人杨小敏的辩护人辩护提出，没有证据表明被告苏某忠等人拒绝调解双方纠纷，没有调解成功不是后来斗殴的主要原因，杨小敏等人事先并不知道要去打架，杨小敏具有犯罪中止、自首等法定从轻处罚情节，请求免除处罚或者判处缓刑。经查，被告人李召田、苏进家、罗良平和证人杨某吉均证明，被告人苏进国、苏某忠不同意调解，执意要将罗文平、罗良平打一顿，杨小敏伙同他人携带钢管到现场，并持钢管围殴罗良平，其行为已构成聚众斗殴罪，杨小敏中途放弃斗殴跑到他处躲藏的行为，并不影响对其犯罪的认定；杨小敏具有自首情节与本院审理查明的事实相符。因此，该辩护意见部分成立，本院部分予以采纳。被告人苏文喜辩称，事先不知道会打架，是被告人苏进国要他开车送人的，他并没有参与打架，不构成聚众斗殴罪。经查，本案证据证明苏文喜没有持械参与斗殴，但苏文喜供述在出发前听到苏进国与对方通话时发生争执，在出发时听到苏某忠要苏进国多喊些人，以免吃亏，这表明苏文喜应当知道苏进国等人是去打架，且到现场停车后，苏文喜看到苏某忠等人都拿着钢管下车，进一步表明苏文喜对苏进国等人坐其驾驶的面包车去打架是明知的，其行为对聚众斗殴犯罪起到了帮助作用。因此，该辩解理由不能成立，本院不予采纳。苏文喜犯罪情节较轻，认罪态度较好，确有悔改表现，根据本案事实和情节，结合社区矫正调查评估意见，对苏文喜宣告缓刑对所居住没有重大不良影响。附带民事诉讼原告人苏某群、杨某秀诉请及其诉讼代理人代理提出，要求判令被告人罗文平赔偿因被害人苏某斌死亡所造成的丧葬费，符合法律规定，本院予以支持。但诉请和代理提出，要求判决赔偿死亡赔偿金、赡养费、精神抚慰金、后事处理费等经济损失，因均不属于附带民事诉讼的判赔范围，本院不予支持。苏某斌系被罗文平持刀致死，本案其他被告人并未对苏某斌实施加害行为，因此，对于诉请和代理提出要求判令被告人罗良平、苏进国、苏进家、李超鑫、李召田、张良、杨小敏、苏文喜承担连带赔偿责任的请求和意见，本院不予支持。附带民事诉讼原告人李某花、苏某欣诉请及其诉讼代理人代理提出，要求判令被告人罗文平赔偿因被害人苏某忠死亡所造成丧葬费，符合法律规定，本院予以支持。但诉请和代理提出，要求判决赔偿死亡补偿费、赡养费，因均不属于附带民事诉讼的判赔范围，本院不予支持。诉请和代理提出，要求判决赔偿医疗费，但未提供证据证明，本院亦不予支持。苏某忠系被罗文平持刀致死，被告人罗良平并未对苏某忠实施加害行为，因此，对于诉请和代理提出要求判令罗良平承担赔偿责任的请求和意见，本院不予支持。附带民事诉讼原告人苏进家诉请被告人罗良平赔偿医疗费、护理费、住院伙食补助费、鉴定费、误工费符合法律规定，本院予以支持。但诉请赔偿伤残补偿费、抚养费，因均不属于附带民事诉讼的判赔范围，本院不予支持。苏进国的损伤系罗良平故意伤害造成，被告人罗文平并未对苏进国实施加害行为，因此，苏进国诉请判令罗文平承担赔偿责任，本院不予支持。苏进国亲属自愿对被害人苏某斌、苏某忠亲属进行赔偿，并不影响罗良平赔偿责任的承担。苏进国要求责令罗文平、罗良平返还由其赔偿给被害人苏某斌、苏某忠亲属的款项，因不属于本案附带民事诉讼的处理范围，本院不予支持。综上所述。对被告人罗文平适用《中华人民共和国刑法》第二百三十二条，第二百九十二条第二款，第四十八条，第五十七条第一款，第六十五条第一款，第六十七条第一款，第三十六条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百四十三条第二款，第一百五十五条第一、二款，第一百五十七条之规定；对被告人罗良平适用《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一、二款，第二百九十二条第二款，第六十五条第一款，第三十六条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百四十三条第二款，第一百五十五条第一、二款，第一百五十七条之规定；对被告人苏进国适用《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百四十五条，第一百五十七条之规定；对被告人苏进家适用《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项，第六十七条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十七条之规定；对被告人李超鑫、李召田、张良、杨小敏均适用《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项，第六十七条第一款之规定；对对被告人苏文喜适用《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项，第六十七条第一款，第七十二条第一款，第七十三条第二款、第三款之规定，并依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告人罗文平犯故意杀人罪，判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身；（死刑缓期执行的期间，从判决确定之日起计算）二、被告人罗良平犯故意伤害罪，判处有期徒刑八年；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年6月17日起至2024年6月16日止）三、被告人苏进国犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑四年六个月；（刑期从判决执行之日起计算）四、被告人苏进家犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年九个月；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年6月10日起至2020年3月9日止）五、被告人李超鑫犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年六个月；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年6月8日起至2018年12月7日止）六、被告人李召田犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年六个月；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年6月8日起至2018年12月7日止）七、被告人张良犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年6月21日起至2018年6月20日止）八、被告人杨小敏犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年6月8日起至2018年6月7日止）九、被告人苏文喜犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年；（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）十、由被告人罗文平赔偿附带民事诉讼原告人苏某群、杨某秀因被害人苏某斌死亡造成的丧葬费二万六千九百四十五元（含罗文平、罗良平亲属已交至本院的二万元，余款限本判决生效后三十日内付清）；十一、由被告人罗文平赔偿附带民事诉讼原告人李某花、苏某欣因被害人苏某忠死亡造成的丧葬费二万六千九百四十五元（含罗文平、罗良平亲属已交至本院的二万元，余款限本判决生效后三十日内付清）；十二、由被告人罗良平赔偿附带民事诉讼原告人苏进国因伤造成的各项经济损失共计三十九万六千三百六十三元三角六分（含罗文平、罗良平亲属已交至本院的二万元，余款限本判决生效后三十日内付清）；十三、驳回附带民事诉讼原告人苏某群、杨某秀的其他诉讼请求；十四、驳回附带民事诉讼原告人李某花、苏某欣的其他诉讼请求；十五、驳回附带民事诉讼原告人苏进国的其他诉讼请求；如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本十份。审判长罗庆群代理审判员杨奎代理审判员彭启玮二〇一七年七月七日代理书记员简迪附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百三十二条故意杀人的，处死刑、无期徒刑或者十年以上有期徒刑；情节较轻的，处三年以上十年以下有期徒刑。第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。……第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：（一）多次聚众斗殴的；（二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；（三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；（四）持械聚众斗殴的。聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。第三十六条由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。……第四十八条死刑只适用于罪行极其严重的犯罪分子。对于应当判处死刑的犯罪分子，如果不是必须立即执行的，可以判处死刑同时宣告缓期二年执行。死刑除依法由最高人民法院判决的以外，都应当报请最高人民法院核准。死刑缓期执行的，可以由高级人民法院判决或者核准。第五十七条对于被判处死刑、无期徒刑的犯罪分子，应当剥夺政治权利终身。……第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。……第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。……第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。……第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百四十三条附带民事诉讼中依法负有赔偿责任的人包括：（一）刑事被告人以及未被追究刑事责任的其他共同侵害人；（二）刑事被告人的监护人；（三）死刑罪犯的遗产继承人；（四）共同犯罪案件中，案件审结前死亡的被告人的遗产继承人；（五）对被害人的物质损失依法应当承担赔偿责任的其他单位和个人。附带民事诉讼被告人的亲友自愿代为赔偿的，应当准许。第一百四十五条附带民事诉讼的起诉条件是：（一）起诉人符合法定条件；（二）有明确的被告人；（三）有请求赔偿的具体要求和事实、理由；（四）属于人民法院受理附带民事诉讼的范围。第一百五十五条对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。……第一百五十七条审理刑事附带民事诉讼案件，人民法院应当结合被告人赔偿被害人物质损失的情况认定其悔罪表现，并在量刑时予以考虑。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。

惠州市大亚湾经济技术开发区人民法院刑事判决书（2018）粤1391刑初382号公诉机关：惠州市大亚湾经济技术开发区人民检察院。被告人：冉能，男，1984年4月5日出生，土家族，大专文化，户籍地重庆市酉阳土家族苗族自治县，惠州市家家晓装饰设计工程有限公司公司法人代表及实际负责人。因涉嫌犯拒不支付劳动报酬罪于2018年10月2日被大亚湾经济技术开发区公安局刑事拘留，同年10月16日被执行逮捕。现羁押于惠州市看守所。惠州市大亚湾经济技术开发区人民检察院以惠湾检公诉刑诉〔2018〕406号起诉书指控被告人冉能犯拒不支付劳动报酬罪，于2018年12月12日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，于2018年12月24日公开开庭审理了本案。公诉机关指派检察员刘瑜出庭支持公诉，被告人冉能到庭参加诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控：被告人冉能于2015年10月30日注册成立惠州市家家晓装饰设计工程有限公司（自然人独资，以下简称家家晓装饰公司），是该公司的法定代表人。家家晓装饰公司成立后，先后在大亚湾区的多个住宅小区承包了多套商品房的装修装饰工程，聘请了包括被害人钟某、潘某1、吕某等12名工人在内的劳动者来完成工程量。2017年，家家晓装饰公司因经营不善导致公司亏损无力支付12名劳动者的劳动报酬共计人民币162028元，冉能于2017年11月1日起以逃匿的方法逃避支付责任。2017年12月13日，大亚湾区人力资源和社会保障局以报纸公告形式向惠州市家家晓装饰设计工程有限公司发出了《劳动保障监察书面材料审查通知书》（惠湾人社监审通字［2017］第466号）以及《劳动保障监察限期改正指令书》（惠湾人社监字［2017］第508号），责令惠州市家家晓装饰设计工程有限公司支付工人劳动报酬，但惠州市家家晓装饰设计工程有限公司及法定代表人冉某一直未支付，直至2018年10月2日冉能被抓获归案。经大亚湾区人力资源和社会保障局调处，2018年10月16日，冉能的家属与被拖欠工资的12名工人协商一致，工资总额162028元，支付114258元，剩余欠款47770元已写下欠条暂未支付，12名工人已全部撤诉。上述事实，被告人冉能在开庭审理过程中亦无异议，并有公告、维权申请书、工人身份证复印件、费用清单、施工合同书、结案报告书、收据、撤诉申请书、工资明细、抓获经过、户籍证明，被害人钟某、潘某2、潘某3、潘某1的陈述，被告人的供述和辩解等证据证实，足以认定。本院认为：被告人冉能以逃匿的方法逃避支付劳动者的劳动报酬，拖欠12名工人工资共计162028元，达到数额较大，且在政府有关部门责令支付时仍未能支付，其行为构成拒不支付劳动报酬罪。公诉机关指控被告人冉能犯拒不支付劳动报酬罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，依法应予惩处。被告人冉能归案后如实供述自己的罪行，属坦白，且在提起公诉前已将大部分拖欠工资支付完毕，予以从轻处罚。公诉机关提出对被告人冉能判处拘役四个月至有期徒刑一年的量刑建议，符合法律规定，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十六条之一第一款、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款和《最高人民法院关于审理拒不支付劳动报酬刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条、第四条、第六条之规定，判决如下：被告人冉能犯拒不支付劳动报酬罪，判处拘役四个月，并处罚金四千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年10月2日起至2019年2月1日止。罚金应在本判决生效之日起三十日内向本院缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向惠州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判员房耀庆二〇一八年十二月二十四日书记员林淑凝附：《中华人民共和国刑法》相关条文第二百七十六条之一以转移财产、逃匿等方法逃避支付劳动者的劳动报酬或者有能力支付而不支付劳动者的劳动报酬，数额较大，经政府有关部门责令支付仍不支付的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；造成严重后果的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。有前两款行为，尚未造成严重后果，在提起公诉前支付劳动者的劳动报酬，并依法承担相应赔偿责任的，可以减轻或者免除处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《最高人民法院关于审理拒不支付劳动报酬刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百七十六条之一第一款规定的“数额较大”：（一）拒不支付一名劳动者三个月以上的劳动报酬且数额在五千元至二万元以上的；（二）拒不支付十名以上劳动者的劳动报酬且数额累计在三万元至十万元以上的。各省、自治区、直辖市高级人民法院可以根据本地区经济社会发展状况，在前款规定的数额幅度内，研究确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院备案。第四条经人力资源社会保障部门或者政府其他有关部门依法以限期整改指令书、行政处理决定书等文书责令支付劳动者的劳动报酬后，在指定的期限内仍不支付的，应当认定为刑法第二百七十六条之一第一款规定的“经政府有关部门责令支付仍不支付”，但有证据证明行为人有正当理由未知悉责令支付或者未及时支付劳动报酬的除外。行为人逃匿，无法将责令支付文书送交其本人、同住成年家属或者所在单位负责收件的人的，如果有关部门已通过在行为人的住所地、生产经营场所等地张贴责令支付文书等方式责令支付，并采用拍照、录像等方式记录的，应当视为“经政府有关部门责令支付”。第六条拒不支付劳动者的劳动报酬，尚未造成严重后果，在刑事立案前支付劳动者的劳动报酬，并依法承担相应赔偿责任的，可以认定为情节显著轻微危害不大，不认为是犯罪；在提起公诉前支付劳动者的劳动报酬，并依法承担相应赔偿责任的，可以减轻或者免除刑事处罚；在一审宣判前支付劳动者的劳动报酬，并依法承担相应赔偿责任的，可以从轻处罚。对于免除刑事处罚的，可以根据案件的不同情况，予以训诫、责令具结悔过或者赔礼道歉。拒不支付劳动者的劳动报酬，造成严重后果，但在宣判前支付劳动者的劳动报酬，并依法承担相应赔偿责任的，可以酌情从宽处罚。

许某某、袁某某犯滥伐林木罪一案一审刑事判决书湖北省沙洋县人民法院刑事判决书（2014）鄂沙洋县刑初字第00003号：湖北省沙洋县人民检察院以鄂沙检刑诉（2013）142号起诉书指控被告人许某某、袁某某犯滥伐林木罪，于2013年12月23日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2014年1月23日公开开庭审理了本案。沙洋县人民检察院指派检察员赵勇出庭支持公诉，被告人许某某、袁某某到庭参加诉讼。本案经合议庭评议并提交本院审判委员会讨论决定，现已审理终结经审理查明，2013年9月7日，被告人袁某某在没有办理林木采伐许可证的情况下，将其所有的位于沙洋县曾集镇曾巷村八组的一片白杨林以14000元的价格出售给被告人许某某采伐。被告人许某某在没有办理林木许可证的情况下雇人采伐了上述林木，后卖给湖北宝源木业有限公司。经现场勘查，被砍伐的白杨有425株，林木蓄积为23.0233立方米。案发后，公安机关扣押许某某的违法所得9000元以及袁某某的违法所得9900元。上述事实，被告人许某某、袁某某在开庭审理过程中均无异议，且有接受刑事案件登记表，现场勘验笔录及现场示意图、现场照片，沙洋县林业局证明一份，证人李某、赵某的证言，二被告人的户籍证明，扣押物品、文件清单、林木蓄积计算报告书及审前调查材料及附件等证据证实，足以认定本院认为，被告人许某某违反森林法的规定，在未取得林木采伐许可证的情况下，滥伐林木，数量较大；被告人袁某某在未取得林木采伐许可证，并明知被告人许某某未取得林木采伐许可证的情况下，非法将其所有的林木出售给被告人许某某采伐，数量较大，其行为均已构成滥伐林木罪。案发后，被告人当庭认罪，对其可酌情从轻处罚。被告人许某某、袁某某归案后认罪态度较好，具有悔罪表现，对其适用缓刑没有再犯罪危险，且有沙洋县社区矫正工作管理局出具的社会调查报告，同意对被告人许某某、袁某某实施社区矫正并建议对其适用非监禁刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十五条第二款、第二十五条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款、第六十四条之规定，判决如下一、被告人许某某犯滥伐林木罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年零六个月，并处罚金人民币2000元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。被告人袁某某犯滥伐林木罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年零六个月，并处罚金人民币2000元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。二、对被告人许某某的违法所得人民币9000元、被告人袁某某的违法所得人民币9900元予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向湖北省荆门市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长罗云峰审判员贺太虎人民陪审员江慧敏二〇一四年三月十一日书记员李忠玉

关文一审刑事判决书新疆维吾尔自治区昌吉市人民法院刑事判决书（2019）新2301刑初457号：昌吉市人民检察院以昌吉市院公刑诉〔2019〕469号起诉书指控被告人关文犯买卖国家机关证据罪，于2019年10月27日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。昌吉市人民检察院检察员蔡荣，被告人关文及其辩护人刘君到庭参加了诉讼。现已审理终结昌吉市人民检察院指控，2013年至2014年期间，被告人关文在担任昌吉州安达汽车运输有限责任公司法人期间，从李某1（另案处理）处购买26套虚假挂车发票和挂车合格证，并在昌吉市国税局进行缴税。后被告人关文以上述26套挂车发票、合格证及完税凭证在昌吉州车辆管理所进行注册登记，挂车注册登记手续办理完毕后，关文将26套挂车车辆行驶证、牌照、机动车登记证书，以每套12000元至20000元不等的价格出售给购买挂车注册登记手续的驾驶员，所销售的26套挂车注册登记手续均挂靠在昌吉州安达汽车运输有限责任公司，公司按每年2000元收取管理费。案发后，被告人关文被昌吉市公安局电话传唤到案，并退缴280000元。被告人关文买卖国家机关车辆注册登记手续26套，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百八十条之规定犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以买卖国家机关证件罪追究其刑事责任。被告人关文自首，被告人退缴28万元，可以酌定从轻处罚。被告人关文对公诉机关指控的罪名没有意见，但辩称办理手续产生的费用、驾驶员的手续费等附加费都包含在28万里面。其辩护人的辩护意见是，对公诉机关指控的罪名和定性没有异议，对认定的自首情节没有意见；被告人是初犯，之前没有受过处罚，没有前科劣迹；被告人能够将获利全部退赔，可以从轻处罚；被告人没有社会危害性，建议适用缓刑。经审理查明，2013年至2014年期间，被告人关文在担任昌吉州安达汽车运输有限责任公司法人期间，从李某1（另案处理）处购买26套虚假挂车发票和挂车合格证，并在昌吉市国税局进行缴税。之后被告人关文以上述26套挂车发票、合格证及完税凭证在昌吉州车辆管理所进行注册登记，挂车注册登记手续办理完毕后，关文将26套挂车车辆行驶证、牌照、机动车登记证书，以每套12000元至20000元不等的价格出售给购买挂车注册登记手续的驾驶员，所销售的26套挂车注册登记手续均挂靠在昌吉州安达汽车运输有限责任公司，公司按每年2000元收取管理费。案发后，被告人关文于2018年5月3日被昌吉市公安局电话传唤到案，并退缴280000元。认定上述事实的证据如下，1.被告人关文的供述和辩解。2013年他看到别的运输公司找李某1办理挂车落户手续。之后他跟李某1协商，挂车的合格证、发票都由李某1负责提供，他只负责缴纳车辆购置税，每辆挂车办理完成落户后，支付给李某12000元的代办费，剩下的几辆挂车是山东姓吴的男子提供的，他只负责给姓吴的提供我们公司的组织机构代码、委托书、营业执照复印件、以及他本人身份证复印件，这几辆挂车落户手续办理完成后，手续直接被姓吴的男子拿走了，只是将挂车挂靠在他的运输公司，并缴纳管理费。李某1办理的挂车落户手续，这些手续都没有到车管所进行外检。手续以12000-13000元的价格卖给驾驶员，驾驶员必须将挂车挂靠到他们的运输公司。他见过发票，也知道发票的日期不对，知道这些是虚假发票。因为当时他知道这些发票有问题，三联发票的日期对不上，而且有些车辆还是大吨位的车辆，当时大吨位的挂车不让落户的，并且在办理的过程中挂车都没有到车管所进行外检，所以在办理这些落户手续的过程中肯定是违法的。他公司共违规办理了28套挂车手续，是他以每套12000左右的价格在李某1购买的，其中手续有挂车的牌照、等级证书、行车证、车架号是他拿着挂车合格证的复印件在乌鲁木齐茂祥市场找专门打号的人打在铁板上，一般至少会打两幅车架号，一副用于在车管所办理注册手续时使用，一副来购买挂车注册手续的驾驶员，驾驶员购买挂车注册手续后按照铁板上的车架号将车架号打在挂车上。共有三联发票，报税联、注册联、发票联。注册联日期比报税联日期要提前很多年，因为在2013年之后非标挂车已经不允许办理落户手续了，注册联与报税联日期如果一致挂车将无法办理注册登记手续。他知道李某1处购买的发票是伪造的。因为发票的三联日期对不上，而且发票是不能进行买卖的，购买这些发票就是为办理挂车手续，只是当时没有想那么多，只想的多办挂车手续多挣钱。二、证人证言1、证人李某1的证言。证实，他给安达运输公司关文办理了二十几套手续，他挣了2000元，挂车是违规办理的，挂车没有到车管所来，去到车管所办理落户时拍照的车都是从挂车厂租些没有车架号的样车，其实去办理落户只拿的挂车合格证和发票，车架号都是提前拓印好的。2、证人廖某的证言。证实，他和李某1在2009年就认识了，李某1是代办2013年或2014年的时候找过他，说昌吉市安达运输公司想购买一些挂车的发票、合格证办理挂车落户手续，他给梁某某打电话问了一下挂车发票、合格证的事情，当时他给李某勇打电话，李某勇给他说有挂车的发票、合格证，也给李某1打电话，李某1说在车管所，他就到车管所去找李某1了，当时李某1给他介绍了关文，之后他给李某勇打电话让到昌吉车管所来把李某勇介绍给了李某1，他们谈挂车发票、合格证的事情，他记得大概就是每份挂车发票、合格证是2000多元钱。李某1说昌吉市安达运输公司要购买挂车的发票、合格证，让他帮忙联系，具体是谁买他不知道。3、证人冯某的证言。证实，2000年在昌吉市安达汽车运输有限责任公司担任出纳的工作，负责向驾驶员收取管理费、每年给驾驶员负责验车审车。公司共办理了28套挂车落户手续，手续她听关文说都是通过李某1得来的，具体怎么办理的她不清楚。这些挂车手续有问题，公司无法办理落户手续，只能通过李某1违规办理挂车落户手续。为了拉生意多挣取钱。关文给李某1支付过好处费，都是由关文和李某1协商的。公司的组织机构代码证、公章都是由她保管，由她提供给关文。购置税由关文办理挂车落户手续由她提供给关文。将办理完成的挂车落户手续以10000-12000元的价格卖给驾驶员，只有个别挂车落户手续可以挣800-1000元。进公司账目的只有向驾驶员收取每年2000元的管理费。4、证人王某的证言。证实，2014年5月，杨某庆带王某到昌吉市安达运输公司，王某2给杨某庆100000元现金办理了一辆挂车和挂车手续，挂车落户手续是新ＢＭＸＸＸ半挂货车，购买挂车手续有挂车牌照、行车证等手续。挂车的手续是20000元，挂车的手续费是80000元，共计100000元。5、证人严某的证言。证实，2014年16米长的平板挂车已经停止落户了，2014年，年底其购买了一辆16米长的平板挂车，在昌吉市安达运输公司关文处购买处×××的落户手续。当时和关文商量1.5万-1.8万之间，签订了挂靠合同，每年交2000元的管理费。6、证人蔡某的证言。证实，新ＢＭＸＸＸ这辆挂车是他在乌鲁木齐南华市场一个姓黄的人那购买的。他没有办理挂车落户手续，他是直接从昌吉市安达运输公司以20000元的价格购买的挂车落户手续。当时他听其他驾驶员介绍说昌吉市安达运输公司的关文在卖挂车落户手续，于是他跟韩某1、李某2来到昌吉市安达运输公司，找到安达公司负责人关文，关文拿给他办理好的挂车落户手续，他们看到挂车落户手续之后，就与关文协商以每套20000元的价格，一人购买了一套挂车落户手续，并与安达运输公司签订定了挂靠合同，在签完挂靠合同后，每人向安达运输公司交纳了2000元的挂靠费，他们三个人在购买完挂车落户手续后就去华南市场，按关文卖给他们的挂车手续中行车证上描述的信息去购买挂车。手续都有行车证、营运证、车牌照。他交纳了四年挂靠费，共计4000元，这些都是通过转账方式支付给关文的媳妇了。7、证人韩某1的证言。证实，韩某1的货车是一辆欧曼，车号为5994，挂车的车牌号是×××。2014年韩某1、李某2和蔡某一起到昌吉安达运输公司，每人以22000元购买一套挂车落户手续，包含第一年的管理费。8、证人李某2的证言一份。证实，李某2在被告人关文处以22000元的价格购买了一套挂车手续，其中包含一年管理费。9、证人韩某2的证言。证实，×××车是2013年12月底，在乌鲁木齐茂祥挂车市场上购买的。2013年年底他在昌吉市安达运输公司关文处以18000元的价格购买一套大吨位的挂车落户手续。挂车手续有行驶证、营运证、挂车的车牌号×××。关文出售给韩某2行驶证是载重40吨华俊牌普通半挂车。发证时间是2013年6月。2014年至今每年给运输公司交2000元的挂靠费。10、证人冶某的证言。证实，冶某在被告人关文处以2.3万元购买一套挂车手续。11、证人库某的证言一份。证实，2010年8-9月份左右在乌鲁木齐市米泉货车买卖市场，卖了一辆重型半挂车牵引车包括车头和挂车共26万元，车号为×××，×××挂车手续是以26000元单独购买的。2013年11月份，库某某给他说有个能办挂车手续的地方，是40吨的，他就把钱打到库某某的银行卡上，过了一个星期库某某给了他挂车车牌号，挂车行驶证，运输资格证等三件东西。挂车是×××号牌。库某某给他说×××挂车的手续是从昌吉市安达运输公司办的，每年他给昌吉市安达运输公司的老板2000元的管理费。12、证人阿某的证言。证实，阿某2014年3月份以2.2万元价格在昌吉市安达运输公司处购买了一套挂车手续。13、证人肉某的证言。证实，2014年2月肉某在昌吉市安达运输公司处购买了两套挂车手续，分别是×××和×××，共计五万两千元。×××和×××的车辆识别代号和手续上的识别代号不一致，肉某拿上挂车手续在南华市场更改成一样的识别代号，一辆车的更改费是300元，共600元。肉某挂靠在安达运输公司，每年交纳2000元的管理费。14、证人努某的证言。证实，挂车外检需要办理人带上挂车合格证、车型的公告、榜单还有上检验台的单子，他们核对车辆的车架号，拿皮尺测量挂车的长宽高，对车架号拓印，然后进行拍照，如都正常，出外检单，找外检负责民警签字，就可以录入系统，办理人可以在窗口拿牌照和行车证。15、证人王某2、邵某、李某3的证言。证实，挂车外检的工作流程。三、书证1、户籍证明、无犯罪记录证明1份。证实，被告人关文出生于1965年12月17日，于2018年10月19日前无犯罪记录证明。2、昌吉州安达汽车运输有限公司涉及车辆费用清单一份。证实，昌吉州安达汽车运输有限公司成立于1997年4月，2013年6月共落户26辆重型半挂车，每辆车费用包括，附加费、保险、管理费及其他费用共计11000元。每辆车12000元的价格转让。3、接受证据材料清单。证实，冶某机动车驾驶证、行驶证、身份证、注册登记摘要信息栏复印件，车牌号为×××。4、证明一份、机动车注册登记联26份、机动车档案目录26份、机动车注册、转移注销登记转入申请表26份、组织机构代码26份、机动车查验记录表26份、报税联26份，附，调取证据通知书两份。证实，1、昌吉回族自治州公安局提供的214份机动车统一销售发票，其中与本案有关26份销售发票经安徽省萧县国家税务局核实认定机动车统一发票为伪造发票。2、发票代码，134001122281，发票号码，03271085，开票日期，2009.8.10，车牌号码，新ＢＭ352，福运祥牌半挂车。报税联开票日期，2013.4.26。3、发票代码，134001122281，发票号码，03271112，开票日期，2009.8.10，车牌号码，新ＢＭ353，福运祥牌半挂车。报税联开票日期，2013.4.26。4、发票代码，134001122281，发票号码，03271065，开票日期，2009.8.10，车牌号码，新ＢＭ242，福运祥牌半挂车。报税联开票日期，2013.4.26。5、发票代码，134001122281，发票号码，03271123，开票日期，2005.3.16，车牌号码，新ＢＭ245，华骏牌半挂车。报税联开票日期，2013.3.5。6、发票代码，134001122281，发票号码，03271129，开票日期，2005.3.16，车牌号码，新ＢＭ282，华骏牌半挂车。报税联开票日期，2013.3.5。7、发票代码，134001122281，发票号码，03271109，开票日期，2009.8.10，车牌号码，新ＢＭ355，福运祥牌半挂车。报税联开票日期，2013.4.26。8、发票代码，134001122281，发票号码，03271130，开票日期，2005.3.16，车牌号码，新ＢＭ182，华骏牌半挂车。报税联开票日期，2013.3.5。9、发票代码，134001122281，发票号码，03271126，开票日期，2005.3.16，车牌号码，新ＢＭ049，华骏牌半挂车。报税联开票日期，2013.3.5。10、发票代码，134001122281，发票号码，05271113，开票日期，2009.8.10，车牌号码，新ＢＭ360，福运祥牌半挂车。报税联开票日期，2013.4.26。11、发票代码，134001122281，发票号码，03271066，开票日期，2009.8.10，车牌号码，新ＢＭ356，福运祥牌半挂车。报税联开票日期，2013.4.26。12、发票代码，134001122281，发票号码，03271151，开票日期，2005.3.7，车牌号码，新ＢＭ344，华骏牌半挂车。报税联开票日期，2013.4.29。13、发票代码，134001122281，发票号码，03271110，开票日期，2009.8.10，车牌号码，新ＢＭ376，福运祥牌半挂车。报税联开票日期，2013.4.26。14、发票代码，134001122281，发票号码，03271149，开票日期，2005.3.7，车牌号码，新ＢＭ378，华骏牌半挂车。报税联开票日期，2013.4.29。15、发票代码，134001122281，发票号码，03271159，开票日期，2005.3.7，车牌号码，新ＢＭ380，华骏牌半挂车。报税联开票日期，2013.4.29。16、发票代码，134001122281，发票号码，03271160，开票日期，2005.3.7，车牌号码，新ＢＭ382，华骏牌半挂车。报税联开票日期，2013.4.29。17、发票代码，134001122281，发票号码，03271067，开票日期，2009.8.10，车牌号码，新ＢＭ383，福运祥牌半挂车。报税联开票日期，2013.4.26。18、发票代码，134001122281，发票号码，03271124，开票日期，2005.3.16，车牌号码，新ＢＭ246，华骏牌半挂车。报税联开票日期，2013.3.5。19、发票代码，134001122281，发票号码，03271121，开票日期，2005.3.16，车牌号码，新ＢＭ213，华骏牌半挂车。报税联开票日期，2013.3.5。20、发票代码，134001122281，发票号码，03271127，开票日期，2005.3.16，车牌号码，新ＢＭ219，华骏牌半挂车。报税联开票日期，2013.3.5。21、发票代码，134001122281，发票号码，03271163，开票日期，2005.3.7，车牌号码，新ＢＭ389，华骏牌半挂车。22、发票代码，134001122281，发票号码，03271148，开票日期，2005.3.7，车牌号码，新ＢＭ388，华骏牌半挂车。报税联开票日期，2013.4.29。23、发票代码，134001122281，发票号码，03271162，开票日期，2005.3.7，车牌号码，新ＢＭ396，华骏牌半挂车。报税联开票日期，2013.4.29。24、发票代码，134001122281，发票号码，03271164，开票日期，2005.3.7，车牌号码，新ＢＭ361，华骏牌半挂车。报税联开票日期，2013.4.29。25、发票代码，134001122281，发票号码，03271069，开票日期，2009.8.10，车牌号码，新ＢＭ357，福运祥牌半挂车。报税联开票日期，2013.4.26。26、发票代码，134001122281，发票号码，03271168，开票日期，2005.3.7，车牌号码，新ＢＭ358，福运祥牌半挂车，报税联开票日期，2013.4.29。27、发票代码，134001122281，发票号码，03271150，开票日期，2005.3.7，车牌号码，新ＢＭ343，华骏牌半挂车，报税联开票日期，2013.4.29。5、调取证据通知书一份、调取证据清单一份、昌吉市安达运输公司工商档案材料。证实，调取昌吉市安达运输公司等21家公司工商注册登记资料。昌吉市安达汽车运输有限责任公司于1997年4月12日成立，注册资本50万元，法定代表人，关文。6、调取证据通知书一份、调取证据清单一份。证实，在昌吉州交警支队调取的26辆挂车的运营使用状态。其中有7辆车逾期未检验已经注销，其中有19辆正常营运。7、调取昌吉州安达汽车运输有限公司情况说明二份、发票联、注册登记信息、车辆购置税，附，调取证据通知书一份、调取证据清单一份。证实，昌吉州安达汽车运输有限公司涉及车辆中共有五辆已登记报销和准备报注销车辆，两辆逾期未审验失联车辆，其中有26辆挂靠以及挂靠合同。8、昌吉州公安局从昌吉市安达汽车运输有限责任公司调取机动车登记证书22份，挂靠合同21份，机动车销售统一合同发票联24份，附，调取证据通知书。证实，从安达运输有限公司共调取22份与车管所调取的相互印证。9、辨认笔录。辨认人关文在见证人的见证下，对一组男性免冠照片（10张）进行辨认。证实，经辨认，8号照片就是给其卖挂车姓吴的山东人。10、其他证明材料，立案决定书、传唤证、拘留证、拘留通知书、变更羁押期限通知书、释放通知书、释放证明书、取保候审决定书、被取保候审人义务告知书、取保候审保证书、起诉意见书等法律文书材料。证实，侦查机关侦查阶段程序合法，无违法行为。11、到案经过。证实，2018年5月3日，公安局民警将被告人关文电话传唤至昌吉市公安局进行讯问。12、悔罪书1份、中国银行票据凭证1份、新疆维吾尔自治区非税收入一般缴款书1份。证实，被告人关文交悔过书，将28万元非法所得交公安机关。被告人关文于2018年10月15日交纳给昌吉州财政局280000元本院认为，被告人关文使用伪造的发票在车管所办理机动车登记证书26套并卖给他人，从中获利。其行为构成买卖国家机关证件罪，公诉机关指控罪名成立。公诉机关认定被告人关文买卖国家机关证件的行为属情节严重无法律依据，本院不予支持。被告人关文被电话传唤到案后如实供述其犯罪事实，是自首，可以从轻处罚。被告人关文退缴违法所得，可以酌定从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百八十条、第六十四条、第六十七条第一款，第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款的规定，判决如下一、被告人关文犯买卖国家机关证件罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金30000元。二、违法所得312000元依法予以追缴。（已向昌吉州财政局交纳280000元）（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金须于判决生效后十日内缴纳。）三、随案移送的机动车登记证书22本依法予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向昌吉州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份审判长胡雯杰人民陪审员潘军人民陪审员高岭二〇一九年十二月十三日书记员李明

ꂓ某甲、孙程等犯聚众斗殴罪一审刑事判决书安徽省淮南市潘集区人民法院刑事判决书（2016）皖0406刑初45号：淮南市潘集区人民检察院以潘检刑诉（2016）41号起诉书指控被告人邓某甲、孙程、倪文文犯聚众斗殴罪，于2016年3月4日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于同年4月15日公开开庭审理了本案。淮南市潘集区人民检察院指派检察员杨瑾出庭支持公诉，被告人邓某甲、孙程、倪文文及被告人邓某甲的辩护人穆可跃、被告人倪文文的辩护人许敬坤到庭参加诉讼。本案现已审理终结经审理查明：被告人邓某甲因欠平某甲（另案处理）债务与平某甲产生矛盾，在平某甲催促其还款期间，在平某甲居住的位于合肥市北二环与四里汀路口明发广场的家门前摆放花圈等祭祀物品。邓某甲又于2015年9月30日13时许，让被告人孙程邀集被告人倪文文等多人分别乘坐四辆车，赶到淮南市潘集区平圩镇店集村给自己“架相”，并电话告知平某甲自己已返回潘集区平圩镇其父亲住处，之后邓某甲向孙程、倪文文等人分发棒球棍。平某甲接到电话后与其父亲平某乙等人驾车赶至邓某甲父亲住处时，为阻止邓某甲等人驾车离开，平某甲驾驶别克牌轿车（皖Ａ-×××××）与邓某甲驾驶的中华牌轿车（皖Ａ×××××）相撞，后邓某甲一方等人持棒球棍殴打对方，其间，平某甲等人持木棍打砸一辆被邀集人开去现场的宝马Ｘ1（皖Ａ×××××）越野车，造成车辆损坏。2015年11月5日，经淮南市价格认证中心鉴定：中华牌轿车损失金额为1914元、别克君越轿车损失金额为2558元、宝马ＸＩ越野车损失金额为18777元，以上合计23249元。另查明：被告人邓某甲于案发当天被淮南市公安局平圩派出所传唤到案，以前无违法犯罪前科；被告人孙程于2015年11月19日到淮南市看守所投案，2012年9月17日因犯强迫卖淫罪被淮南市田家庵区人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金一万元，刑期至2014年3月23日止；被告人倪文文于2016年1月5日被阜阳车站派出所抓获，当日羁押于阜阳市看守所，2015年5月20日因犯妨害公务罪被淮南市田家庵区人民法院判处有期徒刑六个月，同年7月5日刑满释放。上述事实，三被告人在开庭审理过程中亦无异议，且有物证棒球棍二根，书证被告人户籍证明、归案经过、羁押证明及无前科证明、刑事判决书、释放证明，证人方某、黄某、周某、徐某、平某乙、平某丙、平某丁、邓某乙、赵某、李某、邓某丙、孙某、杨某、邓某丁、平某辰、邓某戊、陈某、邓某己、王某、平某、平某甲的证言，淮南市价格认证中心淮价证鉴（2015）327号鉴定意见，现场勘验检查工作记录及现场照片等证据证实，足以认定本院认为：被告人邓某甲与平某甲因债务产生纠纷，不能冷静处理，事先与平某甲相约后，邀集被告人孙程、倪文文等多人与平某甲一方在公共场所持械殴斗，扰乱公共秩序，三被告人的行为均已构成聚众斗殴罪。公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立，本院予以确认。被告人邓某甲、孙程在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人倪文文在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当对其从轻、减轻或者免除处罚；被告人孙程、倪文文以前故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人孙程案发后自动投案，如实供述犯罪事实，系自首，依法可以对其从轻或者减轻处罚。三被告人归案后如实供述犯罪事实，有悔罪表现。综合以上事实和情节，依法对被告人邓某甲从轻处罚、对被告人孙程减轻处罚、对被告人倪文文减轻处罚。被告人邓某甲的辩护人邓某甲具有自首情节的意见，与事实和法律规定不符，本院不予采纳。被告人倪文文的辩护人提出对倪文文减轻处罚的意见，本院予以采纳。根据本案的犯罪事实、情节及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款及第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第一款及第三款、第六十四条之规定，判决如下一、被告人邓某甲犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年10月1日起至2018年9月30日止。）二、被告人孙程犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年二个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月19日起至2018年1月18日止。）三、被告人倪文文犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年九个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年1月5日起至2017年10月4日止。）四、作案工具棒球棍二根，予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省淮南市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长周雷审判员陈建军人民陪审员胡云二〇一六年四月二十一日书记员徐佳

战本兴过失致人死亡一审刑事判决书青海省冷湖矿区人民法院刑事判决书（2014）冷刑初字第5号：青海省冷湖矿区人民检察院以冷检刑诉字（2014）05号起诉书指控被告人刘本兴涉嫌过失致人死亡罪，于2014年3月31日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。冷湖矿区人民检察院指派检察员肖文兵出庭支持公诉，被告人刘本兴到庭参加诉讼。本案现已审理终结冷湖矿区人民检察院指控：2014年1月6日凌晨3时许，犯罪嫌疑人刘本兴在冷湖锦泰钾肥有限公司因装车事宜与该公司外包车队司机马某某、拜某某发生争执，后刘本兴用挖机斗子挖起盐沙，慢慢的往下放到马某某的头顶，以吓唬马某某，马某某随即跑开并与拜某某从地上捡起盐碱块往驾驶室方向砸，开票人员李某乙过去将二人劝开同时往6号车的车头方向走去，此时孔某某从6号车的车头往6号车右后侧轮胎方向走去，想找挖机司机刘本兴询问争执的原因，同时犯罪嫌疑人刘本兴害怕翻斗车司机上车殴打他，其在关挖机驾驶室左侧的车门时，碰到驾驶室内左侧的旋转杆，致使挖掘机的斗子逆时针横向旋转，将此时正在6号车右后侧轮胎处的孔某某打伤，后经抢救无效死亡。公诉机关针对上述指控的事实和罪名，向法庭出示了被告人刘本兴的供述及辩解、现场勘验检查记录、证人证言、鉴定书、视听资料（现场证人指证视频光盘）、被告人的身份证明材料等。公诉机关认为，被告人刘本兴的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十三条之规定，涉嫌过失致人死亡罪。本案犯罪事实清楚，证据确实充分，应以过失致人死亡罪追究其刑事责任。公诉机关对被告人刘本兴提出无法定从重从轻亦无酌定从重从轻的量刑意见。被告人刘本兴对起诉书指控的事实和罪名没有异议，没有证据向法庭提交，亦没有提出辩护意见。经审理查明：2014年1月6日凌晨2时许，被告人刘本兴操作挖掘机，在冷湖马海湖矿区冷湖锦泰钾肥公司盐田20号盐池附近，负责给马某某、受害人孔某某等六人驾驶的六辆翻斗车装泥浆。因装车速度问题，被告人刘本兴与翻斗车司机拜某某、马某某发生争执。刘本兴用挖掘机斗子挖起盐沙，低放到马某某的头顶，以吓唬马某某，马某某随即躲跑开，此时被害人孔某某从6号车的车头往右后侧轮胎方向走去，被告人刘本兴以为翻斗车司机要上车殴打他，在其动手去关挖掘机驾驶室车门时，碰到驾驶室内左侧的旋转杆，致使挖掘机的斗子逆时针横向旋转，撞上此时正走在6号翻斗车右后侧的孔某某腰部，将孔某某撞翻在地，在送往大柴旦人民医院抢救途中死亡。另查明：承包人秦彬与死者孔某某亲属达成民事赔偿协议，由秦彬赔付死者亲属各类赔偿金壹佰贰拾万元整。上述事实，有经当庭举证、质证的下列证据证实：1、报案材料、受案登记表及抓获经过：证明了当日发生撞人事故的事实和公安机关立案侦查并抓获被告人刘本兴的经过。2、证人拜某某的证言证实：2014年1月6日凌晨2时许，因挖机司机不给6号车装泥浆，我和马某某找挖掘机司机评理发生争执，挖掘机司机将挖机斗装满土从西向东移到马某某的头顶，当时马某某就蹲在地上，然后马某某就乘乱跑开了，就在同一时间孔某某已经走到6号车西侧的车尾处了，挖机司机又把挖机斗从西向东移动180度打在孔某某的左腰部把孔某某打倒在6号车下。之后他们把孔某某往医院送去了。3、证人马某某的证言证实：2014年1月6日凌晨2时许，因挖机司机不给装车，我就下车去问他原因时和他发生争执，挖掘机司机就把车窗拉开对我说：“你信不信我一斗子把你拍死在这里”，我就跟他说：“你有本事就拍死我”，这时挖掘机的司机用斗子往下压到我的头上，我就赶紧往6号车头的方向躲了几步，等我回过头来看。已经看见四号车的司机孔某某躺在六号车左边的车屁股后面了。挖掘机的斗子就在左右乱摆。之后我们把孔某某往医院送去，到医院后医生说人已经死了。我就给公安局打电话报案了。4、证人哈某某的证言证实：2014年1月6日凌晨2时许我开车拉盐沙，等我卸完料回来时，看到李某甲的车在那儿停着，挖掘机也在那停着，孔某某已经躺在地上了。后我听拜某某、李某甲他们说是因为挖掘机司机刘本兴不给李某甲的车装料发生的纠纷，挖掘机司机把挖机斗子放在马某某的头上，马某某跑掉了，刚好孔某某站在马某某的旁边，挖机斗子把孔某某扫倒了。5、证人王某某的证言证实：当时我在车上等着装料，我看到外面有人在跑，我觉得是打架了，我就下车跑到6号车跟前，看到孔某某躺在6号车尾部靠右边，我看到挖掘机斗子在不停的左右摇摆。后来我听其他的翻斗车司机说孔某某是被挖掘机撞的。6、证人李某甲的证言证实；1月6日凌晨大概2点多钟，我们在东部盐田20号拉盐泥，当时我的车倒好要装车，挖掘机司机不给装，说是我们的车灯太耀眼，他看不见，不给我装车。这时发票的人（指李某乙）过来了说“挖机司机你别喊了，赶紧装车”，挖机司机就再没啃声，这时挖机司机用斗子铲了一斗土往穿红色面包服的人头上压，这个人就跑了。我们的负责人过来问是怎么回事，挖机司机用斗子把人打翻了，我过去一看人躺在那还有气息。7、证人李某乙的证言证实：刘本兴用挖机吓唬马某某，刘本兴用挖机斗子挖了一斗子盐沙，放到马某某的头上，马某某就跑掉了，挖机斗子停住了，挖机斗子停住后，我见到王某某、拜某某、马某某从地上捡起盐碱块往驾驶方向砸，我过去拉马某某和拜某某，我拉住他俩往6号车的车头方向走，我走到6号车的车厢位置，我们碰见孔某某，孔某某站在我们附近车厢右侧的位置听我们说了几句话，我和拜某某往车头的位置走了，孔某某往车厢尾部的位置走了，我从车头走过去准备调别的挖机的时候，我听见突然动静特别大，翻斗车的司机都往挖机的方向跑，我也跑过去见到孔某某在6号绿色翻斗车的右车轮处躺着。8、被告人刘本兴供述：2014年1月6日凌晨3点左右，我给翻斗车装盐沙的时候，两边的翻斗车司机把车灯开着，照的我看不见。我拿着手电对着他们的驾驶室闪了几下灯光，他们还是不关灯。我装了两车不装了，之后过来一个穿红色棉袄的人问我为什么不装车，我说你们开着车大灯我看不见，这时他们一起的几个人也过来了，我害怕他们打我就关车门，关门的时候不小心把驾驶室的旋转档杆碰着了，挖掘机的挖斗就从右往左旋转起来。不小心把一个人撞了。剩下的几个人就把我打了。9、公安机关现场勘验检查工作记录和现场照片：证明了案发现场的基本概况10、尸检照片、法医学尸体检验鉴定书及死亡证明书：证明了被害人孔某某系钝性外力作用于胸部、骨盆导致肋骨、骨盆骨折，骨折端刺伤肺脏及盆腔血管引起失血性休克死亡。11、户籍证明证明了被告人和受害人的实际年龄，被告人刘本兴应负刑事责任。12、民事协议书及银行付款凭据：证明了死者孔某某的亲属与承包人秦彬达成赔偿协议并全额支付赔偿款的事实本院认为：被告人刘本兴身为挖掘机驾驶员，本应按自己的工作职责和挖掘机操作规程，进行安全生产，后因装车事宜与他人发生争执，在操作挖掘机吓唬他人并关车门时，触动挖掘机旋转档杆，旋转的挖掘机挖斗撞倒他人，造成受害人孔某某死亡，其犯罪事实在客观上发生了致孔某某死亡的实际后果，主观方面有过失致人死亡的行为，刘本兴的过失犯罪行为与被害人孔某某死亡之间具有间接的因果关系，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十三条之规定，涉嫌过失致人死亡罪。公诉机关指控的罪名成立，证据确凿，本院予以采信。公诉机关对被告人刘本兴无法定从重从轻亦无酌定从重从轻的量刑意见予以采纳。被告人刘本兴的本次犯罪系过失犯罪不构成累犯。本院为保护公民的生命安全不受非法侵害，打击犯罪，依据《中华人民共和国刑法》第二百三十三条之规定，判决如下被告人刘本兴犯过失致人死亡罪，判处有期徒刑四年（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年1月6日起至2018年1月5日止）如不服本判决，可在接到判决书之日起第二日起十日内，通过本院或直接向海西蒙古族藏族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长朱玉德审判员颜克展代理审判员冯海霞二〇一四年五月十六日书记员张亚南

盐城经济技术开发区人民法院刑事判决书(2019)苏0991刑初156号公诉机关盐城经济技术开发区人民检察院。被告人陆凤凯，男，1994年9月29日出生，汉族，住江苏省盐城市亭湖区。因吸毒，于2014年6月9日被盐城市盐都区公安局行政拘留十日；因犯交通肇事罪，于2015年1月30日被盐城市亭湖区人民法院判处有期徒刑一年四个月；因犯寻衅滋事罪，于2019年5月17日被盐城市亭湖区人民法院判处有期徒刑一年六个月。涉嫌犯寻衅滋事罪，因两××治疗后伴空洞，需隔离治疗，于2017年9月24日被盐城市公安局城南新区分局取保候审，后于2018年9月24日被该局解除取保候审，2019年5月9日，盐城经济技术开发区人民检察院决定对其取保候审。盐城经济技术开发区人民检察院以开检刑检刑诉〔2019〕122号起诉书指控被告人陆凤凯犯寻衅滋事罪，于2019年8月9日向本院提起公诉，并建议适用简易程序。本院受理后决定适用简易程序，实行独任审判，依法公开开庭审理了本案。盐城经济技术开发区人民检察院指派检察员刘红艳出庭支持公诉，被告人陆凤凯到庭参加诉讼。现已审理终结。盐城经济技术开发区人民检察院指控：2017年3月21日凌晨，王俊、陈葛根（已判刑）等人在盐城市城南新区新河商业街吕二烧烤店内喝酒时与被害人王某因琐事发生口角，并发生扭打，陈葛根随即打电话给被告人陆凤凯叫其到场，并将啤酒瓶打碎欲追打被害人王某等人，后被人拦下，王俊与被害人谢某在该店门口互殴，后王俊在该店门口案板上拿起两把菜刀追打被害人王某，追上后王俊将两把菜刀架王某脖子上并用手对其实施殴打，随后陈葛根从王俊手中拿起一把菜刀追赶被害人谢某并砍其三刀，此时被告人陆凤凯驾车到场，王俊也持刀来到现场，被告人陆凤凯下车后对谢某实施殴打，随后王俊拿着刀用手打谢某脸部。经盐城市公安局物证鉴定所鉴定：谢某头面部创，损伤程度构成轻伤二级；王某右下颌面部划伤及颈部划伤，损伤程度均构成轻微伤。2017年9月23日，被告人陆凤凯主动至公安机关投案，并如实供述了自己的犯罪事实。被告人陆凤凯自愿认罪认罚。另查明，同案犯陈葛根赔偿了被害人谢某、王某经济损失，并取得了谅解。2017年10月25日，本院判决王俊、陈葛根均犯寻衅滋事罪，均判处有期徒刑一年。上述事实，被告人陆凤凯在开庭审理过程中亦无异议，并有盐城市公安局城南新区分局出具的被告人常住人口基本信息、发破案经过、归案情况、刑事判决书等书证，证人吕长兵、周某、胥某等人的证言，被害人王某、谢某的陈述，被告人陆凤凯及同案犯王俊、陈葛根的供述和辩解，盐城市公安局物证鉴定所出具的法医学人体损伤程度鉴定书，盐城市公安局城南新区分局制作的辨认笔录、现场勘验笔录及调取的视听资料等证据证实，证据经庭审质证，均具有证明效力，且能相互印证，足以认定。本院认为，被告人陆凤凯与同案犯王俊、陈葛根持械随意殴打他人，致一人轻伤，情节严重，其行为已触犯我国刑法，构成寻衅滋事罪，且系共同犯罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，指控的罪名成立。被告人陆凤凯犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，依法可以从轻处罚。被告人陆凤凯因犯寻衅滋事罪被判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被发现在判决宣告以前还有寻衅滋事罪没有判决，应当对本案寻衅滋事罪作出判决之后，把前后两个判决所判处的刑罚，依法实行数罪并罚。被告人陆凤凯有前科劣迹，酌情从重处罚。为维护公共场所的管理秩序，保护公民人身权利不受侵犯，打击刑事犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第七十条、第六十九条第一款和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第（一）项、第（四）项及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：被告人陆凤凯犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月，与前犯寻衅滋事罪判处的有期徒刑一年六个月并罚；合并决定执行有期徒刑二年。（刑期从判决执行之日起计算。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省盐城市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。审判员顾启东二〇一九年八月二十二日法官助理王丽娟书记员陈笛夫附录法律条文1.《中华人民共和国刑法》第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：(一)随意殴打他人，情节恶劣的；(二)追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；(三)强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；(四)在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。2.《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条随意殴打他人，破坏社会秩序，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百九十三条第一款第一项规定的“情节恶劣”：（一）致一人以上轻伤或者二人以上轻微伤的；（二）引起他人精神失常、自杀等严重后果的；（三）多次随意殴打他人的；（四）持凶器随意殴打他人的；（五）随意殴打精神病人、残疾人、流浪乞讨人员、老年人、孕妇、未成年人，造成恶劣社会影响的；（六）在公共场所随意殴打他人，造成公共场所秩序严重混乱的；（七）其他情节恶劣的情形。3.《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。

䭙强、袁志泉非法吸收公众存款一审刑事判决书四川省遂宁市船山区人民法院刑事判决书（2017）川0903刑初123号：遂宁市船山区人民检察院以遂船检公刑诉（2016）36号起诉书指控被告人袁志泉、孙强、吴某犯非法吸收公众存款罪，于2016年1月6日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，并于同年11月18日作出（2016）川0903刑初45号刑事判决。被告人袁志泉、孙强不服，向遂宁市中级人民法院提起上诉。该院于2017年2月24日作出（2017）川09刑终14号刑事裁定书，以事实不清为由，发回本院重新审判。重审过程中，遂宁市船山区人民检察院于同年7月24日以遂船检公刑诉（2017）302号追加起诉决定书，补充起诉被告人犯非法吸收公众存款罪的其他犯罪事实。本院另行组成合议庭，于同年8月8日召开了庭前会议，并于同年10月19日、12月1日公开开庭进行了审理。遂宁市船山区人民检察院指派检察员田光荣出庭支持公诉，被告人孙强及其辩护人黄利胜，被告人袁志泉及其辩护人何伟、曹开德，被告人吴某及其辩护人刘秀梅均到庭参加诉讼。审理过程中，公诉机关退回补充侦查二次。现已审理终结鉴于案情复杂，本院依职权召开了庭前会议。承办法官就案件管辖、回避、出庭人员名单、异议证据等方面了解情况、听取意见，明确了事实和证据的争议焦点：遂宁市正易合创融资理财信息咨询有限公司（以下简称正易合创公司）、眉山市现代鞋业投资管理有限责任公司（以下简称现代鞋业公司）与被告人袁志泉、孙强、吴某在借款行为中的地位、作用，以及本案案件定性。遂宁市船山区人民检察院指控，2014年9月，被告人袁志泉、孙强、吴某因现代鞋业公司购买商铺需要资金以袁志泉名义通过向正易合创公司提出申请借款居间服务，向社会民间不特定出借人吸收存款2500万元，并提供吴某的银行账户。被告人吴某收到2500万元借款后，将借款全部转出，其中1350万是现代鞋业公司使用，主要用于支付现代鞋业公司名下的项目返租、退房款、支付正易合创公司的居间费、利息等费用；余下的1150万元分7笔转入袁志泉个人账户后，由袁志泉安排使用，其中350万元用于成都万科金色海蓉项目返租、300万元用于支付华阳华鑫装饰房款、500万元用于其他支出。同年10月、11月，被告人孙强、吴某、袁志泉以流动以流动资金周转为由，先后两次以现代鞋业公司的名义向正易合创公司提出借款居间服务申请，并签订借款合同，同时提供担保。通过正易合创公司口头宣传现代鞋业公司项目，三被告人向社会民间不特定出借人吸收存款共计3000万元，承诺投资参与人按1.43的利率支付月息。被告人吴某收到3000万元借款后，将其全部转入被告人孙强的银行账户再分配使用。经审计，支付借款本息、居间费、服务费等35574581元，用途性质不明资金3778738元，支付保险费6612,23元，支付银行交易手续费646.63元。公诉机关认为，被告人孙强、吴某、袁志泉违反国家金融管理规定，非法吸收公众存款，扰乱金融秩序，数额巨大，应当以非法吸收公众存款罪追究刑事责任。被告人孙强、袁志泉、吴某均提出自己的行为是正常的借款行为，不构成非法吸收公众存款罪，若构成犯罪自愿认罪。辩护人黄利胜对指控的基本事实无异议。提出：1.本案系单位犯罪；2.被告人孙强具有自首情节，羁押期间表现良好。辩护人何伟对指控的事实和罪名有异议。提出：1.被告人袁志泉没有实施非法吸收公众存款的主观故意及行为，不构成犯罪；2.指控2500万元的部分，实际借款主体是现代鞋业公司，不是袁志泉，出借主体是正易合创公司，资金用于合法经营行为；3.指控3000万元的部分，与袁志泉无关。辩护人曹开德对指控的事实和罪名有异议。提出：1.被告人袁志泉没有向多数人吸收款项的行为，该行为是正易合创公司实施的，袁志泉不构成犯罪；2.即使构成犯罪，也是单位犯罪。辩护人刘秀梅对指控的事实和罪名无异议。提出：1.本案系单位犯罪；2.被告人吴某受公司安排，无决策权，未使用款项，未收取好处，其作用较小；3.被告人吴某如实供述犯罪事实，系坦白，在2016年归还了200万元借款，系初犯，请求对其免予刑事处罚。经审理查明，被告人孙强、吴某系夫妻，吴某、袁志泉系表亲。被告人孙强系现代鞋业公司法定代表人及实际控制人，被告人袁志泉于2012年受聘担任该公司总经理，负责公司日常经营管理，被告人吴某为公司财务管理人员。被告人袁志泉代现代鞋业公司持有成都昊浩投资管理有限公司（以下简称昊浩公司）股份，为昊浩公司股东之一。（一）2500万元借款部分2014年9月10日，被告人袁志泉作为借款人向出借人代表、正易合创公司出具两份《借款申请书》，以经营业务为由委托正易合创公司提供居间服务，向出借人申请流动资金借款人民币共计2500万元用于购买成都华阳华鑫装饰材料广场。该申请书还载明：四川尚意房地产开发有限公司用商业房为该笔借款作抵押担保；昊浩公司提供保证担保，承担连带保证责任；孙强提供保证担保，承担无限连带责任。同月17日，昊浩公司形成股东会议决议，同意袁志泉通过居间人正易合创公司中介，面向出借人代表黎某所代表的民间出借人融资人民币2500万元，并承担连带保证责任。同月23日，被告人袁志泉、孙强、吴某等人由昊浩公司担保，四川尚意房地产开发有限公司提供房产抵押，通过正易合创公司申请融资借款居间服务，并与正易合创公司签订了《借款业务居间服务合同》，并与出借人代表黎某签订了《借款合同》、《保证合同》、《抵押合同》。根据借款合同，由各集资参与人将集资款存入吴某账户，共计2500万元，涉及集资参与人196人（包含债权转让2人）。指定收款人吴某2016年3月23日签字确认集资金额2500万元。收到集资款后，被告人吴某将2500万元分多笔全部转入孙强的银行账户。后，被告人孙强将1150万元分多次转入袁志泉银行账户。该项目已付居间费金额合计132.3398万元（其中：集资参与人居间服务费6.7598万元，集资人居间服务费125.58万元），已支付利息243.8013万元（其中：袁志泉等人支付利息171.9182万元），已归还157人集资款本金合计1812.15万元（其中：袁志泉等人归还集资参与人本金755万元），未归还39人集资款金额合计687.85万元，欠付正易合创公司垫付本金及利息金额合计1135.793万元（其中：垫付退还集资款本金金额1057.15万元；垫付利息金额78.643万元）。（二）3000万元借款部分2014年10月、11月，现代鞋业公司以流动资金周转为由，先后两次作为甲方与乙方正易合创公司签订《借款居间服务合同》，约定由甲方委托乙方提供共计3000万元的借款业务居间服务。同时，现代鞋业公司先后两次作为甲方分别与乙方出借人代表胡某、何某签订《借款合同》，共借款人民币3000万元，涉及集资参与人153人，借款期限6个月，月利率1.43%。担保方式为保证担保，分别由昊浩公司、四川省耀隆投资有限公司、孙强及吴某、袁志泉为该合同提供担保，并另行签订保证合同。该款由集资参与人转入被告人吴某账户后，再全额转入被告人孙强账户。已归还本金1880290元（现代鞋业公司通过他人账户共转款43万元。其中：2016年8月分三次共转款30万元，该金额纳入鉴定意见；2016年1月、7月分二次给王某共转款8万元、2017年5月给甘某转款5万元，共计13万元，未纳入鉴定意见），已支付利息3491885元（其中：被告人支付2561405元），未归还本金金额28119710元，累计未归还（实际损失）金额24737780元（扣除正易合创垫付的本息，孙强等人未付金额为27008595元）。截止2014年11月21日，被告人孙强中国农业银行62×××15账户共计收到本案出借人资金30000000元，连同该账户同期收到的其他资金9400000元共39400000元，主要使用情况如下：1、支付借（贷）款本息、居间费、服务费等35574581元；2、支付用途性质不明资金3778738元；3、支付律师费14800元;4、支付保险费6612.23元；5、支付银行交易手续费646.63元。另查明：2015年7月20日，被告人孙强应公安机关电话通知主动到案。被告人吴某在取保候审期间退还了人民币200万元。其中，525000元用于退还集资人本金，1475000元用于折抵正易合创公司垫付款。案发后，办案机关对如下财产采取了保全措施：1、位于成都市武侯区高阳路38号1栋权2897055、2897052、2897051、2897046、2897041、2897039、2897032、2897029、2897024、2897016、2897000、2896980、2896963、2896951、2896937、2896921、2896892、2896873、2896850、2896808、0325626房产（查封期限2018年5月7日到期）；2、位于成都市青羊区上池正街108号2栋3单元4-7号权495516的房产已办理查封（查封期限2019年5月7日到期）；3、位于眉山市东坡区尚义镇全意村四、六、七组房屋（监证号0119408、监证号0119416）（查封期限2018年3月23日到期）。上述事实，有经庭审质证、认证，本院予以确认的以下证据证明：（一）书证1.受案登记表、立案决定书，证实公安机关受案、立案时间；2.拘留证、拘留通知书、逮捕证、逮捕决定书、取保候审决定书等，证实对被告人采取强制措施的情况；3.到案说明，证实2015年4月1日公安机关将网上在逃人员吴某抓获，2015年6月10日将被告人袁志泉抓获，2015年7月20日孙强通知到案；4.户籍信息，证实被告人的身份信息；5.借款申请书、股东会议决议，证实袁志泉申请借款及昊浩公司经股东会同意借款和承担连带责任的相关情况；6.借款合同、抵押合同、保证合同、居间服务合同，证实本案借款及担保情况；7.营业执照复印件，证实昊浩公司、现代鞋业公司等的公司相关情况；8.转款、借款凭证、授权委托书、身份证复印件，证实集资参与人向被告人吴某账户转款、借款等相关情况；9.银行交易明细，证实被告人孙强、袁志泉、吴某等人相关银行帐户的流水明细、以及集资参与人收到的本息等情况；10.遂宁银监分局证明，证实正易合创公司按相关规定，不得从事吸收公众存款业务；11.查封决定书等手续，证实公安机关对相关财产采取保全措施的情况；12.费用支付明细表、银行交易明细、情况说明，证实正易合创公司垫付退还集资款本息的情况；13.集资参与人花名册及投资凭证，证实袁志泉等人通过正易合创公司居间向社会不特定的多数人筹措资金。（二）证人证言1.证人曾光辉证实，2008年，我和黄可平、姚强共同出资成立了昊浩公司，当时公司是经营成都国家级经济开发区内的工业园区项目成立的。2011年，我的老同学袁志泉了解到我在开发工业园区，他就给现代鞋业公司的老总孙强说了，他们对我的项目都比较感兴趣，就找我们谈合作。之后，我们双方达成合作协议，我的项目评估为一个亿，孙强出资5000万收购昊浩公司50%的股份，孙强委托袁志泉到昊浩公司任股东并进行管理，但是5000万资金是由孙强出的。后来管委会要求我们公司法人所持股份要大于其他股东。于是我们就和袁志泉商量在公司章程上，我占51%的股份，袁志泉占49%的股份（其实这49%的股份是孙强的），但是公司分红我们双方各占50%。2012年至今，我和袁志泉双方各在昊浩公司以借款的名义拿走了约2800万。2008年的时候，昊浩公司跟成都国家级经济开发区签订了园区建设协议，当时园区主要是做汽车配件。为启动这个项目，孙强就投资了1000万，之后园区土地挂牌，每亩土地价格16万，我们园区总共是240多亩，总共土地价格加上税费约4000万，总共约5000万都是由孙强投资的。我和袁志泉各在昊浩公司借的2800万资金的来源是项目的盈利。2013年6月，我们公司以土地作抵押担保在成都农商行龙泉支行贷款6000万用作园区建设费用，现在已经还了700万。2014年9月两笔共计借款2500万元，我作为昊浩公司法人代表，在袁志泉借款担保合同上签字，用我们公司所有资产作担保。我个人或者我公司从来没有使用过袁志泉的借款。2.证人石小霞证实，我是现代鞋业公司出纳，公司法人代表是孙强，总经理袁志泉，吴某是是孙强的老婆，负责财务，资金进出基本上是吴某安排，有时袁志泉也会叫我转款出去，但是都由吴某审核签字。财务由吴某负责，孙强不管事。袁志泉有时候在公司安排事情但是都不是安排财务上的事，他具体负责什么工作我不知道。孙强的卡放在公司财务我保管，2014年10月份左右吴某告诉我有2500万元到孙强的卡上，这笔钱是分多笔进入孙强卡上的，之后吴某安排我分多笔转出去了。开始有1150万分7笔转到袁志泉个人卡上的。还有一些是转给正易合创的利息，转给袁志泉1150万我不记得是袁志泉还是吴某转的了，这笔钱转给袁志泉的，用途我不知道，至今没有转回来。3.证人刘文茂证实，2012年至今在四川正易合创公司担任总经理。2012年,孙强通过龙科帆找到四川正易合创融资理财信息咨询有限公司成都公司，通过安信担保公司向我们居间公司申请借款1500万。我们洽谈了具体的借款事宜，并且明确告知孙强和龙科凡我们的资金是从民间向老百姓融的。这次1500万借款合作成功后，孙强又再通过我们公司向成都的老百姓融资1500万，共计3000万。到了2014年7、8月份，孙强又通过龙科帆找到我，提出要借2500万用于购买华阳的华鑫建材城的商铺，由于当时受汇通担保公司的影响，我们成都公司无法开展业务，我就推荐孙强到遂宁正易合创公司做。之后我就给四川正易合创融资理财信息咨询有限公司董事长杨超和遂宁正易合创融资理财信息咨询有限公司的总经理刘小良汇报，他们说可以对这个项目进行考察后再做决定。我们考察完后就由遂宁正易合创和龙科帆提供相关借款资料，正易合创公司决定借2500万给孙强后，就通知龙科帆、孙强和袁志泉三人完善相关借款手续。2014年9月份，孙强、袁志泉、吴某、龙科帆就在成都正易合创公司和遂宁正易合创公司工作人员见面并且签订了借款合同等手续。当时是由袁志泉作为借款人，孙强为担保人并且提供眉山现代鞋业公司的相关资产作为抵押，袁志泉作为孙强在昊浩公司49%股份的代持人，昊浩公司法人代表曾光辉也将昊浩公司所有资产作为此笔借款的担保，并且昊浩公司还提供了该公司为此提供担保的股东决议。当时一共是两个借款合同，一笔1200万，一笔1300万，借款期限一笔是5个月，另一笔是6个月。合同签订后，就由遂宁民间出资人直接将钱转到孙强老婆吴某在遂宁办的工商银行卡上。袁志泉所借的2500万支付了4个月利息，到期后经过无数次催收袁志泉才归还了475万本金，还有近2100万元的本金没有收回来，利息有三个月没有收到了。正易合创公司是作为居间方在遂宁民间老百姓融资借给他们的，正易合创公司只是作为居间方收取了居间费。2014年，孙强、吴某又以眉山市现代鞋业公司为主体，以昊浩公司项目建设为由，请四川正易合川公司提供借款居问服务，向投资参与人借款共计3000万。目前5500万元没有还清，吴浩公司从2015年至今支付了30万，剩余的本金和利息都没有支付。4.证人龙科帆证实，2014年8月份左右，孙强的儿子孙小鸿给我说他们家准备买成都华阳华鑫装饰材料广场,需要资金总7、8千万，现在他们家自有一部分，还差一部分，孙小鸿问我是否能够找到正规金融机构借钱，我就说银行可以不，孙小鸿说银行时间太长了，能不能够找其他的。过了一两天，孙小鸿的父母（具体是孙强还是吴某我就不清楚了）就给我打电话，叫我到位于成都市双流的一个农家乐见面谈这个借款的事情，当时谈这个事情袁志泉、吴某也参加了的，孙强给我说他们现在需要资金购买成都华阳华鑫装饰材料广场，问我想得到办法不，我就说要不还是找之前你们有过合作的四川正易合创公司借款，孙强、吴某、袁志泉他们都说那行嘛。大概是在8月底或9月初，孙强就给我打电话说他们要去找四川正易合创融资理财信息咨询有限公司谈借款这个事情，叫我带一下路，我就在四川正易合创公司附近等孙强他们，当时过来的有孙强和吴某，见面后我就把他们带到正易合创公司刘文茂接待的我们，孙强和吴某、刘文茂在商谈借款的事情。大概过了2、3天，孙强给我说正易合创公司要去考察昊浩公司和位于成都科华南路的万科项目（金色海蓉项目），他说公司安排不出来人陪同，叫我去帮忙陪同一下，我就带着正易合创公司的人去考察。2014年9月20几号（签订借款合同的前一天）），正易合创公司给我打电话说孙强他们的借款合同可以签了。2014年9月23日上午，我顺路就到四川正易合创公司去，并在电梯里面碰到了孙强、袁志泉、吴某他们，我就和他们一起到四川正易合创公司成都分公公司办公室，上去后，孙强、袁志泉、吴某就去和正易合创的人签订借款合同等相关手续。袁志泉是现代鞋业公司总经理、昊浩公司副总经理。母亲何素蓉向现代鞋业公司借出的780万，至今没有收到本金。5.证人吕均证实，我是成都华鑫企业管理有限公司法人，与袁志泉是朋友关系。2014年3、4月份，袁志泉看起了我和朋方共同打造的成都华阳华鑫材料装饰城7000平方米的商铺，他给我说等他把款贷下来的时候来买这个商铺。一直等到2014年11月份袁志泉给我打电话说他现在贷到点钱，先付我300万元表示他的诚意。2015年春节后袁志泉给我说他在外面差别人很多钱，天天都有人问到要，现在没有钱来购买商铺了，他要求我把先付的300万退还。当时我看在我们多年的交情上，通过我的农业银行账户分4笔，按袁志泉的意思将钱转给了他和他表妹陈敏的银行账户上。6.证人杨超证实，我是正易合创公司、四川正易合创投资理财信息咨询有限公司、绵阳市余诺格咨理财信息服务有限公司的法人代表，实际控制人。2014年10月，现代鞋业公司的法人代表孙强通过龙科帆来认识我公司的刘文茂和郭斌，然后就以现代鞋业公司的名义借款3000万元，用于成都市经济技术开发区昊浩公司聚能国际项目，当时昊浩公司作为担保。眉山市现代鞋业公司作为借款的主体，孙强和吴某、袁志泉和四川省耀隆投资有限公司、昊浩公司都作为担保。我们正易合创公司、四川正易合创投资理财信息咨询有限公司、绵阳市金诺投资理财信息服务有限公司三家公司一共介绍了160多人借款3000万元给现代鞋业公司。孙强以现代鞋业公司的名义借款2次，每次1500万元，合计3000万元。借的本金3000万元都没有还，后来昊浩公司还了30万元，现在本金都还有2970万元没有偿还。利息也没有按时支付完，具体支付的利息要以财务为准。另外的借款就是袁志泉的个人借款2500万元。现代鞋业公司的借款都是从遂宁、成都和绵阳的投资客户那里借的。这些投资客户是出借方，现代鞋业公司是借款方，我们正易合创三家公司居间方。投资群众是通过我们居间公司进行的宣传知道现代鞋业公司需要借款的，我们作为居间公司，现代鞋业公司要想通过我们借款，就将他们公司的基本情况、抵押物情况和公司的经营状况的资料交给我们，我们就将这个公司资料给平时就将有投资需求的客户看，最后客户同意借款就将钱转到现代鞋业公司指定的账户上。7.证人胡翔证实，四川正易合创公司主要从事融资中介、居间服务。我原是公司出纳，2012年11月至2015年6月期间在公司任职。四川正易合创公司的法人代表是杨超。成都片区主要负责人是总经理刘文茂、财务经理是何素蓉，业务员有王世界等。2013年左右，孙强和吴某就以现代鞋业公司的名义向四川正易会剑公司借款，具体操作是刘文茂、何素蓉与孙强、吴某在谈。前后一共借了多次，最后一次是2014年10月和11月一共借了3000万，至今未还。我当时是作为第17号合同的投资客户代表和鞋业公司法人代表孙强签订了借款合同1500万，何素蓉当时作为第19号合同的投资客户代表和鞋业公司法人代表孙强签订了借款合同1500万。借款的支付是按照借款合同的约定，由投资人直接转入到吴某的个人账户上。借款的利息和层间费用由现代鞋业公司直接转入王世界的银行账户上。王世界的银行卡由何素蓉在保管，使用的时候交给我，然后二人一道到银行进行转账。孙强、吴某清楚借款的来源是投资群众借给他们的，四川正易合创公司提供的是居间服务从中收取居间费。8.证人何素蓉证实，我是四川正易合创投公司的财务会计和财务经理，2013年10月至2015年3月在公司任职。四川正易合创公司的法人代表是杨超，负责全面工作：公司的总经理刘文茂，主要负责公司的全面的管理和业务联系；公司出纳是胡翔，主要是负责公司的出纳工作；公司风控负责人郭斌，主要是负责公司的风险控制工作；办公室的负责人是衡伟，主要是负责办公室工作；其他的办事员还有王世界等。2013年左右，孙强和吴某以现代鞋业公司的名义向四川正易合创公司借款。借了多次，最后一次是2014年10月和11月一共借款3000万元，至今没有偿还。我当时是作为第19号合同的投资客户代表和眉山市现代鞋业公司的法人代表孙强签订了借款合同1500万，胡翔当时是作为第17号合同的投资客户代表和眉山市现代鞋业公司的法人代表孙强签订了借款合同1500万。现代鞋业公司一共是借了5500万元，其中袁志泉是借款2500万元，眉山现代公司是借款3000万元。借款的支付是按照借款合同的约定，由投资人直接转入到吴某的个人账户上。借款的利息和居间费用由现代鞋业公司直接转入王世界的银行账户上。王世界的银行卡由我在保管，使用的时候交给胡翔，然后二人一道到银行进行转账。我之前多次借款给孙强的现代鞋业公司，用于公司的资金周转，到现在为止还有780万元的本金没有偿还。9.证人王世界证实，我是四川正易合创公司的业务员，我中国工商银行的个人账户由公司在保管使用，借款人支付的利息、本余和居间费用都是转到王世界的账户上，公司财务再通过王世界的卡转给投资参与人。现代鞋业公司通过四川正易合创公司和遂宁正易合创公司借款共计5500万元，其中，2500元是以袁志泉的名义借款。（三）被害人陈述被害人康霞等人，证实了被告人通过正易合创公司向其借款的事实。（四）被告人供述1.被告人袁志泉供述我在现代鞋业公司任总经理、昊浩公司副总经理，主要工作职责是代孙强管理公司的日常工作和对外联系公司业务。大概在2014年3、4月份，我了解到吕均在开发成都市华阳华鑫装饰城这个项目，我想买下来再卖出去，赚取差价，后来我就给孙强说，孙强说可以考虑，他去看了后给我说可以做，我说可能钱不够，他说再想办法。后来孙强找了以前给我们介绍在正易合创公司借款的龙科帆。大概在2014年8月份，孙强就把龙科帆和我约在成都双流的一个农家乐见面，当时吴某也在场，我们给龙科帆说了我们打算购买华阳华鑫装饰城，需要资金，问龙科帆是否能够找到资金，龙科帆就说要不还是找以前借过钱的正易合创公司，我们当时就说行。之后，龙科帆给我打电话说正易合创公司的人要过来看昊浩公司，请我安排接待，我就安排昊浩公司的一个经理负责接待正易合创公司的工作人员。大概是2014年9月份，正易合创的工作人员（具体是谁我现在记不清了）和龙科帆就把该笔2500万借款合同拿到昊浩公司，由我将他们带到曾光辉办公室，我给曾光辉说我在正易合创公司有一笔2500万的借款，请他以昊浩公司的名义为这2500万元借款做担保，曾总同意并在该笔借款的担保合同和昊浩公司股东会议决议上签字盖章，交给了正易合创公司的工作人员。同月20几号（签借款合同的前一天），孙强给我打电话说该笔2500万借款正易合创公司同意借了，叫我第二天到正易合创公司去签字。第二天，龙科帆带我到正易合创公司刘文茂办公室，我看了借款合同后，发现借款人是我，我就问孙强是怎么回事，孙强说因为他自己之前在正易合创公司借了3000万，还没有还清，正易合创公司就要求另外找人作为该笔借款的主体，孙强就说喊我作为该笔借款合同的借款人在该合同上签了字。2500万元分为两笔，一笔1200万，约定的期限是5个月，月利率1.59%，一笔是1300万，期限是6个月，月利率为1.59%。按照合同约定是由出借人直接转入吴某的账户。每月的利息和居间服务费都是由现代鞋业公司财务支付的，具体吴某最清楚。2500万元是我们通过正易合创公司以购卖商铺的名义在遂宁市民间融资来的，至于出借人是哪些我不清楚。因为这2500万元都是按照借款合同的约定直接打到吴某的账户。资金去向，大概有1350万是现代鞋业公司在使用，余下的1150万我给吴某说安排了从孙强农业银行账户转给我，其中的350万元是转入我民生银行账户用于成都万科金色海蓉项目商铺返租，300万元用于支付购买成都华阳商铺的房款，500万元被我自己使用（具体使用情况以银行交易记录为准）。成都万科金色海蓉项目属于四川耀隆投资有限公司的项目。该公司属于孙强所有，虽然我是该公司的法人代表，我只是挂名而已，实际控制人是孙强。关于购买华阳商铺的300万元，商铺没有购买成，我要求吕均把300万元如数退还给我了的。当时是退还到我的账户和我表妹陈敏的账户。这300万元其中吕均转入我表妹陈敏的两笔共计120万（70万、50万）是用于我归还陈敏的借款。其中有80万（50万、30万）我转入了正易合创公司指定的王世界账户用于归还2500万本金，还有100万我转入了眉山锦衣商贸有限公司。通过我和孙强想办法已经归还本金475万元，两笔借款的利息均有一个月没有支付。这475万元是归还给正易合创公司叫我们打到一个叫王世界的个人账户上的。王世界是正易合创公司的。因为我们资金链断了，没有能力履行了。陈敏是我的亲表妹，在成都市双流开农家乐。四川省耀隆投资管理有限公司成立于2013年8、9月份，公司的法人是我，占公司股份60%，股东是吴某的母亲黄菊容，占40%公司股份，公司平时的日常经营管理主要是我，公司的实际控制人是孙强，遇重大情况或问题我要给吴某和孙强汇报，因为我是代孙强他们持有该公司60%的股份，所以有什么重大问题我就要给孙强和吴某汇报。2.被告人孙强供述2014年7、8月份的一天，现代鞋业公司的总经理袁志泉给我说成都华阳有一个卖建材的商铺，让我们去买下来，高价卖出去赚差价，并收取一定租金。我说公司目前没有钱，袁志泉说可以通过龙科帆去找融资理财公司，再通过融资理财公司借款，我当时同意了。因为我们以前和正易合创公司有过合作，于是我就联系龙科帆。后来，我和龙科帆一起去正易合创公司找刘文茂谈借钱的事，刘总说因为当时成都汇通担保的原因他们不能办理业务了，他就联系了遂宁正易合创公司帮助办理这个业务，正易合创公司的工作人员还到昊浩公司和现代鞋业公司考察过，之后那些手续就由龙科帆负责办理。2014年9月20几号（签订合同的前一天），刘文茂给我打电话说他们公司同意借款2500万，叫我第二天到四川正易合创融资理财信息咨询有限公司签合同。龙科帆通知袁志泉第二天到去签字。第二天，我和妻子吴某就到正易合创公司刘文茂的办公室去办理借款的事情，随后袁志泉就到了，正易合创融资理财信息咨询有限公司的工作人员就把借款合同和担保合同拿出来叫我和袁志泉签字，袁志泉看了以后没有说什么就签了宇，我也在该笔2500万借款担保合同上签了字。后来这2500万是打到我老婆吴某合同约定的遂宁市工商银行账上的。袁志泉签字借款，资金进入吴某的的账上，因为正易合创要求以昊浩公司作为担保才借款，袁志泉又是昊浩公司名义上的股东，占昊浩公司49%的股份，再加上昊浩公司的另一个股东曾光辉是他的朋友，需要由曾光辉做担保，所以当时就以袁志泉的名义签字借款。因为昊浩公司的49%股份实际所有人是眉山现代鞋业公司，袁志泉只是受我委托代持股，所以就把钱转到了我老婆吴某的账上。这2500万打到我老婆吴某账上后是由袁志泉安排使用的，具体的财务我是没有过问的。抵押物是四川尚意房地产开发有限公司位于眉山市经开区商业街的房产和土地，四川尚意房地产开发有限公司是眉山现代鞋业公司的子公司，实际控制人是我，我所提供的抵押物市场估价大概7、8千万，当时用来做抵押的房产已经以理财产品的方式卖的经营权，之后再由我们公司返租，现在只有土地还没有卖，大概30亩左右，每亩估价大概15万。另外一个抵押物就是成都吴浩公司的100%股权。具体的情况以抵押合同为准，合同号是：四川省遂宁市船山区遂正介借抵宇（2014）第009号和四川省遂宁市船山区遂正介借抵字（2014）第010号．向遂宁市正易合创借款总共是2500万，一共两笔，一笔1200万，一笔1300万，借款期限和利息以合同约定的为准。2500万借款是否支付利息，我不知道，我老婆吴某知道。借款已经到期了，本金还没有还。袁志泉是我老婆吴某的表哥，2012年的时候我就叫他到现代鞋业公司上班，当时是口头任命他为总经理，没有正式文件任命，有可能有会议纪要，公司里面的人和眉山经开区政府的人都知道他是公司的总经理。现代鞋业公司自从袁志泉上班后，公司大大小小的事情都是由他负责，所有公司事务都是由他决定，吴某在公司管财务。2500万借款转入吴秀玲账户后又全部转到了我的个人银行卡上，这张银行卡是我个人名义办理的，后来交给了公司财务，账上的资金使用情况我都不清楚，都是由袁志泉和吴某在安排使用。现代鞋业公司的出纳是石小霞，她负责做账。为了解决公司的债务问题，我们又在2014年通过四川正易合创投资理财信息咨询有限公司居间服务向以何素蓉和胡翔为出借人代表的群众借款3000万元。借款合同约定借款方是现代鞋业公司，出借人代表是何素蓉和胡翔，借款金额是3000万元，借款时间是6个月，利息和居间费是3分每个月，随后这些借款就转入到吴某的中国工商银行和南充市商业银行的个人账户上。利息和居间费是怎么支付的，我不清楚，吴某应该清楚。这笔钱到期以后，因为我们公司没有能力偿还这些借款，就向四川正易合创投资理财信息咨询有限公司申请了延期，然后就再2014年10月14日和2014年11月5日做了延期，我们和正易合创公司签订了新的借款合同、居间合同、保证合同。一直到现在，这笔3000万元的借款也没有还清。3.被告人吴某供述孙强是我丈夫，四川眉山现代投资管理有限公司法人代表。眉山市锦衣商贸公司大概成立有两年了，是属于现代鞋业公司名下的子公司，公司法人代表是黄菊英，公司实际控制人是孙强，黄菊英和龚少清只是挂名。公司的经营范围我记不清楚，至今都没有实际经营过具体业务，只是在眉山市锦衣商贸公司成立时，把现代鞋业公司名下的位于观代鞋业园的土地挂在眉山市锦衣商贸公司用于经营，但后来因为政府改变了土地用途，所以就没有挂在眉山市锦衣商贸公司，眉山市锦农商贸公司的经营范围和股东构成情况以在眉山市东陂区工商局注册登记资料为准。因为眉山市现代鞋业投资管理有限公司与眉山市经开区政府在几年前签订了一个鞋业产业园的协议，交了2000多万的土地款，为了将土地挂在公司名下就专门成立了一家眉山市锦衣商贸公司，由于政府调规把土地收了一部分回去，所以这家新成立的公司实际没有经营，只是有时候用这家公司过下账。大概是2014年9月20几号，袁志泉、孙强、我、介绍人龙科帆到成都东大街四川正易合创投资埋财信息咨询有限公司以购买商铺为由向正易合创公司申请借款，并由袁志泉作为借款人与正易合创公司的出借人代表黎祖明签订了两份借款合同分别是1200万和1300万，共计金额2500万。借款期限分别是5个月和6个月，合同借款约定利率为每月1.59%，后由遂宁正易合创公司组织资金。还有两份袁志泉与遂宁市正易合创融咨理财信息咨询有限公司签订的借款居间服务合同。内容大概是：甲方借款人委托居间人（乙方）向民间出借人借入资合1200万元和1300万元，月利息1.59%，借款期限5个月和6个月，我们借款人一次性支付借款金额的月0.25%的居间服务费给正易合创公司约定的杨香工商银行账户。月利息由我们定期支付到杨香账户，由正易合创公司支付给出借人。2500万是按照约定转入我在遂宁工商银行卡上。2500万到账后，我转了300万给儿子孙小鸿用于其办理银行存款业务，大概三天后他就把钱转回给我了。中途我为了帮银行做业绩，就转入了460万到我成都工商银行卡上。后来我分多笔将这2500万转入了眉山现代鞋业投资管理有限公司法人代表孙强的账户。这2500万元转入孙强的账户后具体使用是由袁志泉在安排（需要使用都是袁志泉给我说，我就安排公司出纳石小霞办理转款）。所借的2500万没有按照合同约定用于购买商铺，我知道其中大概有1300万转入袁志泉个人账户，剩下的是眉山现代鞋业投资管理有限公司日常开销及其他支出，这些都可以在公司的财务查到的（以银行查询的交易记录和交易凭证为准）。从眉山市现代鞋业投资管理有限公司调取的2500万使用明细表使用是经过我审核了的，属实。这笔2500万资金的具体来源开始签合同的时候我不知道，我开始以为就是正易合创遂宁公司借给我们，但后来因为资金到账分了很多笔打过来，而且时间比较长，他们说这些钱是客户陆陆续续在给我那张卡上打钱，叫我不要着急。从2014年9月21日开始大概有一百多笔金额不等的资金打到这张卡上，然后正易合创遂宁公司要求我们开了几本空白收据（在借款合同签订后过了几天），并且在上面事先盖好我的私章，2500万全部到帐后正易合创遂宁公司把用了的和没用的收据退给我们，好像我们公司统一打了一个2500万的收据给正易合创遂宁公司。因为正易合创公司作为我们借款居间服务公司，他们为我们在民间筹集资金，出借人肯定会很多，又要给出借人开具借款凭证。2500万元已经到期，由于我们资金出现断链，无法归还。所以现在还有2500万元的本金以及两笔借款的最后—个月的利息也没有支付。2500万的实际用途中有一部分是用于返租费用，因为之前孙强成立了一家尚意房地产公司，并且在眉山开发了一条商业街，我们将铺面卖了后，跟客户签订了返租协议，约定的利息我不清楚，但是每个季度都会给客户打租金。这2500万中有300多万是用于给租金了。我是通过袁志泉认识的龙科帆，但是跟他不熟。2014年11月4日，公司给龙科帆打了36万，是正易合创安排我们给龙科帆打的，具体是什么费用我不清楚。根据公司提供的2500万借款明细表，总共分十一笔给正易合创公司转了居间费和利息，具体转了多少金额和转给哪个账户的以银行转款凭证为准。袁志泉是现代鞋业公司的总经理，我负责公司财务，他是我表哥。2500万到账后，我就转到了公司的专用账户也就是孙强的账户上，之后就是袁志泉在统一安排使用。我根据他的安排对资金使用审核和签字，财务石小霞负责转款。这笔2500万中我分多笔转了1150万给袁志泉，剩下的1350万的使用情况以明细表为准。当时袁志泉告诉我说是买华阳一个商铺，他叫我把钱打给他。是否购买商铺，我不知道。公司一共通过四川正易合创投资理财信息咨询有限公司和正易合创公司向出借人借款3000万元和2500万元。以现代鞋业公司名义借的3000万，以袁志泉的名义借了2500万。这些钱都是通过银行转账到我的个人账户上的。收款账户的银行卡是我和孙强在管理和使用。我都是借款人各自转来的，有的是几万，有的是十几万不等。这些借款人和我们及现代鞋业公司之前没有任何关系。借款人都是通过四川正易合创投资理财信息咨询有限公司和正易合创公司进行宣传的。我们公司与四川正易合创投资理财信息咨询有限公司和正易合创公司签订了居间服务合同，并为此支付了居间服务费给他们，目的就是为了让他们给我们宣传借到钱，然后用于公司的发展。（五）鉴定意见1.川中安鉴02Ａ［2016］003号鉴定意见书、回复，证实本案所涉借款2500万元事实，支付和偿还的本金、利息，涉及的集资参与人数等情况；2.川德正司鉴［2017］第004号鉴定意见书、相关事项说明、说明（二），证实本案所涉借款3000万元事实，支付和偿还的本金、利息，涉及的集资参与人数、资金去向等情况。根据控、辩双方意见，本院对争议焦点评判如下：（一）关于本案系单位犯罪还是自然人犯罪？本案涉及到的借款，虽然合同载明的借款人或为袁志泉，或为现代鞋业公司，相应款项也是通过被告人个人账户转入支出，但被告人均系履行各自职务行为、所借资金基本用于单位的生产经营及资金周转的事实清楚。依照《最高人民法院关于审理单位犯罪案件具体应用法律有关问题的解释》第二条“个人为进行违法犯罪活动而设立的公司、企业事业单位实施犯罪的，或者公司、企业、事业单位设立后，以实施犯罪为主要活动的，不以单位犯罪论处”的规定，本案不宜按照自然人犯罪处理。依照《最高人民法院关于适用的解释》第二百八十三条的规定，对应当认定为单位犯罪的案件，人民检察院只作为自然人犯罪起诉的，人民法院应当建议人民检察院对犯罪单位起诉，人民检察院仍以自然人犯罪起诉的，人民法院应当依法审理，按照单位犯罪中的直接负责的主管人员或者其他直接责任人员追究单位犯罪中直接负责的主管人员和其他直接责任人员。（二）被告人是否具有明知自己非法吸收公众存款的主观故意？早在本案涉及的借款之前，被告人孙强等人就有通过正易合创公司向他人集资的行为和事实。本案中，正易合创公司作为居间服务公司，不仅提供居间费用，且按比例收取居间费用，被告人借款需要履行的手续，包括出借人、担保人、借款金额、利息、居间费用等情况，合同均一一载明。《借款申请书》、股东会决议，也反映了相应借款并不是来源于正易合创公司，而是有出借代表的民间出借人；被告人袁志泉在收到借款后，也有按照合同约定支付利息、居间费等行为。显然，被告人对借款资金的来源以及正易合创公司的地位等信息在借款之时就已经明知。被告人当庭辩解在不清楚内容的情况下签订合同，不仅与本院现已查明的事实不符，在常理上，也与其长期经商应具备的基本素质相悖，故被告人具有明知自己非法吸收公众存款的主观故意。（三）三被告人在本案中的地位、作用。本案系单位犯罪，作为涉案单位的现代鞋业公司，被告人孙强为公司的法定代表人和实际控制人、被告人袁志泉为总经理和日常经营管理者、被告人吴某为财务主管，三被告人在通过正易合创公司向民间融资均起到相应的积极作用，甚至还签订有相应的担保合同。被告人袁志泉及其辩护人称3000万元的借款与其无关的意见，忽略了袁志泉为现代鞋业公司的总经理以及其提供保证的事实。综合，三被告人的地位、作用、主观目的，被告人孙强的作用大于袁志泉，被告人吴某的作用相对较小本院认为，被告人孙强、袁志泉、吴某作为公司直接负责的主管人员和相关直接责任人员违反国家金融管理规定，非法吸收公众存款，扰乱金融秩序，数额巨大，其行为均已构成非法吸收公众存款罪。公诉机关指控的事实和罪名成立。在共同犯罪中，被告人孙强作为公司的法定代表人和实际控制人、被告人袁志泉作为总经理和日常经营管理者，均系主犯；被告人吴某作为财务主管，履行相应的职务行为，起辅助作用，系从犯，应当从轻或者减轻处罚。被告人孙强经公安机关口头传唤后自动投案，如实供述犯罪事实，系自首，可以从轻或者减轻处罚。被告人袁志泉、吴某归案后如实供述犯罪事实，系坦白，依法从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百七十六条、第三十条、第三十一条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十七条一、三款、第五十二条、第五十三条、第七十二条、第六十四条和《最高人民法院关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条之规定，判决如下一、被告人孙强犯非法吸收公众存款罪，判处有期徒刑三年九个月，并处罚金人民币7万元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人孙强的刑期自2015年7月20日起到2019年4月19日止。罚金限判决生效后五日内缴纳。）二、被告人袁志泉犯非法吸收公众存款罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币5万元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人袁志泉的刑期自2015年6月10日起到2018年6月9日止。罚金限判决生效后五日内缴纳。）三、被告人吴某犯非法吸收公众存款罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币4万元；（被告人吴某的缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。应在本判决生效后十日内，到居住地县级司法局报到，接受社区矫正。对逾期不报到者，将依法撤销缓刑收监执行。罚金已缴纳。）四、责令被告人孙强、袁志泉、吴某退赔违法所得人民币43245025元。如不服本判决，可在接到判决书的次日起十日内，通过本院或者直接向四川省遂宁市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长吴长鑫审判员廖勇人民陪审员韦芬二〇一七年十二月一日书记员王丹

蒲某某挪用公款罪一审刑事判决书四川省理塘县人民法院刑事判决书（2019）川3334刑初字3号：理塘县人民检察院以理检公诉刑诉（2019）3号起诉书指控被告人蒲某某犯挪用公款罪，于2019年1月3日向本院提起公诉，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》的规定，本院于2019年3月29日上午组织控辩双方召开了庭前会议，充分听取了控辩双方关于本案的相关意见，被告人蒲某某对案件管辖、公开开庭均无异议。未申请排除非法证据，不申请回避、不申请调取证据。庭前会议中合议庭组织控辩双方进行了证据展示，明确了庭审重点和示证规律。于2019年3月29日下午公开开庭审理了本案，理塘县人民检察院检察员牟广勤，书记员林益出庭支持公诉，被告人蒲某某到庭参加了诉讼。现已审理终结理塘县人民检察院指控，被告人蒲某某从2014年8月至2018年8月任理塘县民政助理工作期间，利用其单独负责理塘县民政工作及保管理塘县民政专户存折的便利，多次从理塘县民政专户资金中支取现金用于个人开支，共计挪用公款787483.60元（其中2014年挪用公款31600.00元，2015年挪用公款10300.00元，2016年挪用公款175320,00元,2017年挪用公款570263.60元）。被告人蒲某某于2018年8月10日到理塘县监察委员会投案。公诉机关为指控上述犯罪事实当庭出示了银行流水、被告人供述、鉴定意见、司法会计鉴定报告、花名册、户籍证明、证人证言、被告人供述与辩解、情况说明等证据。据此，公诉机关认为被告人蒲某某挪用公款超过三个月未归还的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十四条之规定，涉嫌挪用公款罪，犯罪事实清楚，证据充分，应当追究其刑事责任，提请依法判处。经审理查明，被告人蒲某某于2014年8月至2018年8月担任理塘县民政助理工作期间，利用其单独负责理塘县民政工作及保管理塘县民政专户存折的便利，多次从理塘县民政专户资金中支取现金用于个人开支,其中于2014年挪用公款31600.00元；2015年挪用公款10300.00元；2016年挪用公款175320.00元；2017年挪用公款570263.60元。挪用公款共计787483.60元。被告人蒲某某于2018年8月10日到理塘县监察委员会投案后，将部分挪用资金538402.80元，缴存于理塘县民政局行政经费户（账号22×××27）。另查明，被告人蒲某某于2018年8月13日将挪用的低保资金193434.60元兑现给了甲洼乡低保群众，2014年至2017年共计兑现发放低保资金42760.00元，（其中2014年兑现31600.00元，2015年兑现10300.00元，2017年兑现860.00元）。剩余的12886.20元（包含利息2902.00元）已于开庭前由被告人的家属交至本院。上述事实，有当庭和庭前会议中举证、质证，本院认证的下列证据予以证实：1.四川省事业单位公开招聘工作人员登记表、理塘县人力资源和社会保障局关于蒲某某工作分配的通知、干部任免审批表、年度考核登记表、入党志愿书、甲洼镇会议记录、证明、讯问笔录。证实被告人蒲某某于2012年8月被分配到理塘县工作，于2014年8月至今一个人专门负责甲洼镇民政工作（民政助理员），2015年5月加入中国共产党。2.户籍证明证实被告人蒲某某在实施犯罪时已达到负刑事责任的年龄。3.鉴定委托书、鉴定意见通知书、司法鉴定人执业证、司法会计鉴定报告书、资金来源情况明细表、资金利息收入明细表、低保资金支付情况明细表、其他资金支付情况明细表、民政专户银行取款明细及笔录中被告人蒲某某所还资金去向。证实为了对被告人蒲某某挪用公款一案进行准确定性，理塘县监察委员会委托四川杰灵司法鉴定所依法对甲洼镇民政专户2014年8月至2018年8月所有资金进行鉴定。经鉴定被告人蒲某某于2014年挪用惠民资金3个月以上31600.00元；2015年挪用惠民资金3个月以上10300.00元；2016年挪用惠民资金3个月以上175320.00元；2017年挪用惠民资金3个月以上570263.60元。共计挪用惠民资金787483.60元。4.留置资料、拘留决定书、拘留证、拘留通知书、逮捕证、逮捕决定书、逮捕通知书证实理塘县监察委员会于2018年11月13日对被告人蒲某某执行留置措施，于2018年12月21日,对其依法拘留，于同年12月24日被执行逮捕。5.民政资金相关文件、低保资金管理文件及会议记录证实甘孜州财政局和民政局关于下达各项惠民资金标准及切实规范各项惠民基金发放工作，及时兑现各项惠民资金的有关规定。6.资金来源情况明细表、讯问笔录证实被告人蒲某某于2014年8月接手民政工作，此后民政专户存折由其一人保管，甲洼镇的低保、五保、三老干部工资、医疗救助等民政资金相关资料均由蒲某某一人负责向县民政局上报。民政局将民政资金打入甲洼镇在信用社的民政专户（账号88×××71上后，在ＱＱ等工作群里通知且要求发放给群众。民政专户的民政资金均由蒲某某经手取出或转账。低保资金一般在年底（次年1月）集中以现金的形式发放给各村三职干部，再由三职干部发放到村民手中，其余民政资金则由蒲某某负责，根据领取花名册发放，其花名册由村干部代签，领款人按手印。7.会计凭证及其他相关资料、甘孜州联社理塘信用社营业部提供的民政专户银行流水、讯问笔录、拨入甲洼镇民政专户的各项资金记账资料证实2014年1月至2018年8月民政专户共计收到各种民政资金3644749.20元，其中农村低保资金2703584.60元；（其中2014年1至6月的低保资金278574.00元不是蒲某某经手）低保特困生活补助62901.60元，三老干部资金217800.00元；五保资金387000.00元；居家养老资金13845.00元；残疾人补助54300.00元；困难残疾人生活补贴1140.00元；医疗补助163578.00元；慰问优抚金12600.00元；特困生活补助8000.00元；慈善资金20000.00元。8.讯问笔录、资金确认花名册、拨入甲洼镇民政专户的各项资金发放花名册、甲洼镇民政专户的各项资金发放花名册证实甲洼镇共计发放民政低保资金3118536.20元，其中农村低保资金2248553.20元；（含2018年8月16日发放的2016年补发资金193434.60元及蒲某某说的多付未收回的资金21104.80元）三老干部资金217800.00元；五保资金387000.00元；居家养老资金5145.00元；残疾人补助54300.00元；困难残疾人生活补贴1560.00元；医疗补助163578.00元；慰问优抚金12600.00元；特困生活补助8000.00元；慈善资金20000.00元。9.民政专户银行流水、安监局拨入甲洼镇民政专户的各项资金发放花名册。残联拨入甲洼镇民政专户资金记账资料、文广局拨入甲洼镇民政专户上的资金记账资料、被告人蒲某某的讯问笔录及证人证言证实理塘县民政专户还收到其他资金21492.57元，其中文广局拨入文化活动经费16000.00元，安监局协管员工资2550.00元，利息收入2942.57元。收到的其他资金已转付相关责任人员18550.00元，其中：文广局拨入文化活动经费16000.00元，安监局协管员工资2550.00元。10.财务会计凭证及相关资料、甘孜州联社理塘信用社营业部提供的民政专户银行流水及鉴定结论第一项证实蒲某某于2014年8月接手民政工作以后，共计经手申请各项惠民资金3384725.20元，加上接手前2014年1至6月的社保资金278574.00元以及2014年1月至2018年8月的利息收入2942.57元，2014年1月至2018年8月甲洼镇民政专户共计收到各项资金3666241.77元（其中公款3663299.20元，滋生利息2942.57元）。11.甘孜州联社理塘信用社营业部提供的民政专户银行流水，甲洼镇民政专户（账号88×××71）及鉴定结论第二项证实2014年1月3日账面余额3.99元，2018年8月余额44.56元，2014年8月至2018年8月甲洼镇民政专户支付的各项惠民资金3666201.20元全部由蒲某某经手（取现或转账）。其中支付各项民政资金3096362.20元（已扣除多付的2016年低保21104.80元、2017年1季度低保649.20元及2017年7-12月困难残疾人补贴420元）经证人证言证实转由别人支付的其他资金18550.00元，于2018年8月10日缴存理塘县民政局行政经费户（账号22×××27）的资金538402.80元，经蒲某某确认尚未归还的民政资金9984.20元（2016年多申报的低保未支付）及民政专户产生的利息收入2902.00元。12.甘孜州联社理塘信用社营业部提供的民政专户流水、被告人的讯问笔录及鉴定结论的第三项证实2014年8月至2018年8月蒲某某涉嫌挪用公款948114.00元，2014年挪用惠民资金112600.00元，其中挪用惠民资金三个月以上31600.00元，3个月以下81000.00元；2015年挪用惠民资金54300.00元（含未归还的低保资金9984.20元），其中挪用惠民资金三个月以上10300.00元，三个月以下44000.00元；2016年挪用惠民资金205320.00元,其中挪用惠民资金三个月以上175320.00元，三个月以下30000.00元；2017年挪用惠民资金575894.00元，其中挪用惠民资金三个月以上570263.60元，三个月以下5630.40元。13．到案情况说明、立案决定书、通知书、证人证言、中国农业银行业务凭证、理塘县监察委员会情况说明证实被告人蒲某某于2018年8月10日到理塘县监察委员会主动说明其挪用民政资金的情况，并主动上交赃款538402.80元。为此理塘县纪委依法予以立案审查。14.2014年拨入甲洼镇民政专户资金表和被告人蒲某某的供述及证人证言证实被告人蒲某某将41900.00元挪用三个月后予以归垫。另2017年5月20日从甲洼镇民政专户取出193434.6元，10万元用于老婆家修房子，其余93434.60元用于个人消费，这笔钱在其向纪委说明问题之后（2018年8月14日）兑现给了老百姓。15.阿某的证言证实今年8月蒲某某到县纪委主动说明其挪用民政专项资金后，我单位组成专门工作组再一次对甲洼镇近几年的民政资金进行了清理，在清理中发现甲洼镇民政助理蒲某某管理的民政专户资金有一部分钱没有兑现给老百姓，我们就给乡上说了，后来听说蒲某某把这笔钱兑现给老百姓了。16.廖某的证言证实2017年4月召开会议当时全县各乡镇负责人及民政助理员都参加了，针对全县低保资金清理及所有民政资金管理，强调民政局所涉的各项资金必须规范管理，按要求及时兑现。2017年第三季度开始我就要求每个老百姓提供专门的银行账户，民政局直接通过信用社将所享受的民政资金转入其个人账户。17.拥某的证言证实2018年8月我县开展一卡通专项清理工作过程中发现甲洼镇民政助理蒲某某管理的民政专户中2017年5月民政局拨付给甲洼镇2016年1至9月低保补发共计193434.60元没有兑现给老百姓，我们发现后给乡上说了，后来听说蒲某某把这笔钱兑现给老百姓了。每次到民政局来拨款的都是蒲某某一个人，我们每次把钱转到乡上都要求他们及时兑现给老百姓。18.彭某某的证言证实2015年蒲某某找到帮忙借房产证他要在住房公积金贷款，我当时也需要钱我就说借房产证可以但要帮我贷200000.00元，蒲某某同意，我就找亲戚借了房产证给他，2016年8月蒲某某贷了500000.00元，还了我之前帮他借的120000.00元，还有办房产证钱5200.00元，然后借给我200000.00元。19.尼某某某的证言证实2014年我任代理乡长时蒲某某就已经是甲洼镇的民政助理了，他的职责是向县民政局申报民政资金花名册和发放民政资金，此外甲洼镇民镇专户存折一直由他独自管理。2014年低保资金是春节前发放惠民资金时一并发放的，2015年的低保资金发放时我没在乡上。2016年以后的低保资金都是打到老百姓账户中，乡上不再集中发放。在县纪委开展一卡通问题治理时，我多次找到蒲某某说现在纪委在开展一卡通主动说清问题能够得到从轻处理，并问他有没有问题。一天下午他发了一条短信给我说他存在问题，他错了，愿意接受组织处理。我感到问题的严重性第二天就带着他到县纪委说清他的问题，同时他将未发放的53万余元一并上交县民政局。20.洛某某某的证言及资金去向说明证实2014年因彭措生病了，我们班子商量决定由蒲某某担任民政助理，负责所有的民政资金的申报、领取和发放工作。蒲某某担任民政助理期间所有的民政资金由他一人单独管理，民政专户的折子也是他一个人保管。2014年我镇的低保是蒲某某在2015年1月取成现金召开村民大会兑现的。2015年也一样，后来我都问过是否按要求兑现，蒲某某给我说五保、三老等都有专门的卡都转到卡上了，因为给我们说过所有资金都由民政助理员办理，乡上也有乡长分管，我也没有过多的问过。2016年开始蒲某某说所有的民政资金都是由民政局直接打入老百姓的卡中，我们只需申报花名册就对了，我想这种没有现金过手更好，就没有过问过。12月我因病请假，发放惠民资金时我不在但我给蒲某某打电话问他民政资金兑现没有他说按要求全部兑现了，没有问题。2016年1月底蒲某某交给我的2万元是我和原濯桑片区工委主任冲多一起到民政局要的，1万元是区上的冲多主任安排我将1万元交给我乡俄丁村贫困户所约，其余的1万元是属于我乡在春节慰问贫困户时给了3976元，慰问三座寺庙给了1680元行政村开展活动时慰问给了4千元剩余的资金用于生活开销了。2014年的一天蒲某某给我说民政局拨了1500元要求用于我们镇退伍军人开联谊会我就让他取出来交给乡上干部购买联谊会上需要的东西，并召集全镇退伍军人开展了联谊会1500元全部用完。2015年11月蒲某某给了我6千元说是文广局给的，这都用于乡上生活开支了。21．李某某的证言证实2018年8月我县开展一卡通专项清理工作过程中发现甲洼镇民政助理蒲某某管理的民政专户中资金有一部分没有兑现给老百姓，好像是2017年上半年的低保补发19万多。我们发现后喊蒲某某将这笔钱上交，后来交没交不清楚。22.呷某的证言证实2017年4月蒲某某给过我安全协管员工资2550元，我按照镇党委书记尼玛泽仁安排把钱交给副书记格乃桑登由其帮忙兑现的。23.刘某某的证言证实蒲某某是镇上的民政助理员，一直负责民政工作，蒲某某发放民政资金基本上都是在镇上的便民服务中心看到过他发钱，也帮他照过相。24.郎某的证言证实蒲某某于2014年10月给了我4千元的慰问金，我们分别给了向阳寺新建小卖部、俄曲村新建活动中心、甲洼新建活动中心、俄丁新建活动中心各1千元。2017年1月1日蒲某某给了我1万元，用于广播局在甲洼开展结对认亲时消费1900元，购买凳子3千元剩下的交给尼玛用于春节期间文化演出。25.觉某的证言证实蒲某某负责民政工作，因为他跟老百姓交流有障碍基本上都是我帮他翻译或者照相，蒲某某发放民政资金时老百姓文化水平低签字都是在场的干部代签，但手印是他们自己按的。我只记得2017年我参与过发放上半年五保资金，当时在镇政府院坝里以现金形式发放的。26.尼某某某的证言证实蒲某某我们是老乡，2014年年底蒲某某找到我说他之前在信用社贷款没有还清，现在他要重新贷款要我借11万元给他用于还款，等他把贷款办下来以后还我，我答应了。大概十天内他就把这钱还我了。后来他还在我这借过3500元和2千元。27.蒲某某的证言证实2018年8月8日甲洼镇书记打电话说蒲某某可能挪用了公款19万元让我们准备钱，8月10日又接到书记打电话说金额是54万元，他们准备去纪委说明情况，说钱凑够了再去。我们前后转了53万元给泽仁翁姆，弟弟准备了一万元交给蒲某某。2018年8月10日我们就到了理塘，蒲某某说他已经到纪委说明情况了，一共交了53万余元。2018年8月11日甲洼镇书记和分管民政的副乡长算出，蒲某某还挪用了19万余元，喊我们准备。2018年8月12日就把钱兑现给7个村的村支书和会计了。蒲某某于2017年春节回家过年时说要修房子缺钱借5万元，我就给他借了5万元。28.沈某的证言证实我和蒲某某耍的比较好，经常一起打牌、吃饭、唱歌，还互相借钱，2015年初我知道他在信用社贷款，我就向他借了10万元左右过了十天左右我就还他了。后来他向我借了两笔5千元，一笔是我借给他的，另一笔是我老婆借给他的，我老婆借给他的已还，我借给他的还没有还。29.泽某某某的证言证实蒲某某是甲洼镇的民政助理员，2017年因为家中修房子他总共给了25万元。平时也给钱但是金额在一千元左右，因为他自己也有贷款。今年蒲某某家的亲戚陆续将53.84万余元打到我的农行卡中，我取出后交个了蒲某某，他拿着钱跟镇党委书记上县城去了吧，后来听说是把这笔钱交给县民政局了。蒲某某到纪委说明问题后几天在下依村家里给7个村村干部开会并发了193434.60元，村干部都签字捺印了，我们也有照相。30.扎某的证言证实我知道蒲某某是甲洼镇民政助理员，他给过我两次钱，第一次给了10万元，第二次给了15万元，具体给的时间记不清了。他在下依村家里给7个村三职干部发过钱总共发了19万多，当时我们家人都在，也有发放的名单。以上证据来源合法，所证明的事实客观真实，证据之间能够相互印证，形成证据锁链，本院予以采纳并作为本案的定案依据。被告人蒲某某在庭前会议及庭审中对公诉机关所举的证据均无异议，并当庭表示认罪悔罪，请求从轻处罚本院认为，被告人蒲某某利用职务上的便利，挪用公款（数额较大）归个人使用超过三个月未归还的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十四条之规定构成挪用公款罪，公诉机关指控的事实和罪名成立，本院予以支持。被告人蒲某某犯罪以后自动投案如实供述自己的罪行具有自首情节可以从轻或者减轻处罚，加之被告人蒲某某系初犯，在庭审阶段认罪态度较好，且已将全部赃款退回,根据法律规定在量刑时予以考虑。根据本案的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，为保护国家财产不受侵犯，维护国家廉政建设制度，打击犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条、第六十七条第一款、第六十四条之规定，判决如下一、被告人蒲某某犯挪用公款罪，判处有期徒刑一年；（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的羁押一日折抵刑期一日，即自2018年11月13日起至2019年11月12日止。）二、被告人家属交于法院的12886.20元中归还县民政局9984.20元，利息2902.00元予以没收上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向甘孜州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份审判长泽仁拉姆审判员祝希蓉审判员杨雪莉二〇一九年四月二日书记员高天雅

王浩天、杨迎南聚众斗殴一审刑事判决书河南省偃师市人民法院刑事判决书（2018）豫0381刑初84号：偃师市人民检察院以偃检诉刑诉（2018）44号起诉书指控被告人王浩天、杨迎南、马腾辉犯聚众斗殴罪，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。偃师市人民检察院指派检察员范田出庭支持公诉，被告人王浩天、杨迎南、马腾辉及王浩天的辩护人武高波、马腾辉的辩护人刘晓光均到庭参加诉讼。现已审理终结偃师市人民检察院指控：2016年10月13日21时许,被告人马腾辉与偃师市城关镇后庄村的蔡毅林、该镇槐庙村的詹博、高庄村的侯露佳（均已判刑）,及该镇许庄村的王海朋、偃师市市区洛神路上经营苹果手机专卖店的康佳斌等人在偃师市城关镇新星路“赵记驴肉火锅店”门前吃饭喝酒,与此同时洛阳市洛龙区佃庄镇朱圪塔村的朱科伟、偃师市岳滩镇赵庄街村的张亚杰（均已判刑）和该镇后马郡村的房兴林、前马郡村的姬帅锋、翟镇镇二里头村的王松伟、顾县镇曲家寨村的张伟、洛阳市洛龙区佃庄镇佃庄村的李向坤等人也在邻桌吃饭喝酒,期间,房兴林让本桌上姬帅锋喝酒,姬帅锋不喝,房兴林即拿起矿泉水瓶往姬帅锋身上泼水,刚好泼到詹博、侯露佳等人身上,因对方没人承认,詹博遂拿起该瓶矿泉水又扔到房兴林、朱科伟等吃饭桌子上,为此双方发生争吵,被饭店老板及双方相互认识的人劝开。被告人马腾辉及蔡毅林、詹博方吃完饭,沿新星路向北走时,朱科伟喊到:限你们二十分钟走人。朱科伟、张亚杰、房兴林方吃过饭后,为压服对方遂商量追打被告人马腾辉和詹博、蔡毅林、侯露佳等人,当蔡毅林方沿新星路向北,行至“花样年华ＫＴＶ”门口时,遭到房兴林、朱科伟、张亚杰等人的追打,被告人马腾辉和王海朋、詹博、蔡毅林、侯露佳等人拳脚回击,在互殴过程中,致王海朋头部受伤,被送至偃师市人民医院门诊包扎,经该医院诊断为:头外伤、头皮裂伤。詹博、蔡毅林、侯露佳见本方在互殴中吃亏,遂纠集人员到场为自己出气,侯露佳先打电话纠集偃师市城关镇高庄村的张小满,张小满又叫上当时与其在一起打麻将的同村村民鲁航冰、偃师市城关镇北关村的石宇洋、赵骄阳,詹博也纠集多人到场聚集,张小满、鲁航冰、石宇洋、赵骄阳等人到达现场后,被告人马腾辉及蔡毅林、詹博、侯露佳见自己一方人多势众,在周围寻找对方人员,后在“威尼斯水城”东边路口看见房兴林、张亚杰,遂追赶该两人,在偃师市中医院门口西侧追上房兴林后,被告人马腾辉及蔡毅林、詹博等人对房兴林进行殴打并将其打倒在地。朱科伟因电话联系不上房兴林,遂拨打110电话报警,偃师市公安局城关镇派出所接到报警后即赶到事发现场,对现场人员进行登记后,动员双方现场聚集人员离开,并将房兴林带回派出所调查。朱科伟报警后,又以寻找房兴林为名,打电话纠集正在家中玩网络游戏的岳滩镇后马郡村的房亚兵（已判刑）,房亚兵通网络游戏平台或电话纠集同村村民王增辉（已起诉）、房成龙（另案处理）、住偃师市城关镇皇家花园18号楼的郝伟锋（已起诉）等先后到场,并先乘坐出租车赶到事发现场。王增辉在打车赶往现场途中,又电话通知其堂弟王睁华（已起诉），王睁华又联系同村的侯世朋（已起诉），并与侯世朋驾乘侯世朋家未悬挂车牌的白色“别克”轿车赶到现场。与此同时,房成龙纠集本村侯晓磊（已起诉）等人并准备钢管、棒球棍等器械,驾乘房成龙家未悬挂车牌的黑色“梅赛德斯-奔驰”牌轿车赶到现场,岳滩镇后马郡村的王朝雷等也被纠集到现场。与此同时,蔡毅林也打电话纠集被告人杨迎南、王浩天,王浩天又叫上与其在一块吃饭的偃师市城关镇窑头村齐航，齐航之兄齐某闻讯,也骑摩托车赶到现场。现场聚集人员不断增多,每方均在二十人左右,双方均为聚众斗殴做准备。当夜23时11分许,被告人王浩天、杨迎南、马腾辉和蔡毅林、詹博、侯露佳、齐某、齐航、石宇洋、赵骄阳、张小满、鲁航冰等人在“威尼斯水城”东新星路上,与早已准备好器械且聚集好人员的朱科伟、房亚兵方等人相遇,朱科伟、房亚兵、张亚杰、房成龙、王增辉、郝伟锋、王睁华、侯晓雷、侯世朋及朱科伟方纠集的其他不明身份人员持械与被告人王浩天、杨迎南、马腾辉和蔡毅林、詹博、侯露佳及该方其他人员互殴,在斗殴过程中致齐某、蔡毅林、詹博受伤。被告人王浩天、杨迎南、马腾辉和蔡毅林、詹博、侯露佳及本方其他人员散去。伤后齐某被送到偃师市人民医院住院治疗,出院时该医院诊断为:1、右额、颞部硬膜外血肿、颅骨骨折,蛛网膜下腔出血,2、左额叶脑挫裂伤,3、右额、颞骨骨折,4、头皮血肿,5,腹部外伤;蔡毅林伤后也在偃师市人民医院住院治疗,经诊断为：头皮裂伤、全身多处外伤;詹博伤后在偃师市中医院住院治疗,经诊断为:1、头皮裂伤,2、头皮血肿,3、脑震荡,4、软组织损伤。齐某经洛阳信谊法医临床司法鉴定所鉴定,其所受损伤构成重伤二级。房亚兵对此鉴定结论不服,申请对齐某的伤情重新鉴定,后经洛阳市公安局物证鉴定所法医学人体损伤程度鉴定,认为齐某外伤致“头皮下血肿、颅骨骨折、硬膜外血肿、蛛网膜下腔出血”存在,伤后出现头痛,神志嗜睡,右上肢肌力2级、肌张力降低、深浅反射减弱等神经系统症状及体征,已行“颅内血肿清除术”,术中见:额颞骨骨折线向颅底及顶部延伸、硬膜外有大量暗红色血凝块（量约50ｍ1）、硬膜中动脉断裂出血、血性脑脊液,现右上肢肌力、肌张力可,根据《人体损伤程度鉴定标准》5.1.2ｈ之规定,所受损伤构成重伤二级;蔡毅林、詹博所受外伤经洛阳信谊法临床司法鉴定所鉴定均构成轻微伤。案发后,被告人王浩天于2016年11月27日在偃师市城关镇浩天鞋厂被民警抓获归案;被告人杨迎南、马腾辉2016年12月1日被上网追逃,被告人杨迎南于2016年12月25日在洛阳龙门车站被洛阳铁路公安处民警抓获归案;被告人马腾辉于2017年3月1日在山东省日照市万平口风景区被该景区派出所民警抓获归案。2018年1月5日,被告人王浩天与齐某达成调解协议,王浩天一次性补偿齐某人民币1万元,齐某不再追究王浩天任何法律责任。就上述指控，公诉机关向本庭提供的证据有偃师市公安局110案件登记表、接处警登记表、刑事受案登记表、刑事案件立案决定书;齐某的报案及陈述;蔡毅林方参与人员王海朋、齐航、康佳斌、杨迎南、张小满、鲁航冰、石宇洋、赵骄阳及对方参与人员姬帅峰、房兴林、王松伟等证言;现场勘查笔录、现场平面图及现场照片;辨认笔录、医院诊断证明、住院病历、伤情照片、偃师市公安局出具的情况说明、破案报告在逃人员登记表、临时羁押证明、同案犯蔡毅林、詹博、侯露佳的刑事判决书、对方被追究刑事责任人朱可伟、房亚兵、张亚杰的刑事判决、调解协议书、收条等书证;现场监控视频及截图照片;相关鉴定意见;到案证明及年龄证明;同案犯蔡毅林、詹博、侯露佳的供述与辩解;对方被追究刑事责任人朱可伟、房亚兵、张亚杰、王增辉、王睁华、郝伟锋、侯晓雷、侯世朋的供述与辩解;被告人王浩天、杨迎南、马腾辉的供述与辩解等证据，据此认为，被告人王浩天、杨迎南、马腾辉积极参加聚众斗殴，从而造成本方人员一人重伤二级,两人轻微伤的后果，其行为均已构成聚众斗殴罪。且系共同犯罪，不分主从，提请本院依法判处。三被告人对起诉指控的犯罪事实及罪名均无异议。被告人王浩天的辩护人对起诉指控的罪名不持异议，但提出如下辩护意见：1、起诉将王浩天列为第一被告人有失公允，违背了起诉书的排序规则；2、王浩天在本次聚众斗殴行为中情节显著轻微，危害不大、主观恶性相对较小，应认定为从犯，应对其从轻或减轻处罚；3、该归案后如实供述自己的罪行，认罪态度良好，有悔罪表现；4、王浩天对本方受重伤人员齐某积极进行了补偿，并取得其谅解。综上建议对王浩天免予刑事处罚。被告人马腾辉的辩护人对起诉指控的罪名不持异议，但提出如下辩护意见：1、事情的起因是由于朱科伟等人引起，马腾辉没有过错；2、马腾辉在聚众斗殴活动中作用较小，为从犯；3、该在归案后能如实供述其犯罪事实，认罪态度较好，且系初犯、偶犯。综上建议对马腾辉从轻处罚，免予刑事处罚或适用缓刑。经审理查明，2016年10月13日21时许,被告人马腾辉与偃师市城关镇后庄村的蔡毅林、槐庙村的詹博、高庄村的侯露佳（均已判刑）及该镇许庄村的王海朋、偃师市市区洛神路上经营苹果手机专卖店的康佳斌等人在偃师市城关镇新星路“赵记驴肉火锅店”门前吃饭喝酒,与此同时洛阳市洛龙区佃庄镇朱圪塔村的朱科伟、偃师市岳滩镇赵庄街村的张亚杰（均已判刑）和该镇后马郡村的房兴林、前马郡村的姬帅锋、翟镇镇二里头村的王松伟、顾县镇曲家寨村的张伟、洛阳市洛龙区佃庄镇佃庄村的李向坤等人也在邻桌吃饭喝酒,期间,房兴林让本桌上姬帅锋喝酒,因姬帅锋不喝,房兴林拿起矿泉水瓶往姬帅锋身上泼水，刚好将水泼到詹博、侯露佳等人身上,因对方没人承认,詹博遂拿起该瓶矿泉水又扔到房兴林、朱科伟等吃饭桌子上,为此双方发生争吵,被饭店老板及双方相互认识的人劝开。被告人马腾辉及蔡毅林、詹博方吃完饭准备离开时，朱科伟对其喊到：限你们二十分钟走人。饭后房兴林、张亚杰、朱科伟等人为压服对方遂商量追打被告人马腾辉和詹博、蔡毅林、侯露佳等人，当詹博、蔡毅林、侯露佳、马腾辉等人沿新星路向北行至“花样年华ＫＴＶ”门口时，遭到房兴林、张亚杰、朱科伟等人的追打，詹博、蔡毅林、侯露佳及王海朋、马腾辉等人拳脚回击，在互殴过程中，致王海朋头部受伤，被送至偃师市人民医院门诊包扎，经该医院诊断为：头外伤、头皮裂伤。詹博、蔡毅林、侯露佳见本方在互殴中吃亏,遂纠集人员到场为自己出气,侯露佳先打电话纠集偃师市城关镇高庄村的张小满，张小满又叫上同村村民鲁航冰、偃师市城关镇北关村的石宇洋、赵骄阳；詹博也纠集多人到场聚集。张小满、鲁航冰、石宇洋、赵骄阳等人先行到达现场后，被告人马腾辉和蔡毅林、詹博、侯露佳方见自己一方人多势众，即在周围寻找对方人员，后在“威尼斯水城”东边路口发现房兴林和张亚杰，遂对该二人进行追赶，在偃师市中医院门口西侧追上房兴林后，詹博、蔡毅林等人对房兴林进行殴打。在此期间，朱科伟因电话联系不到房兴林，遂拨打110电话报警，偃师市公安局城关镇派出所民警接到报警即赶到事发现场，对现场人员进行登记后，动员双方现场聚集人员离开，并将房兴林带回派出所调查。朱科伟报警后，又以寻找房兴林为名，电话纠集正在家中玩网络游戏的岳滩镇后马郡村的房亚兵（已判刑），房亚兵通过该网络游戏平台或电话纠集本村村民王增辉（本院已判决）、房成龙（另案处理）和家住偃师市城关镇皇家花园18号楼的郝伟锋（本院已判决），并与王增辉先乘坐出租车赶到事发现场。王增辉在赶往现场途中，又电话纠集其堂弟王睁华（本院已判决），王睁华又联系本村村民侯世朋（本院已判决），并与侯世朋驾乘侯世朋家未悬挂车牌的白色“别克”轿车赶到现场。房成龙接到房亚兵电话后又纠集本村村民侯晓雷（本院已判决），并准备钢管、棒球棍等器械，驾驶其家未悬挂车牌的黑色“梅赛德斯-奔驰牌”轿车与侯晓雷赶到现场，岳滩镇后马郡村的王朝雷等也被纠集到现场。与此同时，蔡毅林也先后打电话纠集被告人杨迎南、王浩天，王浩天又纠集窑头村的齐航，齐航之兄齐某闻讯，也骑摩托车赶到现场。此时，现场聚集人员不断增多，每方均在二十人左右，双方均为聚众斗殴做准备。当夜23时11分许，被告人王浩天、杨迎南、马腾辉和蔡毅林、詹博、侯露佳、康佳斌及齐某、齐航、石宇洋、赵骄阳、张小满等人在“威尼斯水城”东新星路上，与早已准备好钢管、棒球棍等器械在现场聚集的朱科伟、房亚兵等人相遇，朱科伟、房亚兵、张亚杰、房成龙、王增辉、王睁华、郝伟峰、侯晓雷等人持械与被告人王浩天、杨迎南、马腾辉和蔡毅林、詹博、侯露佳及该方人员互殴，在斗殴过程中致齐某、蔡毅林、詹博受伤。齐某伤后被送到偃师市人民医院住院治疗，出院时该医院诊断为：1、右额、颞部硬膜外血肿，蛛网膜下腔出血，2、左额叶脑挫裂伤，3、右额、颞骨骨折，4、头皮血肿，5、腹部外伤。蔡毅林伤后也在偃师市人民医院住院治疗，经诊断为：1、头皮裂伤2、全身多处外伤。詹博伤后在偃师市中医院住院治疗，经诊断为：1、头皮裂伤，2、头皮血肿3、脑震荡，4、软组织损伤。齐某经洛阳信谊法医临床司法鉴定所鉴定，其所受损伤构成重伤二级。房亚兵对此鉴定结论不服，申请对齐某的伤情重新鉴定，后经洛阳市公安局物证鉴定所法医学人体损伤程度鉴定，认为齐某外伤致“头皮下血肿、颅骨骨折、硬膜外血肿，蛛网膜下腔出血”存在，伤后出现头痛、神志嗜睡、右上肢肌力2级、肌张力降低、深浅反射减弱等神经系统症状及体征，已行“颅内血肿清除术”，术中见：额、颞骨骨折线向颅底及顶部延伸、硬膜外有大量暗红色血凝块（量约50ｍｌ）、硬膜中动脉断裂出血、血性脑脊液，现右上肢肌力、肌张力可，根据《人体损伤程度鉴定标准》5.1.2ｈ之规定，其头部的损伤程度属于重伤二级；蔡毅林、詹博所受外伤经洛阳信谊法医临床司法鉴定所鉴定均构成轻微伤。案发后,被告人王浩天、杨迎南、马腾辉均被公安机关上网追逃。后公安机关于2016年11月27日在偃师市城关镇浩天鞋厂将王浩天抓获归案；于2016年12月25日在偃师市城关镇后庄村将杨迎南抓获归案;于2017年3月11日在山东省日照市万平口风景区绿洲南路海港城北沿街皇室假期酒店将马腾辉抓获归案。2018年1月5日,被告人王浩天与本方重伤人员齐某达成调解协议,由王浩天一次性补偿齐某人民币1万元,齐某不再追究王浩天任何法律责任。上述事实，有偃师市公安局110案件登记表、接处警登记表、受案登记表、立案决定书、被害人齐某的报案及陈述；本方被追究刑事责任人员蔡毅林、詹博、侯露佳及参与人员王海朋、齐航、康佳斌、张小满、鲁航冰、石宇洋、赵骄阳的供述或证言；对方被追究刑事责任人员朱科伟、房亚兵、张亚杰、王增辉、王睁华、郝伟锋、侯晓雷、侯世朋和对方参与人员姬帅锋、房兴林、王松伟、李向坤、张伟等人的供述或证言；现场平面图、辨认笔录、现场监控视频及截图照片、偃师市公安局出具的情况说明、破案报告、医院诊断证明及住院病历、伤情照片、洛阳信谊法医临床司法鉴定所和洛阳市公安局物证鉴定所出具的鉴定意见、车辆信息查询单、在逃人员登记表、临时羁押证明、抓获证明及年龄证明、本院（2017）豫0381刑初339号、453号和（2018）豫0381刑初24号刑事判决书、调解协议书、收条等书证;被告人王浩天、杨迎南、马腾辉在公安机关的供述与辩解等证据证实，足以认定本院认为，被告人王浩天、杨迎南、马腾辉伙同他人积极参加聚众斗殴,从而造成本方人员一人重伤二级,两人轻微伤的后果,其行为均已构成聚众斗殴罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以确认。在共同犯罪中，被告人王浩天、杨迎南均系被他人纠集到现场参与双方的斗殴行为，且作用相对较小；被告人马腾辉虽然自始至终均参与了斗殴事件的全过程，但所起作用相对较小，三人均可认定为从犯，依法应对其从轻处罚，二辩护人关于此的意见，本院予以采纳。鉴于被告人杨迎南归案后能如实供述其犯罪事实、马腾辉能供述其基本的犯罪事实，且系初犯、偶犯，均可从轻处罚，马腾辉的辩护人关于此的辩护意见，本院予以采纳。被告人王浩天归案后虽然对案发当晚的部分事实予以回避，但当庭对公诉机关指控的犯罪事实及罪名没有异议，也可从轻处罚。王浩天的辩护人关于王浩天对本方受重伤人员齐某积极进行了补偿，并取得其谅解，建议对其从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。根据本案的具体犯罪事实、性质、情节及对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第二十五条第一款、第二十七条之规定，判决如下被告人王浩天犯聚众斗殴罪，判处拘役五个月；被告人杨迎南犯聚众斗殴罪，判处拘役五个月；被告人马腾辉犯聚众斗殴罪，判处拘役五个月。（刑期均从判决执行之日计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人王浩天的刑期自2018年4月9日起至2018年8月31日止；被告人杨迎南的刑期自2018年4月9日起至2018年8月22日止；被告人马腾辉的刑期自2018年4月9日起至2018年8月27日止）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向洛阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份审判长张惠玲人民陪审员牛一斌人民陪审员任丽鹏二〇一八年六月二十七日代理书记员王非凡