ꙶ某贪污一审刑事判决书安徽省马鞍山市雨山区人民法院刑事判决书（2014）雨刑初字第00264号：马鞍山市雨山区人民检察院以雨检刑诉（2014）242号起诉书指控被告人陶某犯贪污罪，于2014年11月14日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2014年12月4日公开开庭审理了本案。马鞍山市雨山区人民检察院指派检察员许凤静出庭支持公诉，被告人陶某及其辩护人周宇浩到庭参加了诉讼。本案现已审理终结马鞍山市雨山区人民检察院指控：2005年下半年，被告人陶某在担任马鞍山市长江河道处主办会计期间，马鞍山市长江河道管理处原办公地点（马鞍山市长江路60号）拆迁，陶某利用其协助单位开展拆迁工作的职务便利，伙同本单位原主任陈某某甲（另案处理）采用虚列公房住户的手段，从马鞍山市城市房屋拆迁安置办公室（以下简称：市拆迁办）获取四个公房住户安置名额后予以私分，实际侵占房屋差价282214元。针对上述指控，公诉机关向法庭提供了书证马鞍山市人民政府文件、劳动合同书、拆迁补偿协议书、情况说明、被告人陶某的户籍证明等；证人陈某某甲、王某某甲、朱某某、邱某某、刘某某、管某某、骆某某、董某、陈某某乙等人的证言；价格鉴定结论书；视听资料；被告人陶某的供述等证据予以证实。公诉机关认为，被告人陶某伙同他人利用职务便利，非法占有公共财物，价值282214元，其行为已构成贪污罪。被告人陶淘系从犯、自首。请求依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条，第三百八十三条，第二十五条第一款，第二十七条，第六十七条第一款之规定，予以惩处。被告人陶某对公诉机关指控的贪污罪的事实及罪名不持异议，提出涉案四套房屋评估价格过高辩解意见。被告人陶某的辩护人的辩护意见是：1、公诉机关指控被告人陶某贪污282214元的证据不确实充分。本案的四套房屋是安置房与商品房有区别，而评估报告没有就房屋的性质作出鉴定。2、辩护人提交的六套商品房交易价格与同时期陶某等购买房屋价格相似，而安置房的价格低于商品房的价格，评估报告对四套房屋评估价格偏高。3、被告人陶某具有自首、从犯等情节。被告人陶某的辩护人对其辩护意见向法庭提交了六套商品房买卖合同及城镇房屋登记簿，证明相同时间、地点，商品房的交易价格与当时陶某等购买房屋价格相似。经审理查明：2005年下半年，被告人陶某在担任马鞍山市长江河道管理处主办会计期间，单位原办公地点（马鞍山市长江路60号）因马钢500万吨工程建设需要征迁，本单位主任陈某某甲（已判刑）代表市长江河道处负责对外洽谈征迁事宜。被告人陶某在征迁过程中得知被征迁单位公房住户可以获得住房安置，为了谋取私利，遂与陈某某甲在本单位拆迁安置协议已签订履行的情况下，以积极配合拆迁工作为条件，向市拆迁办人员提出解决安置房名额。后市拆迁办有关人员同意按照公房住户安置条件补偿给马鞍山市长江河道处安置房，但要求单位提供公房住户的相关证明。被告人陶某与陈某某甲在管某某（陈某某甲原妹夫）、陈某某乙（陈某某甲弟弟）、骆某某（陶某母亲）、董某（陶某表弟）四人均非马鞍山市长江河道处公房住户的情况下，以单位名义向市拆迁办出具管某某、董某为单位原住户的虚假证明，同时，二人还向市拆迁办提出陈某某乙、骆某某也为单位原公房住户，但未提交书面证明。市拆迁办有关人员未按照规定严格审查核实上述人员是否为公房原住户，仅提出需要马鞍山市长江河道处自行审查上述人员是否符合为单位公房住户，在得到陈某某甲与被告人陶某的确认后，市拆迁办分给市长江河道处安置房名额，管某某等四人按照安置房价格支付房款后，获取了四套安置房。经鉴定，四套安置房价值804660元，与原购买价格之间的差额为282214元。四套安置房具体情况如下：1、管某某：马鞍山市金瑞新城一村16栋608室，评估价237347元，购买价157866元，已被转卖。2、陈某某乙：马鞍山市金瑞新城一村14栋502室，评估价170370元，购买价105921元，已被转卖。3、骆某某：马鞍山市金瑞新城一村14栋506室，评估价151043元，购买价93905元，已被转卖。4、董某：马鞍山市金瑞新城一村16栋607室，评估价245900元，购买价164754元，现自住。2014年8月27日上午，被告人陶某向马鞍山市花山区人民检察院投案，后向该院退缴赃款12万元。上述事实，有公诉机关当庭提举，并经法庭质证，本院予以确认的下列证据予以证实：一、书证：1、立案决定书证实检察机关对被告人陶某涉嫌贪污立案侦查的事实。2、马鞍山市花山区人民检察院笔录证实陶某主动到案情况。3、劳动合同书、情况说明、户籍证明等证实被告人陶某的身份情况。4、马鞍山市城市房屋拆迁管理办法、马鞍山市人民政府文件、马鞍山市房地产管理局文件、拆迁安置协议书、市拆迁办的情况说明、拆迁赔偿费用表、记帐凭证、商品房买卖合同、安置房购买发票、市河道处证明等证实马鞍山市有关拆迁安置的规定，市拆迁办根据规定及市河道处出具的证明补偿给市河道处五套安置房的事实。二、证人证言：1、证人王某某甲、朱某某、邱某某证实在征迁市河道处长江路仓库时，市河道处的陈某某甲等人提出要求按照公房住户的条件解决安置房，后市河道处提供了公房住户名单，但手续不全，市拆迁办没有核实名单中人员是否公房住户，就通过审核分给市河道处五套安置房。2、证人刘某某证实在市河道处长江路仓库拆迁时，其分到一套安置房，市河道处负责拆迁的是陈某某甲和陶某，其按照陈、陶二人的安排申领安置房。3、证人张某某甲证实根据土地证，市河道处长江路60号仓库应属于办公用地，按照规定不能进行住房安置的。如果被征迁涉及住宅性质，应由产权单位提供相关住户证明后，由拆迁办人员核查和认定，并与产权单位认可的住户签订相关安置协议，拆迁办不会私自与住户联系。4、证人张某某乙证实市河道处长江路仓库拆迁时获得200余万元的补偿，陈某某甲没有向市水利局汇报过安置房的事情。5、证人管某某、陈某某乙、骆某某、董某证实其四人均不是市河道处人员，在陈某某甲、陶某的安排下，各分到一套安置房的事实。6、证人陈某某甲证实伙同被告人陶某采取虚报单位公房住户的方法，从市拆迁办获取四套安置房分给二人亲属的事实。三、鉴定意见：马鞍山市价格认证中心关于四套房屋的价格鉴定结论书证实涉案房屋的价格。四、被告人的供述：被告人陶某供述其在市河道处长江路仓库拆迁中负责一些具体事务，期间，其向市拆迁办王某某甲提出并要了二套安置房名额，其让其亲属董某、骆某某购买了安置房，二人是以公有住户的名义购买的。被告人陶某的辩护人提交的六户商品房买卖合同及城镇房屋登记簿中，王某某乙、杜某某二户的房屋是办公用房与本案的住宅用房用途不同，没有可比性。而其余四户均为拆迁还房与本案被告人陶某取得的四套房屋性质相同，拆迁还房的购买价格明显低于市场商品房的价格，不能反映拆迁还房的真实价值。辩护人提交的李某某等五人城镇房屋登记簿，证明五人取得的房屋是拆迁安置房和经济适用房，同样不能反映房屋的真实价值。因此，被告人陶某的辩护人提交的上述证据不能证明涉案四套房屋的价值，且不具有关联性，故不予采信

唐晓海滥用职权罪、受贿罪、职务侵占罪张晖、刘斌滥用职权罪吴瑞浩职务侵占罪一审刑事判决书江苏省镇江市丹徒区人民法院刑事判决书（2016）苏1112刑初155号：江苏省镇江市丹徒区人民检察院以徒检诉刑诉［2016］141号起诉书指控被告人唐晓海犯滥用职权罪、受贿罪、贪污罪，被告人吴瑞浩犯贪污罪，被告人张晖、刘斌犯滥用职权罪，于2016年9月29日向本院提起公诉。本院于同日立案，2016年12月26日镇江市丹徒区人民检察院建议本院延期审理。2017年1月23日建议本院恢复审理。本院依法组成合议庭于同年2月27日召开庭前会议，3月14日公开开庭审理了本案。江苏省镇江市丹徒区人民检察院指派检察员纪飞出庭支持公诉，上列被告人及其辩护人、证人卞某、吴某1到庭参加诉讼。4月22日，经江苏省镇江市中级人民法院批准，延长审理期限三个月。现已审理终结江苏省镇江市丹徒区人民检察院指控：一、滥用职权（一）被告人唐晓海利用其担任镇江市丹徒区某某街道某某社区党支部书记、丹徒新城高速铁路（某某山道路）拆迁指挥部诈输工作组副组长、南徐新城某某社区拆迁领导小组成员、动迁工作负责人职务之便，与镇江市某某房屋拆迁事务所副主任张晖、工作人员刘斌共谋，在某某高铁、某某山南路和某某新城丹徒区某某土地整理等项目拆迁工作过程中，违反《中华人民共和国土地管理实施条例》第26条：“土地补偿费归农村集体经济组织所有”等相关规定，未按照企业实际建房证和卫星航拍图对建筑物的合法面积和违法建筑面积进行区分登记，而是以某某村委会的名义与镇江市丹徒区某某浴都、镇江市丹徒区某某机械厂、镇江某某彩瓦有限公司、镇江市丹徒区某某水泥制品厂、镇江某某某蓝狐养殖有限责任公司、镇江市丹徒区某某建材厂等8家企业签订虚假合同，将企业建筑物的建设时间提前，并以丹徒新城管委会建房办公室的名义将某某山道路拆迁中的镇江市丹徒区谷阳某某生态园等6家企业的违建部分确认为合法面积，同时以镇江市某某拆迁事务所的名义将某某高铁项目拆迁中的镇江市丹徒区谷阳某某空心砖厂、镇江市丹徒区某某建材厂等2家企业的违法建筑面积确认为合法面积，致使拆迁补偿款增加，造成国家财产重大损失。其中，上述三被告人还分别与镇江市丹徒区某某街道某某社区党支部副书记徐某3和副主任吴某2（均另案处理）共谋，违规多支付拆迁补偿款给丹徒区某某浴都、镇江市丹徒区某某机械厂、镇江某某彩瓦有限公司。被告人唐晓海、张晖、刘斌在安排支付拆迁补偿款的过程中，以某某村村委会的名义代表被拆迁的8家个体企业与拆迁方丹徒新城管委会签订拆迁补偿协议，在丹徒新城管委会将补偿款支付至诈输村后，被告人唐晓海将应属于村集体土地的补偿费也支付给被拆迁的上述8家企业。经鉴定：多支付给丹徒区某某浴都和镇江市丹徒区某某机械厂人民币9076905元（以下均以人民币计）、多支付给镇江某某彩瓦有限公司5957665元、多支付给镇江市丹徒区某某水泥制品厂1221090元、多支付给镇江某某某蓝狐养殖有限责任公司1383481元、多支付给镇江市丹徒区谷阳某某生态园3913215元、多支付给丹徒区谷阳某某空心砖厂4137158元、多支付给镇江市丹徒区某某建材厂1382849元，共造成集体资产损失27072363元。（二）被告人唐晓海还利用职务之便，违规给非某某村村民常乐划拨宅基地建房，同时帮助其办理建房证，后因故未建成。2008年10月，被告人唐晓海指使徐某1以常某2的名义，在其养鸡场内搭建210平米的违建房。2010年，该养鸡场被拆迁，被告人唐晓海为不符合房屋回迁安置条件的常某2出具虚假户籍，并为其做假证证实常某2在某某村长期居住，致使常某2非法获得了镇江市某某山庄二期某某苑ｘｘ幢ｘｘｘｘ室、ｘｘｘｘ室2套安置房及175067元的补偿款。经鉴定，安置房价值830300元。共造成公共财产损失1005367元。二、受贿2008年至2011年间，被告人唐晓海利用担任镇江市丹徒区某某街道某某社区党支部书记的便利条件，在协助政府征地拆迁的过程中，在某某山南路、某某高铁某某土地地块整理等项目的征地拆迁过程中，为被拆迁户谋取非法利益，先后10次非法收受他人财物，共计3104836元。具体犯罪事实如下：（一）2009年年初至2011年间，被告人唐晓海利用职务之便，在某某山南路项目的征地拆迁过程中，先后3次收受被拆迁企业镇江市丹徒区谷阳某某生态园负责人吴某12000000元的银行本票1张、价值50000元的购物卡、价值704836元的房产2套，财物合计2754836元。（二）2011年下半年，被告人唐晓海利用职务之便，在某某高铁某某土地地块整理项目的征地拆迁过程中，在金陵某某大桥酒店外面收受被拆迁企业个体养鸡场负责人徐某1送的现金160000元。（三）2011年年底，被告人唐晓海利用职务之便，在某某以高铁某某土地地块整理项目的征地拆迁过程中，在被拆迁企业某某建材厂负责人徐某2办公室收受徐某2送的现金150000元。（四）2010年春节至2011年春节间，被告人唐晓海利用职务之便，在某某高铁某某土地地块整理项目的征地拆迁过程中，先后2次收受被拆迁企业镇江市某某机械有限公司邵某送的现金20000元。（五）2010年春节至2011年春节间，被告人唐晓海利用职务之便，在某某高铁某某土地地块整理项目的征地拆迁过程中，先后2次收受被拆迁企业某某塑料胶木厂负责人吴某3送的10000元购物卡。（六）2016年春节期间，被告人唐晓海利用职务之便，在某某高铁某某土地地块整理项目的征地拆迁过程中，为被拆迁户卢某谋取利益，在其家中收受卢某送的现金10000元。三、贪污2008年至2016年间，被告人唐晓海在担任镇江市丹徒区某某街道某某村党支部书记期间，利用职务之便，在协助丹徒新城管委会管理发放拆迁款、青苗补偿款过程中，单独或伙同丹徒区某某街道某某社区会计被告人吴瑞浩及党支部副书记徐某3、副主任吴某2，采取编造虚假拆迁款、虚假青苗费补偿款等手段，先后多次骗取公款共计1865844元，其中，被告人唐晓海实得546720元、被告人吴瑞浩实得65580元。具体犯罪事实如下：（一）2008年6月份，被告人唐晓海利用职务之便，伙同徐某3，将原本属于集体所有的被拆迁房屋确权至徐某3弟媳刘某2名下进行拆迁补偿，为其骗取拆迁补偿款89900元及价值454592元的安置房1套。（二）2014年春节前至2015年春节前，被告人唐晓海利用职务之便，在协助丹徒新城管委会管理发放拆迁款、青苗补偿款过程中，伙同吴某2、徐某3，采取伪造青苗及附属物补偿协议的形式从单位账上套取公款709052元用于支付吴某2、徐某3的个人费用。（三）2014年6月，被告人唐晓海利用职务之便，在协助丹徒新城管委会管理发放拆迁款、青苗补偿过程中，采取伪造青苗及附属物补偿协议的手段，从单位账上套取公款108720元用于个人支出。（四）2014年7月，被告人唐晓海利用职务之便，在协助丹徒新城管委会管理发放拆迁款、青苗补偿款过程中，采取伪造青苗及附属物补偿协议的手段从单位账上套取公款300000元，用于个人购买“斯巴鲁森林人”ＳＵＶ汽车1辆。（五）2016年1月，被告人唐晓海利用职务之便，在协助丹徒新城管委会管理发放拆迁款、青苗补偿款过程中，伙同被告人吴瑞浩，采取伪造青苗及附属物补偿协议的手段从单位账上套取公款245580元，其中42000元用于某某社区公务支出，余款203580元被被告人唐晓海、吴瑞浩占有，其中，被告人唐晓海实得138000元，被告人吴瑞浩实得65580元。被告人唐晓海在被丹徒区纪委双规期间，主动供述检察机关尚未掌握的贪污罪行。被告人吴瑞浩、刘斌、张晖均能如实供述各自的罪行。为证实上述指控的事实，公诉机关当庭宣读、出示了身份信息、任职文件、案发经过、查封、扣押财物清单、拆迁补偿审批材料、征地拆迁协议、青苗及附属物补偿费用明细、记账凭证等书证、证人证言、被告人的供述和辩解、镇江市丹徒区价格认证中心出具的价格认定结论书等证据。公诉机关据此认为，被告人唐晓海身为国家机关工作人员，伙同被告人张晖、刘斌，违反法律规定行使职权，致使公共财产遭受重大损失，情节特别严重；被告人唐晓海还利用职务之便，非法收受他人财物，数额特别巨大，并为他人谋取利益；期间，被告人唐晓海、吴瑞浩伙同他人，利用职务之便，采用虚报冒领等手段，非法骗取公共财物，数额巨大，其行为分别触犯了《中华人民共和国刑法》第九十三条第二款、第三百九十七条第一款、第三百八十五条第一款、第三百八十二条第二款、第三款、第三百八十三条第一款第（二）项、第（三）项之规定，提请本院以滥用职权罪、受贿罪、贪污罪对被告人唐晓海定罪量刑、以贪污罪对被告人吴瑞浩定罪量刑、以滥用职权罪对被告人张晖、刘斌定罪量刑。被告人唐晓海对公诉机关指控犯滥用职权罪、受贿罪、贪污罪的罪名没有异议。对起诉书中指控受贿罪第1起辩称，吴某1给付其200万元和2套安置房是双方合伙经营某某生态园的拆迁分成。被告人唐晓海的辩护人提出以下辩护意见：1、被告人唐晓海的身份不符合滥用职权罪的构成要件，即使构成滥用职权罪，唐晓海也是从犯，计算造成损失的方法不合理；2、收受吴某12704836元是双方经营的东晟生态园被拆迁后，分给唐晓海的补偿款。收受徐某1等人33万元是事后感谢费，事前无通谋，不符合权钱交易的特征，不构成受贿罪；3、被告人受贿部分存在自首情节，可以从轻或减轻处罚；4、公诉机关指控贪污罪中第1、2起的行为不能认定为贪污行为；5、唐晓海归案后如实交代侦查机关尚未掌握的贪污犯罪事实，是自首，可以从轻或减轻处罚。被告人唐晓海的辩护人提供:1、录音材料1份；2、某某社区居民签名的证明材料。拟证明某某山养鸡场是唐晓海与吴某1合伙经营，收受吴某12704836元是双方经营的某某生态园被拆迁后，分给唐晓海的补偿款。被告人张晖对指控的事实无异议，其辩护人提出以下辩护意见：1、被告人张晖在共同犯罪中所起作用较小，应认定为从犯，应依法从轻或减轻处罚；2、张晖能如实供述自己的犯罪事实，真诚悔罪，一贯表现良好，工作认真，多次获得表彰，建议合议庭对其从轻处罚，并适用缓刑。被告人张晖的辩护人提供：1、张晖病历１份；2、镇江市某某房屋拆迁事务所出具的张晖表现情况１份。拟证明被告人张晖身患疾病和平时工作表现的情况。被告人吴瑞浩对指控的事实无异议，其辩护人提出以下辩护意见：1、指控的数额203580元，应扣除被告人吴瑞浩垫付的1万元用于补助村里困难户小霞；2、被告人吴瑞浩的行为不符合贪污罪的构成要件，不应定性为贪污罪；3、吴瑞浩在共同犯罪中起辅助、帮助作用，是从犯；4、吴瑞浩在案发后如实供述自己的罪行，积极退出全部赃款，认罪悔罪，犯罪主观恶性较小，建议判处二年以下有期徒刑，并适用缓刑。被告人吴瑞浩辩护人提供：1、证人吴某3的谈话笔录；2、收条1份；3、情况说明1份。拟证明被告人吴瑞浩垫付1万元，应在指控数额中扣除。被告人一贯表现较好，希望法庭对其从轻处罚。被告人刘斌对指控的事实无异议，其辩护人提出以下辩护意见：1、被告人刘斌是从犯，依法应当从轻或减轻处罚；2、被告人如实供述自己罪行，可以从轻处罚；3、被告人平时表现良好，自愿认罪，可酌情从轻处罚；4、被告人本人患有疾病，家庭生活困难，建议法庭对其减轻处罚并适用缓刑。经审理查明：一、受贿事实2008年至2011年间，被告人唐晓海利用担任镇江市丹徒区某某街道某某社区党支部书记的便利条件，在协助政府征地拆迁的过程中，在某某山南路、某某高铁某某土地地块整理等项目的征地拆迁过程中，为被拆迁户谋取非法利益，先后10次非法收受他人财物，共计3104836元。具体犯罪事实如下：（一）2009年年初至2011年间，被告人唐晓海利用职务之便，在某某山南路项目的征地拆迁过程中，先后3次收受被拆迁企业镇江市丹徒区谷阳某某生态园负责人吴某12000000元的银行本票1张、价值50000元的购物卡、价值704836元的房产2套，财物合计2754836元。1.2009年年初，被告人唐晓海在丹徒区某某街道某某社区门口，收受吴某1送的价值2000000元的银行本票1张。2.2009年下半年，被告人唐晓海在镇江某某山农庄，收受吴某1送的价值50000元的购物卡。3.2011年，被告人唐晓海收受吴某1送的价值704836元的房产2套。上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据予以证实：（1）某某生态园补偿协议、诈输村支付吴某1拆迁款凭证等书证，证明某某生态园拆迁后，吴某1获得了七百多万拆迁款及多套安置房。（2）证人吴某1的证言，证明2008年8月份，某某山路拆迁，其某某生态园面临被拆迁，其找唐晓海帮忙将违建的一栋钢结构厂房及两套住宅用房进行确权，等拿到拆迁补偿款的时候，给唐一些好处，两套违建算唐一套，获得安置房给唐，唐同意并答应帮忙。其拿到拆迁补偿款766万元后，于2009年1月份，在唐办公室，唐提出之前承诺给他200万和房子的事。2009年初其以唐的妻子周某的名字开了一张200万的本票，在某某村村委会门口给了唐。2013年其将某某山庄12栋101室、201室两套拆迁安置房卖掉，将房款八十多万元打到唐给其的卡号（唐晓海女儿唐某的卡上，共计876700元）。证人吴某1的证言证明了起诉书指控的第1起受贿的事实。（3）镇江市丹徒区价格认证中心出具的价格认定结论书（镇徒价认刑【2016】066号），证明涉案某某山庄12栋101室、201室两套安置房于2011年4月市场零售价格为704836元。（4）2009年1月23日吴某1申请的200万银行本票1张，收款人周某、2013年吴某1将两套安置房卖掉共计876700元转账给唐源的凭证等书证。（5）被告人唐晓海的供述和辩解，被告人唐晓海在侦查阶段多次如实供述了此起受贿事实。（二）2011年下半年，被告人唐晓海利用职务之便，在某某高铁某某土地地块整理项目的征地拆迁过程中，在金陵某某大桥酒店外面收受被拆迁企业个体养鸡场负责人徐某1送的现金160000元。上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据予以证实：（1）证人徐某1的证言，证明2010年其养鸡场要被拆迁，找唐补签假协议，后来拆迁完毕后，考虑到唐某2母亲、哥哥、前妻的房子都确权了，顺利的帮他们拿了6套回迁房和一些现金补偿，在养鸡场和家具经营部的拆迁上也帮了些忙，就多给16万元，凑够20万元给唐了。（2）徐某1相关拆迁安置补偿材料，证明唐晓海在徐某1相关拆迁过程中提供了帮助。（3）被告人唐晓海的供述和辩解，被告人唐晓海如实供述了此起犯罪事实。（三）2011年年底，被告人唐晓海利用职务之便，在某某高铁某某土地地块整理项目的征地拆迁过程中，在唐晓海农工部办公室楼下收受被拆迁企业诈输建材厂负责人徐某2送的现金150000元。（四）2010年春节至2011年春节间，被告人唐晓海利用职务之便，在某某高铁某某土地地块整理项目的征地拆迁过程中，先后2次收受被拆迁企业镇江市某某机械有限公司邵某送的现金20000元。1.2010年春节期间，被告人唐晓海在其办公室，收受邵某送的现金10000元。2.2011年春节期间，被告人唐晓海在其办公室，收受邵某送的现金10000元。（五）2010年春节至2011年春节间，被告人唐晓海利用职务之便，在某某高铁某某土地地块整理项目的征地拆迁过程中，先后2次收受被拆迁企业某某塑料胶木厂负责人吴某3送的10000元购物卡。1.2010年春节期间，被告人唐晓海在其办公室，收受吴某3送的5000元购物卡。2.2011年春节期间，被告人唐晓海在其办公室，收吴某3送的5000购物卡。（六）2016年春节期间，被告人唐晓海利用职务之便，在某某高铁某某土地地块整理项目的征地拆迁过程中，为被拆迁户卢某谋取利益，在其家中收受卢某送的现金10000元。上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据予以证实：（1）证人徐某2的证言，证明2010年下半年的时候，其建材厂面临拆迁，让唐多关心，帮其争取多拿点补偿，唐答应到时村里会返还些，没有谈具体返还金额。后来村里补偿110万，共计拿到460万。其拿到拆迁款后不久，取了15万，在老丹徒新区管委会对面，唐的办公室楼下送给唐，表示对唐的感谢。（2）证人田某（系徐某2妻子）的证言，证明其丈夫徐某2说，唐晓海在其家的石灰厂拆迁过程中帮了忙，不能忘了唐的情，想拿点钱感谢唐。其证言印证了徐某2的证言。（3）证人邵某的证言，证明唐晓海是拆迁小组成员，希望他在拆迁过程中帮帮忙、说说话，把补偿尽快补偿到位，其企业很多房子没有合法报勘手续，如果不是唐默许，其房子都会被强拆，送2万元钱是为了感谢他对企业拆迁的照顾。（4）证人吴某3的证言，证明2010年其企业厂房面临被拆迁，在某某社区书记、拆迁小组成员唐晓海的协调下，其取得安置款，对拆迁结果比较满意。其分别在2010年春节、2011年春节到唐办公室送其5000元购物卡。（5）证人卢某的证言，证明在2015年高铁道路二期项目中，其住宅被纳入拆迁范围，唐晓海作为某某社区书记、拆迁小组成员，在拆迁过程中帮了忙，其对拆迁安置结果比较满意，为感谢唐在其家中送给他现金10000元。（6）邵某、吴某3、卢某等人诈输地块土地整理项目非居基本情况户表、集体土地房屋拆迁补偿安置协议等书证，证明唐晓海在其拆迁过程中提供了帮助。（7）被告人唐晓海的供述和辩解，唐晓海如实供述了上述事实。二、职务侵占事实2014年至2016年间，被告人唐晓海在担任镇江市丹徒区某某街道某某村党支部书记期间，利用职务之便，采取编造虚假拆迁款、虚假青苗费补偿款等手段，个人或伙同丹徒区某某街道某某社区会计被告人吴瑞浩及原党支部副书记徐某3、副主任吴某2，先后多次骗取某某社区账上资金共计1295352元，其中，被告人唐晓海实得546720元、被告人吴瑞浩实得65580元。具体犯罪事实如下：（一）2014年春节前和2015年春节前，被告人唐晓海伙同徐某3、吴某2，采取伪造房屋拆迁补偿款、青苗及附属物等补偿费用的形式从单位账上套取资金671052元，用于支付徐某3、吴某2的个人消费。上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据予以证实：（1）记账凭证、支款凭证、集体所有土地房屋拆迁补偿安置协议书、公墓建设征用青苗补偿表等书证，证明2014年春节前和2015年春节前，被告人唐晓海伙同徐某3、吴某2虚构拆迁补偿费用、青苗补偿费。（2）某某山农庄记账本、兴润贵府消费记录，载明2013年至2015年，徐某3、吴某2二人的消费情况。（3）证人吴某4的证言，证明2014年年初，唐晓海安排其以某山引河绿化项目附着物补偿的名义，解决徐某3和吴某2二人30余万元的费用，是唐某1制作了两份假协议，其根据协议上的金额准备现金。（4）证人唐某1的证言，证明2014年年初，唐晓海让其以某山引河绿化整治项目附着物补偿的名义做两份假协议，协议上的被拆迁人“冯某”和“傅某”是假名。徐某3和吴某2“基本上不到村里上班，根本没有公务接待”。（5）证人吴瑞浩的证言，证明2015年年初，吴某2通知其到徐某3的办公室，要求支付一笔费用，其以唐书记未批回绝了。后来，唐晓海要求其支付徐、吴某838万元左右的费用，其表示数额太大无法支付，吴某2提出以他分管的公墓拆迁青苗补偿费的方式报支这笔费用。其中160257元直接付给陈某，用于结算烟酒费用，剩余款项他们提现自行分配。其制作了一份被拆迁人为“劳云支”的假协议和一份虚假公墓建设征用青苗补偿表，上报给新城管委会领导审批签字后，其将160257元的转账支票交给陈某，现金219240元交给徐某3。（6）证人徐某4的证言，证明其在某山路附近经营小超市，烟酒主要卖给吴某2和徐某3。2013年他俩消费10万元，2014年是16万元，费用一年一结。2014年春节前，他们在办公室将2013年的费用结算了。2015年春节前，吴瑞浩会计让其在一份拆迁安置协议书上署名“劳云支”，并开具支票给其妻陈某结算了2014年的费用。（7）证人陈某的证言，证明2015年2月，吴瑞浩交给其一张金额160257元的转账支票。（8）证人严某（某某某府餐饮娱乐有限公司负责人）的证言，证明近几年，徐某3和吴某2都会在其饭店消费，每年大概10万元不到，签单挂账到年底结算。徐某3都是带一些亲朋好友过来，还经常带上武馆的人来吃饭。（9）证人徐某3的证言，证明2012年至2013年，某某社区进行电力线路改造，吴某3等电工在某某山农庄吃饭消费了1.8万元，是农庄老板与其结的账。2013年大地巷拆迁，因村民强烈不满被安置在教堂西侧，两个生产队的上百名村民集体到区政府、市政府上访，为此闹了好几个月。唐晓海安排其做好矛盾化解工作，其遂到这两个生产队开会做思想工作，晚上还请相关人员吃吃饭，花费了2万多元。（11）被告人唐晓海的供述和辩解，唐晓海如实供述了上述事实。（二）2014年6月，被告人唐晓海利用职务之便，以支付某某某软件园土地管理值班工资名义，从单位账上套取资金108720元用于个人支出。（三）2014年7月至9月间，被告人唐晓海利用职务之便，采取伪造房屋拆迁补偿安置协议的方式，从单位账上套取资金300000元，用于个人购买“斯巴鲁森林人”ＳＵＶ轿车1辆。上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据予以证实：（1）记账凭证、支款凭证、房屋拆迁补偿安置协议书、值班工资表、收据等书证，证明被告人唐晓海通过支付房屋拆迁补偿安置、值班工资形式套取资金。（2）证人吴瑞浩的证言，证明2014年唐晓海让其以某某某软件园值班工资的名义做个10万的单子，其虚构几个值班人员名字，找领导在支款凭证签字入账。2014年7月份唐晓海打电话让其从村账上拿出30万元给他，当时身边只有10万元。其让唐先拿去，等过了一天去取20万再给他。第二天其取20万送到唐在新城管委会农工部的办公室。这30万唐一直未还，其告诉唐要关账了，那30万怎么办。唐让其用刘某1的名义做个假的土地拆迁补偿协议。（3）证人花某、周某、朱某等人的证言，印证了上述的事实。（4）被告人唐晓海的供述和辩解，被告人唐晓海如实供述了上述的犯罪事实。（四）2016年1月，被告人唐晓海利用职务之便，伙同被告人吴瑞浩，采取伪造青苗补偿协议的方式，从单位账上套取资金245580元，其中215580元被被告人唐晓海、吴瑞浩占有。其中，被告人唐晓海实得138000元，被告人吴瑞浩实得65580元。上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据予以证实：（1）记账凭证、支款凭证、青苗补偿协议书、转账凭证等书证，证明被告人唐晓海、吴瑞浩通过支付青苗补偿协议书形式套取资金。（2）被告人唐晓海的供述和辩解，其在侦查阶段供述，在2015年6月份，镇江下大暴雨，有一次吴瑞浩和其谈到他父亲的丰田皇冠车被水淹了，需要换发动机，修理费要7万左右，其知道吴的意思是想让他帮忙从村账上解决这个费用。到2016年1月份，吴到新城管委会农工委找其办事，其告诉吴说“上次你讲的修车的事情，我给你考虑了10万元，你看够不够”。他说：“够了，没有用那么多，书记你一年到头也挺辛苦，要不这次也给你做一点？”，其同意一起做，另外再给吴某5做3万，到时让他写个收条。其让吴瑞浩以某某某软件园的青苗补偿费的名义做单子。共计虚报领取了245580元，其中3万元给了吴某5。（3）被告人吴瑞浩的供述和辩解，2015年6月份，镇江下大暴雨，其父亲的车被淹了。一天在与唐晓海聊天时提到此事，唐说“不要着急，事后补给你”。2016年年初，其找唐办事，唐提出“给你考虑了10万元，修车的”，其说：“你一年到头未享受到村里的各项补贴、奖金，这次是不是也做点给你”，唐同意了。其以冷某的名义做了一个虚假的青苗补偿协议，共计245580元，让其同学张某帮忙办理取现手续。其中3万元给了吴某5，其得款65580元，剩余款给了唐晓海。（4）收条，证明吴某5收到某某社区果树补偿款3万元。（5）证人吴某5、张某的证言，印证了上述的事实。三、滥用职权事实（一）被告人唐晓海利用其担任镇江市丹徒区某某街道某某社区党支部书记、丹徒新城高速铁路（某某山道路）拆迁指挥部某某工作组副组长、南徐新城某某社区拆迁领导小组成员、动迁工作负责人职务之便，与镇江市某某房屋拆迁事务所原副主任张晖、工作人员刘斌共谋，在某某高铁、某某山南路和南徐新城丹徒区某某土地整理等项目拆迁工作过程中，未依照镇江市人民政府关于印发《镇江市市区集体土地房屋拆迁管理暂行办法》的通知（镇政发【2006】36号）相关规定，按照企业实际建房证对建筑物的合法面积与违法面积进行区分登记，而是以某某村村委会的名义与镇江市丹徒区某某浴都、镇江市丹徒区某某机械厂、镇江某某彩瓦有限公司、镇江市丹徒区某某水泥制品厂、镇江某某某蓝狐养殖有限责任公司、镇江市丹徒区某某建材厂等8家企业签订虚假合同，将企业建筑物的建设时间提前，并以丹徒新城管委会建房办公室的名义将某某山道路拆迁中的镇江市丹徒区谷阳某某生态园等6家企业的违建部分确认为合法面积，同时以镇江市某某拆迁事务所的名义将某某高铁项目拆迁中的镇江市丹徒区谷阳某某空心砖厂、镇江市丹徒区某某建材厂等2家企业的违法建筑面积确认为合法面积，致使拆迁补偿款增加，造成公共财产重大损失。被告人唐晓海、张晖、刘斌在安排支付拆迁补偿款的过程中，以某某村村委会的名义代表被拆迁的8家个体企业与拆迁方丹徒新城管委会签订拆迁补偿协议，在丹徒新城管委会将补偿款支付至某某村账上后，被告人唐晓海等人未依照镇江市人民政府关于印发《镇江市市区集体土地房屋拆迁管理暂行办法》的通知规定的拆迁补偿安置的方法、方式对企业合法面积进行确权，及依照《中华人民共和国土地管理实施条例》第26条：“土地补偿费归农村集体经济组织所有”等相关规定，而是以管理费的名义扣留754.9万元，将上述造成的公共财产损失及应属于村集体土地的补偿费，一并违规支付给被拆迁的8家企业。经委托江苏苏某某地房地产估价咨询有限公司对8家企业房屋建筑物等补偿市场价值鉴定估价：多支付给丹徒区某某浴都和镇江市丹徒区某某机械厂人民币9076887元、多支付给镇江某某彩瓦有限公司5957665元、多支付给镇江市丹徒区某某水泥制品厂1221090元、多支付给镇江某某某蓝狐养殖有限责任公司1383481元、多支付给镇江市丹徒区谷阳某某生态园3913215元、多支付给丹徒区谷阳某某空心砖厂4137158元、多支付给镇江市丹徒区某某建材厂1382849元，共造成公共财产损失27072345元。（二）2008年10月，被告人唐晓海指使徐某1以常某2的名义，在其养鸡场内搭建210平米的违建房。2010年，该养鸡场被拆迁，被告人唐晓海为不符合房屋回迁安置条件的常某2作虚假证明，致使常乐非法获得了镇江市某某山庄二期某某苑ｘｘ幢ｘｘｘｘ室、ｘｘｘｘ室2套安置房及175067元的补偿款。经鉴定，安置房价值830300元。共造成公共财产损失1005367元。上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据予以证实：（1）镇江市人民政府关于印发《镇江市市区集体土地房屋拆迁管理暂行办法》的通知（镇政发【2006】36号）第三章拆迁补偿安置规定，被拆迁房屋、非住宅房屋、工矿企业用房及其他非商业经营用房的面积计算、拆迁方法及方式。（2）某某村与8家企业签订的土地租赁合同、8家企业拆迁安置补偿协议、某某村付款凭证等书证，证明诈某某违规与8家企业签订虚假协议,8家企业违规获得了拆迁补偿。（3）证人徐某3、吴某2等8家企业负责人的证言，证明为了将私人企业转化为村集体企业，与某某村委会签订虚假合同，违规确权，将原该属于村集体的土地补偿费也给了企业。（4）江苏某某土地房地产估价咨询有限公司对8家企业房屋建筑物等补偿市场价值鉴定估价报告。（5）常某2的拆迁安置补偿相关材料，证明唐晓海违规为常某1非法获得了镇江市某某山庄二期某某苑ｘｘ幢ｘｘｘｘ室、ｘｘｘｘ室2套安置房及175067元的补偿款。（6）房地产评估报告书，证明常乐的镇江市某某山庄二期某某苑18幢ｘｘｘｘ室、ｘｘｘｘ室2套安置房价值。（7）证人常某1的证言，证明唐晓海违规帮其非法获得安置房及补偿款。（8）被告人张晖的供述和辩解，张晖如实供述其负责组织人员对合法建筑面积进行确权把关，对房子的性质和用途进行确认，向某某村和新城管委会提出确权建议。其告诉唐晓海，最好采用某某村集体代表企业与拆迁方签订补偿安置协议。提出村里与企业签订虚假合同，证明企业是村属企业，时间可提前，这样绝大部分的建筑面积都确权为合法面积。（9）被告人唐晓海的供述和辩解，被告人唐晓海如实供述了滥用职权的过程。（10）被告人刘斌的供述和辩解，被告人刘斌如实供述了滥用职权的事实。四、贪污事实2008年6月，被告人唐晓海利用协助政府进行高速铁路项目征地拆迁的职务便利，将原本属于某某社区集体所有的被拆迁房屋确权到徐某3弟媳刘某2的名下，为其骗取了拆迁货币补偿款89900元以及位于某某山庄某某苑ｘｘ幢ｘｘｘ室的安置房1套市场零售价为454592元，财物合计价值544492元。上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据予以证实：（1）丹徒区丹徒新城（高速铁路项目）集体土地房屋拆迁补偿安置协议、安置费审批表、支款凭证，证明被拆迁人刘某2获得某某山庄的安置房1套以及货币补偿89900元。（2）价格认定结论书，证明涉案安置房在2011年4月的市场零售价为454592元。（3）证人徐某3的证言，证明2006年其找到书记唐晓海，请他帮忙照顾一套村里的老年安置房给其侄女徐某6居住，后来唐晓海安排了一套房屋给徐某6，大家都没有谈钱的事。按照2008年当时的政策，拆迁可以拿到安置房，考虑到徐某6一直没有房子居住，其遂找唐晓海帮忙将那套老年房确权给徐某6。没多久，唐晓海说他已经打过招呼了，让其弟弟徐某5直接与拆迁事务所的人联系。后来，该套房屋被确权，徐某6家拿到了安置房和安置费。（4）证人刘某1、徐某5、徐某6的证言，证明涉案的老年房是徐某5通过其哥哥徐某3找到唐晓海帮忙，村里答应将一套老年房给徐某6居住。2008年老年房因高铁项目被拆迁，当时徐某3已经是社区的副书记了，该套房屋就是他带队的工作小组上门谈的。因徐某6在外打工没时间办拆迁手续，故用徐某5妻子刘某2的名义办的手续。（5）被告人唐晓海的供述和辩解，被告人唐晓海如实供述了指控的事实。另查明：被告人唐晓海在接受镇江市丹徒区纪委调查期间，主动供述检察机关尚未掌握的贪污罪、职务侵占罪，并能如实供述滥用职权的罪行。被告人吴瑞浩、张晖、刘斌均能如实供述各自的罪行。被告人吴瑞浩归案后，主动退出赃款65580元。此外，公诉机关还向法庭出示了下列证据，经庭审质证，本院予以确认：（1）公安机关出具的被告人唐晓海、吴瑞浩、张晖、刘斌的户籍信息，证明各被告人的自然身份情况。（2）查封、扣押清单，证明侦查人员查封镇江市某某山庄二期某某苑ｘｘ幢ｘｘｘｘ室、ｘｘｘｘ室2套安置房、唐某（唐晓海之女）名下位于某某山路ｘｘ号某某花园ｘｘｘ幢ｘｘｘｘ室、苏Ｌ×××××“斯巴鲁森林人”ＳＵＶ轿车1辆，轿车经镇江市丹徒区价格认证中心鉴定被扣押时价值为207396元；扣押孙某、何某、韩某凤涉案款各3万元、吴瑞浩65580元。（3）镇江市丹徒区丹徒新城管理委员会文件（徒新发【2008】09号、徒新发【2008】55号、徒新发【2010】03号），证明唐晓海是某某高铁项目领导小组、高速铁路拆迁指挥部、某某社区拆迁项目领导小组工作组的成员。（4）中共镇江市丹徒区丹徒新城工委文件（徒新党字【2007】57号、【2010】64号）、中共镇江市丹徒区委组织部文件（镇徒组【2008】97号、），证明唐晓海2007年开始担任某某社区支部委员会书记、某某社区党总支书记，2008年兼任丹徒新城管委会农村工作部主任。（5）征地拆迁协议、镇江市拆迁安置房联席会议纪要、某某高铁丹徒段拆迁工作会议纪要、拆迁安置方案、丹徒区某某村非居房拆迁的会议纪要、镇江市人民政府关于印发《镇江市市区集体土地房屋拆迁管理暂行办法》的通知（镇政发【2006】36号等拆迁安置政策文件。（6）镇江市某某房屋拆迁事务所工商登记资料，证明企业性质是全民所有制，是镇江市住建局下属的国有企业。（7）镇江市建设局文件、镇江市某某拆迁事务所聘用人员登记表，证明张晖是镇江市某某拆迁事务所副主任、刘斌系该所工作人员。（8）某某山南路（东段）建设工程集体土地房屋拆迁委托协议，证明镇江某某拆迁事务所接受政府的委托从事拆迁事务。针对各被告人及其辩护人提出的辩解及辩护意见，本院依据事实、法律、证据综合评判如下：一、本案第1起受贿事实的认定（1）关于被告人唐晓海的辩护人提供的证据的审查、判断、认定问题作为认定案件事实的证据必须具有证据能力，也就是证据本身应具有合法性，证据必须是合法方式取得才能具有证据资格，才能作为案件事实认定的依据。针对本案中唐晓海的辩护人提供的唐晓海家人私下录制的，与证人吴某1的对话内容，此证据属于吴某1的证人证言。作为证人证言的证据应按照法定程序、方式进行收集。询问证人时某证人有关作证的权利、义务和法律责任，询问笔录应当经过证人核对确认。辩护人提供的吴某1证言的言词证据收集程序、方式不符合法律规定，不具有证据资格，不能作为证据使用。证人吴某1在侦查阶段多次所作的证言是侦查机关依照法定程序、方式收集，证据合法有效，经过了庭审质证，应予以确认。同时，庭审中应唐晓海辩护人的申请，证人吴某1出庭作证。其在庭上与庭前的证言一致，都能证明双方没有合伙经营，其给唐的财物也是为感谢唐在拆迁过程中给予的帮助。对于辩护人提供诈输村村民所签名的书证以及证人卞某在庭上所作的证人证言。因证据内容是听村民说双方有合伙办养鸡场的行为，此证据属于传来证据。本案在审理调查中了解到，被告人唐晓海作为某某村村书记，多年来为某某村村民办了不少实事，帮了不少忙，也争取了些“利益”，在村民中“口碑”不错，现唐晓海违法犯事了，不少村民存在帮唐一把的“朴实”想法。本院认为村民听说“双方有合伙办养鸡场”的传来证据没有其他证据进行补强，其证明力薄弱。本案中被告人唐晓海在侦查阶段曾多次供述，其与吴某1不存在合伙投资建养鸡场，也没有其他经济往来。同时也提到出资15万元的事，是因为担心案发，会被组织调查，与吴串供。唐晓海在侦查阶段的供述也得到证人吴某1证言的印证。本案中没有证据证明唐晓海有出资、参与经营管理养鸡场以及后来的某某生态园的行为。被告人唐晓海当庭翻供，称收受吴某1200万的本票及两套安置房，是双方经营某某生态园被拆迁后的补偿款，与本院查明事实不符。本院综合全案证据对辩护人提供的证据不予确认，故对被告人唐晓海及其辩护人提出的辩解和辩护意见不予采纳。对辩护人提出唐晓海受贿部分是自首的辩护意见，本院不予采纳。（2）受贿行为的认定问题受贿罪，是指国家工作人员，利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的行为。受贿罪侵犯的是国家工作人员职务行为的廉洁性、不可收买性。本案中被告人唐晓海在协助政府从事拆迁工作时，属于其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。其利用的是拆迁过程中确权的便利，先后10次非法收受被拆迁人财物，共计3104836元，为被拆迁人谋取利益，其行为已构成受贿罪。受贿罪的行为方式分为索取和收受财物两种形式，收受财物的时间分事前、事中、事后三种，本案中受贿的形式都是被拆迁户事前找被告人唐晓海帮忙，唐在拆迁过程中提供帮助，事后收受被拆迁人财物的行为。其行为侵犯的是国家工作人员职务行为的廉洁性、不可收买性。对被告人唐晓海辩护人提出的收受徐某1等人33万元是事后感谢费，事前无通谋，不构成受贿罪的辩护意见，本院不予采纳。二、本案被告人唐晓海构成贪污罪主体身份及行为性质的认定（1）贪污罪主体身份的认定问题《全国人民代表大会常务委员会关于〈中华人民共和国刑法〉第九十三条第二款的解释》规定：村民委员会等村基层组织人员协助人民政府从事“（一）救灾、抢险、防汛、优抚、移民、救济款物的管理；（二）社会捐助公益事业款物的管理；（三）国有土地的经营和管理；（四）土地征收、征用补偿费用的管理；（五）代征、代缴税款；（六）有关计划生育、户籍、征兵工作；（七）协助人民政府从事的其他行政管理工作”等七项行政管理工作时，属于刑法第九十三条第二款规定的“其他依照法律从事公务的人员”。本案被告人唐晓海系诈输社区党支部书记，是丹徒区政府成立的拆迁工作组成员，在协助政府从事拆迁工作中，体现政府的管理意志。“土地征收、征用补偿费用的管理”是拆迁工作的一个环节，协助政府从事拆迁工作属于立法解释中特定的行政管理工作，其工作具有公务性，被告人唐晓海的身份应认定为其他依照法律从事公务的人员。（2）公诉机关指控的第1起贪污事实的认定问题贪污罪，是指国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段，非法占有公共财物的行为。“公共财物”不仅指国有财产，还包括集体所有的财产等。公诉机关指控的第1起贪污事实，被告人唐晓海作为丹徒新城高速铁路拆迁指挥部（某某山道路拆迁）某某工作组副组长，在协助政府从事拆迁工作过程中，伙同徐某3利用拆迁职务上的便利，将某某社区集体所有的被拆迁房屋确权到徐某3弟媳刘某2的名下，为其骗取了拆迁货币补偿款89900元、安置房1套，导致国家、集体财产损失合计价值544492元。被告人唐晓海伙同他人，利用协助政府进行行政管理（从事拆迁工作）的职务便利，将集体财产处分给他人的行为，构成了贪污罪。其辩护人提出此起指控不应认定贪污罪的辩护意见，本院不予采纳。三、本院部分改变公诉机关对被告人唐晓海的贪污事实的认定（1）公诉机关指控的贪污事实中第2至第5起中，被告人唐晓海的行为是否具有公务性的问题《中华人民共和国土地管理法》第四十七条规定：“征收耕地的补偿费用包括土地补偿费、安置补助费以及土地上附着物和青苗的补偿费。”《中华人民共和国土地管理法实施条例》第二十条规定：“土地补偿费归农村集体经济组织所有；地上附着物及青苗补偿费归地上附着物及青苗所有者所有”。村民委员会等村基层组织人员侵吞土地征用补偿费用的行为并非都认定为贪污行为。关于刑法第九十三条第二款的《立法解释》第四项所列的协助政府从事“土地征收、征用补偿费用的管理”的公务行为，应当限于协助政府核准、测算、确认以及发放补偿费用等管理环节。土地征用补偿费用在拨付和分配阶段的性质有所不同。如果村干部是在协助人民政府进行土地征收补偿费用的管理阶段，侵吞了土地补偿费用，那么其行为就符合《立法解释》的相关规定，构成犯罪，应当以贪污罪定性。如果村干部并没有利用协助政府进行行政管理的职权，而是在保管和处理村账上属于村集体所有的土地补偿费、青苗费，此时行使的是村干部职权行为，而非从事协助政府进行行政管理的职权，就缺乏公务性，发生侵吞行为，也并没有侵犯国家工作人员的职务廉洁性，在这个阶段，即使侵吞了土地征收补偿费用，也不能以贪污罪定性。（2）本院对公诉机关指控的第2至第5起贪污事实行为的定性问题经查，某某社区从2008年起连续多年的征地拆迁，在村集体账户上有时多则上千万，少则上百万资金结余，这些资金既包括村民的拆迁补偿费用，也包括属于诈输村集体所有的土地拆迁补偿费、青苗费以及拆迁工作组的拆迁工作经费等费用。这其中就包括2008年8家企业拆迁过程中，村里以管理费的名义扣留的754.9万元。另查明，2013年以前村里的开支实报实销，“中央八项规定”出台以后，村里餐饮费核定为15万，而实际村里开支远高于15万。村里平时正常运转的开支，不少费用也是以青苗费的名义从村账上报支。经本院向某某村原会计吴某4、吴瑞浩核实，村里在拆迁过程中不欠村民的拆迁补偿费，村账上也没有老百姓的青苗费。拆迁中属于村民的拆迁补偿费都会及时发放，否则村民是不肯交地的。同时也了解到，村里若需要用假冒村民签订虚假拆迁补偿协议进行虚构冒领时，一般也不会与实际被拆迁人补偿费混在一起冒领，往往是等村民的相关费用发放完，主要拆迁工作结束后再伪造套取，这样做以免被村民发现。本院认为此种虚构套取情形，村干部并没有利用协助政府进行土地征收、征用补偿费用的管理职权，只是利用村民委员会管理村集体财物的便利，侵犯的对象是村集体所有的财产，其行为缺乏公务性，并没有侵犯国家工作人员的职务廉洁性，不应定性为贪污罪。2014年至2016年间，被告人唐晓海在担任镇江市丹徒区某某街道某某村党支部书记期间，利用职务之便，采取编造虚假拆迁款、虚假青苗费补偿款的手段，个人或伙同某某社区会计被告人吴瑞浩及原党支部副书记徐某3、副主任吴某2，先后多次骗取某某社区账上资金共计1295352元，其行为构成职务侵占罪。因此，公诉机关指控贪污事实中第2至第5起的罪名不能成立，本院不予支持。四、滥用职权行为的定性及情节的认定（1）滥用职权罪的主体身份认定问题被告人唐晓海是镇江市丹徒区人民政府成立的拆迁工作组成员，在协助政府从事拆迁工作中，体现政府的管理意志，是从事公务的人员。被告人张晖、刘斌系镇江市某某拆迁事务所（镇江市住建局下属的国有企业）工作人员。某某拆迁事务所接受政府的委托从事拆迁工作，其行为具有公务性。三被告人系共同犯罪，其身份符合《全国人民代表大会常务委员会关于〈中华人民共和国刑法〉第九章渎职罪主体适用问题的解释》规定：“在依照法律、法规规定行使国家行政管理职权的组织中从事公务的人员，或者在受国家机关委托代表国家机关行使职权的组织中从事公务的人员”有渎职行为，构成犯罪的，依照刑法关于渎职罪的规定追究刑事责任。被告人唐晓海的主体身份符合刑法第三百九十七条规定的滥用职权罪主体身份的要求。因此，对被告人唐晓海的辩护人提出其不符合滥用职权罪的主体身份要件的辩护意见，本院不予采纳。（2）滥用职权情节特别严重的认定问题被告人唐晓海与张晖、刘斌共谋，在协助政府拆迁工作过程中，未依照镇江市人民政府发布的镇政发【2006】36号文件要求，对建筑物的合法面积与违法面积进行区分登记，而是以某某村委会的名义与8家企业签订虚假合同，将企业建筑物的建设时间提前，将8家企业的违建面积确认为合法面积，致使合法面积增加，导致拆迁补偿款增加，造成拆迁人丹徒新城管委会公共财产重大损失，情节特别严重。在丹徒新城管委会将补偿款支付至某某村账上后，被告人唐晓海等人将上述违规增加的款项及应属于村集体土地的补偿费，一并违规支付给8家企业，造成国家和集体的财产损失。本院认为公诉机关在计算财产损失时，应对8家企业的建筑合法面积与违法面积进行区分，按不同的拆迁方案，补偿标准进行核算。计算出被告人通过违规确权方式造成拆迁方的损失，及8家被拆迁企业的集体土地面积乘以单位土地补偿费的标准，计算出唐晓海等人违规发放补偿款，造成集体土地补偿费的损失。上述计算方案因客观原因已无法进行核算。本案在审理过程中，辩方对公诉机关的计算方法提出以下异议：1、8家企业在拆迁过程中，拆迁面积按2040元／平方米的打包价补偿，在面积相同的土地上，会因土地上的建筑物层级多少、面积的大小，导致单位面积的集体土地补偿费用数额的不同；2、在实际拆迁过程中，一般对被拆迁物要经过初评、校正、再评的过程，而公诉机关直接按照江苏某某土地房地产估价咨询有限公司对8家企业房屋建筑物等补偿市场价值鉴定估价报告意见，进行计算造成的损失，不符合现实的拆迁情况。辩护人对公诉机关的计算方法是否合理提出异议。本院认为辩护人提出的异议具有一定的道理，公诉机关在计算造成损失的方法不能客观、真实地计算出被告人的行为造成拆迁方损失及某某村集体土地补偿费的损失。公诉机关提出造成公共财产损失2700多万元，相关损失数额将作为本院定罪量刑的参考依据。经查，8家企业某某宏建材厂系孙某等3人所有，在没有营业执照、建房手续、房产证明、土地手续等合法手续的情况下进行了违规拆迁，依照江苏某某土地房地产估价咨询有限公司所做的最有利于被告方的评估，造成国家财产损失130多万元。另外，吴某1的某某生态园拆迁过程中，仅两套违建房的拆迁就置换四套安置住房和三四十万的现金补偿款，仅此其中两家企业的违规拆迁，就造成国家财产损失超过150万元。本院认为被告人唐晓海、张晖、刘斌等人在8家企业拆迁过程中，滥用职权的行为造成国家财产损失远超过150万元，根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理渎职刑事案件适用法律若干问题的解释（一）》第一条第二款第（二）项的规定，应认定情节特别严重。（3）滥用职权罪中各被告人所起作用的认定问题被告人唐晓海是丹徒新城高速铁路拆迁指挥部（某某山道路拆迁）某某工作组副组长，又是某某社区党支部书记，对某某社区情况比较了解，其在拆迁过程中违规确权，在丹徒新城管委会将补偿款支付至某某村账上后，又违规将拆迁款分配给8家企业，导致公共财产损失，其行为在滥用职权共同犯罪中起主要作用，应认定为主犯。被告人张晖是拆迁事务所副主任，负责拆迁现场指挥，组织人员对合法建筑确权把关，对房子性质和用途进行确认，并向某某村和新城管委会提出确权建议。其在拆迁过程中建议唐晓海对8家企业采用某某村集体名义代表企业与拆迁方签订补偿安置协议。张晖在三个被告人中最清楚拆迁政策，也是本案违规拆迁方案的提议者，应认定为滥用职权共同犯罪的主犯。被告人刘斌是镇江市某某拆迁事务所的工作人员，是某某事务所的项目现场负责人，主要负责审批、审核拆迁协议，宣传拆迁政策等工作。被告人刘斌在共同犯罪中起次要或者辅助作用，应认定为从犯。因此，对被告人唐晓海的辩护人、被告人张晖的辩护人提出二被告人在滥用职权犯罪中是从犯的辩护意见，本院不予采纳。五、关于被告人吴瑞浩的行为及犯罪数额的认定（1）对被告人吴瑞浩行为的定性问题职务侵占罪，是指公司、企业或者其他单位人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的行为。其行为特点是利用职务上的便利，作案手段包括窃取、骗取、侵占本单位财物以及其他将本单位财务占为己有的行为。本院认定的职务侵占行为中第4起，被告人唐晓海系某某村社区党支部书记，伙同某某社区会计吴瑞浩，采取伪造青苗补偿协议方式，从单位账上套取资金，非法占为己有，数额较大，其行为构成职务侵占罪。（2）对被告人吴瑞浩犯职务侵占罪数额的认定问题职务侵占罪是结果犯，本案中被告人某某村党支部书记唐晓海伙同会计吴瑞浩，采取伪造青苗补偿协议的方式，以非法占有为目的，从单位账上套取资金245580元，其行为已构成职务侵占罪的既遂。对于被告人唐晓海供述中，其得款18万元，1.2万元给了吴某6的茶叶款，剩余的13.8万元自己用掉了。被告人唐晓海供述所侵占财物的去向，属于既遂后行为人对赃款的处置问题，不应在认定职务侵占罪的数额中进行扣除。经审查，被告人唐晓海、吴瑞浩在侦查阶段多次供述证明，唐晓海在套取资金时，考虑其中3万元给吴某5。同时公诉机关提供了吴某5写的收到某某村果树补偿款3万元的收条。本院认为被告人唐晓海套取此起某某村资金时，对于给予吴某5的3万元没有非法占为己有的目的，不应计算在职务侵占罪的数额中。因没有证据证明被告人唐晓海、吴瑞浩套取某某村资金时，考虑到其中有1.2万元用于支付吴某6的茶叶款。本院认为被告人唐晓海给予吴某5的3万元资金与行为人套取资金后构成职务侵占罪的既遂，出于其他原因而用于支付的1.2万元茶叶款的性质存在本质区别。支付吴某6的1.2万元应认定犯罪既遂后的赃款处置，不应在职务侵占数额中扣除。本院在计算二被告人共同犯罪数额中扣除3万元，对1.2万元茶叶款不予扣除，但可不作为犯罪分子违法所得进行追缴。针对被告人吴瑞浩的辩护人提出应扣除吴瑞浩为某某村垫付的1万元的辩护意见。经查，被告人唐晓海、吴瑞浩在侦查阶段多次供述，2016年1月份，有一次吴瑞浩到唐晓海办公室，唐对吴讲“上次你讲了修车的事情，我给你考虑10万元，你看够不够。”吴提议也给唐做点。唐说：“那就一起做吧，另外你再给吴某5做3万元，到时让他写个收条，别的话就不要多说”。2016年2月初，吴将12万元放在唐的桌子上，唐一看这么多钱，愣了一下，问吴：“这是干嘛的？”吴告诉唐这是上次批的单子的钱。唐问：“该支的都支了吧？”，“都支了”吴说。被告人唐晓海、吴瑞浩在侦查阶段的供述和辩解中没有提到吴瑞浩为某某村垫付的1万元。被告人唐晓海在当庭的供述也证明了，这1万元的事被告人吴瑞浩没有向其提过。本院认为被告人唐晓海伙同吴瑞浩套取某某村资金时，非法占有的目的很明确，其中仅对给吴某53万元没有占有的目的。对于吴瑞浩辩护人提供的1万元垫付款的收条，本院认为与本案没有关联性。因此，对被告人吴瑞浩的辩护人提出应当扣除吴瑞浩垫付的1万元的辩护意见，本院不予采纳。（3）被告人吴瑞浩在共同犯罪中所起的作用经查，对于被告人唐晓海伙同吴瑞浩，利用职务便利非法套取某某村资金245580元的行为中，被告人唐晓海提议给吴瑞浩“考虑”10万元，被告人吴瑞浩则提出帮唐晓海一起套取，最终套取资金为245580元。本案是在被告人唐晓海授意下，具体的犯罪方法、套取的数额是由吴瑞浩具体实施。本院认为被告人吴瑞浩对最终套取245580元的数额起到重要作用，二被告在共同犯罪中所起的作用相当，都应认定为主犯。对被告人吴瑞浩的辩护人提出被告人吴瑞浩在共同犯罪中起辅助、帮助作用，是从犯的辩护意见，本院不予采纳本院认为，被告人唐晓海身为镇江市丹徒区某某街道某某社区党支部书记，在协助政府从事征地拆迁行政管理工作过程中，利用职务上的便利，多次非法收受他人财物，数额特别巨大，为他人谋取利益，其行为已构成受贿罪。公诉机关指控被告人唐晓海犯受贿罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立；被告人唐晓海个人或伙同被告人吴瑞浩等村基层组织人员，利用职务上的便利，采用虚报冒领手段，将村集体财产非法占为己有，数额巨大，其行为已触犯刑法，构成职务侵占罪。公诉机关指控被告人唐晓海、吴瑞浩犯贪污罪的部分事实不清，指控罪名不成立；被告人唐晓海作为政府成立的拆迁工作组成员，在协助政府从事征地拆迁行政管理工作中，伙同被告人张晖、刘斌，滥用职权，情节特别严重，其行为已触犯刑法，构成滥用职权罪。公诉机关指控被告人唐晓海、张晖、刘斌犯滥用职权罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立；被告人唐晓海身为某某社区党支部书记，在协助政府从事征地拆迁行政管理工作过程中，利用职务上的便利，伙同他人骗取公共财物，数额巨大，其行为已触犯刑法，构成贪污罪。公诉机关指控的第1起贪污罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。被告人唐晓海在接受调查期间，能够配合调查，如实交代办案机关尚未掌握的职务侵占罪、贪污罪的犯罪事实，是自首。对于被告人唐晓海犯职务侵占罪，可从轻处罚。对于其犯贪污罪，因其本人并没有实际占有财物，可减轻处罚。被告人唐晓海的辩护人提出被告人犯贪污罪是自首，可以减轻处罚的辩护意见符合法律规定，本院予以采纳。被告人吴瑞浩归案后能如实供述自己的职务侵占罪行，可以从轻处罚。被告吴瑞浩犯罪以后能积极配合调查，并已退出全部赃款，可酌定从轻处罚。其辩护人提出被告人吴瑞浩的行为不构成贪污罪，被告人有如实供述自己的罪行，真诚悔罪，积极退出赃款的法定和酌定从轻情节，建议对其从轻处罚的辩护意见符合法律规定，本院予以采纳。被告人唐晓海、张晖、刘斌犯滥用职权罪以后，均能如实供述自己的罪行，可从轻处罚。其中被告人唐晓海、张晖在滥用职权共同犯罪中起主要作用，是主犯。被告人刘斌起次要作用，是从犯，应当减轻处罚。被告人唐晓海的辩护人提出唐晓海如实供述自己的滥用职权罪行，可以从轻处罚的辩护意见符合法律规定，本院予以采纳。被告人张晖的辩护人提出张晖如实供述自己的罪行，真诚悔罪，可以从轻处罚的辩护意见符合法律规定，本院予以采纳。被告人刘斌的辩护人提出刘斌如实供述自己的罪行，在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当减轻处罚的辩护意见符合法律规定，本院予以采纳。综上，根据各被告人的犯罪事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，被告人张晖、吴瑞浩、刘斌符合适用缓刑的条件，可依法宣告缓刑，依照《中华人民共和国刑法》第九十三条第二款、第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十二条第一款、第三款、第三百八十三条第一款第（二）项、第（三）项、第二百七十一条第一款、第三百九十七条第一款、第二十五条、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第六十九条第一款、第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第三条第一款、第十一条第一款、第十五条、第十九条第一款之规定，判决如下一、被告人唐晓海犯受贿罪，判处有期徒刑十年六个月，并处罚金人民币八十万元；犯职务侵占罪，判处有期徒刑五年二个月；犯滥用职权罪，判处有期徒刑三年四个月；犯贪污罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币十万元，决定执行有期徒刑十三年六个月，并处罚金人民币九十万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年6月10日起至2029年12月9日止；罚金自本判决发生法律效力之日起一个月内一次性缴纳）。二、被告人张晖犯滥用职权罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年。三、被告人吴瑞浩犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年八个月，缓刑二年。四、被告人刘斌犯滥用职权罪，判处有期徒刑一年四个月，缓刑一年六个月。上列三被告人的缓刑考验期限，均从判决确定之日起计算。五、暂扣于江苏省镇江市丹徒区人民检察院的赃款人民币十五万五千五百八十元、苏Ｌ×××××“斯巴鲁森林人”ＳＵＶ轿车1辆，查封的镇江市某某山庄二期某某苑ｘｘｘｘ室、ｘｘｘｘ室2套安置房，返还被害人（其中65580元、“斯巴鲁森林人”ＳＵＶ轿车1辆返还镇江市丹徒区某某街道某某社区；90000元及2套安置房返还镇江市丹徒区丹徒新城管理委员会）。六、对被告人唐晓海尚未追缴、退赔的受贿罪赃款及其孳息人民币三百二十七万六千七百元、职务侵占罪赃款人民币三十三万九千三百二十四元，继续予以追缴、退赔。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省镇江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长吴俊猛人民陪审员孔金生人民陪审员沈仲娟二〇一七年六月九日书记员王羱

被告人赵某某犯生产、销售有毒、有害食品罪一审刑事判决书湖南省衡阳县人民法院刑事判决书（2017）湘0421刑初66号：湖南省衡阳县人民检察院以蒸检公诉刑诉［2017］75号起诉书指控被告人赵某某犯生产、销售有毒、有害食品罪，于2017年3月28日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用简易程序，于2017年4月6日公开开庭审理了本案。湖南省衡阳县人民检察院指派检察员刘明军出庭支持公诉，被告人赵某某到庭参加诉讼。现己审理终结经审理查明，被告人赵某某于2012年至2016年间，利用衡阳县西渡镇城西市场68号门面开了一家“赵某某烧腊加工店”，与衡阳县城东屠宰场连续五年签订购销合同，收购其所有宰杀生猪的全套猪头、猪耳、猪尾巴等。为求快速脱毛，被告人赵某某使用国家明令禁止的危害人身健康的含有重金属成分的工业松香加工脱毛，再将加工的猪头面肉、猪耳朵、猪尾巴销售给李春玉、陈烈生等人作卤菜出售。五年时间内，被告人赵某某从衡阳市一商贩处购进500余公斤工业松香，雇请员工蒋某某、徐某某、刘某某、朱某某等人，使用工业松香放进铁锅内加热熔化，将猪头、猪尾放进松香锅里侵泡沾黏快速脱毛。2016年12月8日，衡阳县市场和质量监督局与衡阳县公安局联合执法，在被告人赵某某加工现场查获剩余加热熔化状态的黑色胶状物松香7千克。经浙江省温州市工业科学研究院鉴定，其主要成分为松香（工业松香）。案发后，公安机关已扣押被告人赵某某非法所得40000元并上交财政。另查明，被告人赵某某对起诉书指控其犯生产、销售有毒、有害食品罪的事实无异议，当庭自愿认罪。受本院委托，衡阳县司法局对被告人赵某某进行调查评估，调查评估意见书显示，被告人赵某某除本案外，无其他犯罪记录，落实社区矫正条件已基本具备，建议适用社区矫正。上述事实，被告人赵某某在开庭审理过程中亦无异议，且有被告人户籍资料，案件移送书，购销合同，进货收据，到案经过，证人蒋某某、徐某某、徐某甲、李某某、陈某某、陈某某等人证言，被告人赵某某供述与辩解，技术报告，扣押决定书，取样笔录，照片等证据证明，足以认定本院认为，被告人赵某某为牟利，在食品加工过程中使用国家明令禁止使用的工业松香对肉制品进行脱毛，并对外销售，其行为侵犯国家食品安全管理制度和广大消费者的生命、健康安全，构成生产、销售有毒、有害食品罪。依法应当在五年以下有期徒刑法定刑幅度内判处刑罚。公诉机关指控被告人赵某某的犯罪事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，指控罪名成立，本院予以支持。案发后和庭审中被告人赵某某如实供述自己的罪行，当庭自愿承认被指控的犯罪事实，构成坦白，依法可以从轻处罚。根据《中华人民共和国刑法》第七十二条的规定，依法可以对被告人赵某某适用缓刑。在缓刑考验期内，依法实行社区矫正。但是应当禁止被告人赵某某在缓刑考验期内从事食品生产、销售及相关活动。根据被告人赵某某的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十四条，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条，第七十二条，第七十三条第二款、第三款，第七十六条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款，第十八条，第二十条之规定，判决如下一、被告人赵某某犯生产、销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金四万元；（缓刑考验期，从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后三日内缴纳。）二、禁止被告人赵某某在缓刑考验期内从事食品生产、销售及相关活动。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省衡阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本八份审判长胡兴成审判员曾建良人民陪审员刘燕二〇一七年五月十日书记员刘素

李红星强迫卖淫一审刑事判决书湖南省邵东县人民法院刑事判决书（2019）湘0521刑初159号：湖南省邵东县人民检察院以邵东县院检刑诉（2019）136号起诉书指控被告人李红星犯强迫卖淫罪，于2019年4月23日向本院提起公诉，建议对被告人李红星在有期徒刑六年至八年内判处刑罚。本院受理后，依法组成合议庭，因涉及个人隐私，于2019年5月16日不公开开庭进行了审理。湖南省邵东县人民检察院于2019年8月20日变更指控，本院另行组成合议庭，于2019年9月11日不公开开庭进行了审理。湖南省邵东县人民检察院指派检察员陈龙、鞠桂松出庭支持公诉，被告人李红星及辩护人张志平到庭参加诉讼。期间，经公诉机关建议，本案延期审理一次，现已审理终结公诉机关指控：自2018年以来，被告人李红星与毛付财、蒋伟博等人经常纠集在一起，以暴力、威胁或其他手段，在邵东县境内多次实施违法犯罪活动，为非作恶，欺压百姓，扰乱社会生活秩序，造成较为恶劣的社会影响，系恶势力犯罪。2018年3月份，毛付财（另案处理）向被告人李红星提出其手里有十几个妹子，要被告人李红星和其一起在微信上招揽嫖客赚钱，被告人李红星表示同意，同时，毛付财还纠集了温锦波、蒋伟博（15岁）、颜超强（12岁）等人为其物色女孩子“卖处”（指第一次和他人发生性关系）。2018年6月11日18时许，被害人刘某某（2005年12月21日出生）被卢玥熹（14岁）、赵某（13岁）、仇某等人以外出玩耍为由，先后骗至邵东县“邵东县三间房宾馆”，邵东县金鸡网吧，并对刘某某实施殴打，强迫其“卖处”，当晚，卢玥熹联系到毛付财帮忙介绍“买处”的老板，被告人李红星与毛付财、蒋伟博等人驾车来到邵东县金鸡网吧，将卢玥熹、刘某某、阿宝（未查明身份）、赵某（13岁）等人带至邵东县心约宾馆登记住宿。6月12日下午、6月13日晚，蒋伟博等人先后两次将刘某某带至邵东县天骄豪庭等地“卖处”，“买处”的“Ａ朵朵（网名）”等人均以刘某某年龄太小而未达成交易。6月14日早上，刘某某因与家人联络而再次遭到卢玥熹等人用衣架及皮带殴打，在数次“卖处”均未达成的情况下，毛付财安排蒋伟博联系宁佳柔（已判刑）去找愿意“买处”的嫖客，当日下午，被告人李红星在明知刘某某不满十四周岁且因不愿“卖处”而遭到殴打的情况下，伙同毛付财、蒋伟博等人驾车将刘某某送至金利华酒店“卖处”，在金利华酒店门口，宁佳柔、陈某（未满十六周岁）按照事先和毛付财的商量，将刘某某送至金利华酒店1216房间，在1216房间内，刘某某被迫与李某（另案处理）发生性关系，事后，李某通过微信支付给宁佳柔8000元，宁佳柔通过微信支付给蒋伟博6000元。从金利华酒店出来后，在毛付财的安排下，被告人李红星、蒋伟博等人又将刘某某带至心约宾馆卖淫，刘某某不同意，蒋伟博以再做一次就送其回家为要挟，逼迫刘某某在心约宾馆202房间内与一名男子（未查明身份）发生性关系，蒋伟博等人从中获利1000元，后蒋伟博通过微信转账的方式转给毛付财5500元，被告人李红星分得600元。为证明上述事实，公诉机关向法庭提供了书证微信转账截图、邵东县人民医院门诊病历、到案经过、户籍信息、刑事判决书、在逃人员登记；证人蒋伟博、宁佳柔、陈某、李某、赵某、贺某、卢某、杨某、周某的证言；被害人刘某某的陈述；同案犯毛付财的供述；被告人李红星的供述和辩解；辨认笔录；鉴定意见等证据。公诉机关认为，被告人李红星强迫他人卖淫，情节严重，应依照《中华人民共和国刑法》第三百五十八条第一款之规定，以强迫卖淫罪追究其刑事责任。被告人李红星对公诉机关的指控没有异议。辩护人张志平辩称，被告人李红星系从犯，没有对被害人进行强迫和殴打的行为，仅仅是提供车辆的作用，且系初犯，无前科，认罪态度好，建议对被告人李红星减轻刑罚。经审理查明：自2018年以来，毛付财（已判刑）与蒋伟博等人经常纠集在一起，以暴力、威胁或其他手段，在邵东县境内多次实施违法犯罪活动，为非作恶，欺压百姓，扰乱社会生活秩序，造成较为恶劣的社会影响，系恶势力犯罪。被告人李红星亦积极参与该恶势力犯罪。2018年3月份，毛付财向被告人李红星提出其掌握有十几个妹子，要求被告人李红星和其一起在微信上招揽嫖客赚钱分红，被告人李红星表示同意。同时，毛付财还纠集了温锦波、蒋伟博（15岁）、颜超强（12岁）等人为其物色女孩子“卖处”（指第一次和他人发生性关系）。2018年6月11日18时许，被害人刘某某（2005年12月21日出生）被卢玥熹（14岁）、赵某（13岁）、仇某等人以外出玩耍为由，先后骗至邵东县“邵东县三间房宾馆”和邵东县金鸡网吧，并用衣架对刘某某实施殴打，强迫其“卖处”。当晚，卢玥熹联系到毛付财，要其帮忙介绍“买处”的老板。被告人李红星即租车随同毛付财、蒋伟博等人来到邵东县金鸡网吧，将卢玥熹、赵某、刘某某、阿宝（未查明身份）等人带至邵东县心约宾馆登记住宿。6月12日下午、6月13日晚，蒋伟博等人先后两次将刘某某带至邵东县天骄豪庭等地“卖处”。“买处”的“Ａ朵朵（网名）”等人均因刘某某年龄太小而未达成交易。6月14日早上，刘某某因与家人联络而再次遭到卢玥熹等人用衣架及皮带殴打。数次“卖处”未果后，被告人毛付财明知刘某某未满十四周岁且不愿“卖处”被打的情况下，继续安排蒋伟博联系宁佳柔（已判刑）去找愿意“买处”的嫖客。当日下午，蒋伟博电话告知被告人毛付财说宁佳柔已经联系到“买处”的老板。被告人李红星亦明知刘某某不满十四周岁且因不愿“卖处”而遭到殴打，仍伙同毛付财、蒋伟博等人驾车将刘某某送至金利华酒店“卖处”。在金利华酒店门口，宁佳柔、陈某（未满十六周岁）按照事先和毛付财的商量，将刘某某送至金利华酒店1216房间。在1216房间内，刘某某被迫与李某（另案处理）发生性关系。事后，李某通过微信支付给宁佳柔8000元，宁佳柔通过微信支付给蒋伟博6000元。从金利华酒店出来后，被告人李红星与毛付财、蒋伟博又将刘某某送回心约宾馆。在此途中，毛付财、蒋伟博再次安排刘某某卖淫，刘某某不同意，蒋伟博以再做一次就送其回家为要挟，逼迫刘某某在心约宾馆202房间内与一名男子（未查明身份）发生性关系，蒋伟博等人从中获利1000元。此后，蒋伟博通过微信转账的方式转给毛付财5500元，被告人李红星分得600元。以上事实，有经庭审质证且查证属实的如下证据证明：1、邵东县人民医院门诊病历、病案单，证明刘某某的处女膜裂伤。2、在逃人员登记、到案经过、移送案件通知书，证明长沙边防检查站于2018年12月20日00时50分，在执行ＬＱ966（西哈努克—长沙）次航班入境检查时，发现正在过检的旅客李红星触发了网上追逃报警。经核实，确认此名旅客为网上追逃人员李红星，遂将其抓获。并移送邵东县公安局处理。3、微信转账截图复印件、照片，证明蒋伟博指认刘某某卖处后,宁佳柔转账6000元蒋伟博;蒋伟博将5500元转给毛付财的微信转账截图。4、户籍资料，证实被告人李红星系1991年9月14日出生。5、刑事判决书，证明同案犯宁佳柔犯介绍卖淫罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币三千元。6、证人蒋伟博的证言，证明其介绍刘某某、金某某、赵某等卖淫，是颜超强介绍的，之后通过颜超强认识了毛付财。颜超强告诉他在帮其哥哥毛付财做事的，让他们称呼毛付财“毛哥”。毛付财要他将妹子送到颜超强那里去可以赚点钱，他和毛付财相互加了微信。2018年6月份的一天，卢熙希打电话给颜超强说有一个妹子要“卖处”，那个妹子就是被害人刘某某。颜超强就马上联系毛付财，毛付财就安排人过来接妹子了。波伢子要他们坐出租车将被害人刘某某送到天骄豪庭门口，“买处”的老板开着一台黑色的越野车在那里等，因老板嫌被害人刘某某太小没有谈成。随后，他与卢熙希、赵某、“阿宝”及被害人刘某某坐车到了邵东县心约宾馆楼，他开了407号房间。他们在心约宾馆407房间的第三天下午，卢西西因为刘某某在微信上和家里人联系，并发了位置让家人报警，而动手打了刘某某，卢西西挨着刘某某睡，不让逃跑。到了第四天的时候，卢西西又打了刘某某。到了第五天凌晨两点左右，他接到毛付财的微信，毛付财叫他和“陈柔”（经查系被告人宁佳柔）联系。他与宁佳柔取得联系，他问宁佳柔那里有没有“买处”的老板，宁佳柔说联系上老板了就打电话给他，并让他发妹子照片给宁佳柔。随后他打电话给毛付财并告诉毛付财，宁佳柔去联系老板了。过了一会，宁佳柔就在ＱＱ上问了卖处的价格，说有一个老板看中了被害人刘某某，他就和毛付财汇报了这个事情，毛付财讲至少要6000元。他就马上发消息给了宁佳柔，宁佳柔打电话给他说老板同意了。然后宁佳柔叫他把人送到金利华酒店。他与毛付财等人开着本田越野车将被害人刘某某带到金利华酒店，并在车上他交代刘某某，要是老板问多大了，就说满了15岁，快16岁了。被害人刘某某当时就答应了。到了金利华酒店，毛付财就开车在外面等，宁佳柔就带刘某某上楼去了。等了半个小时左右，被害人刘某某就坐电梯下来了。宁佳柔就转了6000元给他。他就带着被害人刘某某到金利华酒店门口等毛付财来接。在回心约宾馆的路上，他又收到颜超强一个微信信息，颜超强说网名叫“朵朵”的老板出价1000元要妹子。随后，他将刘某某的照片发给了颜超强，颜超强回复他，说老板看上了，要他将刘某某送到心约宾馆202房。他将被害人刘某某送到心约宾馆202房门口，他叫被害人刘某某自己敲门进去，过了20分钟左右，老板“朵朵”就下楼了，他就到202房，因为怕被害人刘某某报警，他就拍了六七张被害人刘某某的裸照。颜超强转了800元给他，他转了5500元给毛付财。他退好房就安排被害人刘某某坐摩托车回去了。另交代，被害人刘某某在没有“卖处前”就对他和卢熙希等人说了，她没有满14岁。案发后，他转了300元给被害人刘某某。7、证人陈某的证言，证明2018年6月14日中午，蒋伟博（化名林浩天）通过ＱＱ语音跟宁佳柔联系买处的老板，宁佳柔通过微信联系上了一个老板，谈好了价钱8000元，约好在邵东金利华酒店1216房间。蒋伟博、毛付财还有两个伢子开了一辆白色越野车送妹子过来。她与宁佳柔就带着被害人刘某某上电梯，到了1216房间送给李某。李某和被害人发生性关系后，李某转了8000元给宁佳柔的过程。8、证人宁佳柔的证言，证明2018年6月14日14时许，蒋伟博（化名林浩天）通过ＱＱ发信息给她，说他那边有个处女可以卖，要价6000元。她就联系之前买处的客户外号“桥老爷”的男人（系另案处理李某），和李某谈好价格8000元，让其将卖处的女孩送到金利华酒店。当时她叫陈某一起到金利华大酒店，蒋伟博和毛付财等人驾驶一辆越野车来到酒店，蒋伟博将那个卖处的妹子（系本案被害人刘某某）交给她，她就同陈某带上刘某某到李某指定的房间，李某和被害人刘某某发生性关系后，用微信转了8000元给她，她到酒店大厅转了6000元给蒋伟博。蒋伟博就带刘某某走了的过程。9、证人赵某的证言，证明2018年6月11日下午，卢熙希要仇某喊了刘某某出来，以刘某某说其坏话为由，要刘某某卖淫帮卢熙希赚钱，卢熙希带头和他们多次打了刘某某。毛付财、“猴子”、蒋伟博（化名林浩天）就带着刘某某出去卖淫的过程。并证明在心约宾馆202房间，蒋伟博要她和“阿宝”在门口守着，等刘某某做完了，里面的男的出来后，蒋伟博就进去拍刘某某裸照。10、证人杨某、周某的证言，证明他俩夫妻是邵东县城心约宾馆的老板。2018年6月14日下午5点多钟，一个大约40岁左右的男子，身穿白色短袖衣服，开了202房单间。大约过了10分钟，在二楼的楼道看到一个剃着锅盖头穿着红色短袖的年轻伢子，旁边还有一个小女孩（经查系被害人刘某某）蹲在2楼楼道里。大约过了半小时，穿白色短袖衣服的男子就退了房。2018年6月12日凌晨3点多钟，有一男一女到宾馆开了407房，6月13日这两个人又换到了408房，客人身份信息没有登记。男的留锅盖头，身穿红色短袖衣服，17岁左右，邵东本地口音；女的黑色头发，16岁左右。11、同案犯毛付财的证言，证明他做了三个月介绍妹子卖淫买处，主要负责接送妹子，联系老板嫖客，蒋伟博和“波伢子”负责带和找妹子。得来的钱，一般情况如果他们只负责找老板且妹子是处女的话拿20%的介绍费，如果是卖淫的话拿30%的介绍费。他一共带被害人刘某某去见了三次要买处的人，前两次没有谈成，第三次谈成了，就是联系被告人宁佳柔在金利华酒店的那次。2018年6月14日，他要蒋伟博和宁佳柔联系帮忙联系老板，当天下午3点左右，蒋伟博打电话给他，说宁佳柔在金利华酒店那边联系到了老板。于是他与“猴子”开车去心约宾馆接蒋伟博和被害人刘某某，他就开车带着“猴子”、蒋伟博、被害人刘某某到邵东县金利华酒店大门口，宁佳柔就和蒋伟博讲要把人带上去，然后宁佳柔问被害人刘某某多大了，刘说13岁，宁佳柔就说等下老板问的话，要说15岁，刘没做声就跟他们上去了，蒋伟博就在金利华酒店大厅里等，他和“猴子”开车在街上转了一圈，后也回到酒店大厅等被害人刘某某出来。宁佳柔和另一个妹子也回到大厅来了说被害人刘某某正在卖处，于是他们继续等了半个小时，宁佳柔接到老板发来的微信，上楼将刘接了下来，到大厅后就对他们说，一共是7000元。宁佳柔收1000元介绍费，宁佳柔微信转账给蒋伟博6000元，蒋伟博又转账给他5500元，他转了2000元给他老婆，又转了1000元给蒋伟博，转了1000元给租车店，转了500元给“猴子”。之后开车将蒋伟博、被害人刘某某送到心约宾馆。12、证人李某的证言，证明2018年6月14日12时许，“柔妹子”用微信语音对他说有个处女，发生性关系要10000元。他就在邵东县金丽华大酒店开了1216号房间，发信息告诉柔妹子。柔妹子就带了两个女的到房间里。他就和被害人刘某某发生了性行为，就用微信转了8000元给柔妹子之后就离开房间了。直到知道被网上追逃之后才到公安局来说明情况。13、被害人刘某某的陈述，证明2018年6月11日晚上7点钟左右，仇某通过ＱＱ呼叫她，卢熙希就喊她到邵东三间房宾馆去玩，卢熙希就把她的手机收了，说她讲了卢熙希的坏话，然后开始打她耳光，并问她怎么解决。卢熙希给她三个选择：第一个就是陪卢熙希玩几个月，帮卢熙希赚钱；第二个就是喊人来打她，每人50下，打够2500下就算啦；第三个就是要她给卢熙希两万元，她当时选择第一个。2018年6月11日至6月13日，卢熙希、蒋伟博（化名林浩天）等人带她去卖淫，但都没有谈成。到了2018年6月14日早上，卢熙希和赵某又对她实施殴打，将她打出鼻血，她在房间里擦鼻血，蒋伟博进来说马上有生意了，卖完处就将她送回去，她为了回家，就同意了。当天下午，蒋伟博带着她坐了两个成年男子开的白色越野车到金利华酒店，到酒店门口时，蒋伟博就打电话，然后从酒店出来两个女的（经查一个系本案被告人宁佳柔，另一个叫陈某），把她送到1216房间，在电梯里，宁佳柔、陈某就对她说，如果老板问她多大了，要她告诉老板是15岁。到了房间后，一个40多岁的男的（经查系另案处理李某），也就是老板，李某要她去洗澡后，她裹着浴巾躺在床上，李某就直接压在她身上，与她发生了性关系，她觉得很痛，当时推李某但推不开。宁佳柔、陈某在门口等她，她就跟着她们到酒店门口的白色越野车，一起回到心约宾馆408房间。大概过了半个小时，蒋伟博又要她到心约宾馆202房间，说有老板在等她，不去就要挨打，也别想回去了，她只好答应。蒋伟博将她带至202房间，里面是一个30岁左右的男子，蒋伟博就要那个男的发钱，那个男的就微信转账给了蒋伟博，那个男的带了避孕套与她发生了性关系。蒋伟博就进来了拍她裸照，说怕她报警。蒋伟博通过微信转了300元钱给她的过程。14、被告人李红星的供述，供述其外号“猴子”。他是2018年3月份的时候就认识了毛付财，他说：“我有妹子，可以在微信操作找客人（指嫖客），我们可以在赚取一些提成。”他当时答应了，毛付财就让他专门为招嫖准备一个微信，让他在这个微信上发一些女性穿着暴露的照片。6月中旬的一天晚上，毛付财的小弟天伢子就找到毛付财，对毛付财说“我另外还有一个妹子，但是这个妹子今天要1000元。”他和毛付财、天伢子、波波就开车去找那个妹子，毛付财就说：“那你把那个妹子先哄到这里来。”天伢子就和那两个13、14岁的妹子去找，但是这个妹子不情愿出来卖，之前的两个妹子就边哄边吓的做工作，后来那个妹子就同意了，毛付财就说：“你只要1000元，剩下的钱归我。”凌晨12点多，波波就联系一个嫖客，说对方要看人，于是毛付财、波波、天伢子，还有那三个女的就坐车到凯悦宾馆去，他就骑摩托车跟着去。等他到的时候毛付财他们就下来了，才知道对方只肯出7000元买处，但是波波不肯，这个生意就没有谈成，毛付财就在邵东县西站对面的一个心约贵宾馆开了房。到了晚上的时候他和毛付财就到心约宾馆，看到卖处的妹子中有一个被她们当中另外一个妹子打，他就问那个打的妹子为什么要打人，那个打人的妹子就说：“她又要当婊子又要立牌坊，还发了一个定位给她的家人，让她屋里人来救。”他就把毛付财喊了出去说：“这么久了，你先把别人放回去。”但是，毛付财没听他的话，他就把天伢子喊出房间，对天伢子说：“你对那个妹子说，不要打人，你打的几个人赢，下次我再看见打人，我连你一起打。”天伢子就答应不打那个妹子，他就离开了贵宾楼。到了第三天下午的时候，毛付财约他在百富广场见面，上车后毛付财就对说：“这个妹子又发定位给她屋里人了，她家里人已经来找她了。”到了第四天的上午的时候，毛付财就打电话让他开车去接，说已经联系好买处的老板了，他就开车接到毛付财之后就到心约贵宾楼去接天伢子，接到天伢子和那个卖处的女的之后，一起就将他们送到了金利华宾馆，天伢子和卖处的妹子下车了，他和毛付财在宾馆大厅等。毛付财说：“卖处7000元，有一个妹子要抽1000元，我们得6000元。”后来天伢子、卖处的妹子、还有一个妹子就下来了，他就开车送毛付财、天伢子、卖处的妹子回心约宾馆。后来毛付财就分了600元钱给他，包括加油、吃饭。回贵宾楼的路上，毛付财又联系了一个嫖客，要卖处的妹子再去接客。到了心约宾馆的时候那个妹子就下车了，毛付财就对天伢子说：“你去再开个房间，哄下那个妹子再去接客。”后来听说那个妹子又被逼着接了一个嫖客，嫖客给了800元。他也没有和毛付财联系，听别人说毛付财在邵阳接妹子被抓了。15、鉴定意见，1、邵公物鉴（法物）字［2018］0229号鉴定书证明：（1）送检的现场烟灰缸内的烟头（0320802290002号）、现场桌子上玻璃杯（03201802290003号）、现场桌子上烟灰缸外的烟头（03201802290007号）、受害人刘静雅所穿内裤上的可疑斑迹（03201802290010号）中检出的ＳＴＲ分型，与李某的血样在Ｄ8Ｓ1179等20个基因座基因型相同，其似然率为3.33＊1025。（2）送检的现场浴巾上血迹（03201802290004号）、现场床单上血迹（03201802290005号）、现场电电视柜上粘有血迹的纸巾（03201802290006号）中检出的ＳＴＲ分型，与刘静雅的血样在Ｄ8Ｓ1179等20个基因座基因型相同，其似然率为5.15＊1025。（3）送检的受害人刘静雅的阴道擦拭物（0321202290008号）中检出混合基因型，包含李某和刘静雅的ＤＮＡ分型。（4）从1号检材现场地面上的烟头（03201802290001号）检出一未知女性个体的基因型。2邵光大司鉴所［2018］临鉴字第603号鉴定意见书：被鉴定人刘静雅处女膜裂伤、多处皮肤软组织挫伤，分别属“轻微伤”。16、辨认笔录，证明被害人刘某某、证人陈某辨认出李某，赵某辨认出蒋伟博；刘某某辨认出蒋伟博、李红星；蒋伟博辨认出李红星本院认为，被告人李红星强迫不满十四周岁的幼女卖淫，情节严重，其行为已构成强迫卖淫罪。公诉机关指控被告人李红星参加恶势力犯强迫卖淫罪，事实清楚，证据确实充分，本院予以支持。在共同犯罪中，被告人李红星起次要作用，系从犯，应当减轻处罚；辩护人提出的被告人李红星系从犯且认罪态度较好，应减轻处罚的意见，本院予以采纳。综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第三百五十八条第一款，第二十七条、第五十二条、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理组织、强迫、引诱、容留、介绍卖淫刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条第一款（三）项之规定，判决如下一、被告人李红星犯强迫卖淫罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年12月20日起至2025年12月19日止。罚金限判决生效后一个月内缴清。）二、对被告人李红星的违法所得600元予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省邵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长张艺超审判员刘俊人民陪审员谢植福二〇一九年九月十一日代理书记员敬晶

被告人程某某犯生产、销售有毒、有害食品罪一审刑事判决书山西省稷山县人民法院刑事判决书（2017）晋0824刑初2号：稷山县人民检察院以晋稷检公诉刑诉［2016］167号起诉书指控被告人程某某犯生产、销售有毒、有害食品罪，于2017年1月17日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。稷山县人民检察院指派代检察员田立春出庭支持公诉，被告人程某某到庭参加诉讼。现已审理终结经审理查明：2015年2月份，被告人程某某从他人手中购买了30箱“日晒盐”，用于自己制作出售饼子、卤肉及卤鸡蛋使用。2015年7月13日稷山县公安局在检查中扣押了未使用的“日晒盐”23箱（未随案移交）。经鉴定，卤汤内亚硝酸盐的含量为18ｍｇ／ｋｇ;扣押的“日晒盐”中未检验出碘成分，亚硝酸盐的含量为0.14ｍｇ／ｋｇ。上述事实，被告人程某某在开庭审理过程中亦无异议，且有物证扣押的工业盐照片；书证被告人程某某的户籍证明、前科劣迹调查表、稷山县公安局扣押清单、涉案财务上交局保管凭证；证人程某甲、宁某某、崔某某、闫某某的证言；侯马检验检疫中心检验报告、检验结果、西安国联质量检测技术有限公司检测报告；辨认笔录；被告人程某某的供述等证据证实，足以认定本院认为：根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第二十条“下列物质应当认定为‘有毒、有害的非食品原料’：（一）法律、法规禁止在食品生产经营活动中添加、使用的物质；……（三）国务院有关部门公告禁止使用的农药、兽药以及其他有毒、有害物质；……”、《中华人民共和国食品安全法》第二十八条“禁止生产经营下列食品：（一）用非食品原料生产的食品或者添加食品添加剂以外的化学物质和其他可能危害人体健康物质的食品……”、以及2012年5月28日《中华人民共和国卫生部、国家食品药品监督管理局公告》“禁止餐饮服务单位采购、贮存、使用食品添加剂亚硝酸盐”的规定，可以认定被告人程某某在加工饼子、卤肉、卤鸡蛋过程中添加的亚硝酸盐属于刑法第一百四十四条规定的“有毒、有害非食品原料”。故被告人程某某违犯国家食品安全管理制度，在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料的行为，构成生产、销售有毒、有害食品罪。公诉机关的指控依法成立，本院予以支持。但在量刑方面，从本案证据看，被告人程某某对从他人手中购买的“日晒盐”为工业盐并不完全明知，主观恶性较小，也未造成任何危害后果，故本院认为其犯罪情节轻微，可以免予刑事处罚。稷山县公安局依法查扣的23箱“日晒盐”未随案移交，应由该局依法处理，予以没收。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十四条、第三十七条、第六十四条之规定，判决如下一、被告人程某某犯生产、销售有毒、有害食品罪，免予刑事处罚。二、由稷山县公安局对其扣押的23箱“日晒盐”予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山西省运城市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长薛春萍审判员兰平人民陪审员田伟杰二〇一七年三月二十六日书记员宁海霞

张华丁合同诈骗一审刑事判决书河南省新乡县人民法院刑事判决书（2016）豫0721刑初155号：新乡县人民检察院以新县检公诉刑诉〔2016〕130号起诉书,指控被告人张华丁犯合同诈骗罪，于2016年10月27日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。新乡县人民检察院指派检察员赵庆伟出庭支持公诉，被告人张华丁及其辩护人乔冬梅到庭参加了诉讼，在审理过程中，因公诉机关补充侦查，于2017年1月20日、2017年5月15日建议延期审理，本案审限自公诉机关补充侦查完毕后重新计算，现已审理终结新乡县人民检察院指控：被告人张华丁系被害单位河南新乡华宇电磁线有限公司（以下简称华宇公司）在辽宁省境内的代理商，从2003年开始在沈阳市销售华宇公司的漆包线。2013年4月，被告人张华丁在对华宇公司已经存在大额欠款的情况下，又要求被害人华宇公司交付价值230余万元的漆包线，此后开始不正常向华宇公司支付货款。经华宇公司多次催要欠款，被告人张华丁于2014年6月份开始躲避并在当年年底逃匿。2016年2月，被告人张华丁在辽宁省大连市被抓获。被告人张华丁从逃匿时至今收的到未向被害单位华宇公司支付货款的货物价值共计3751842元。公诉机关认为，被告人张华丁以非法占有为目的，在签订、履行合同中，骗取对方当事人财物，数额特别巨大，应当以合同诈骗罪追究其刑事责任。并随案提供相关证据证实，要求依法惩处。被告人张华丁对新乡县人民检察院指控的主要犯罪事实有异议，辩称其与华宇公司之间只是经济纠纷，其不构成合同诈骗罪。辩护人的辩护意见，被告人张华丁不构成合同诈骗罪，其行为不符合犯罪构成中“主客观相统一”要件，本案实质系经济纠纷，被告人张华丁无罪。经审理查明，被告人张华丁系被害单位华宇公司在辽宁省境内的代理商，从2003年开始在沈阳市销售华宇公司的漆包线。2013年4月，被告人张华丁在对华宇公司已经存在大额欠款的情况下，又要求被害人华宇公司交付价值230余万元的漆包线，此后开始不正常向华宇公司支付货款。经华宇公司多次催要欠款，被告人张华丁于2014年6月份开始躲避并在当年年底逃匿。2016年2月，被告人张华丁在辽宁省大连市被抓获。2014年5月22日被告人张华丁停止支付华宇公司货款后至今，被告人张华丁收到货物未向被害单位华宇公司支付货款价值共计725279.8元。上述事实有以下证据证实：1、随案移送物品清单2、被告人张华丁人员基本信息3、华宇公司对张华丁、张华阳账目及发货情况4、辽宁威深电力电子工业有限公司银行查询对账单5、张华丁扣押物品清单6、房屋查询信息7、张绍义、张华阳户籍信息8、张华丁查获经过证明：大连铁路公安处大连车站派出所执勤民警二大队民警杨润烁和民警于传军在大连火车站将被告人张华丁抓获。9、大连铁路公安处出具的收押回执证明：张华丁于2016年2月2日被大连市看守所羁押，2016年2月5日被新乡县公安局提解走。10、华宇公司发货情况11、辽宁威深电力电子工业有限公司工商资料12、辽宁威深电力电子工业有限公司销售处工商资料13、沈阳市工商局档案查询单14、交通银行交易明细证明：张华丁的交通银行卡62×××80及卜艳华的交通银行卡62×××14，从2014年5月22日起至今收到银行卡号为62×××54、62×××26、62×××04、40×××02的转款725279.8元。15、期货查询明细16、银行交易统计17、农业银行交易明细18、工商银行交易明细19、张华丁账目情况20、工商查询资料21、辽宁威深电力电子工业有限公司张华丁经销部照片22、辽宁威深电力电子工业有限公司张华阳经销部照片23、沈阳市继广电器有限公司照片24、张华丁沈阳住处照片25、沈阳市福信物质有限公司照片26、沈阳市中川测试技术有限公司照片27、沈阳旭丰电子设备有限公司照片28、情况说明29、张华丁辩护人提供的会计资料30、审计报告书证明：河南正源会计师事务所对张华丁欠华宇公司款项无法审计。31、证人韩某1的证言证实，我在河南新乡华宇电磁线有限公司工作，2006年至2013年年底在销售部当内勤，2014年年初我在公司供应部当内勤。我在担任销售部内勤时，负责接收客户的订单，然后交到公司仓库，仓库把货准备好了之后，我再协调物流给客户发货。张华丁是我公司的辽宁经销商，从我去公司销售部之前张华丁就开始跟我们公司有业务来往了。与他一块的还是张华丁的弟弟张华阳，也是我公司的经销商。张华丁、张华阳是以辽宁威深电力电子有限公司的名义跟我们公司开展业务的。张华丁要求发货，是他的员工给我打电话联系，对方给我公司订货计划单，我再将计划单交给公司仓库备货，备好货后，我请求公司的马某经理，马某同意发货并在计划单签字之后，我再联系物流公司，给张华丁发货。张华阳要求发货，是张华阳自己与我联系，我再照上面的流程发货。我公司每次业务与张华丁都签订的有合同，在发货前后的一两天我公司给张华丁发货物买卖合传真，对方收到货后盖对方的合同单或公章后传真公司。后来在2013年11月以后，因为张华丁存在欠款，对方是先打款后发货，这种就没有合同。张华丁与我公司开展业务，货款的结算方式不固定，有时候先打款再发货，有时候货到付款。张华丁公司是由张华丁负责管账，我在公司销售部工作期间与张华丁发生的供货业务，都是找张华丁催要货款，对账也是找张华丁，从来没有找过其他人，张华丁也从没让我去别人对账，要过货款。2013年我们公司给张华丁供了有4、5次货。2013年至2014年大概发有4、5次货，货物全部都是漆包线，一般都是发到张华丁的公司。张华丁没有结清我们公司的货款，我们公司还继续给他发货是因为我们公司与张华丁开展业务的时间比较长了，之前他的信誉还是比较好的，我们公司信任这个客户，就继续给他发货了。我和马某多次找张华丁打电话催款，张华丁先说是他正在办理银行货款，货款下来后可以给我们公司打款，后来再给他打电话他也不接，马某还去沈阳找过他几次，抵给我公司一辆车，后来找不到他，我公司报案，我至今也没有再见过他。32、证人雍某的证言证实，我在沈阳市西安街4号开了一家商行，房子是租的，最早时租的是张绍义的房，2015年1月，新房东通知我说张绍义把房卖了。我是2013年11月1日开始租张绍义的房子，租金七万一年。33、证人张某1的证言证实，我的房子位于沈阳市滑翔小区7号楼四单元一楼2号，是2015年1月3号租出去的，租房子的是一个年轻人，原来说租期一年，每月租金1500元，但是他不经常住，房子里放的有货物。到今年8月初的时候，那个年轻人突然说要搬走，还让我退剩下的四个月的房租，我一直退没给他。和我签租房合同的年轻人，35岁左右，同他一起的还有他有一个姨，负责做饭的，年纪在50多岁，另外一个老头，有60多岁的样子，眉毛可长，他们俩好像姓张，可能是沈阳市附近的人，口音是我们这儿的。房子租出去后，我每隔一段时间都来看，最晚一次是2015年7月30日左右来看的，之前查看的看的，之前查看时候，房子里存放的全部是纸箱，和我刚看你们出示的照片包装一样的，里面是个电线轴子，我也不认识是什么东西，只能看明白是有好几种型号，分开在房间里堆放，纸箱外有打包带。房子客厅里放有两堆，主卧放有四五堆，我估计有几百个箱子，箱子里放的是电线类，我没注意是什么牌子的。我也没细问租房的年轻人，我估计年轻人把房子当仓库用的，并不是居住用，因为他的货是有变动的，后来我见货物变少了，他说是卖出去了一部分。34、证人杜某的证言证实，我在河南新乡华宇电磁线有限公司是公司总经理的助理。2015年9月22日，我随新乡县公安局在沈阳市滑翔小区7号楼4单元1楼2号出租房内调查我公司被沈阳张华丁合同诈骗一案，经我现场观察后，根据出租人张某1描述货物的摆放及房间的面积大小，估计有三十多吨货，价值在150-200元。我感觉该出租屋内的货就是我公司被骗的货。35、证人刘某1的证言证实，我们继广电器是个体经营，主要经营变压器制造，矿钢片加工，根本不用电磁线，也从没有见过华宇的发票，更不欠华宇一分钱的货款。张绍义、张华丁、张华阳这几个人我都不认识，和他们没有任何经济来往，华宇公司开具的所有针对我继广电器的发票和我没有一点关系。36、证人骆某的证言证实，我是沈阳中电电器设备有限公司的企业经理，法人。我没有同华宇有直接来往，我是同张华丁和一个卜艳华的女的做的。原来是张华丁，打款是打给叫卜艳华的一个女的。我和他们做生意的数量没多少，一二万元吧。37、证人齐某的证言证实，我在本溪市火车站附近开了环球五交化经销部，我们经销处经销过华宇的电磁线，主要是2012年2013年那时段卖华宇的线，后来因为上家经营问题联系不上了，现在就不卖华宇的线了。我们销售华宇电磁线是由沈阳的张华丁联系的，我们从他那提货，他负责让厂家给我们开增值税发票，一般是现款交付，货到付款。我们卖出后再让厂家出具发票。我们的付款方式是现金付给张华丁的，还有一些是直接电汇给厂家（出票方）。我们收到张华丁的电磁线钱后就结算清货款了，我们不欠张华丁货款，到是别人买走的我们的线还欠我一笔货款未结清，等于说我替用户垫付的钱，对张华丁是先付款后开票，但最后要票，一直找不到张华丁。38、证人孙某1的证言证实，我在本钢机电修造厂任法人代表。我单位没有和河南华宇电磁线有限公司之间有直接往来，但我公司经营期间需要用一些电磁线，我是通过本溪环球五交化经销部（在本溪市火车站附近）给我发的电磁线，其中就有新乡华宇电磁线有限公司的货物。2013年5月份的货款也全部给本溪环球五交化经销部了。39、证人葛某的证言证实，我是辽宁省凌原市钢达集团机电设备制造有限公司的副经理，我们公司和河南华宇公司有业务来往。我们公司的米广长刚开始告诉我，说沈阳张华丁漆包线质量不错，他是河南华宇公司在沈阳的总经销，负责销售华宇的电磁线，我们就和他签合同后让他给我们发货，每次我们都是让财务上去付款，付款方式是电汇和承兑，之后，他收到货款后再给我公司发货，他还不承担承兑利息钱，货到后他再给我们开发票，开的发票是河南华宇出具的。我没有见过张华丁本人，只是电话联系。（侦查员向其出示华宇公司出具的2013年-2014年沈阳张华丁、张华阳客户开票回款情况一览表上显示，华宇公司给其出开了628678.38元的票，其付给对方货款71282.32元，还欠他们货款557396.06元），我不知道昨回事，我和张华丁打交道，他从来不让我欠他一分钱，我若不付钱给他，他是不会给我公司发货的。40、证人张某2的证言证实，我是辽宁省凌原市钢达集团机电设备制造有限公司的会计，我们公司和河南华宇公司有业务来往。我们公司一直都是先付款，后收货。我们付款的方式是电汇和承兑，付款对方单位都是河南华宇电磁线有限公司，我们公司不欠华宇公司的一分钱。41、证人刘某2的证言证实，我住的沈阳市和平区九马路55号2单元2楼1号的房子是我于2012年4月27日买卜艳华的，以39.5万元的价钱购买，我是通过房屋中介买她的房子。42、证人张某3的证言证实，我是沈阳中川测试技术有限公司的法人，我们公司与张华丁的辽宁威深电力电子工业有限公司有六七年的来往。因我公司生产制造时需要用漆包线，而张华丁的公司的是经营漆包线的，所以近六、七年一直从他的公司进货，而张华丁公司的货主要从河南华宇电磁线有限公司进的货，我们和张华丁最后一次进货是2013年12月25日，之后我们不再用张华丁的货了。（侦查员向其出示河南华宇电磁线有限公司提供的2013-2014年沈阳张华丁、张华阳客户开票回款情况来看，其公司还欠华宇公司货款211499.98元），这我不知道，我们公司不欠张华丁货款，每次我们都是带款接货，之后才开票。43、证人韩某2的证言证实，我是华宇电磁线有限公司董事长，张华丁是我们公司在沈阳地区的总代理商，以他父亲张绍义名下的沈阳威深电力电子工业有限公司的名义跟我公司开展业务，由张华丁负责我公司业务来往。我们从2000年左右开始发生业务。我们从一开始一直正常的业务往来，公司要求是现款现货或货到付款，很少有拖欠货款的情况。后来我们双方做业务的时间长了，大家比较熟了，张华丁开始找各种理由拖欠我们的货款，2013年之后，这种情况非常严重，拖欠了我们公司几百万元的货款，我们公司要求现款现货，不再给他发货了，中间我们公司多次去沈阳找张华丁跟他要账，从2014年开始，我们公司经常联络不上他，即使电话打通了，张华丁也不照面，后来张华丁的电话也打不通，人也找不到了。刚开始是我们公司业务上的人员去找张华丁要账，张华丁以各种理由推脱，后来我感觉情况比较严重，2013年11月份，我亲自去了沈阳找张华丁要账，张华丁的门市部已经关门了，张华丁说他现在手里没钱，正在跟他客户要账，等他要回来钱，马上把欠我们公司的货款还上，过了几天张华丁把他的奔驰车顶账给我们公司。2014年5月份，我和我公司副总马某再次去沈阳找张华丁，当时还见到张华丁了，还是向他要钱，张华丁还是说没钱，尽快想办法还钱。我们带来的给张华丁的账单，张华丁说他不会错，有时间他对对，我们让他在账单上签字说明收到账单。我在那里住了好几天，后再见到张华丁的父亲张绍义，张绍义说：我们如果到年底还不了钱，就算把房子卖了，也要把你的货款给你，你们先回去吧。我们就相信他了，回新乡了。从我们这次回新乡之后，就开始联络不上张华丁了，电话有时能接通，也没有人接电话。我和律师在2014年冬天又去了沈阳一次，张华丁、张华阳和张绍义他们三人都联系不上了，用宾馆的电话，用我的手机、律师的手机给他们三人打电话，要么关机，要么不接电话，反正是联系不上。我们去张华丁的门市部张华阳的门市部也找不到他们。回新乡之后，停了有一段时间，与张华丁父子三人联系，电话全部关机，我感觉事态严重，我公司就到公安机关报案了。2013年11月份，我和公司副总马某去沈阳找他要账，张华丁说没有钱，见到他开了一辆崭新的奔驰越野车，我要求他把车押给我公司。当时他不同意，后来张绍义做工作，张华丁同意了。当时这辆车值90多万，后来作价为100万。张华丁给我公司出具的有手续。44、证人李某1的证言证实，我成立了沈阳市安辽运输服务处，我有一张62×××54号交通银行卡。这张在2012年至2015年给张华丁转过款。是张华丁在公司服务处发货让我们代收的贷款，我们收到货款后，我在用我的尾号7854的交行卡给用网银给张华丁转过去，我是根据服务处上给我传的表格该给谁多少货款，一下批量转的。（侦查员向其出示张华丁交行卡62×××80，卜艳华交行卡62×××14的银行查询交易明细）这些转款都是张华丁发货我们代收的货款。45、证人王某1的证言证实，我是沈阳长吉物流有限责任公司东北片区事业部部长，兰伟杰是我们公司的员工，也是我公司董事长李兴林的妻子。我们公司主要的业务是零担物流，针对集贸市场建物流站，进行货物运输。我们公司有帮客户代收货款的业务，沈阳区域通常是提货的第二天给发货的客户回款，客户提供指定的银行卡号和人名，我们就把货款转到这张卡里面。我们给客户转账一般通过兰伟杰的交通银行卡（40×××02）转给客户的，这张交行卡是我们财务转款的专用卡。（侦查员向其出示张华丁的交通银行卡62×××80，2012年12月3日至2015年12月21日交易明细），这个名为张华丁的银行卡应该是客户给我们提供的卡号，我们公司为其代收货款，用兰伟杰的交行卡把钱转给这张卡。兰伟杰尾号60902的交行卡里面的钱全部是我们公司代收的贷款。（侦查员向其出示卜艳华的交通银行卡62×××14，2015年2月28日至今的交易明细）兰伟杰尾号60902的交行卡向该卡转入的钱也是我们公司为客户代收货款的钱，这张名为卜艳华的尾号为71814的交行卡应该是客户提供给我们的。这些钱都是我们帮客户代收的货款。46、证人叶某的证言证实，我公司全称是沈阳市南科电子电器有限公司，主要产品是变压器，门市部的全称是龙津电器销售部，主要业务是我公司的变压器的销售。我认识一个叫张华丁的人，他是电磁线的销售商，我从他那进过货，他给我供应了两、三年的货。张华丁供货的厂家是河南新乡产的，好像是一家叫华宇的公司生产的。大概是在2011年或者2012年，我们公司就开始从张华丁的门市部进电磁线，当时他的门市部在沈阳市和平区南四马路附近，我们这边需要电磁线的时候，就会电话联系张华丁，他安排工人给我们送货，我们给他现金支付货款，当年大概就是60万元左右的货。到了2013年的时候，用的货少一些大概有个30-40万左右，这时候还是用现金给张华丁支付货款。2014年，他的门市部搬走，搬到哪里我不清楚，他还是安排仓库发货，这一年大概是15-16万的货，2015年的进修，我需要货跟张华丁联系，有时候会打不通他电话，等了很久他才给我回电话，有时候他会说自己手中断货了，让我去别家进货，这一年我从他家进货比较少，进了大概有3万元左右的货。2014年和2015年，我公司是通过我的交通银行卡用手机银行给张华丁转账的。（侦查员向其出示张华丁交通银行62×××80银行卡，2012年12月至今交易明细），我卡号62×××26的交行卡给张华丁的这张卡转过款，我用我这张尾号为8326的卡给张华丁转的款都是我从他家进货给他支付的货款。47、证人王某2的证言证实，我家办了一家快运公司，名字是辽宁省安华快运有限公司，股东是我、我丈夫、郭少侠，我一直用卡号62×××04的交通银行卡给我公司的让代收货款的客户转钱。我公司是零担物流，发些日常用品，配件，五金等。客户到我公司下边的门店发货，让代收货款，门店出小票给客户，我发货后对方客户接货后，对方客户接收货后给付货款给送到送货门店，我门店的人将款打到我持有的“郭少侠”的尾号为3104的交通银行卡上，我根据财务的数据再将代收的货款转给发货的客户。（侦查员向其出示张华丁交行卡62×××80，卜艳华交行卡62×××14的银行查询交易明细），这些都应该是货款。我与这两个人没有其他经济往来。48、证人王某3的证言证实，我认识张华丁，我以前在他的门市部干过。张华丁经营一个漆包线的门市部，代理销售河南新乡华宇电磁线公司的漆包线。张华丁经营门市部的时候，他弟弟和他父亲不参与经营。我在他的门市部干了大概4-5年，从2010年左右开始在他的那干的，后来因为张华丁给我们开不下工资，2015年7、8月份不干了。我在门市部负责开他那辆金杯海狮面包车送货。我每个月工资3000元。除了我以外，还有沈元志和任福凯两个员工。他们两人都是装卸工。张华丁是从河南新乡的华宇公司进的货，放到沈阳和平区西安街4号的门市部里，然后他自己联系客户往外卖，有的回头客会主动联系我们门市部向我们要货。沈阳本地的客户有的是自己来上门取货，有的是我和沈元志、任福凯开车去给他们送货；外地的客户我们通常会通过长吉、安华等物流公司给他们发货。沈阳本地的客户通常都在收到货直接把货款给张华丁或者先欠着账，后来跟张华丁联系还款。外地的客户因为我们都是发物流，基本上都是由物流公司帮着代收货款，然后转到张华丁的银行卡里。我们把货送到物流网点之后，工作人员会给我们开单子，通常在四、五天之后，货到了客户手里，我们门市部在员工会在物流单子上填写张华丁指定的银行卡号，让物流公司把货款转到这帐号里，这样回收了货款。张华丁没有会计，账都是他自己管的。门市部每年大概是100-200吨货，具体数量不是太清楚。张华丁在西安街的门市部大概是2013年或者2014年搬的，搬到了沈阳和平区玉屏二路17号，他弟弟张华阳的门市部里，之后又搬到沈阳铁西区滑翔小区的居民楼一楼里面，这个房子是租的，当时好像是沈元志去租的，这个时候张华丁很少露面。2014年至2015年我们还在卖货，当时张华丁很少去门市部，我们三人给他卖货，客户的货款还是打到张华丁的账户里。张华丁从2013年或2014年西安街那个门市部搬走后就不经常露面了。他会给门市部打电话，安排门市部的人去给客户发货。49、证人马某的证言证实，我来代表公司报案。我来告辽宁威深电力电子工业有限公司张绍义、张华丁、张华阳合同诈骗我公司580余万元。2002年我公司就与辽宁威深电力电子工业有限公司有业务往来，该公司的负责人张绍义，我公司主要是卖给该公司漆包线，刚开始业务都正常，都是现货现款，一直到2007年，该公司开始欠我公司货款，直至2011年底前我公司货款13万元。2012年至2013年，我公司继续与该公司合作，我公司给该公司发货，但不是现款现货，每月都欠我公司200万元到400万元，到2012年年底欠我公司3344337.55元，到2013年3月31日欠我公司货款6009123.56元，2013年4月24日我公司又给该公司发货45349公斤漆包线价值2393644.88元，至此欠我公司5822699.94元，2013年7月份又发一批货是现款现货，2013年8月至9月，对方公司又给了我公司部分货款，在此之前对方又支付了部分货款，到2013年9月24日欠我公司货款5449722.46元，以上对方公司收货都是张绍义的儿子张华丁联系我公司要货的。2010年10月，辽宁威深电力电子工业有限公司法定代表人张绍义带着他二儿子张华阳来我公司洽谈漆包线生意，张绍义让他二儿子在沈阳市和平区玉屏二路17号又成立了一个门市部，公司还是他的的公司名辽宁威深电力电子工业有限公司，实际负责人是张华阳，从2010年11月我公司开始发货，合作都很正常，2013年与对方对账，对方欠我公司1300785.10元，2013年4月30日又发了一批货23950.43公斤漆包线价值1303142.08元，之后又陆续来了部分货款，至2013年8月10日，欠我公司货款2056666.75元，以上都是张华阳经手要货的。2013年9月，我代表我公司去沈阳市找到张华丁、张绍义，没见到张华阳，我把对方张华丁、张华阳二人总共欠我公司7506389.21元给张华丁、张绍义说了，他俩说把钱借给他们朋友搞房地产，他朋友现在被抓了，他说他想办法还我公司钱，我在那呆了20天，张华丁给了我20万元。2013年11月，我公司又去要账，张华丁抵我公司一辆车抵了100万元，当月张华丁又要了一批货是现款现货直接发到他客户了，陆陆续续张华丁付我公司一些货款，到2014年4月张华丁欠我公司货款3753882.48元，加上张华阳钱的货款2056666.75元，总共5810549.23元。2014年5月17日，我又去沈阳找到张华丁，将以上欠款的对账单给张华丁，他在上面签了字，张华丁又要了一批货，是现款现货，他又多付了2040.36元，至此两人共计欠货款5808508.87元，其中张华丁欠3751842.12元，张华阳欠2056666.75元。2014年11月，我公司联系不上张绍义、张华丁、张华阳，2015年1月，我又到沈阳市，张华阳的门市部关门，张华丁的门市部卖掉，张华丁住房也卖了，张绍义的房也卖了，我公司找不到他们父子三人，我们就来报案了。我公司与张华丁、张华阳前期没有签订合同，2012年、2013年有的签了，有的没签。合同上写的是现款现货，实际上没有严格执行。我公司每次发货都是辽宁威深电力电子工业有限公司签买卖合同，我公司每次发货都是在运输合同上写的收货地址收货人是张华丁或者张华阳，根据不同的收货人，我公司在账上区分开张华丁还是张华阳，对方虽然是一个公司，但有两个门市部，我公司根据不同的收货人，分别记的是两个人的账，一个是张华丁，一个是张华阳。证人韩某3的证言证实，2001年至今，我在华宇公司财务部任会计，张华丁是我公司在辽宁沈阳的代理经销商。张华丁收到我公司货物后，会将我公司传真过去的销货合同盖上辽宁威深电力电子工业有限公司的公章或合同章回传给我公司。我公司每月都给张华丁发对账单直至2013年10月底，是销售部的韩某1发给张华丁的，张华丁都说账单对，只是没有回传。2014年5月21日发给辽宁凌源钢达集团机电设备制造有限公司货后，张华丁就没再付给我公司货款了。证人宗某的证言证实，我在2013年元月开始跑大车送货，干了半年左右，跑的是新乡到沈阳的专线。我开的解放牌货车，车牌号豫Ｊ×××××。我给新乡华宇公司送过漆包线，货物送到沈阳张华丁的门市部，张华丁验货后，按合同给我支付运费。证人李某2的证言证实，我是货车司机，驾驶解放牌货车，车牌号辽Ａ×××××。我给华宇公司送过漆包线，货物送到沈阳张华丁的门市部，张华丁验货后，按合同给我支付运费。我给张华丁送货没有出现多缺货、少货、丢货的情况。证人孙某2的证言证实，我是货车司机，以前驾驶豫Ｊ×××××号解放牌货车，后来驾驶豫Ｊ×××××号货车。我给华宇公司送过漆包线，货物送到沈阳张华丁的门市部，张华丁验货后，按合同给我支付运费。我给张华丁送货没有出现多缺货、少货的情况。54、被告人张华丁的供述与辩解，我是河南新乡华宇电磁线有限公司在沈阳的代理经销商。2002年7月，我从大学毕业后，我爸张绍义给我200万元，我就在2002年年底或2003年初，在沈阳市民主路租了一间房，就卖华宇公司的电磁线，当时还有其他公司的电磁线，到2003年八、九月份，我把门市部搬到沈阳市西安街4号专门卖华宇公司的电磁线，其它公司的电磁线就不卖了。我代理华宇公司的业务是我个人的名义。我的门市部算上我一共三个人，还有王某3和任福凯。我卖华宇公司的电磁线是现款现货（就是先打钱再发货）要么就是货到付款，到货后一般就是三、四天把钱就付给对方了，最晚不超过十天。这样，我卖华宇公司的电磁线一直到2014年年底，在2013年4月之前，我与华宇公司的合作都是正常的。2013年4月，我的一个朋友李东向我借钱说他沈阳的一个朋友叫孙继Ｘ（最后一个字不记了）是搞拆迁的，需要用钱，我就借给李东390万元（我自己的钱200万左右，其余的钱是向我爸张绍义、我弟张华阳借的），我与李东口头约定，没有打条。一部分是现金给他有180多万，另一部分是转账，是在招商银行或中信银行，将190多万元直接存到孙继Ｘ卡上了，总共是380万元，我说借390万元，是借钱时，我把利息扣下了，约定是一星期归还。我让李东把我从华宇进的电磁线付给华宇公司，他也没付，所以就欠华宇公司的钱了。李东，男，38-39岁，家在沈阳市新民市住，我没去过他家，现在也联系不上他，他的手机号我也记不住了，他在沈阳是做二手房买卖生意的。孙继Ｘ，男，名的最后一个字记不住，可能是孙继章或孙继周，年龄33-34岁，老家是葫芦岛的，在沈阳做拆迁。不记他的手机号了。2013年春节后，大约3月底，后来没有还我。后来我也找不到李东、孙继Ｘ。我刚开始代理华宇电磁线时有合同，一年或两年、三年一签，最近不知道还有没有签合同了。我不清楚现在欠华宇公司多少货款。华宇公司给我发货，我向外销售的账目都是我爸辽宁威深电力电子工业有限公司的会计刘会计记的账。我从来都没有记过账。每次发货过来都带有发货清单，如果没带，对方传真给我，我把清单给刘会计，让她记账。刘会计是个女的，60多岁，名字不知。我的客户都是向我要货，客户向华宇公司要货，华宇公司也是把我的电话给客户，让客户与我联系，我再向华宇公司要货。华宇公司发货一般是发给我，大批量的，经我同意，对我的客户发。2013年一吨电磁线的价格是4万多、5万多，我卖的时候每吨加500元到800元。我从华宇公司进货没有合同，都是口头合同。有时也有书面的买卖合同，这是客户要求。书面合同，我方盖沈阳威深电力电子工业有限公司的章。我和华宇发生业务时，回传买卖合同时你这一方盖的章是“辽宁威深电力电子工业有限公司”的章是因为我的会计是辽宁威深电力电子工业有限公司的会计，他可能盖这个章比较方便，就盖辽宁威深电力电子工业有限公司的章回传了。基本上每次发货之后三天左右华宇公司的人都会跟我联系。有时候华宇公司不联系我，我会主动跟华宇公司联系。华宇公司一般都是韩某1跟我联系的。华宇公司通常是一个月左右跟我对一次账。华宇公司每次对账的时候，都会给我的会计发一次对账单，对账单上面显示每个月应收应付款及华宇收到的钱。我的会计是我爸公司的刘会计。每次对账后，会计不给我讲对账的情况。华宇公司给我发货，短缺少货的情况没有，偶尔有少量损坏的情况。损坏的次数很少，如果有损坏的情况下通常也就是几十公斤吧。基本上发十次货才可能会有一次这样的情况。有损坏的情况，我会给韩某1联系，然她记账，攒多了直接给华宇公司退货。我最后一次收到华宇公司的货是2013年的4月份，分两次送的漆包线总共45349公斤，价值2393644.88元，这些货的50%到60%都是客户已经订过了，来了之后，我就发给客户了，还剩20来吨，我作为库存了。此后有两三次是我的客户要货，是客户直接打款到华宇，有的货直接发给客户，有的是华宇把货送到我西安街4号，我都没有卸车，直接把货让拉到我的客户那了。到2013年6、7月份以后，我的客户进货就是直接把钱打给华宇公司，华宇公司把货发给客户，华宇公司把差价利润记在我的名下，之后，我就没再管过客户进货的情况，我也没看过华宇公司的利润。在2013年4月借钱给李东后，我库存的20多吨货基本上都卖了，总共卖了90多万元。还华宇公司三、四十万元，剩余的钱用于我公司正常运营和我个人的正常花销。2013年11月初，华宇公司的老板韩某2和马某去沈阳找到我要货款、谈以后的合作，我把车抵账给他了，抵了100万元，此后我给华宇公司零星一小部分的货款。2014年5月份，韩某2和马某去找我，主要目的是要钱、对账和看我当时的状况，我没有给他们钱。当时我们双方没有对账，我让他们等两天，账在刘会计手里，然后他们有事走了，后来我和华宇没有对账。2014年年底，我心情不好，就把我经常用的手机130××××4999关了，和外界不联系了，好多人也联系不上我。2015年的9月初，我从沈阳坐车来到大连打工，后来准备回家看我妈，在大连火车站被抓了。（出示张华丁交通银行卡62×××80交易明细）兰伟杰账号40×××02、郭少侠账号62×××04、李某1账号62×××54这几个人给我转的钱都是卖出华宇电磁线的货款，叶某账号62×××26给我转的钱是漆包线货款。我跟华宇公司做生意，我父亲张绍义和我弟弟张华阳没有参与。我们三人各自的经济都是独立的，个人的钱都是自己管着的。我父亲是做电表生意的。我弟从学校毕业之后也是卖华宇的电磁线的，我和我弟虽然都是跟华宇做生意的，但是我们相互之间都是独立的，账目也是独立的。平时我做生意赔赚情况，基本上不给我爸讲。也不给其他人说。我不给我妈卜艳华讲我做生意的情况。我妈不参与我做生意的事，没有给我帮过忙卖漆包线。我不跟我弟弟张华阳讲过我做生意的事情。他也没有帮助我卖过漆包线。我做生意只与华宇做，其他没有，不欠别的个人或者单位的钱。银行业务回单复印件7张预付账款明细账打印件律师函复印件以上证据1-54由公诉机关提供，证据55-57由辩护人提供，经庭审调查质证，确实充分且能相互印证，予以确认本院认为，被告人张华丁以非法占有为目的，在签订、履行合同中，骗取对方当事人财物，数额巨大，其行为已构成合同诈骗罪，公诉机关指控被告人的犯罪罪名成立，本院予以支持。辩护人关于被告人张华丁不构成合同诈骗罪，其行为不符合犯罪构成中“主客观相统一”要件，本案实质系经济纠纷，被告人张华丁无罪的辩护意见，经查，本案经审理查明的证据证实被告人张华丁在已拖欠华宇公司大额货款的情况下，于2014年5月22日停止支付华宇公司货款，之后被告人张华丁继续收到销售华宇公司货物的货款725279.8元而未向华宇公司支付，且于2014年年底逃匿，被告人张华丁的行为符合合同诈骗罪的构成要件，故对该辩护意见不予采纳，但公诉机关指控被告人张华丁从逃匿时至今收的到未向被害单位华宇公司支付货款的货物价值共计3751842元与本院查证的事实不符，应认定为2014年5月22日被告人张华丁停止支付华宇公司货款后至今，被告人张华丁收的到未向被害单位华宇公司支付货款的货物价值共计725279.8元。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下一、被告人张华丁犯合同诈骗罪，判处有期徒刑六年，并处罚金二十万元。罚金自判决生效后十日内缴纳。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年2月2日起至2022年2月1日止。）二、责令被告人张华丁退赔被害单位河南新乡华宇电磁线有限公司经济损失725279.8元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向河南省新乡市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份审判长王艳君审判员李文慧审判员赵星银二〇一七年六月五日书记员张雅康书记员张硕漫

䴔某甲、崔某乙贪污一审刑事判决书山东省齐河县人民法院刑事判决书（2014）齐刑初字第44号：齐河县人民检察院以齐检公诉刑诉（2014）27号起诉书指控被告人崔某甲、崔某乙犯贪污罪，于2014年3月19日向本院提起公诉，本院于当日立案，并依法适用简易程序，实行独任审判，于2014年3月24日公开开庭审理了本案。齐河县人民检察院指派检察员朱士安出庭支持公诉，被告人崔某甲、崔某乙到庭参加诉讼。现已审理终结齐河县人民检察院指控，被告人崔某甲、崔某乙在任职期间，利用职务便利，借110ＫＶ晏坝段高压2号线占压小王村土地之机，虚报冒领树木补偿款40030元，并据为己有，其中崔某甲分得21030元，崔某乙分得19000元。被告人崔某乙在案发后主动到检察机关投案并如实供述其犯罪事实。针对指控的上述事实公诉机关向法庭提供了账证等书证、张明伟等证人证言、被告人供述与辩解等证据材料。公诉机关认为被告人崔某甲、崔某乙利用职务之便，虚报冒领树木补偿款并私分据为己有，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贪污罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，提请本院依法判处。被告人崔某甲、崔某乙对公诉机关指控的犯罪事实均供认不讳，对相关证据无异议。经审理查明，被告人崔某甲、崔某乙在任职期间，利用职务便利，借永锋钢铁厂110ＫＶ晏坝段高压2号线占压齐河县晏城街道办事处小王村土地之机，虚报冒领树木补偿款40030元，并据为己有，其中崔某甲分得21030元，崔某乙分得19000元。案发后被告人崔某甲如实供述了自己的犯罪事实，被告人崔某乙主动到检察机关投案并如实供述其犯罪事实。两被告人已将贪污款40030元全部退缴齐河县人民检察院。上述事实有经当庭举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：1、证人证言（1）证人刘某某（系崔某乙的妻子）证实高压线占地，占了其家中大约160多棵树，当时在支书崔某甲处领取了补偿款6560元。（2）证人崔某（系崔某乙之子）证实高压线占地，占没占其家的树其不清楚，其父知道。其未领过补偿款。（3）证人张某某，证实2011年7月永锋钢铁厂110千伏高压线占压小王村土地，需去除地上附着物，主要是杨树，镇上安排管区和村一起搞。当时小王村只有村党支部书记崔某甲、文书崔某乙两个干部，其二人负责村占地附着物清点统计后报镇政府，并负责给村民兑现补偿款，小王村当时补偿了92610元（经看账）。给小王村补偿款分二、三次给的支部书记崔某甲，其二人兑付的村民。在兑付中其二人有无经济问题不知道。2、书证（1）齐河县晏城街道办事处证明二份分别证实崔某甲、崔某乙的年龄、身份及职务情况。（2）齐河县晏城街道办事处财政所及经管站的记帐凭证、小王村钢厂高压线占地补偿统计表证实晏城街道办事处财政所拨付到小王村附着物赔偿款92610元及村委兑付给村民的事实，小王村钢厂高压线占地补偿统计表同时证实崔某甲、崔某乙虚报冒领在崔某乙及其子崔福名下树款46590元，扣除崔某乙实际占地补偿款6560元，二被告人实冒领40030元补偿款的事实。（3）齐河县农商银行借据凭证及存款凭证证实崔某乙自己有银行贷款40000元，于2012年1月11日用冒领的19000元另加1200元共20200元偿还贷款本息的事实。（4）齐河县人民检察院扣押财物文件清单二件证实被告人崔某甲、崔某乙将虚报冒领的21030元和19000元补偿款全部退缴齐河县人民检察院。（5）齐河县人民检察院关于崔某乙涉嫌贪污一案的说明证实崔某乙在齐河县人民检察院调查崔某甲经济问题时主动交代了自己的经济问题，具有坦白情节，应视为自首。（6）崔某甲、崔某乙身份证复印件二份分别证实二被告人的年龄，作案时具有完全刑事责任能力。3、被告人供述被告人崔某甲、崔某乙在检察机关的供述证实其二人在2011年7月协助齐河县晏城街道办事处处理永锋钢铁厂110千伏高压线占压小王村土地中，利用职务便利，虚报冒领40030元树木补偿款私分并据为己有的事实经过。二被告人的当庭供述与上述证据相互印证本院认为，被告人崔某甲、崔某乙利用职务之便，虚报冒领占地补偿款并据为己有的行为，侵犯了职务行为的廉洁性和公共财产的所有权，其行为已构成贪污罪。事实清楚，证据确实充分。公诉机关指控的事实及罪名成立，本院予以确认。鉴于被告人崔某甲、崔某乙积极退缴赃款，认罪态度较好，依法可酌情从轻处罚。在本案共同犯罪中，被告人崔某乙所起作用相对较小，应认定其为从犯，比照崔某甲从轻处罚；另外被告人崔某乙在案发后主动到检察机关投案并如实供述其犯罪事实，属于自首情节，依法应对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条、第二十五条、第二十七条、第六十七条、第三十七条、第七十二条、第七十三条之规定判决如下被告人崔某甲犯贪污罪判处有期徒刑一年六个月缓刑两年（缓刑考验期自判决确定之日起计算）。被告人崔某乙犯贪污罪免予刑事处罚。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省德州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本、副本各一份审判员宋兆军二〇一三年四月三日书记员王岳

陈某以危险方法危害公共安全罪一审刑事判决书山西省高平市人民法院刑事判决书（2019）晋0581刑初109号：高平市人民检察院以高市检刑刑诉（2019）75号起诉书指控被告人陈某犯以危险方法危害公共安全罪，于2019年4月2日向本院提起公诉，本院审查受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，高平市人民检察院指派检察员王国强出庭支持公诉，被告人陈某及指定辩护人毕某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结高平市人民检察院起诉指控：2019年1月8日18时许，被告人陈某到高平市某煤矿洗煤厂索要赔偿款时，强行开走宋某正在驾驶施工的铲车并驶离洗煤厂。该驾驶铲车沿沁辉路由西向东行驶至马村镇公交车候车厅外红绿灯路口处，被处警的警车拦停，民警郭某多次警告陈某熄火下车，陈某不顾警车内驾驶员孙某、在场执法人员及周边群众安全，驾驶铲车强行顶撞警车，将警车撞至路北路沿石处，造成驾驶电动车的过路群众赵某紧急躲避摔倒。后陈某继续驾驶铲车逃窜，并连续将路北的广告牌及路口东侧限高杆撞坏，在其向西逃窜至某煤矿加油站附近时被另外两辆铲车强行逼停。公诉机关认为，被告人陈某的行为构成了以危险方法危害公共安全罪，请依法判处，并提供了书证、证人证言、勘验笔录、视听资料、被害人陈述、被告人供述与辩解等证据。被告人陈某对起诉书指控的事实及罪名无异议，供认不讳。对自己的行为感到非常后悔。指定辩护人毕某的主要辩护理由是：1、陈某开出铲车后多次拨打报警电话，已经意识到自己行为的危害性，并且如实供述，属自首；2、庭审中认罪、悔罪，可酌情从轻处罚。经审理查明：被告人陈某原系兰花集团某煤矿下属工贸公司职工，2015年10月上班期间受伤住院。2018年11月16日，陈某与工贸公司达成协议，用人单位赔偿陈某因受伤造成的各项经济损失共计5.5万元，双方解除劳动关系，并于当日支付赔偿款。2019年1月8日18时许，被告人陈某到兰花集团某煤矿工贸公司洗煤厂再次索要赔偿款，见煤矿生产区铲车正在施工，便上前让在开铲车施工的司机宋某下车，陈某上车，随即强行开走铲车并驶离洗煤厂。洗煤厂保卫科职工郝某劝说无效后电话报警，高平市公安局马村派出所民警郭某接到报警，带领辅警孙某、崔某、邵某、李某驾驶警车前往事发地处警，陈某驾驶铲车沿沁辉路由西向东行驶至马村镇公交车候车厅外红绿灯路口处，被警车拦停，民警郭某多次警告陈某熄火下车，陈某拒不下车，并且不顾警车内驾驶员孙某、在场执法人员及周边群众的安全，驾驶铲车强行顶撞警车，将警车撞至路北路沿石处，同时将洗煤厂保卫科职工景某停放在此处的摩托车撞倒，此时驾驶电动车的过路群众赵某紧急躲避摔倒，后被告人陈某继续驾驶铲车逃窜，并连续将路北的广告牌及路口东侧限高杆撞坏。民警郭某等人和洗煤厂保卫科工作人员继续喊话，劝陈某停车，陈某仍不停车，在其驾车向西逃窜至某煤矿加油站附近时，被煤矿组织安排的两辆铲车强行逼停。认定上述事实有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据证实：1、接处警综合单、受案登记表、立案决定书证实，高平市公安局刑侦大队于当日接到某煤矿保卫科职工郝某报警称，陈某强行开走一辆铲车，并在煤矿附近主路乱开。高平市公安局于次日决定立案侦查。2、证人郝某证实，今天（2019年1月8日）晚上，我在某煤矿生活区保卫科值班，6点多有人打电话说他的铲车被人抢走了，然后我和张某某、闫某某等人开上面包车赶往生产区，到了之后同事说那人已经走了，我开着面包车赶紧追，追到矿上的加油站附近，发现被抢的铲车停在路边，开车的人是陈某，我正准备过去问他，他又开上走了，我一直跟着他跟到马村镇的加油站，陈某停下了，我看见警车和景某的摩托车都停在铲车的左边，民警让陈某熄火下车，但陈某不听，直接往左打了一把方向，把景某的摩托车撞倒了，也顶了警车一下，随后陈某开着铲车继续顶警车，一直把警车顶到路对面，紧接着陈某倒车，又向前顶了一把，直接把警车后面的广告牌撞坏了。期间，还有一个妇女骑着电动车过来，我没看清这个妇女被撞的咋样，后来陈某继续往前开，撞到限高杆，过不去又掉头往回开，开到矿上加油站附近，矿上的两辆铲车才把陈某的铲车逼停。3、证人郭某证实，2019年1月8日18时59分，我们接到110指令，有人强行将某煤矿的铲车开走，在某煤矿附近的路上乱跑。之后我就和辅警驾驶警车往某煤矿方向走，途中与报案人郝某取得联系，到了马村公交车站门口，看见一辆铲车，车头朝东，在沁高路和巴马线丁字红绿灯口西口路南停着，某煤矿保卫科的人在铲车后面跟着喊话，然后我就让司机孙某将警车停到铲车左前方，我用喊话器要求司机熄火下车，警告了对方三四次，对方没反应，我下车走到驾驶室再次警告铲车司机，在这过程中，铲车司机向左打方向盘，加油撞了警车及旁边的摩托车一下，将摩托车撞倒了。之后司机又倒车撞警车，将警车撞至路北路沿石上，接着司机又将路北的广告牌撞坏，接着准备往东逃窜，撞倒了路东口的限高杆上，将限高杆撞歪，之后铲车掉头往西逃窜了，当时警车已经不能驾驶了，我和协警就坐着煤矿的车跟在后面，直到古寨村口处，在某煤矿加油站附近，煤矿出来两个铲车，加上我们乘坐的车才将这辆铲车逼停。铲车将警车撞到路边的时候，我看见一个骑电动车的妇女摔倒在地上了。4、证人孙某、崔某、邵某、李某均证实，2019年1月8日19点左右，马村派出所接到某煤矿工作人员报警，说陈某把铲车抢走了，民警郭某就带着孙某、邵某、李某、崔某一起处警，我们开着警车走到马村汽车站候车厅跟前的时候，陈某驾驶的铲车由西向东行驶着，郭某拿着喊话器让铲车停车，然后铲车停在了路南边，郭某让陈某下车，陈拒不下车，郭某等人下车，在警车外面继续喊话让陈某下车，突然陈某驾驶铲车朝孙某驾驶的警车车头部位撞了上来，把警车撞出去两米远，然后停了下来，一辆停在铲车跟前的摩托车也被撞倒了。孙某立即从警车下来，接着陈某驾驶铲车把警车撞出去五六米远，把路边的广告牌也撞凹了进去，然后陈某倒车往东开了几米，铲车撞在了限高杆上，接着陈某掉头，沿沁辉路往西边开走了。郭某等人跟在后面，喊话让铲车停车，陈某还是不停车，后来听说铲车在某煤矿加油站附近被逼停。铲车撞完限高杆，掉头朝西边开走了，郭某和李某坐上煤矿法人车去追，一直追到某煤矿加油站才把铲车逼停。当时，路北边有个妇女从地上爬了起来，她的电动车摔倒在旁边，走过去这个妇女说她腿疼。5、证人赵某证实，2019年1月8日下午7点左右，我下班骑电动车回家，沿马村镇的沁辉路一直往西走，走到中石化唐东加油站西侧丁字路口的时候，看到一辆铲车直接撞向了停在路中间的警车，并且推着警车往路北边走，我行驶到警车跟前的时候，铲斗就快撞上我了，我向右转了一下方向，电动车撞在了路沿石上，连人带车我就摔倒在地上了，我赶紧爬起来，往路东边跑了十多米，然后在唐东加油站跟前站着了。我看见铲车在路上倒了几下车，擦着我倒在地上的电动车又往路东边开了几米，接着撞在了限高杆上，然后铲车继续倒车，掉头后沿沁辉路往西边开走了。6、证人宋某证实，2019年1月8日18时许，我在某煤矿第一洗煤厂开着铲车铲煤，倒车时我回头看见三名男子把铲车挡住了，其中一人是陈某，我停下铲车，陈某跟我说去找带班的，我就去办公室找带班长张某了，我叫上张某出来时，陈某已经把铲车开到洗煤厂大门口了，我和张某在后面追赶，铲车走到第二洗煤厂大门口时，撞到了一辆红色的大货车上，铲车停下后，我和张某上到车上劝说陈某不要开铲车，有话好好说，陈某不听，还说：“我身上装的有刀，你俩下去，不要把你俩弄一下”。我下去后张某还在铲车上劝陈某，陈某不听，还猛加了一下油，铲车往前窜了一下，张某从铲车上跳了下来，陈某开着铲车出了生产区。过了半个小时，张某打电话让我叫上另一个铲车司机李迎亚，让我们各开一个铲车在某煤矿加油站那儿堵住陈某的铲车，我开着铲车往陈某的铲车后边走，准备从后边把他堵住，陈某看见我们堵他就开着铲车往北环路走，我开着铲车追陈某，大概走了二十余米陈某停下了，我从铲车前面把他堵住，李迎亚从后边把陈某堵住了7、证人张某证实，2019年1月8日晚上6点半左右，同时宋某找到我，说陈某叫我呢，我跟宋某从厂房里出来，就看到陈某开着装载机出了第一洗煤厂，我和宋某赶紧追，追到第二洗煤厂，陈某开着装载机撞到一辆拉货的大车上停下来，我和宋某就爬到装载机上，陈某和我们说：“我身上装的有刀，你俩下去，不要把你俩弄一下”，并且让我找领导，然后我给洗煤厂的领导陈树峰打通电话让陈某说了几句话，陈某挂了电话就开着装载机猛加了一下油门往洗煤厂外面走，我赶紧跳了下来，门房出来一个人去拦他，陈某就开着车去撞他，把那人吓跑了。随后保卫科的人开车追陈某，我走路跟着，走到加油站附近，宋某又开了一辆装载机过来把陈某拦住，随后陈某停车了。8、证人景某证实，我是某煤矿保卫科的。2019年1月8日晚上7点钟，我接到赵某某电话，说有个人开着铲车跑出生产区了，我就骑着摩托车去追，联系同事后知道这个人已经开到唐东，随后我在马村公交车候车厅旁边发现矿上的铲车，开车的是陈某。这时我正好看见派出所的警车由东向西开过来，民警把车停到了铲车左侧，我也把摩托车停在左侧，跟民警一起喊，让陈某下车，陈某不听，突然往左打了一把方向，把我的摩托车顶倒了，同时也把警车顶了一下，一直把警车顶倒路北面，接着陈某倒了一把，继续把路北的广告牌撞坏了，随后陈某由西往东冲，撞到限高杆后掉头往西开走了，我被吓坏了，没有继续跟陈某。9、证人韩某证实，陈某是我朋友，在煤矿上班的时候摔伤了，还说受伤后煤矿也不管他。2019年年初，陈某让我陪他去了三次煤矿，前两次没找见领导，第三次陈某说煤矿领导不管他，去了洗煤厂后他要把正在干活的班停了，不让洗煤厂生产。陈某还叫了一个他的老乡，到了洗煤厂，一辆铲车正在干活，陈某把司机叫了下来，接着自己坐上了铲车，然后陈某让我和他老乡先走了，我和他老乡从洗煤厂出来，看见陈某把铲车从洗煤厂开出来了，我们想叫住他，陈某不搭理。10、证人马某证实，陈某是我邻村朋友，在某煤矿洗煤厂工作时受了伤，今年一月初一天下午5点左右，陈某打电话让我陪他去煤矿找领导要赔偿，我和他朋友一起陪他去了某煤矿洗煤厂，当时有个铲车司机正在干活，陈某和司机说了两句话，司机就从铲车上下来了，然后陈某就让我们走了。11、执法记录仪视频证实，陈某驾驶铲车冲撞民警以及路人等事实。12、现场勘查笔录、现场图及照片证实，2019年1月8日19时30分，高平市公安局刑侦大队民警对现场进行了勘查，地面遗留有碰撞痕迹和车辆配件残片，警车左侧可见明显碰撞痕迹，摩托车可见损坏痕迹，广告牌左下角被损坏，与地面连接处金属立柱断开。13、协议书证实，2018年11月16日，晋城市工贸有限公司与陈某达成协议，公司一次性补偿陈某医疗费、误工费、交通费、精神抚慰金等合计5.5万元，双方劳动关系解除。14、被告人陈某的常住人口基本信息证实其本人身份。15、归案情况说明证实，陈某经口头传唤到案。16、本院（2003）高刑初字第200号《刑事附带民事判决书》证实，2003年11月18日，陈某被本院以盗窃罪判处有期徒刑一年，并处罚金4000元。17、被告人陈某供述，我以前是某煤矿下属的安达科工贸公司的合同工，2015年10月上班期间从高处掉下受伤，出院后左半边身子行动不便，单位不让我上班了，也没有给我报工伤，2018年11月16日我和单位达成协议，安达公司赔偿我5.5万元钱，和我解除劳动关系，并于当天中午把钱打到了我的银行卡上。2019年1月8日，我想找煤矿再要点钱，就和韩某、马某打车一起去了洗煤厂，怕跟人打起来，还带了一把小刀。进去后，我看见生产场地上铲车正在干活，想着先把生产停了找领导就好找了，我就告诉韩某和马某把司机叫下来和司机说话，转移他的注意力，随后我就把开铲车的宋某叫了下来，我开上铲车走了，走了几米远，因为车没有开灯，我就停下了，这时宋某叫了张某追了过来，张某让我下车，我没下车。然后我就开着铲车从洗煤厂出来了，有个保安拦我，我没搭理他，直接开着出来往东走了，后面有几个人一直追我。走到唐安和马村交界处，迎面过来个警车停下堵住我，用喇叭喊我停下，我当时心慌，就开着铲车把警车推开了，还有个摩托车一块拦我，我也推开了。后来铲车撞在了路上的限高杆上，我就掉头往回走，路上害怕就打110报警说我把警车撞了，随后我走到某煤矿加油站附近停下，过来两个铲车堵住我，派出所的人过来将我带到了派出所本院认为，被告人陈某因琐事未通过正确渠道解决，而是强行驾驶铲车在公共道路上肆意冲撞，危害公共安全，其行为构成了以危险方法危害公共安全罪。被告人陈某驾车连续撞击，在执行公务的警车到场处置时公然驾驶铲车撞击执行公务的警车，且曾因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑，有犯罪前科，依法应从重处罚；考虑到陈某尚能如实供述，当庭认罪、悔罪，量刑时可对其酌情从轻处罚。指定辩护人毕某所提陈某认罪、悔罪，可从轻处罚的意见成立本院予以采纳。所提陈某多次拨打报警电话，并且如实供述，属自首的意见，本院认为，被告人陈某将煤矿铲车开走后，煤矿保卫科相关人员便报警，公安人员赶到现场对其喊话，制止其违法犯罪行为时，陈某竟然驾驶铲车撞击警车，继续实施犯罪，不符合主动投案，如实供述犯罪事实的条件，不属自首。辩护人所提陈某属自首的意见与庭审查明的事实不符，不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百一十四条、第六十七条第三款之规定，判决如下被告人陈某犯以危险方法危害公共安全罪，判处有期徒刑四年六个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年1月9日起至2023年7月8日止。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向山西省晋城市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份审判长明振国人民陪审员侯燕人民陪审员张路二〇一九年四月二十八日法官助理崔洁倩书记员袁秀伟

歙某甲、王某甲故意毁坏财物罪一审刑事判决书徐州市鼓楼区人民法院刑事判决书（2013）鼓刑初字第0326号：徐州市鼓楼区人民检察院以鼓检诉刑诉（2013）第288号起诉书指控被告人孙某甲、王某甲犯故意毁坏财物罪，于2013年10月22日向本院提起公诉，并建议适用简易程序。本院受理后，依法适用普通程序公开开庭审理了本案，徐州市鼓楼区人民检察院指派检察员刘忠出庭支持公诉，被告人孙某甲、王某甲及辩护人张昌夫、曾磊到庭参加了诉讼，因公诉机关需要补充侦查两次建议延期审理，本案两次进行了延期审理，现已审理终结公诉机关指控：2008年5月，徐州市经济技术开发区大庙镇西贺村整体拆迁，被告人孙某甲、王某甲因没有同意拆迁补偿方案而拒绝拆迁、搬离。后为防止房屋被拆，被告人孙某甲在房顶上准备了煤气罐、燃油、砖块等物。2012年4月5日上午，徐州市经济技术开发区大庙镇西贺村村委会组织人员及运输设备到西贺安置小区南侧道路上清理垃圾，被告人孙某甲的房屋处在该道路的中间，被告人孙某甲、王某甲为阻止挖掘机靠近自己的房屋，站在房顶上向施工的挖掘机投掷砖块、瓦片，施工人员用木板、钢丝网挡住驾驶室玻璃继续清理垃圾。至当日下午15时许，工作人员使用挖掘机将被告人孙某甲、王某甲在其家旁边公共路面上搭建的板房、厕所推倒，被告人孙某甲以为要拆自己的房屋，使用自制燃烧瓶向挖掘机投掷，致两辆挖掘机起火燃烧，其中一辆挖掘机驶离现场，火被扑灭。被告人孙某甲、王某甲继续向另一辆挖掘机投掷砖块，威胁、阻止他人救火，致使该挖掘机被烧毁。经鉴定：该挖掘机损毁价值为人民币466210元。公诉机关认为，被告人孙某甲、王某甲故意毁坏财物，数额巨大，其行为已触犯刑法，应当以故意毁坏财物罪追究二被告人的刑事责任。同时认为二被告人系共同犯罪，在共同犯罪中被告人孙某甲起主要作用系主犯，被告人王某甲起次要作用系从犯。为证实上述指控的犯罪事实，公诉机关在庭审中向法庭举证了二被告人的供述、证人佟广亮、孙某乙、张某甲、蒋某等证人的证言、现场视频资料、现场照片、现场勘验检查笔录、被烧毁财物价值鉴定意见、受案登记表、发破案经过、被告人到案经过等证据。被告人孙某甲辩解：因为施工人员先推翻其厕所和板房，其才开始用砖头砸的挖掘机。被告人孙某甲辩护人的主要辩护意见是：1、村委会雇佣他人对被告人的房屋进行强拆，并多年连续不间断对被告人家进行骚扰，案发当日施工人员将被告人的板房和厕所推倒，施工人员的行为已经危及到被告人的房屋，被告人才对挖掘机投掷燃烧瓶，其行为是正当防卫；2、被烧毁的挖掘机司机在车辆着火后弃车而去，其对挖掘机被烧毁所造成的经济损失也具有一定的责任；3、被烧挖掘机已使用两年多，购买时价格是79万元，经物价部门鉴定经济损失达46万余元，其结论超出常理；4、公安机关提供的视频资料只能反映案件过程的两个片断，不能反映整个案件事实，因此该视频不能作为证据采信。为证实被告人孙某甲家曾被他人强拆和骚扰，辩护人向法庭提供了相关现场照片。被告人王某甲辩解：1、挖掘机在挖其家板房和厕所后，其才开始砸的挖掘机；2、其没有阻止人员救火；3、其不知道投掷燃烧瓶的事，只是扔了几个瓦片，其行为不构成犯罪。被告人王某甲辩护人的主要辩护意见是：1、被告人王某甲与孙某甲没有对投掷燃烧瓶进行预谋，王某甲对挖掘机如何起火燃烧并不知情，主观上没有毁坏财物的故意；2、被告人王某甲只是在自己家的板房被推倒，才向挖掘机投掷了几块瓦片，挖掘机工作人员民事侵权在先。因此认为公诉机关指控被告人王某甲犯罪事实不清，证据不足。经审理查明，2008年5月，徐州市经济技术开发区大庙镇西贺村整体拆迁，被告人孙某甲、王某甲因没有同意拆迁补偿方案而拒绝拆迁、搬离。2012年4月5日上午，徐州市经济技术开发区大庙镇西贺村村委会组织人员及运输车辆到西贺安置小区南侧道路上清理垃圾，被告人孙某甲的房屋处在该道路的中间。当日下午3时许，当施工人员清理路面到孙某甲房屋后西北角，挖掘机将孙某甲家旁边搭建在公共路面上的活动板房、厕所推倒时，孙某甲、王某甲以为施工人员要拆自己的房屋，向正在施工的挖掘机投掷石块、砖块、瓦片等，后被告人孙某甲又使用自制的燃烧瓶向挖掘机投掷，致使两辆挖掘机起火燃烧，其中一辆挖掘机驶离现场后火被扑灭，被告人孙某甲、王某甲继续向另一辆挖掘机投掷砖块、瓦片，并威胁、阻止他人救火，致使该挖掘机被烧毁。经鉴定：该挖掘机被损毁的价值为人民币466210元。2012年9月18日，被告人孙某甲、王某甲被公安机关抓获归案。上述事实，有公诉机关当庭出示并宣读的下列证据予以证实：1、被告人孙某甲的供述，证实案发当日下午三点左右，有两台挖掘机在孙某甲家北边修路，当挖掘机把孙某甲家西边的厕所和活动板房推倒后，孙某甲因担心挖掘机拆其房子，用自制的燃烧瓶砸挖掘机，引起挖掘机着火，后孙某甲、王某甲及其小儿子分别用砖块、瓦片朝挖掘机砸，有人来救火也没有停下，并继续砸挖掘机及救火的人，致使对方无法灭火，消防车来以后才将火扑灭的事实。2、证人佟广亮、孙某乙、张某乙、张某丙、杜某、王某乙、张某丁、冯某甲、蒋某、冯某乙、孙某丙、郝某、梁某等人的证言，证实2012年4月5日上午，西贺村组织人员到西贺小区南门清理道路上的垃圾，准备修路，孙某甲家房屋就在被清理的路上，孙某甲、王某甲、孙奥采取扔砖头、石块、放烟花爆竹等方式阻止施工人员施工，村委会人员告知孙某甲等人只修路不拆其房子。下午3时许，当挖掘机把孙某甲家西边搭建在公共路面上的厕所、活动板房推倒时，孙某甲、王某甲、孙奥持石块、砖头、瓦片等物品砸挖掘机，致使挖掘机的玻璃被砸烂，施工人员用铁护栏和木板把玻璃挡住继续施工，孙某甲用汽油瓶点燃后砸挖掘机，致使两辆挖掘机着火，其中一辆挖掘机开到一边火被扑灭，另一辆没倒出来，火被完全点燃后，有人拿灭火器灭火，孙某甲、王某甲等人就用石头、瓦片等砸下面救火的人，阻止别人救火，致使无人敢上去救火，挖掘机一直在燃烧，直到消防车来到后火才被扑灭，但挖掘机已被烧毁的事实。3、证人谢某、任某、刘某的证言，证实徐州市价格认证中心对挖掘机被损坏价值的鉴定过程。4、现场勘验检查笔录、现场照片，证实案发现场情况。5、案发过程视听资料光盘，证实被告人孙某甲、王某甲手持砖块、石块等物砸挖掘机，后孙某甲向挖掘机扔燃烧瓶，挖掘机着火后，二被告人持物继续向下砸的行为。6、书证：购置挖掘机增值税专用发票，证实被烧毁挖掘机的原始价格。7、徐州市价格认证中心出具的的价值鉴证结论书，证实被烧挖掘机损失的价格。8、南京师范大学司法鉴定中心鉴定意见书，证实现场视频录像未经过剪辑处理，合法有效。9、公安机关出具的发破案经过、被告人到案经过、受案登记表、被告人孙某甲、王某甲户籍证明，证实本案案发经过、被告人到案经过及被告人自然情况。上述证据经当庭质证，符合法律规定，具有法律证明效力，予以确认。对被告人孙某甲的辩护人当庭提供的反映被告人孙某甲住所曾被他人强拆和骚扰的相关现场照片，经查，该组照片所反映的事实与本案无关联，本院不予采纳本院认为，被告人孙某甲、王某甲故意毁坏他人财物，数额巨大，其行为已构成故意毁坏财物罪，依法应处以三年以上七年以下有期徒刑。公诉机关指控被告人孙某甲、王某甲犯故意毁坏财物罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，适用法律正确，予以采纳。被告人孙某甲案发后能如实供述犯罪事实，依法对其从轻处罚。被告人孙某甲、王某甲系共同犯罪，在共同犯罪中被告人孙某甲起主要作用，系主犯；被告人王某甲起次要作用，系从犯，依法对被告人王某甲予以减轻处罚。被告人孙某甲关于施工人员先推翻其厕所和板房，其才开始用砖头砸挖掘机的辩解以及辩护人关于施工人员将孙某甲家的板房和厕所推倒，施工人员的行为已经危及到被告人的房屋，被告人才对挖掘机投放的燃烧瓶，其行为是正当防卫的辩护意见，经查，被告人及辩护人所辩称的厕所和板房系在徐州市人民政府征收大庙镇西贺村用于村镇和城市建设并发出征收土地方案通告后所搭建的，该厕所和板房处于西贺村新建小区的公共路面上，影响了该小区正常通行和统一规划，根据徐州市人民政府徐政通（2007）12号《徐州市人民政府征收土地方案通告》、徐州市人民政府令第98号《徐州市征用集体土地房屋拆迁管理办法》的相关规定，西贺村村委会基于村里的公共利益，对该村路面进行清理的过程中将该厕所和板房进行清除，该行为并非是对二被告人的不法侵害。且在案发当日上午，施工人员在施工过程中，村委会工作人员已告知孙某甲等人当天只是清理道路，并非拆除其房屋，被告人的房屋实际也没有被拆除，被告人孙某甲在施工人员将厕所和板房推倒时，误以为施工人员要拆其房屋，持砖块、石块砸挖掘机及施工人员，后又向挖掘机投掷燃烧瓶，致使挖掘机起火烧毁。综合以上事实表明，村委会未对被告人实施不法侵害的行为，根据刑法相关规定，正当防卫针对的是正在进行的不法侵害而采取的制止不法侵害的行为，故被告人孙某甲的行为不具备正当防卫的行为特征，该节辩解及辩护意见不成立，不予采纳。被告人孙某甲的辩护人关于在本案发生前村委会曾雇佣他人对被告人家进行强拆以及被告人住所多年被不间断骚扰的辩护意见，经查，辩护人所反映的以上问题是否存在不属本案审理范围，与公诉机关指控被告人犯故意毁坏财物的犯罪事实无关联，不予采纳。被告人孙某甲的辩护人关于司机在挖掘机着火后弃车而去，对挖掘机被烧毁所造成的经济损失也具有一定责任的辩护意见，经查，挖掘机起火后已危及驾驶人员的人身安全，司机为自身安全进行躲避是正当行为，不应对挖掘机被烧毁承担责任，该挖掘机的经济损失系二被告人的犯罪行为所致，该辩护意见不成立，不予采纳。被告人孙某甲的辩护人关于被烧挖掘机的经济损失价格认证估价过高，已超出常理的辩护意见，经查，首先涉案挖掘机被损毁的价值受市场价格以及车辆更换配件价格等因素的影响，其次挖掘机的钢结构受火后在外观上虽然变化不大，但内在质量已受影响，且挖掘机内置的配件在受火以后是否损坏，在外观上无法辨别。本案案发后，侦查机关委托了徐州市价格认证中心对挖掘机损失的价值进行了鉴定，并由具有工程专业技术人员的徐州斗山工程机械有限公司对被损毁的挖掘机配件进行了拆检，在鉴定过程中，侦查机关委托鉴定程序合法，鉴定机构徐州市价格认证中心具有鉴定资质，鉴定人员亦具有鉴定资格，徐州市价格认证中心通过法定鉴定程序，按照挖掘机的成新率并扣除了更换下来配件的残值对被烧毁挖掘机损毁的价值进行了估价鉴定，其所做出的鉴定结论合法有效，可以作为证据予以采信，辩护人该辩护意见不成立，不予采纳。被告人孙某甲的辩护人关于公安机关提供的视频资料不能反映整个案件过程，该视频不能做为证据采信的辩护意见，经查，公安机关提供的该视频资料经南京师范大学司法鉴定中心鉴定，未发现经过剪辑处理，系合法有效，该证据虽然不能证实案件发生的整个过程，但是能够反映出本案被告人实施故意毁坏财物的行为，具有真实性、合法性、关联性，可以作为证据予以采信，该辩护意见不成立，不予采纳。被告人王某甲关于厕所和板房被推翻后其才砸的挖掘机，其没有阻止人员救火，也不知道他人投掷燃烧瓶，其只是扔了几个瓦片，其行为不构成犯罪的辩解及辩护人关于被告人王某甲与孙某甲没有对投掷燃烧瓶进行预谋，王某甲对挖掘机如何起火燃烧并不知情，王某甲主观上没有毁坏财物的故意，公诉机关指控被告人王某甲犯罪事实不清，证据不足的辩护意见，经查，孙某甲向挖掘机投掷燃烧瓶时，王某甲就在现场，挖掘机起火后，王某甲与孙某甲持砖块、瓦片砸挖掘机及救火的人，阻止人员救火，致使挖掘机被烧毁的事实，有被告人孙某甲的供述，证人孙某乙、佟广亮、张某丙、杜某、王某乙、张某丁、蒋某、冯某乙、孙某丙、郝某等人的证言以及现场视频录像予以证实，以上事实表明，被告人孙某甲和王某甲的行为都具有损毁挖掘机和阻止他人救火的目的，二被告人对于相互的行为目的都是明知的，具有事实上的合意，故被告人王某甲与被告人孙某甲的行为符合故意毁坏财物罪的犯罪构成，且系共同犯罪，被告人王某甲及其辩护人上述辩解理由与事实不符，不予采纳，辩护人关于公诉机关指控被告人王某甲犯罪事实不清，证据不足的辩护意见不成立，不予采纳。被告人王某甲的辩护人关于王某甲只是在自己家的板房被推倒，才向挖掘机投掷了几块瓦片，挖掘机工作人员民事侵权在先的辩护意见，本院经查认为，西贺村村委会为了村里的公共利益清理路面，在施工过程中，施工人员将临时搭建在小区公共道路上并影响小区道路正常通行和统一规划的板房进行清除的行为，并非刑法意义上的不法侵害，上述清理行为不能成为被告人砸烧挖掘机的正当理由，辩护人该辩护意见无事实依据，不予采纳。综上，根据两被告人的犯罪事实、犯罪性质、犯罪情节以及对社会的危害程度，依据《中华人民共和国刑法》第二百七十五条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第三款之规定，判决如下一、被告人孙某甲犯故意毁坏财物罪，判处有期徒刑三年六个月。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押一日折抵刑期一日，即自2012年9月19日至2016年3月18日止）。二、被告人王某甲犯故意毁坏财物罪，判处有期徒刑二年一个月。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押一日折抵刑期一日，即自2012年9月20日起至2014年10月19日止）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省徐州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份审判长王涛审判员冯玉荣人民陪审员吴其昌二〇一四年九月三十日书记员马娇书记员周梦

王志勇故意伤害一审刑事判决书湖北省武汉市新洲区人民法院刑事判决书（2016）鄂0117刑初202号：湖北省武汉市新洲区人民检察院以武新检刑诉（2016）169号起诉书指控被告人王志勇犯故意伤害罪，于2016年5月16日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。新洲区人民检察院指派检察员朱利鹏出庭支持公诉，被告人王志勇及其辩护人邱荣君、余浪到庭参加了诉讼。审理过程中，公诉机关以需要补充侦查为由，建议延期审理，本院决定延期审理一个月。本案经合议庭评议并提交院审判委员会讨论决定，现已审理终结经审理查明：一、故意杀人的事实2011年11月6日下午14时许，江某甲等人在武汉市新洲区举水河新大桥刘集桥头遇见吴桃元、靖旭冈（均已判刑）、刘志军（另案处理）等人，因2009年8月吴桃元曾将江某甲砍伤，江某甲等人遂持枪、刀对吴桃元进行追撵，刘志军开车带吴桃元迅速逃离，靖旭冈亦随车离开。在逃离过程中，吴桃元、靖旭冈电话邀约被告人王志勇带人到新洲区邾城街吴榜村与其会合，王志勇随后邀约胡俊（另案处理）、李攀武、黄雷携带砍刀到邾城街吴榜村，欲与江某甲等人殴斗。其间，吴桃元还电话邀约张建林（已判刑）携带枪支与其会合。后王志勇及吴桃元、靖旭冈、胡俊等人驾驶小车在邾城街寻找江某甲等人。当日15时许，吴桃元等人看见经常与江某甲在一起、且与其有矛盾的段军驾驶小车在邾城街新洲电影院附近，临时起意对段军实施报复。王志勇及吴桃元、靖旭冈、胡俊等人遂开车尾随段军车后伺机作案，吴桃元同时电话指使张建林拦截段军所驾车辆。16时许，张建林乘坐“黑货”（在逃）驾驶的小车在新洲区新李公路邾城街城西村周上湾路段发现段军的车后，将段军驾驶的车辆逼停。张建林下车持猎枪威逼坐在主驾驶室的段军下车，遭到段军拒绝后，张建林即朝段军上半身开枪射击，王志勇及吴桃元、靖旭冈、胡俊等人随后赶到现场，吴桃元下车持刀猛砍段军头部致其颅骨劈裂性骨折。王志勇下车查看后，与吴桃元、靖旭冈、胡俊等人驾车逃离现场。经法医鉴定，段军系被他人用散弹枪射击左背部致胸腔内双肺、纵膈破裂，引起严重的急性失血性休克而死亡。2015年12月21日，王志勇主动到公安机关投案，当日被刑事拘留。侦讯中，王志勇的亲属就民事赔偿一事与被害人亲属段友堂、熊先桃、杨津、段玉彤达成调解协议，王志勇的亲属代为赔偿被害人亲属经济损失共计人民币80000元，该款己实际履行。段友堂、熊先桃、杨津、段玉彤出具谅解书，对王志勇的犯罪行为表示谅解，请求对其从轻处罚。上述事实，被告人在开庭审理过程中亦无异议，且有书证常住人口信息表、调解协议、收条、谅解书、到案经过证明，现场勘查笔录及现场照片，扣押物品、文件清单，物证鉴定书，物证检验报告，刑事技术鉴定书，证人杨某、许某甲、周某甲、周某乙、赵某、李某甲、李某乙、江某甲、袁某、靖某、王某、许某乙、许某丙的证言，同案人吴桃元、张建林、靖旭冈、刘志军、李攀武的供述等证据证实，足以认定。二、故意伤害的事实2006年7月12日中午，吴桃元及廖华勇（另案处理）因在武汉市新洲区邾城街南安街方某经营的个体杂货店门口吐瓜子壳，受到方某的制止而对方某心生愤恨。为报复，吴桃元遂邀约被告人王志勇及黄雷（另案处理）、廖华勇等人，持砍刀窜至杂货店内将方某砍伤。经法医鉴定，方某主要损伤为颅骨骨折、左锁骨骨折、尺骨骨折、右腕骨骨折，其所受损伤程度为轻伤（重型）。案发后，王志勇于2006年9月27日主动到公安机关投案，当日被行政拘留十五日，并处罚款一千元。侦讯中，王志勇及其同案人共同赔偿了方某经济损失人民币45000元。审理中，经本院主持调解，王志勇的亲属就民事赔偿一事与方某达成调解协议，由王志勇的亲属代为赔偿方某经济损失共计人民币35000元，该款己实际履行。方某出具谅解书，对王志勇的犯罪行为表示谅解，请求对其从轻处罚。上述事实，被告人在开庭审理过程中亦无异议，且有书证常住人口信息表、调解协议、收条、谅解书，法医学鉴定书，被害人方某的陈述，证人万某、成某、张某、江某乙的证言，同案人黄雷、廖华勇、吴桃元的供述等证据证实，足以认定本院认为，被告人王志勇伙同他人故意非法剥夺公民生命，造成一人死亡的严重后果，其行为侵犯了公民的生命权，已构成故意杀人罪；王志勇还伙同他人故意非法损害公民身体，致一人轻伤（重型），其行为侵犯了公民的身体健康，已构成故意伤害罪。公诉机关指控的事实清楚，证据确实充分，部分罪名成立。关于公诉机关指控王志勇在段军死亡案件中的行为构成故意伤害罪的意见，经查，吴桃元邀约王志勇及张建林、靖旭冈、胡俊等人持刀、枪报复段军，并指使张建林携带枪支拦截段军驾驶的小轿车，且在张建林持猎枪近距离射击驾驶小轿车的段军，致其丧失反抗能力的情况下，又持刀猛砍段军头部二刀，其中一刀深达颅骨，从其行凶部位及砍击力度看，吴桃元非法剥夺他人生命的主观故意明显，应当以故意杀人罪对其定罪处罚。王志勇明知吴桃元与他人有矛盾，积极参与打斗，并持刀参与犯罪。在共同犯罪中，张建林近距离枪击段军，吴桃元持刀猛砍段军头部，并最终导致段军的死亡，虽然王志勇持砍刀未与段军有肢体接触，但也应当对共同犯罪承担责任，王志勇的行为亦构成故意杀人罪。公诉机关指控的罪名不准确，本院依法予以调整。根据本案事实和情节，可认定王志勇在故意杀人共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法对其犯故意杀人罪减轻处罚。王志勇在共同伤害方某一案中，没有直接实施伤害行为，亦可认定其在共同犯罪中起次要作用，系从犯，对其犯故意伤害罪，依法从轻处罚。王志勇在故意杀人和故意伤害案案发后，均能主动到公安机关投案，并如实供述自己的犯罪事实，在庭审中均能自愿认罪，系自首，依法可对其从轻处罚。王志勇能积极赔偿被害方经济损失，取得被害方的谅解，亦可酌情对其从轻处罚。对辩护人提出王志勇系从犯，具有自首情节，并赔偿了被害方部分经济损失，要求对王志勇从轻、减轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。王志勇在公安机关讯问时均未提到其在投案前曾嘱咐自己的父亲王某规劝同案人胡俊主动到公安机关投案一事，胡俊在公安机关的第一次讯问中则供述其系在自家人的规劝下主动到公安机关投案。辩护人提出王志勇在自首前曾嘱咐自己的父亲王某规劝同案人胡俊主动到公安机关投案，后胡俊在王某的劝说下才到公安机关投案，王志勇有立功情节的意见，无事实依据，本院不予采纳。王志勇犯两罪，依法实行并罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十二条、第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第六十九条规定，判决如下被告人王志勇犯故意杀人罪，判处有期徒刑四年六个月；犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年三个月；决定执行有期徒刑五年。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年12月21日起至2020年12月5日止，判决执行以前先行羁押的15日己折抵刑期。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省武汉市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长高翔人民陪审员程少波人民陪审员陶敏二〇一六年八月二十九日书记员黄雁斌

黑龙江省哈尔滨市南岗区人民法院刑事判决书（2020）黑0103刑初293号公诉机关黑龙江省哈尔滨市南岗区人民检察院。被告人孟凡治，男，汉族，1977年7月5日出生于黑龙江省哈尔滨市，小学文化，无固定职业，住所地哈尔滨市南岗区，户籍地哈尔滨市南岗区。1999年7月30日因放火被大庆市人民政府劳动教养管理委员会决定劳动教养一年。因涉嫌犯放火罪于2019年7月23日被哈尔滨市公安局南岗分局监视居住，同年11月30日解除监视居住，同日被哈尔滨市公安局南岗分局刑事拘留，同年12月13日被哈尔滨市南岗区人民检察院批准逮捕，次日交由哈尔滨市公安局南岗分局执行。现羁押于哈尔滨市南岗区看守所。辩护人杨文要，黑龙江大地律师事务所律师。黑龙江省哈尔滨市南岗区人民检察院以哈南检一部刑诉[2020]189号起诉书指控被告人孟凡治犯放火罪，于2020年4月9日向本院提起公诉，本院于4月15日立案，依法组成合议庭于2020年8月19日公开开庭审理了本案。哈尔滨市南岗区人民检察院指派检察员于赫男出庭支持公诉，被告人孟凡治及辩护人杨文要到庭参加诉讼。现已审理终结。哈尔滨市南岗区人民检察院指控：2019年7月22日凌晨1时34分左右，被告人孟凡治因与“粥家庄粥铺”的经营者因琐事发生矛盾，在哈尔滨市南岗区红旗示范新区36栋17号“粥家庄粥铺”门前，用事先准备的汽油泼向该粥铺的门和窗户，并用打火机将汽油点燃，造成火灾并且烧毁了该粥铺的大门和窗户。为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述等证据。公诉机关认为，被告人孟凡治故意放火焚烧公私财物，危害公共安全，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百一十四条之规定，应当以放火罪追究其刑事责任；被告人孟凡治自愿认罪认罚，建议判处有期徒刑三年至四年。被告人孟凡治对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人认为，孟凡治自愿认罪认罚，请求对其从轻处罚。经审理查明：2019年7月21日20时许，被告人孟凡治在南岗区红旗新区36栋17号粥家庄粥铺以其所点食物有头发与粥铺经营者被害人李某1发生争吵，后被害人曹某将钱退还给孟凡治后其扬言要报复李某1。后孟凡治购买一桶汽油于7月22日凌晨1时30分许再次来到粥家庄粥铺，将汽油浇在粥铺卷帘门上，用打火机将汽油点着后逃跑。起火后李某1及家人从粥铺内逃出并报警，消防员到现场后将火扑灭。经侦查，被告人孟凡治于2019年7月22日在香坊区被公安机关抓获。上述事实有经庭审质证、确认的案件来源及到案经过、户籍证明及现实表现、火灾现场照片、情况说明、放火视频截图、诊断病例，被害人曹某、李某1陈述，证人李某2证言，被告人孟凡治供述等证据证实，足以认定。本院认为，被告人孟凡治为发泄私愤，故意以放火方式焚烧他人财物，危害公共安全，尚未造成严重后果，其行为已构成放火罪，公诉机关指控的罪名成立，应予惩处。被告人孟凡治放火行为造成被害人的合法财物毁损，对社会公共安全造成潜在威胁，但火势被即使扑灭，尚未造成严重后果。被告人孟凡治自愿认罪认罚，其辩护人的辩护意见本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百一十四条之规定，判决如下：被告人孟凡治犯放火罪，判处有期徒刑四年。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月30日起至2023年11月29日止）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向黑龙江省哈尔滨市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长许健人民陪审员王永华人民陪审员杨勇二〇二〇年八月二十日书记员谢雨芯

河南省唐河县人民法院刑事判决书（2020）豫1328刑初375号公诉机关唐河县人民检察院。被告人李书玉，男，1945年8月25日出生，汉族，初中毕业，农民，户籍所在地河南省唐河县，住唐河县。因涉嫌非法种植毒品原植物犯罪于2019年12月26日被唐河县公安局取保候审；2020年6月24日被唐河县人民检察院决定取保候审。唐河县人民检察院以唐检一部刑诉（2020）215号起诉书指控被告人李书玉犯非法种植毒品原植物罪，于2020年7月20日向本院提起公诉。本院审查受理后，依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。唐河县人民检察院指派检察员朱亚娣出庭支持公诉，被告人李书玉到庭参加诉讼。现已审理终结。唐河县人民检察院指控：2019年10月份，被告人李书玉因爱人丁长兰患有头疼和胃病，听说用大烟壳泡水喝对病情有帮助，便将罂粟种子撒在自家菜地东边的葡萄架子下。2019年12月24日11时许，唐河县公安局上屯派出所民警在工作中发现上屯镇小陈庄村大李庄4组村民李书玉在自己菜地里种植有罂粟，并通知该村治保主任赵某到场见证。在赵某的见证下，对罂粟苗进行铲除、清点、扣押并提取样本送检。经现场清点，李书玉在自家菜地种植的罂粟苗共计1631株。2019年12月26日，被告人李书玉主动到上屯派出所投案并如实供述了自己种植罂粟的犯罪事实。2020年1月8日，经河南省农业技术推广协会对提取的植物样本进行鉴定：送检的植物为罂粟（幼苗）。上述事实，被告人李书玉在开庭审理过程中无异议，且有被告人李书玉的到案经过、户籍信息、前科查询证明等书证；扣押清单、物证照片；证人赵某的证言；被告人李书玉的供述和辩解；现场检查笔录；鉴定意见等证据予以证实。以上证据经当庭质证，被告人李书玉无异议，其证据来源合法，客观真实，本院予以确认。本院认为，被告人李书玉非法种植罂粟1631株，其行为已构成非法种植毒品原植物罪。唐河县人民检察院指控的罪名成立，本院予以支持。鉴于被告人李书玉主动投案并如实供述自己的罪行，系自首，并签署《认罪认罚具结书》自愿认罪认罚，可酌定对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百五十一条第一款第（一）项、第六十四条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：一、被告人李书玉犯非法种植毒品原植物罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金人民币二千元。（缓刑考验期限,从本判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）二、在案扣押物品由扣押机关唐河县公安局依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省南阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。审判员牛海利二〇二〇年七月二十七日书记员肖岭

ꃭ某某、韩某甲聚众斗殴一审刑事判决书河南省中牟县人民法院刑事判决书（2016）豫0122刑初22号：中牟县人民检察院以牟检公诉刑诉（2015）542号起诉书指控被告人郭某某、韩某甲、韩某乙、刘某某、姚某甲、王某甲、姚某乙犯聚众斗殴罪一案，于2016年1月1日向本院提起公诉并建议适用简易程序。本院认为不宜适用简易程序，转为普通程序审理，依法组成合议庭，于2016年2月2日公开开庭审理了本案，中牟县人民检察院指派代理检察员陈丽娜出庭履行职务，被告人郭某某、韩某甲、韩某乙、刘某某、姚某甲、王某甲、姚某乙及辩护人到庭参加诉讼。本案审理过程中，辩护人以调取新的证据为由申请延期审理，本院决定延期审理。现已审理终结中牟县人民检察院指控，被害人李某乙与被告人郭某某因故有矛盾。2015年3月31日10时许，因李某乙在电话中辱骂了郭某某，于是郭某某的妻子韩某甲纠集被告人韩某乙、刘某某到中牟县刁家乡卫生院找李某乙理论。双方在刁家卫生院牙科门诊发生争执，继而引起厮打。在双方厮打过程中，董某上前劝架，在劝架过程中被打。公安民警接警后赶到现场，欲将双方人员带到刁家派出所处理。当双方人员步行到刁家乡卫生院门口时，郭某某纠集被告人王某甲、姚某甲、姚某乙等人赶到现场。随后，郭某某、韩某乙、刘某某、姚某甲、姚某乙、王某甲等人又与李某乙、董某发生厮打。在上述厮打过程中，造成李某乙、董某以及韩某乙、韩某甲、刘某某受伤的后果。经鉴定，李某乙、韩某乙所受损伤已构成轻伤二级，董某、韩某甲、刘某某所受损伤已构成轻微伤。2015年6月18日，双方就民事赔偿达成和解协议并履行，互相谅解对方。2015年8月11日，被告人刘某某、姚某乙到公安机关投案。针对上述指控，公诉机关提供了被告人供述、被害人陈述、证人证言、中牟县公安局现场勘验检查笔录、中牟县公安局法医鉴定中心鉴定意见、辨认笔录、视听资料及被告人户籍证明、到案经过、和解协议等证据。认为被告人郭某某、韩某甲、韩某乙、刘某某、姚某甲、王某甲、姚某乙的行为触犯了刑法第二百九十二条第一款之规定，提请本院以聚众斗殴罪追究七被告人的刑事责任。被告人郭某某、韩某甲、韩某乙、刘某某、姚某甲、王某甲、姚某乙对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均没有异议。被告人郭某某的辩护人对公诉机关指控的犯罪事实没有异议，但提出郭某某没有聚众斗殴的主观故意，应定性为故意伤害罪。郭某某向公安机关提供了刘某某、姚某乙的有关信息线索，并劝说、陪同二被告人到公安机关投案，应认定为立功。郭某某认罪态度好，达成和解协议，取得谅解，系初犯，建议对郭某某免于刑事处罚。经审理查明，被害人李某乙（已判刑）与被告人郭某某均为牙医，郭某某曾举报过李某乙，两人结下矛盾。2015年3月31日10时许，李某乙给郭某某打电话说郭某某又举报了其，并对郭某某进行辱骂。郭某某的妻子韩某甲听到后，叫上其哥韩某乙和郭某某的徒弟刘某某，来到中牟县刁家乡卫生院牙科找到李某乙理论。双方言语不和在刁家卫生院牙科门诊发生争执，引起厮打。厮打过程中，董某（已判刑）上前劝架，并参与厮打。公安民警接警后赶到现场，将双方人员带到刁家派出所处理。当双方人员步行到刁家乡卫生院门口时，郭某某纠集被告人王某甲、姚某甲、姚某乙等人赶到现场。双方又发生厮打。两次打架造成李某乙、董某以及韩某乙、韩某甲、刘某某受伤。经中牟县公安局法医鉴定中心鉴定，李某乙、韩某乙所受损伤已构成轻伤二级，董某、韩某甲、刘某某所受损伤已构成轻微伤。2015年6月28日，被告人郭某某、韩某甲、韩某乙、刘某某、姚某甲、王某甲、姚某乙与李某乙、董某达成和解协议，七被告人赔偿李某乙、董某物质损失人民币5.5万元，双方相互表示谅解。2015年8月11日，被告人刘某某、姚某乙到公安机关投案。上述事实，有下列证据证明：1.被害人李某乙陈述，证明我和郭某某都是牙科医生。2015年3月31日10时许，我在中牟县刁家乡卫生院牙科给病人看病。过来两男一女对我进行殴打，民警到后，让我们到派出所了解情况。走到卫生院门口时，郭某某领着几个人过来，又开始对我和董某殴打。被害人董某陈述、证人王某乙、张某甲、张某乙、陶某、李某甲证言与李某乙陈述一致。2.被告人郭某某供述，证明我和李某乙有些矛盾，我俩分别在刁家乡开了牙科诊所，李某乙没有营业执照，我举报过他。2015年3月31日10时许，我和妻子韩某甲，徒弟刘某某在中牟县韩寺镇牙科诊所给病号看病，接到李某乙对我辱骂的电话。韩某甲听到后，叫上她哥韩某乙和刘某某到刁家乡卫生院去找李某乙理论。我就给我前妻王某甲打个电话，让她先去看看。我有给姚某甲打个电话，姚某甲又领着两个孩，我们一起到刁家乡卫生院。刚到卫生院门口，看见李某乙、董某、韩某甲、韩某乙等人，我们双方又打了起来。3.被告人韩某乙供述，证明2015年3月31日10时许，韩某甲给我说李某乙骂郭某某了，让我和刘某某一块去刁家乡卫生院理论，在刁家乡卫生院与李某乙言语不和，发生厮打。后来去刁家派出所说事，在卫生院大门口，遇到郭某某，双方又发生厮打。被告人韩某甲、刘某某供述与韩某乙供述一致。4.被告人姚某甲供述，证明2015年3月31日10时许，郭某某给我打电话说，韩某甲跟别人打架，让我去帮忙。我又叫上姚某乙，还有郭某某村上的一个孩。我们来到刁家乡卫生院门口，看到韩某甲她们在吵架，我们又和对方厮打。我们到现场时，王某甲已经在现场了。被告人姚某乙供述与姚某甲供述一致。5.被告人王某甲供述，证明2015年3月底的一天，郭某某给我打电话说李某乙在电话里骂他，让我到刁家卫生院看看。我到卫生院时，韩某甲在牙科房间站着，被几个人围着打。后来在去派出所的路上，郭某某过来又打了起来，我趁乱朝李某乙打了几下。6.辨认笔录，证明姚某甲辨认出和其一起去打架的姚某乙；张国叶、赵军礼、张某乙、张某甲、李某甲辨认出在刁家卫生院打架的人韩某乙；张某乙、张某甲、李某甲辨认出在刁家卫生院打架的韩某甲。7.中牟县公安局法医鉴定中心鉴定意见，证明李某乙、韩某乙所受损伤已构成轻伤二级；董某、刘某某、韩某甲所受伤已构成轻微伤。8.现场勘查材料，证明的现场情况与被告人供述、被害人陈述、证人证言证明的现场情况相一致。另有视听资料、和解协议、赔偿款收到条、被告人户籍证明、到案经过等证据证明。上述证据，均经当庭举证、质证，查明来源合法，客观真实，本院予以确认本院认为，被告人郭某某、韩某甲、韩某乙、刘某某、姚某甲、王某甲、姚某乙聚众斗殴，致二人轻伤、三人轻微伤的严重后果，七被告人的行为已构成聚众斗殴罪，且系共同犯罪。被告人郭某某、韩某甲系首要分子；被告人韩某乙、刘某某、姚某甲、王某甲、姚某乙系积极参加者。公诉机关指控七被告人所犯罪名成立，依法予以支持。关于辩护人提出的被告人郭某某的行为应构成故意伤害罪的辩护意见。经查，聚众斗殴罪，是指为了报复他人、争霸一方或者其他不正当目的，纠集众人成帮结伙地互相进行斗殴，破坏公共秩序的行为。客观方面表现为纠集众人结伙殴斗的行为。本案中，被告人郭某某的妻子韩某甲在听到被害人李某乙在电话中对郭某某辱骂后，便纠集韩某乙、刘某某前去刁家卫生院和李某乙等人进行殴斗，郭某某也纠集其他被告人到刁家卫生所又对李某乙等人进行殴打，主观上有报复他人的故意，客观上纠集多人在刁家乡卫生院实施殴斗，卫生院系病人诊治看病的地方，证人也证明当时在被害人门诊殴斗时有××人就诊，被告人的行为破坏了公共秩序。故被告人的行为符合聚众斗殴罪的构成要件。该辩护意见没有事实根据和法律依据，本院不予采纳。关于辩护人提出的郭某某向公安机关提供了刘某某、姚某乙的有关信息线索，并劝说、陪同二被告人到公安机关投案，应认定为立功的辩护意见。经查，本案被告人刘某某、姚某乙供述是郭某某劝说二人投案，中牟县公安局刁家派出所关于刘某某、姚某乙到案情况证明郭某某积极劝说二被告人及其家属让二被告人主动投案，符合立功条件，该辩护意见本院予以采纳。按照刑法规定，依法应对被告人郭某某、韩某甲、韩某乙、刘某某、姚某甲、王某甲、姚某乙判处三年以下有期徒刑。本案量刑时考虑以下因素：第一，聚众斗殴，致二人轻伤三人轻微伤；第二，刘某某、姚某乙系自首，郭某某、韩某甲、韩某乙、姚某甲、王某甲如实供述自己的罪行，均依法可从轻处罚；第三，双方达成和解协议，相互谅解；第四，七被告人均系初犯、偶犯，均可酌情从轻处罚；第五，郭某某系立功，依法可以对其从轻处罚。综上，可认定七被告人犯罪情节较轻；有悔罪表现；没有再犯罪的危险；宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，可依法对其适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款，第六十七条第一款、第三款，第六十八条，第二十五条第一款，第七十二条第一款，第七十三条第二款第三款之规定，判决如下一、被告人郭某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年。二、被告人韩某甲犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年。三、被告人韩某乙犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑十一个月，缓刑一年。四、被告人刘某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年。五、被告人姚某甲犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年。六、被告人王某甲犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年。七、被告人姚某乙犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年。（七被告人缓刑考验期限，均从判决确定之日起计算。）如不服本判决，可在接到判决书之次日起十日内，通过本院或者直接向河南省郑州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份审判长朱海岩人民陪审员李转变人民陪审员闫金锁二〇一六年六月二十六日书记员朱鑫烜

福建省松溪县人民法院刑事判决书（2020）闽0724刑初10号公诉机关松溪县人民检察院。被告人陈发文，男，1992年10月30日出生于松溪县，汉族，初中文化，无业，户籍地松溪县，住松溪县。因涉嫌犯诈骗罪，于2019年5月24日被松溪县公安局刑事拘留，同年6月29日被逮捕。现羁押于松溪县看守所。辩护人吴章浩，福建振岳律师事务所律师。被告人杨骥，男，1993年1月23日出生于松溪县，汉族，初中文化，无业，住松溪县。因涉嫌犯诈骗罪，于2019年6月19日被松溪县公安局刑事拘留，同年6月29日被逮捕。现羁押于松溪县看守所。指定辩护人吴玉凤，福建创伟律师事务所律师。被告人蒙高伟，男，1990年1月2日出生于贵州省平塘县，汉族，小学文化，无业，住贵州省平塘县。2008年12月1日因犯盗窃罪，被浙江省奉化市人民法院判处拘役四个月，并处罚金人民币1000元；2017年1月9日因犯盗窃罪，被浙江省奉化市人民法院判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币5000元，2017年10月11日刑满释放。又因涉嫌犯诈骗罪，于2019年5月25日被松溪县公安局刑事拘留，同年6月29日被逮捕。现羁押于松溪县看守所。指定辩护人单进金，福建创伟律师事务所律师。被告人谭清龙，男，1988年10月9日出生于重庆市巫山县，汉族，初中文化，无业，住重庆市巫山县。因涉嫌犯诈骗罪，于2019年5月24日被松溪县公安局刑事拘留，同年6月29日被逮捕。2019年12月25日经松溪县人民检察院决定取保候审。2020年6月15日经本院决定取保候审。辩护人董哲斌，福建如道律师事务所律师。辩护人连丽媛，福建如道律师事务所律师。松溪县人民检察院以松检公刑诉（2020）2号起诉书指控被告人陈发文、杨骥、蒙高伟、谭清龙犯诈骗罪；被告人陈发文、杨骥犯敲诈勒索罪，于2020年1月14日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。松溪县人民检察院指派副检察长王晓亮、检察员李雪梅出庭支持公诉，四被告人及其辩护人均到庭参加诉讼。在审理期间，案经公诉机关建议，于2020年4月8日延期审理，至同年5月8日恢复审理。现已审理终结。松溪县人民检察院指控：一、被告人陈发文、杨骥共同诈骗人民币15400元、敲诈勒索14400元1、2019年4月25日至5月21日，被告人杨骥在松溪县通过网络从“上家”处获取“嫖客”的电话、酒店房间号等个人信息并发送到被告人陈发文的微信。陈发文伙同吴某（另案处理）在松溪县虚构“小姐”上门“服务”事实，以需要预先支付“服务费”、“保证金”等为由，骗取浙江省杭州市、湖北省武汉市等地的13名被害人共计15400元，其中骗取被害人华某2200元、吴某500元、姜某800元、刘某1600元、成某800元、杨某400元、王某600元、陈某600元、魏某2600元、岳某2000元、史某500元、郑某1800元、袁某1000元。2、2019年4月27日，被告人杨骥在松溪县通过网络从“上家”处获取被害人秦某的个人信息并发送给被告人陈发文，陈发文在松溪县诱骗深圳市某宾馆的被害人秦某支付“小姐”上门的“费用”，秦某不愿支付，陈发文遂言语威胁秦某，强行索取500元。3、2019年5月4日，被告人杨骥在松溪县通过网络从“上家”处获取被害人孟某的个人信息并发送给被告人陈发文，陈发文在松溪县诱骗湖北省武汉市武昌区某酒店的被害人孟某支付“小姐”上门的“费用”，孟某不愿支付，陈发文遂言语威胁孟某，强行索取12600元。4、2019年5月11日，被告人杨骥在松溪县通过网络从“上家”处获取被害人王某的个人信息并发送给被告人陈发文，陈发文在松溪县诱骗河北省保定市竟秀区某旅馆的被害人王某支付“小姐”上门的“费用”，王某不愿支付，陈发文遂言语威胁王某，强行索取1300元。二、被告人陈发文、蒙高伟共同诈骗2500元，被告人蒙高伟与林某（另案处理）共同诈骗14100元1、2019年5月4日至5月6日，被告人蒙高伟在广东省惠州市惠城区通过网络从“上家”处获取“嫖客”的电话、酒店房间号等个人信息并发送给被告人陈发文。陈发文在松溪县虚构“小姐”上门“服务”的事实，以需要预先支付“服务费”、“保证金”等为由，骗取3名被害人共计2500元，其中骗取被害人罗某1200元、代某800元、张某1500元。2、2019年5月8日至23日，被告人蒙高伟在广东省惠州市惠城区通过网络从“上家”处获取“嫖客”的电话、酒店房间号等个人信息并发送给林某。林某虚构“小姐”上门“服务”事实，以需要预先支付“服务费”、“保证金”等为由，骗取浙江省杭州市江干区、广东省佛山市禅城区等地的11名被害人共计14100元，其中骗取被害人李某1500元、卢某1000元、顾某2800元、罗某3100元、孔某1200元、陈某500元、刘某1800元、陶某1000元、詹某900元、徐某200元、成某1100元。三、被告人陈发文、谭清龙共同诈骗8500元2019年5月1日至5月23日，被告人谭清龙在广东省东莞市通过网络从“上家”处获取“嫖客”的电话、酒店房间号等个人信息并发送到被告人陈发文的微信。陈发文伙同吴某在松溪县虚构“小姐”上门“服务”事实，以需要预先支付“服务费”、“保证金”等为由，骗取广东省东莞市的8名被害人共计8500元，其中骗取被害人韦某600元、刘某2700元、胡某300元、徐某2000元、倪某1600元、钟某800元、郭某100元、高某2400元。四、被告人陈发文诈骗20300元，敲诈勒索2400元1、2018年11月21日，被告人陈发文在松溪县通过网络从“上家”处获取被害人陈某电话、酒店房间号等个人信息，遂联系在浙江省杭州市江干区一酒店的被害人陈某，以需要预先支付“小姐”上门的“费用”为由，骗取陈某7200元。2、2019年5月2日，被告人陈发文通过网络从“上家”处获取被害人茅某的电话、住宿地点等个人信息并发送给吴某。吴某在松溪县联系浙江省绍兴市家中的被害人茅某，以需要预先支付“小姐”上门的“费用”为由，骗取茅某1400元。3、2019年5月9日，被告人陈发文通过网络从“上家”处获取被害人梁某的电话、住宿地点等个人信息并发送给许某（另案处理）。许某在松溪县佛山市某酒店的被害人梁某，以需要预先支付“小姐”上门的“费用”为由，骗取梁某1200元。4、2019年5月11日晚至12日凌晨，被告人陈发文从“上家”蔡某（另案处理）处获取“嫖客”的电话、酒店房间号等个人信息，在松溪县虚构“小姐”上门“服务”事实，以需要预先支付“服务费”、“保证金”等为由，骗取江苏省常州市武进区、贵州省贵阳市观山湖区等地的4名被害人共计3900元，其中骗取被害人张某1200元、凡某2300元、范某200元、何某200元。5、2019年5月17日至5月23日，吴某在松溪县使用被告人陈发文的手机和微信，从陈某（另案处理）等人处获取“嫖客”的电话、酒店房间号等个人信息，虚构“小姐”上门“服务”事实，以需要预先支付“服务费”、“保证金”等为由，骗取7名被害人共计6600元，其中骗取被害人江某600元、吴某600元、李某21900元、刘某11600元、潘某400元、袁某1000元、林某500元。6、2019年5月18日，吴峰有在松溪县使用陈发文的手机和微信，通过网络从“上家”处获取被害人罗某2的电话、酒店房间号等个人信息，遂诱骗广东省深圳市南山区某酒店的被害人罗某2支付“小姐”上门的“费用”，罗某2不愿支付，吴峰有遂言语威胁罗某2，强行索取2400元。2019年5月23日，被告人陈发文、杨骥、谭清龙分别被抓获，5月24日，被告人蒙高伟被抓获。为支持指控，公诉机关当庭讯问了被告人陈发文、杨骥、蒙高伟、谭清龙并宣读、出示了四被告人的庭前供述和辩解，被害人华某、孟某等人的陈述，证人林某、蔡某等人的证言，微信聊天记录截图，电子数据检查笔录，提取笔录及有关到案经过等相关书证。公诉机关认为，四被告人以非法占有为目的，利用电信网络技术手段实施诈骗，其中陈发文诈骗金额45700元（注：累计金额为46700元，庭审中公诉人说明陈发文伙同陈某诈骗袁某的1000元属重复指控，予以扣除），数额巨大；杨骥、蒙高伟、谭清龙诈骗金额分别为15400元、16600元和8500元，均属数额较大；被告人陈发文、杨骥在诈骗过程中，采用暴力威胁或要挟手段，强行索要他人财物，其中陈发文敲诈勒索金额16800元，杨骥敲诈勒索金额14400元，均属数额较大，其行为已分别触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百七十四条的规定，应当以诈骗罪追究陈发文、杨骥、蒙高伟、谭清龙的刑事责任；以敲诈勒索罪追究陈发文、杨骥的刑事责任。被告人陈发文与杨骥等人分别构成共同犯罪，陈发文、杨骥一人犯数罪，被告人蒙高伟系累犯，分别适用《中华人民共和国刑法》第六十九条、第六十五条第一款、第二十五条第一款。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条的规定，提请本院依法判处。被告人陈发文、杨骥、蒙高伟、谭清龙对指控的事实和罪名均无异议，表示自愿认罪认罚。被告人陈发文辩护人提出的辩护意见是：1、指控陈发文、杨骥共同诈骗史某的500元；陈发文、谭清龙共同诈骗韦某的600元和刘某2的700元；陈发文伙同他人诈骗李某21900元和刘某11600元的事实不清，证据不足，不应予以支持。2、被告人陈发文具有坦白、退赃、自愿认罪认罚等法定和酌定的从轻处罚情节。综上，建议法庭在有期徒刑四年的量刑幅度内对陈发文进行并罚。被告人杨骥辩护人提出的辩护意见是：1、杨骥归案后具有坦白情节，并自愿认罪认罚。2、被告人杨骥主观恶性和人身危险性不大，系初犯、偶犯。建议法庭在综合上述量刑情节的基础上对杨骥予以从轻处罚。被告人蒙高伟辩护人提出的辩护意见是：指控蒙高伟犯诈骗罪的事实无异议，但蒙高伟归案后具有坦白情节并自愿认罪认罚，在共同犯罪中所起的作用相对较小，造成的后果不严重，建议法庭对蒙高伟予以从轻处罚。被告人谭清龙辩护人提出的辩护意见是：1、谭清龙系自动投案，应认定其具有自首情节。2、在共同犯罪中，谭清龙所起的作用次要、辅助，应认定为从犯。3、案发后，谭清龙自愿认罪认罚，并积极退赃，有真诚的悔罪表现。4、谭清龙无前科劣迹，此次犯罪系初犯、偶犯。综上，建议法庭对谭清龙予以从轻处罚。经审理查明：2018年11月至2019年5月间，被告人陈发文、杨骥、蒙高伟、谭清龙或结伙或伙同他人，采用“网络招嫖”的方式，诈骗、敲诈勒索他人财物。具体犯罪事实如下：一、被告人陈发文伙同他人诈骗、敲诈勒索事实1、2018年11月21日晚，被告人陈发文利用从“上家”非法获取被害人陈某住宿的酒店、手机号等个人信息后，用手机号XXX，昵称“XX”的微信与陈某取得联系并让其添加微信好友，谎称可以提供“小姐”上门服务，征得陈某同意后，陈发文以预先支付“服务费”、“保证金”等为由，通过微信转账的方式先后骗取了陈某7200元（人民币、下同）。2、2019年5月2日凌晨，被告人陈发文利用从“上家”非法获取被害人茅某的住家地址、手机号等信息后，将上述信息资料发送给吴某（昵称“XX”、“XX”，另案处理）。随后，吴某与茅某取得联系并添加了微信后，以同样的方法和理由，通过微信红包的方式骗取了茅某1400元。3、2019年5月9日晚，被告人陈发文利用从“上家”非法获取被害人梁某住宿的酒店、手机号等信息后，将上述信息资料发送给许某（昵称“XX”，另案处理）。随后，许某与梁某取得联系并添加了微信后，以同样的方法和理由，通过微信转账的方式骗取了梁某1200元。4、2019年5月11日晚至12日凌晨，被告人陈发文从蔡某（昵称“XX”，另案处理）处获取被害人张某、凡浩、范某、何某住宿酒店的地址、房某、手机号等信息后，用微信（昵称“XX”）与上述被害人取得联系，以同样的方法和理由，先后骗取了张某1200元、凡某2300元、范某200元、何某200元。5、2019年5月17日至5月23日，被告人陈发文与吴某经共谋后，由吴某使用陈发文的手机和微信进行诈骗作案，期间，吴某利用从陈某（昵称“XX”，另案处理）处获取的多名被害人住宿酒店地址、房号、手机号等信息后，用微信（昵称“XX”）与被害人汪某等5人取得联系，以同样的方法和理由，先后骗取了汪某600元、吴某600元、潘某400元、林某500元。6、2019年5月18日晚，吴某利用从“上家”非法获取被害人罗某2住宿酒店的地址、房号、手机号等信息后，使用陈发文的手机和微信与罗某2取得联系，谎称可以提供“小姐”上门服务，但需预先支付“服务费”，罗因起疑不愿支付时，吴锋有遂对罗某2进行恐吓和威胁，迫使罗某2向其转款共计2400元。上述事实，被告人陈发文在庭审过程中无异议，且有同案人吴某、许某、蔡某、陈某的供述，被害人陈某、茅某、梁某、张某、罗某2的陈述，陈发文的供述和辩解，提取的微信聊天记录、微信交易明细和转账记录，电子数据（光盘）、检查笔录，被害人身份查询资料、旅馆住宿登记表，账户资金流向表，福建省南平市建阳区人民法院作出的（2019）闽0703刑初283号刑事判决等证据证实，足以认定。有关指控被告人陈发文伙同吴某诈骗被害人李某21900元、刘某11600元的认定问题，经查，公诉机关据以指控上述事实的证据有陈发文手机中提取的吴某与陈某的微信聊天记录和查询的两被害人的电子档案及账户主体信息资料。但经核实，李某2、刘某1两人电子档案或账户主体信息中登记的个人手机号与吴某、陈某微信聊天记录中体现的被害人手机号不符，且账户主体信息亦无相应的交易记录明细，在无其他证据相互印证的情况下，显然无法将被害人直接指向李某2和刘某1。有鉴于此，认定陈发文诈骗两人共3500元的事实不清、证据不足，依法不予支持。辩护人对此辩护意见理由成立，予以采纳。二、被告人陈发文、杨骥共同诈骗、敲诈勒索事实1、2019年4月25日至同年5月21日间，被告人杨骥（昵称“XX”）利用从“上家”非法获取的多名被害人住宿酒店地址、房号、手机号等信息后，将上述信息资料发送给被告人陈发文。随后，陈发文伙同某有与被害人华某等12人取得联系并添加了微信，谎称可以提供“小姐”上门服务，征得同意后，以需预先支付“服务费”、“保证金”等为由，先后骗取了华某2200元、吴某500元、姜某800元、刘某1600元、成某800元、杨某400元、王某600元、陈某600元、魏某2600元、岳某2000元、郑某1800元。2、2019年4月27日凌晨，被告人杨骥利用从“上家”非法获取被害人秦某住宿酒店的地址、房号、手机号等信息后，将上述信息资料发送给被告人陈发文。随后，陈发文电话联系秦某，以需支付不满意“小姐”上门的“车费”等为由，对其进行恐吓和威胁，迫使秦某添加其微信（昵称“XX”）并以微信转账的方式向其转款500元。3、2019年5月4日凌晨，被告人杨骥利用从“上家”非法获取被害人孟某住宿酒店的地址、房号、手机号等信息后，将上述信息资料发送给被告人陈发文。随后，陈发文电话联系孟某，以需支付不满意“小姐”上门的“费用”为由，对其进行恐吓和威胁，迫使孟某添加其微信（昵称“XX”）并以微信转账的方式向其多次转款共计12600元。4、2019年5月11日晚，被告人杨骥利用从“上家”非法获取被害人王某住宿酒店的地址、手机号等信息后，将上述信息资料发送给被告人陈发文。随后，陈发文电话联系王某，让其支付“小姐”上门的“费用”，王以未见到“小姐”为由不愿支付，陈发文遂对其进行恐吓和威胁，迫使王某添加其微信（昵称“XX”）并以微信红包的方式向其转款共计1300元。上述事实，被告人陈发文、杨骥在庭审过程中无异议，且有被害人华某、岳某、孟某、秦某、王某的陈述和报案材料，证人李某3、李某4、雷某、杨某的证言，提取的微信聊天记录、通话记录、微信交易明细和转账记录，电子数据（光盘）、检查笔录，被害人身份查询资料、旅馆住宿登记表，陈发文、杨骥的供述和辩解等证据证实，足以认定。有关指控被告人陈发文、杨骥共同诈骗被害人史某500元的认定问题，经查，公诉机关据以指控该事实的证据有陈发文手机中提取的陈发文与杨骥的微信聊天记录和查询的被害人的电子档案及账户主体信息资料。但经核实，史某电子档案或账户主体信息中登记其个人使用的手机号与陈发文、杨骥微信聊天记录中体现的被害人手机号不符，且账户主体信息亦无相应的交易记录明细，在无其他证据相互印证的情况下，显然无法将被害人直接指向史某。有鉴于此，认定陈发文、杨骥共同诈骗史某500元的事实不清、证据不足，依法不予支持。辩护人对此辩护意见理由成立，予以采纳。三、被告人陈发文、蒙高伟共同诈骗以及蒙高伟伙同林某（另案处理）共同诈骗事实1、2019年5月4日至5月6日间，被告人蒙高伟（昵称“XX”）利用从“上家”非法获取的多名被害人住宿酒店地址、房号、手机号等信息后，将上述信息资料发送给被告人陈发文。随后，陈发文与被害人罗某1等3人取得联系并添加了微信，谎称可以提供“小姐”上门服务，征得同意后，以需预先支付“服务费”、“保证金”等为由，先后骗取了罗某1200元、代某800元、张某1500元。2、2019年5月8日至5月23日间，被告人蒙高伟利用从“上家”非法获取的多名被害人住宿酒店地址、房号、手机号等信息后，将上述信息资料发送给林某（昵称“XX”）。随后，林某与被害人李某1等10人取得联系并添加了微信，以同样的方法和理由，通过微信转账、微信红包的方式先后骗取了李某1500元、卢某1000元、顾某2800元、罗某3100元、孔某1200元、陈某500元、刘某1800元、陶某1000元、詹某900元、成某1100元。上述事实，被告人陈发文、蒙高伟在庭审过程中无异议，且有同案人林某的供述，提取的微信聊天记录、微信交易明细，电子数据（光盘）、检查笔录，被害人身份查询资料、旅馆住宿登记表，陈发文、蒙高伟的供述和辩解等证据证实，足以认定。有关指控被告人蒙高伟伙同林某诈骗被害人徐某200元的认定问题，经查，公诉机关据以指控该事实的证据有林某手机中提取的蒙高伟与林某的微信聊天记录和查询的被害人的电子档案及账户主体信息资料。但经核实，徐某电子档案和账户主体信息中既无登记其个人使用的手机号，亦无案发当日的交易记录明细，蒙高伟与林某的微信聊天记录中体现的被害人手机号显然无法直接指向徐某。有鉴于此，认定蒙高伟诈骗徐某200元的事实不清，证据不足，依法不予支持。四、被告人陈发文、谭清龙共同诈骗事实2019年5月1日至5月23日间，被告人谭清龙（昵称“XX”）利用从“上家”非法获取的多名被害人住宿酒店地址、房号、手机号等信息后，将上述信息资料发送给被告人陈发文。随后，陈发文伙同吴某与被害人胡某等6人取得联系并添加了微信，谎称可以提供“小姐”上门服务，征得同意后，以需预先支付“服务费”、“保证金”等为由，先后骗取了胡某300元、徐某2000元、倪某1600元、钟某800元、郭某100元、高某2400元。上述事实，被告人陈发文、谭清龙在庭审过程中无异议，且有提取的微信聊天记录、微信交易明细，电子数据（光盘）、检查笔录，被害人身份查询资料、旅馆住宿登记表，陈发文、谭清龙的供述和辩解等证据证实，足以认定。有关指控被告人陈发文、谭清龙共同诈骗被害人韦某600元、刘某2700元的认定问题，经查，公诉机关据以指控上述事实的证据有陈发文手机中提取的陈发文与谭清龙的微信聊天记录和查询的两被害人的电子档案及账户主体信息资料。但经核实，韦某、刘某2两人电子档案或账户主体信息中登记的个人手机号与陈发文、谭清龙微信聊天记录中体现的被害人手机号不符，且账户主体信息均无相应的交易记录明细，在无其他证据相互印证的情况下，显然无法将被害人直接指向韦某和刘某2。有鉴于此，认定陈发文、谭清龙诈骗两人共1300元的事实不清、证据不足，依法不予支持。辩护人对此辩护意见理由成立，予以采纳。另查明，2019年5月23日和24日，松溪县公安局根据掌握的线索，先后将陈发文、杨骥（注：5月24日被建瓯市公安局刑事拘留并羁押于建瓯市看守所）、谭清龙、蒙高伟抓获，并依法扣押了四被告人作案手机在内的共7部手机。案发后，杨骥已退缴违法所得16550元、谭清龙已退缴违法所得3000元。同时，陈发文在财付通支付科技有限公司开立的微信账号（注：开户主体姓名为李某）内的余额7789.61元亦被依法冻结。本案审理期间，陈发文的亲属自愿代为退缴了部分违法所得30000元。再查明，被告人谭清龙在广东省东莞市被抓获后，公安民警将其带至深圳南站欲乘动车返回时，由于人流拥挤，谭清龙被人群挤出，未能上车。随后，其主动到深圳南站派出所投案并说明自己被抓捕的情况。上述事实，有松溪县公安局出具的到案经过及情况说明，扣押清单、冻结账户资金材料，退赃凭据（福建省行政事业单位资金往来结算票据）等证据佐证。此外，在案的户籍、户口证明，人员电子档案、违法犯罪人员（前科）信息查询单和证明、刑事判决书及说明、认罪认罚具结书体现了四被告人的身份、犯罪前科及自愿认罪认罚等基本情况。本院认为，被告人陈发文、杨骥、蒙高伟、谭清龙以非法占有为目的，利用电信网络技术，采用虚构事实的方法诈骗他人财物，其中，陈发文诈骗金额40400元，数额巨大；杨骥诈骗金额14900元，数额较大；蒙高伟诈骗金额16400元，数额较大；谭清龙诈骗金额7200元，数额较大，其行为均已构成诈骗罪。被告人陈发文、杨骥在实施诈骗的过程中，采用暴力威胁或要挟的手段，对被害人实行精神强制，强行索要他人财物，其中，陈发文敲诈勒索金额16800元，数额较大；杨骥敲诈勒索金额14400元，数额较大，其行为均已构成敲诈勒索罪。被告人陈发文与其他三被告人分别作案部分属共同犯罪。公诉机关指控的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人陈发文、杨骥一人犯数罪，依法应予数罪并罚。被告人陈发文在短期间内大肆进行诈骗和敲诈勒索作案，其犯罪的主观恶性和人身危险性较大，当予从严惩处。鉴于其到案后，具有坦白情节并自愿认罪认罚，且已退缴部分赃款，有确实的悔罪表现，对其所犯罪行，依法可予从轻处罚。辩护人要求对被告人陈发文从轻处罚的相关辩护意见予以采纳，但提出在有期徒刑四年的幅度内对陈发文进行并罚的量刑建议不予采纳。被告人杨骥多次参与进行诈骗和敲诈勒索作案，本应酌予从严惩处，鉴于其能坦白认罪，且已退缴部分赃款，有确实的悔罪表现，对其所犯罪行可予从轻处罚。辩护人据此要求对杨骥从轻处罚的相关辩护意见予以采纳。由于被告人杨骥系连续、多次实施作案，故辩护人提出其属初犯、偶犯的意见与查明的事实不符，不予采纳。被告人蒙高伟曾因盗窃犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。且其在不到一个月内大肆进行诈骗作案，人身危险性和社会危害性较大，亦应酌予从严惩处。鉴于其到案后能坦白认罪，可予从轻处罚。辩护人对此辩护意见予以采纳，但提出在共同犯罪中，其所起的作用相对较小，造成的后果不严重的意见与查明的事实不符，不予采纳。被告人谭清龙被抓获后，因出现特殊情况公安民警未能顺利将其从深圳南站带回，但其并未逃匿，而是主动到深圳南站派出所投案并说明自己被抓捕的情况，之后又如实供述了自己参与诈骗的事实，可视为自首，依法可以从轻处罚。案发后，其已退缴了部分赃款，亦可酌情从轻处罚。辩护人对此相关的辩护意见予以采纳。但提出谭清龙在共同犯罪中系从犯的意见，本院认为，被告人陈发文、谭清龙在共同实施诈骗作案的过程中，系分工协作、相互配合，其地位和作用相当，依法不宜区分主从犯。提出谭清龙属初犯、偶犯的辩护意见理由亦不能成立，依法不予采纳。被告人陈发文、杨骥、谭清龙退缴的赃款共49550元和冻结的陈发文微信账户内的余额7789.61元，应按比例依法返还给相应的被害人。另扣押在案的被告人杨骥使用的一部金色苹果6Plus手机，无证据表明其用于犯罪，故该部手机应发还其本人。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百七十四条、第六十九条第一、三款，第六十五条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一、三款，第六十四条、第五十二条、第五十三条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理敲诈勒索刑事案件适用法律若干问题的解释》第八条的规定，判决如下：一、被告人陈发文犯诈骗罪，判处有期徒刑三年四个月，并处罚金人民币10000元；犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币5000元，数罪并罚，决定执行有期徒刑四年三个月，并处罚金人民币15000元。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月24日起至2023年8月23日止。罚金于本判决生效后的十日内缴纳。）二、被告人杨骥犯诈骗罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币4000元；犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币4000元，数罪并罚，决定执行有期徒刑一年十一个月，并处罚金人民币8000元。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月24日起至2021年4月23日止。罚金于本判决生效后的十日内缴纳。）三、被告人蒙高伟犯诈骗罪，判处有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币5000元。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月25日起至2020年12月24日止。罚金于本判决生效后的十日内缴纳。）四、被告人谭清龙犯诈骗罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币2000元。（刑期已执行完毕。罚金于本判决生效后的十日内缴纳。）五、被告人陈发文退缴出的赃款30000元、被告人杨骥退缴出的赃款16550元、被告人谭清龙退缴出的赃款3000元（其中杨骥、谭清龙退缴的赃款扣押于松溪县公安局）共49550元及冻结被告人陈发文在财付通支付科技有限公司开立的微信账户内的余额7789.61元，按比例返还给相应的被害人。六、随案移送的7部手机，其中6部（分别标注：陈发文181××××2326、陈发文131××××9107、杨骥1号132××××2141、蒙高伟182××××4120、蒙高伟156××××6213、谭清龙XX）系四被告人作案用的手机，予以没收；另一部金色苹果6Ｐｌｕｓ手机（标注杨骥2号）发还给被告人杨骥。七、继续追缴四被告人的非法所得，并返还给相应的被害人。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省南平市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。审判长杨芳旭人民陪审员曹卫生人民陪审员真梅二〇二〇年七月三十日书记员朱成雪吴玲本案依据的主要法律条文1、《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第二百七十四条敲诈勒索公私财物，数额较大或者多次敲诈勒索的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑，并处罚金。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的。可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。2、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理敲诈勒索刑事案件适用法律若干问题的解释》第八条对犯敲诈勒索罪的被告人，应当在二千元以上、敲诈勒索数额的二倍以下判处罚金；被告人没有获得财物的，应当在二千元以上十万元以下判处罚金。

汪忠洋、李旭东开设赌场一审刑事判决书安徽省郎溪县人民法院刑事判决书（2018）皖1821刑初129号：郎溪县人民检察院以郎检刑诉［2018］133号起诉书指控被告人汪忠洋、李旭东犯开设赌场罪，于2018年8月30日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序并组成合议庭，于2018年9月29日公开开庭进行了审理。郎溪县人民检察院指派检察员周中升出庭支持公诉，被告人汪忠洋及其辩护人祝宏林、李旭东及其辩护人黄志锋到庭参加了诉讼。现已审理终结经审理查明：一、2017年3月14日至2017年4月13日，汪忠洋、李旭东伙同潘康、蔡军、阮维、何学敏、张欢欢（均已判刑）等人先后在郎溪县建平镇文昌村、大杨村、郎溪县飞鲤镇齐村村、秀水村、郎溪县十字镇水鸣村、井明村、施吴村等地开设赌场，组织参赌人员以“牛牛”和“摇单双”的方式进行赌博，并安排中转地中转参赌人员，雇佣多人从事抽金、捏角、望风等工作，被告人汪忠洋安排妻子张欢欢管理赌场经营违法所得。该赌场由汪忠洋、李旭东合计占股三分之一，潘康占股三分之一，蔡军、阮维合计占股三分之一，赌场获利按占股比例进行分配。赌场每天开设两场，每场参赌人数二十至四十人不等，每把赌注从一千元至上万元不等，以抽金方式从中抽头渔利，每把从庄家所赢赌资中按3%的比例抽取，除支付赌场雇用人员工资外，该赌场共获利90余万元。其中，汪忠洋、李旭东分别获利14.5万元。二、2017年8月份，孔凡志与饶金花、邹庆华（均已判刑）等人先后在郎溪县建平镇金城路、文昌社区瓦厂、北港社区新里村、中房南郡小区、东城名郡小区、郎涛路龚家湾小区、金色港湾小区、同福茶楼等地开设赌场，以“接龙”和“牛牛”的方式进行赌博。每场参赌人数十几人至二、三十人不等，每把下注十元、十几元至百元不等。2017年10月份左右，被告人汪忠洋以帮助邀集参赌人员参与赌场管理并分成，截至2018年1月底，除去支付赌场雇用人员工资，汪忠洋非法获利6000余元，孔凡志非法获利15000余元，饶金花非法获利10000余元、邹庆华与胡俭平非法获利10000余元。另查：李旭东于2018年5月2日在郎溪县建平镇沁心园小区被郎溪县公安局民警抓获，汪忠洋于2018年5月13日被杭州市公安局江干区分局民警在余杭区抓获；两被告人归案后，能如实供述犯罪事实。上述事实，被告人汪忠洋、李旭东在开庭审理过程中无异议，自愿认罪，且有户籍证明，中国建设银行个人活期账户交易明细表，电子数据、刑事判决书，辨认笔录及照片，证人王云、张某、王某、潘某、黄某、钱某、李某1、李某2、史某、伍某等人的证言，同案犯潘康、蔡军、阮维等人的供述与辩解、被告人汪忠洋、李旭东的供述与辩解，到案经过等证据予以证实，足以认定。被告人汪忠洋的辩护人提出：（一）、对公诉机关指控的罪名、基本事实不持异议。（二）、汪忠洋具有以下法定、酌情从轻或减轻处罚情节：1、汪忠洋并非主动参加第一起犯罪事实，而是受邀于潘康，在开设赌场中并非汪忠洋策划组织领导，所起作用不大，应当认定为从犯；2、到案后如实供述，系坦白；3、认罪态度好，当庭认罪、悔罪；4、在第二起犯罪中参与时间短，获利少；5、被告人家庭负担重，没有稳定来源。建议对汪忠洋从轻或减轻处罚。被告人李旭东的辩护人提出：（一）、对公诉机关指控不持异议。（二）、李旭东具有以下酌情从轻或减轻处罚情节：1、归案后如实供述，应当认定为坦白，且当庭自愿认罪，悔罪明显；2、在本次犯罪中起次要作用，系从犯，应当从轻或减轻处罚，潘康系本案的主犯。建议对李旭东从轻处罚本院认为：被告人汪忠洋、李旭东以营利为目的，伙同他人开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。第一笔事实中，案涉赌场内部分工明确，参赌人数众多，抽头渔利达90余万元，且在多地流动开设赌场，社会危害极大，应认定为“情节严重”。在共同犯罪过程中，汪忠洋、李旭东与潘康、蔡军、阮维各占股三分之一，两被告人与潘康等人共同经营、共同获利，系主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪进行处罚。两辩护人提出两被告人不应按主犯处罚的辩护意见，本院不予采纳，但汪忠洋、李旭东与同案犯潘康等人在共同犯罪中的具体行为不同，在量刑时应有区别。在第二笔事实中，被告人汪忠洋参与赌场经营、分成，按照其参与的具体犯罪进行处罚，对汪忠洋后期加入该赌场经营，量刑时予以考量。汪忠洋刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚，汪忠洋曾因违法被行政处罚，可酌情予以从重处罚；李旭东曾因犯罪和违法被判刑及行政处罚，虽不属累犯，可酌情予以从重处罚。汪忠洋、李旭东归案后如实供述了犯罪事实，系坦白，可以从轻或者减轻处罚。辩护人关于汪忠洋、李旭东具有坦白情节建议给予从轻处罚的辩护意见正确，本院予以采纳。综上，对被告人汪忠洋依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十五条第一款、第六十七条、第六十四条之规定，对被告人李旭东依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条、第六十四条之规定，判决如下一、被告人汪忠洋犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金四十万元；（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年5月13日起至2022年5月12日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳。）二、被告人李旭东犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金三十五万元；（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年5月2日起至2021年11月1日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳。）三、被告人汪忠洋、李旭东的犯罪所得继续予以追缴，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省宣城市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长汪菊花人民陪审员桑杨和人民陪审员韦爱珍二〇一八年十月十二日书记员王慧

屈某开设赌场一审刑事判决书安徽省定远县人民法院刑事判决书皖1125刑初57号：定远县人民检察院以定检刑诉（2016）55号起诉书指控被告人屈某犯开设赌场罪一案，于2016年2月24日向本院提起公诉。本院适用简易程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。定远县人民检察院指派检察员李卫国出庭支持公诉，被告人屈某到庭参加诉讼。本案现已审理终结经审理查明：2014年年底至2015年10月期间，被告人屈某伙同他人在定远县东兴盐矿旁自己经营的盐都大酒店一房间内放置一台具有上分退分功能的捕鱼机，供他人赌博。该捕鱼机具有十个把位，可同时供十个人独立操作。被告人屈某在经营期间共获利20000元。案发后，被告人屈某到公安机关投案，并退交非法所得2000元。另查明：案在本院审理期间，被告人屈某退出非法所得18000元。上述事实，被告人屈某在开庭审理过程中亦无异议，并有证人金某、蒋某、陆某等人的证言，抓获经过，户籍证明，缴款收据，扣押清单，现场勘验、检查、辨认笔录等证据证实，足以认定本院认为：被告人屈某以营利为目的，提供具有上下分功能的游戏机供他人赌博，获利二万元，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立。案发后，被告人屈某主动投案，如实供述自己的犯罪事实，是自首，依法可对其从轻处罚；退出非法所得二万元，依法可酌情从轻处罚。鉴于被告人屈某犯罪情节较轻，有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，依法对其适用缓刑。案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第六十七条第一款，第七十二条第一、三款，第七十三条第一、三款，第五十二条，第六十四条和《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第二条（一）项的规定，判决如下被告人屈某犯开设赌场罪，判处拘役三个月，宣告缓刑五个月，并处罚金人民币三万元（已缴纳）。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）对被告人屈某非法所得二万元，予以追缴，上缴国库；对扣押的赌博工具游戏机一台，予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向安徽省滁州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长陈汇泉人民陪审员徐友高人民陪审员陈玲琍二〇一六年四月十四日书记员单晓莉

丁力非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物一审刑事判决书湖北省沙洋县人民法院刑事判决书（2019）鄂0822刑初29号：沙洋县人民检察院以沙检公诉刑诉（2018）182号起诉书指控被告人丁力犯非法制造、买卖枪支、弹药罪，于2019年1月7日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2019年1月23日依法公开开庭进行了审理。沙洋县人民检察院指派检察员赵勇出庭支持公诉，被告人丁力及其辩护人李春雷到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，现已审理终结经审理查明：2015年10月的一天,刘某得知被告人丁力会改装射钉枪后，给了丁力1000元要丁力帮忙制造1把散弹枪。尔后，丁力购买了1把射钉枪、1盒射钉弹、1根铜棒及1根1米左右的无缝钢管，到仙桃市沙嘴办事处杜柳村一家车床加工店，让店主梁某用钢管和铜棒按要求制作了枪管和2颗铜质空弹壳。丁力将上述物品带回自己的租住屋（位于仙桃市建设街南9巷东2里3号401室），用射钉枪和制作出来的枪管组装成1支散弹枪，又用空弹壳、射钉弹、钢珠、鞭硝等物品制造了2发子弹，后丁力将该散弹枪及2发子弹交给刘某。经鉴定，该散弹枪（射钉枪改制枪）为我国法律规定意义上的枪支，以火药为发射动力，子弹为自制火药子弹，可以适配该枪支。2018年3月的一天，卢某和彭某要刘某帮忙分别弄1把枪，刘某答应后随即让丁力帮忙制造2把散弹枪，并给了丁力1200元。尔后，丁力购买了2把射钉枪、1根1.3米左右的无缝钢管，到梁某的车床加工店，让梁某按要求制作了3根枪管和8颗铁质空弹壳，丁力采取上述同样方法制造了2支散弹枪及8发子弹后交给刘某。并将剩余的1根枪管、2根射钉枪枪管及钢珠等物品带回自己的租住屋。经鉴定，该散弹枪（射钉枪改制枪）为我国法律规定意义上的枪支，以火药为发射动力，子弹为自制火药子弹，适配该枪支。2018年7月2日，公安民警在仙桃市建设街南9巷东2里3号401室将丁力抓获，现场查扣2根黑色疑似枪管、1根钢管（枪管）、1盒射钉枪子弹、1发疑似空的子弹壳和3包钢珠等物品。上述事实，被告人丁力及其辩护人在开庭审理过程中亦无异议，且有公诉机关提供，并经庭审质证、认证的立案决定书，案件揭发及办理经过，证人刘某、彭某、卢某、徐某、梁某、鄢某的证言，检查、搜查笔录、现场方位图及照片，扣押清单，梁某、鄢某、丁力的辨认笔录，荆门市公安司法鉴定中心鉴定书，仙桃市公安局刑事警察支队出具的抓获经过及户籍证明等证据证实，足以认定本院认为，被告人丁力违反国家有关枪支管理的法律、法规，非法制造、买卖以火药为动力发射枪弹的非军用枪支三支及自制火药子弹十发，其行为已构成非法制造、买卖枪支、弹药罪，公诉机关指控的罪名成立。丁力归案后如实供述自己的罪行，是坦白，可以对其从轻处罚。对辩护人提出的丁力所制枪支未导致其他危害结果及被告人有坦白情节的辩护意见，与查明的事实相符，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条的规定，判决如下一、被告人丁力犯非法制造、买卖枪支、弹药罪，判处有期徒刑三年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年7月2日起至2021年7月1日止）。二、对公安机关查扣的黑色疑似枪管2根、钢管（枪管）1根、射钉枪子弹1盒、疑似空子弹壳1发和钢珠3包予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向湖北省荆门市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长王云峰人民陪审员韩国华人民陪审员贺进军二〇一九年一月二十三日法官助理洪剑书记员王杨

王某开设赌场罪一审刑事判决书新疆维吾尔自治区温宿县人民法院刑事判决书（2018）新2922刑初441号：温宿县人民检察院以温宿县检刑检字刑诉（2018）588号起诉书指控被告人王某犯开设赌场罪，于2018年8月20日向本院提起公诉。本案系新疆维吾尔族自治区人民检察院阿克苏分院指定温宿县人民检察院审查起诉，后经新疆维吾尔族自治区阿克苏地区中级人民法院指定本院管辖。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。温宿县人民检察院指派检察员邓小华、廖迪、葛文轩出庭支持公诉，被告人王某到庭参加诉讼。现已审理终结温宿县人民检察院指控称，2017年4月，被告人王某在阿克苏市体育馆地下室开设全斯卡俱乐部（未在工商部门登记注册），王某在经营全斯卡俱乐部期间为社会群众提供麻将桌、麻将、扑克牌等赌具，供不特定社会群众赌博，并按消费时间收取包厢费。2017年4月至8月，张某（另案处理）先后3次组织印某、曲某、刘某、陈某、王某2等人在阿克苏市体育馆旁被告人王某开设的全斯卡俱乐部以麻将为赌具，以打“血战”的方式聚众赌博，赌资数额累计20余万元，张某在赌场中赢利13万元，王某（另案处理）从中抽头渔利8000余元，共向王某支付包厢费3000元。具体犯罪事实如下：一、2017年5月底的一天晚上零时许，张某带领王某并召集陈某、曲某、印某到阿克苏市体育馆附近王某开设的全斯卡俱乐部以麻将为赌具，以打300元“血战”的方式聚众赌博。赌博中，张某让王某从范某处拿5万元用于赌场放水，张某赢了7万元，曲某输了2万元、印某输了3000元、陈某输9万元，王某抽头渔利5000元，此次赌博赌资数额10万余元，赌博结束后，张某支付被告人王某1000元包厢费。二、2017年8月的一天晚上23时左右，张某带领王某并召集曲某、印某、陈某到全斯卡俱乐部以麻将为赌具，以打100元“血战”的方式聚众赌博。赌博中，张某赢3万元，曲某输1万元，陈某输1万元，印某输赢不大，王某从中抽头渔利1000元。此次赌博赌资数额4万余元，赌博结束后，张某支付被告人王某1000元包厢费。三、2017年8月的一天晚上，张某带领王某、吴某，召集曲某、印某、陈某到全斯卡俱乐部以麻将为赌具，以打100元“血战”的方式聚众赌博。赌博中，张某赢3万元，陈某输1.5万元，印某输3000元，曲某输10000余元，王某从中抽头渔利2000元。此次赌博赌资数额6万元，赌博结束后，张某支付被告人王某1000元包厢费。上述3笔犯罪事实中赌资共计20余万元，“抽头渔利”3000元，“放水”获利5000元，张某赌博获利13万元，张某给王某“好处费”1000，给吴某“好处费”500元共计1500元。被告人王某明知张某（另案处理）开设赌场系违法犯罪行为，而向其提供赌博场所，且收取相关费用，其行为应当以开设赌场罪追究刑事责任，现诉至法院，请依法惩处。被告人王某辩称,我对公诉机关指控我的罪名及事实均无异议，希望法庭能从轻处罚。经审理查明，2017年4月，被告人王某在阿克苏市体育馆地下室开设全斯卡俱乐部（未在工商部门登记注册），王某在经营全斯卡俱乐部期间，为获取利益，为前来聚众赌博的人员提供包箱、麻将桌、麻将、扑克牌等赌博场所、赌具及服务，从赌博人员在赌博过程中违法获得的“抽头渔利”中收取包厢费。2017年4月至8月，张某（另案处理）先后三次组织印某、曲某、陈某等人在阿克苏市体育馆旁被告人王某开设的全斯卡俱乐部以麻将为赌具，以打“血战”的方式聚众赌博，赌资数额累计20余万元，张某在赌场中赢利13万元，王某（另案处理）受张某安排在赌场中“放水、抽头”，以给参赌人员提供借款每一万元最低抽取500元利息的方式“抽头”，共计从中抽头渔利约8000余元，后向王某支付包厢费共计3000元。具体犯罪事实如下：一、2017年5月底的一天晚上零时许，张某带领王某并召集陈某、曲某、印某到阿克苏市体育馆附近王某开设的全斯卡俱乐部以麻将为赌具，以打300元“血战”的方式聚众赌博。赌博中，张某让王某从范某处拿5万元用于赌场放水，张某赢了7万元，曲某输了2万元、印某输了3000元、陈某输9万元，王某抽头渔利5000元，此次赌博赌资数额10万余元，赌博结束后，张某支付被告人王某1000元包厢费。二、2017年8月的一天晚上23时左右，张某带领王某并召集曲某、印某、陈某到全斯卡俱乐部以麻将为赌具，以打100元“血战”的方式聚众赌博。赌博中，张某赢3万元，曲某输1万元，陈某输1万元，印某输赢不大，王某从中抽头渔利1000元。此次赌博赌资数额4万余元，赌博结束后，张某支付被告人王某1000元包厢费。三、2017年8月的一天晚上，张某带领王某、吴某，召集曲某、印某、陈某到全斯卡俱乐部以麻将为赌具，以打100元“血战”的方式聚众赌博。赌博中，张某赢3万元，陈某输1.5万元，印某输3000元，曲某输10000余元，王某从中抽头渔利2000元。此次赌博赌资数额6万元，赌博结束后，张某支付被告人王某1000元包厢费。上述三笔犯罪事实中涉及赌资共计20余万元，王某受张某安排“抽头渔利”3000元，“放水”获利5000元，张某赌博获利13万元，张某给王某“好处费”1000，给吴某“好处费”500元，王某向王某支付包箱费3000元。案发后，温宿县公安局从被告人王某处查获其违法所得3000元，并依法予以扣押。以上事实，有以下证据在案证实：1、物证，违法所得现金3000元，由随案移送清单证实，证明张某、王某（另案处理）等人在被告人王某开设的阿克苏市全斯卡体育文化活动中心内开设赌场时王某非法获利的3000元钱的事实。2、书证。（1）公安机关出具的受案登记表、立案决定书、立案告知书、取保候审决定书、取保候审保证书等，证明公安机关办案程序合法，符合法律规定。（2）公安机关出具的被告人王某的到案经过，证明被告人王某主动到案并如实供述自己的罪行，认罪态度较好，系坦白。（3）公安机关出具的被告人王某常住人口基本信息，证明被告人王某在犯罪时已年满十六周岁，系具有完全刑事责任能力人。（4）阿克苏地区公安局出具的指定管辖决定书，证明温宿县公安局对本案的侦查具有管辖权。（5）温宿县公安局出具的扣押决定书一份、随案移交物品清单一份，证明公安机关在扣押罪嫌疑人王某非法获利的物品时，程序合法，符合法律规定，不存在违规或违法扣押的行为。（6）调取证据通知书2份、调取证据有关情况说明2份，证明被告人王某开设的阿克苏市全斯卡体育文化活动中心在工商、文化部门未办理登记手续。3、证人证言。（1）证人张某的证言，证明2017年4月8月期间，张某（另案处理）先后3次分别组织印某、王某2、陈某、刘某、曲某等人在被告人王某开设的阿克苏市全斯卡体育文化活动中心内以打“血战”麻将的方式进行赌博，并将自己的2万元和从范某（另案处理）处借款的五万元安排王某（另案处理）进行“放水”，每一万元抽五百元的利息，赌博过程中有人胡“极品”抽取一百元，赌博结束后由王某从“抽水”钱中拿出1000元给被告人王某，用于支付包厢费、茶水费的事实。（2）证人王某证言，证明2017年5月、8月期间，张某（另案处理）先后3次分别组织印某、王某2、陈某、刘某、曲某等人在被告人王某开设的阿克苏市全斯卡体育文化活动中心内以打“血战”麻将的方式进行赌博，并安排其“放水”，三次赌博中，王某（另案处理）给陈某借“水钱”70000元、印某借“水钱”20000元，曲某借“水钱”10000元，每10000元从中抽取500元利息（共计4500元），赌博过程中有人胡“极品”从中抽取100元。赌博结束后王某将每次“抽头”的其中1000支付给被告人王某用于包厢费、茶水费。事后，张某给王某1000元、给吴某（另案处理）500元“好处费”的事实。（3）证人吴某的证言，证明2017年8月的一天，张某（另案处理）组织陈某、曲某、印某等人在被告人王某开设的阿克苏市全斯卡体育文化活动中心以打“血战”麻将的方式进行赌博，并安排王某（另案处理）进行“放水、抽头”，每一万元抽取五百元的利息，赌博过程中有人胡“极品”抽取一百元，其在赌场内其跑腿（买烟和水），张某让王某给其500元好处费，赌博结束后王某将“抽头”的钱给被告人王某用于支付包厢费的事实。（4）证人范某的证言，证明2017年5月间张某（另案处理）在体育馆三国饮艺地下室（被告人王某开设的阿克苏市全斯卡文化活动中心）开设赌场时，张某因钱不够先后两次向其借款65000元的事实。（5）证人曲某的证言，证明2017年4月至8月期间，张某（另案处理）先后三次组织印某、陈某、曲某等人在被告人王某开设的阿克苏市全斯卡体育文化活动中心内以打“血战”麻将的方式进行赌博，并安排王某（另案处理）进行“抽头、放水”，王某给陈某、曲某、印某分别借“水钱”一万元，每一万元从中抽取五百元利息，“放水”获利1500元，赌博过程中有人胡“极品”抽取一百元，赌博结束后王某从每次“抽头”的钱中拿一部分支付给被告人王某用于包厢费、茶水费的事实。（6）证人陈某的证言，证明2017年4月8月期间，张某（另案处理）先后三次组织印某、陈某、曲某等人在被告人王某开设的阿克苏市全斯卡体育文化活动中心内以打“血战”麻将的方式进行赌博，并安排王某（另案处理）进行“抽头、放水”，其在三次赌博中输了约11.5万元，在后两次赌博中，王某给陈某、曲某、印某分别借“水钱”一万元，每一万元从中抽取五百元利息，“放水”获利1500元，赌博过程中有人胡“极品”抽取一百元，赌博结束后王某将每次“抽头”的其中一部分钱给被告人王某用于支付包厢费、茶水费的事实。（7）证人印某的证言，证明2017年4月8月期间，张某先后三次组织印某、陈某、曲某等人在被告人王某（另案处理）开设的阿克苏市全斯卡体育文化活动中心内以打“血战”麻将的方式进行赌博，并安排王某（另案处理）进行“抽头、放水”，三次赌博中，王某给其借“水钱”二万元，每一万元从中抽取五百元利息，其输了约六千元，赌博过程中有人胡“极品”抽取一百元，赌博结束后王某将每次“抽头”的其中一部分钱给被告人王某用于支付包厢费、茶水费的事实。4、被告人王某向公安机关所作的供述与辩解，证明2017年4月至9月营业期间，张某（另案处理）先后三次分别组织印某、陈某、曲某等人在被告人王某开设的阿克苏市全斯卡体育文化活动中心内以打“血战”麻将的方式进行赌博，并安排王某（另案处理）进行“放水”，每一万元从中抽取五百元的利息，赌博过程中有人胡“极品”抽取一百元，赌博结束后王某将每次“抽水”的钱拿一部分给被告人王某用于支付包厢费、茶水费的事实。5、公安机关制作的指认笔录、指认现场照片、现场勘查笔录、刑事科学技术照片、现场平面示意图，证明经指认、辨认阿克苏市全斯卡体育文化活动中心为王某开设赌场地方等以及案发现场的情况。上述证据，经当庭质证，证据之间相互印证部分可以证实本案经审理查明的事实，可予确认本院认为，被告人王某无视国家法律，以营利为目的，为聚众赌博人员提供场所和服务，其行为妨害了正常的社会管理秩序，已构成开设赌场罪，依法应予惩处。温宿县人民检察院指控被告人王某犯开设赌场罪的事实清楚、证据充分，罪名成立。鉴于被告人王某到案后能如实供述所犯罪行，具有坦白情节，当庭自愿认罪，有悔罪表现，退赔违法所得3000元，本院依法对其予以从轻处罚。综上，为森严国法，打击犯罪，维护国家对社会的正常管理活动及良好的社会风尚，根据被告人犯罪的事实、性质、情节、对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第八条第二款之规定，判决如下一、被告人王某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币四千元。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年12月3日起至2019年12月2日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳。）二、随案移送的违法所得人民币三千元依法予以没收上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接上诉于阿克苏地区中级人民法院，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份审判长蔡国栋审判员徐翼翔人民陪审员王春玲二〇一八年十二月二日书记员张峻铭

关于被告人庄某某犯窝藏、转移毒脏罪一审刑事判决书广东省陆丰市人民法院刑事判决书（2014）汕陆法刑初字第256号：陆丰市人民检察院以陆检公诉（2014）第218号起诉书，指控被告人庄某某犯窝藏、转移毒赃罪，于2014年8月19日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。陆丰市人民检察院指派检察员陈满出庭支持公诉，被告人庄某某及其辩护人李衍辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结公诉机关指控：2012年7月13日7时许，庄某跃（已判刑）将毒赃人民币90万元装在一旅行袋中存放在其位于陆丰市某某镇某某村家中的卧室。次日晚21时许，被告人庄某某（庄某跃之妻）将90万元毒赃交予庄某群保管，庄某群随后将该款带回其家后又转移到其亲戚黄某来家中。至2012年7月16日晚，庄某群被公安民警抓获后庄某群主动带到黄某来家中将毒赃人民币90万元缴交。公诉机关同时向法庭提供了证据，认为被告人庄某某的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十九条之规定，应当以窝藏、转移毒赃罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。被告人庄某某辩称其不知道钱是什么钱，其拿到钱是其丈夫被抓之前拿的，也是其拿去放在其父亲那里的。对于是否犯罪，由法庭依法判决。辩护人提出的辩护意见，对指控被告人犯窝藏、转移毒赃罪没有异议，但认为被告人主观故意是间接故意，犯罪情节较轻，具有法定从轻处罚情节。一是被告人在本案中的犯罪故意是间接故意，而不是直接故意，犯罪情节较轻。根据案卷记录和刑事起诉书指控，2012年7月13日晚7时许，庄某跃（已判刑，系被告人丈夫）将人民币90万元装在一旅行袋中存放在其位于陆丰市某某镇某某村家中的卧室，交待被告人保管。次日晚上21时，被告人因怕小偷将90万元交给其父亲庄某群保管庄某群随后将该款带回家后又转移到其亲戚黄某来家中，至2012年7月16日晚庄某群被公安民警抓获后主动带到黄某来家将人民币90万元缴交，由公安机关没收后上缴国库。在该事实中，被告人应该推定或预见到庄某跃在无任何正式工作、无任何合法收入的前提下，该款来路不明，但由于夫妻的特殊关系，仍为其窝藏、转移。根据我国《刑法》第十四条的规定，其该种故意属“放任”故意，“放任”故意是间接故意而不是直接故意，两相对比，间接故意要比直接故意轻，因此其犯罪情节较轻，主观犯意不恶劣、相对较小，请合议庭在对被告人量刑时高度重视这一情节。二是被告人归案后能坦白交代罪行，认罪态度好。被告人是一个普通的农村妇女，没有前科，又是初犯、偶犯，在归案后始终保持供述的稳定和一致性，坦白交代了犯罪事实，对自己的犯罪行为深感悔恨，这一积极态度是应该予以肯定的。其认罪态度好具有酌情从轻处罚情节。三是90万元虽然可以定性为毒赃，但其证明证据存在一定的瑕疵。被告人丈夫庄某跃因犯制造毒品罪于2014年3月5日被汕尾市中级人民法院（2013）汕尾中法刑一初字第49号《刑事判决书》判处死刑缓期二年执行。庄某跃在交待90万元来源时，供述因其兄庄某宏贩卖毒品于2009年或2010年被南京公安机关抓获后托人告诉庄某跃，由庄某路向李某讨回庄某宏准备在东海开宾馆的该90万元投资款（见案卷Ｐ124庄某跃供述）。本案将90万元定性为毒赃，是居于庄某跃兄弟均为制造或贩毒人员而推论定性的。但从刑事诉讼制度上，没有向还款人李某作进一步的调查核实，用直接证据证明该90万元属毒赃，根据我国《刑事诉讼法》第48条第二款之规定，因为没有向还款人李某作调查核实，故对90万元的毒赃定性证据存在一定的瑕疵。由于毒赃定性证据的瑕疵，同样应该认定被告人犯窝藏、转移毒赃犯罪情节较轻，具有酌情从轻处罚情节。综上所述，辩护人认为，在本案中，被告人犯罪情节较轻、其犯罪故意是间接故意，主观犯意较小，是因为出于不可摆脱的夫妻关系才被卷入本案，走上被告席的。本案的毒赃定性证据存在一定的瑕疵和不足。根据本案的综合情况和我国《刑法》“惩办与教育相结合”、“宽严相济”的原则，根据本案的综合情节和我国刑法第三百四十九条及最高人民法院的相关司法解释，建议对被告人庄某某予以最大幅度的从轻处罚。经审理查明：2012年7月13日7时许，庄某跃（已判刑）将毒赃人民币90万元装在一旅行袋中存放在其位于陆丰市某某镇某某村家中的卧室。次日晚21时许，被告人庄某某（庄某跃之妻）将90万元毒赃交予庄某群保管，庄某群随后将该款带回其家后又转移到其亲戚黄某来家中。至2012年7月16日晚，庄某群被公安民警抓获后庄某群主动带到黄某来家中将毒赃人民币90万元缴交。2014年03月28日被告人庄某某在惠州市惠城区被抓获。上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：1.陆丰市公安局禁毒大队接受刑事案件登记表、立案决定书证实，公安机关决定对庄某群窝藏、转移毒赃案立案侦查。2.陆丰市公安局搜查证、搜查笔录、扣押物品清单、情况说明、赃款相片6张、刑事案件涉案物品处理审批表、广东省罚款收据证实，公安机关在搜查庄某群家时没有搜到涉案赃款，在黄某来家扣押了赃款90万元并上缴国库。3.汕尾市中级人民法院（2013）汕尾中法刑一初字第49号刑事判决书证实，庄某跃因犯制造毒品罪于2014年3月5日被判处死刑、缓期二年执行。4.惠州市公安局麦地派出所抓获经过证实，被告人庄某某于2014年3月28日被抓获。5．户籍证明证实，被告人庄某某的出生日期等基本情况。6.证人庄某群证言：2012年7月15日晚上21时多，我手机接到庄某某的电话，她叫我去她家里。我就开了一辆比亚迪的小汽车来到庄某跃家。我一进门就问庄某某什么事。庄某某笑笑叫我喝茶，我就和庄某某、庄某某的婆婆喝了几杯茶。然后庄某某就走进房间拿了一个黑色手提袋出来，交给我，说：“东西放你这里”。我接到手提袋，感到手提袋沉甸甸，我把手提袋放在我小汽车后排座位，庄某某送我上了我小汽车，我就单独开车回家了。我在家里时打开手提袋一看，里面有两个小布袋，每个小布袋各装着一沓沓的人民币，面额都是一百元的。我就拉上手提袋拉链，就把手提袋放进我房间的衣橱。第二天，即昨天上午的8时许，我想我放在家里有些不放心。就又开了那辆比亚迪小汽车去了我大女婿黄某波家，我把装着现金的手提袋交给黄某波的父亲黄某来，我对他说，东西你放起来。他问，是什么？难道是钱？我点一下头，说，你放起来就好。我就离开了。公安机关在我住所搜查，现场缴获的现金10万元，其中4万元是某某区退伍军人的“双定款”，4万元是某某镇某某村的外出热心人士捐的钱，是要用来铺我村前的大埕的，还有2万元是我堂兄庄某南放在我这里的，其中的1万元是他捐出来埔村前大埕的，另外1万元是修祖宗厝的。7.罪犯庄某跃供述：在我被抓获之前，我有将一笔大约90万元的钱放在家中的房间。我记得是放在一个手提式的旅行袋里的。这90万现金是替我哥哥庄某宏向他的朋友李某讨回来的。我哥哥庄某宏因为贩卖毒品，2009或是2010年间，在南京市被公安机关抓获。后来我哥托人告诉我，在他没有被抓获之前，与一个叫李某的朋友合伙，准备在陆丰市的某某镇开宾馆，已经拿了90万元现金给李某。我哥哥想办法找到李某，将这90万元讨回来。但我哥没有告诉我怎样才能找到李某。后来，在惠州，我碰到我哥的朋友“阿军”，我就向他问起李某，他告诉了我李某的电话。我打电话给李某要向他讨回我哥哥庄某宏拿给他的90万元，李某听后就答应了。我们约在某某镇见面。过了几天后，李某就将一个旅行袋拿给我，我打开旅行袋，粗略地点算之后，就把钱拿回家。在我的房间，用我自己的旅行袋重新包装好。我交代我妻子庄某某去处理这笔钱，让他不要把钱放在家里，农村地方怕小偷来偷。我想不起来有没有告诉庄某某钱的来源。8.证人庄某崧证言：2008年的时候，庄某某在惠州市某某酒店的ＫＴＶ做收银主管。后来，庄某某与我合作，卖水果给ＫＴＶ，本钱是她出的，由我去买水果，送到ＫＴＶ去，与ＫＴＶ结数的也是庄某某，每个月庄某某都会给我大概1500元左右，而每个月卖水果给ＫＴＶ都会有10000元左右的收入，除去给我的钱，其余的钱都是庄某某赚去。9.证人庄某源证言：2012年的夏天，一个晚上大概8点，我和庄某群一起回到某某镇某某村的老厝去看望我们的母亲，当时是庄某群驾驶一辆黑色的小汽车载我的，到了老厝之后，庄某群出去接了一个电话，回来就对我说，我们去看一看庄某某，我就说好，就和庄某群一起到庄某某那里去了。到了之后，我和庄某群在大厅坐，庄某某的家婆也在，庄某某就冲茶给我们喝。不久，庄某某就离开不知道去了哪里，我、庄某群和庄某某的家婆就在继续喝茶聊天。不一会儿，庄某某拿着东西回来，对庄某群说：“爸，有点东西放在你那里”，说完就走出去，我和庄某群就跟着庄某某出去。出来之后，庄某某把手上提着的包放进庄某群的车里，后我和庄某群就开车走了。10.证人黄某来证实：我接的是2012年7月16日上午，我卖完猪肉后回家不久，九时许，我亲戚庄某群来到我家，手里提着一袋东西沉甸甸，说要寄放在我家，我想大家都是亲戚，也就答应了，庄某群走后，我将该包物品装进一个编制尼龙袋放在厨房的小屋，当晚十二点多，庄某群带公安同志再来我家拿了回去。他没有跟我说是钱。11.被告人庄某某供述：2012年7月13日晚上大概6点多7点钟，我看到庄某跃在房间里在弄一个咖啡色的旅行袋，我看到旅行袋里面有一个环保袋，环保袋里面装有钱，除了环保袋里面的钱之外，旁边还有一捆一捆的人民币，我估计有80多90万左右，我问庄某跃钱是哪里来的，庄某跃说钱是他朋友暂时放在他这里的。说完庄某跃就出去了。后来，庄某跃回来洗了个澡，又出去了，跟我说要出门几天。因为我担心这么多钱放在家里不安全，怕被人偷，第二天晚上，我打电话给我爸爸庄某群，在电话里我跟我爸爸说：“你过来拿点东西”。到接近10点的时候，我爸爸和我伯父庄某源就开着小汽车来到，我让他们在一楼的大厅坐，我陪着他们坐了一会儿，就走到我的房间，拿着庄某跃装钱的那个咖啡色旅行袋出来，出来后，我跟我爸爸说，你出来开一下门。我爸爸和我走了出去，开车门，我把装钱的咖啡色旅行袋放在车的后排座，放好之后，我爸爸把车锁好，又和我进到家里，坐了一会。到10点半左右，我爸爸和我伯父就离开了。我没有告诉我爸爸（庄某群）过来拿的东西是钱。2012年7月13日晚上大概6点多7点钟，我丈夫庄某跃在房间里将钱装进一个咖啡色的旅行袋，我问庄某跃钱是哪里来的，庄某跃说钱是他朋友暂时放在他这里的，我想既然钱不是自己的，又是临时放在这里的，就没有想到放在银行里了。庄某跃没有告诉我他的朋友是谁，也没有告诉我他是做什么生意的，至于他怎么有这么多钱，我不是当事人，我无法解释。因为某某村的治安比较差，吸毒的人员比较多，不安全，所以我就叫我父亲到我家里来拿钱放到安全的地方。经过对相片的辨认，被告人庄某某指认相片中的赃款是其交给其父亲保管。经过对混合相片进行辨认，被告人庄某某辨认出（二）组7号相片中的男子就是庄某群、（三）组10号相片中的男子就是庄某源、（一）组10号相片中的男子就是庄某跃、（四）组8号相片中的女子就是林某梅本院认为：被告人庄某某明知是毒品犯罪所得的财物，仍为犯罪分子窝藏、转移，其行为已构成窝藏、转移毒赃罪，公诉机关指控被告人所犯罪名成立，应予支持。对被告人庄某某提出的辩解及辩护人提出的辩护意见，经评析，对被告人庄某某主观上是否存在明知的问题，辩护人已经作了陈述，本院予以支持；对辩护人提出的被告人庄某某坦白交代，认罪态度好，与本案事实相符，本院予以采纳；对本案毒赃的定性，有被告人的丈夫庄某跃因制造毒品罪被判处死刑，缓期二年执行的事实，有其丈夫的哥哥庄某宏因贩卖毒品罪被判处死刑，并于2010年被执行死刑的事实，有证人庄某群、庄某源、黄某来的证言，有现场搜查笔录、扣押清单、相片等证据证实，证据之间能够相互印证，形成证据链，故该辩护意见与事实不符，本院不予采纳。根据被告人的犯罪事实、情节、性质和对社会的危害程度，案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十九条之规定，判决如下被告人庄某某犯窝藏、转移毒赃罪，判处有期徒刑三年。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月28日至2017年3月27日止；罚金限于判决生效后三个月内交清）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省汕尾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份审判长吴声尧审判员陈壮雄代理审判员张丽涛二〇一四年十月十三日书记员刘建清

被告人丁某胜非法持有毒品罪、容留他人吸毒罪一审刑事判决书湖南省怀化市鹤城区人民法院刑事判决书（2017）湘1202刑初557号：湖南省怀化市鹤城区人民检察院以怀鹤检刑诉［2017］532号起诉书指控被告人丁某胜犯非法持有毒品罪、容留他人吸毒罪向本院提起公诉。本院于2017年12月18日受理后，依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。湖南省怀化市鹤城区人民检察院指派检察员伍文卿出庭支持公诉，被告人丁某胜到庭参加诉讼。现已审理终结湖南省怀化市鹤城区人民检察院指控：（一）非法持有毒品罪2017年7月24日下午，怀化市公安局鹤城分局民警接群众举报称怀化市鹤城区火车站附近有人大量购进毒品，该局民警接警后立即赶赴现场将被告人丁某胜抓获，并当场从其右边裤子口袋内搜缴重7.79克蓝色塑料袋包装的甲基苯丙胺片剂疑似物1包（共计82粒）。后民警又在被告人丁某胜的指引下在其租住房间空调室外机底部查获并收缴了使用蓝色塑料袋包装的毒品甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）疑似物5包（988粒，重量共计94.69克）。经检测，上述甲基苯丙胺片剂疑似物中均检出甲基苯丙胺成分及咖啡因成分。上述事实，被告人丁某胜在法庭审理过程中亦无异议，且有户籍资料、到案情况说明、微信转账摄屏照片，（2016）湘1202刑初284号刑事判决书，怀鹤公（城东）决字［2017］第2190号公安行政处罚决定书，怀鹤公（城东）强戒决字［2017］第0406号强制隔离戒毒决定书，证人禹某、张某林的证言，被告人丁某胜的供述和辩解，检查笔录、提取笔录、扣押决定书及扣押清单，指认笔录及照片，称量笔录及照片，取样笔录及照片，怀公物鉴（理化）字［2017］731号毒品成分检验鉴定意见，电子数据涉案人员手机数据提取光盘，视听资料讯问被告人和其他涉案嫌疑人以及提取、扣押、称量等过程同步录音录像光盘等证据证明，足以认定。（二）容留他人吸毒罪2017年7月24日9时许，被告人丁某胜在其租住的怀化市鹤城区一出租屋内容留禹某、张某林、“胖子”吸食毒品甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）。后被告人丁某胜和禹某、张某林被公安民警抓获。经检测，上述3人的尿检结果均呈甲基苯丙胺阳性反应。上述事实，被告人丁某胜在法庭审理过程中亦无异议，且有情况说明、现场检测报告书及尿检照片，证人禹某、张某林的证言，被告人丁某胜的供述和辩解，辨认笔录，电子数据涉案人员手机数据提取光盘等证据证明，足以认定本院认为：被告人丁某胜违反国家关于毒品的管理规定，非法持有含甲基苯丙胺成分的毒品净重共计102.48克，且在自己的住所内容留他人吸毒1次3人，其行为已分别构成非法持有毒品罪、容留他人吸毒罪。公诉机关指控被告人丁某胜犯非法持有毒品罪、容留他人吸毒罪罪名均成立。被告人丁某胜曾因故意犯罪被判处有期徒刑刑罚，在刑罚执行完毕后五年内故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人丁某胜犯有数罪，依法应当并罚。案发后，被告人丁某胜认罪态度较好，如实供述犯罪事实并指引公安民警查获了全部涉案毒品，当庭对公诉机关全部指控均自愿认罪，依法可以从轻处罚。综上所述，本案事实清楚，证据确实充分。本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第三百五十四条、第五十二条、第五十三条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条第一、三款之规定，判决如下被告人丁某胜犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币三万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元；决定执行有期徒刑八年十个月，并处罚金人民币三万五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年9月6日起至2026年7月5日止。罚金限判决生效后30日内缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省怀化市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份审判长杨侃人民陪审员倪勇人民陪审员黄三玉二〇一八年一月十七日代理书记员周颖

陈某青、吴某坚聚众斗殴一审刑事判决书江西省永新县人民法院刑事判决书（2019）赣0830刑初152号：永新县人民检察院以永新检刑诉［2019］159号起诉书指控被告人陈某青、吴某坚犯聚众斗殴罪，于2019年7月18日向本院提起公诉。本院立案后，依法组成合议庭，适用普通程序，于2019年7月30日公开开庭审理了本案。永新县人民检察院指派检察员肖文飞出庭支持公诉。被告人陈某青及其指定辩护人肖鸣，被告人吴某坚及其指定辩护人陈泯均到庭参加诉讼。现已审理终结永新县人民检察院指控，2017年7月21日18时许，因周某韬（案发时未满十六周岁）等人打电话骚扰王某娜，李某敏（已判决）等人与周某韬等人发生口角，双方相约在永新县蓝波湾宾馆楼下见面解决此事。双方在该宾馆一楼见面后，正欲冲出打架时，被该宾馆老板劝阻。周某韬等人见对方人多势众，遂骑摩托车离开蓝波湾宾馆。在离开蓝波湾宾馆途中，周某韬接到李某敏电话，双方在电话里约好“当晚九点半相约将军桥打架”。于是，李某敏邀集被告人陈某青、吴某、刘某业（均已判决）、张某文、刘某平（均另案处理）等十余人，并让“军军”（真实身份未查明）准备打架用的器械。同日21时许，陈某青伙同李某敏、刘某业、吴某等人带着砍刀等器械先行赶到约定地点，但未发现对方，便离开了现场。同日22时许，周某韬等五人分乘两辆摩托车赶到约定地点并打电话给李某敏。陈某青伙同李某敏、刘某业、吴某等十余人再次持砍刀、柴棍等器械前往约定地点，“军军”等三人骑摩托车先行赶到约定地点。周某韬等人发现“军军”等人，便持砍刀等器械在后面追逐未果。周某韬等人分别返回永新县将军桥，正碰见陈某青、李某敏、刘某业、吴某等七八人手持砍刀、柴棍等器械步行赶来。周某韬等人见状后赶紧逃离，陈某青、李某敏、刘某业、吴某等人在后面追赶未果。2017年7月22日下午，周某韬等人将前一天即2017年7月21日晚上发生的事情告诉彭某光、吴某雄、吴某州（均已判决）等人，并通过刘某（已判决）出面电话联系龙某（已判决）商量解决矛盾冲突，龙某、刘某约好当晚见面协商解决。随后，刘某纠集了被告人吴某坚、彭某光、吴某雄、陈某、林某（均已判决）、周某韬等人到永新县三湾银坊ＫＴＶ。同日20时许，吴某因过生日邀请了陈某青、刘某业、李某敏、张某文等十余人在永新县三湾银坊ＫＴＶ一包厢内唱歌，龙某、刘某飞（已判决）等人也在隔壁包厢唱歌。刘某伙同吴某坚、吴某州、吴某雄等人进入三湾银坊ＫＴＶ包厢找到龙某商量解决双方矛盾冲突。刘某和龙某在喝酒商议过程中，龙某一方的人发现刘某一方的人携带器械，双方人员遂发生口角并聚集在三湾银坊门口。龙某要求吴某闭嘴未果，打了吴某两个巴掌，后龙某一方的刘某业起哄说“跟哥哥（龙某）的就走”，龙某一方的人遂离开三湾银坊。吴某坚伙同刘某、彭某光、吴某州、吴某雄、陈某、周某韬、林某等十余人也离开三湾银坊，分别乘坐三辆轿车到达永新县滨江路后厨三岔路口，车内藏有准备好的砍刀等器械。同日21时许，龙某、刘某电话联系相约在滨江路继续协商解决前一天即2017年7月21日发生的矛盾。随后，陈某青、龙某、刘某飞、刘某业、李某敏、吴某等十余人陆续到达滨江路。刘某和龙某见面后商定由前一天即2017年7月21日发生矛盾纠纷的当事人即周某韬和李某敏单挑解决此事，周某韬和李某敏二人赤手搏斗，李某敏被打倒在地后拒绝与对方握手言和，刘某业则在旁起哄说“跌古（指丢面子），不如回家做田”之类的言语。龙某见状便提出其与周某韬再打一次，刘某当面予以制止。双方人员争吵起来，矛盾进一步激化，龙某一方有人说了“以后在街上看到就打”之类言语；刘某一方的吴某州说了“劈对方”。于是吴某坚、刘某、吴某雄、吴某州、肖某星、陈某、周某韬等人从车上取出砍刀等器械，现场追砍龙某一方的人；龙某一方的陈某青、刘某业、刘某平、“阿华”、“杀猪窝”（真实身份均未查证）等人见状后也从附近草丛、车内取出准备好的砍刀等器械向对方冲去，两方二三十人相互持械追砍。其中刘某一方的肖某星、陈某、林某持砍刀将龙某一方的吴某砍伤。经吉安信诚司法鉴定中心鉴定，吴某伤情程度评定为轻伤二级。2017年7月22日22时许，刘某一方的人将龙某一方的人冲散后，刘某一方的人开车离开滨江路，途径永新县城三湾大桥前往才丰乡吴某坚家。龙某一方的人在原地集合后未发现刘某一方的人，龙某带领张某文和刘某飞、刘某业、李某敏等人携带砍刀等器械开车去寻找刘某一方。期间，龙某安排李某敏到永新县中医院照顾受伤的吴某，陈某青等人也到医院看望吴某。随后，刘某飞等人开车在永新县禾川镇发关村附近追逐，攻击刘某一方的车辆，发现刘某一方有增援后即掉头逃跑，双方各自离开，未出现人员伤亡。针对上述事实，公诉机关为支持其指控向法庭提供了相关证据。公诉机关认为，被告人陈某青、吴某坚伙同他人持械相互斗殴，致一人轻伤二级，破坏社会公共秩序，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十二条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，属恶势力犯罪团伙成员，应当以聚众斗殴罪追究其刑事责任。被告人陈某青归案后如实供述自己的犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚；被告人吴某坚系自首，依法可以从轻或者减轻处罚。综上，建议对被告人陈某青判处三年以上四年以下有期徒刑，对被告人吴某坚判处二年以上三年以下有期徒刑。被告人陈某青对公诉机关指控的犯罪事实和罪名没有异议，其当庭表示认罪，希望法庭从轻处罚。其指定辩护人肖鸣对公诉机关指控被告人陈某青犯聚众斗殴罪的罪名不持异议，但被告人陈某青有以下从轻或者减轻处罚的量刑情节：1.被告人陈某青在共同犯罪中不是首要分子或积极参与者，仅起次要或者辅助作用，系从犯；2.被告人陈某青归案后认罪态度好，并当庭自愿认罪，有坦白情节；3.被告人陈某青系初犯、偶犯，无前科。综上，建议对被告人陈某青判处二年以下有期徒刑或者管制刑。被告人吴某坚对公诉机关指控的犯罪事实和罪名没有异议，其当庭表示认罪，希望法庭从轻处罚。其指定辩护人陈泯对起诉书指控的犯罪事实和罪名不持异议，就被告人吴某坚犯聚众斗殴罪的量刑发表如下辩护意见：1.被告人吴某坚主动到公安机关投案，如实供述了全案犯罪事实，系自首，依法可以减轻处罚；2.被告人吴某坚没有犯罪前科，系初犯、偶犯，又系从犯，可以从轻处罚；3.被告人吴某坚认罪态度好，有悔罪表现，可以减少基准刑10%以下。综上，建议对被告人吴某坚判处二年以下有期徒刑或者管制刑。经审理查明，2017年7月21日18时许，周某韬（案发时未满十六周岁）等人打电话骚扰王某娜，并与李某敏（已判决）等人与周某韬等人发生口角，双方相约在永新县蓝波湾宾馆楼下见面解决此事。双方在该宾馆一楼见面后，正欲冲出打架时，被该宾馆老板劝阻，周某韬等人见对方人多势众，遂骑摩托车离开现场。在离开途中，周某韬接到李某敏电话，双方在电话里约好“当晚九点半相约将军桥打架”。于是，李某敏邀集被告人陈某青和吴某、刘某业（均已判决）、张某文、刘某平（均另案处理）等十余人，并让“军军”（真实身份未查明）准备刀类等器械。同日21时许，被告人陈某青伙同李某敏、刘某业、吴某等人带着砍刀等器械先行赶到约定地点，但未发现对方后便离开。同日22时许，周某韬等五人分乘两辆摩托车也赶到约定地点并打电话给李某敏。被告人陈某青伙同李某敏、刘某业、吴某等十余人再次持砍刀、柴棍等器械前往约定地点，“军军”等三人骑摩托车先行赶到约定地点。周某韬等人发现“军军”等人，便持砍刀等器械在后面追逐未果。周某韬等人分别返回将军桥，正碰见被告人陈某青和李某敏、刘某业、吴某等七八人手持砍刀、柴棍等器械步行赶来，周某韬等人见状后赶紧逃离，被告人陈某青和李某敏、刘某业、吴某等人在后面追赶未果。2017年7月22日下午，周某韬等人将2017年7月21日晚上发生的事情告诉彭某光、吴某雄、吴某州（均已判决）等人，并通过刘某（已判决）出面电话联系龙某（已判决）商量解决矛盾冲突，龙某、刘某约好当晚见面协商解决。随后，刘某纠集了被告人吴某坚和彭某光、吴某雄、陈某、林某（均已判决）、周某韬等人到永新县三湾银坊ＫＴＶ。同日20时许，吴某因过生日邀请了被告人陈某青和刘某业、李某敏、张某文等十余人在永新县三湾银坊ＫＴＶ包厢内唱歌，龙某、刘某飞（已判决）等人也在隔壁包厢唱歌。刘某伙同被告人吴某坚和吴某州、吴某雄等人进入三湾银坊ＫＴＶ包厢找到龙某商量解决双方矛盾冲突。刘某和龙某在喝酒商议过程中，龙某一方的人发现刘某一方的人携带器械，双方人员遂发生口角并聚集在永新县三湾银坊ＫＴＶ门口。龙某要求吴某闭嘴未果，打了吴某两个巴掌，后龙某一方的刘某业起哄说“跟哥哥（龙某）的就走”，龙某一方的人遂离开三湾银坊ＫＴＶ。被告人吴某坚伙同刘某、彭某光、吴某州、吴某雄、陈某、周某韬、林某等十余人也离开三湾银坊ＫＴＶ，分别乘坐三辆轿车到达永新县滨江路后厨三岔路口，车内藏有准备好的砍刀等器械。同日21时许，龙某、刘某电话联系相约在滨江路继续协商解决2017年7月21日发生的矛盾。随后，被告人陈某青和龙某、刘某飞、刘某业、李某敏、吴某等十余人陆续到达滨江路。刘某和龙某见面后商定由矛盾纠纷的当事人即周某韬和李某敏单挑解决此事，周某韬和李某敏二人赤手搏斗，李某敏被打倒在地后拒绝与对方握手言和，刘某业则在旁起哄说“跌古（永新方言，意为丢面子），不如回家做田”之类的言语。龙某见状便提出由其出面与周某韬再打一次，被刘某当面予以制止。双方人员争吵起来，矛盾进一步激化，龙某一方有人说了“以后在街上看到就打”，刘某一方的吴某州说“劈对方”。于是，被告人吴某坚和刘某、吴某雄、吴某州、肖某星、陈某、周某韬等人从车上取出砍刀等器械，现场追砍龙某一方的人，龙某一方的陈某青、刘某业、刘某平、“阿华”、“杀猪窝”等人见状后也从附近草丛、车内取出准备好的砍刀等器械向对方冲去，双方二三十人相互持械追砍，肖某星、陈某、林某持砍刀将吴某砍伤。龙某安排李某敏到永新县中医院照顾受伤的吴某，被告人陈某青等人也到医院看望吴某。同日22时许，刘某一方的人将龙某一方的人冲散后，刘某一方的人开车离开滨江路，途径永新县三湾大桥前往才丰乡吴某坚家。龙某一方的人在原地集合后未发现刘某一方的人，龙某带领张某文和刘某飞、刘某业、李某敏等人携带砍刀等器械开车去寻找刘某一方。后刘某飞等人开车在永新县禾川镇发关村附近发现刘某一方的人，就开车追逐并攻击刘某一方的车辆，刘某飞等人发觉刘某一方有增援后即掉头逃跑，双方各自离开，未出现人员伤亡。经吉安信诚司法鉴定中心鉴定，吴某伤情程度评定为轻伤二级。另查明，被告人陈某青于2019年4月21日在广东省河源市和平县粤赣高速和平大坝检查站被广州铁路公安局惠州公安处和平站派出所民警抓获归案；被告人吴某坚于2019年4月25日到永新县公安局小屋岭派出所投案自首。本案系恶势力犯罪案件，被告人陈某青、吴某坚系恶势力犯罪。认定上述事实的证据有：1.受案登记表，证实2017年8月3日，永新县公安局民警对县城内视频探头巡查时发现，2017年7月22日22时许，在永新县禾川镇滨江路后厨附近三岔路口发生一起二三十人参与的手持刀、棍等器械进行的聚众斗殴案件，现场有人受伤。公安机关予以立案侦查。2.归案情况说明，证实被告人陈某青于2019年4月21日在广东省河源市和平县粤赣高速和平大坝检查站被广州铁路公安局惠州公安处和平站派出所民警抓获归案；被告人吴某坚于2019年4月25日到永新县公安局小屋岭派出所投案自首。3.违法犯罪记录查询证明，证实被告人陈某青、吴某坚没有违法犯罪记录。4.人口信息表，证实被告人陈某青、吴某坚均已成年，具有完全刑事责任能力。5.证人刘某的证言：我的绰号为“杀猪窝”。2017年7月22日21时许，我在县城三湾公园玩。吴某打电话告诉我他过生日，约了一些朋友在三湾银坊开了一包间，叫我过去玩。我便约上朱威一起去三湾银坊。刚到门口就看见刘某带着“歪头”等四五人，龙某带着刘某业、吴某、刘某平、陈某青、李某敏等几人站在门口，刘某手下的几个人跟李某敏吵起来。龙某当时就说：“今天过生日就好好过生日，大家都是朋友，因为一件小事没必要打架”。说完龙某打了刘某业和吴某几个耳光，接着刘某也对手下的人说谁动就砍谁。刘某业被打后很不服气，龙某骂完刘某业后就走了。其他人也沿着银帝宾馆到滨江路去了。他们是因为龙某一方的李某敏和刘某一方那拨人因女孩子的事情发生了矛盾。我当时也跟着去了滨江路，怕万一打架我也可以帮忙。我赶到滨江路时，看见双方各有近十人围在那，当时李某敏正被刘某那方的人按在地上打。龙某说算了，叫他们握手言和。刘某业开始抱怨龙某，并往后走。刘某一方的人开始起哄。双方矛盾进一步激化。刘某一方有人说“砍死龙某这个死狗”，说完就从旁边的车子里拿出砍刀，一起朝我们冲过来。我见状跑到滨江路下面的木板桥上，然后一直往埠前镇方向跑。双方参与打架的人各有十多个，我方参与打架的有龙某、我、刘某飞、刘某业、吴某、李某敏、刘某平、陈某青、“小文”等人，对方有刘某、“歪头”等人。我看见刘某手里拿着长约1米的篾刀。6.另案被告人陈某的供述：2017年7月21日18时许，我在楼下看见王某娜准备跟两个男的去开房，我回到房间后告诉了“星狗”等人，“星狗”叫我问到那女的号码。我问到后告诉了“星狗”。“星狗”用自己的手机打电话给王某娜，说跟她开过房之类的话。电话里一个男子的声音在骂“星狗”，他们就骂那个男的。对方就说“有本事到蓝波湾楼下等。”“吊把”说：“好”。我们四人下楼在蓝波湾大酒店楼下的停车场，坐在林某的摩托车上等。过了30分钟左右，来个了年轻人问我们“是不是你们？”我们回答说“是”并走到他面前。对方就退回到餐厅，我们看到有十多个年轻人，手上都拿了东西，有砍刀和长刀。我们也拿出自己的东西，我捡了个空瓶子，“星狗”、林某、“吊把”分别从身上掏出匕首打开刀刃。蓝波湾的老板娘看见后赶紧出来拦住他们，说“不要打架”，对方没有出来，我们就骑摩托车走了。我们出来后林某带我们到将军桥。在将军桥，“星狗”接到王某娜的电话，对方说“要么现在回蓝波湾来，要么九点半约将军桥”，“吊把”直接说“九点半约将军桥”。之后我们就去永利宾馆开房休息。期间“吊把”打了个电话就出去了，之后与“康康”一起回来的，还带了五把砍刀和一支用蛇皮袋装的枪。22时许，我们五人骑摩托车到将军桥，林某骑摩托车带上我和“吊把”，“康康”骑助力车带“星狗”，摩托车的人的刀放在助力车上。到将军桥后，看见三个年轻人骑在一辆女式摩托车上。我们刚过去，对方就走，我们就拿刀追。我们三人在坡下等“康康”和“星狗”的时候，“星狗”打电话给“吊把”说：“赶快走，这里有二十多个人。”我们便赶紧上坡并骑摩托车离开。在桥头，看见几十个拿刀的人，林某骑摩托车带我和“吊把”往右拐，沿滨江路出城，然后走小路到了湘赣汽车城。“吊把”打电话给“星狗”，“星狗”说没事。7月22日18时许，“吊把”接到“狗熊”的电话，“狗熊”叫我们到高溪找“不锈钢”，然后一起来县城说一下昨晚打架的事。林某带上我和“吊把”骑摩托车到高溪街上找“不锈钢”。找到“不锈钢”后，“吊把”问：“雄哥出了什么事？打电话这么急。”“不锈钢”说“没事，上面的人找龙某去说下你的事。”我们一起坐“不锈钢”的别克轿车，从高溪乡下县城。20时许，我们到达县城三湾广场，“不锈钢”接个电话后带我们到达三湾银坊的门前。在三湾银坊的门口，我们看到“九九”，他拿了个车锁匙给林某，叫我们在附近转转。我们开车在外面转了十多分钟，看见三湾银坊出来五六十个人，然后来了个人，大家叫他“军哥”，叫“吊把”下车，在三湾银坊门口找龙某，两人说了一会儿话。龙某手下的人不服气，在那儿吵，龙某听到后就扇了那个人两巴掌，并叫他们不要吵了。那被打的就说：“是跟龙某哥哥的就走”，并带头往银帝宾馆方向走，后面陆陆续续有十多个人跟着他走。我们的人也上了车，“军哥”叫我们都去滨江路，我们的人就开车去滨江路。当时开了三辆车子去，我们车子上还上了一个不认识的人，其余还有一台白色现代和一辆无牌的本田车子，现代是“不锈钢”开，车上坐了周某昊和“马面”，本田不知道谁开的。21时许，我们到达滨江路，我们都下了车，在旁边吃凉粉，龙某的人没来，我们有二十多人在。到滨江路后，“吊把”让“康康”带东西过来。“康康”一会儿带了四把砍刀，全部放在我们车上后座脚下。“康康”放下东西后就走了，其余车上都有东西。在吃凉粉时，龙某打电话给龙军说：“手下的小弟不服，要打回来”，刘某说：“你想怎样？”龙某说：“那就在沿江路等。”我们在原地等他们。过了一会儿，龙某的人陆续过来了，有骑摩托车的、有走路的、有开车的，来了四五十人，手上都没拿东西。刘某见龙某等人过来后，就和“九九”“歪头”“色炮”“狗熊”等几人下去跟龙某说话。过了一会儿，刘某叫“吊把”下去。“吊把”就下去了，然后两人在单挑，都没拿东西。“吊把”一拳打在对方头上，对方就倒下去，“吊把”就压在对方身上用拳头打，龙某就喊停，并说由他来跟“吊把”打。刘某见状说：“你们这么搞没意思”，龙某又说“明天街上看到补”。刘某回了句“做的”后就带人往车上走，还没到车上就喊了句“下车”。我们的人就全部拿上刀下车，下来后就朝对方砍。龙某的人就朝田心宾馆方向跑，我们的人就拿刀在后面追。龙某一方的人不知从哪里拿出刀、枪，两伙人就拿着刀、枪跑。对方一个高高大大的人拿着一把来复枪指着林某，林某躲开了，对方又用枪指着我的头，枪管离我额头才几厘米，我就躲开，对方也走开了。我们继续追砍对方的人。“星狗”砍到一个人的脚上，那人倒在地上，“星狗”继续砍，我和林某也赶上来了，我们三人围着对方的时候，星狗又砍到对方身上其他地方几刀，林某砍在对方的左手臂上，“吊把”用刀砍在对方的脚上。龙某一方来了刘某飞、周某、左某枫、刘某业。走的时候，我坐的是“九九”的日产蓝鸟，副驾驶坐的是“吊把”，林某、我和“星狗”坐在后排。“九九”、“阿布”、周某昊、夏某花都是用砍刀，都下车子追了，但没有砍到人；“狗熊”、贺某林、刘某用的是长刀，用水管焊接的那种。打完架后我们都去了“歪头”家里，刘某接到龙某的电话，说车子被打坏了，我们就驾驶三辆车去找龙某，一个所小学边上找到龙某，龙某带我们去看被打坏的车子。23时许，在禾川镇发关村看到车子的前部分在田里，后部分在路上，车子被打得稀烂，钥匙也被拔断在钥匙孔里，车门、玻璃都打坏了。我们离开被打坏车子，在路上看到一辆无牌改装的北京现代，该车对我们开了一枪在车门上，我们就走，中间对方又开了三枪，都打在车的门上。后面的两辆车追过来了，北京现代车就跑了，我们没有追他们。在ＫＴＶ那时，我看到车上有砍刀，是刘某叫人准备放在车上的，龙某一方拿出来了砍刀和来复枪，来复枪是刘某飞持有。7.另案被告人李某敏的供述：我外号为“李某1”、“小李子”。我是来投案自首。2017年7月21日下午，我和女朋友在蓝波湾宾馆开房。我女朋友的手机被人骚扰，我就将电话挂了并将电话调成飞行模式。之后通过无线上网，我女朋友的同事问我们是否得罪了什么人，有人在蓝波湾找我们。我看见停车场那边有四个年轻人，其中一人骑在摩托车上，我就过去问他们：“是不是你们”，我看他们眼熟，想起之前开房时见过那个黄头发的人，我就确定是他们，我便对他们说：“那就说完这个事”。他们中有人捡起空酒瓶。我返回美食城后面拿砍刀准备出门，我女朋友、蓝波湾的老板娘和其他朋友都劝住我。老板娘说“不要打架”。对方四人见状就离开了。当时在场的朋友有“小宝”陈某青、“黑德心”刘某平、张某平、“军军”“韩国佬”等，其中“军军”拿了匕首。我们回到房间后，对方发微信给我女朋友的同事：“在蓝波湾没带东西先走了，夜里再约”。我便用自己的手机拨打对方的电话，问对方什么意思，对方说“晚上约将军桥”，我就与对方约21时30分在将军桥约架。当日21时许，我和“军军”“韩国佬”“乌龟”、陈某青、“奶哥”等十几人骑摩托车或搭三轮车去了将军桥，在那里没看到人后，我们便回到小时代网吧上网。22时许，对方在电话说没看到我们，于是我们又返回将军桥。“奶哥”“军军”“韩国佬”三人骑摩托车先上桥，我们走路的七八个人在后面从中医院这边过去。我们在快到桥头时，提到对方三人骑一辆摩托车从桥上下来，对方看到我们后就往埠前镇方向走了，我们追了十多米没追到。不久，桥上又下来一辆载有两人的摩托车，他们看见我们就拐向中医院方向。我们之后也回到小时代网吧上网。次日是吴某的生日。当天晚上，我们一起去三湾银坊ＫＴＶ包厢，前一天去将军桥的人都去了。龙某也在旁边开了个包厢。龙某和刘某飞到我们的包厢转了一下，之后刘某飞过来对我说“龙某喊你过去”。于是我到龙某的包厢，看见刘某和龙某在说话。刘某见我进来就说：“都是自己人，不要打架，这个事到此为止”。我就回到吴某的包厢，叫了十多个跟龙某的人到龙某包厢里敬酒。我喝了酒后就跟“阿吉”出去逛了一下。等我准备回ＫＴＶ时，“乌龟”说没唱歌了，我回到三湾银坊ＫＴＶ时已经没人了。我看见“乌龟”后就跟他们一起走并问怎么回事。“乌龟”告诉我“刘某的人这么多人过来，想打架，双方说好去滨江路。”我们便一起去了滨江路。双方到达滨江路后，刘某和龙某在说话，刘某说：“既然你们两引起的，那你们两人单挑解决。”于是刘某叫“吊把”出来和我单挑。我被“吊把”打倒在地。刘某说：“你们两个握个手，以后做兄弟。”我不与“吊把”握手。“吊把”说：“握手就不握，下次怎么做兄弟啊”，有人在后面说“拿家私”。我看到对方三辆车上好多人拿刀下来，我就往江边栈道跑。对方追一下就没追了。我们这边有二十多人，龙某、陈某青、刘某平、刘某飞、“韩国佬”“军军”“奶哥”“乌龟”、刘某业、“木朵”、小盛、张某文，还有一些我不认识的。我们的器械是从刘某飞的车子里拿出来的。对方拿刀，是刘某带头，我们是龙某带头，也是拿刀。刘某的人走了以后，我们的人陆续回到滨江路，发现“乌龟”被对方砍了。我和“奶哥”、“军军”上了刘某飞的现代轿车，我拿了刀。龙某坐在副驾驶位，除龙某外，其他人都在刘某飞后备厢拿了刀。刘某飞开车在街上转，沿着路追。之后龙某叫我下车去医院照顾受伤的“乌龟”。7月21日，对方先发微信给王某娜的同事“约见面解决”。于是双方约好“晚上九点半将军桥打架”。那天没有打架，看到对方就跑了。8.另案被告人刘某业的供述：2017年7月22日20时许，李某1打电话叫我去三湾银坊ＫＴＶ唱歌。我到包厢后，看见李某1、“乌龟”、刘某飞、刘某（绰号“杀猪窝”）、张某文等人在包厢内喝酒唱歌。这时我才知道那天是“乌龟”的生日。过了一会儿，哥哥龙某也过来玩了，后来包厢内陆续进人来玩。有人说外面好多人，我便出去看热闹。刚出ＫＴＶ大门就看见刘某一伙人在那里，好像刚刚吵完架，李某1等人也在ＫＴＶ外面。我待了会儿又进入包厢喝酒唱歌了。不久，李某1打电话给我叫我们过到滨江路龙某家里。我与“小宝”“老金”步行前往龙某家。在三岔路口，我看到刘某飞、张某文、李某1、刘某等人都在，刘某一伙在路对面，他们开了几辆车停在那。后来双方不知道说什么就约两个人出来单挑。我们一方是李某1，刘某一方是“吊把”，结果李某1被“吊把”打倒在地。我当时就在旁边说：“跌古唠，回窝里做田。”接着双方就起哄，刘某说了句“劈死这些死狗”，刘某方的一伙人就从车里取出砍刀等器械向我们这方的人员冲过来要砍我们，我见状赶紧跑。我离开现场一会儿，李某1又打电话给我叫我回到刚才打架的地方。我回到现场后看见李某1、张某文、刘某飞、刘某、“乌龟”等人都在，其中“乌龟”被人砍伤了。我与刘某飞、张某文等人坐上刘某飞的车去追刘某一方的人，在路上我们看见一辆白色别克轿车，我们就去逼那辆车子，那车子被我们逼到田里去了。我们车上的人就拿砍刀去打砸那辆车，打了几分钟我们就离开了，在离开的过程中还与刘某一伙人遭遇了。在滨江路打架时，我手持匕首，打砸别克轿车时，我手持篾刀。9.被告人刘某的供述：2017年7月22日中午，我接到吴某州的电话，他在电话里跟我说：“你跟龙某关系还可以，有个事能不能出面跟龙某商谈，解决一下。”我当时就答应了。我打电话给龙某，两人在电话里商量好晚上碰面。我从吉安县天河镇动身回永新县时，就打电话给龙某，龙某叫我到三湾银坊ＫＴＶ去喝酒。我到三湾银坊时，吴某州、“吊把”“色泡”等人已经在那里等。在ＫＴＶ包厢，我和龙某喝了好多酒，过了一会儿，外面进来一群年轻人，给我们敬酒。龙某指着一个年轻人说：“这个就是和‘吊把’打架的。”我问龙某什么意思，龙某解释说有个兄弟过生日在隔壁喝酒。我便介绍吴某州给龙某，并告诉龙某是吴某州请他出来处理矛盾。龙某说：“大家误会，这件事就没事了。”我就让吴某州和“吊把”先走，我和龙某还在包厢里呆了一会儿，我出来时看见“吊把”和龙某的人吵起来了。我上前劝架说：“已经跟龙某说好了，没事了。”对方有个人看到“吊把”就不舒服，嗷嗷叫。不一会儿，龙某出来打了那人几个耳光。那人就说：“跟着龙某歇（玩）的就走。”并带头往银帝宾馆方向走，对方的年轻人也陆续跟着走。龙某身边只剩下二三人。龙某邀我继续喝酒，我以有事为由推脱了。我离开时坐“不锈钢”驾驶的无牌现代轿车，吴某州开一辆日产蓝鸟，“狗熊”开丰田凯美瑞。在滨江路下车时，我看到了车上有砍刀。我在滨江路边吃完凉粉，正准备回家，接到龙某的电话，他叫我等下，有点事。我便在滨江路等龙某。等了一会儿，龙某带了几个年轻人过来找到我，我们当时就坐在草地上聊天。聊到那件事时，龙某一脸无奈，我知道龙某一方的人不服气，我就告诉龙某有什么事明天再说。双方僵持了几分钟，有人提出由两个当事人自己单挑，不论输赢，这件事就算解决了。于是“吊把”和龙某的那人单挑。由于“吊把”打赢了，对方的人就起哄。双方再次发生争吵。对方的人就朝我们过来，吴某州叫了声“劈了他们”，我们便从车上拿走东西就追过去，场面很混乱，我们将对方冲散了。之后我们也离开了。对方有人被西乡过来的人砍伤了，但我没看到具体谁砍的。我当时手持一把长约60公分的砍刀，但我没砍到人。我们这方参与打架的人都拿了刀，龙某一方有人拿刀，有人空手。我们前往烟阁乡的时候，接到龙某的电话，我们便去接龙某，并到他被打烂车子的现场去看。从现场往回走的时候，吴某州的车被龙某手下的人打了几个孔，我不知道是被什么东西打的，看孔的样子是被猎枪之类的东西打坏的。后来听说是刘某飞用枪打坏的。我跟吴某州早就认识，跟“狗熊”、彭某光不是很熟，根本不认识陈某。10.另案被告人吴某的供述：我的绰号是“乌龟”。2017年7月21日下午，我到蓝波湾宾馆找李某敏及其女朋友，后来准备去一楼吃饭的时候，李某敏告诉我楼下有人要打他。然后陈某青（绰号“小宝”）、刘某平（绰号“老金”）从外面过来找我们。我们在一楼看到有人在那里，先是李某敏出去，直到门口被老板娘挡住，对方四个人想进来，有一个人拿了匕首，其他人空手，李某敏返回蓝波湾美食城的门后面拿起砍刀准备出门，老板娘说不准打架并将门关上。对方四人看我们人多就骑摩托车离开了。我也就离开蓝波湾宾馆回到自己租住的房子里。同日20时许，李某敏打电话叫我去小时代网吧那边等，同日21时30分一起去将军桥与对方商量刚才的事。于是我到小时代网吧那里等他们。我和李某敏、“老金”、刘某业四人走路去将军桥那里，在那里等了30分钟左右没见人，我们便回到小时代网吧。同日22时许，对方又打电话叫李某敏过去。然后我们七八人过去，其中我和李某敏、“老金”、刘某业、张某文、“小宝”等人是走路去的，还有人好像骑摩托车。我们是从中医院那边过去的。在将军桥十字路口时看到对方三人骑一辆摩托车下来，到十字路口朝埠前镇方向走了，摩托车最后的那人朝我们开了枪，我们在路边捡东西追了十多米，没追到。一分钟左右，桥上又来了一辆坐了两人的摩托车，他们看见我们就转弯朝中医院方向走，我们也就散了。2017年7月22日是我生日，我请了李某敏、“小宝”、“老金”、张某文、刘某业等十多人一起去三湾银坊开一个包厢。后来刘某飞送蛋糕过来，并在包厢里坐一会儿就走了，我们在包厢里玩了一会。听说龙某在隔壁包厢，我和李某敏等人一起去包厢里敬酒，在龙某包厢，我看见“歪头”，我跟他喝了一杯酒，李某敏跟我说他们在这里没什么玩的了。我们就回自己的包厢，并且不愿意唱歌了。在三湾银坊大门口的时候，我看到对方的人带了刀在路对面等，我就在那里骂。当时喝了很多酒，不记得说什么了，我看到刘某后还骂了刘某。龙某也出来了，叫我不要说了，我没理龙某，龙某打了我两耳光，我不服气。刘某业说：“跟哥哥的就走”，有些人开始跟着刘某业往滨江路方向走，龙某身边也就一两个人了，我回到包厢对其他朋友说：“今天玩到这里，大家回去吧”。我通过电话得知我们的人去了滨江路，便走路过去。我到达滨江路时，看见刘某一伙持刀追砍李某敏等人，我冲过去拦对方，结果被对方砍到了，我赶紧往边上的小巷子里跑，“老金”看到我受伤了就过来背我，并和刘某业一起送我去中医院治疗。我的左手肘、右肩膀、右手臂、右手背、背部、左膝盖窝、右大腿背面都被砍伤了。对方的人全都拿了刀，我过去时，我这方的人有龙某、李某敏、刘某业、张某文、刘某飞、盛某华、陈某青、“大嘴”等人参与，但都是空手。11.另案被告人吴某州的供述：我的绰号叫“九九”。2017年7月份的一天，吴某雄打电话问我认不认识龙某矮子，说有个事要找他说。我们便见了面，吴某雄当时说有个朋友与龙某矮子下面的死仔打了架，问我认识龙某不，能不能调解下。我说不认识，帮他问一下，然后我打电话问刘某，刘某说他认识龙某，可以说一下，并说晚上打电话给我。后来他告诉我龙某在永新县三湾银坊（会所）唱歌喝酒，叫我们一起去找龙某商量下，于是我就打电话给吴某雄，把他朋友叫过来跟龙某说一下这个事。当天19时许，我们一起在三湾会所门口会和，我是开自己的银色尼桑蓝鸟带上吴某坚去三湾会所，吴某雄带着“吊把”、彭某光等人也在那里，然后刘某带着我、吴某坚、吴某雄等五六个人进去ＫＴＶ。我们找到龙某后，刘某跟他在商量，我们则在一旁喝酒，刘某和龙某谈的蛮好，有说有笑的，后来有一伙人进来给龙某敬酒，都是一些年轻的男子，刘某说已经说好了，叫“吊把”进来跟对方当事人喝杯酒就算了。于是我到外面街上叫了“吊把”进来，“吊把”进来的时候身上背了一个包，看样子包里是刀。刚进到门口时，对方有人看到“吊把”背东西，就吵起来了，龙某和刘某也出来看，对方陆续出来了很多人，两方的人在大门口街边吵起来了，对方有十多个人，主要是“吊把”和对方一个我不认识的年轻人在吵。后来龙某叫他们不要吵，对方没反应，龙某就打了几个耳光给那个人，于是就带着其余的人往银帝宾馆方向走了，最后龙某那边只剩下几个人而已。刘某看到这个情况就叫我们走，大家就都各自上车，我开了自己的尼桑轿车，车上还上了几个年轻人，我叫不出名字，是跟“吊把”一起的，我们一起到滨江路吃凉粉。过了一会儿，龙某他们也过来了，他和刘某又在那里说话。龙某说这个事就这样算了，刘某说就这样了，但是后来龙某又说搞成这样，下面的兄弟们不服气，最后他们两人商量，由两个当事人各自出来单挑，打赢打输这个事就这么了结，双方都同意这个决定。于是“吊把”和对方一个年轻人赤手空拳打，打架的时候龙某矮子开车过来看了下，还跟我们打了个招呼走了，最后是“吊把”把对方打趴下了，我们都以为这样结束。这时龙某下面的人在议论，说什么没面子样的，于是龙某就解下手表说“我来跟你打”，我们就不肯，说单挑完就算了。龙某的人就围过来，有人说“那就这样，明天开始看到就打”，我就说“要打就打哇”，对方的人就冲上来，我们这边“吊把”他们也跟上来，我就说了句“劈他们”。于是我们的人就都到车上拿刀，冲着他们追砍，将他们冲散了，我们再各自上车离开，沿着滨江路走到才丰吴某坚家去。当时我拿了一根铁棍，但没有打人，我跟吴某坚一起追了龙某方的人。我们方有好多人拿了刀，吴某坚拿了一把刀。对方有个人被“吊把”的那几个朋友砍伤了，这些刀等器械是“吊把”他们准备的。我车上的器械是“吊把”的那几个朋友的，他们坐在我的车上。我不认识对方的人，只知道他们都是跟着龙某矮子的。对方的人有的拿了刀，还有人拿了一把枪样的，用个袋子包住了，不过没有开枪。具体持枪的人我不认识，那个人个子蛮高的。我们这边一开始是吴某雄打电话给我，我就叫了刘某出面，吴某雄叫彭某光带点人过来，于是彭某光就叫了其他人，我们这边的人基本上都是吴某雄召集的。离开滨江路后，我开着尼桑轿车走在最前面，车上有“吊把”和“吊把”一起的几个年轻人，刘某的凯美瑞和一台现代轿车在后面。我们去了才丰吴某坚家，没多久刘某接了个电话，好像是说龙某矮子被人打了，让我们去接他。于是我们车子又去了县城边上龙某家那边一个小学那里，一台白色的别克轿车停在田里，车子是龙某矮子的，车子的玻璃被打的稀巴烂，应该是用刀棍子之类的打的，但是龙某两个人没事，应该没被打。龙某矮子两人上了我的车子，我们出去的时候，在一个转弯处，一台白色的现代索纳塔轿车追上我们，朝我们“砰”的一下。我赶紧加速走，对方的车子就一直追我，并且追上就“砰”一下。在烟阁的时候他们又追上我们的车，刚超过我的车就打了一下，我趁机调头往回走，走了一下刘某他们就赶上来了，于是对方白色的车子就赶紧往龙源口方向跑了。我们下车查看，发现我的车子驾驶室前面有一处被打凹下去了，后面有两处凹下去，乒乓球大一点那种，漆全没了。最后确认人没事后，大家就各自商议回去。我将西乡的那几个年轻人送到文竹街上，他们继续开车现代轿车走了，我就搭上彭某光去了彭某光家里。我的车子是前年买的一台东风日产尼桑轿车，银色的，牌照是赣Ｄ×××××，登记是我自己的证件。我当时怕被人看出来，就自己用胶带贴住了，挡住被打伤的地方。车子应该是被抢打的，我虽然没有看到，但是看当时的样子和后来的凹陷就是用枪支打的。我估计应该是散弹枪，在我的车门上和车身上打出了三个大孔，没有击穿，两个在驾驶门上，一个在后门上。12.被告人陈某青的供述和辩解：我的绰号为“小宝”。2017年7月21日21时许，刘某业、小盛骑摩托车到小时代网吧接我一起到将军桥，在那我看见李某1、吴某、张某文、“阿华”、“大嘴”及另外一二个与张某文关系好的年轻人，其中“大嘴”背了一个帆布包，我知道那里面是刀。我们在桥上等了十多分钟没看到人就回到小时代网吧去上网了。没多久，李某1叫我们一起去将军桥，在中医院的门口，我们捡了一些柴、棍子之类。快到桥头时，看见一辆载有三人的摩托车从桥上下来，我们就追，对方骑摩托车右拐往滨江路跑了。不久，桥上又下来一辆载了二人的摩托车，看到我们后对方就往另一边拐弯走了。我们没有追到，张某文拿李某1的手机打电话骂对方，之后我们就各自回家了。2017年7月22日，我和李某1、新文、“乌龟”、刘某业、刘某平等人吃晚饭时，“乌龟”说今天是他生日，请大家一起到三湾银坊ＫＴＶ去玩。我们在三湾银坊ＫＴＶ喝酒唱歌。21时许，龙某与几个人也到包厢喝酒。过了十几分钟，有个女的说ＫＴＶ外面我们的人与别人吵起来了。我和刘某业就到过道里，看到龙某、刘某飞、李某1等人与刘某那方十几人在吵架。双方争吵几分钟后，刘某一方的人就离开了，我们就回到包厢。李某1接到电话说到滨江路去解决这件事，李某1邀请我和刘某业一起前往。没过多久，我和刘某业、刘某平、新文、“木朵”、“乌龟”等人从三湾银坊走路前往滨江路口。在后厨餐馆附近三岔路口看见刘某飞、李某1等人。我们站在龙某老婆红色宝马车子附近玩，当时还准备了砍刀等器械在路边。刘某飞白色的车子也停在路边。刘某飞、李某1到道路对面去与刘某等一伙人谈怎么解决冲突的事情。这时，“杀猪窝”骑摩托车刚好路过，看见我们就与我们聊天。李某1与对面的年轻人单挑打架打输了，不愿意与对方握手言和。刘某一方起哄说要砍他们。突然刘某飞从白色车里拿出一支来复枪，李某1手里拿了一把砍刀，刘某那方的十几个人就从他们的车里拿出砍刀追砍刘某飞、李某1。我、刘某业、刘某平、新文、“阿华”、“杀猪窝”见状也拿起砍刀、木棍向对方冲去。刘某那方的人追着我们砍，我们就退到对面的巷子里去了。过了几分钟，我们再出来时没有看到刘某一方的人和车了，我听到“乌龟”在喊刘某业的名字，才知道他被刘某一方的人砍伤了，龙某叫人把“乌龟”送到医院去治疗。刘某飞、刘某业、李某1、新文开刘某飞的车子去追刘某一方。我们的人手持砍刀、木棍，刘某飞持来复枪，刘某一方的人各手持一把砍刀。13.被告人吴某坚的供述和辩解：我的绰号“歪头”、“歪歪”。2017年7月22日晚上，我接到刘某的电话坐三轮车到了三湾会所，刘某带我、“九九”等人进到ＫＴＶ包厢，刘某跟龙某说托朋友帮忙协调和解纠纷，龙某说都认识说下就算了。当时在门口双方的人吵起来了，刘某、龙某就制止不要吵了。离开后，刘某在车上接到龙某的电话说去沿江路，刘某和龙某在协商，并提议由当事人单挑解决，我们这边的人打赢了，准备离开，龙某方的人说：“下次看到就打”，我方有人说：“打”，于是我们就从车上拿刀追着对方的人砍，对方等人四散而逃，我们就上车去我家。刘某接到电话，我们又到林海加油站接上龙某等人，龙某说车子被龙某打坏了。在打架中，我、刘某、“狗熊”、吴某州等人都持了械。我方参加打架的有12人左右，龙某方参加打架的有20人左右，双方都拿了刀具，后听说龙某方有人被砍伤了。14.司法鉴定意见，证实吉安信诚司法鉴定中心鉴定，吴某损伤程度评定为轻伤二级。15.辨认笔录，证实经刘某辨认，从12组证据中辨认7号是参加聚众斗殴的“歪歪”，即被告人吴某坚。上述证明被告人陈某青、吴某坚犯聚众斗殴罪的证据，均经庭审举证、质证，证据来源合法、有效，形成了完整的证据链，可以作为本案的定案依据，本院予以确认本院认为，被告人陈某青、吴某坚伙同他人持械相互斗殴，致一人轻伤二级，严重破坏社会公共秩序，其行为均已构成聚众斗殴罪，依法应予以惩处。本案系共同犯罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。被告人陈某青归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚；被告人吴某坚犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，依法可以减轻处罚；被告人陈某青、吴某坚在共同犯罪中起次要或者辅助作用，系从犯，依法应当从轻处罚。公诉机关对被告人陈某青、吴某坚的量刑建议符合本案事实和法律规定，本院予以采纳。二辩护人提出对被告人陈某青、吴某坚判处二年以下有期徒刑或者管制刑量刑偏轻，不利于打击犯罪，本院不予采纳。被告人陈某青、吴某坚提出从轻处罚和二辩护人提出被告人陈某青、吴某坚在共同犯罪中起次要或者辅助作用，系从犯的辩解和辩护意见，本院可以采纳。据此，经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款和第三款之规定，判决如下一、被告人陈某青犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年二个月；（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。已先行羁押三十日折抵刑期三十日,自2019年4月24日至2022年5月24日止）二、被告人吴某坚犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年二个月。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。自2019年4月25日至2021年6月24日止）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省吉安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份审判长蔡创人民陪审员罗增生人民陪审员吴家珠二〇一九年八月一日书记员杨帆

潘泽阳容留他人吸毒一审刑事判决书湖北省麻城市人民法院刑事判决书（2018）鄂1181刑初257号：麻城市人民检察院以麻检未刑诉〔2018〕11号起诉书，指控被告人潘泽阳犯容留他人吸毒罪，于2018年7月25日向本院提起公诉。本院于当日立案，并依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭对本案进行了审理。麻城市人民检察院指派检察员陶姣出庭支持公诉，被告人潘泽阳到庭参加了诉讼。现已审理终结麻城市人民检察院指控：2018年4月21日晚21时许，被告人潘泽阳带向某（男，15岁）、袁某在麻城市将军路贝壳酒店503开房休息，后胡某（男，17岁）和郝某也来到了503房间。潘泽阳提出购买毒品吸食，并打电话联系购买了价值530元的毒品。随后，潘泽阳带胡某在融辉警务站旁的副食店买了吸管、剪子、锡纸等回到酒店。潘泽阳让胡某和他一起用吸管、锡纸做好吸壶后，与胡某一起吸食毒品。潘泽阳吸食了三颗半甲基苯丙胺片剂（俗称“麻果”）和一些甲基苯丙胺晶状物（俗称“冰毒”），胡某吸食了两颗甲基苯丙胺片剂和一些甲基苯丙胺晶状物，向某吸食了两口。公诉机关当庭出示了证人证言、被告人的供述和辩解、到案经过、户籍证明等证据，并据此认为被告人潘泽阳的行为已构成容留他人吸毒罪，应当依照《中华人民共和国刑法》第三百五十四条之规定予以惩处。被告人潘泽阳辩称：我不知道胡某、向某未满十八周岁。经审理查明：2018年4月21日晚21时许，被告人潘泽阳带向某（男，15岁）、袁某（男，17岁）在麻城市将军路贝壳酒店503开房休息，后胡某（男，17岁）和郝某（男，15岁）也来到了503房间。潘泽阳提出购买毒品吸食，并打电话联系购买了价值530元的毒品。随后，潘泽阳带胡某在融辉警务站旁的副食店买了吸管、剪子、锡纸等回到酒店。潘泽阳让胡某和他一起用吸管、锡纸做好吸壶后，与胡某一起吸食毒品。潘泽阳吸食了三颗半甲基苯丙胺片剂和一些甲基苯丙胺晶状物，胡某吸食了两颗甲基苯丙胺片剂和一些甲基苯丙胺晶状物，向某吸食了两口。上述事实有已经庭审质证、认证的以下证据予以证实：（一）被告人潘泽阳供述：2018年4月21日晚，我和向某、袁某等人一起吃过晚饭，因为喝了酒，我就带向某以及袁某到贝壳酒店503房间开房休息。在去酒店的路上，我因为手机快没电了，加上手机摄像头坏了，不能扫码付钱，就通过支付宝转给袁某120元，让他等会付房费。到了酒店后，收银员说房价涨了，于是我又付了一部分零钱。22时许，胡某和郝某来了，我提议买毒品吸，就打电话给贩毒人员何某，买了6颗麻果和两小袋冰毒，一共530元，我从支付宝向何某转了230元，下欠300元。那人告诉我去滨江御景二期一个公交站点旁的楼梯上拿。于是我骑摩托车带胡某到该地点拿到了毒品。后我和胡某到融辉警务站旁的副食店买了吸管、剪子、锡纸和一瓶矿泉水。回到酒店后，我让胡某和我一起用上述物品做吸壶。做好后，我吸食了三颗半麻果和一些冰毒，胡某吸食了两颗麻果和一些冰毒。后胡某的一个朋友来了，向某和胡某的那个朋友每人吸了两口。胡某是2000年出生的，还未成年。向某和胡某的那个朋友都比胡某小。（二）证人证言1、证人胡某的证言：2018年4月21日晚22时许，我打电话给胖子（潘泽阳）问他在哪里，他说在将军路贝壳酒店503房间，让我去找他。我就骑摩托车带着郝某到酒店去找他，当时酒店房间里还有向某、袁某，我进去之后就在床上睡觉。凌晨0点左右，潘泽阳把我喊起来，让我和他一起出去拿个东西。他骑摩托车带我来到滨江御景二期快到河堤的一个公交站点旁边，让我到对面的铁楼梯上去看有没有一个22元一包的烟盒。我过去后就看到有这样一个烟盒，就捡起来，潘泽阳就让我看一下里面，我打开后看到里面有6颗麻果和两小袋冰毒。潘泽阳又带我到融辉警务站旁的小卖部买了吸管、剪子、锡纸和一瓶矿泉水后回到酒店。我就帮潘泽阳一起做吸壶，做好后，潘泽阳吸食了三颗多麻果加冰毒，我吸食了两颗麻果加冰毒，向某吸食了几口麻果，当时我的朋友兰某（女，16岁）过来找我玩，也吸食了一口麻果。2018年正月，我通过向某、郝某认识了潘泽阳，没事的时候就跟着他一起吃喝玩，我跟他说过我今年7月份才满18岁。并且在2018年4月21日，我们一起吃晚饭的时候，我还跟大家说今年7月份我就满18岁了，再不能犯事了，否则就要被抓进去了。向某比我年龄小，潘泽阳也是知道的。2、证人向某的证言：2018年4月21日下午17时许，我和胖子（潘泽阳）、袁某、胡某等人在潘泽阳的朋友家玩，潘泽阳就对胡某说晚上要不要搞点麻果，胡某说行。随后，我们一行人到麻城广场上吃饭。饭后，胡某和郝某一起去送胡某的女朋友回家，我就和潘泽阳、袁某一起步行到将军路的贝壳酒店。在去酒店的路上，潘泽阳说自己的手机快没电了，怕到了酒店付不了房费，就说先把钱转给我，等到了酒店我再去付款。但当时我的手机停机了，没办法转钱，于是潘泽阳就通过支付宝转给袁某120元。到了酒店后，潘泽阳就和袁某一起到前台开房，随后我们一起到了503房间。我们在房间里待了一会，胡某就和郝某一起来了。潘泽阳就问胡某要不要搞点麻果，胡某同意了。潘泽阳就打电话买麻果，并让胡某和他一起去拿麻果。过了一个小时，潘泽阳和胡某提着一个黑袋子回来了，袋子里有锡纸、矿泉水、吸管和毒品。然后他们就做吸壶，我和郝某就先睡了一会儿，醒来后，胡某让我吸食了两口麻果，兰某也吸食了两口麻果。我是2017年在毛某的烟酒副食店里认识潘泽阳的，当时毛某问我多大了，我说14岁，潘泽阳在场听见了。后来他就经常带我在外吃喝玩。他也知道胡某的年龄，2018年4月21日，潘泽阳带我、胡某、郝某等人一起吃饭的时候，胡某说他今年7月份满18岁，再不能犯事了，否则就会被抓。3、证人兰某的证言：2018年4月20日晚22时许，我正在恒泰名仕会所上班时，胡某发微信给我让我到贝壳酒店503房间找他玩。凌晨两点我下班后，就到贝壳酒店去找胡某。到了房间后，我发现胡某、郝某、向某、一个胖子、还有一个我不认识的男伢，胡某和胖子在吸食麻果，我也吸了一口。之后我就在那里睡着玩手机，胡某和胖子一直吸食到凌晨四五点钟。4、证人袁某的证言：那天晚上，潘泽阳请我、胡某、郝某、向某、丁某在春蕾学校旁吃晚饭。饭后，因为很晚了，潘泽阳便说去开房休息。胡某和郝某一起去送丁某回家，我和潘泽阳、向某便一起步行到将军路贝壳酒店开房。在去贝壳酒店的路上，潘泽阳说他的手机快没电了，准备将开房的120元钱转给向某，但是向某的手机停机了，于是潘泽阳就通过支付宝将120元钱转给了我。到达酒店后，潘泽阳拿出自己的身份证登记，并让我付款，当时房价是146元，我通过支付宝扫前台的二维码，将潘泽阳之前转给我的120元付给了贝壳酒店，潘泽阳又给了前台25元钱，前台说还差1元，我就付了1元。到房间里后，潘泽阳就对我和向某说自己的毒瘾犯了，想吸麻果。过了一会儿，胡某、郝某就过来了，潘泽阳就对胡某说，咱们搞点麻果吸，胡某同意了，潘泽阳就打电话买麻果，我听到他说买500元的，让对方放在一个地方，他去拿。后潘泽阳带着胡某去拿了麻果回来，并带回了吸管、矿泉水、锡纸、剪子等物，他们就做了一个吸壶，潘泽阳、胡某、向某就开始吸食麻果。我和郝某就在床上睡觉。后来来了一个女的，是胡某认识的，也吸了一口。5、证人郝某的证言，证实的内容与胡某、向某、袁某的证言基本一致。同时证实，那天吃完饭时，胡某说他今年7月份过生日满18周岁，再不能犯事了，否则就会被抓。当时潘泽阳在场。6、证人冯某（贝壳酒店前台服务员）的证言：2018年4月21日晚21时许，我在贝壳酒店前台上班，有两个人来开房，其中一个年龄大一些，比较胖；另外一个比较瘦。当时胖子说开个标间，并拿出身份证登记，我查了一下电脑里的信息，他是我们店里的会员。我说现在正逢杜鹃花节，房价涨了，标间要146元。胖子就让瘦子用支付宝转给我120元，胖子又拿出26元给我就出去买东西了，我将房卡开好后交给瘦子。（三）现场检测报告书三份，证实2018年4月24日，麻城市公安局禁毒大队对潘某、胡某、向某进行尿液检测，证实三人吸食过甲基苯丙胺。（四）书证1、到案经过，证实麻城市公安局鼓楼派出所民警在办案过程中发现被告人潘泽阳有吸毒嫌疑，书面将其传唤到案。2、支付宝转账截图，证实2018年4月21日21时许，潘泽阳通过支付宝向袁某转账120元。3、户籍证明四份，证实被告人潘泽阳、证人胡某、向某、兰某的基本身份情况，同时证实案发时，胡某、向某、兰某均未满十八周岁。4、行政处罚决定书，证实被告人潘泽阳因吸毒，于2018年4月25日被麻城市公安局行政拘留十五日本院认为，被告人潘泽阳违反国家毒品管理制度，在酒店开设的房间内容留未成年人吸毒，其行为已构成容留他人吸毒罪。公诉机关指控的罪名成立。证人胡某、向某、郝某的证言证实潘泽阳知道胡某、向某未成年，潘泽阳自己对此也曾作过供述，其当庭翻供，不能提出合理的理由，因此其辩解意见本院不予采信。为维护国家毒品管理制度，依法打击犯罪，本院依照《中华人民共和国刑法》第三百五十四条之规定，判决如下被告人潘泽阳犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金三千元。罚金于判决生效后立即缴纳。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人潘泽阳的刑期自2018年5月7日起至2018年11月6日止。）如不服本判决，可于接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向黄冈市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长范小曼审判员谢图友审判员王江明二〇一八年八月九日代书记员付洁