张建东、尚岩香窝藏、包庇一审刑事判决书河北省涿州市人民法院刑事判决书（2018）冀0681刑初359号：河北省涿州市人民检察院以涿检公诉刑诉〔2018〕354号起诉书指控被告人张建东、尚岩香、贾高飞、刘博伟犯包庇罪，于2018年11月14日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。河北省涿州市人民检察院指派检察员朱秋安出庭支持公诉，被告人张建东、尚岩香、贾高飞、刘博伟到庭参加了诉讼，现已审理终结公诉机关指控：2018年1月10日1时许，张某1（已判决）驾驶车牌号为冀Ｆ×××××的小型轿车在本市沿华阳路由西向东行驶至华阳桥东侧时与孙少朋相撞，孙少朋因抢救无效死亡，张某1驾车逃逸，经认定张某1负此次事故全部责任。事故后，张某1找到被告人张建东，让张建东帮助其找人顶包，张建东电话通知被告人贾高飞询问是否有人愿意顶替张某1，贾高飞遂询问被告人刘博伟、尚岩香是否愿意替张某1顶包，张建东带着贾高飞、刘博伟、尚岩香与张某1商谈冒名顶替肇事人一事，尚岩香同意替张某1顶包，并与张某1签订协议。2018年1月12日，尚岩香到涿州市公安局事故科投案称自己为交通肇事案肇事人，同日被涿州市公安局行政拘留。公诉机关认为被告人张建东、尚岩香、贾高飞、刘博伟的行为构成包庇罪，提请依法判处。被告人张建东、尚岩香、贾高飞对起诉书指控的犯罪事实及罪名没有异议，表示认罪。被告人刘博伟辩称：其认罪，希望对其从轻处罚。公安机关给其打电话其就过去了，其认为构成自首。经审理查明：2018年1月10日1时许，张某1（已判决）驾驶车牌号为冀Ｆ×××××的小型轿车在本市沿华阳路由西向东行驶至华阳桥东侧时与孙少朋相撞，孙少朋因抢救无效死亡，张某1驾车逃逸，经认定张某1负此次事故全部责任。另查：事故后，张某1找到被告人张建东，让张建东帮助其找人顶包，张建东电话通知被告人贾高飞询问是否有人愿意顶替张某1，贾高飞遂询问被告人刘博伟、尚岩香是否愿意替张某1顶包，张建东带着贾高飞、刘博伟、尚岩香与张某1商谈冒名顶替肇事人一事，尚岩香同意替张某1顶包，并与张某1签订协议,张某1微信转账给尚岩香2万元钱。2018年1月12日，尚岩香到涿州市公安局事故科投案谎称自己为交通肇事案肇事人，同日被涿州市公安局行政拘留。另查：肇事司机张某1因犯交通肇事罪于2018年5月20日被涿州市人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年。上述事实，公诉机关当庭提供以下证据予以证实：1、涿州市公安局受案登记表、行政转刑事审批表、抓获经过、破案经过，证实案发后被告人张建东、贾高飞、刘博伟被依法传唤到案；被告人尚岩香到涿州市公安局交警大队事故科投案谎称自己是肇事司机并被行政拘留，后因涉嫌包庇罪被依法刑事拘留。2、被告人张建东的供述及辨认笔录，证实2018年1月10日上午，其的叔伯兄弟张某1来怡景华庭售楼处找其，张某1说他1月10日凌晨在出交通事故了，撞了一个人，问其能不能找人帮他顶包，其说帮他问问。第二天上午其电话里给贾高飞说其弟弟有个交通事故想找人顶包，让他帮忙找找看有没有人愿意做。贾高飞电话里说有人愿意顶包。其就开车拉着贾高飞还有他带的两个其不认识的人来到张某1说的涿州市清凉寺区塔西村村口找张某1。其碰见张某1后其就下车了，张某1上了其的车。张某1在车上跟贾高飞他们谈了大约20多分钟，怎么谈的其不清楚。谈完张某1就下车了，其就开车拉着贾高飞他们三人走了。后来贾高飞电话里给其说找的人不想去顶包了，其就让贾高飞劝了劝那人，那人又同意了。1月11日下午，张某1又去其公司找其，其打电话让贾高飞他们来其办公室，张某1和他们谈好后，就签了一份协议。协议内容其不清楚，签完协议张某1就走了。后来他们怎么商量的其就不知道了张某1也没有再找其说过这件事。张某1出事故开的什么车其不清楚，其知道他有一辆黑色现代轿车。其帮张某1是因为张某1是其叔伯弟弟。当时其给他联系的贾高飞，后来张某1跟贾高飞联系的，具体谁顶包的其不清楚，应该是贾高飞带着那两个人中的一个。其当时在其村里盖了楼，贾高飞是其公司的售楼人员。当时事故科民警把顶包的人拘留了。当时张某1只说出事故撞人了，没说被撞人的情况，大概过了十多天他跟其说被撞的人死了。其觉得事情就大了，就劝张某1去公安机关自首。其没有去公安机关反映此事。其知道其这是犯罪行为。经辨认，其能辨认出贾高飞就是帮着找顶替张某1交通肇事案的犯罪嫌疑人；能辨认出刘博伟就是帮助尚岩香顶替张某1交通肇事案的犯罪嫌疑人；不能辨认出尚岩香。3、被告人尚岩香的供述及辨认笔录，证实其在涿州市怡景华庭售楼处打工，其之前向公安机关说谎了。2018年1月10日凌晨1时左右在涿州市发生的交通事故，其不是驾驶悬挂ＦＶＡ181车牌小型轿车逃逸的肇事司机。其猜测司机是张某1。2018年1月11日中午11点左右，开发商张某2给其怡景华庭售楼处经理贾高飞打电话说找人顶包的事，他们电话里说什么其没听清。贾高飞挂电话后跟其还有刘博伟、贾某1、武某、王某等上班的人说这个楼盘开发商张某2有个朋友发生了交通事故需要找人顶包，问上班的这几个人谁愿意干，其感觉没什么事，想赚些钱，就主动跟贾总说想干。然后张某2就带着其和贾高飞、刘博伟去找张某2的朋友张某1，见了面，张某1说有个交通事故，把人撞了，现场的监控看不出人长什么样子，事故科的关系也都找好了，现在想找人替他顶包，让其这边说多少钱，其跟贾高飞、刘博伟商量了一下，就和张某1说不拘留的话30000元钱，拘留七天以内是50000元钱，超过七天的话每天追加10000元，张某1必须保证此次事故未对当事人造成伤残或死亡。然后其三个说回去考虑一下，其、贾高飞、刘博伟回到售楼处，三人商量起草了一个协议，内容包括钱数，还有一些别的条款。当时其和贾高飞在屋里桌子边站着，一部分条款是其当时跟刘博伟说的，刘博伟打字，还有一部分是其三人一起商量的，主要是其想到一部分，问怎么写之后，他们两人给其提一些意见，然后感觉合适了就往上写。但后来想了想，觉得事情不太靠谱，其三人就一起出去吃饭，贾高飞在路上给张某2打电话说觉得这事不能干。其三人觉得张某1说的他的关系不太靠谱，毕竟其三人也不认识他。其三人正在吃饭，张某2给贾高飞打电话说要见其等人，其三人就回到售楼处，张某2也过来了，其三人跟张某2说这事不能干，张某2说给问问，说有事的话就别去了，没事的话其想去就去。然后张某2给其问了，说没事。其跟贾高飞就把协议打出来了，后来张某1到了售楼处，又和其说关系都找好了，其这边就把之前打好的协议打印出来，其和张某1就在协议上签了字。协议在贾高飞手里。贾高飞在北京有家，家里有妻子还有一岁多的孩子，所以其主动说去干这件事，其签的协议。贾高飞没有从中得利。签协议时，张某1跟其说对方当事人在涿州市医院治疗，家属强烈要求转到北京。其当时知道协议中说的是什么事，其感觉就是张某1把人撞了，让其给他顶包。签协议时，张某2在场，张某1微信分两次，每次转10000元，共计给其转了20000元钱，其微信存着他的微信名是“张某1大哥”。这些钱在其微信钱包里，当天其用了9000元还了其的兴业信用卡，余额还有10949元。2018年2月9日，张某1让其把这20000元钱退给他，当时其家人在场就给他凑了10000元通过微信转账方式给了他，剩下10000元再从其手机微信钱包剩下的10000元还他。其之前在民警对其询问时陈述的事故过程是张某1教其说的，他开着别的车拉着其把行车路线走了一遍。张某1在1月12号那天上午10点左右，带其去香邑溪谷东边的一个工地看了看事故车辆。车辆左前方大灯后边的机盖损坏了，凹陷进去了，前保险杠下坠了，挡风玻璃左侧碎了，左侧后视镜坏了，当时其看这辆车时没有牌照。事故中的伤者现在已经死了，其是1月22日知道的，是事故科民警去拘留所提审其给其送达事故认定书时告诉其的。其听到伤者死亡的消息时其心里非常害怕，当时懵了，就没跟公安机关承认其不是司机的事实。其在2018年1月27日因涉嫌窝藏、包庇罪被刑事拘留的。其知道在发生交通事故后逃逸，受害人死亡构成刑事案件。其知道其的行为是违法的。经辨认，其能辨认出张建东为张某2；能辨认出张某1就是在怡景华庭售楼处与其签订顶包补偿协议让其顶包的男子。4、被告人刘博伟的供述及辨认笔录，证实张某1在2018年1月10日凌晨一点在涿州市撞了人。2018年1月11日早上，贾高飞在怡景华庭售楼处接到张某2电话，之后贾高飞说张某2的弟弟张某1开车撞人了，贾高飞就跟其、尚岩香、贾某1简单说了一下，贾高飞说张某2需要找个有驾驶证的人去顶替张某1，事后有金钱补偿。贾高飞问谁愿意去，但当时贾高飞不建议大家去。后来尚岩香主动说他想去，贾高飞就约了张某2见面。2018年1月11日当天，其和贾高飞带着尚岩香到售楼处楼下见的张某2。见到张某2后，贾高飞问什么情况，张某2说他也不清楚具体细节，说开车带其等人去找当事人。张某2就带着其、贾高飞、尚岩香去口找到一个人，之后张某2就下车了。那人上车后介绍了自己，说叫张某1，昨天晚上他开车在华阳桥撞了一个骑电动车的人。其问他人撞的什么样，他说当时他感觉挺厉害的，觉得人够呛能活。张某1说在涿州市医院找人打听了一下，人问题不大，但是被撞人的家属强烈要求转院到北京，现在人在北京住院。然后张某1问谁是计划去顶包的，尚岩香就说是他。张某1就跟尚岩香说司机最多就是治安拘留十五天，这事不让尚岩香白进去，他找人帮着办这事，尽量不会让尚岩香进去。张某1问其三人多少钱合适，商量了半天，张某1说拘留七天给50000元钱，超过七天，多拘留一天多加10000元，其说回去商量一下，张某1就下车了，张某2就上车拉着其三人回售楼处了。其三人回到售楼处，又叫上贾某1，商量写一个协议，协议内容主要是张某1对尚岩香顶包司机被拘留后在金钱上补偿的事，还有就是张某1保证不被刑事拘留、保证伤者不死亡、保证不判刑，还有尚岩香被刑事拘留后张某1给办取保等。贾某1没提意见。其正在拟定协议时顺便上网查了下交通肇事逃逸案例。看完案例其等人心里都比较害怕，贾高飞说算了吧，掺和这事出了事把自己都搭进去了。尚岩香也不想干了。其拟定的协议在电脑打完就存在电脑里了。贾高飞就给张某2打电话找了个理由说害怕，不去顶包了。张某2说没什么害怕的，他再打听打听，拿点钱让其等人过年。过了会儿，张某2给贾高飞打电话说让其、贾高飞、尚岩香去售楼处西边平房找他，张某2和张某1都在，其、尚岩香、贾高飞、张某2、张某1五人还在说顶包的事，张某1说顶包一点事没有，就是被拘留了也能把人捞出来，让其这边放心。其和贾高飞没说话，都看着尚岩香，后来尚岩香就都答应了，说上楼去打印协议，其去电脑那里把协议打出来了，张某2和张某1都看过后，签字时其和贾高飞还在跟尚岩香说你想好了啊，尚岩香说想好了，张某1和尚岩香就签字摁手印了。后来尚岩香被拘留了。被撞的人死了，是四天前晚上贾高飞给其说的，贾高飞说是张某1给他说的。本来尚岩香就是替张某1顶包的，其不敢到公安机关说明情况，怕处理尚岩香。其知道交通肇事致人死亡要负刑事责任。尚岩香在协议上签字摁手印时，其没有阻止他，其就是让他想好再签。签完协议，其、贾高飞、尚岩香就去上班了，张某2和张某1去哪了其不清楚。签完协议，张某1给尚岩香微信转了20000元钱。其和贾高飞从中没有得利。其没有见过事故中的肇事车。签完协议第二天，也就是2018年1月12日，尚岩香去的事故科。其不知道他怎么去的事故科。后来其见过张某1，但没有再提过尚岩香顶包的事。其知道其这是包庇行为。顶包就是尚岩香顶替张某1开车撞人逃逸的事。张某2真实姓名叫张建东，是中赢房地产开发有限公司老板，怡景华庭售楼处是他的。顶包协议是尚岩香提出来要写的，当时他说写个协议有保障。协议是尚岩香从网上搜的，他让我在电脑上打字，涉及到钱数的条款尚岩香会问一下其和贾高飞，其给尚岩香说这是你自己的事，你觉得多少合适，他说他不知道，后来其三人就合计得出了补偿金额。后来尚岩香说别顶包进去了出不来，其三人又加了条他人身保障的条款。经辨认，其能辨认出张建东；能辨认出张某1就是在怡景华庭售楼处与尚岩香签订顶包协议的人。5、被告人贾高飞的供述及辨认笔录，证实其在怡景华庭售楼处当售楼经理，张某1发生交通事故，他为逃避责任就让尚岩香给他顶包，这件事其也参与了。2018年1月11日上午，其到售楼处上班，怡景华庭小区开发商张某2电话里给其说他一朋友出了交通事故，想花钱找人顶包，让其帮找顶包的人。其就问售楼处上班的人有没有愿意去顶包的，尚岩香说想去。其就带着尚岩香、刘博伟跟着张总去塔西村村口见到了张某1，张某1说他前天晚上开车把人撞了，他自己跑了，没什么大事，自己不方便出面，想找人顶包，报酬不会少，顶包的驾驶人最多也就是治安拘留十来天，还问其这边要多少钱。然后张某1又说如果顶包的司机被拘留了，拘留七天他给50000元钱，超过七天，多拘留一天他就多加10000元钱。尚岩香有意想顶包，其三人说回去考虑一下，其、尚岩香、刘博伟就回售楼处了。回到售楼处，其又把其弟弟贾某1叫来一起商量这事，贾某1说最好别干，不是好事。后来贾某1就没参与这事。其、尚岩香、刘博伟在售楼处一起商量起草一份补偿协议，主要是围绕保证尚岩香人身安全来说的，还有顶包补偿金额问题。其中几条是其三人商量后写上去的，然后尚岩香同意就往上写，其余条款是尚岩香说刘博伟从电脑上打出来的。刘博伟针对顶包这事专门在电脑上起草了一份补偿协议，当时只是保存在了电脑里，没有打印出来。中午吃饭时，其跟尚岩香、刘博伟说这事不能干，该挣的钱挣，不该挣的钱不挣。其就给张某2电话里说这事不干了。下午张某2又给其打电话说找尚岩香聊聊这事，张某2、张某1、刘博伟、其当时都在场，在售楼处西边的平房，张某2和张某1跟其三人谈了半天，尚岩香决定干这事，刘博伟就把补偿协议打印出来，张某1和尚岩香就在协议上签了字。张某1手机微信转给尚岩香20000元钱，之后张某1就带着尚岩香走了，后来的事其就不知道了。1月12日，其听张某1说尚岩香被拘留了。顶包就是顶替张某1去承担交通肇事的法律责任。被撞的那人现在已经死了，上周一或周二那天晚上张某1给其打电话说的，让其别担心，他说会处理好这事的，让其告诉尚岩香沉住气，这几天就会把事情处理好。其知道在交通肇事中致人死亡要承担刑事责任。其也是哥们义气，想为朋友隐瞒，所以没有向公安机关说实情。张某1给其打完电话，其就把被撞人死亡的事告诉了刘博伟。其与尚岩香是朋友关系，都是山西运城的老乡。尚岩香是怡景华庭售楼处销售人员。其之前不认识张某1，就是通过这次的事才认识的他。张某1和尚岩香的协议在其这，其可以提供给公安机关。尚岩香手机被拘留后，开始是张某1拿着，后来张某1给了其。没有人强行要求尚岩香去顶包，是他自己主动要去干这件事。经辨认，其能辨认出张建东；能辨认出张某1就是在怡景华庭售楼处与尚岩香签订顶包协议的人。6、证人张某1的证言，证实2018年1月10日凌晨一时许，其驾驶黑色北京现代小型轿车（发生事故时悬挂冀Ｆ×××××，原车号牌是冀Ｆ×××××）沿本市华阳路准备回家，行驶到华阳桥东侧时，其当时犯困，低头点烟时，其感觉车前侧撞到东西了，其胆小，撞完后其没有停车就直接向东行驶，把车停到中医院后面的胡同里，就找了个旅馆睡觉去了。1月10日上午9点多，其从涿州指尖网站看到了一条信息，地点就是其驾车发生事故的地方，还有现场照片，照片显示被撞的人还扶着路中心栏杆站着。其就打车去事故现场转了一圈，之后其就想找人顶替，其就去了大沙坎村怡景华庭售楼处找其大哥张建东，和他说了其发生事故的经过，说其撞了个人，想让他帮其找个有驾驶本的人顶替一下。之后张建东就约其在口见面，张建东就开车带着贾高飞、尚岩香还有一个小伙到了口，之后张建东就下车了，其上车问了一下谁是顶替的，尚岩香说他是，其说不会让他白顶包，其就把事故经过简单说了下，问他们要多少钱，他们说回去考虑一下，让其等信，说完，张建东就拉着他们走了。当天下午，其去售楼处找张建东，张建东把贾高飞、尚岩香叫到他办公室，还有一个小伙子，尚岩香答应替其顶包，贾高飞、尚岩香还有那个小伙子拿着一份协议书，协议书主要内容就是关于补偿尚岩香金钱方面的事，拘留7天给尚岩香50000元。补偿协议和金额都是尚岩香他们提出来的。其在协议上签了字，然后当场给尚岩香微信转了20000元钱，剩下的钱其跟尚岩香说解决完事故其再给他付清。之后其就带尚岩香到事故现场转了一圈，并说了事故的具体过程。1月12日下午，其带着尚岩香到事故科投案。是张建东找的贾高飞，贾高飞找的尚岩香。被撞的人是1月22日死亡的。其的微信号就是其手机号“158××××8808”，微信名称“一笑而过”。其给尚岩香的转账记录其删除了。尚岩香的微信号应该就是他的手机号其没有给贾高飞和另一名小伙好处，后来其知道小伙叫刘博伟。张建东是怡景华庭售楼处老板。7、证人贾某1的证言，证实贾高飞是其亲哥哥，刘博伟和尚岩香是其老乡，其四人都在售楼处上班。2018年1月11日早上，贾高飞接了个电话，然后就到屋里对上班的员工说张某2的一个朋友开车把人撞了，想找人替他顶罪，张某2说了，多少钱都无所谓，问谁愿意去。然后贾高飞又说他就这么一说，谁愿意去自己看着办。尚岩香问贾高飞张某2说没说给多少钱，贾高飞说具体钱数他也不知道。随后，贾高飞、尚岩香、刘博伟就出去了，直到快中午饭才回到售楼处。其问他们干什么去了，刘博伟说是跟张某2去谈那个撞人的事去了，尚岩香想去替人顶罪。其说这不是什么好事，最好别去。其又把事情的利害关系说了一下，贾高飞就对尚岩香说不行就别干了，该挣的钱挣，不该挣的钱不挣。贾高飞就给张某2打电话说不干了这事。打完电话后，贾高飞说他跟张某2说过了，这事不干了。后来其就干自己的工作去了，后来发生的事其就不知道了。张某2是怡景华庭小区的开发商。8、涿州市公安局调取证据通知书、调取证据清单，双方协议，证实尚岩香与张某1签订了顶包协议，约定了金钱补偿、尚岩香人身保障等内容。9、涿州市公安局立案决定书、行政处罚决定书、道路交通事故认定书、道路交通事故现场图、询问笔录、居民死亡医学证明、在院证明书、讯问笔录、尚岩香机动车驾驶证复印件，证实事故发生后，尚岩香顶替张某1到公安机关投案，事故科认定尚岩香全责，尚岩香被给予行政处罚，事故中被撞人已死亡。后肇事司机张某1到公安机关投案，供述了尚岩香为其顶包的事实。10、涿州市公安局市区刑警队情况说明，证实经查询，被告人张建东、尚岩香、贾高飞、刘博伟无违法犯罪记录。11、被告人户籍证明信、违法犯罪登记三联单，证实四被告人的身份信息。12、涿州市人民法院（2018）冀0681刑初94号刑事判决书，证实肇事司机张某1因犯交通肇事罪于2018年5月20日被涿州市人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年。以上证据，来源合法，经当庭举证、质证，予以确认

高建华徇私枉法刑事判决书陕西省绥德县人民法院刑事判决书（2017）陕0826刑初48号：被告人高建华涉嫌犯徇私枉法罪一案，2017年1月20日陕西省榆林市中级人民法院指定本院审理。陕西省绥德县人民检察院以绥检诉刑诉［2017］29号起诉书指控被告人高建华犯徇私枉法罪，于2017年5月11日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2017年6月6日公开开庭进行了审理。绥德县人民检察院指派检察员李毛毛、崔泰齐出庭支持公诉，陕西驼城律师事务所律师张照普作为被告人的辩护人出庭辩护，被告人高建华到庭参加了诉讼。于2017年7月17日再次公开开庭进行了审理。绥德县人民检察院指派检察员马铭、李毛毛出庭支持公诉，陕西驼城律师事务所律师张照普作为被告人的辩护人出庭辩护，被告人高建华到庭参加了诉讼。现已审理终结公诉机关指控，2016年4月18日晚19时01分许，杨军（另案处理）驾驶无号牌（事发时悬挂宁ＡＢ3650号牌）黑色本田雅阁小轿车在靖边县长城路交通警察大队北边巷内接张乐乐（另案处理）。待张乐乐在副驾驶位置坐好后，杨军启动车辆向前行驶时因观察不周碾压了路边的一名小孩（后经抢救无效死亡），后杨军驾车离去。当晚23时许，张乐乐看到微信朋友圈传播“黑色本田雅阁车碰撞小孩后逃逸”的视频后，发现肇事者是杨军，就把视频发给了杨军。4月19日早上7时许，杨军看到张乐乐发的视频后确认自己就是该起交通事故的肇事者，便打电话约在靖边县公安局交通警察大队事故中队工作的朋友即被告人高建华见面。8时许，二人见面后杨军说有件大事要找个地方给高建华说，但因高建华的同事给高建华打电话让其到单位开会，高建华便开车把杨军和杨军约好的张乐乐接上，将二人送到靖边县春夏秋冬大酒店后自己来到单位。事故中队中队长刘培峰就微信圈传播的“黑色本田雅阁车碰撞小孩后逃逸”一案组织开会，并分配任务展开全面调查，其中高建华和另外两名民警负责排查、走访群众，寻找目击证人和肇事车辆副驾驶座位上坐着的女人。同日中午11时许，正在走访排查的被告人高建华再次接到杨军的电话，杨军让其到春夏秋冬大酒店说有要事相告。高建华便给刘培峰说有个朋友一直给他打电话，自己怀疑和这起交通肇事案件有关。刘培峰便让高建华去了解一下情况。高建华到了春夏秋冬大酒店510号房间后，杨军先咨询了交通肇事的刑事政策，后告诉高建华自己就是事故中队正在办理的肇事案件的肇事司机。高建华便示意张乐乐回避，期间，杨军告诉高建华自己想找人顶罪，高建华认为顶罪的事情希望不大，让杨军去自首。但杨军还是打电话找来了田强（另案处理），希望田强顶罪，田强最后同意替杨军顶罪。在杨军、田强、张乐乐协商顶罪的过程中，在场的高建华提醒顶罪的漏洞很多，而且田强和张乐乐相互不认识。后田强、张乐乐等人就协商着说把张乐乐和田强的见面说成偶遇，为了防止顶罪事宜被揭露，杨军带着田强重新走了一遍肇事前后的路线，等二人走完路线回来后，田强打电话叫来了田东（另案处理）和李彦新安顿生意上的事情。同日下午14时许，杨军、高建华、张乐乐、田强等人商量好顶罪的事情后，高建华安排自己和杨军先去交警队，让其他人到延安给受害者家属送钱。期间高建华在得知杨军就是肇事者后，两次跟其领导刘培峰通了电话说案子破了，但一直未告诉刘培峰肇事司机是杨军。等高建华带杨军到交警大队后，杨军说肇事司机是田强，他会打电话叫田强来自首。高建华此时仍然没有告诉刘培峰肇事者是杨军。等田强来到交警大队被带到办案工作区进行第一次询问时，高建华在明知田强为杨军顶罪的情况下仍然参与了对田强的询问工作。2016年4月19日事故中队办案民警对田强交通肇事一案立案侦查，并对其采取了刑事拘留的强制措施（未执行）。后靖边县公安局对肇事案件重新调查，2016年4月21日发现田强替杨军顶罪的事实，同日对杨军交通肇事一案立案侦查，杨军后被吴堡县人民检察院决定不起诉。田强、张乐乐、田东也因包庇杨军先后以包庇罪立案侦查，后三人均被吴堡县人民检察院决定不起诉。公诉机关就指控被告人高建华的犯罪事实向法庭提交了书证、证人证言、被告人的供述与辩解、试听资料等证据。公诉机关认为，被告人高建华作为司法工作人员，徇情枉法，对明知是无罪的人而使他受追诉，对明知是有罪的人而故意包庇不使他受追诉，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百九十九条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以徇私枉法罪追究其刑事责任。被告人辩称，自己对犯罪行为无异议，只是自身法律意识淡薄，一时糊涂，表示悔罪，希望法庭给他机会，从轻处罚，他的行为是否构成犯罪，依法认定。辩护人的辩护意见：一、公诉机关起诉书指控的被告人高建华徇私枉法罪不能成立，被告人高建华的行为虽然涉嫌了该罪名，但其行为并没有导致有罪的人不受追诉，也没有导致无罪的人受到追诉，没有徇私枉法的故意，依法不构成本罪；本罪是在刑事诉讼当中才能成立，被告人的这些行为均发生在案发初期的头几天，侦查机关尚未正式立案，谈不上是在刑事诉讼当中，而本案被告人告知了杨军顶罪的后果，其行为只是知而不报；被告人身份虽然是司法工作人员，但其主要职责是排查，并不具备对犯罪嫌疑人枉法裁判的职能和职责。二、被告人的行为属于一般违法行为，不构成犯罪，被告人的行为只是知而不报，没有积极主动地出谋划策，被告人的行为即使涉嫌犯罪，其情节极其轻微，也没有造成后果。被告人曾劝说杨军自首，并告知了顶罪的后果，杨军没有听取；还让杨军安慰受害人家属，并取得被害人家属的谅解；被告人一贯表现、悔罪态度良好；被告人的行为虽然涉嫌犯罪，但尚不足以构成犯罪。且整个案件过程中，包括杨军、田强等均经检察机关决定不起诉。三、案发后被告人能够主动到案如实陈述，具有法定从轻情节。建议给被告人悔过的机会，免予刑事处罚。被告人向法庭提交了杨军涉嫌交通肇事罪一案中受害人家属的谅解书、被告人的荣誉证书两组证据。经审理查明，2016年4月18日晚19时01分许，杨军驾驶无号牌（事发时悬挂宁ＡＢ3650号牌）黑色本田雅阁小轿车在靖边县长城路交通警察大队北边巷内接张乐乐。待张乐乐上车在副驾驶位置坐好后，杨军启动车辆向前行驶时，因观察不周碾压了路边的小孩刘依璇（经抢救无效死亡）后，并未察觉的杨军驾车离去。当晚23时许，张乐乐看到微信朋友圈传播“黑色本田雅阁车碰撞小孩后逃逸”的视频后，发现肇事者是杨军，就把视频转发给了杨军。4月19日早上7时许，杨军看到张乐乐转发的视频后确认自己就是该起交通事故的肇事者，便打电话约在靖边县公安局交通警察大队事故中队工作的朋友即被告人高建华见面。8时许，二人见面后杨军称有件大事要找个地方给高建华说，但因高建华的同事给高建华打电话让其到单位开会，高建华便开车把杨军和杨军约好的张乐乐接上，将二人送到靖边县春夏秋冬大酒店后自己来到单位。事故中队中队长刘培峰就微信圈传播的“黑色本田雅阁车碰撞小孩后逃逸”一案组织开会，并分配任务展开全面调查，其中高建华和另外两名民警负责排查、走访群众，寻找目击证人和肇事车辆副驾驶座位上坐着的女人。同日中午11时许，正在走访排查的被告人高建华再次接到杨军的电话，杨军叫高建华到春夏秋冬大酒店来有要事相告。高建华便给刘培峰说有个朋友一直给他打电话，自己怀疑和这起交通肇事案件有关。刘培峰便让高建华去了解一下情况。高建华到了春夏秋冬大酒店510号房间后，杨军先咨询了交通肇事的刑事政策，后告诉高建华自己就是事故中队正在办理的肇事案件的肇事司机。高建华便示意张乐乐回避，期间，杨军告诉高建华自己想找人顶罪，高建华认为顶罪的事情希望不大，让杨军去自首。但杨军还是打电话叫来了田强，希望田强为自己顶罪，田强最后同意替杨军顶罪。在杨军、田强、张乐乐协商顶罪额过程中，在场的高建华提醒顶罪的漏洞很多，而且田强和张乐乐相互不认识。后田强、张乐乐等人经过协商，把张乐乐和田强的见面说成是偶遇，为了防止顶罪事宜被揭露，杨军带着田强重新走了一遍肇事前后的路线，等二人走完路线回来后，田强打电话叫来了田东和李彦新安顿自己在生意上的事情。同日下午14时许，杨军、高建华、张乐乐、田强等人商量好顶罪的事情后，高建华安排自己和杨军先去交警队，让其他人到延安给受害者家属送钱。期间高建华在得知杨军就是肇事者后，两次与其领导刘培峰通了电话说案子破了，但一直未告诉刘培峰肇事司机是杨军。等高建华带杨军到交警大队后，杨军说肇事司机是田强，他会打电话叫田强来自首。高建华此时仍然没有告诉刘培峰肇事者是杨军。当田强来到交警大队被带到办案工作区进行第一次询问时，高建华在明知田强为杨军顶罪的情况下仍然参与了对田强的询问工作。2016年4月19日事故中队办案民警对田强交通肇事一案立案侦查，并决定对田强采取刑事拘留的强制措施（未执行）。后靖边县公安局对肇事案件重新调查，于2016年4月21日发现田强替杨军顶罪的事实，同日对杨军交通肇事一案立案侦查，经过交警部门事故认定，确定了杨军负该起事故的全部责任，后杨军涉嫌交通肇事罪被吴堡县人民检察院决定不起诉。田强、张乐乐、田东也因包庇杨军先后以包庇罪立案侦查，后三人均被吴堡县人民检察院决定不起诉。另查明，高建华系靖边县公安局交通警察大队事故中队民警。以上事实有下列经庭审举证、质证并认证的证据证实：第一部分证明被告人高建华的基本情况及采取强制措施的相关证据：1．户籍信息，证明被告人高建华生于1979年4月14日，作案时达到刑事责任年龄。2．国家林业局森林公安局文件、靖边县人事和劳动社会保障局文件，证明2004年4月16日高建华由沙石峁林业派出所调至靖边县交警大队工作。2005年11月30日国家林业局森林公安局授予在靖边县公安局沙石峁森林警察大队工作的高建华警衔。3．监视居住决定书，证明2016年4月22日高建华因涉嫌窝藏、包庇杨军被靖边县公安局指定居所监视居住。4．拘留文书、取保候审文书，证明被告人高建华因涉嫌徇私枉法犯罪于2016年5月6日被靖边县人民检察院刑事拘留，同年5月12日被取保候审。同年11月25日被靖边县人民法院取保候审。5．提讯证、权利义务告知书，证明侦查阶段的过程和程序合法。第二部分证明发、破案经过的证据：1．移送案件通知书、立案决定书，证明2016年5月5日靖边县公安局将高建华徇私枉法一案移送靖边县人民检察院。同日靖边县人民检察院决定对此案立案侦查。2．陕西省榆林市人民检察院商请指定管辖复函、榆林市中级人民法院刑事决定书，证明2017年1月5日榆林市人民检察院同意该案由绥德县人民检察院提起公诉，绥德县人民法院审理。2017年1月20日因本案社会影响较大，被告人高建华系靖边县政法干警，靖边县人民法院不宜行使管辖权，榆林市中级人民法院将本案指定由绥德县人民法院审理。3、到案经过，证明2016年4月18日犯罪嫌疑人杨军驾车在靖边县交警队北巷内将一女孩撞伤后离开现场，在对杨军的同乘人员张乐乐审查过程中，发现我局民警高建华也可能对杨军肇事一事知情，将此事汇报领导，2016年4月21日早上10时许靖边县公安局警务督察队民警将高建华电话通知到警务督察队核实情况，后警务督察民警将高建华移交到刑警队，4月21日13时许。刑警大队对高建华进行询问，2016年4月22日靖边县公安局对高建华采取指定监视居住强制措施，2016年5月5日靖边县公安局将高建华涉嫌徇私枉法罪一案移送靖边县人民检察院，经靖边县人民检察院检察长批示，同日开始初查，并对被告人高建华涉嫌徇私枉法罪立案侦查，同时决定对高建华刑事拘留，5月6日由靖边县公安局对高建华执行刑事拘留。第三部分证明案件事实的证据：1、拘留证，证明2016年4月19日靖边县公安局因田强涉嫌交通肇事罪决定对其刑事拘留，但未执行。2、立案决定书，证明2016年4月19日靖边县公安局决定对田强交通肇事一案立案侦查。3、调取证据通知书及回执，证明2016年5月9日靖边县人民检察院向靖边县公安局交通警察大队调取了2016年4月19日田强被第一次讯问的视频资料。2016年5月16日靖边县人民检察院向靖边县公安局调取了被告人高建华的分配任职文件。4、关于“4.18”交通肇事逃逸案件侦破部署会议情况的说明，证明靖边县公安局交警大队事故处理中队中队长刘培峰对侦破“4.18”交通肇事逃逸案件的具体分工部署，被告人高建华负责走访、排查事故现场附近的群众，寻找有价值的线索。5、田强的证言，证明杨军是我两姨侄儿子，2016年4月19日中午ｌ点多，杨军给我打电话让我到春夏秋冬酒店510房间，我就直接去了。到了房间后杨军告诉我他交通肇事了，把一个小孩碰了，当时他没感觉到把人碰了。我问被碰小孩现在的情况，杨军说小孩没事在延安住院治疗。然后杨军就问我能不能替他承担一下。我说只要被撞的小孩没事，我就去。这个时候高建华说被撞的小孩没事，我也不会有多大的事。我想着交警队的人都说没事，估计我替杨军顶罪也就没事，所以我才决定把这个事情替杨军承担下来。之后我联系了朋友的车准备和杨军去肇事现场走一遍路线，走的时候高建华问我接我的人是否可靠，我说可靠，我和杨军坐上车后什么也不说就行了。车来了以后，我和杨军去熟悉路线，用了二十来分钟我们走完了肇事前后的路线，回到酒店。我让杨军先上酒店房间，我在楼下给我哥田东打了电话让他来春夏秋冬酒店，我又给我的朋友打了几个电话，安顿一下生意的事情。打完电话我回到酒店房间，这时候田东和李彦新已经到了房间。我一进房间高建华就问我路线看的怎样，我说我都记住了。然后高建华就说他和杨军先去交警队，田东和李彦新去延安安抚家属，我和张乐乐再对一下细节，一会杨军打电话叫我去交警队时我再去。杨军说他那有钱让田东带着，杨军和高建华走后。田东和李彦新也走了，我和张乐乐在房间对了三、四分钟细节后也走了。我在房间等了有二三十分钟后，杨军给我打电话让我去交警大队事故中队。我去了后做了假证，包庇了杨军。杨军最先提出让我替他顶罪。其实我去见杨军时高建华和杨军已经商量好了，我也没想到我去了后杨军是让我替他顶罪，我当时想杨军有工作，我们从小一起长大的，肇事也不是大事，就答应了杨军的请求。是高建华让我和张乐乐对细节的，当时高建华说我和张乐乐互相不认识，让我们之间留个电话，加个微信。我说既没有通话记录，又没有微信聊天记录，所以留不成。最后我就说编造个偶遇。高建华知道我和杨军出去走路线，因为他一直在场听我们商量着了。高建华在酒店接听过一个电话，但具体说什么我不清楚。我和杨军商量顶罪的事高建华没有制止过。我们在商量时高建华让我们都对接好，要有漏洞就麻烦了。我和杨军商量顶罪的事时，高建华没离开过房间。2016年4月19日我去了交警队后，是高建华和交警队的另外一个人给我做的讯问笔录。6、杨军的证言，证明我原来在公安机关的供述大部分属实，有的记得不是很准确，可能有出入了。我原来的供述好像说在2016年4月19日早上7点多我和高建华一见面在车上就告诉他在4月18日晚上微信传播的“黑色广本碰撞小孩后逃逸”的肇事者是我，事实上应该是在当天中午11点多我们再次见面时我才告诉他肇事者是我。4月18日晚上，张乐乐给我发了视频，我看后不敢确认是我，到了第二天早上，我才确定肇事者是我。当天7点多我给高建华打了电话，让他在环保局附近接上我，然后我给高建华说有事想找个地方和他说说。他问什么事，我说要找个地方说了。这时他的电话响了，接听后他说单位忙着了。然后我就让先接上张乐乐，让高建华把我和张乐乐送到春夏秋冬酒店，他就去上班了。之后我给他打了几个电话他都没接，一直到中午大概十一点他接了我的电话，我让他到酒店510房间来，有事和他商量。他来了以后，我首先咨询了他关于交通肇事的一些刑事政策，他问我4月18日晚上微信传播的“黑色广本碰撞小孩后逃逸”是不是跟我有关系，我就告诉他这个事发生在我身上了。他就劝我自首，但是，我当时考虑到媒体、社会舆论、工作性质等方面，心理压力大，就想着有没有其他解决办法。我想起车是我两姨叔叔田强的，就给他打了电话，让他来酒店找我。田强来了后，我给他说了肇事的事，田强说我工作性质特殊，他没工作，这个事情他替我承担。之后我就和田强对接肇事相关的情节去了。我首先和田强坐着送田强到酒店的那辆车（司机不知道是谁），沿着我发生肇事时所走的路线走了一趟，高建华和张乐乐在宾馆等我们。田强还有生意要安顿就给田东和李彦新打了电话，等我和田强走路线回来，田东和李彦新也就到了房间。接着我就和高建华去了交警队，田强和张乐乐在酒店对接肇事细节，田东和李彦新去延安安抚家属去了。我肇事后给高建华打电话是因为我们是邻居，从小一起长大，关系好。还有高建华在事故中队工作，对交通肇事比较了解，我也好咨询他。我和田强商讨顶罪的事时，高建华说顶替有点难，让我去自首。但因为我们一起长大，他也没有强烈阻止我们安排顶罪的具体事宜，只是见我们具体商量怎么做时，他躲进了卫生间。在我和田强商量顶罪的事时，高建华没有提过意见，他有时在一旁坐着，有时就直接去了卫生间。对田强顶替我的事，我和田强商量的过程中高建华在现场，所以他知道了，但我们商量具体细节时，他会有意回避。顶替我是田强提出来的，具体如何安排顶替的详细细节是我、田强、张乐乐一起商量的，高建华只是知道田强顶替我这件事了。我们商量的过程中高建华接听过几个电话。我和高建华到交警队后，交警队的一个人问我肇事者在哪里，高建华说一会就过来，然后我就给田强打了电话，田强就过来了。当时高建华没有对交警队的那个人说肇事者就是我。我在二询问室等着，高建华和其他民警对接工作去了，具体他是如何安排的，我也不知道。2016年4月19日中午11点以后，高建华来到春夏秋冬酒店510房间后，说过让张乐乐回避。张乐乐回避后，我和高建华协商顶包的事。在我和田强协商顶罪的过程中高建华说过话，但原话我记不清了。我和田强走路线是我提出来的。我和高建华离开房间去交警队的时候，高建华说让我和他先去交警队，张乐乐和田强随后叫去交警队，李彦新和田东去延安慰问家属。高建华没有参与协商田强替我顶罪的事。7、张乐乐的证言，证明2016年4月18日晚7点多，杨军和我开车肇事后，我在晚上11点多看到微信里转发的视频，得知肇事者是杨军，并将这个视频转发给杨军。第二天早上，杨军和高建华在博爱医院巷口接上我后，高建华接了个电话说要开会了，然后就把我和杨军送到春夏秋冬大酒店门口，高建华就离开了。我和杨军在酒店一直议论这个事情如何处理，杨军给高建华打了几个电话一直没有打通。大概十一点多到十二点左右，高建华来到房间后坐在沙发上，没有明说但意思是当着我的面不好说，让我回避了，杨军说没事，但是我领会到应该让我回避了，所以我就去了卫生间。大概过了二十分钟左右，杨军叫我出来，我就问高建华这事怎么办。高建华说我坐车的关系不大。之后杨军打了一个电话，过了一会田强来了，杨军给田强说自己是肇事者。因为我和田强不认识，杨军让我和田强对接一下细节，否则田强什么也不知道。高建华说我和田强互不留存电话，不添加微信，他一听就漏洞百出，顶罪的事不可能，要不就让我们相互留电话，加微信。我说人家一看就是刚加的微信，肯定不行。高建华也同意我的说法。最后商量成田强去茶庄喝茶时在巷子里遇见我，我就坐上田强的车，结果发生肇事了。就这样商量好后，杨军和田强准备出去看路线，田强给一个人打电话让把车开过来。然后高建华就问田强接他们的人是否可靠，田强说没事，他们就出去了。我和高建华在房间，他还安顿我今天在宾馆见面的事不要给任何人提起。过了十几分钟，杨军和田强回来了，过了一会又来了两个人，田强给那两人安顿生意上的事。这时杨军问了高建华一个问题，但我想不起来了。高建华让我们分两步走，他和杨军去交警队，再让田强投案自首，同时让那两个人去医院送医疗费安抚家属，还给我说到时交警队的人给我打电话，让我去就行了，然后他们都走了。我和田强在房间又对了一遍细节。之后我丈夫接上我一起在交警队门口等，后来接了孩子回家，到了四点半左右，交警队的给我打电话让我去交警队。我想不起来最先是谁提出让田强替杨军顶罪，我知道的时候他们已经在商量顶罪的事了。我和田强对细节时，高建华提出我们对的细节漏洞百出，他一听就对不上去。还有就是杨军和高建华去交警队时给我和田强安顿让我们再对一下细节。我们在商量田强为杨军顶罪的事情时，高建华没有离开过房间，也没有制止过。到交警队后，工作人员对我询问快结束时高建华进来了，对我说让我看好把字一签，然后他就出去了。8、证人刘培峰的证言，证明刘培峰系高建华的同事，靖边县交警大队事故中队中队长。2016年3、4月份杨军和政法委的人到我们单位考评，我认识了杨军。2016年4月18日晚上大概9点多，我从微信上看到肇事的视频，就打电话问了值班民警怎么回事，最后陈锦荣给我详细汇报了一下情况，随之调查该案。第二天早上八点左右，我就微信上传的“黑色广本撞人后逃逸”的交通肇事召开了会议并展开全面调查，我让高建华、张汉强等人负责走访事故现场附近，寻找肇事车上副驾驶坐着的那个女人的相关信息。当天十点多，我、高建华、张汉强在排查的过程中，高建华接了个电话，然后就给我们说肇事有点情况他出去一下，开了张汉强的车。下午一点多，我给高建华打电话问有没有情况，高建华说有点情况，然后我就到了单位。大概两点左右，高建华打电话问我在哪，能不能去他办公室一趟。我就叫上陈锦荣过去，看见杨军也在了，杨军说昨晚肇事的是他二叔田强。我说让肇事者来交警队，杨军说人一会过来。大概过了二三十分钟，肇事者来了，我就出去看了下情况。我和陈锦荣把那个人（田强）带到办案工作区，我有事先离开了。当天下午五点多，把张乐乐和田强问完话，我和其他人到大队给领导汇报，陈锦荣等人在办立案的有关手续。我给领导汇报时，领导觉得可能存在问题，就让刑警队介入。最终在调查张乐乐的过程中，我们和刑警队民警发现杨军可能才是真正的肇事嫌疑人，而不是田强。同时调取了张乐乐的微信记录和对张乐乐进行讯问，我们发现高建华可能存在问题，刑警队就对高建华展开了调查。在交警队第一次讯问田强的民警是谁，我当时不知道，后我通过调取单位视频资料才知道是陈锦荣和高建华。高建华在刑警队调查之前，没有给我汇报过肇事司机是杨军而不是田强，我没有讯问过田强，但因为我们正式民警少，能在讯问笔录上签字的也就我、高建华、陈锦荣。田强被讯问完，我正好过去了，就顺便把名字一签。9、证人陈锦荣的证言，证明陈锦荣系高建华的同事，对田强的第一次讯问是我和高建华，是我要求他坐我跟前作为讯问人员的，但对田强还没问完话，高建华就出去了。我问完给我们队长刘培峰汇报，我就顺便让他签了字。对田强的讯问都是我问的并做记录，高建华没有对田强正式的问过关于交通肇事的事情。我当时没有怀疑田强，4月20日晚上刘培峰告诉我肇事者可能是杨军，我才知道顶罪的事。陈锦荣所作的其他证明与刘培峰一致。10、被告人高建华的供述与辩解：我和杨军小时候是邻居，从小就认识。我参与办理过交通肇事案的前期调查工作。我是在微信朋友圈看到这起交通肇事，但当时我并不知道肇事者是杨军。直到2016年4月21日晚上我通过杨军的妻子胡晓梅才知道肇事者是杨军。4月19日早上7时许，我在家，杨军给我打电话说有事同我说，但电话上说不清楚，要见面说。我开车在环保局附近接上杨军，我问到底什么事，杨军说事情大了，要找个地方说了。他让我开车到博爱医院巷口接上一个女人，说是他朋友，并让我将他们送到春夏秋冬大酒店。这个时候我接到队长刘培峰的电话说让我开会，我就把他们送到酒店后上班了。我到了单位，同事给我们分配了工作任务，让我就4月18日晚上发生的黑色广本碰撞一名小孩的交通事故展开调查，并安排我和另外两名同事负责现场走访寻找副驾驶上坐着的女人。在走访期间，杨军给我打了几次电话让我去酒店。然后我就给队长刘培峰说一个朋友神神秘秘的一直给我打电话，我感觉跟这个肇事案子有关系了，刘培峰就让我去看看。我到了酒店5楼的一个房间，看见杨军和那个女人在房间。杨军问我昨天的肇事案子我知道不，我说正在查着了。他还问我能查出结果不，我说已经有线索了。我问他为什么问这个，他说肇事者是他两姨二叔。我说让肇事者尽快投案，杨军说他二叔想私了。我说不可能。杨军和那个女人进了卫生间，我在房间里翻看手机，过了二十分钟左右，杨军和那个女人出来，并给他二叔打了电话，还说有事可以咨询我。一会后杨军的二叔来了，我问他怎开的车，他说昨天开车确实没有看见小孩。我让他尽快自首。杨军还问了小孩的伤势，我说重了，在延安抢救。杨军二叔的说车在南关的一个小宾馆停放着。我说要自首人和车必须都到，随后杨军和其二叔去找车了，我和那个女人在房间等。期间我下楼给同事送了回钥匙，还给刘培峰打了两个电话，说案子破了，肇事者一会来自首。刘培峰让我们一会直接去单位。过了一会，杨军和他二叔回到酒店，还有一个姓李的男子也来到了房间，并问这个事到底如何处理，我说要投案自首，而且给伤者医疗费。随后我和杨军先到事故中队，他二叔安顿生意上的事。到了事故中队，我们见到刘队长，刘队长问肇事者哪了，杨军说一会就过来。接着杨军的二叔、大叔都到了我们单位，刘队长安排陈锦荣对杨军二叔做笔录。我去处理我自己的事去了。我没有参与过杨军二叔替杨军顶罪的事。第一次供述我没有说实话。田强替杨军顶罪的事，我在4月19日就知道了。2016年4月19日中午11点多我到春夏秋冬酒店五楼的房间后，杨军问起头天晚上的肇事，并说他就是肇事者。我让他赶紧自首，可杨军说考虑到他的工作及和张乐乐的关系，想找人替他顶罪。我说根本顶不了。杨军就给人打电话，过了一会来了一个男的，杨军说这是他二叔田强，他想让田强给他顶罪了，我还给田强说不敢顶，弄不好你也犯法了。田强说他没工作不怕。我还一直给田强和杨军讲刑事政策，让他们不敢顶，即使顶漏洞也很多，很容易被发觉。但是他们都不听我说，而且我一直抱着顶不了的心态，坐在一旁翻手机。过了一会，杨军和田强出去指肇事路线，我和张乐乐在房间呆着各自玩手机，也没有交流。过了四五十分钟，杨军和田强回来了，随后田强的哥哥田东，还有另外一个男子也来到了房间，田东还一直劝不敢顶罪。这期间我也劝他们不敢顶罪，但杨军、田强不听。就因为顶罪这个事他们一直在协商，他们协商期间我给刘培峰打电话说案子破了，但我没说肇事者是谁。在扬军、田强、张乐乐、田东商量顶罪的事时，我在一边坐着看手机，也在纠结，要不要给领导汇报说肇事者找到了就是杨军。因为我和杨军是朋友，碍于情面，我没有制止住他和田强顶罪的事。我带着杨军到我们单位后没有告诉刘培峰杨军就是肇事者，田强来后，杨军告诉刘培峰田强就是肇事者我也没有阻止过，我只是听他们交谈，没有插话。杨军没有给过我好处。我没有参与过田强为杨军顶罪的相关询问，因为我们单位有办案资格的人少，当时人员少，同事问完话让我签字，我没看内容就签了。我在第二次供述中有些细节不属实，4月19日中午11点多我到了春夏秋冬酒店，刚进去杨军就告诉我肇事者是他，问我怎么办，不知我还是杨军让张乐乐去了卫生间，张乐乐在卫生间大概呆了二十分钟。杨军就给我说他肇事的情况。还有就是在协商田强为杨军顶罪的事情上，我也参与了。当时杨军说他是肇事者，但受不住媒体、社会的舆论，又怕影响两个家庭，问我该怎么办。我让他自首，他说能不能找人替他顶罪，我说这不可能。但最后找来了田强，也不知道杨军给田强怎么说的，反正田强答应了顶罪。我说如果顶罪里面漏洞很多，张乐乐和田强都不认识，要不就让他们互相留电话加微信。张乐乐说刚加上的微信一下就被人家发现，田强就说要不说成偶遇。等把偶遇的事商量好以后，田强问肇事车在哪，杨军说在南关他家对面的一个宾馆。田强说他连肇事路线也不知道，杨军就说带他去看路线。他们走了以后，我和张乐乐交流了几句，她怕丈夫知道，我说你是坐车的，没事，这种事情别让其他人知道，不然对谁也不好。杨军和田强看路线回来，已经下午两点了，我让杨军尽快和我去单位，上班时间到了。杨军说他要找刘培峰保护个人隐私，我说让其他人尽快去给伤者送医疗费，剩下的事让他们考虑好。我的意思就是顶罪的事大了，让他们考虑好。我给刘培峰打电话但没给他说肇事者是杨军，主要是我和杨军关系太好，我也想庇护杨军了。在交警队对田强的第一次讯问是我和陈锦荣，因为当时我只是坐在陈锦荣旁边，所以刘培峰最后签的字。我在公安机关没说实话是因为面子上过不去，承认了怕影响自己的工作。让张乐乐回避是我的意思。杨军想了很久，一直想找个合适的人，最后才给田强打了一个电话。田强来了后杨军提出让田强替他顶罪。我听杨军、田强、张乐乐协商肇事的具体细节时，发现他们说的漏洞很多，就插话说他们都不认识，顶罪的事漏洞很多，估计提醒他们了，所以他们才商量的留电话、加微信。我没有让他们核对肇事细节，我只说这个事情大了，让他们考虑好，但估计他们理解成考虑好核对肇事细节了。我没有讯问田强是因为我懂得我明知田强是顶罪的人，怕把自己牵扯进去，所以就基本没说话。是陈锦荣要求我坐在他跟前，问完话陈锦荣也没有让我签字，刘培峰没有参与过对田强的问话。我没对陈锦荣和刘培峰说过田强替杨军顶罪的事。4．视听资料（见光盘），证明2016年4月19日被告人高建华参与了对田强的第一次讯问。第四部分证明因涉嫌交通肇事罪杨军被追诉的证据以及因涉嫌包庇罪田强、张乐乐、田东被追诉的证据：1．杨军的身份信息。证明杨军的身份情况。2．杨军被立案的文书，证明2016年4月21日靖边县公安局决定对杨军交通肇事一案立案侦查。3．田强、张乐乐、田东等人被立案的文书，证明2016年4月20日靖边县公安局决定对杨军被窝藏、包庇案立案侦查。2016年4月22日靖边县公安局决定对田东、李彦新涉嫌伪证案立案侦查。4．拘留证，证明2016年4月21日因杨军涉嫌交通肇事罪杨军被靖边县公安局刑事拘留。5．扣押决定书，证明2016年4月22日肇事车辆黑色本田小轿车被依法扣押。6．道路交通事故认定书，证明2016年4月27日靖边县公安局交通警察大队道路交通事故认定书靖公交认字【2016】第18号认定，2016年4月18日19时发生的交通肇事由杨军承担事故的全部责任。7．杨军的讯问笔录，证明杨军是“4.18”交通肇事案的真正肇事者，其和田强商量顶罪的过程，其和田强协商顶罪时张乐乐和高建华都在现场。8．张乐乐的询问／讯问笔录，证明张乐乐第一次在事故中队做了虚假证明，其证明田强是肇事者。第二次供述中称肇事者是杨军。第三次供述中证明高建华知道田强为杨军顶罪的事，并证明高建华提出让张乐乐和田强之间加微信，并让该二人对一下细节。9．田强的讯问笔录，证明田强的第一次供述称自己是肇事者，第二次供述称杨军是肇事者，自己替杨军顶罪了。10.田东的询问／讯问笔录，证明田东的第一次询问称田强是肇事者，自己与田强未见过面。第一次供述称肇事者是杨军，李彦新也知道田强替杨军顶罪的事，自己在酒店见过高建华，但不知道高建华是干什么的。11.高建华的询问笔录，证明2016年4月19日高建华听杨军说田强是肇事者，自己劝田强自首。直至4月20日其才知道肇事者是杨军。12.李彦新的讯问笔录，证明2016年4月19日田东给李彦新打电话告诉其杨军肇事了，其也知道田强替杨军顶罪的事，其和田东给被害人家属送了钱。在酒店，知道田强替杨军顶罪的事的人有田东、交警队的一个人，还有一个女的。13.刘培峰的询问笔录，证明事故中队因田强涉嫌交通肇事罪把拘留手续都办好了。其他与侦查卷二中证言一致。14.提取笔录，证明靖边县公安局侦查人员从张乐乐手机上提取到张乐乐和杨军的微信记录。时间段位2016年4月19日7时11分至18时48分。内容为肇事后二人的微信聊天，其中杨军提到和交警队的朋友见面。在交警队给张乐乐打完电话后，杨军提到“建华在了”，并让张乐乐题外话一句都别说。15.辨认笔录，证明田东对高建华、张乐乐进行辨认。16.不起诉决定书，证明杨军构成交通肇事罪，因取得被害人家属的谅解，且有自首情节，2016年9月8日吴堡县人民检察院决定对杨军不起诉。田强、张乐乐、田东构成包庇罪，因该三人犯罪情节轻微，是初犯、偶犯，主观恶性小，且杨军取得被害人家属的谅解，2017年3月6日吴堡县人民检察院决定对田强、张乐乐、田东不起诉本院认为，被告人高建华身为司法工作人员在从事案件的侦查过程中，在明知杨军交通肇事涉嫌犯罪，但碍于同杨军系朋友关系，不向领导如实汇报，帮助杨军隐瞒肇事事实，欲使杨军不受追诉，侵犯了司法机关的正常管理活动，已构成徇私枉法罪，公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立，本院予以支持。辩护人辩称，被告人的行为并没有导致有罪的人不受追诉，也没有导致无罪的人受追诉，没有徇私枉法的故意，依法不构成本罪，经查，被告人高建华主观上明知杨军有罪，客观上为了使其不受追诉而实施了包庇行为，故辩护人的该辩护意见与事实不符，该辩护意见本院不予采纳；辩护人辩称，本罪需在刑事诉讼当中才能成立，而本案没有正式刑事立案侦查，只是排查没有进入刑事诉讼阶段，被告人没有构成本罪的职责，且被告人曾劝说杨军自首，并告知了顶罪的后果，杨军没有听取，被告人的行为只是知而不报，故被告人的行为不构成犯罪。本案被告人徇私枉法的目的是为了使杨军不受刑事追诉，而刑法上的追诉不仅包括使其不受侦查、起诉、审判，也应当包括不受刑事立案等全部刑事诉讼活动。杨军交通肇事案发后，被告人高建华身为公安交通警察，在履行侦查职责过程中明知杨军涉嫌犯罪，仍为了使其不受追诉，而故意隐瞒事实进行包庇，其行为已构成犯罪，故辩护人的该辩护意见，本院不予采纳。被告人高建华的犯罪情节轻微，并能如实供述基本犯罪事实，确有悔罪表现，且杨军交通肇事案及田强、张乐乐、田东包庇案，均被检察机关决定不起诉，未造成严重后果，故依法可以对被告人高建华免予刑事处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百九十九条第一款、第九十四条、第三十七条的规定，判决如下被告人高建华犯徇私枉法罪，免予刑事处罚。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向榆林市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长吴继军审判员王小东人民陪审员马瑞娟二〇一七年八月三日书记员郝朵

寕业、李铁锋等单位行贿、行贿案二审刑事判决书云南省楚雄彝族自治州中级人民法院刑事判决书（2016）云23刑终70号：楚雄市人民法院审理楚雄市人民检察院指控被告单位云南金诺房地产开发有限公司、被告人毕业犯单位行贿罪，被告人毕业、李铁锋、李嘉乾、胡明德犯行贿罪一案，于2016年5月11日作出（2016）云2301刑初64号刑事判决。楚雄市人民检察院于2016年6月1日提出抗诉，原审被告人李铁峰、李嘉乾不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。楚雄州人民检察院指派检察员杜勇出庭履行职务，原审被告单位云南金诺房地产开发有限公司诉讼代表人李鸿雁、原审被告人毕业及其辩护人吴云、原审被告人李铁锋及其辩护人马啸宇、原审被告人胡明德及其辩护人李峻、原审被告人李嘉乾到庭参加诉讼。现已审理终结原判认定，一、被告人毕业、李铁锋、李嘉乾、胡明德在筹备牟定化湖世居（原盛世春秋）项目时，四人于2011年8月2日签订了合作协议书，四人同意共同合作开发牟定县化湖世居（原盛世春秋）项目，并明确了四被告人的投资比例，项目前期产生的现金协调费由李铁锋、胡明德垫付交由毕业负责支配并协调与政府各部门诸多关系，项目成功后计入公司开发成本，若项目不成功由毕业负责全款交回李铁锋、胡明德。后在化湖世居（原项目名称盛世春秋）的筹备过程中，为在获取该项目用地的土地使用、项目开发权时，能够获得时任牟定县委书记姜某某的帮助和支持，经四人合伙商定，由被告人毕业出面，被告人李铁锋垫付现金34万元，分别于2011年6月的一天，在牟定县政府姜某某的干部周转房内，行贿姜某某现金人民币10万元；2011年8月的一天，在昆明建设路云师大家属楼姜某某家楼下，将现金人民币24万元装在两个鞋盒里行贿给姜某某。共计两次行贿姜某某人民币34万元。被告人毕业、李嘉乾在筹备牟定化湖世居（原项目名称盛世春秋）的过程中，为获取该项目用地的土地使用、项目开发权时获得时任牟定县委书记姜某某的帮助和支持，于2011年7月的一天，共同行贿给姜某某现金人民币2万元。2011年12月23日被告人毕业以昆明艾毕欧生物技术有限公司法定代表人的身份与牟定县人民政府签订了牟定县盛世家园开发建设项目招商合作协议，2012年5月4日项目公司更改为云南金诺房地产开发有限公司，原项目名称更名为化湖世居。被告人李铁锋、李嘉乾、胡明德于2012年5月5日退出合作协议，由被告人毕业一人开发化湖世居（原盛世春秋）项目。被告人毕业于2012年8月23日注册了云南金诺房地产开发有限公司，毕业任该公司法定代表人。同年12月31日该公司将贿送姜某某的款项36万元退还李铁锋、李嘉乾。二、被告人毕业在筹备牟定化湖世居（原项目名称盛世春秋）的过程中，为获得时任楚雄州委常委、楚雄州委宣传部部长、牟定县县委书记姜某某的帮助和支持，以公司名义分别于2011年9月，在牟定县委姜某某的办公室内行贿姜某某现金人民币1万元；2012年1月份的一天，在楚雄市预备役高炮团姜某某的宿舍内行贿姜某某现金人民币1万元；2012年3月，在北京国家行政学院内，行贿姜某某现金人民币1万元。共计三次行贿姜某某现金人民币3万元。被告单位云南金诺房地产开发有限公司在开发牟定化湖世居（原项目名称盛世春秋）的过程中，为获得时任楚雄州委常委、楚雄州委宣传部部长、牟定县县委书记姜某某对公司的帮助和支持，由公司总经理、被告人毕业，于2012年9月，在楚雄新天龙酒楼，行贿姜某某现金人民币1万元；2012年11月，在楚雄市预备役高炮团姜某某的宿舍内行贿姜某某现金人民币10万元；2013年2月，在楚雄市预备役高炮团姜某某的宿舍内行贿姜某某现金人民币1万元；2013年9月，在楚雄市预备役高炮团姜某某的宿舍内行贿姜某某现金人民币1万元；2014年1月15日，在昆明市第一人民医院行贿姜某某现金人民币1万元。共计五次行贿姜某某现金人民币14万元。三、被告人毕业在筹备牟定化湖世居（原项目名称盛世春秋）的过程中，为获得时任牟定县人民政府县长彭某某的帮助和支持，于2012年春节前，以公司名义在楚雄市鹿城花园彭某某的家中，行贿彭某某现金人民币10万元。被告单位云南金诺房地产开发有限公司在开发牟定化湖世居（原项目名称盛世春秋）的过程中，为获得时任牟定县人民政府县长彭某某对公司的帮助和支持，由公司总经理毕业于2013年春节前，在楚雄市鹿城花园彭某某家中，行贿彭某某现金人民币10万元。四、被告人毕业在筹备牟定化湖世居（原项目名称盛世春秋）的过程中，为获得时任牟定县人民政府副县长张某某的帮助和支持，以公司名义于2011年11月在牟定张某某的家中，行贿张某某现金人民币16万元。五、被告单位云南金诺房地产开发有限公司在开发牟定化湖世居（原项目名称盛世春秋）的过程中，为获得时任牟定县委常委、县委办公主任席某某的协调和帮助，2012年10月由公司总经理毕业在牟定明通园小区门口，行贿席某某现金人民币6万元。六、被告单位云南金诺房地产开发有限公司在开发牟定化湖世居（原项目名称盛世春秋）的过程中，为获得时任牟定县人民政府副县长樊某某对公司的帮助和支持，由公司总经理毕业于2012年至2013年期间，先后三次行贿樊志栋共计现金人民币2万元。上述事实，被告单位云南金诺房地产开发有限公司，被告人毕业、李铁锋、李嘉乾、胡明德在开庭审理过程中亦无异议，并当庭表示自愿认罪，且有户口证明、法人身份证明、营业执照、合作协议、解除合作协议、项目招商协议合作书、合作补充协议书、更改项目申请、政府文件、出让合同、挂牌成交确认书、收款收据、干部任免文件、指定管辖函、证人证言、刑事判决书、裁定书、案件移送函、立案决定书、楚雄市检察院情况说明、证人证言及被告人毕业、李铁锋、李嘉乾、胡明德供述等证据在案为证，足以认定。原判认为，被告单位云南金诺房地产开发有限公司为谋取不正当利益，多次向国家工作人员行贿共计97万元，构成单位行贿罪，应依法惩处。被告人毕业、李铁锋、李嘉乾、胡明德为谋取不正当利益，订立合伙协议，共同出资，在公司筹备阶段向他人行贿的行为，构成单位行贿罪。应依法惩处。公诉机关对被告人毕业、李铁锋、李嘉乾、胡明德为谋取不正当利益，多次向国家工作人员行贿的行为，构成行贿罪的指控不成立。公诉机关出示的证据合作协议证实了四被告人为开发楚雄州牟定县盛世春秋项目签订了合作协议，约定项目协调费用在项目成功后计入公司开发成本，若不成功由毕业负责将支出的款项退还李铁锋、胡明德，此协议内容与四被告人供述相互印证，能够证实四被告人向他人行贿的动机并不是个体意志的体现，而是体现了单位意志。且被告人毕业提交的证据记账凭证、收条证实四被告人行贿的现金已由被告单位云南金诺房地产开发有限公司报销，并退还了垫付此款的被告人李铁锋，故实现的是单位利益，而非个人利益。根据《金融犯罪座谈会纪要》规定：以单位的分支机关或者内设机构、部门的名义实施犯罪，违法所得亦归分支机关或者内设机构、部门所有的，应认定为单位犯罪。可见，是否属于民法意义上的法人不是判断能否构成单位犯罪的唯一标准。该案中四被告人行贿时公司尚在筹备阶段，但后陆续实施了单位登记注册、经营，行贿获取的不正当利益也归注册的云南金诺房地产开发有限公司，实现的是单位利益，故其公司筹备阶段的行贿行为动机显然体现单位意志。其次根据我国公司法的相关规定，公司设立成功后，公司发起人以设立中公司名义对外从事公司设立必要行为时，其行为法律后果应当由成立后的公司直接承担。该案中公司已有效成立，筹备阶段获取的不正当利益确也已归公司，故公司应对筹备阶段实施的行贿行为承担单位行贿犯罪的刑事责任，这也与公司设立中的民事责任承担理念一脉相承。故该案应以单位行贿罪定罪处罚。庭审中四被告人及辩护人均提出公诉机关指控四被告人的行为构成行贿罪不成立，因其是四被告人签订了合作协议去做化湖世居（原盛世春秋）这个项目，协议上明确约定了在公司筹备阶段向领导贿送的现金是以团体的名义贿送，后来由毕业一人做这个项目，其余三人退出合作，成立后的公司也把钱退还了三被告人，故四被告人的行为属于单位行贿的辩解及辩护意见，有事实和法律依据，予以采纳。被告人毕业的辩护人提出被告人毕业在侦查机关立案侦查前主动交待犯罪事实，属自首，可从轻或减轻处罚的辩护意见，有事实和法律依据，予以采纳。被告人胡明德的辩护人提出公诉机关认定被告人胡明德参与行贿姜某某24万元证据不足，其余三被告人在贿送姜某某24万元时，胡明德没有参与协商，故不应对胡明德定罪处罚的辩解及辩护意见，审查后认为，四被告人签订的合作协议系四人真实意思表示，被告人胡明德明知协议内容中规定项目前期产生的协调费由李铁锋、胡明德垫付后交毕业负责支配协调与政府部门的关系，且四被告人在第一次行贿姜某某10万元时，被告人胡明德也积极参与，在第二次行贿姜某某24万元时，胡明德虽未在场，但事后被告人胡明德亦收取了被告人毕业退还的行贿款项，故被告人胡明德对此亦应承担刑事责任。辩护人提出的辩护意见，不予采纳。被告人毕业在未受到讯问，未被采取强制措施前，主动交待了侦查机关尚未掌握的犯罪事实，属于自首，可从轻或减轻处罚。被告人毕业参与行贿数额为97万元，被告人李铁锋、胡明德参与行贿数额为34万元，被告人李嘉乾参与行贿数额为36万元。公诉机关提出的量刑意见过高，不予采纳。鉴于被告人李铁锋、李嘉乾、胡明德仅是在筹备阶段参与行贿并未获取不正当利益，三被告人犯罪情节较轻，可酌情从轻处罚。被告人胡明德在缓刑考验期内发现漏罪，应当撤销缓刑数罪并罚。鉴于被告人胡明德前罪属过失犯罪，且现犯单位行贿罪情节较轻，社会危害后果不大，数罪并罚后仍可对其适用缓刑。根据被告单位云南金诺房地产开发有限公司，被告人毕业、李铁锋、李嘉乾、胡明德在本案中所起的作用及犯罪事实、性质、情节、社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百九十三条、第六十七条第一款、第三十七条、第七十二条、第七十三条、第七十七条、第六十九条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决：一、被告单位云南金诺房地产开发有限公司犯单位行贿罪，判处罚金人民币400000元；二、被告人毕业犯单位行贿罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币200000元；三、被告人李铁锋犯单位行贿罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金100000元；四、被告人李嘉乾犯单位行贿罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金100000元；五、撤销富源县人民法院（2011）255号判决书中对被告人胡明德宣告缓刑的决定；六、被告人胡明德原犯重大事故责任罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，现犯单位行贿罪，免予刑事处罚。决定执行有期徒刑三年，缓刑五年；七、随案移送的涉案款60000元，依法予以没收。楚雄市人民检察院楚市检公诉刑诉抗（2016）4号刑事抗诉书认为：1、判决定性不准，导致适用法律错误，楚雄市人民检察院指控毕业、李铁峰、李嘉乾、胡明德的行为是行贿犯罪，而非单位行贿罪，一审判决认定四原审被告人的行为是为谋取不正当利益，订立合伙协议，共同出资，在金诺房地产公司筹备阶段向他人行贿的行为，构成单位行贿罪是定性错误。2、量刑不当，李铁峰、李嘉乾、胡明德三人行贿的数额相差不大，均属从犯，地位和作用相当，李铁峰、李嘉乾具有坦白情节，胡明德认罪态度不好，拒不承认行贿姜某某24万元的事实，且系在缓刑考验期间发现判决宣告前还有其他犯罪没有判决的情况，属于漏罪，而一审判决李铁峰、李嘉乾单位行贿罪有期徒刑6个月，缓刑1年，胡明德犯单位行贿罪免予刑事处罚，一审判决对李嘉乾、胡明德的量刑显然不当，出现同罪不同罚的情形。原审被告人李铁峰上诉提出：1、一审判决严重失衡导致不公平，其与胡明德在本案中的事实是一样的，一审对胡明德判免于刑事处罚，对其却判有期徒刑6个月，罚金10万元；2、遗漏了自首情节，毕业和他一样是在讯问前主动交待事实，毕业被认定为自首，而他只认定为坦白；3、判决结果过于随意，李嘉乾已被羁押近6个月就判了6个月，而胡明德撤销缓刑，再执行缓刑，判决不公。原审被告人李嘉乾上诉提出：1、一审判决严重失衡导致不公平，其与胡明德在本案中的事实是完全一样的，一审对胡明德判免于刑事处罚，对其却判有期徒刑6个月，罚金10万元；2、本案中毕业是整个过程的独立引导和实施者，亦是最后通过行贿获取不正当利益的非法受益者，一审没有依法对行贿获取的经济利益及财产没收，而对项目筹备期认为是从犯的当事人又判又罚；3、毕业和他一样是在讯问前主动交待事实，毕业被认定为自首，而他只认定为坦白；4、其没有前科、系初犯，因其已被羁押近6个月就此定罪量刑不合道理。经二审审理查明的事实、证据与一审相同，证据经原审确认，本院据以定案本院认为，原审被告单位云南金诺房地产开发有限公司在筹备及开发牟定“化湖世居”（原项目名称“盛世春秋”）的过程中，为获取该项目用地的土地使用、开发权，多次向国家工作人员行贿共计97万元，构成单位行贿罪；并应对云南金诺房地产开发有限公司总经理、主管人员毕业、公司项目前期筹备人及项目合伙人、项目前期直接责任人员李铁锋、李嘉乾、胡明德以单位行贿罪追究刑事责任。四原审被告人行贿时公司尚未成立，但四原审被告人为开发牟定县盛世春秋项目签订了合作协议，约定项目协调费用在项目成功后计入公司开发成本，若不成功由毕业负责将支出的款项退还李铁锋、胡明德，获得开发权后毕业陆续实施了公司登记注册、经营，行贿获取的不正当利益也由公司承继，行贿实现的是单位利益，故其公司筹备阶段的行贿行为动机体现单位意志，行贿获取的不正当利益也归属于注册的云南金诺房地产开发有限公司，四原审被告人行贿的现金已由云南金诺房地产开发有限公司报销，并退还了垫付此款的李铁锋，实现的是单位利益，故本案应当以单位行贿罪追究四原审被告人的刑事责任。抗诉机关提出原判定性不准，导致适用法律错误，原公诉机关指控毕业、李铁峰、李嘉乾、胡明德的行为是行贿犯罪，而非单位行贿罪，一审判决认定四原审被告人的行为是为谋取不正当利益，订立合伙协议，共同出资，在金诺房地产公司筹备阶段向他人行贿的行为，构成单位行贿罪是定性错误的抗诉理由不成立。抗诉机关提出原判量刑不当，李铁峰、李嘉乾、胡明德三人行贿的数额相差不大，均属从犯，地位和作用相当，李铁峰、李嘉乾具有坦白情节，胡明德认罪态度不好，拒不承认行贿姜某某24万元的事实，且系在缓刑考验期间发现判决宣告前还有其他犯罪没有判决的情况，属于漏罪，而一审判决李铁峰、李嘉乾单位行贿罪有期徒刑6个月，缓刑1年，胡明德犯单位行贿罪免予刑事处罚，一审判决对李嘉乾、胡明德的量刑显然不当，出现同罪不同罚情形的抗诉理由，以及原审被告人李铁峰、李嘉乾提出一审判决严重失衡导致不公平，其与胡明德在本案中的事实是完全一样的，一审对胡明德判免于刑事处罚，对李铁峰、李嘉乾却判有期徒刑，并处罚金10万元不公平的上诉理由，经查，毕业参与行贿数额为97万元，李铁锋、胡明德参与行贿数额为34万元，李嘉乾参与行贿数额为36万元，鉴于李铁锋、李嘉乾、胡明德在公司筹备阶段参与单位行贿的作用次于毕业，可酌情从轻处罚。李嘉乾于2015年7月1日取保候审，在取保候审期间经侦查机关和公诉机关多次传唤，仍不到案接受讯问，认罪态度不好，不交纳罚金，无悔罪表现，不符合适用缓刑的条件。胡明德在缓刑考验期内发现漏罪，应当撤销缓刑数罪并罚，鉴于胡明德前罪属过失犯罪，且现犯单位行贿罪情节较轻，认罪认罚，仍可对其适用缓刑。抗诉机关抗诉和原审被告人李铁锋、李嘉乾提出的原判量刑不均的理由予以采纳。李铁锋、李嘉乾提出毕业和他们一样是在讯问前主动交待事实，毕业被认定为自首，而他们只认定为坦白的上诉理由，经查，毕业在侦查机关立案侦查前主动交待犯罪事实，同时也供述了自己伙同李铁峰、李嘉乾、胡明德行贿的犯罪事实，侦查机关是掌握了李铁峰、李嘉乾、胡明德的犯罪事实后才对三人进行讯问的，原判认定毕业自首符合法律规定，故李铁锋、李嘉乾提出有自首情节的上诉理由不予采纳。原判认定事实清楚，证据充分，审判程序合法，但判处不当。依照《中华人民共和国刑法》第三百九十三条、第七十七条、第六十九条、第六十七条第一款、第七十二条、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条（二）项的规定，判决如下一、维持楚雄市人民法院（2016）云2301号刑初64号刑事判决第一、二、三、四、五、七项，即被告单位云南金诺房地产开发有限公司犯单位行贿罪，判处罚金人民币400000元（已缴纳）；被告人毕业犯单位行贿罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币200000元（已缴纳）；被告人李铁锋犯单位行贿罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金100000元（已缴纳）；被告人李嘉乾犯单位行贿罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金100000元；撤销富源县人民法院（2011）255号判决书中对被告人胡明德宣告缓刑部分；随案移送的涉案款60000元，依法予以没收；二、撤销楚雄市人民法院（2016）云2301号刑初64号刑事判决第六项，即被告人胡明德原犯重大事故责任罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，现犯单位行贿罪，免予刑事处罚。决定执行有期徒刑三年，缓刑五年；三、上诉人（原审被告人）胡明德原犯重大事故责任罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，现犯单位行贿罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金100000元。决定执行有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金100000元（已缴纳）。原审被告人毕业、李铁峰、胡明德的缓刑考验期自本判决确定之日起计算。本判决为终审判决审判长夏绍兴审判员李存新审判员王中强二０一六年九月二十六日书记员马康坦

筥某1、步某2寻衅滋事、强迫交易一审刑事判决书河北省隆化县人民法院刑事判决书（2018）冀0825刑初162号：隆化县人民检察院以隆检公诉刑诉（2018）140号起诉书指控被告人步某1犯寻衅滋事罪、强迫交易罪，步某2犯寻衅滋事罪，于2018年7月31日向本院提起公诉。后以隆某1环刑追诉（2018）1号追加起诉决定书指控被告人步某1、步某2犯盗窃罪，被告人步某1、刘某、高某犯非法占用农用地罪、被告人步某1犯滥伐林木罪。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。隆化县人民检察院指派检察员张春娜、于春河出庭支持公诉，被告人步某1及其辩护人陈华，被告人步某2及其辩护人刘晶，被告人刘某及其辩护人刘继伟、被告人高某到庭参加了诉讼。现已审理终结隆化县人民检察院指控，2015年2月20日被告人步某1与被害人王某1在榆树林村范某1家以“推筒子”方式进行赌博时发生争吵，后王某1离开范某1家到白某家进行“押宝”赌博时，步某1纠集步某2、李某1（在逃）追至白某家胡同口附近，对王某1进行殴打，经鉴定王某1的身体损伤程度为轻伤二级。2017年，张某1在隆化县某乡榆树林村承包修路工程，后又将该工程清包给吉捷工程有限公司李某，约定由李某组织工人及机械设备负责施工，张某1负责将施工所用沙料运送到工地，在张某1往工地运送沙石料途中，步某1为了卖自己沙场的沙料，分别于2017年7月17日、7月20日用轿车和装载机拦截，致使运料车无法通行，步某1将张某1施工车辆拦截后，强行要求张某1在施工时使用其沙场不合格的沙石料，后张某1无法施工造成工地停工三天半，损失12600元。2016年11月15日，被告人步某1、步某2在未与林木所有人王某2、王某3、王某4、王某5达成买卖协议的情况下，雇用挖树工人，在某乡卧虎沟村老虎洞沟东坡盗挖上述林木所有人的柞树8株，其中王某5家5株，王某2、王某3、王某4三家各一株。当天夜里，被告人步某1、步某2用三辆货车，将挖出林木中的3株柞树运往北京，在运输途中，因没有办理检疫证，被隆化县林业局执法人员查处，给予被告人步某23000元处罚（该树运走无法鉴定）。另5株柞树栽植在哈沁营村锁虎沟沟口地内（其中一株因枯死，现不知去向）。经聘请承德保态林业司法鉴定中心鉴定：隆化县某乡卧虎沟村老虎洞东坡被盗挖、栽植在某乡哈沁营村锁虎沟沟口地内林木树种为柞树，株数为4株，林木价值为3300元。2016年至2017年，被告人步某1、刘某二人合伙多次在某乡榆树林村南黑沟挖林木，二人约定被告人步某1负责树挖下山后给付树主树价款和拉树车辆走道的补偿，被告人刘某负责山上挖树施工。在采挖林木过程中，被告人刘某指挥被告人高某、小勾机司机等人驾驶机械在南黑沟沟里修道和吊树，致使南黑沟沟里的部分林地、林木被钩毁。经聘请承德保态林业司法鉴定中心鉴定：某乡榆树林村南黑沟沟里因修建道路共非法毁坏、占用林地14.43亩，毁坏林木蓄积42.21立方米；其中，被告人高某损毁林地11.07亩，毁坏林木蓄积10.464立方米。被占用、损毁林地内的原有植被遭到严重毁坏。2017年三、四月份，被告人步某1在偏坡营村将台沟滥挖该村村民陆某1所有的柞树170多株。林木采挖后，被告人步某1让人将其中采挖的部分林木分别运至哈沁营村锁虎沟沟口、西河套坝墙东侧、小白沟沟口自己地内栽植。经承德保态林业司法鉴定中心鉴定：某乡哈沁营村锁虎沟沟口地内栽植（截杆）75株、蓄积5.528立方米；西河套坝墙东侧栽植柞树（截杆）1株、蓄积0.139立方米；小白沟沟口地内栽植柞树61株、蓄积3.854立方米。2017年三、四月份，被告人步某1在某乡哈沁营村锁虎沟后沟滥挖该村村民赵某所有的油松树约100株，林木采挖后，被告人步某1让人将其中采挖的33株油松树运至哈沁营村小白沟沟口地内栽植。经承德保态林业司法鉴定中心鉴定：小白沟沟口油松33株、蓄积0.926立方米。综上，2017年被告人步某1在某乡偏坡营村、哈沁营村二处地点滥挖栽植林木的总蓄积为10.447立方米。隆化县人民检察院认为应当以寻衅滋事罪、强迫交易罪、盗窃罪、非法占用农用地罪、滥伐林木罪追究被告人步某1的刑事责任；以寻衅滋事罪、盗窃罪追究被告人步某1的刑事责任；以非法占用农用地罪追究被告人刘某、高某的刑事责任。同时认为，被告人步某1、步某2、刘某经常纠集在一起，在隆化县偏坡营区域内多次实施违法犯罪活动，扰乱社会秩序，造成恶劣的社会影响，应当认定为“恶势力”。被告人步某1对隆化县人民检察院指控其犯强迫交易罪和盗窃罪的事实和罪名有异议，认为其行为不构成强迫交易罪和盗窃罪。截车是为了不让大车轧坏道路，挖树是提前说好了的。对指控其犯寻衅滋事罪、非法占用农用地罪、滥伐林木罪的事实和罪名没有异议，并表示认罪、悔罪，请求对其从轻处罚。辩护人陈华的意见是：一、对检察院指控步某1犯寻衅滋事罪、滥伐林木罪、非法占用农用地罪的事实和罪名不持异议，且被告人表示认罪、悔罪，对自己的犯罪行为供认不讳，希望法庭对被告人从轻处罚。二、对检察院指控被告人步某1犯强迫交易罪，没有足够的证据证明步某1强买强卖，仅就截车一事不能认为步某1是强卖沙石，实际上只有张某1和侯某1的证言，当中有很多不实之词，在场的其他人没有听步某1说他在那趟川是老大，此事有哈沁营村的证明证实截车是为了保护道路，是村里安排的，强迫交易罪名不成立。三、对检察院指控被告人犯盗窃罪，树是买的，挖出树后往出运才被截的，是因刘某与树主有矛盾，刘某被打才没运出去，早与树主谈好的价格，盗窃罪罪名不成立。四、对检察院认为步某1的行为应当认定为恶势力有异议。恶势力具有以下四个特征：组织的相对固定性，行为的多次违法性，危害的社会影响性，发展的黑社会性质组织雏形性。本案步某1的行为不具备这四个特征。本案固定成员少于3人，缺乏组织性、多次违法性、恶劣的影响性特征，不能认定为恶势力犯罪。且我们已向法庭出示了该村现居住户290余户的具保书和建村部时步某1无偿捐款出工的证据，并且还有步某1帮助过4人的证明，从公诉人和本辩护人出示的证据看，本案被告人步某1的行为是不构成恶势力的。被告人步某2对隆化县人民检察院指控其犯盗窃罪的事实和罪名有异议，认为其行为不构成盗窃罪，挖树是提前有人说好了才挖的。对指控其犯寻衅滋事罪的事实和罪名没有异议，并认罪、悔罪，请求对其从轻处罚。辩护人刘晶的意见是：一、对于公诉人指控的被告人犯寻衅滋事罪没有异议，对公诉人认为被告人自愿认罪，赔偿被害人损失取得被害人谅解，应酌情从轻或减轻处罚的意见表示认可。二、对于公诉人指控被告人犯盗窃罪，辩护人尊重被告人的意见，对此指控有异议，认为被告人的行为不构成盗窃罪。被告人挖取被害人树时，是通过中间人王某5与被害人说好的，并按照流程挖树后把钱给树主王某4，没给钱的是因起树时打架了。步某2仅参与这一起卖树，是按照步某1的要求，为其帮忙。被告人的行为不构成盗窃罪。另外被告人也表示愿意赔偿王某2、王某3、王某4的损失，希望法庭从轻处罚。三、对公诉人指控被告人的犯罪行为构成“恶势力”有异议。本案四被告人的犯罪系个案中的单独犯罪行为，并不构成“恶势力”犯罪，不符“恶势力”的构成特征，因此建议法庭分别定罪量刑。四、被告人步某2在上述两起案件中听从步某1的安排，起着次要辅助的作用，应当属于从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚。五、被告人步某2的犯罪主观恶性不深，上述两起案件均是出于对步某1的帮忙，并非主动参与犯罪，其主观恶性和人身危险性都较低。六、被告人步某2归案后主动交代犯罪事实，并配合司法部门侦查、起诉、审判，有明显悔罪表现，庭审时已充分认识到错误，希望法庭从轻或者减轻处罚。被告人刘某对隆化县人民检察院指控其犯非法占用农用地罪的事实和罪名有异议，认为其行为不构成非法占用农用地罪，称自己只是从中帮助联系买树，没有与步某1合伙挖树，自己家住庙子沟乡，也不可能与步某1在他的居住地形成恶势力。辩护人刘继伟的意见是：被告人刘某不构成非法占用农用地罪。一、检察院指控被告人刘某犯罪事实不清，被告人刘某于2016年11月15日主要起到联系作用，为盗取的树寻找买家，刘某自归案后，一直没有承认其指挥高某驾驶车辆推倒树木及拓宽山上道路的行为。二、检察院指控被告人刘某犯罪事实的证据不充分，在非法占用农用地一案中，被告人高某系被告人步某1长期雇佣的司机，高某驾驶车辆上山是得到步某1的指示，并且步某1明知自己与刘某实施挖树、运树行为，还指使高某开车上山挖树、装树及运树。在本案以外山上存在原有通行道路，公诉机关简单地将所有道路都计算在被告人刘某毁坏的山体面积里，缺乏客观依据。被告人高某对隆化县人民检察院指控其用机械毁坏林地的事实无异议，称自己不懂法，是受雇于步某1开勾机的，如审理认为其行为构成犯罪，愿意认罪、悔罪，请求对其从轻处罚。经审理查明，2015年2月20日被告人步某1与王某1在榆树林村范某1家以“推筒子”方式进行赌博时发生争吵，后王某1离开范某1家到白某家进行“押宝”赌博时，步某1纠集步某2、李某1（在逃）追至白某家胡同口附近，对王某1进行殴打，经鉴定王某1的人体损伤程度为轻伤二级。案发后步某1赔偿了王某1经济损失11万元，取得了对被告人的谅解。2017年，张某1在隆化县某乡榆树林村承包修路工程，后又将该工程清包给吉捷工程有限公司李某，约定由李某组织工人及机械设备负责施工，张某1负责将施工所用沙料运送到工地，在张某1往工地运送沙石料途中，步某1为了卖自己沙场的沙料，分别于2017年7月17日、7月20日用轿车和装载机拦截，致使运料车无法通行，步某1将张某1施工车辆拦截后，强行要求张某1在施工时使用其沙场不合格的沙石料，后张某1无法施工造成工地停工三天半，损失12600元。2016年11月15日，被告人步某1、步某2在未与林木所有人王某2、王某3、王某4、王某5达成买卖协议的情况下，雇用挖树工人，在某乡卧虎沟村老虎洞沟东坡盗挖上述林木所有人的柞树8株，其中王某5家5株，王某2、王某3、王某4三家各一株。当天夜里，被告人步某1、步某2用三辆货车，将挖出林木中的3株柞树运往北京，在运输途中，因没有办理检疫证，被隆化县林业局执法人员查处，给予被告人步某23000元处罚（该树运走无法鉴定）。另5株柞树栽植在哈沁营村锁虎沟沟口地内（其中一株因枯死，现不知去向）。经承德保态林业司法鉴定中心鉴定：隆化县某乡卧虎沟村老虎洞东坡被盗挖、栽植在某乡哈沁营村锁虎沟沟口地内林木树种为柞树，株数为4株，林木价值为3300元。案发后，被告人赔付王某5父亲家2000元树款。2016年至2017年，被告人步某1、刘某二人合伙多次在某乡榆树林村南黑沟挖林木，二人约定被告人步某1负责树挖下山后给付树主树价款和拉树车辆走道的补偿，被告人刘某负责山上挖树施工。在采挖林木过程中，被告人刘某指挥被告人高某等人驾驶机械在南黑沟沟里修道和吊树，致使南黑沟沟里的部分林地林木被钩毁。经承德保态林业司法鉴定中心鉴定：某乡榆树林村南黑沟沟里因修建道路共非法毁坏、占用林地14.43亩，毁坏林木蓄积42.21立方米；其中：被告人高某损毁林地11.07亩，毁坏林木蓄积10.464立方米。被占用、损毁林地内的原有植被遭到严重毁坏。2017年三、四月份，被告人步某1在偏坡营村将台沟滥挖该村村民陆某1所有的柞树170多株。林木采挖后，被告人步某1让人将其中采挖的部分林木分别运至哈沁营村锁虎沟沟口、西河套坝墙东侧、小白沟沟口自己地内栽植。经承德保态林业司法鉴定中心鉴定：某乡哈沁营村锁虎沟沟口地内栽植（截杆）75株、蓄积5.528立方米；西河套坝墙东侧栽植柞树（截杆）1株、蓄积0.139立方米；小白沟沟口地内栽植柞树61株、蓄积3.854立方米。2017年三、四月份，被告人步某1在某乡哈沁营村锁虎沟后沟滥挖该村村民赵某家的油松树约100株，林木采挖后，被告人步某1让人将其中的33株油松树运至哈沁营村小白沟沟口地内栽植。经承德保态林业司法鉴定中心鉴定：小白沟沟口油松33株、蓄积0.926立方米。综上，2017年被告人步某1在某乡偏坡营村、哈沁营村二处地点滥挖栽植林木的总蓄积为10.447立方米。另查明，被告人步某1因拒不执行本院判决，于2015年5月14日被司法拘留15日，因涉嫌拒不执行判决罪，于2016年2月16日被隆化县公安局刑事拘留，2月19日被取保候审。2016年9月14日，因犯拒不执行判决罪被本院判处有期徒刑一年，缓刑一年。被告人步某1、步某2、刘某经常纠集在一起，在隆化县偏坡营区域内多次实施违法犯罪活动，扰乱社会秩序，造成恶劣的社会影响，应当认定为“恶势力”上述事实，有如下证据予以证实：一、寻衅滋事罪的证据：1、被告人供述步某1供述，大年初二那天，也就是2015年2月20日下午四点多钟，我和几个朋友在榆树林村二栓家玩牌呢，我发现陆某1拿的假骰子和王某1一伙把我们都杀了，我和王某1吵起来，互骂了几句，他要动手打我，被边上的人拉开了，王某1被人拽走了。后来步某2和步某2来了，看我一直生闷气就说找人给说说，我就开车拉着步某2去沙沙沟，在沙沙沟一家门前，王某1我俩就撕吧起来了，后来他追我的时候摔倒在地上，我上前踢了他身上两脚，边上人给拉开了，我就开车回家了，王某1住院了，通过别人说和我赔偿王某1十多万块钱。步某2供述，2015年2月20日步某1给我打电话说让我赶紧去范某1家，说他和别人吵起来了。接完电话我就跟步某2、步某3说二哥也就步某1在榆树林和人吵起来了，过去看一眼。我们到范某1家，步某1正在那骂王某1呢，王某1没在范某1家。步某2说要去哈沁营村沙沙沟有户人家押宝，然后我和步某2、步某3就开车去了，去之前我给王某1打电话，问他在哪，他说在沙沙沟押宝呢。我们三人到那家时候王某1在屋里押宝呢，我到屋门口叫王某1出来，步某1与王某1在那户人家的大门外打起来了，我也过去参与打王某1，步某1小舅子李某1踢了王某1两脚，后来他们互相骂了一会，步某3来了，我们就走了。2、被害人王某1的陈述，2015年2月20日下午四点多，我和陆某1、胡某1等人一起去的榆树林二栓家，我进屋时步某4正玩牌呢，听人说他已经输了两三万元，我说他这下没少赔，步某1就骂我，我和他互骂被边上人拉开了，我就跟陆某1开车走了。我们去了哈沁营村沙沙沟白某家，我到了十来分钟步廷会和一个人来白某家屋里叫我出去，这之前他给我打电话问我在哪，我和步某2到白某家门口看到步某1领着他小舅子李某1、小老虎（步某2）、小刚（步某3）他们都在呢，我就问步某2干什么呢，步某1就骂我，说着他上前就打了我脸部一拳，我要还手，步某2和李某1上前就把我打倒在地上了，他们就开始对我拳打脚踢，我起来开始追步某1，期间被打倒四五次，最后在台沟门大桥边上被打倒再没起来，我打电话报警，步某1他们就开车走了。3、证人证言步某2证实，认识我的人都管我叫小老虎，打架那天是大年正月初二，当天下午我吃完饭在家呆着，步某2给我打电话说步某4在榆树林村二栓家和别人闹意见了，叫我去看看，当时步某3和我在一起，我就叫步某3开车拉着我去了二栓家。到二栓家没看到王老五，步某4出门就开车拉着步某2、步某4小舅子走了，我坐着步某3车跟着他们一起往回走，走到半道步某4的车就开进沙沙沟，到沙沙沟一家东胡同口外面后，步某4和步某2他们就下车进了胡同里面，我和步某3下车看见王某1在胡同里面一家门前站着呢，步某4和王某1吵吵着就互相打起来了，我就过去拦着，步某4和步某2就一起打王某1，王某1拼命要打步某4，一直追打到东胡同口，我拦也拦不住，步某3没动手，李某1当时也上前拽着来，他打没打我不清楚，步某3来了，就把步某4和步某2弄回去了，我们就离开了。陆某1证实，2015年2月20日下午王某1酒后去二栓家，去了四五分钟就和步某4互骂起来了，边上有人拽出来王某1我就开车拉他去了沙沙沟，过了十来分钟，从榆树林方向开来两辆车进了沙沙沟，我听见胡同里又喊又骂，我到白某家东胡同口，看见步某4和几个小伙子把王某1打倒了，这些人拳打脚踢的，我没敢上前拉着，就给步某3打电话说了这事。步某3来了把他们拉开，步某4领着几个小伙子走了，我把王某1送医院了。范某1证实，有人叫我二栓，案发那天有人说要在我家玩几天，我就同意了，但下午我去医院了不在家。王某1也叫王老五，他去玩过几次。白某证实，2015年2月20日下午四点多，陆某1和王某1到我家，王某1有些喝多了，过了十分钟我家屋里来了两个二十多岁的陌生男子，对王某1说，二哥叫你出去趟，王某1和陆某1一起出去了，过十多分钟我女儿回来说外面有人打起来了，我到台沟门大桥往上五六十米的地方看见围了几个人，没看到王某1，听说步某4把王某1打了。4、现场勘验检查笔录、现场方位图、现场照片，记载2018年3月19日，隆化县公安局对案发现场进行勘查并拍照，结合其他证据证实本案发生的地点在隆化县某乡哈沁营村沙沙沟。5、辩认笔录、照片、在逃人员登记表，记载2018年3月5日，隆化县公安局安排被告人步某2进行辨认，经辨认步某2指认出和步某1一起打王某1叫“司令”的人就是李某1，现李某1在逃。6、隆某司某中心［2015］临伤鉴字第088号司法鉴定意见书，证实王某1第3胸椎棘突骨折、第11、12肋骨骨折，右前臂软组织挫伤，左、右膝部软组织挫伤，系钝性外力作用于机体所形成的损伤，其损伤为轻伤二级。7、协议书、收款条、辩护人提供的谅解书（2018年5月20日），证实被告人步某1已于2015年3月23日与被害人王某1达成协议，赔偿了王某1经济损失人民币11万元，取得了王某1的谅解。8、受案登记表、立案决定书，证实本案被害人王某12015年2月20日报案，后隆化县公安局2018年3月3日立案等情况。二、强迫交易罪的证据1、被告人供述步某1供述，2017年夏天，李家梁村修路我跟承包隆化县某乡榆树林村李家梁村村通工程的人谈过沙子和石子的价格，谈了三次价格没谈下来，后来他们用大车运沙石料，我把装载机停在水泥路边上把那两辆大车截住了，我跟承包工程的人说，说好用我一半的沙子，用韩麻营的一半，你工程都好干一半了，还没用我的沙子，你要不用我沙子，我就说大车超重把水泥路都压坏了，不让你们大车过去。他们就报警了，后来他们就把沙石卸到颇赖村了。2、被害人陈述张某1证实，2017年6月份，我在偏颇乡榆树林村李家梁承包了一部分村村通工程，工程承包后我又清包给了李某，工程所用石子沙子由我提供。步某4让我们用他沙场的沙子和石子，如果我们不用他沙场的沙子和石子，他就拦我们运料的车。2017年7月17日、20日两次用装载机放在水泥路上，不让我们的运料车通过，说不用他沙场的沙子就是不给他面子，我说我可以两家的沙子都用，因为步某4的沙子不合格，风化特别严重，最后验怕不合格，步某4不同意，说不好你车就进不去，即使从我沙场过去了，到里面你也进不去。还说要给我制造交通事故，他车是全险，出事故后交警就把拖走，他耗得起我耗不起。步某4拦截我的运料车给我造成损失2万多元。3、证人证言徐某1证实，我和张某1是同事，他承包工程我给帮忙，2017年张某1在偏坡营榆树林村李家梁修路，15日进场，17日开工，2017年7月17日、20日两次我们运沙石料的大车被步某4用装载机放在他沙场边上的水泥路上拦截，我们去找步某4，步某4说这趟川他是老大，想让我们走就让我们走，让我们必须用他的沙子，我们找人鉴定他的沙子风化严重不合格，步某4说不合格也必须用他沙场的沙石料，否则车就别想过，后来张某1报警，警察到后步某4说我们拉沙石料的大车超重，把路压坏了。后来没办法张某1就让大车调头往回走，步某4不让调头说不能压他家地，最后大车倒回去的，把沙石卸到偏坡营村刘某2沙场了。葛某1证实，2017年7月份刘某2找我让我给榆树林村一段村村通工程工地运送沙石料，承包工程的是一个女的，坐我翻斗车上跟我一起去的。车开到某乡黄酒铺村一小卖部前水泥路就被步某4用红色东风牌越野车给截下了，步某4打个电话过一会一个男的开一辆白色轿车就停在我车后边，步某4让那个男的开他的红色东风越野车撞我的拉料车，还说他车是全险，撞了也没事。那个男的没敢撞就把步某4的那辆东风越野车开走了。那个女的报警了，步某4就离开了。我又开着车把沙石卸到刘某2沙场，当时要是步某4不截车的话我就给工地送沙石料了。李某某（要求保密）的证言及办案说明证实，2017年7月20日李家梁修路的沙石料车在黄酒铺村被截的事我知道，当时我在路口坐着呢，整个过程我都看到了。一开始就步某4自己开车把这辆运料车给截住了，后来他又把沙场一个小孩给叫过来，听步某4说话那意思施工那边不能从别处拉沙子，只能从他经营的沙场买沙子。那天拉沙子的车经过我们村，步某4就开一辆紫红色车过来，车头对车头把翻斗车截住了，步某4来了就把翻斗车司机叫下来好个骂，后来步某4打电话叫了一个人，一个小孩子开辆车就上来了，步某4跟那个小孩说我的车手续是全的，你开车撞他，那个小孩没敢撞，小孩子把步某4的越野车开走了，翻斗车上那个女的就报警了，没看到步某4怎么走的。高某证实，2017年2月份至2017年10月份，我在步某1沙场干活，开勾机，有时忙不过来也帮着开装载机。他截往村村通工地运送沙石料的大车是在2017年夏天，在他沙场南边的水泥路上，步某1把他沙场的装载机和一辆黑色奔驰越野车停在水泥路两边，大车就过不去了，停了好几天。有一天下午我在现场来。之后在偏坡营黄酒铺村水泥路上截车我也在现场来，当天中午步某1给我打电话说往村村通工地拉沙石的车过不去让我挪车，我去把奔驰车给开旁边苗圃地了。那两辆拉沙石的大车就开过去了。下午的时候我在沙场干活，不知道什么时候奔驰越野车又到水泥路上，两辆运送沙石料的大车过不去，当时步某1和上午去过的一男一女在沙场吵吵起来了，后来有人报警，偏坡营派出所警察来了，我就回家了。之后的四五天的一个下午大概三点来钟，步某1给我打电话，说他在黄酒铺村把往村村通工地拉沙石料的大车给截了，他喝酒了，让我开车去找他。我到了看到有辆拉沙石料车在水泥路上停着，拉沙石料车前面停着步某1的红色东风越野车，我把我自己的那辆牌号为浙Ａ×××××的中华牌轿车停在沙石料车的后边，步某1让我开红色东风越野车撞运沙石料的车，我没答应，步某1还说让我撞，他说他要没喝酒就自己开车撞了。我把越野车开边上一个河沟里了，过半个小时左右，偏坡营派出所的警察在河沟找到我，让我把车开回现场，我回到的现场，步某1不知道哪去了。白某1证实，2017年7月20日左右，在某乡哈沁营公路上，张某1施工车辆被步某4截了，说是因为大车压道，步某4拦着不让走，步某4用一个装载机和一辆越野车堵着施工车辆。步某4截张某1拉沙石料的车和张某1没用他的沙石料应该有关系，因为交通局说步某4沙场的沙石料不合格，所以张某1没用，步某4一共截了两次。孙某、董某、霍某均证实，三人系交通局的工作人员，张某1当时说有人截往工地运送沙石料的车辆，张某1找过交通局相关部门去隆化县某乡哈沁营沙场检测过沙子，是“通村办”的霍某、孙某、质量监督站的姚某、董某一起去的，沙子是风化沙，当时质量监督站的人到现场一看就看出来了，风化的很明显了，不符合施工标准，所以没出报告。李某证实，2017年7月份，在张某1手中清包的某乡榆树林村李家梁2.1公里村村通工程，我只管施工，张某1负责协调和运料，施工期间使用的机械设备和人工是我们公司的。我们人工和设备上去了，张某1那边的料运不上来，只能停工等着，干了1.1公里，步某4截着不让张某1往他们工地运料，因为没沙石料停工三天多，工人只要在工地上就得开工资，设备在工地上放着也是损失。三天多共计损失将近三万，我们给张某1提供了一个表，上面详细注明了多少钱，这些损失都由张某1承担。4、辩认笔录及照片，证实张某1经辩认指出拦截其运沙石料车辆的男子是步某1。5、现场勘验笔录、现场方位图、现场照片，记载隆化县公安局于2018年3月19日对被告人步某1拦截运料车辆两个现场进行现场勘查及案件现场所处位置等情况。6、公司营业执照、授权委托书等，结合其他证据证实张某1以承德宏浩建筑安装有限公司资质，承包某乡榆树林村即颇线—李家梁共2.1公里的村村通工程后进行清包等情况。7、河北吉捷公路工程有限公司提供的公司营业执照、建筑业企业资质证书、安全生产许可证等相关手续及榆树林施工队工资表，证实该公司2017年7月17日至7月20日务工人员及设备、场地费用等情况。8、隆化县价格认证中心价格认定结论书，证实经价格认定本案修路工地于2017年7月20日的停工损失为12600元。9、公安机关提取的被害人张某1与被告人步某1的通话录音，经庭审被告人质证，其承认录音中骂张某1的话系其案发当时所说。10、两份到案经过，记载被告人步某1于2018年3月3日被抓获到案。11、受案登记表、立案决定书等，记载本案2017年7月17日张某1报案，隆化县公安局2018年3月2日立案。12、辩护人提供某乡哈沁营村村民委员会出具的证明，拟证实步某1截车是怕压坏路面，由村里安排的，不是强迫交易。三、盗窃罪的证据：1、被告人供述步某1供述，2016年11月份，刘某给我打电话，说有人要蒙古栎树，让我给找，我说卧虎沟有，得让步某2去，答应挣到钱了给刘某分点。步某2找好树，我说挖谁树给谁树钱，一棵树200或300元钱。我们上山挖树时，树主把刘某打了，刘某就上医院了。打架后把树钱给的树主，我们挖了八九棵蒙古栎树，拉树的车被林业局的人给截住了，罚了3000元钱后放行的，大车把树拉到北京。这次挖树不是合伙，货主是刘某找的，树是步某2我俩挖的，没挣着钱，也没给刘某钱。2016年11月15日，在某乡卧虎沟村老虎洞沟东坡采挖的柞树，卖了3棵，剩下的5棵我栽到哈沁营村锁虎沟沟口地里了，死了1棵。步某2供述，2016年11月15日前四五天，步某1给我打电话，说刘某让给找树，我就和刘某联系上卧虎沟山上给找树，他领着货主上山看树，并打了不到10棵树的号。挖树那天晚上王某2把刘某给打了，说刘某偷树。挖树时步某1没在现场，装树时步某1去的，一共挖了可能8棵树，卖了3棵，剩下的5棵栽到锁虎沟沟口地里了。挖树工人是刘某找的，挖谁家的树也不知道，地名叫老虎洞沟。2、失主陈述王某2证实，因挖树的事把刘某打了，刘某、步某2、步某4都在挖树现场，一共挖了8棵树，5棵权属是王某4家的，3棵是王某4、王某3、王某2家的，还证实山林中原来有旧道，挖树的过程中毁坏了10多棵树木。王某3证实，卧虎沟村老虎洞沟的山林有王某3、王某4、王某2家的，发现山林被偷后，王某2将刘某打了。被挖的树木全部是菜树，挖树时山上有旧道，盗挖树木的人在旧道的基础上扩宽了道路，毁坏了10多棵树木。王某4证实，卧虎沟村老虎洞沟有王某3、王某2、王某4三家和王某4、张某2、张玉莲各家的树木。王某4和王某4发现树木被偷挖的树都是菜树，胸径15、16公分。挖树之前没有人与各家商量，挖树地点原来有旧道，在旧道基础上新修道路来。王某5证实，王某5、王某3、王某2三人发现树木被盗挖的过程，一共被挖8棵树，全部为菜树，刘某、步某2、步某4都在挖树现场。王某4证实，王某5是我儿子，我家在卧虎沟村老虎洞沟东坡有山林，我家山林北边的山林权属是王某2、王某4、王某3三家的，是各户的责任山。2016年11月份，一天下晚的时候，我看见勾机在老虎洞沟那吊树装车，我上山发现我家的林子里被挖5棵树，我和步某4说“挖树也不说一声，我都不知道，步某4说到时候给你钱得了呗”，我就下山回家了。挖我家的树都是菜树，这五棵树是分好几天拉走的，挖树工人和司机不认识，2016年腊月步某4和一个也姓步的来给了我树钱2000元，按400元一棵给的。挖树的过程中修道来，修路过程中毁坏了我七八棵菜树。3、证人证言刘某证实，我外号叫五行，2016年11月15日，某乡卧虎沟村老虎洞沟采挖林木的是步某2，挖树前几天围场有个叫小曹的说让我给找点单株的柞树，我和步某2联系他说有，我领人与步某2去卧虎沟山上打了8棵树的号，打号后第二天步某2找人挖树，晚上天快黑了时步某2让我上山去检质，我上山时已经挖出3棵了，我刚上去也就五分钟，王某2就去用铁管把我脑袋打出血了，步某1的儿子就用车把我拉医院去了。这次挖树货主是我介绍的，步某1、步某2是合伙，说挣钱给我点，但最后林业局给罚了3000元，他们说赔了，也没给我钱。丁某证实，2016年11月15日左右，庙子沟乡东台村村民刘某在某乡卧虎沟村老虎洞沟的山林中盗挖林木。刘某盗挖了王某2、王某4、王某5和王某3的林木，一共盗挖了16株，都是柞树。王某6证实，王某2、王某5、王某3三人发现树被挖的过程及挖树时王某2和刘某打架的事实。王某5证实，步某1、步某2、刘某三人都去过挖树现场，一共挖了8棵树，他们挖树没让我给联系过，事后20多天我才知道挖了8棵树，步某2、步某4来找我，给我钱让我给树主2100元钱，我找到王某4，他嫌少，后来我又给步某4了。树都让步某4拉走了，后来拉树时我给装车来。董某2证实，2016年11月份开车在某乡一个沟里帮人拉过一棵菜树，当天还有其他三四个车也拉过。李某2证实，围场一个配货站找我干活，我让雇佣的司机梁某，2016年11月份开车在某乡一个沟里帮人拉过一棵菜树。梁某证实，我是李某2雇佣的司机，2016年11月15日李某2让我开车帮人在某乡一个沟里拉过一棵菜树，当天一共四、五辆车在拉树。4、王某2向公安机关提供其拍摄拉树现场的照片，结合其他证据证实案发当时现场有车辆拉树及部分树尚未装车等情况。5、现场勘验笔录、现场示意图、现场及现场指认照片，记载2017年10月23日，隆化县森林公安局对某乡卧虎沟村老虎洞沟盗挖树现场及被盗树木被移栽哈沁营村锁虎沟沟口后的现场进行勘验检查的情况。6、某乡卧虎沟村委会出具的证明，结合其他证据证实被盗林木的权属情况。7、承德保态林业司法鉴定中心鉴定意见书，证实经鉴定隆化县某乡卧虎沟村老虎沟东坡被盗挖、栽植在某乡哈沁营村锁虎沟沟口地内林木树种为柞树，株数4株，林木价值为3300元。8、受案登记表、举报材料、立案决定书等，证实本案丁某2017年10月23日举报，隆化县森林公安局2018年6月11日立案等情况。四、非法占用农用地罪的证据1、被告人供述步某1供述，2016年，具体时间记不清了，刘某第一次在南黑沟里挖了两车树，到胡家梁被老百姓给截住了，他一看自己在那挖不了树，就托庞某找到我与我合伙挖树。在南黑沟挖树是我和刘某合伙，我负责树下山后给树主钱和走道的事，其他的刘某负责，合伙后我的机械上山修没修道，是否毁坏树木我不知道，但高某是我的司机，我安排他干活。刘某供述，2016年3月20日我在某乡榆树林村南黑沟挖了20丛五角枫树，挖树工人是商荣带班，装了两车，挖的胡某2他们几户的，买树的时候签合同来，挖树时用勾机在山上修道了，旧道宽3米多，我扩宽了点，碰了点树，不多。后来我的买树协议解除了，我又在那和一个姓步的可能叫步某5、一个姓范的拼缝挖过树，但挖树的人和修路的勾机都不是我找的，我没和步某1在那合伙挖过树。高某说我指挥他修路，是因为我和郑某有过节，高某与郑某有亲属关系。高某供述，我是步某1雇佣的司机，2016年至2017年步某1在某乡榆树林村南黑沟沟里采挖林木，步某1让我上山施工三次，有时刘某指挥我干活，有时是我不认识的人指挥我干活，我开勾机干活时还有一个小勾机在那修道，小勾机是谁的我不知道，我在山上施工主要是用勾机帮着吊树，山上除了有两条旧道，在西岔有条用勾机修的道，三米多宽，百、八十米长是我修的，山坡上的道路有我修的，有别人修的，我修的多，修道的时候毁坏树木了，有菜树、桦树、山场还有些其他的树。我修过路的地方公安机关都让我去辨认过。2、证人证言王某7证实，2017年刘某在南黑沟采挖100来丛五角枫，树木有胡某2家的、胡某1家的，挖树的时候修道破坏林地、毁坏树木来，毁坏的有五角枫、蒙古栎树和桦树。步某5证实，步某4挖树，他的铲车和勾机司机高某也帮着修道和吊树来。胡某2证实，刘某第一次挖的树是我们大户的，在西岔挖了20丛五角枫树，每丛300块钱，刘某一共给了我们6000元钱。挖树之前刘某与我们签过协议，2016年3月12日刘某在南黑沟沟里挖树被截后，他再没单独挖，以后都是步某4来挖的，步某4组织挖树，刘某也在现场。2016和2017年刘某和步某4在南坡、西岔和大西坡挖的树，南坡挖的有胡某3、胡某15、胡某4、胡某5、胡某6的。西岔有胡某7、胡某8、胡某9、胡某10、胡某11、胡某12、胡某13还有我们大户的。大西坡有胡某14的，还有我们大户的。挖的都是五角枫和菜树。我们大户的树是我经手卖的，一共卖了3000元钱，2016年秋和2017年秋季两次挖的。挖树的时候修道来，毁坏了一些桦树、五角枫、菜树。胡某7证实，刘某在南黑沟沟里挖了一回树，被我们截住后，刘某和步某4开始合伙挖树。最开始挖树是在西岔，挖胡某2的五角枫，装了三车。挖树的过程中，刘某领着货主打号，树挖好后，步某4给树钱，挖树的过程中有修道和毁坏林木的现象。胡某4证实，刘某自己在南黑沟沟里挖了一回树木被胡某7等人截住后，刘某和步某4开始一起合伙挖树，2016年和2017年这两年间，刘某和步某4挖树的过程中存在修道和毁坏林木现象。杜某证实，2016年和2017年步某4在南黑沟沟里西岔两次挖我和胡某7家的五角枫树木，步某4先与胡某2联系，胡某2与各户商量后，都同意卖的树木。胡某14证实，2016年和2017年步某4在南黑沟沟里的西岔、东某和大西坡山林中挖过树。在大西坡挖我家的来，挖了两次一共挖了6丛，每墩给300块钱，步某4给了我1800元钱，山上挖树的时候，有个姓刘的，大伙管他叫五行，他在山上管打号、质检，不知道与步某4什么关系。在树林里为了拉树和吊树方便，新修了道路，修道时候把碍事的树给毁坏了，在南坡、西岔和大西坡都修道和毁树来。南坡和西岔原来有旧道，旧道也扩宽了。胡某16证实，步某4他们在南黑沟东坡的山林中挖树，挖树的过程中步某4用勾机新修了道路，毁坏了山林，挖树的事是唐某联系的，签了《山林买卖协议》。胡某17证实，胡某16曾给过我200块钱，说是东坡的树卖了，钱是分给我的，我常年在外打工，详细情况不清楚。唐某证实，2016年我帮刘某联系南黑沟沟里挖树的事，刘某打印了买树协议，我跟着去各家签字，刘某第一次挖的胡某2的树，被村民拦截之后，步某4开始挖树，步某4挖树时，刘某也总是上山，南黑沟沟里的林木都是2016年至2017年刘某和步某4挖的，没有听说别人去挖过树，南黑沟沟里的道路都是挖树的时候修的。胡某5证实，2016年春天到2017年秋天步某4和五行在南黑沟沟里挖过林木，胡某5家卖给步某46棵树，一棵菜树，5丛五角枫树，五角枫树每丛300元，菜树1棵200元，一共卖了1700元钱。2016年春天挖了4丛五角枫树，2017年秋天挖了1丛五角枫树和1棵菜树。挖树的时候有勾机上山，卖树的钱是步某4给的，2017年秋天最后南黑沟沟里挖树的时候，我去给查树来，一共挖走了20丛五角枫给了6000元钱。我们和五行签订过买树协议，五行之后没和我们说过协议作废的事。2016年、2017年南黑沟沟里挖的树，东坡从东往西有胡某4家和胡某5家，西岔从东往西有胡某7大户的和胡某2大户的，大西坡从南往北有胡某14、胡某1、胡某2大户的，挖树的时候新修道路来。范某3证实，刘某找我在南黑沟沟里挖过树，胡某1帮助找树，挖了5棵五角枫，挖树的工人是刘某找的，用了一个勾机往山下吊树、装树，我是给刘某拼缝挣钱。挖树没有办理手续，也没说手续由谁办理。步某8证实，2016年春天3月份我在某乡榆树林村南黑沟沟里挖过一次树，五行找的我，让我找的树，我通过胡某1找的五丛五角枫树，挖树工人是刘某找的，勾机车主或司机也是刘某找的。胡某1证实，某乡黄酒铺村的“范小”和某乡哈沁营村的“步某5”在南黑沟挖树来，他俩找的我，我经手，所以清楚。2016年三、四月份的时候他们俩联系的我，都是挖了五丛五角枫树。“范小”挖的南黑沟沟里西岔冷某家的树，“步某5”挖的南黑沟沟里大西坡我家的树。高某修路的地方不含冷某我们两家林子所在的地方。冷某证实，胡某1给我卖过5棵树，每棵300元钱，一共1500元钱。胡某3证实，南黑沟沟里五行和步某4挖过树，没别人来挖，我卖给过步某4，树钱都是步某4给的，东某和西岔的树是2017年步某4和五行他们俩来挖的，挖树用勾机修道和吊树，毁坏的树木很多，挖树时五行长期在山上，步某4不怎么上山。胡某18证实，步某4和五行在南黑沟沟里的山林中挖过树。庞某证实，刘某在胡家梁挖树一开始是自己弄，但挖完树老百姓截着不让往走拉，他也不知道从哪打听到我和步某1关系好，就给我打电话让我给帮忙，并说他和刘某6是哥们，因我和刘某6关系好，这样我才答应帮忙的。我找步某1让他帮助疏通关系，从那次起刘某和步某1开始合伙在胡家梁南黑沟沟里挖树，利益一人一半，挖的都是天然林，有五角枫、蒙古栎树。李某证实，我是步某1妻子，步某1和刘某在胡家梁挖树的事是合伙关系。郑某3证实，我母亲叫陈某，我家与高某家无亲属关系。3、隆化县森林公安局从刘某处提取的“山林买卖协议”，记载2014年3月29日，刘某作为乙方与某乡榆树林村部分村民，就胡家梁村南石门以里（沟里）的山林买卖问题签订过山林买卖协议，期限三年。4、现场勘验笔录、现场示意图、现场照片，记载2018年4月19日，隆化县森林公安局对榆树林南黑沟东坡、南坡、西岔、大西坡挖树修路部位进行现场勘查的情况。5、辨认笔录及照片，证实2018年6月24日隆化县森林公安局组织高某对其在南黑沟挖树时修路部位进行辨认，其对自己修路和小勾机司机修路的地点进行了具体确认。6、承德保态林业司法鉴定中心司法鉴定意见书,承林司某字（2018）第28号、92号，经鉴定证实某乡榆树林南黑沟沟里因修建道路共毁坏、占用林地17.43亩（南坡山下至南坡山根和西岔山下至西岔山根的道路没有计算在内），其中高某修路损毁部分11.07亩，被损毁林地内的原有植被遭到严重毁坏。7、受案登记表、立案决定书，证实本案2018年3月5日经人举报，2018年5月8日隆化县森林公安局立案。五、滥伐林木罪的证据1、被告人供述、步某1供述，哈沁营村锁虎沟沟口地内、我家房后西梁根地内、哈沁营村西河套坝墙东侧、哈沁营村西河套坝墙西侧、哈沁营村小白沟沟口地内栽植林木的权属都是我的，五个植树地点的土地都是我的。栽植的所有油松树，是在和锁虎沟搭边的山上采挖的。截杆的柞树大多数是在陆某2的山上挖的，我挖树都没办理任何手续。2、证人证言步某5证实，2016年11月份步某1盗挖过我家的松树，除了我家的，还在卧虎沟村过梁、锁虎沟大东某等地盗挖林木，盗挖的林木都栽植在哈沁营村锁虎沟沟口地内、步某1家房后西梁根地内、西河套坝墙东侧、西河套坝墙西侧。高某证实，我是步某1雇的开勾机的司机，步某1采挖林木，我给施工过几次，都是步某1让我去的。哈沁营村锁虎沟沟口地内、步某1家房后西梁根地内、哈沁营村西河套坝墙东侧、哈沁营村西河套坝墙西侧、哈沁营村小白沟沟口地内栽植林木是步某1的。这些树都是在山林中采挖的，挖树的地点我知道的有六个，其中一个是在将台沟陆某2的山上挖的菜树，挖出后截杆。另一个是在还不到采石矿区的道边上挖的松树，不知道树主是谁。他把从将台沟陆某2山上挖的树都栽到沙场坝墙东边、沙场坝墙西边和锁虎沟沟门了。从采矿道边上挖出的松树都给栽到小白沟沟门和沙场坝墙西边了。步某7证实，我是步某1的儿子，哈营村锁虎沟沟口地内、我家房后西梁根地内、哈沁营村西河套坝墙东侧、哈沁营村西河套坝墙西侧、哈沁营村小白沟沟口地内栽植的林木都是我父亲步某1的。陆某2证实，通过竞标我把将台沟山林承包了，2017年三、四月份步某4找我，想在将台沟山上挖点菜树，我说林业部门一切手续都归他管，他同意后开始挖的树，一共170来棵，不到180棵，挖的都是菜村，3米左右截的杆，树移栽到锁虎沟门，还有一个地名我不知道叫啥，地的边上是河套，还在步某4沙场栽了点，一共给我6000元钱。梁某证实，我是赵某妻子，2017年三、四月份，我家坐落在锁虎沟采矿区附近的油松卖给过步某4百十来棵。挖的树有些没卖了，步某4给弄到我们村小白沟沟口的地里栽上了30来棵，一棵我卖了45元钱，总计卖了4千多元钱，我们就是卖树挣树钱，挖树手续由步某4办。3、书证梁某的四荒拍卖书、某乡哈沁营村村民委员会出具的证明、陆某的林木拍卖公证书、偏坡营村村民委员会出具的证明，隆化县林业局出具的证明，证实涉案林木的权属及采挖时没办理过审批手续。4、现场勘验笔录及照片，记载2018年5月25日隆化县森林公安局对被告人步某1相关采挖、移栽现场进行了勘验检查，制作笔录并拍照，均由相关人员现场见证。5、承德保态林业司法鉴定中心司法鉴定意见书，承林司某字（20118）第69号，证实隆化县某乡哈沁营村锁虎沟沟口地内栽植3米截杆柞树75株，蓄积5.528立方米……哈沁营村西河套坝东侧截杆柞树1株，蓄积0.139立方米……哈沁营村小白沟沟口地内栽植的单株油松树33株蓄积0.926立方米。6、受案登记表、立案决定书，证实本案2018年5月25日经人举报相应线索，隆化县森林公安局2018年6月22日立案。六、其他证据材料1、被告人的户籍证明，证实被告人步某1曾用名步某41965年3月13日出生；步某21980年9月22日出生；刘某1986年2月2日出生；高某1994年5月12日出生。均为完全刑事责任能力人。2、（2016）冀0825刑初136号刑事判决书、社区矫正证明、拘留决定书、回执、拘留证、取保候审决定书，证实步某12016年9月14日因犯拒不执行判决罪，被本院判处有期徒刑一年，缓刑一年。2017年9月26日解除矫正。因拒不执行判决，曾于2015年5月14日被本院拘留15日，因涉嫌犯拒不执行判决罪，2016年2月16日至2月19日被隆化县公安局刑事拘留，2016年2月19日被取保候审。3、辩护人陈华提交的步某1无偿为其提供沙石的部分村民证明、村委会出具的修村部捐款人名单、哈沁营村多名村民联名具保书等，拟证明步某1平时帮助贫困群众，不属村霸，不是黑恶势力。上述公诉人出示的相关证据，经庭审举证、质证，除被告人刘某其他各被告人及其辩护人对主要内容均无异议，且能够相互印证证实公诉机关指控的相关事实，予以采信，作为认定本案事实的证据使用。被告人刘某虽对指控其犯罪的证据存在一定的异议，但其辩解与本案事实不相符，不影响对案件事实的认定。辩护人陈华提交的步某1无偿提供沙石的部分村民证明、村委会出具的修村部捐款人名单、哈沁营村多名村民联名具保书等材料，与本案公诉机关指控被告人的犯罪事实不具有关联性，不作为证据使用。谅解书等，与本案其他证据所证事实一致，可以作为认定本案事实的证据使用。被告人步某1经常纠集步某2、刘某等人一起，在隆化县某乡域内多次实施违法犯罪活动，扰乱社会秩序，造成恶劣的社会影响，应当认定为“恶势力”。被告人及辩护人辩称本案被告人步某1、步某2、刘某不构成恶势力的意见与本案事实、情节不符，不予采纳本院认为，被告人步某1因赌博与他人发生矛盾，已经人劝解，之后仍纠集被告人步某2等人借故生非，对他人进行殴打，致人轻伤，被告人步某1、步某2的行为已构成寻衅滋事罪，系共同犯罪；被告人步某1采用截车堵路等威胁手段，强行向他人出卖自己经营沙场的沙石料，情节严重，其行为已构成强迫交易罪；被告人步某1未经林业主管部门审批，购买他人树木后进行非法采挖，数量较大，其行为已构成滥伐林木罪；被告人步某1、步某2，以非法占有为目的，盗挖他人树木，价值数量较大，二被告人的行为已构成盗窃罪；被告人步某1、刘某、高某，违反土地管理法规，破坏林地进行修路，造成林地、林木大量毁坏，三被告人的行为已构成非法占用农用地罪，系共同犯罪。隆化县人民检察院指控的各被告人所犯相应罪名成立，本院予以支持。被告人步某1对隆化县人民检察院指控其犯寻衅滋事罪、滥伐林木罪、非法占用农用地罪表示认罪、悔罪，可酌情从轻处罚。辩护人陈华认为被告人已赔偿被害人经济损失，取得谅解，被告人认罪、悔罪，可从轻处罚的意见予以采纳。被告人步某1认为自己不构成强迫交易罪、盗窃罪的辩解不成立，其辩护人认为步某1截车是为维护村道路，挖树是经林木所有人同意，所以不构成强迫交易罪和盗窃罪的辩护意见不成立，不予采纳。被告人步某1系在缓刑考验期限内犯新罪，应当依法撤销缓刑，进行数罪并罚。被告人步某2对其与被告人步某1殴打他人的行为构成寻衅滋事罪表示认罪、悔罪，可以从轻处罚。辩护人刘晶认为被告认罪、悔罪，已取得谅解，可以从轻处罚的意见予以采纳。被告人步某2称自己不构成盗窃罪的辩解意见不成立。其辩护人刘晶认为步某2挖树是事先说好的，被告人不构成盗窃罪及认为步某2系从犯的意见，与本案事实不符，不予采纳。被告人刘某称其只是联系买树的人，对挖树修路毁地的事不知情等辩解意见与本案事实不符，其辩护人刘继伟认为被告人毁坏林地事实不清，证据不足的意见亦不成立，不予采纳。被告人步某1、刘某、高某共同犯罪中，步某1、刘某起主要作用，系主犯，应按所参与的全部犯罪处罚；被告人高某，因受雇于步某1，受步某1和刘某安排修路毁坏林地，起次要作用，系从犯，应当从轻处罚；被告人高某认罪、悔罪可酌情从轻处罚。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条，第二百二十六条，第二百六十四条，第三百四十二条，第三百四十五条二款，第二十五条、二十六条、二十七条，第六十九条，第七十七条，第六十七条三款的规定，判决如下一、撤销本院（2016）冀0825刑初136号刑事判决书以拒不执行判决罪，对被告人步某1判处有期徒刑一年缓刑一年的缓刑；被告人步某1犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年；犯强迫交易罪，判处有期徒刑一年，并处罚金一万元；犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑一年，并处罚金一万元；犯滥伐林木罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金五千元；犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金五千元。对前后犯罪所判处的刑罚进行并罚,决定执行有期徒刑四年六个月,并处罚金人民币三万元（已缴纳）。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年3月3日起减去曾拘留的19日至2022年8月11日止。）二、被告人步某2犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月；犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金四千元，数罪并罚，决定执行有期徒刑一年，并处罚金四千元（已缴纳）。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年3月5日起至2019年3月4日止。）三、被告人刘某犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金四千元。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年8月13日起至2019年6月12日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳。）四、被告人高某犯非法占用农用地罪，判处罚金四千元（已缴纳）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向承德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份审判长郝树山审判员刘晓颖审判员李金华二〇一八年十月十八日书记员姜静

杨东辉走私、贩卖、运输、制造毒品罪一审刑事判决书甘肃省康县人民法院刑事判决书（2017）甘1224刑初3号：康县人民检察院以康检院公诉刑诉（2017）2号起诉书指控被告人杨东辉犯贩卖毒品罪，于2017年2月22日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。康县人民检察院指派检察员李蓓出庭支持公诉，被告人杨东辉及其辩护人陈光强到庭参加诉讼。现已审理终结康县人民检察院指控，被告人杨东辉系吸毒人员。2016年4月6日下午，杨东辉安排高某（另案处理）在陕西略阳县自己家中安装热水器。同日，康县籍吸毒人员王某（已判刑）来到杨东辉家找杨东辉购买毒品，发现杨东辉未在家中，便告知高某找杨东辉购买毒品。高某电话联系杨东辉，杨东辉将毒品藏匿地点告知高某，并委托高某销售毒品。高某从杨东辉家中冰箱内找出用黑色塑料纸包裹的海洛因和装在白色自封袋内的冰毒，以每克600元价格向王某出售了部分海洛因、冰毒，以同样的价格向前来购买毒品的康县籍崔某出售了2克海洛因后，将剩余毒品放回冰箱。王某在杨东辉家吸食部分海洛因后，将剩余海洛因分成5份，分别用黑色塑料纸包裹后和1包冰毒藏匿在随身所穿的内裤内，租乘出租车返回康县，出租车行至王坝乡王坝村交警执勤点附近，王某步行经过交警执勤点时，被康县公安局禁毒民警拦挡检查，当场从王某随身所穿的内裤内查获5包外用黑色塑料纸包裹的块状冰毒可疑物，1包外用白色塑料自封袋装的白色晶体毒品可疑物。后经陇南市计量测试鉴定所计量，5包外用黑色塑料纸包裹的块状毒品可疑物净重为9.89克，1包外用白色塑料自封袋装的白色晶体毒品可疑物净重为1.01克。经陇南市公安司法鉴定中心鉴定，5包外用黑色塑料纸包裹的块状毒品可疑物中检出海洛因成分，从1包外用白色塑料自封袋装的白色晶体毒品可疑物中检出甲基苯丙胺成分。4月7日下午，康县公安局禁毒民警在略阳县公安局禁毒民警配合下，对杨东辉位于陕西省略阳县中学路30号2单元3楼5号的住所进行搜查，当场从房间冰箱内搜查出1包用黑色塑料纸包裹的白色块状毒品可疑物，2包分别装在白色自封袋内的白色晶体状毒品可疑物。经陇南市计量测试鉴定所计量，用黑色塑料纸包裹的白色块状毒品可疑物净重10.23克，2包分别装在白色自封袋内的白色晶体状毒品可疑物总净重6.14克。经陇南市公安司法鉴定中心鉴定，从净重10.23克用黑色塑料纸包裹的白色块状毒品可疑物中检出海洛因成分，从净重6.14克的2包用自封袋装的白色晶体毒品可疑物中检出甲基苯丙胺成分。上述事实有书证、证人证言、被告人供述和辩解、鉴定意见、搜查及辨认笔录、视听资料等证据证实。检察机关认为，被告人杨东辉违反毒品管理法规，非法销售毒品海洛因、甲基苯丙胺，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第六十五条之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任，建议对被告人杨东辉在有期徒刑七年以上判处刑罚，并处罚金。被告人杨东辉对公诉机关指控的犯罪事实有异议，当庭拒不认罪。被告人杨东辉辩称，起诉书上所认定的都不是事实，和实际情况不符。我没有委托高某向王某买毒品，2016年4月6日事发的时候自己不在，因以前吸毒的事情，当天自己在陕西省汉中市汉台区派出所接受调查，4月7日，自己从汉中返回略阳后，康县公安局的人在我家楼下抓住我，在我家里冰箱搜出了毒品，但是我真不知道毒品是怎么到我家里的，我并没有放过毒品。其辩护人辩称，一：起诉书指控被告人杨东辉犯贩卖毒品罪的事实不清，证据不足。1、起诉书指控2016年4月6日，被告人杨东辉安排高某在陕西略阳县自己家中安装热水器事实不清。被告人五次供述中均未提到自己在4月6日曾安排过高某到自己家中安装热水器，当日到被告人家中购买毒品的王某和崔某也未曾供述看到高某安装热水器，仅高某在2016年10月12日在青川县看守所一次供述自己到杨东辉家的目的是给杨东辉安装热水器。仅此一点就证明高某当日在杨东辉家的目的是安装热水器的指控存疑。2、起诉书指控王某来到杨东辉家后，发现杨东辉未在家，高某电话联系杨东辉，杨东辉将毒品藏匿地点告知高某，并委托高某销售毒品事实严重不清。在高某向王某和崔某现场贩卖毒品的过程中，三方供述均不一致，在没有客观证据印证的情况下，起诉书指控高某从杨东辉家中冰箱内找出毒品贩卖给王某和崔某的事实不清，证据不足。3、本案的事实是王某和崔某到略阳县杨东辉家中购买毒品，杨东辉不在家，在杨东辉家中的高某给两人卖了毒品。本案在事实不清的情况下，认定2016年4月6日高某向王某和崔某贩卖毒品的后果是被告人杨东辉的委托完全错误。二、起诉书指控被告人杨东辉涉嫌贩卖毒品罪的犯罪构成要件不足。1、从刑法原理上讲贩卖毒品罪是行为人主观上知道是毒品，向他人买卖毒品，侵害国家对毒品的强制管理制度，行为人大多出于牟取非法利益。贩卖毒品，必然有买方和卖方，买受人支付货币，出卖人交付毒品的事实存在。本案在2016年4月6日，是高某向王某、崔某出卖过毒品，出卖的毒品是谁的？只有高某供述是杨东辉的，杨东辉对该事实否认，高某供述将贩卖的7200元毒款放在了杨东辉的床头枕头下，但侦查人员在现场勘查时并未从床头枕头下找到涉案的7200元毒款，公诉人也未向法庭提交涉案的毒品款项，在整个案件中也没有提到涉案毒款的问题，也就是说该案贩卖的毒款不存在，贩卖的事实在指控被告人杨东辉的犯罪构成要件上缺失。2、不能从2016年4月7日侦查人员从被告人杨东辉家搜出毒品反推2016年4月6日高某贩卖的毒品是被告人杨东辉持有的毒品。就此起诉书指控被告人杨东辉涉嫌贩卖毒品罪的构成要件的客体标的不存在。综上两点，起诉书指控被告人杨东辉涉嫌贩卖毒品罪的犯罪主体不确定，贩卖毒品的持有人不确定，涉案的毒品款项证据缺失，该案犯罪构成要件不足。三、本案可疑性无法排除，不能达到刑事案件定案的唯一性标准。综上，起诉书指控被告人杨东辉贩卖毒品罪一案事实不清，证据不足，犯罪构成要件缺失，不能排除该案的其他可能性，未达到刑事案件定案标准。辩护人提出起诉书指控被告人杨东辉涉嫌贩卖毒品罪一案不成立，请合议庭综合全案证据，参考辩护人的意见对该案作出客观、公正的判决。经审理查明，被告人杨东辉（别名＂苇子＂）原系吸毒人员，曾与康县籍吸毒人员王某、崔某等人有过交往，相互认识。2016年4月6日，王某（已判刑，别名＂小猫＂）欲到杨东辉家找杨东辉购买毒品，便在从康县出发前、去略阳途中及到略阳后三次与杨东辉手机联系沟通，下午五时许到其住处后，是给杨东辉刚安装完热水器的高某（两人之前就认识）开的门，当时发现杨东辉未在家中，便告知高某找杨东辉购买毒品。这时未提前联系的康县吸毒人员崔某也到杨东辉家购买毒品，高某因不知毒品存放何处，便电话联系杨东辉，杨东辉在了解了购买数量及所带钱的情况后，将毒品藏匿地点告知高某，并指使其销售毒品。高某从杨东辉家中冰箱内找出用黑色塑料纸包裹的海洛因和装在白色自封袋内的冰毒，以每克600元价格向王某出售了部分海洛因、送了少量冰毒，以同样的价格向崔某出售了2克海洛因后，将剩余毒品放回冰箱。王某在杨东辉家吸食部分海洛因后，将剩余海洛因分成5份，分别用黑色塑料纸包裹后和1包冰毒藏匿在随身所穿的内裤内，租乘出租车返回康县，出租车行至王坝乡王坝村交警执勤点附近，王某步行经过交警执勤点时，被康县公安局禁毒民警盘查，当场从王某随身所穿的内裤内查获5包外用黑色塑料纸包裹的块状毒品可疑物，1包外用白色塑料自封袋装的白色晶体毒品可疑物。后经陇南市计量测试鉴定所计量，5包外用黑色塑料纸包裹的块状毒品可疑物净重为9.89克，1包外用白色塑料自封袋装的白色晶体毒品可疑物净重为1.01克。经陇南市公安司法鉴定中心鉴定，5包外用黑色塑料纸包裹的块状毒品可疑物中检出海洛因成分，从1包外用白色塑料自封袋装的白色晶体毒品可疑物中检出甲基苯丙胺成分。4月7日下午，康县公安局禁毒民警在略阳县，将杨东辉抓获，并对其位于陕西省略阳县中学路30号2单元3楼5号的住所进行搜查，当场从房间冰箱内搜查出1包用黑色塑料纸包裹的白色块状毒品可疑物，2包分别装在白色自封袋内的白色晶体状毒品可疑物。经陇南市计量测试鉴定所计量，用黑色塑料纸包裹的白色块状毒品可疑物净重10.23克，2包分别装在白色自封袋内的白色晶体状毒品可疑物总净重6.14克。经陇南市公安司法鉴定中心鉴定，从净重10.23克用黑色塑料纸包裹的白色块状毒品可疑物中检出海洛因成分，从净重6.14克的2包用自封袋装的白色晶体毒品可疑物中检出甲基苯丙胺成分。上述事实，有经当庭举证、质证的下列证据予以证实：1、受案登记表、立案决定书、立案告知书、拘留证、拘留通知书、陇南市公安局指定侦查通知书、移送案件通知书、释放通知书、取保候审决定书、被取保候审人义务告知书、收取保证金决定书、退还保证金决定书、收据、领条、批准逮捕决定书、逮捕证、逮捕通知书等书证，证实本案来源合法及对犯罪嫌疑人采取强制措施的情况，并依法履行了告知手续。2、户籍证明及抓获经过，证实犯罪嫌疑人基本信息、归案经过。3、陕西省汉中市汉台区人民法院刑事判决书，证实杨东辉犯盗窃罪，于2009年11月12日被汉中市汉台区人民法院判处有期徒刑4年，并处罚金16000元，刑满释放后五年内又犯新罪，属累犯。4、康县公安局移送案件通知书、广元市公安局朝天区分局立案决定书、拘留证、逮捕证等，证实高某因涉嫌运输毒品罪,被广元市公安局朝天区分局立案并采取了强制措施，康县公安局对高某涉嫌贩卖毒品案移送给广元市公安局朝天区分局。5、杨东辉与高某、王某通话记录，证实杨东辉与高某于2016年4月1日至4月7日有过通话，且仅4月6日杨东辉和高某的通话就有17次，和王某的通话有3次。6、搜查笔录、搜查视频、搜查证、提取笔录及照片，证实2016年4月7日，康县公安局禁毒民警在略阳县公安民警的配合下，对杨东辉位于略阳县中学路30号2单元3楼5号的住所进行了搜查，在住所内卧室桌子上搜查出一黑色电子秤，在餐厅冰箱内搜查出毒品可疑物三小包，从杨东辉身上搜查出手机、现金、邮政储蓄卡、白色自封袋、身份证。搜查视频显示，杨东辉当场在未打开包装的情况下，能准确指认哪包是海洛因，哪包是冰毒。7、吸毒人员动态管控详细信息表1份，证实杨东辉为吸毒人员。8、证人高某的证言证明：＂毒品是杨东辉的，我只不过是帮忙给往出拿了一下，后面帮忙收了钱＂。＂2016年4月6日，杨东辉到陕西省汉中市汉台区去办事，他让我给他家里安装热水器，他当时给我打电话说房门的钥匙在楼道他卫生间的窗台上放着里，让我开门进去安装。当天下午三点多，我就到他家里，从卫生间外窗台上取下钥匙，把门打开进去的。到下午五点多的样子，有人敲门，我把门打开后，一个康县口音戴着眼镜的高个子年轻人进来后他说：＇我找杨东辉拿点东西？＇我说：＇啥东西？＇，他说：＇吃的白粉＇。我说：＇我不知道在哪放着里＇。我就给杨东辉打电话说：＇康县来的人要东西里，在哪放着里？＇，杨东辉说：＇在冰箱放着里，你问他要多少，看拿的钱够里吧＇。我就问买东西的康县人，他说要10个，拿的钱够的。我就从冰箱把东西找出来（外面有卫生纸包裹，里面用黑色塑料纸包着）放到茶几上，又把茶几上放的电子秤给他，让他自己称。那个康县人说：＇我不行了，先吃几口＇。他就坐在沙发上吸，这时候又有人敲门，我把门打开后，又进来一个长的廋的康县人，他说也来取两个东西。前面来的那个吸完后就自己用电子秤称了10克白粉，后面来的那个廋的也自己称了2克白粉，之后我把剩余的东西重新包好放进冰箱。前面要10克的那个人给我6000元钱，后面要2克的那个人给我1200元钱，我就把钱全部放到杨东辉床头的枕头下面了。＂＂后面来的那个瘦的买好后就先走了，刚开始来的那个才弄着包装里，走的迟＂。＂他们来之前，我已经把热水器基本上装好了，是装在卫生间的，最后他们两个都走了有个十分钟，我收拾完后把门锁了，把钥匙重新放在卫生间的窗台上，我就回家了。＂＂前面来的那个戴眼镜的个子高的人我见过，以前我给杨东辉往康县送过东西，和他见过面，后面来的瘦的那个没见过。＂9、证人王某的证言证明：＂（毒品）是我从略阳县杨东辉家里买来的＂。＂是2016年4月6日买的10克海洛因，另外一克冰毒是给我送下的。＂＂毒品是杨东辉的，但当时杨东辉不在家，是另外一个我不认识的人给我称的毒品。＂＂我快到略阳时给杨东辉打电话，他说在里，进城之后，杨东辉给我打电话说让我快一点，他还有事里。因为之前去过他家，我就直接到了杨东辉家里，敲门后开门的不是杨东辉，是一个四十多岁的男人，我问他杨东辉在不在，他说杨东辉在汉中出事了，我说要买点毒品，他说他不知道在哪放着里，要给杨东辉打电话问一下里，我就坐在客厅的沙发上等着里，那个人给杨东辉打电话，之后就把毒品找出来，给我称了10克，我就坐在沙发上烫吸，这时崔某就来了，来之后崔某也买了2克毒品。我当时给那个人6000元钱，他说要赶紧把钱给杨东辉打过去里，后面我让送点冰毒，那个人就给我找了一小袋冰毒。＂＂这是第二次买，（第一次）2016年3月上旬，＇苇子＇来康县了，我问他有吗（指海洛因），他问我要几个（指几克），我说3克，他就给我买了3克＂。10、证人崔某的证言，证实自己和赵某、王某之前就到杨东辉家购买过二次毒品。＂这次（指2016年4月6日），我没有提前联系杨东辉，就直接到杨东辉家里去买了，我敲开门时，是一个不认识的男的开的门，王某也在，他当时在沙发上坐着，我就给那个人介绍了下我自己，我说我是＇苇子＇的朋友，来取2克东西（海洛因），王某给我说＇苇子＇去汉中了，王某当时已经准备好烫吸的铂金纸，王某对那个人说：＇赶紧把东西取出来＇，我看见王某毒瘾发了，那个人对王某说：＇稍等一下，东西（毒品）在哪里放着我还不知道，我要给＇苇子＇打电话问里＇，那个人就给杨东辉打电话了，在电话里我听见那个人给苇子说来了两个人取东西（毒品），怎么弄。电话打完后，那个人就找到了毒品和电子秤，之后就给我称了2克海洛因，我给付1200元钱，给王某称了10克海洛因。把海洛因称好后我和王某都吸食了点，王某好像还要点冰毒，还在和那个人商量事情，我就先走了。＂11、证人赵某的证言证明：＂2016年4月6日，我和石某及一个叫＂小猫＂的人租乘出租车到略阳县购买海洛因，到略阳之后我和石某就和＂小猫＂分开了，再未联系，我去找一个叫＂老李＂的人要账去了，没有要上，我和石某乘坐出租车回康县，在康县王坝交警检查站就被抓获了。＂＂我记得他（指王某）在出租车上打了三个电话，我听见在电话上问略阳的卖主在家没，刚开始对方说没在，后面打电话又说在里。＂＂2016年2月份，我和崔某到略阳一个叫＇苇子＇的家里购买过两次海洛因。＂12、证人石某的证言证明：＂2016年4月6日中午12点半左右，我从家里坐公交车下来到城里赶场......下午四点多＇小猫＇给我打电话去略阳＇取货＇，并让我把赵某叫上，我们三人坐出租车往略阳走，中途＇小猫＇给谁打过两次电话，第一次是在郭镇下面，第二次是在金家河下面，我听说：＇你在哪里，我们下来了＇。到略阳之后，＇小猫＇就走了，赵某去找一个女的要账，我在等赵某，晚上我去找赵某，那女的给赵某打了一张3000元的欠条，我和赵某租出租车回康县时，在康县王坝就被抓了。＂13、证人杨某2证言，证实杨某2将自己的身份证借给高某办理过一个139ＸＸＸＸＸＸＸＸ的手机号。14、辨认视频、辨认笔录，证实王某、崔某分别于2016年4月6日在略阳县杨东辉家卖毒品的人进行辨认，辨认向自己出售毒品的人是高某，高某对2016年4月6日，来到杨东辉家里买毒品的人进行了辨认，辨认结果是王某、崔某，对指使自己向王某、崔某卖毒品的人经辨认是杨东辉。15、鉴定意见及计量报告。（1）陇南市计量测试鉴定所计量报告、陇南市司法鉴定中心物证检验鉴定报告，证实经陇南市计量测试鉴定所计量，5包外用黑色塑料纸包裹的块状毒品可疑物净重为9.89克，1包外用白色塑料自封袋装的白色晶体毒品可疑物净重为1.01克。经陇南市公安司法鉴定中心鉴定，5包外用黑色塑料纸包裹的块状毒品可疑物中检出海洛因成分，从1包外用白色塑料自封袋装的白色晶体毒品可疑物中检出甲基苯丙胺成分。（2）称重委托书、陇南市计量测试鉴定所计量报告、鉴定委托书、陇南市司法鉴定中心物证检验鉴定报告，证实用黑色塑料纸包裹的白色块状毒品可疑物净重10.23克，2袋装在透明塑料自封袋内的白色晶体状毒品可疑物净重6.14克。经陇南市公安司法鉴定中心鉴定，从净重10.23克用黑色塑料纸包裹的白色块状毒品可疑物中检出海洛因成分，从总净重6.14克的2小包用自封袋装的白色晶体毒品可疑物中检出甲基苯丙胺成分。16、被告人杨东辉的供述与辩解，2016年4月7日两次供述、4月8日供述，证实杨东辉给崔某（席娃）＂老赵＂或者＂老贵＂出售过两次海洛因，给崔某两次卖的都是海洛因，崔某两次买都是半克，给＂老赵＂卖过两次海洛因，他每次买2克，每克600元。从杨东辉家冰箱内搜查出的用黑色塑料袋包裹的东西是海洛因，约10.83克，白色小塑料袋包装的晶体状物品是冰毒，约6克多。是杨东辉前几天在四川成都彝族女人跟前买的，海洛因购买了25克，每克400元，冰毒购买了10克，每克150元。上述证据已经法庭调查、核实，证据确实、充分，足以认定。以上认定的证据之间能够相互应证，已经形成证明体系。证实4月6日案发当天，杨东辉未在家，但王某、崔某先后来到杨东辉家购买毒品，两人说明来意后，高某说不知道东西（毒品）放在何处，要问杨东辉，便当着王、崔二人的面给杨东辉打电话，说明情况后，杨东辉告知毒品的藏匿地点并指使高某向二人出售。王某当晚被查获后，4月7日在杨东辉家冰箱搜出两包东西，杨东辉在未打开包装的情况下，便能立刻准确指认出哪包是海洛因，哪包是冰毒。杨东辉后面虽然翻供，但前三次供述的毒品来源，贩卖的数量，价格和其他证据证明的情形基本一致本院认为，贩卖毒品，是指明知是毒品而非法销售或者以贩卖为目的而非法收买的行为。被告人杨东辉明知是毒品却指使他人非法销售，数量较大，其行为已构成贩卖毒品罪，应予惩处，且依法应予并处罚金。公诉机关指控其犯有贩卖毒品罪的事实清楚，证据充分，罪名成立。被告人杨东辉拒不认罪，且系累犯，应从重处罚。销售给崔某的2克海洛因，虽未当场查获，但其本人承认，并有其他证人证实，应计算在贩卖的数量内，在杨东辉家冰箱内查获的海洛因10.23克、甲基苯丙胺6.14克，亦应认定为贩卖的毒品。但鉴于杨东辉自身吸毒，对家中查获的毒品可酌情从轻处罚。辩护人提出起诉书指控被告人杨东辉涉嫌贩卖毒品罪一案不成立的辩护意见，与法庭查明的事实不符，对该辩护意见不予采纳。本案被告人及辩护人的其他辩护意见，合理之处应予采纳。本案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第五十二条、第六十四条、第六十五条之规定，判决如下一、被告人杨东辉犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金10000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，羁押期间取保候审的，刑期终止日顺延；即自2017年4月7日起至2028年10月20日止。罚金10000元限本判决生效后10内执行完毕）。二、查获的净重为10.23克、6.14克的毒品（含有海洛因、甲基苯丙胺成分），予以没收，由公安机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向甘肃省陇南市中级人民法院提出上诉；书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长杨明社代理审判员吕进喜人民陪审员王海军二〇一七年六月十四日书记员胡慧婷

歏××犯聚众斗殴罪一审刑事判决书天津市西青区人民法院刑事判决书（2016）津0111刑初364号：天津市西青区人民检察院以津西青检公诉刑诉［2016］368号起诉书指控被告人魏××犯聚众斗殴罪，于2016年7月1日向本院提起公诉。本院于2016年7月4日立案，依法适用简易程序，并组成合议庭，公开开庭审理了本案。天津市西青区人民检察院指派代理检察员孙涛出庭支持公诉，被告人魏××到庭参加诉讼。现已审理终结天津市西青区人民检察院指控：2015年3月19日16时左右，天津市金世集团下属企业中维药业有限公司与天津永辉工贸有限公司因债务问题发生纠纷，后康××（另案处理）纠集王××、武××、舒××、杨二×、李二×、刘二×、朱××、孙二×（均另案处理）等人，与冯一×（另案处理）纠集的冯二×（另案处理）以及被告人魏××等人在天津市西青开发区兴华九支路金世集团门口持镐把、胶皮棍、甩棍等工具聚众斗殴，造成多人受伤、汽车被砸及金世集团门前升降杆被损坏。经鉴定，刘二×枕部头皮挫裂伤的损伤程度为轻微伤；杨二×枕部头皮挫裂伤、肢体皮肤挫伤的损伤程度均为轻微伤；武××左股骨远端粉碎性骨折、左胫腓骨骨折的损伤程度均已构成轻伤一级；朱××头皮瘢痕、面部瘢痕、面部擦伤、左侧鼻骨骨折、左肩软组织挫伤的损伤程度均为轻微伤，左侧颞骨骨折、左侧上颌骨骨折、左侧颧骨骨折的损伤程度均为轻伤二级，蝶骨粉碎性骨折、左眼眶壁骨折的损伤程度均为轻伤一级。2015年6月4日，被告人魏××被公安机关抓获归案。上述事实，被告人魏××在开庭审理过程中亦无异议，并有证人孟××、冯一×、冯二×、潘××、吴××、岳××、杨一×、程××、李一×、张××、闫××、耿××、刘一×、蔡××、毛××、宋××、郭××、孙一×、康××、王××、武××、孙二×、舒××、李二×、刘二×、杨二×、朱××的证言、现场勘验笔录、辨认笔录、视听资料、鉴定意见、情况说明、案件来源及抓获经过、被告人魏××的身份及前科材料和被告人魏××的供述等证据证实，足以认定本院认为，被告人魏××结伙持械聚众斗殴，并造成多人受伤，且聚众斗殴人数多、规模大，社会影响恶劣，其行为已构成聚众斗殴罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。在共同犯罪中，被告人魏××起辅助作用，且作用较小，系从犯；其归案后能如实供述自己的犯罪行为，认罪态度较好，故依法减轻处罚。被告人魏××具有犯罪前科，酌情从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（二）项、第（四）项，第二十五条第一款，第二十七条，第六十七条第三款，第七十二条第一款之规定，判决如下被告人魏××犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年。（缓刑考验期从判决确定之日起计算。）如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向天津市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份审判长钱志刚人民陪审员白玉斌人民陪审员董文珍二〇一六年七月十四日书记员郑博涵

李玉江猥亵儿童二审刑事判决书黑龙江省伊春市中级人民法院刑事判决书（2018）黑07刑终2号：伊春市伊春区人民法院审理伊春市伊春区人民检察院指控原审被告人李玉江犯强制猥亵罪、猥亵儿童罪一案，于2017年12月14日作出（2017）黑0702刑初88号刑事判决。原审被告人李玉江不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、审查上诉理由，提讯上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结原审判决认定，2015年8月1日13时40分许，被告人李玉江在伊春区二中附近尾随被害人陈某（女，13周岁）至粮食综合楼2单元楼内，在一楼缓台处，李玉江用一只手勒住陈某的脖子，另一只手伸进其衣服内摸胸部几下后逃跑。2015年9月5日15时许，李玉江在市医院门前尾随被害人徐某（女，17周岁）至普新小区5号楼4单元楼内，在三楼缓台处，李玉江用左手勒住徐某脖子并恐吓徐某称：“别动，要不就用刀捅你，我就摸摸”，用手摸其胸部几下后逃跑。2016年2月15日12时40分许，李玉江在伊春区南郡小区尾随被害人翟某（女，14周岁）至中植村9号楼1单元楼内，在一楼缓台处，李玉江用手勒住翟某脖子，另一只手欲摸其胸部时，遭翟某奋力反抗未果后逃跑。2016年4月17日15时许，李玉江在伊春区军分区路口尾随被害人张某（女，13周岁）至民建综合楼3单元楼内，在二楼缓台处，李玉江用左手勒住张某的脖子，右手伸进其衣服内摸胸部几下后逃跑。2016年6月5日16时40分许，李玉江尾随被害人尹某（女，13周岁）至伊春区黎明小区1号楼1单元楼内，在一楼处，李玉江用手勒住尹某脖子并恐吓尹某称：“你别动，我就摸一下，你动我就拿刀捅你，是生是死是你自己的事”，另一只手伸进其衣服内摸胸部几下后逃跑。2016年10月23日14时30分许，李玉江在伊春区农林街红绿灯路口处尾随被害人王某（女，18周岁）至伊春区扶林街7号楼4单元楼内，在三楼缓台处，李玉江用左手勒住王某脖子并恐吓王某称：“你别动，别出声，你要出声我就用刀捅死你”，用右手摸其胸部几下后逃跑。2017年4月30日16时50分许，李玉江在伊春区南郡广场附近尾随被害人刘某（女，15周岁）至南郡小区Ａ区5号楼2单元楼内，在一楼门内，李玉江用左手勒住刘某脖子，欲对其实施猥亵行为时，遭到反抗未果后逃跑。2017年5月20日13时许，李玉江在伊春区泓江市场附近尾随被害人曹某（女，15周岁）至南郡小区Ｂ区4号楼2单元楼内，在五楼缓台处，李玉江用左手勒住曹某脖子，用右手掀开其衣服要摸胸部时因五楼居民开门而逃跑。2017年6月10日10时25分许，李玉江在伊春区泓江市场东侧尾随被害人王某某（女，14周岁）至南郡小区22号楼3单元楼内，在一楼缓台处，李玉江用左手勒住王某某脖子，用右手摸其胸部几下后逃跑。另查明，自2015年夏天开始，李玉江作案时间主要选择在周六或周日，选择没有反抗能力、比较容易得手、年纪小的女学生为目标，采取尾随至楼道内用手勒脖子的暴力方式，如遇反抗则以“用刀捅死”之类的语言威胁，强行摸胸部猥亵被害人。经侦查，李玉江于2017年6月21日在伊春市光明家具厂拼板车间被公安机关抓获，到案后如实供述犯罪事实。上述事实有经原审庭审中举证、质证、认证的下列证据证实：1.书证破案经过、扣押及发还物品清单、户籍证明、扣押衣物照片、现场检测报告书；2.证人潘某、李某的证言；3.被害人陈某、徐某、翟某、张某、尹某、王某、刘某、曹某、王某某的陈述；4.伊春公安分局刑侦大队辨认笔录；5.被告人李玉江的供述与辩解。伊春区人民法院认为，被告人李玉江以暴力、胁迫方法强制猥亵他人6人、猥亵儿童3人，其行为已构成强制猥亵罪和猥亵儿童罪，公诉机关指控事实清楚，证据确实充分，罪名成立。本案9名被害人中的7名年龄在13岁至15岁之间，其中有儿童3名，李玉江以年纪小的女学生作为犯罪对象，实际选择的也多为年纪较小的未成年人和儿童，故李玉江知道或应当知道被害人可能是儿童，故辩护人提出的李玉江不知被害人为儿童，不能认定有猥亵儿童的故意，猥亵儿童罪不能成立的辩护意见不予采纳。辩护人提出应认定被告人对被害人曹某猥亵未遂，与对被害人翟某、刘某猥亵未遂一并从轻处罚的辩护意见予以采纳。李玉江在近两年时间内，多次对年龄较小的未成年人和儿童实施犯罪，对被害人及家属的身心均造成巨大伤害，社会危害性大，故关于本案社会危害较小的辩护意见不予采纳。李玉江自刑法修正案（九）施行后强制猥亵他人5人，情节恶劣，应依照《中华人民共和国刑法》第二百三十七条第二款“聚众或者在公共场所当众犯前款罪的，或者有其他恶劣情节的，处五年以上有期徒刑。”的规定处罚；李玉江自刑法修正案（九）施行后猥亵儿童2人，虽然加陈某已达3人，依据刑法“从旧兼从轻”的原则，未构成猥亵儿童罪的其他恶劣情节。李玉江犯数罪，依法应数罪并罚。李玉江强制猥亵的犯罪对象为未成年人及儿童，应从重处罚。对李玉江3起未遂犯罪比照既遂依法从轻外罚。被告人如实供述自己的罪行，依法可酌情从轻处罚。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十七条、第十二条、第二十三条、第六十七条第三款、第六十九条之规定，判决：被告人李玉江犯强制猥亵罪，判处有期徒刑五年六个月；犯猥亵儿童罪，判处有期徒刑四年六个月。数量并罚，决定执行有期徒刑七年。宣判后，原审被告人李玉江以其实施的猥亵行为未达到“情节恶劣”标准，实施猥亵犯罪行为时不明知被害人陈某、张某、尹某不满14周岁，不构成猥亵儿童罪为由，向本院提起上诉，认为原审判决适用法律错误且量刑过重。经二审审理查明，自2015年8月至2017年6月间，上诉人李玉江为追求精神刺激，主要选择年龄较小、反抗能力较弱的女学生为作案对象，尾随至楼道内进行强制猥亵，相继强制猥亵他人9人，其中对3人猥亵未遂。9名被害人中有8名未成年人，3名儿童。二审审理期间，上诉人和辩护人均未提供新的证据，二审审理查明的事实和证据与原审一致本院认为，上诉人李玉江以胁迫的方法，强制猥亵他人，其行为构成强制猥亵罪。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法。因猥亵儿童罪与强制猥亵罪属同质之罪，《中华人民共和国刑法》第二百三十七条第三款亦规定“猥亵儿童的，依照前两款规定从重处罚”，故公诉机关指控原审被告人李玉江犯猥亵儿童罪不当，指控其犯强制猥亵罪成立。上诉人李玉江实施猥亵行为，以年龄较小的女学生作为犯罪对象，其应当知道多名被害人中有儿童，故其与辩护人提出不明知3名被害人为儿童的上诉理由及辩护意见不能成立。上诉人李玉江相继对9人实施猥亵行为，其中有8名未成年人，3名被害人不满14周岁，其犯罪情节恶劣，应当以强制猥亵罪从重处罚，原审判决数罪并罚量刑七年偏轻，但根据《中华人民共和国刑事诉讼法》规定的“上诉不加刑原则”，二审判决刑期不应超过原审判决对同质之罪数罪并罚的刑期，故对原判刑期予以维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、第二百二十六条第一款，《中华人民共和国刑法》第二百三十七条、第二十三条的规定，判决如下一、撤销伊春市伊春区人民法院（2017）黑0702刑初88号刑事判决；二、上诉人（原审被告人）李玉江犯强制猥亵罪，判处有期徒刑七年。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年6月22日起至2024年6月21日止。）本判决为终审判决审判长刘铭福审判员祖荫峰审判员宋晓庆二〇一八年二月二十三日法官助理刘辉书记员金双宁

껄某某非法狩猎一审刑事判决书吉林省桦甸市人民法院刑事判决书（2016）吉0282刑初353号：桦甸市人民检察院以桦检刑诉〔2016〕339号起诉书指控被告人黄某某犯非法狩猎罪，于2016年11月3日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。桦甸市人民检察院指派检察员张健、高俊国出庭支持公诉，被告人黄某某到庭参加诉讼。现已审理终结桦甸市人民检察院指控：被告人黄某某于2015年6月携带自制工具，在桦甸市八道河子镇新胜村半截沟社非法猎捕野生动物蛇209条，其中野鸡脖子24条、鞭梢子18条、土虬子162条、黑眉蝮5条。经吉林市鸟类环志保护站鉴定，上述蛇全部属吉林省重点保护的野生动物。公诉机关为了证明其指控的犯罪事实，提供了被告人黄某某供述和辩解、证人顾某甲、王某某、逄某某证言、案件提起及抓获经过、现场野账、现场图标、现场照片、野生动物物种鉴定书、扣条、说明、《吉林省人民代表大会常务委员会关于禁止猎捕野生动物的决定》、《吉林省禁止猎捕陆生野生动物实施办法》、常住人口信息等证据。并认为，被告人黄某某在禁猎区非法猎捕野生动物，应以非法狩猎罪追究其刑事责任。被告人黄某某系自首，可以从轻处罚。被告人黄某某对公诉机关指控的犯罪事实无异议，亦未向法庭提交任何证据。经审理查明：2015年6月份，被告人黄某某携带自制工具，在桦甸市八道河子镇新胜村半截沟社南山猎捕野生野鸡脖子蛇24条、鞭梢子蛇18条、土虬子蛇162条、黑眉蝮蛇5条，共计209条。经吉林市鸟类环志保护站鉴定，上述蛇属吉林省重点保护野生动物。上述事实，有在庭审中举证、质证的下列证据予以证明：1.案件提起及抓获经过，证实2015年6月10日，横道河子森林公安派出所接到电话报案称：桦甸市八道河子镇新胜村半截沟社社员黄某某家里有抓的蛇。民警于6月10日21时30分许赶到黄某某家，其家中无人，在其家发现蛇4袋予以暂扣。经吉林市鸟类环志保护站鉴定，4袋社共计209条，其中野鸡脖子24条、鞭梢子18条、土虬子162条、黑眉蝮5条。黄某某外逃。通过民警做其家属思想工作，黄某某于2015年11月4日10时到桦甸市森林公安大队投案，并如实供述了其非法狩猎野生动物的事实。经吉林市森林公安局审查，于2015年11月4日对黄某某非法狩猎案立案侦查，并于当日对黄某某取保候审，此案告破。2.现场野账、现场图标、黄某某指认现场照片、黄某某记账条、《吉林省人民代表大会关于禁止猎捕陆生野生动物的决定》、《吉林省禁止猎捕陆生野生动物实施办法》，证实黄某某在禁猎区、禁猎期非法猎捕野生蛇209条。3.桦甸市八道河子森林公安派出所扣条、说明，证实被告人黄某某捕获的209条蛇已被全部放生。4.常住人口登记表，证实黄某某具有完全刑事责任能力。5.证人顾某乙、王某某、逄某某证言，证实鉴定机关现场鉴定黄某某猎捕209条蛇的过程。6.被告人黄某某的供述与辩解：2015年6月初，我听说西崴子屯有收蛇的，我就想也上山去抓点蛇卖点钱。2015年6月7日早上，我用木棍子做了夹子（抓蛇用的），我走路到我们屯南山就开始抓蛇。我带了个塑料袋子，看见蛇我就用脚踩住，然后用夹子夹住放袋子里。我连着去抓了3天，6月10日晚上6点多，我把棚子里一共4袋蛇都拿来放在门口了，准备晚上去卖。我总共抓了蛇209条，有野鸡脖子、鞭梢子、土虬子、黑眉蝮。7.吉林市鸟类环志保护站野生动物物种鉴定书，证实黄某某捕获的209条蛇属于国家保护的有益或者有重要经济价值、科学研究价值的陆生野生动物，及吉林省重点保护的野生动物。以上证据均经当庭举证、质证，来源合法，内容客观真实，能够证明案件事实，本院予以确认本院认为，被告人黄某某在禁猎区、禁猎期非法猎捕野生蛇209条，破坏野生动物资源，情节严重，其行为已经构成非法狩猎罪。案发后黄某某主动投案，并如实供述犯罪事实，系自首，可依法从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十一条第二款、第四十二条、第六十七条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第一款第一项之规定，判决如下被告人黄某某犯非法狩猎罪，判处拘役四个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向吉林省吉林市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长刘永辉代理审判员王佩人民陪审员黄金龙二〇一六年十二月二十二日书记员廖晴

陈某、王某非法拘禁一审刑事判决书安徽省合肥市庐阳区人民法院刑事判决书（2018）皖0103刑初68号：安徽省合肥市庐阳区人民检察院以庐检刑诉［2018］77号起诉书指控被告人陈某、王某犯非法拘禁罪，于2018年2月13日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。安徽省合肥市庐阳区人民检察院指派检察员何小刚出庭支持公诉，被告人陈某、王某及辩护人代双龙、夏燕英到庭参加诉讼。本案现已审理终结安徽省合肥市庐阳区人民检察院指控：2017年10月9日14时许，因被害人魏某无钱归还借款，被告人陈某、王某等人将其带至合肥市庐阳区万豪广场间不让离开。期间两被告人对被害人实施殴打行为。案发后，被告人与被害人达成谅解协议，赔偿被害人损失取得谅解。庭审中，公诉人出示的证据有报案单、受案登记表、病历材料、现场照片、作案工具照片、前科材料等。公诉机关认为，被告人陈某、王某为索取债务共同非法扣押、拘禁他人，剥夺他人人身自由，并具有殴打情节，其行为均已构成非法拘禁罪，提请本院依法予以惩处。被告人陈某对指控的犯罪事实没有异议。其辩护人提出的辩护意见是：被告人陈某系索取债务而引发的刑事案件，归案后如实供述且庭审中自愿认罪；积极赔偿被害人损失取得谅解；系初犯；具有悔罪表现，可对其酌情从宽处罚。被告人王某对指控的犯罪事实没有异议。其辩护人提出的辩护意见是：被告人王某系索取债务而引发的刑事案件，归案后如实供述且庭审中自愿认罪；积极赔偿被害人的损失取得谅解；具有悔罪表现，可对其酌情从宽处罚。经审理查明：2017年7月20日，被告人陈某经营的汇森金融咨询服务公司借给被害人魏某人民币6000元，到期后，经陈某多次联系，魏某一直逃避不予还款。2017年10月9日13时许，汇森公司员工被告人王某及焦某在外出时发现了魏某，便告知陈某，陈某同王某、焦某等人赶至魏某住处向魏某催要欠款。因魏某家人拒绝帮魏某还款，陈某、王某、焦某于当日14时许将魏某带至汇森金融咨询服务公司所在的合肥市庐阳区万豪广场Ｂ座2房间，不让魏某离开，催促其想办法偿还借款。期间，因魏某无法还款，陈某持电棍威胁、击打魏某手臂，王某踹了魏某一脚，另一名男子（身份暂不明确）用数据线抽打魏某背部，造成魏某身体受伤。2017年10月10日1时许，因看到有警车到公司楼下，陈某等人担心有人报警，遂让魏某离开。2017年10月11日8时许，合肥市公安局庐阳分局民警在合肥市庐阳区万豪广场Ｂ座2713房间将被告人陈某、王某、焦某抓获。案发后，陈某、王某、焦某家人同被害人魏某达成和解协议，向魏某赔偿人民币34000元，魏某表示对陈某、王某、焦某予以谅解。上述事实，被告人陈某、王某在开庭审理过程中亦无异议，并有公安机关的受案登记表、立案决定书；被害人魏某的报案材料及其陈述笔录；证人秦某、李某、焦某的证言笔录；辨认笔录；扣押清单；借条；指认现场笔录；现场照片、伤情照片；医院病历材料；行政处罚决定书；归案经过材料、户籍证明、拘留证、逮捕证、取保候审决定书、和解协议书、谅解书等证据与被告人陈某、王某的供述相互印证，足以认定本院认为，被告人陈某、王某为索取债务，非法剥夺他人人身自由，具有殴打情节，其行为均已构成非法拘禁罪，且系共同犯罪，应按照各被告人的犯罪情节分别依法予以惩处。庭审中，被告人陈某、王某均自愿认罪，积极赔偿被害人的损失取得谅解，具有悔罪表现，均可酌情从宽处罚。被告人王某具有劣迹，可酌情从严处罚。公诉机关的指控，主要事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立。被告人陈某、王某的辩护人关于被告人陈某、王某系索取债务而引发的刑事案件，归案后如实供述且庭审中自愿认罪；积极赔偿被害人的损失取得谅解；具有悔罪表现，可对其酌情从宽处罚的辩护意见成立，本院予以采信。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十八条第一款、第二十五条第一款、第六十四条、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款之规定，判决如下一、被告陈某犯非法拘禁罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。二、被告人王某犯非法拘禁罪，判处有期徒刑六个月。（刑期从判决确定之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年10月11日起至2018年4月10日止）。二、对于作案工具电棍1根，由扣押单位合肥市公安局庐阳分局责任区刑警一队没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省合肥市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长袁良群人民陪审员李长应人民陪审员吴兰亭二〇一八年三月六日书记员周倩

黄新全强奸一审刑事判决书广东省中山市第一人民法院刑事附带民事判决书（2018）粤2071刑初2601号：中山市第一市区人民检察院以中检一区刑诉〔2018〕118号起诉书指控被告人黄新全犯强奸罪，于2018年11月9日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人冉某1的法定代理人向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，不公开开庭审理了本案。被告人黄新全及法定代理人冉某2、王某均到庭参加诉讼。现已审理终结附带民事诉讼原告人的法定代理人诉称，由于被告人黄新全的犯罪行为，致附带民事诉讼原告人冉某1受到伤害。要求黄新全赔偿医疗费2330.1元（按票据结算）、营养费2250元（酌定）、交通费450元（酌定）、法定代理人的误工费21000元、精神损失费50000元，以上共计人民币76030.1元。被告人黄新全表示同意按照法律规定赔偿。经审理查明，2018年6月5日晚，附带民事诉讼原告人冉某1（2005年8月生）到被告人黄新全居住的中山市火炬开发区陵岗村长兴上街18号出租屋10号出租房玩耍，被告人黄新全趁无人之机反锁房门并强行与冉某1发生性关系，后致冉某1怀孕（经鉴定，在排除同卵和近亲的前提下，支持被告人黄新全血样、冉某1血样所属个体与冉某1流产胚胎组织所属个体符合亲生关系）。同年7月23日，公安人员在上述出租房将被告人黄新全抓获。另查，附带民事诉讼原告人冉某1因被告人黄新全的强奸行为导致怀孕，于2018年7月27日在中山市人民医院行人流术。医嘱为：全休两周，两周后复诊。共计花费医疗费2330.1元。上述事实，除本院（2018）粤2071刑初2601号刑事判决书确认的证据外，还有法定代理人提供如下证据：中山火炬开发区医院及中山市人民医院的医疗费收费票据、疾病证明书、病例、检查材料、乘车票据等，证明冉某1的就医情况及由此产生的医疗费和交通费。以上证据均经庭审举证、质证，本院予以确认本院认为，附带民事诉讼原告人冉某1怀孕是由于被告人黄新全的犯罪行为造成，应当承担民事赔偿责任。冉某1遭受的经济损失如下：1.医疗费2330.1元（按票据结算）；2.营养费2000元（结合手术情况酌定）；3.交通费450元（原告人诉请赔偿数额在合理范围内，可予支持）。以上共计人民币4780.1元。对于诉请的误工费，理据不足，本院不予支持；精神损失费不属于刑事附带民事诉讼案件的受理范围，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十一条、第一百五十五条第一款、第二款、第一百六十三条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十二条、第二十四条的规定，判决如下一、被告人黄新全应于本判决生效之日起七日内向附带民事诉讼原告人冉某1支付赔偿款人民币4780.1元；二、驳回附带民事诉讼原告人冉某1的其他诉讼请求。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十五日内，通过本院或者直接向广东省中山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长宋永红人民陪审员余楚云人民陪审员陈海泉二〇一九年一月二十二日书记员潘丽君

郭发国、郭志刚非法占用农用地一审刑事判决书江西省永丰县人民法院刑事附带民事公益诉讼判决书（2019）赣0825刑初13号：江西省永丰县人民检察院以永丰检刑诉〔2018〕193号起诉书指控被告人郭发国、郭志刚犯非法占用农用地罪，于2019年1月2日向本院提起公诉，并以永检民公诉〔2018〕1号刑事附带民事公益诉讼起诉书向本院提起刑事附带民事公益诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。永丰县人民检察院指派检察员周春红出庭支持公诉、指派检察员陈红桃、余远光出庭参加刑事附带民事公益诉讼，被告人郭发国、郭志刚及刑事附带民事公益诉讼被告人郭望高到庭参加诉讼。现已审理终结永丰县人民检察院指控：1.2008年3月17日，被告人郭发国独自一人经营位于源头村的梁帽山采石场生产石灰石。2012年，被告人郭志刚与郭望高每人出资6万元入股梁帽山采石场，三人各占1／3，郭发国为法人代表。郭发国负责批炸药及办理相关证件，郭志刚负责管账和销售，郭望高不参与经营管理。2014年7月5日，石马林业工作站向梁帽山采石场送达《征占用林地许可催办通知书》，郭发国儿子郭某6代收后将此事告知郭发国、郭志刚。2015年5月，被告人郭发国等人将梁帽山采石场租给他人经营，租期两年，每年租金12万元。后梁帽山采石场与郭某4、郭某3经营的源头采石场合并成梁帽山采石场，五人各占1／5。郭发国、郭志刚等人一直未到林业主管部门办理林地占用审批手续。2017年4月起，梁帽山采石场停产。永丰县林业局证明，梁帽山采石场所占林地为二级国家公益林地，经江西吉安司法鉴定中心鉴定，梁帽山采石场占用林地面积11亩。2.2010年11月17日起，被告人郭发国、郭志刚与郭某2、郭某5租用星胜村第二小组牛婆岭村民林地后合伙经营牛婆岭采石场生产石灰石，四人各占1／4，郭发国为法人代表，负责批炸药及办理相关证件（其儿子郭某6代为办理），郭志刚负责管账和销售，郭某5负责安全生产，郭某2不参与管理。2012年3月14日，永丰县林业局石马林业工作站的工作人员到牛婆岭采石场下发《违法征占用林地整改催办通知单》并电话通知郭发国。郭发国称自己不在家但石场上有人管事，石马林业工作站的工作人员遂到牛婆岭采石场找到负责生产的郭某5，但郭某5拒绝在《违法征占用林地整改催办通知单》上签字。后牛婆岭采石场陆陆续续生产，2017年5月份停产。永丰县林业局证明，牛婆岭采石场所占林地为二级国家公益林地。经江西吉安司法鉴定中心鉴定，牛婆岭采石场占用林地面积4.1亩。2018年3月28日、29日，郭发国、郭志刚先后在接受警方询问时如实供述了自己的犯罪事实。江西省永丰县人民检察院还提起刑事附带民事公益诉讼，要求被告人郭发国、郭志刚及附带民事公益诉讼被告人郭望高异地补植11亩或支付毁坏梁帽山采石场11亩公益林所需生态修复费用11884.4元；要求被告人郭发国、郭志刚异地补植造林4.1亩或支付毁坏牛婆岭采石场4.1亩公益林所需生态修复费用4429.64元。针对上述事实，江西省永丰县人民检察院向法庭提供了相关证据。该院认为，被告人郭发国、郭志刚违反土地管理法规，非法占用林地，改变被占用林地用途，面积15.1亩，造成林地大量毁坏，其行为均已触犯刑律，应当以非法占用农用地罪追究其刑事责任；本案中违反土地管理法规、未经许可非法占用并毁坏国家公益林的环境违法侵权行为破坏了国家森林资源、损害了当地生态环境、侵害了社会公共利益，应当同时承担刑事责任和民事责任，故梁帽山采石场11亩被毁公益林的生态修复费用应由郭发国、郭志刚、郭望高承担，牛婆岭采石场4.1亩被毁公益林的生态修复费用应由郭发国、郭志刚承担。被告人郭发国对上述事实无异议，表示认罪认罚并愿意承担生态修复费用。被告人郭志刚辩称其事前不知道涉案山场为公益林，但自愿认罪认罚并愿意承担生态修复费用。附带民事公益诉讼被告人郭望高无异议，表示愿意承担生态修复费用。经审理查明：2008年上半年开始，被告人郭发国在永丰县石马镇源头村“梁帽山”山场开设采石场用于生产石灰石，采石场名称为梁帽山采石场。2012年，被告人郭志刚与附带民事公益诉讼被告人郭望高每人出资6万元入股该采石场，三人各占1／3，郭发国为法定代表人，其中郭发国负责批炸药及办理相关证件，郭志刚负责管账和销售，郭望高不参与具体经营管理。之后该采石场进行了陆续生产。2014年7月5日，永丰县林业局石马林业工作站向梁帽山采石场下达《征占用林地许可催办通知书》并载明，梁帽山采石场有未批先占的违法行为，占用的林地属于国家公益林，并要求2014年7月15日前到石马林业工作站办理征占用林地许可申报、审批手续并缴纳森林植被恢复费。郭发国等人对此事未予理睬。2015年5月，被告人郭发国等人将梁帽山采石场租给他人经营，租期两年，每年租金12万元。2016年，梁帽山采石场与郭某4、郭某3经营的源头采石场合并成梁帽山采石场，五人各占1／5。2017年4月起，梁帽山采石场停产。从开始生产到停产，郭发国、郭志刚等人一直未到林业主管部门办理林地占用审批手续。经江西吉安司法鉴定中心鉴定，梁帽山采石场占用林地面积11亩，为国家二级公益林林地且被占用林地原有植被全部破坏、被占用林地现有种植条件全部丧失。另查明，该被毁坏的林地因开采石料现已经呈岩石裸露地，无法在原地进行造林，为使得新造林质量更高，安排条件较好的山场进行异地造林修复，恢复11亩公益林所需造林费用总计11884.4元。2010年11月开始，被告人郭发国、郭志刚与郭某2、郭某5租用永丰县石马镇星胜村第二小组牛婆岭村民林地合伙经营牛婆岭采石场生产石灰石，四人各占1／4，郭发国为法定代表人，负责批炸药及办理相关证件（其儿子郭某6代为办理），郭志刚负责管账和销售，郭某5负责安全生产，郭某2不参与管理，之后该采石场至2017年5月。2012年3月14日，永丰县林业局石马林业工作站向牛婆岭采石场下达了《违法征占用林地整改催办通知单》并载明，牛婆岭采石场非法占用林地15000平方米，要求牛婆岭采石场于2012年3月15日前到石马林业工作站接受处理并补办征占用林地审批手续、按规定缴纳森林植被恢复费。直至停产，郭发国等人一直未予办理相关征占用林地审批手续。经江西吉安司法鉴定中心鉴定，牛婆岭采石场占用林地面积4.1亩，为国家二级公益林林地且被占用林地原有植被全部破坏、被占用林地现有种植条件全部丧失。另查明，该被毁坏的林地因开采石料现已经呈岩石裸露地，无法在原地进行造林，为使得新造林质量更高，安排条件较好的山场进行异地造林修复，恢复4.1亩公益林所需造林费用总计4429.64元。2018年4月19日，被告人郭发国、郭志刚被永丰县森林公安局传唤归案。上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实，足以认定：（一）公诉机关就刑事指控方面提供的证据：1.书证：常住人口信息、归案情况说明，证明被告人郭发国、郭志刚犯罪时均已满18周岁，有刑事责任能力，均系被传唤后归案；营业执照、采矿许可证、安全生产许可证、组织机构代码证、林权证、协议书、证明、林权登记申请表、永丰县石马镇源头梁帽山采石场与源头采石场合并协议，证实梁帽山采石场、牛婆岭采石场的设立、办证、所处位置、法定代表人等基本情况；征占用林地许可催办通知书、违法征占用林地整改催办通知书，证实永丰县林业局石马林业工作站已分别于2014年7月5日、2012年3月14日向梁帽山采石场、牛婆岭采石场书面通知该两个采石场已非法占用林地并要求补办审批手续；江西省政府非税收入票据、永丰县罚没（违纪）收入缴款通知单，证实2018年8月2日被告人郭发国、郭志刚与郭望高向永丰县森林公安局缴纳10万元罚款。2.证人证言：证人郭望高、郭某3、郭某4的证言，证实梁帽山采石场开始由郭发国一个人经营，2010年郭志刚和郭望高每人出6万元入股梁帽山采石场，三人股份一致，郭发国是法人代表，负责证件年检和批炸药，郭志刚负责生产，郭望高不管事，梁帽山采石场生产到2017年5月停产，一直未办理征占用林地许可证。证人郭某5、郭某2的证言，证实牛婆岭采石场的法定代表人是郭发国，股东有郭志刚，郭某5、郭某2，郭发国负责相关证件和炸药的审批，郭某5负责生产，郭志刚负责财务和销售，郭某2不管事，该采石场于2017年3月的时候停产；证人郭某6的证言，证实梁帽山采石场的法定代表人是其父亲郭发国，股东有郭发国、郭志刚、郭望高。2014年7月石马林业工作站下发的《征占用林地许可催办通知书》上是其签的字，其签字后和郭志刚说了，没有和郭望高说，郭志刚对其说到石马林业工作站交了钱；证人郭某7、陈某2、杨某的证言，证实梁帽山山场属于源头村委会，是公益林，郭发国租用梁帽山山场开办采石场。2012年郭发国、郭志刚等人租用星胜村第二小组村民的牛婆岭山场开办采石场，股东有郭发国、郭志刚、郭某2、郭某5，郭发国是法定代表人。梁帽山采石场和牛婆岭采石场均未办理林地占用审批手续，2014年7月5日石马林业工作站给梁帽山采石场下达了《征占用林地许可催办通知书》并由郭某6签字，2012年3月14日石马林业工作站给牛婆岭采石场下发的《违法征占用林地整改催办通知书》上已通知郭发国并送到采石场现场，但现场人员拒绝签字。石马林业工作站找了郭志刚几次，郭志刚也多次咨询怎么审批公益林手续。3.被告人郭发国、郭志刚侦查阶段所作供述与辩解与上述事实基本一致，均如实交代了案涉采石场的设立、生产、股东及分工等基本情况，其中郭志刚辩称其直到采矿许可证年检时才知道占用的是公益林需要办理审批手续。4.鉴定意见：江西吉安司法鉴定中心吉安司鉴中心［2018］林鉴字第049号司法鉴定意见书、江西吉安司法鉴定中心吉安司鉴中心［2018］林鉴字第049号补充鉴定司法鉴定意见书，主要证实梁帽山采石场占用林地面积11亩，牛婆岭采石场占用林地面积4.1亩。被占用林地原有植被全部破坏，被占用林地现有种植条件全部丧失。梁帽山山场和牛婆岭山场均为国家二级公益林林地。5.勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录：勘验笔录，含现场示意图、现场照片，主要证实2018年3月27日侦查人员依法先后对梁帽山采石场和牛婆岭采石场进行现场勘察，对现场进行了拍照、绘制了现场示意图并制作了现场勘验笔录，勘验结果显示两个采石场开采之处山场表面植被全部被破坏。（二）公益诉讼起诉人就附带民事公益诉讼方面提供的证据：1.书证，林权登记申请表，证实位于石马镇星胜村小地点叫牛婆岭山场的林地属防护林，林权登记表上明确写明“坐落在石马镇星胜村，小地点牛婆岭、木梓堂内的林种为防护林”。2.鉴定意见：2018年12月2日江西吉安司法鉴定中心鉴定意见，证实案涉采石场被毁坏的林地因开采石料现已经呈岩石裸露地，无法在原地进行造林，为使得新造林质量更高，安排条件较好的山场进行异地造林修复，恢复15.1亩公益林所需造林费用总计16314.04元。3.被告人郭发国、郭志刚、郭望高的询问笔录，证实该三人对非法占用林地开办采石场造成林地大量毁坏的事实无异议，并自愿承担异地造林进行生态修复的费用本院认为，被告人郭发国、郭志刚违反土地管理法规，非法占用国家二级公益林15.1亩，改变被占用林地用途，造成了林地的大量毁坏，构成非法占用农用地罪。公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立。同时，被告人郭发国、郭志刚非法占用农用地开办采石场的行为破坏了国家森林资源，损害了当地生态环境，侵害了社会公共利益，属环境违法侵权行为，应当同时承担刑事责任和民事责任。附带民事公益诉讼被告人郭望高虽未追究刑事责任，但其作为采石场的股东和直接受益人，亦应承担相应生态修复责任，且被告人郭发国、郭志刚及附带民事公益诉讼被告人郭望高当庭均表示愿意承担相应的生态修复责任，故对公益诉讼起诉人所提“梁帽山采石场11亩被毁公益林的生态修复费用11884.4元，依法应由被告郭发国、郭志刚、郭望高共同承担；牛婆岭采石场4.1亩被毁公益林的生态修复费用4429.64元依法应由被告郭发国、郭志刚承担”的诉讼请求本院依法予以支持。鉴于被告人郭发国、郭志刚均无前科劣迹，到案后能如实供述犯罪事实并当庭自愿认罪，当庭表示愿意承担生态修复责任，依法可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十二条，第六十七条第三款，第四十二条，第五十二条，第五十三条第一款，第七十二条第一、三款，第七十三条第一、三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条第二款，《最高人民法院关于审理破坏林地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（一）项及《中华人民共和国侵权责任法》第十五条，判决如下一、被告人郭发国犯非法占用农用地罪，判处拘役三个月，缓刑三个月，并处罚金2万元。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算至三个月期满止。罚金限判决生效之日缴纳。）二、被告人郭志刚犯非法占用农用地罪，判处拘役三个月，缓刑三个月，并处罚金2万元。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算至三个月期满止。罚金限判决生效之日缴纳。）三、被告人郭发国、郭志刚和附带民事公益诉讼被告人郭望高共同承担11亩公益林所需生态修复费用11884.4元。（限判决生效之日缴纳）四、被告人郭发国、郭志刚共同承担4.1亩公益林所需生态修复费用4429.64元。（限判决生效之日缴纳）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省吉安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份审判长龙裕明审判员徐素华审判员陈春英人民陪审员张长久人民陪审员杨媚人民陪审员李小兰人民陪审员高素莲二〇一九年三月十三日法官助理王涌森书记员刘鹏飞

焦某某非法持有、私藏枪支、弹药一审刑事判决书山东省青岛市黄岛区人民法院刑事判决书（简易程序）（2018）鲁0211刑初723号：山东省青岛市黄岛区人民检察院以青黄岛检公刑诉［2018］723号起诉书指控被告人焦某某犯非法持有枪支罪，于2018年6月25日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序,实行独任审判，公开开庭审理了本案。青岛市黄岛区人民检察院指派检察员封晓梅出庭支持公诉，被告人焦某某到庭参加诉讼。现已审理终结公诉机关指控：1、2017年1月至2月期间，被告人焦某某使用其同事宋某的淘宝账号（会员名：蓝叶儿1987，绑定手机号138××××9626），先后六次自淘宝店名分别为“朵朵气缸配件”、“诚信户外007”、“兄弟盟五金”、“航特部队狩猎装备”、“ｃｏｍｅｏｎ我的亲亲们”、“小钢炮恒压阀”的淘宝店家处购买快排阀、快排管夹、快排吹、外调恒压阀、迷彩胶布、钢柱等枪支配件。上线通过邮递快件的方式将枪支配件邮递到焦某某在青岛开发区富春江路1515号成致达4Ｓ的工作地点。被告人焦某某在收到上述枪支配件号，自行组装为一支快排气枪，并将该枪多次在成致达福特4Ｓ店后边停车场内射击玻璃酒瓶、自制标靶。后将该枪支藏匿于其位于黄岛区珠山文苑小区2号楼2单元楼下储藏室内，于2017年9月4日，被公安机关查获。经青岛市公安局刑警支队技术处鉴定，该属于以压缩气体为动力发射弹丸的枪支。2、被告人焦某某在已经购得快排气枪后，于2017年3月又从微信昵称为“苏先生”的上线卖家处多次购买秃鹰气枪配件。上线卖家分多次通过邮递快件方式将枪支配件邮递到焦某某在青岛开发区富春江路1515号的工作地点。被告人焦某某收到枪支配件后，在成致达福特4Ｓ店后边停车场内车上（车牌号：鲁Ｂ×××××）自行组装成秃鹰气枪，并将该秃鹰气枪放置于其车牌号为鲁Ｂ×××××的车上，于2017年3月14日被长江路派出所查获。经青岛市公安局刑警支队技术处鉴定，该属于以压缩气体为动力发射弹丸的枪支。公诉机关认为，被告人焦某某违反枪支管理规定，非法持有两支气枪，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十八条的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法持有枪支罪追究其刑事责任。被告人焦某某自愿认罪认罚，可以从宽处理，建议判处焦某某有期徒刑八个月至一年六个月。公诉机关提交了受案登记表、发破案经过、常住人口基本信息、扣押清单等书证，证人宋某、张某、李某证言，被告人供述，辨认、搜查笔录，鉴定意见，视听资料等证据证实。被告人焦某某对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致本院认为，被告人焦某某违反枪支管理规定，非法持有两支以压缩气体为动力发射弹丸的枪支，其行为构成非法持有枪支罪。公诉机关的指控成立，量刑建议适当，本院予以支持。被告人焦某某到案后能如实供述自己的罪行，自愿认罪认罚，对其可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条、第四十五条、第四十七条、第六十七条第三款之规定，判决如下一、被告人焦某某犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑十一个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年9月5日起至2018年8月4日止。）二、扣押的两支气枪由扣押机关依法没收，扣押焦某某的手机1部由扣押机关发还被告人。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省青岛市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判员黄惠芳二〇一八年七月四日法官助理郑路川书记员高颖

金某1诈骗一审刑事判决书云南省文山市人民法院刑事判决书（2019）云2601刑初217号：文山市人民检察院以文检刑检部刑诉〔2019〕191号起诉书指控被告人金某1犯诈骗罪，于2019年7月1日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，于2019年7月9日公开开庭审理了本案。文山市人民检察院指派检察员李国文出庭支持公诉，被告人金某1到庭参加诉讼。现已审理终结文山市人民检察院指控，2018年12月初，被告人金某1以要送孩子到文山看病为由向其朋友曾某借了一辆红色福特牌轿车使用，并称使用一个月，其因欠债于2018年12月22日在曾某不知情的情况下将车以10000元的价格卖给了本村的金某2，卖车所得的钱被其用于还债及网络赌博，后曾某曾多次打电话向其要车，但金某1都以各种借口推脱，直到2019年3月份曾某找到金某1家时才发现车已被金某1变卖并过户到金某2妻子张某名下。经鉴定，该车价值人民币12000元。另查明，被告人金某1于2019年3月31日到文山市公安局红甸派出所投案，并如实供述了犯罪事实。案发后民警扣押了张某处的红色福特牌轿车一辆。被告人金某1母亲与张某达成赔偿协议，被害人曾某出具谅解书对被告人金某1的行为予以谅解。上述事实，被告人金某1在开庭审理过程中亦无异议，并有物证：红色福特牌轿车一辆；书证：受案登记表、立案决定书、被告人正侧面照片、户口证明、到案经过、前科查询、现场检测报告书、提取笔录及照片、扣押决定书、扣押清单、接受证据材料清单及证据材料、吸毒人员成瘾认定意见书、协议、收条、谅解书，被告人金某1的供述及辩解，被害人曾某的陈述，证人马某1、张某、马某2、金某2的证言，辨认笔录及照片，价格认定结论书及告知书等证据证实，足以认定本院认为，被告人金某1以非法占有为目的，虚构事实骗取他人财物且数额较大的行为构成诈骗罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以确认并以诈骗罪追究被告人金某1的刑事责任。被告人金某1主动投案并如实供述犯罪事实，系自首，依法可以从轻处罚；案发后其家属与张某达成赔偿协议，且取得曾某谅解，酌情从轻处罚；其为赌博而实施诈骗，酌情从重处罚。公诉机关关于对被告人金某1判处六个月至一年零六个月有期徒刑，并处罚金的量刑建议恰当，本院予以采纳。据此，为严肃国法，保护他人财产权利，根据被告人金某1的犯罪事实、性质、情节、认罪态度、悔罪表现及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第一款、第六十四条之规定，判决如下一、被告人金某1犯诈骗罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币3000元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2019年4月1日起至2019年9月30日止。罚金限本判决生效之日起三十日内缴纳）。二、暂扣于文山市公安局红甸派出所的车牌号为云Ｈ×××××红色福特牌轿车一辆依法返还被害人曾某。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向文山壮族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份审判员李宾果二〇一九年七月十九日书记员冷欣洁

马某某非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪一审刑事判决书徐州市铜山区人民法院刑事判决书（2016）苏0312刑初21号：徐州市铜山区人民检察院以铜检诉刑诉［2016］839号起诉书指控马某某犯非法制造、买卖爆炸物罪，于2016年1月5日向本院提起公诉。本院审理期间，公诉机关于2016年4月1日提出需要补充侦查，建议对该案延期审理。本院于当日决定延期审理。2016年7月8日，公诉机关第二次建议对该案延期审理。本院于当日决定延期审理。因其他不能抗拒的原因，致使案件无法继续审理，2016年9月27日中止审理。同年12月9日恢复审理。因本案需要重新鉴定，致使案件在较长时间内无法继续审理，2016年12月15日中止审理。因中止审理的原因消失，2017年6月27日恢复审理。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。徐州市铜山区人民检察院指派检察员王建出庭支持公诉，被告人马某某及其辩护人党同皓到庭参加了诉讼。现已审理终结公诉机关指控：2015年7月中旬，被告人马某某在山东省济宁市微山县韩庄镇性义中村志朋农资经营部内使用白象牌复合化肥、稻糠等材料非法制造硝铵类炸药共计487.42公斤，后以2160元的价格将其中约450公斤硝铵类炸药销售给郑某某、胡某某（均另案处理）。后者将上述炸药存放在铜山区利国镇潭家村东边采石场内准备用于采石，后于2015年7月21日铜山区公安局当场查获147.8公斤。经徐州中国矿大爆破有限公司鉴定，采石厂现场查获的自制硝铵类炸药，能用8＃工业用雷管引爆，具有爆炸力。从被告人马某某化肥店内搜查出的自制硝铵类炸药，能用8＃工业用雷管引爆，但不稳定，具有一定爆炸力。为证明以上事实，公诉机关提供了证人证言，鉴定意见，被告人马某某的供述等证据。并据此认为，被告人马某某的行为触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款之规定，构成非法制造、买卖爆炸物罪。提请本院依法追究其刑事责任。被告人马某某对公诉机关指控的犯罪事实予以否认，辩称其主观上没有非法制造、买卖爆炸物的故意，客观上没有制造炸药，其行为不构成非法制造、买卖爆炸物罪。其辩护人提出的辩护意见为：1、被告人马某某的有罪供述应作为非法证据予以排除。2、没有证据证明公诉机关指控的马某某卖给郑某某的复合肥是900斤。3、假设马某某的行为构成公诉机关指控的罪名，亦不符合立案标准。4、贵州警官职业学院司法鉴定中心的鉴定意见不能作为证据使用。辩护人当庭提供的证据有：1、马某某等六人与韩庄镇性义中村村民委员会签订的农村土地承包经营权出租合同，以证明马某某等人承包韩庄镇性义中村的土地用于种植粮食、蔬菜。2、证人马某1、杨某、齐某的证言，以证实马某某将复合肥粉碎加稻糠是为了预防土地板结而进行冲施肥使用。经审理查明：2015年7月中旬，被告人马某某在山东省济宁市微山县韩庄镇性义中村志朋农资经营部内使用白象牌复合化肥、稻糠等材料非法制造硝酸铵类炸药共计487.42公斤，后以2160元的价格将其中约450公斤炸药销售给郑某某、胡某某（均另案处理）。后者将上述炸药存放在徐州市铜山区利国镇潭家村东边采石场内准备用于采石。2015年7月21日，徐州市铜山区公安局民警当场查获147.8公斤。2015年8月3日，徐州市铜山区公安局民警在被告人马某某的经营部内搜查出疑似爆炸物74.84斤。经贵州警官职业学院司法鉴定中心鉴定，从被告人马某某化肥店内搜查出的可疑物及从徐州市铜山区利国镇潭家村采石场现场查获的可疑物的主要成份均为硝酸铵、硝酸钾，并混有类似木粉的可燃物，为自制硝酸铵类混合炸药。此自制炸药的起爆感度较低（不能被工业雷管完全起爆），但可与正规厂家生产的工业炸药共同使用于浅孔或深孔爆破，或使用专门的起爆弹、起爆药（包／柱）起爆，可以达到正常的爆炸（爆破）效果。上述事实，由公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：1、被告人马某某的供述，2015年7月份的一天，一个四、五十岁的男子到我的店里问我：“你这有能开山采石头的化肥吗？”我说：“含硝肽氮的化肥打碎就行。”那男子听后说：“你给我打碎弄好，我要十几袋”。我向那男子要250块钱一袋，那男子一个劲给我还价，最后给我还到240块钱一袋。谈妥后那男子说第二天来拿。他走后我就开始准备材料，我从外面买了90多斤的稻糠，在自己门市店的仓库里，用山东衡水产的白象牌的复合肥进行加工。这个白象牌的复合肥有的是50公斤一袋，也有40公斤一袋的，当时我仓库里好像只剩10袋子这样的复合肥，我将复合肥拆开之后，将稻糠和复合肥掺在一起倒入我仓库里的粉碎机，机器将这些物品粉碎成粉末状的，然后我用仓库里空的50公斤的化肥袋子装加工好的粉末，一共装了10袋子，其中9袋子是装满的，每袋子重50公斤，另外一袋子没有装满。我把装满的9袋加工好的化肥封装好放在仓库里，另外没装满的1袋子没有封装。第二天下午，那个男子带了一辆车来我店里了，我给那男子说：“我这只有9袋子这样加工过的化肥了。”那男子就都要了，他给了我2160块钱，然后他和司机进去把化肥搬到车上，装完车他们就走了。那男子当时说是用来开山采石头用的，开山用的化肥就是指有爆破能力的复合肥，里面有稻糠和复合肥两种材料，我是1:9的比例配的，就是一斤稻糠配9斤含硝肽氮的复合肥，搀和在一起打碎。普通的复合肥是没有爆炸能力的，通过加工就有爆炸能力了。2、犯罪嫌疑人郑某某的供述，2015年7月16日左右，胡某某给我打电话问我能不能买到东西放炮，“东西”的意思就是炸药，我说：“这个东西买不到，你要能买到你就买去。”然后电话就挂了。第二天胡某某又给打电话说他手里有雷管让我去看看，然后我就到他家去了，胡某某拿出大约二十个雷管，我看了一下这个雷管有年头了，可能不能用了，我就对胡某某说不能用了，胡某某说要不试试，还要求我买炸药。我说我只能买孬的炸药，好的买不到。到7月18日左右，上午我自己到山东韩庄性义村一个地方，那里有卖炸药的，到一个化肥店，有一个六十岁左右的男的（姓马，具体叫什么不清楚），我就问他有没有能作放炮的化肥吗，他说有，我一听这个化肥店有卖的，我就走了，因为胡某某没给我钱。到当天下午四、五点钟，胡某某给我打电话问我找到吗，我说找到卖的了，化肥不大好，胡某某就让我买这一家的化肥，然后我就去找胡某某拿钱，胡某某给了我4000元，让我买15袋。我拿着钱后打一个电动拐的到上午我去的那个卖化肥的店。我到那个店是晚上七点多了，还是那个姓马的在，我问他还有多少袋化肥，他说还有九袋子，我问多少钱一袋，他说250元一袋，然后我就跟他讲价，讲到240元一袋，这九袋子我全要了，我问他能送货吗，他说不能送，然后我到韩庄桥北头的八街找到一个农用三轮车，直接开到姓马的院里，那九袋化肥就放在院子里的，姓马的找一个六、七十岁的老头给装到农用三轮车里的，我给了姓马的化肥钱2160元钱，给完钱后我就回利国了，农用三轮车一直开到潭山上，九袋化肥都卸到准备放炮打眼的地方了。我到家后给胡某某打电话，让他把雷管拿着到山上试试，我和胡某某都到山上了，和我们一起来的还有胡启林，我们三个就在山上把我买来的化肥装到打的眼里面，山上打了大约二十个眼，我们装了大约十个眼，每个眼大约深十米左右，每个眼里装大约七、八十斤的化肥，再放一至两个雷管。我们装好化肥和雷管后，我负责扯线，胡启林负责连线，胡某某下山看周围有没有人。但是化肥和雷管不管用，都没有炸。然后我和胡启林就下山了。我从姓马的那个男子处买了九袋子加工过的化肥，每袋子50公斤左右，一共有450公斤。九袋子化肥是经过粉碎过的粉末状的黄色的东西，我摸里面，发现有锯末和稻糠之类的东西。我把这九袋子东西运到潭家村的采石厂之后，有一个袋子自己开线了，散了一些，我在现场又拆了一袋子，从袋子里取出来七八斤，带回家中加工引爆药的。那天晚上我自己在林头村家院子里找了一个铁锅，然后用柴火在下面烧，锅里放了大概八斤的化肥，把化肥熬成水冷却之后往里面加了锯末和柴油，大概加了二两柴油，两捧锯末，都是我凭经验感觉往里面放的。胡某某和胡启林来我家的时候，我已经加工好了，药是铺在地上的，胡某某帮我撑袋子，我用锨把药装到袋子里，我加工药的时候胡启林还没有来。我们往山上打的眼子里装的炸药就是在韩庄的化肥店买的，炒的几斤炸药是用来当做炮引子用的。3、犯罪嫌疑人胡某某的供述，2015年7月份，我跟潭家村的“狄二”商量在他包的山上弄石头往外卖，要是挣钱就以每吨两块钱的价格给他提成，他也同意了。当时我雇人开机械捣的石头，干了有四五天有人举报我，我就没敢再干，在家歇了几天，我想到有的地方用炸药炸石头，这样能提高效率，我就想到我们庄的郑某某，我知道他以前干这个，对这个也懂，7月16号左右，我给郑某某联系问他能不能弄到“面”（意思就是能不能买到炸药），他刚开始没答应，后来说给问一下，我就给了郑某某4000元钱买炸药，到了7月18日晚上十一点多，郑某某给我打电话说东西买来了，然后我就到郑某某家了，我到他家的时候，郑某某正在他家院子里用铁锨炒东西，他说是炸药的药引子，还有一股化肥味。郑某某炒好后把药引子摊到他家锅屋门口，还洒了一些锯末或者麦麸之类的东西，因为晚上上山炸石头得叫几个人帮忙，我就到我弟弟胡启林家，对他说来给我帮忙，然后我就和胡启林到郑某某家，郑某某已经把药引子炒好了，并且用一个白色的塑料布包好，大约有七八斤重，我们三个人就上山了。到山上看到郑某某买的东西已经放在炮眼跟前了，有九袋子，我看郑某某买的东西像化肥，然后我们三个人就开始往炮眼里装炸药了，一个眼里放一个雷管，一些药引子和一些化肥，快弄好的时候我就到山下望风去了，下山之前我把我买的两捆电线大约有六七十米交给郑某某了，然后我就下山等着他们放炮了，等了大约半个小时山上没有动静，过了一会郑某某和胡启林下来了，我就问郑某某怎么没响，他也没吱声，我当时也生气骂他两句，我们就各自回家了，炸药和其他东西都扔在山上了，之后我还是用的机器捣石头。7月21日国土部门的人还来查过我，把机器拖走了，我感觉情况不好，就躲在我租的房子里，7月28日上午十二点多，公安机关在利国厉湾我一个朋友家把我抓走了。我们一共买了九袋子的炸药，其中两袋子是已经拆过封的，我估计是郑某某拆开取出部分炒炮头药的。同时供述，期间我联系了一个叫王某1的，让王某1帮忙在山上打孔，我当时没有给王某1说打孔是为了装炸药，只对他说打孔是为了填膨胀剂撑石头，王某1组织人在我采石的大坑西侧地面上打了约20个孔，具体多少我没有数，在坑的西南侧也打了几个小孔。4、证人证言（1）王某某于2015年7月21日的证言，我有四台挖掘机向外租用。大概两三天前的一天上午，我接到“八万”（即胡某某）的电话说要用我的挖掘机，在利国镇潭家村的山上干三五天凿石头，我给我的管理人员赵某联系，让他安排好这个事。后来赵某就安排了一个司机开着挖掘机去了。2015年7月21日上午10点左右，赵某给我打电话说挖掘机被国土部门的人查着了。（2）张某于2015年7月21日的证言，我是开挖掘机的，老板是王某某，平时王某某不大出面安排活，都是一个姓赵的男的安排的。昨天7点多钟，姓赵的男的给我打电话让我干活。后他骑摩托车带我到了利国镇一个村的山上，看到挖掘机已经在现场了。姓赵的男的对我说，工地上的人让你怎么干你就怎么干。这时一个姓吴的老板（即胡某某）过来给我说从山上凿石头下来，然后把大块的石头给打的小一点，还说能打多深打多深。然后我就开着挖掘机干活了。当时现场还有四个人在山体上的石头打眼，他们打的眼直径大约有十厘米，有多深我不知道。2015年7月21日早上七点半左右，我自己骑着摩托车来到工地现场，接着干活了。打眼的四个人和吴老板都不在。干到大概11点左右，土地局的人和派出所的民警来到现场了，还说要把挖掘机拖走，然后我就给姓赵的男的打电话说“土地局来人了，工地也不问，他们要把挖掘机给拖走。”姓赵的男的说他马上过来。过了一会儿，吴老板过来了，吴老板在现场呆了一会儿就离开了。我就来到山下等姓赵的男的。姓赵的男的来到之后，我们俩到山上现场去，看到挖掘机正要被拉走，姓赵的给我说让我先走吧，然后我就回家了。（3）赵某的证言，2015年7月19日早上，我接到“八万”给我打来的电话说让我开个挖掘机到利国镇潭家村那边干活去。还说给我老板王某某打过电话了。我们以前给八万干过活，都是固定的价格，“啄木鸟头”一天1400元，“抓斗”一天900元。当天我安排人把挖掘机拉到利国镇潭家村的一座山上，就是八万指定的地方。7月20日，我让挖掘机司机张某去干活的。2015年7月21日上午10点多钟，张某给我打电话说挖掘机被国土局的人给查着，让我过去。然后我就骑摩托车从家往利国镇潭家村的山上开，在潭家村的一个地下道，张某接着我给我带路来到了一座山上，我看到国土局的人和派出所的民警都在那里，我拍了几张挖掘机的车况照片之后，派出所民警让我到利国派出所了解情况。（4）孙某某于2015年8月3日的证言，马某某是我对象，大概四五年前，马某某来到微山县韩庄镇性义村开了一家农资门市部，经营化肥、农药、种子之类的物品，我有时在韩庄镇性义村帮马某某看店，农资店里大规模的进货出货，都是马某某一个人操办的，进来的化肥都是成袋的，密封的，大多数都是50公斤或者40公斤一袋的。在我店里仓库的那个机器是粉碎化肥用的，化肥进来的时候是颗粒状的，那机器能把颗粒状的化肥粉碎成粉末状的，那袋黄色的粉末应该是粉碎后的化肥，我不知道马某某为什么把颗粒化肥粉碎成粉末状。（5）杜某的证言，我是徐州中国矿大爆破技术有限公司的董事长。工业类炸药主要成份为硝酸铵，现在一些复合肥中含有硝酸铵成份，所以用含硝酸铵的化肥加木屑或者稻糠再加入柴油，后将这些物品加工成粉末状，就可以做成硝铵类炸药，这种炸药具有爆炸力。加入柴油主要是为了提高爆炸物的感度，让爆炸物更容易被引爆，不加柴油的硝铵类炸药也可以被引爆，但是感度低，即被引破的成功率低一些。5、勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录（1）现场提取笔录、称重笔录、现场示意图及称重照片：证实2015年7月21日，利国派出所民警巡逻至利国镇潭家村东侧山上时，发现一疑似非法开采石头的大坑，在大坑西侧的地面上有孔洞，孔洞内有疑似爆炸物的黄色粉末状物品。侦查机关对现场勘查，现场有孔洞19个，民警对19个孔洞进行编号，在1，2，3，4，5，6，11,12号孔洞内提取到黄色粉末状物品，以上重量合计为147.8千克，其中在6号孔洞内还提取到0.36千克灰色粉末状物品。另外民警在该山上疑似非法采石场所西南侧沟内发现两个疑似爆炸物的袋子，袋子一个为白色，一个为黄色，袋子内无物品，现场有打孔机及从孔洞内提取到疑似爆炸物引爆装置。（2）辨认笔录：证实对帮其购买能做炸药使用的化肥的郑某某以及帮自己安装炸药的胡启林的辨认；郑某某对与胡启林一起在利国镇潭家村一山上安装爆炸物采石的现场的指认；郑某某辨认出卖给自己能做炸药使用的化肥的马姓男子（即被告人马某某）；马某某辨认出从自己店内购买九袋加工好能做爆炸物使用的化肥的利国镇一男子（即犯罪嫌疑人郑某某）；王某某、赵某辨认出租用自己挖掘机在利国镇潭家村山上开采石头的八万（即被告人胡某某）；张某辨认出指挥自己驾驶挖掘机在利国镇潭家村山上开采石头的吴老板（即被告人胡某某）。（3）搜查笔录及现场搜查照片、扣押清单、发还物品清单：证实民警依法对马某某经营的农资店内进行搜查，在其店内搜查到账本、笔记本及存折，在其仓库内搜查到疑似加工爆炸物的机器一台，该机器上有黄色粉末状物体，民警依法提取，封存，留作检测。同时搜查出疑似爆炸物黄色粉末状物品半袋，现场称重74.84斤，木屑半袋，现场称重为16.60斤，黄色液体一桶。民警依法对以上物品予以扣押；其中现金账本、笔记本及存折被依法发还给马某某的近亲属马某2。6、鉴定意见经贵州警官职业学院司法鉴定中心鉴定，从被告人马某某化肥店内搜查出的可疑物及从徐州市铜山区利国镇潭家村采石场现场查获的可疑物的主要成份均为硝酸铵、硝酸钾，并混有类似木粉的可燃物，为自制硝酸铵类混合炸药。此自制炸药的起爆感度较低（不能被工业雷管完全起爆），但可与正规厂家生产的工业炸药共同使用于浅孔或深孔爆破，或使用专门的起爆弹、起爆药（包／柱）起爆，可以达到正常的爆炸（爆破）效果。7、发破案经过及到案经过，被告人马某某涉嫌非法制造、买卖爆炸物罪一案，由徐州市铜山区公安局在工作中发现，经该局审查立案侦查。被告人马某某于2015年8月3日被抓获归案。本院认为，被告人马某某非法制造、买卖爆炸物，其行为已构成非法制造、买卖爆炸物罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据充分，罪名成立。关于被告人马某某的辩解及其辩护人提出的辩护意见，本院综合评判如下：1、被告人马某某的有罪供述能否作为非法证据予以排除。被告人马某某于2015年8月4日在公安机关对其第二次讯问时作了有罪供述，该次供述公安机关制作了同步录音录像。开庭前，本院就被告人马某某及其辩护人提出非法证据的排除问题召开了庭前会议，控辩双方观看了录音录像，进行质证，被告人马某某及其辩护人均未提供公安机关刑讯逼供的证据线索。且被告人马某某的有罪供述与其他证据能够相互印证，可以作为认定事实的证据。辩护人提出2015年8月3日12时10分至12时50分，公安机关第一次对马某某的讯问时间应为2015年8月3日上午11时至8月4日上午7时，共20小时。存在疲劳审讯和诱供的事实，因辩护人未向法庭提供相关证据证实，本院不予采信。综上，被告人马某某的有罪供述不能作为非法证据予以排除。故对辩护人提出的该条辩护意见，本院不予支持。2、是否有证据证明公诉机关指控被告人马某某卖给郑某某的复合肥是900斤的问题。经查认为，被告人马某某归案后在侦查机关供述：卖给郑某某9袋子加工过的化肥，每袋子重50公斤，给了其2160块钱。犯罪嫌疑人郑某某供述：从姓马的那个男子处买了九袋子加工过的化肥，每袋子50公斤左右，一共有450公斤，付了2160块钱。九袋子化肥是经过粉碎过的粉末状的黄色的东西，摸里面发现有锯末和稻糠之类的东西。犯罪嫌疑人胡某某供述一共买了九袋子的炸药。上述证据相互印证，足以认定被告人马某某卖给郑某某炸药900斤的事实。3、辩护人提出假设马某某的行为构成公诉机关指控的罪名，亦不符合立案标准的问题经查认为，依照最高人民法院《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条的规定，非法制造、买卖炸药1000克以上，应依照刑法第一百二十五条第一款以非法制造、买卖爆炸物定罪处罚。本案中，被告人马某某非法制造、买卖炸药的数量已超过1000克，符合立案标准。故对辩护人提出的该条辩护意见，本院不予支持。4、贵州警官职业学院司法鉴定中心的鉴定意见能否作为证据使用。公诉机关指控被告人马某某犯非法制造、买卖爆炸物罪，依据的是徐州中国矿大爆破有限公司出具的鉴定意见。本院审理期间，经查徐州中国矿大爆破有限公司没有鉴定资质，后本院要求侦查机关重新鉴定。2017年3月15日，徐州市铜山区公安局民警王某2、吴某在被告人马某某的辩护人党同皓的见证下，提取了疑似爆炸物，送交贵州警官职业学院司法鉴定中心进行鉴定。该鉴定中心具有鉴定资质，其按照法定程序作出的鉴定意见经当庭质证，可以作为定案的依据。故对辩护人提出的该鉴定意见不能作为证据使用的辩护意见，本院不予支持。综上，对被告人马某某的辩解及其辩护人提出的辩护意见，本院不予采信。辩护人当庭提供的证据：1、马某某等六人与韩庄镇性义中村村民委员会签订的农村土地承包经营权出租合同，以证明马某某等人承包韩庄镇性义中村的土地用于种植粮食、蔬菜。2、证人马某1、杨某、齐某的证言，以证实马某某将复合肥粉碎加稻糠是为了预防土地板结而进行冲施肥使用。因上述证据与本案没有关联性，故本院不予评判。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款之规定，判决如下被告人马某某犯非法制造、买卖爆炸物罪，判处有期徒刑六年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年8月4日起至2021年8月3日止。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省徐州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长张双华审判员焦建升人民陪审员滕绍林二〇一七年六月二十九日书记员陈杨

张义聪非法转让、倒卖土地使用权一审刑事判决书江西省吉水县人民法院刑事判决书（2017）赣0822刑初11号：吉水县人民检察院以吉检公诉刑诉［2017］6号起诉书指控被告人张义聪犯非法转让、倒卖土地使用权罪，于2017年1月22日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序组成合议庭，公开开庭审理了本案。吉水县人民检察院指派检察员稂勇智出庭支持公诉，被告人张义聪到庭参加诉讼。现已审理终结经审理查明：被告人张义聪因考虑到自家房屋风水问题，经镇政府同意于2010年10月14日、2011年1月6日分两次将位于自家屋后的吉水县白沙镇社会事务综合管理站（站长钟某）管理的白沙镇榨油厂两口水塘及荒地（属国有划拨，面积约3亩）租赁下来，租赁期限70年，租金10万元。之后，张义聪听说村里搞新农村建设可以批地建房，便萌生将租地销售牟利的想法。张义聪找到白沙村委会主任张某1，说他买了一块地基，想迁几个外村人到村里建房，张某1和村委商量后决定，只要村里同意，且外村人交落户费及每平方米50元的建房费，村里就可以让外来人落户建房。之后，张义聪将土地填充平整并修建好围墙。2011年上半年，张义聪将租赁来的部分土地按每宗90平方米进行分割，或公开或通过钟某向外出售，并且承诺为购买土地者办理迁入白沙村户口手续、建房手续及承担办理手续的费用。李海英、张小青、周五香、刘春莲、袁金秀、赖香莲、刘小连、刘娟女、李桂平、刘满连等11户非白沙村村民听闻此消息后，便以每宗地72000元的价格各购买了一宗土地用于建私房，张义聪总共获得土地销售款792000元。张义聪获得土地款后，向白沙村委会交了49500元建房审批款，向白沙镇政府、国土部门交了配套设施费等费用41357.5元。除去销售土地的成本，张义聪违法所得数额为601142.5元（含付钟某中介费60000元）。案发后，被告人张义聪主动向办案机关投案，如实供述了自己的犯罪事实，并向吉水监察局退缴了全部违法所得款。上述事实，被告人张义聪在开庭审理过程中亦无异议，且有证人钟某、张某1、戴某、彭某、张某2、周某、刘某1、袁某、赖某1、李某1、刘某2、刘某3、李某2、刘某4、王某、曾某1、曾某2、赖某2、罗某、张某3的证言，国有土地使用权证，鱼塘及土地租赁协议书，建房用地申请表及规划申请书，建设用地许可证及建设规划用地许可证，非税收入票据，归案情况说明，常住人口信息表及被告人的供词予以证实。足以认定本院认为，被告人张义聪以牟利为目的，违反我国土地管理法规，非法转让、倒卖土地使用权，且情节严重，其行为已触犯我国刑律，构成了非法转让、倒卖土地罪，应予处罚。公诉机关指控被告人张义聪的罪名成立，予以确认。公诉机关基于被告人具有自首情节、退缴了全部违法所得、认罪悔罪表现较好，建议对被告人从轻处罚、可以适用缓刑的意见，理由充分，符合法律规定，予以采纳。综上，经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十八条、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条之规定，判决如下被告人张义聪犯非法转让、倒卖土地使用权罪，判处拘役六个月，缓刑一年，并处罚金人民币五万元。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。）如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向江西省吉安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份审判长杨军人民陪审员刘正华人民陪审员曾四保二〇一七年四月十八日书记员谢丹

周志红开设赌场罪一审刑事判决书新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院刑事判决书（2019）新0103刑初261号：乌鲁木齐市沙依巴克区人民检察院以乌沙检刑诉（2019）301号起诉书指控被告人周志红犯开设赌场罪，于2019年4月12日向本院提起公诉。本院在审理过程中，因被告人周志红经鉴定目前无受审能力，本院于2019年7月12日裁定中止审理。经再次鉴定被告人周志红具备受审能力，本院于2019年10月12日恢复审理。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。乌鲁木齐市沙依巴克区人民检察院指派检察员游舰出庭支持公诉，被告人周志红及辩护人江卫治到庭参加了诉讼。现已审理终结公诉机关指控，2016年7月至2018年2月，韩某先后在本市沙依巴克区凌庆蔬莱批发市场26号楼2楼、10号楼2楼开设赌场，以打麻将、扎金花、打丁丁等方式进行赌博活动并抽头渔利。郝新平、纪某、吴某、张永发、施建军、麦麦提依明·麦提尼亚孜加入赌场参与管理经营，被告人周志红与张作伟、张永生、阿迪力江·吐尔逊、义明江·义不拉音、周某、赵某、张力、骆某、宫新建、魏会力、鲁某、司洪磊、王传霖、吴磊、特列克·赛尔哈孜、张志琼、马斌丽、苗光善、艾克拜·艾合提、克力木·哈斯木、图拉克·巴拉提、赛帕·赛麦提、麦麦提明·努热克、阿卜杜热伊木·玉苏普陆续加入赌场，分工负责维护赌场秩序、抽水、放贷工作并领取高额工资。2018年2月1日凌晨2时许，乌鲁木齐市公安局民警将该赌场破获，现场抓获涉赌人员56人，缴获银行卡249张，赌资人民币655260元，刷卡ＰＯＳ机7台，验钞机2台，及大量赌博工具筛子、麻将、扑克牌。公诉机关向本院提供了证人周某、鲁某等人的证言，辨认笔录，抓获经过，鉴定意见，被告人周志红在侦查机关的供述等证据。公诉机关认为被告人周志红明知他人实施赌博犯罪活动，而为赌场维护秩序，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。被告人周志红对公诉机关指控的事实及罪名均无异议。其辩护人对公诉机关指控的事实及罪名无异议，提出被告人周志红具有以下从轻处罚情节：1、被告人周志红在赌场中负责打扫卫生，不参与赌场的经营管理，所起作用较小，系从犯；2、被告人周志红当庭自愿认罪，认罪认罚；3、被告人周志红系初犯、偶犯，且参与时间较短，社会危害性较小。综上，请法庭对被告人周志红从轻处罚。经审理查明，2016年7月至2018年1月底，韩某（已判刑）分别在乌鲁木齐市沙依巴克区开设赌场，以打麻将、扎金花、打丁丁等方式进行赌博活动并抽头渔利。纪某、吴某、郝新平、张永发、麦麦提依明·麦提尼亚孜、施建军（上述6人均已判刑）先后加入赌场参与管理经营，被告人周志红与张作伟、阿迪力江·吐尔逊、义明江·义不拉音、司洪磊、王传霖、吴磊、周某、赵某、张永生、骆某、张力、宫新建、鲁某、魏会力、特列克·赛尔哈孜、克力木·哈斯木、图拉克·巴拉提、苗光善、艾克拜·艾合提、麦麦提明·努热克、阿卜杜热伊木·玉苏普、赛帕·赛麦提、张志琼、马斌丽（上述24人均已判刑）陆续加入赌场，分工负责维护赌场秩序、抽水、放贷工作并领取高额工资。2018年2月1日凌晨2时许，乌鲁木齐市公安局民警将该赌场破获，现场缴获银行卡249张，赌资人民币655260元，刷卡ＰＯＳ机7台，验钞机2台，及大量赌博工具筛子、麻将、扑克牌，抓获涉赌人员56人，其中被告人周志红与纪某、吴某、张永发、张永生、骆某、张力、周某、郝新平、张作伟、宫新建、鲁某、魏某、阿卜杜热伊木·玉苏普、马斌丽、张志琼、特列克·赛尔哈孜、艾克拜·艾合提、克力木·哈斯木、义明江·义不拉音、图拉克·巴拉提、麦麦提明·努热克、赛帕·赛麦提、施建军系现被场抓获。被告人周志红于2017年12月27日至案发在赌场负责维持秩序，打扫场内卫生，每日领取工资400元。上述事实，有下列证据予以证实。1.人口信息表，证实被告人周志红案发时达到刑事责任年龄，具备刑事责任能力。2.到案经过，证实被告人周志红系2018年2月1日凌晨2时许，在本市仓房沟北路凌庆市场10号楼2楼楼内被民警当场抓获归案。3.案发现场照片，证实案发当日赌场现场的情况。4.证人周某的证言证实，他是2017年7月到赌场的，在赌场就是负责打扫卫生等，赵某是他们这些打扫卫生的负责人，周志红在赌场内也是打扫卫生，他们把周志红叫周天红。5.证人鲁某的证言证实，他是经朋友魏某介绍到的赌场，主要工作就是打扫卫生，然后给赌博的人跑个腿，拿水什么的，再就是出去帮赌博的人买东西。纪某是现场负责人，工资也是纪某发。他和周志红、“哈山”是一个班，骆某、魏某、“强强”是一个班，二个班轮流上班。证人骆某、魏某、张作为、韩某、纪某、吴某、赵某的证言，与证人鲁某关于被告人周志红在赌场内作用的证言相一致。6.证人王某1、李某、王某2、鲁某、骆某、赵某、魏某的辨认笔录，通过辨认，均辨认出被告人周志红是赌场工作人员。7.鉴定意见两份，由新疆精卫法医精神病司法鉴定所于2019年7月9日出具的精卫司鉴字（2019）0252号司法鉴定意见书证实被告人周志红无受审能力。于2019年10月8日出具的精卫司鉴字（2019）0520号司法鉴定意见书证实被告人周志红有受审能力。8.被告人周志红在侦查机关的供述证实，2017年12月底的一天，纪某给他打电话，说开了一个棋牌室，让他过来干点活、打扫卫生等，每天给400元。他于2017年12月27日来到乌鲁木齐给纪某打电话，纪某让他打车到仓房沟北路凌庆蔬菜批发市场门口，纪某出来把他接上到二楼赌场，并给他交代了工作，平时把卫生打扫好，给赌博的客人拿水。之后他就按时上下班，快下班的时候纪某出来给每人400元。从12月27日到被抓的当天，总共领取了12800元的工资。上列证据经庭审举证、质证，证据来源合法且内容真实有效，可以相互印证，足以认定被告人周志红的犯罪事实，应当作为定案的依据本院认为，被告人周志红明知韩某实施开设赌场的犯罪活动，仍提供打扫卫生、维护秩序等服务，为赌场的开设提供直接帮助，其行为已构成开设赌场罪，公诉机关指控罪名及事实成立，本院予以支持。我国刑法规定，以营利为目的，开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。本案系共同犯罪，且情节严重。被告人周志红在赌场中维持秩序、打扫卫生，为韩某开设赌场提供直接帮助，且领取高额工资，作用低于赌场管理者，系本案从犯。本院根据被告人周志红参与的时间长短、所起作用、认罪态度及悔罪表现等量刑情节综合考虑从轻、减轻处罚。对于辩护人提出对被告人周志红从轻、减轻处罚的辩护意见及理由予以采纳。鉴于被告人周志红在被抓获后能如实供述自己的犯罪事实，系坦白；且当庭认罪，符合认罪认罚的从宽处罚制度，可从轻处罚。为维护社会管理秩序及社会风尚，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款之规定，判决如下被告人周志红犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零十个月，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年2月1日起至2019年11月30日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长路淼审判员拉兰阿布都拉人民陪审员吴树华二〇一九年十一月五日书记员李云砚

氄阳县人民检察院诉陈健、陈忠等犯非法吸收公众存款罪一案刑事判决书江苏省射阳县人民法院刑事判决书（2014）射刑二初字第00097号：射阳县人民检察院以射检诉刑诉（2014）374号起诉书指控被告人陈健、陈忠、张桂香、孙某、王某甲、王某乙犯非法吸收公众存款罪，于2014年10月27日向本院提起诉讼，本院受理后，依法组成合议庭，于2014年11月12日公开开庭审理了本案，射阳县人民检察院指派代理检察员王小娟出庭支持公诉，被告人陈健及其辩护人张锦忠、被告人陈忠、被告人张桂香及其辩护人郭本余、被告人孙某及其辩护人王柱琴、被告人王某甲、被告人王某乙及其辩护人高文富到庭参加诉讼。射阳县人民检察院于2015年1月23日建议本院延期审理，本院于2015年1月27日作出延期审理决定，并于2015年2月27日作出恢复审理决定。射阳县人民检察院于2015年4月30日以射检诉刑追诉（2015）1号追加起诉决定书，向我院追加起诉被告人陈健、陈忠的犯罪事实。本院于2015年7月17日公开开庭审理了本案，射阳县人民检察院指派代理检察员王小娟出庭支持公诉，被告人陈健及其辩护人张锦忠、被告人陈忠到庭参加诉讼。本案现已审理终结射阳县人民检察院指控：2007年11月至2014年1月间，被告人陈健在担任守信公司法定代表人期间，在未经有关部门批准的情况下，以守信公司的名义，结伙陈忠、张桂香、孙某、王某甲、王某乙等人，以高利息、存款有奖品等为诱饵，通过采取搞开业仪式、请客吃饭、聘请吸储员、“口口相传”等方式向当地群众公开宣传，向社会不特定对象吸收存款，扰乱金融秩序。截止到2014年1月，被告人陈健向社会不特定对象451人非法吸收存款人民币9732452元，已兑付122904元，尚有9609548元未兑付。追加起诉指控被告人陈健在担任守信公司法定代表人、股东期间，未经有关部门批准，以守信公司的名义，聘请张学贵为吸储员以高利息为诱饵，通过上门宣传、人传人等方式公开宣传，向社会不特定对象24人非法吸收存款人民币336320元，目前尚有人民币287081.49元未兑付。被告人陈忠参与被告人陈健管理及出资守信公司期间，以该公司名义向社会不特定对象451人非法吸收存款人民币9732452元，已兑付122904元，尚有9609548元未兑付。追加起诉指控被告人陈忠参与被告人陈健管理守信公司期间，未经有关部门批准，以守信公司的名义，聘请张学贵为吸储员以高利息为诱饵，通过上门宣传、人传人等方式公开宣传，向社会不特定对象24人非法吸收存款人民币336320元，目前尚有人民币287081.49元未兑付。被告人张桂香任守信公司洋西点负责人期间，以该公司名义向社会不特定对象269人非法吸收存款人民币5037460元，已兑付63274元，尚有4974186未兑付。被告人孙某在担任守信公司大堂经理兼吸储员期间，以该公司名义向社会不特定对象21人非法吸收存款人民币543700元，已兑付13230元，尚有530470元未兑付。被告人王某甲在担任守信公司吸储员期间，以该公司名义向社会不特定对象25人非法吸收存款人民币366320元，已兑付9000元，尚有357320元未兑付。被告人王某乙在担任守信公司会计兼吸储员期间，以该公司名义向社会不特定对象18人非法吸收存款人民币384540元，已兑付6950元，尚有377590元未兑付。案发后，被告人陈健、陈忠、张桂香、孙某、王某甲、王某乙主动向公安机关投案，如实供述了自己的犯罪行为。公诉机关认为，被告人陈健、陈忠、张桂香、孙某非法吸收公众存款，扰乱金融秩序，数额巨大，被告人王某甲、王某乙非法吸收公众存款，扰乱金融秩序，应当以非法吸收公众存款罪追究各被告人刑事责任。被告人陈健、陈忠、张桂香、孙某、王某甲、王某乙共同故意实施非法吸收公众存款犯罪，是共同犯罪；被告人陈健、陈忠在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚；被告人张桂香、孙某、王某甲、王某乙在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚。被告人陈健、陈忠、张桂香、孙某、王某甲、王某乙犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻或者减轻处罚。被告人陈健对公诉机关指控其犯非法吸收公众存款罪无异议。其辩护人张锦忠提出的辩护意见为：1、对公诉机关指控被告人陈健犯非法吸收公众存款罪没有异议；2、本案涉案金额中有部分应剔除：（1）已归还448940元、特定对象的亲属及原吸储员颜某的丈夫合计566000元、重复计算的误差82000元，合计1026940元应剔除；（2）吸储员孙某、王某甲、王某乙三人的亲属的部分也应剔除；（3）本案未公诉但案涉其他多个吸储员的亲友和配偶的部分查明后也应剔除；3、被告人陈健有自首情节，且无前科劣迹，目前正积极筹款向受害人兑付；4、本案属单位犯罪，情节较轻；综上请求对被告人陈健减轻处罚并适用缓刑。对追加起诉指控的事实，被告人陈健及其辩护人张锦忠均无异议。被告人陈忠对公诉机关指控其犯非法吸收公众存款罪无异议，提出其在取保侯审期间积极还款，加上身体不好，请求判处三年以下有期徒刑并适用缓刑。对追加起诉指控的事实无异议。被告人张桂香对公诉机关指控其犯非法吸收公众存款罪无异议，提出其也是受害者，其做的事都是陈健让做的，目前家庭需要其照顾。其辩护人郭本余提出的辩护意见为：1、对公诉指控被告人张桂香犯非法吸收公众存款罪无异议；2、被告人张桂香是会计，系职务犯罪，从事违法活动时间较短，洋西门点的存款都是陈健沟通好的，不是张桂香吸储的，不应算在张桂香名下；3、被告人张桂香有自首情节且系从犯，起次要作用；4、张桂香没有领取工资和奖金，家里有四个老人和一个小孩需要照应；建议对张桂香在有期徒刑二年以下量刑并适用缓刑。被告人孙某对公诉机关指控其犯非法吸收公众存款罪无异议，但对指控的具体金额有异议，认为应当扣除顾友中、茆某的金额，陈凤广只有6000元，其中有5000元是重复的，王某丁的钱没有参与，仇某根本不认识。其辩护人王柱琴提出的辩护意见为：1、对公诉指控被告人孙某犯非法吸收公众存款罪没有异议；2、孙某吸储金额较小，所起作用较小，是从犯，且有自首情节；3、孙某也是受害者，并承诺以后逐步归还受害人的损失，已得到15人的谅解；4、孙某父母均患病，妻子已离婚，生意经营不善负债累累；建议判处有期徒刑一年以下，并适用缓刑。被告王某甲对公诉机关指控其犯非法吸收公众存款罪无异议，认为自己也是受害者，也有30多万元存在公司没有拿到，认罪并请求从轻处罚。被告人王某乙对公诉机关指控其犯非法吸收公众存款罪无异议。其辩护人高文富提出的辩护意见为：1、对公诉机关指控被告人王某乙犯非法吸收公众存款罪无异议；2、被告人王某乙有自首情节，可以从轻处罚，犯罪较轻的可免除处罚；3、被告人王某乙系受雇于他人打工，系从犯，且系初次犯罪，无前科劣迹，应当从轻处罚或免除处罚；4、起诉书指控的金额有误，被告人王某乙吸储的金额为375820元，且被告人王某乙归还后认罪态度较好，并积极筹借资金归还了部分受害人的存款，得到了受害人的谅解；5、被告人王某乙走上犯罪道路，主观上因不懂法，客观上因国家管理上的漏洞，对类似行为未予阻止和打击，相关部门监管不力；综上请求对被告人王某乙免予刑事处罚。经审理查明：2007年被告人陈健欲设立担保公司，向老百姓吸储存款再向外放贷赚取利息差，并找被告人陈忠帮忙。2007年11月15日丁国权及被告人陈健与射阳县守信担保有限公司（以下简称“守信公司”）原股东蔡某、顾某、姜某帮达成一致意见［注：该公司2006年4月13日设立，经营范围：为县内各类企业及个人提供贷款担保服务；信息咨询服务（国家有专项规定的除外）］，蔡某将股权转让给陈健，顾某、姜某帮将股权转让给丁国权，注册资本100万元，陈健认缴60万，丁国权认缴40万。2007年11月30日将公司法定代表人由蔡某变更为陈健。丁国权并未参与经营。2008年9月，注册资本变更为800万元，陈健认缴出资额400万元，丁国权认缴出资额40万，陈忠认缴出资额360万。2011年9月27日将公司经营范围变更为：提供履约担保、投标担保、预付款担保、财税担保、破产保护担保、诉讼财产保全担保服务；信息咨询服务（以上项目国家有专项规定的除外）。2007年11月至2014年1月间，被告人陈健在担任守信公司法定代表人期间，在未经有关部门批准的情况下，以守信公司的名义，结伙陈忠、张桂香、孙某、王某甲、王某乙、张学贵（另案处理）等人，以高于银行的存款利率、存款发放毛巾、洗衣粉、香皂、洗发水等奖品为诱饵，通过采取搞开业仪式、请客吃饭、聘请吸储员、“口口相传”等方式向当地群众公开宣传，向社会不特定对象吸收存款，扰乱金融管理秩序。截止到2014年1月，被告人陈健向社会不特定对象472人非法吸收存款人民币9985772元（已剔除公诉机关对被害人重复计算的金额），已兑付500478.51元，尚有9485293.49元未兑付。被告人陈忠出资并参与管理守信公司期间，以该公司名义向社会不特定对象472人非法吸收存款人民币9985772元（已剔除公诉机关对被害人重复计算的金额），已兑付500478.51元，尚有9485293.49元未兑付。被告人张桂香任守信公司洋西点负责人期间，以该公司名义向社会不特定对象268人非法吸收存款人民币5032460元，已兑付134774元（含在审理过程中向被害人兑付的金额），尚有4897686未兑付。被告人孙某在担任守信公司大堂经理兼吸储员期间，以该公司名义向社会不特定对象19人非法吸收存款人民币518700元，已兑付13230元，尚有505470元未兑付。被告人王某甲在担任守信公司吸储员期间，以该公司名义向社会不特定对象25人非法吸收存款人民币366320元，已兑付9000元，尚有357320元未兑付。被告人王某乙在担任守信公司会计兼吸储员期间，以该公司名义向社会不特定对象17人非法吸收存款人民币358940元，已兑付57950元（含本案审理过程中向部分被害人兑付的金额），尚有300990元未兑付。案发后，被告人陈健、陈忠、张桂香、孙某、王某甲、王某乙主动向公安机关投案，如实供述了自己的犯罪行为。在本案审理过程中，被告人陈健、陈忠筹集钱款向部分被害人兑付了部分存款，并欲用其亲戚在宿迁开发的房屋抵算部分存款，收回守信公司出具给部分被害人的借款凭证，余款另行向被害人出具借条。被害人顾某、颜某夫妇先后合计在守信公司存款331000元，第一笔10万元系顾某的邻居孙某（注：即本案被告人孙某）劝顾某存钱的，且由孙某代办存款手续，此后的几笔存款由顾某或颜某到守信公司门市上去存的。被告人陈健看颜某夫妇存的钱多，就为颜某开了个吸储员户头，每存款10万元每月多给100元利息。颜某未在守信公司上过班，亦未领取过工资。在守信公司不能兑付存款的情况下，顾某及陈某甲（注：陈某甲自己的存款及介绍表弟及朋友的两笔存款，合计35万元）将守信公司的借款凭证给被告人陈健，由陈健向顾某出具681000元的借条。准备起诉陈健，欲用陈健在盐城的房子抵债，因房子差贷款未果，681000元亦未兑付。被害人宋某甲、袁某甲、袁某乙、周某乙、陆某、宋某乙与被告人陈健、陈忠无直系亲属关系。2011年11月份，被告人孙某打电话给被害人茆某的丈夫姚某，让有钱存到守信公司，并在茆某取出第一笔钱的本息后，再次打电话给姚某，让钱继续存守信公司。2014年1月23日在侦查人员郭书连、唐于勇询问时，被害人王某丁陈述：“2012年1月份，孙某到我家做我思想工作说，钱存我们守信公司，不会少你利息和本钱，你绝对放心。2012年1月23日，我带了2万块钱到守信公司存钱了，我把2万块钱接给了出纳员，出纳员打了一张委托理财凭证给我。上面有我的名字，有守信公司的业务专用章，有陈健的私章。有金额2万块钱，年利息12%。2012年2月17日，我又存了11万到守信公司，年利息是12%，会计在年利息上面又写了3%，这样利息就是15%了。会计打了一张委托理财凭证给我。2012年6月15日，我又存了1万到守信公司。会计同样出具了委托理财凭证。2012年10月27日，我到守信公司门市，我存了48000块钱给陈健，陈健说没有电，就打了一张借条给我，上面写的是借我儿子王龙48000块钱。我分四次一共存了188000块钱到守信公司的。2013年7月份开始，我就开始要钱了，但是陈健和陈忠都说没有钱。后来他们门市也关门了。”被害人王某丁提供的委托理财凭证、借款凭证、借条复印件上的日期分别为2012年2月17日、2012年6月15日、2013年1月23日，2012年10月27日，与其陈述经孙某劝说存款的时间不符。2014年2月28日在侦查人员郭书连、唐于勇询问时，被害人仇某陈述：我家住在特庸镇九里村的。我家正常是我老公在外打工，我在家养蚕子。2011年11月份，我家的晚秋蚕结蚕茧了。我和老公李某把蚕茧拖到特庸镇王村村卖给了孙某，一共卖了5000多块钱。孙某叫我过两天过来拿钱。2011年12月2日，我就去孙某蚕茧站拿钱，孙某给我一张守信公司支票，是5000块钱的。孙某和我说：这是5000块钱守信公司的支票。存的是你老公的名字。你先拿着，你随时到守信公司去拿，随时有，然后给了我零头钱。我就回家了。以为守信公司和银行一样，没有关系，孙某说有国家保护的。2012年6月份，我又到孙某蚕茧站卖蚕茧，卖了5000多块钱，孙某给了零头钱，给了我一张5000块钱的守信公司的支票。2012年7月份，我家又卖蚕茧，卖了7000多块钱蚕茧给孙某，孙某又给我零头钱，把我家卖蚕茧的7000块钱又存给了守信公司。这次存的是我的名字。这样，我家一共等于是三次存了17000块钱给守信公司。后来我去拿钱，他们说暂时没有。后来再要，公司就关门了。在本案审理过程中，被告人孙某、王某甲、王某乙取得了部分被害人的谅解。上述事实有如下证据证实：1、书证（1）人口信息，证实被告人陈健、陈忠、张桂香、孙某、王某甲、王某乙具有完全刑事责任能力。（2）守信公司的营业执照、公司章程、股东会决议、公司变更登记申请事项，证明被告人陈健等从该公司原股东蔡某、顾某、姜某帮处转让股权的事实。（3）受案登记表、立案决定书及射阳县公安局特庸派出所出具的《关于犯罪嫌疑人陈忠、陈健的归案经过》，证实本案案发、立案侦查及被告人陈健、陈忠到案经过。（4）“守信公司股金户主账”，证实王某乙从守信公司电脑柜面业务系统打印的部分被害人存钱金额的清单。（5）被告人陈健出具的借条，证实被告人陈健在部分被害人需取钱时，未能足额兑付，在部分兑付后另行向被害人出具借条的事实。2、证人证言（1）证人颜某、陈某甲、李某、陈某乙、张某、董某甲、王某丙、尹某、董某乙、董某丙、王爱珍等人的陈述，证实陈健对外宣传到守信公司存款“利息高、有保障”，并欲让他们做吸储员，帮助吸储存款，可拿工资及提成；守信公司对存钱的老百姓奖励水果、大米、羽绒服等事实。（2）证人陈某丙、周某甲陈述，证实证人与陈健、陈忠及守信公司的吸储员之间没有直系亲属关系。3、被害人陈述（1）孙江富、张永军等人陈述，证实听人讲到守信公司存钱利息高、有信誉，而到特庸镇码北街守信公司门市存钱的事实。（2）徐祥、陈汉祥等人陈述，证实经张桂香宣传后到守信公司洋西点存钱的事实。（3）仇国元、孙祝富等人陈述，证实经孙某宣传后到守信公司存钱的事实。（4）陈风亚、王连洪等人陈述，证实经王某甲劝说后到守信公司存钱，还有卖蚕茧时王某甲给一张白条，条子上注明蚕茧的重量、金额，让卖蚕茧人到守信公司拿钱，王某甲还劝说：“钱不着急用，就先存守信公司”的事实。（5）花茂凤、丁秀兰等人陈述，证实经王某乙宣传后到守信公司存钱的，案发后王某乙对部分被害人进行兑付的事实。4、被告人的供述与辩解（1）被告人陈健的供述与辩解，证实被告人陈健2007年欲成立担保公司，对社会吸储、放贷，并找陈忠帮忙，后从蔡某、顾某、姜某帮处受让了守信公司的股权，通过开业请客吃饭等形式对社会宣传，以高息为诱饵吸收社会不特定对象资金等事实。（2）被告人陈忠的供述与辩解，证实被告人陈健从别人手中把守信公司转到名下，后陈忠注资360万并参与管理、经营等事实。（3）被告张桂香的供述与辩解，证实守信公司洋西点工作人员李萍萍、袁秀琴离开后，张桂香到洋西点担任负责人，对周围老百姓进行宣传、吸储，有时将老百姓卖蚕茧的白条换成守信公司的委托理财凭证，并向老百姓发放香皂、洗发水等奖品的事实。（4）被告人孙某的供述与辩解，证实守信公司开业时，孙某就被陈健请到公司帮忙，开业时陈健请人吃饭的。孙某在收蚕茧时向老百姓出具欠条，让老百姓持欠条到守信公司取钱，并和老百姓说如不着急用就存守信公司等事实。（5）被告人王某甲的供述与辩解，证实孙某将蚕茧站租给王某甲收蚕茧，在收老百姓蚕茧时，王某甲向老百姓出具收据，让老百姓持收据到守信公司拿钱，有老百姓问王某甲这钱能不能存守信公司，王某甲说陈某甲、吴海、尹某都存钱的，我自己还有几十万存在守信公司，王某甲从陈健处领取过存款奖励等事实。（6）被告人王某乙的供述与辩解，证实王某乙经陈忠劝说后到守信公司上班，有亲戚朋友来存钱，记到王某乙的名下，王某乙在守信公司领取工资及吸储的提成等事实。上述证据均经庭审质证，具有证明效力，且相互印证，证实被告人陈健、陈忠、张桂香、孙某、王某甲、王某乙非法吸收公众存款犯罪事实成立本院认为：被告人陈健、陈忠、张桂香、孙某、王某乙、王某甲违反国家金融管理法律规定，向社会公众吸收资金，扰乱金融管理秩序，其行为均已构成非法吸收公众存款罪，其中被告人陈健、陈忠、张桂香、孙某吸收存款数额巨大。被告人陈健、陈忠、张桂香、孙某、王某甲、王某乙共同故意实施非法吸收公众存款行为，是共同犯罪。被告人陈健、陈忠在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚；被告人张桂香、孙某、王某甲、王某乙在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当从轻、减轻或者免除处罚。被告人陈健、陈忠、张桂香、孙某、王某甲、王某乙犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻或者减轻处罚。被告人孙某、王某甲、王某乙得到部分被害人的谅解，可酌情从轻处罚。被告人陈健的辩护人张锦忠辩护意见中：1、关于被告人陈健非法吸收公众存款中已归还的部分及特定对象的亲属及原吸储员颜某的丈夫的存款，重复计算的误差，合计1026940元应剔除的意见。已归还的及重复计算的部分本院在查明事实部分已予认定及剔除；被害人宋某甲、袁某甲、袁某乙、周某乙、陆某、宋某乙与被告人陈健无直系亲属关系，该部分受害人的存款不应剔除；颜某并未在守信公司上过班，亦未领取过工资，颜某的丈夫顾某是经被告孙某宣传劝说后才到守信公司存了10万元，后又陆续存款，被告人陈健看顾某、颜某夫妇存款较多，就为颜某立个吸储员户头，每月每10万元多付100元利息而已，故顾某的存款金额不应剔除。2、关于吸储员孙某、王某甲、王某乙三人的亲属的部分也应剔除的意见。因公诉机关所指控的犯罪事实中，并不包括孙某、王某甲、王某乙三人的直系亲属的存款，故该意见本院不予采纳。3、关于被告人无前科劣迹，有自首情节的意见，本院予以采纳。4、关于本案属单位犯罪，情节较轻，请求减轻处罚并适用缓刑的意见。因被告人陈健2007年欲设立担保公司，向老百姓吸储存款再向外放贷赚取利息差，然后才从守信公司原股东处受让股权，超经营范围对社会不特定对象吸收资金、对外放贷。被告人陈健为进行违法犯罪活动而从别人手中受让公司股权，继而实施犯罪，不以单位犯罪认处，故对陈健辩护人张锦忠的该辩护意见，本院不予采纳。被告人陈忠关于在取保候审期间积极还款，身体不好，请求判处三年以下有徒刑并适用缓刑的辩护意见。因至目前为止，对绝大部分受害人的存款未能兑付，身体不好亦不是适用缓刑的法定情形，故对该辩护意见，本院不予采纳。被告人张桂香的辩护人郭本余的辩护意见中：1、张桂香是会计，系职务犯罪，从事违法犯罪时间较短，特庸镇洋西点的存款不应算在张桂香名下的意见。因被告人张桂香与被告人陈健系夫妻关系，在守信公司特庸镇洋西点原会计离职后，被告人张桂香到该点从事吸储工作，并在日常生活中对周围邻居进行吸储宣传，并非张桂香利用特定职务身份进行的犯罪，故守信公司特庸镇洋西点张桂香经手的吸储金额应定为张桂香的犯罪金额。对辩护人该辩护意见，本院不予采纳。2、被告人张桂香有自首情节，在犯罪中起次要作用，系从犯的辩护意见，本院予以采纳。3、建议对张桂香在有期徒刑二年以下量刑并适用缓刑的意见，无法律依据，本院不予采纳。被告人孙某认为应当扣除顾友中、茆某、仇某的储蓄金额的意见，无事实和法律依据，本院不予采纳；被害人王某丁在侦查阶段的陈述与所提供的书证相互矛盾，故王某丁的储蓄金额不能认定为孙某的犯罪金额，对被告人孙某该辩护意见本院予以采纳。被告人孙某的辩护人王柱琴提出的辩护意见中：1、被告人孙某所起作用较小，系从犯，且有自首情节，对该意见，本院予以采纳。2、被告人孙某父母患病，妻子已离婚，生意经营不善，负债累累，建议判有期徒刑一年以下并适用缓刑。该意见无法律依据，本院不予采纳。综上，为严申国法，打击犯罪，维护金融管理秩序，依据《中华人民共和国刑法》第一百七十六条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第六十七条第一款，第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款，第六十四条，最高人民法院《关于审理单位犯罪案件具体应用法律有关问题的解释》第二条之规定，判决如下一、被告人陈健犯非法吸收公众存款罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币四十万元。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自二Ο一四年一月二十日起至二Ο二Ο年一月十九日止。罚金限在本判决生效后十日内交纳。）二、被告人陈忠犯非法吸收公众存款罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币四十万元。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自二Ο一五年七月二十九日起至二Ο二一年七月二十八日止。罚金限在本判决生效后十日内交纳。）三、被告人张桂香犯非法吸收公众存款，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币二十万元。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自二Ο一五年七月二十九日起至二Ο一九年七月二十八日止。罚金限在本判决生效后十日内交纳。）四、被告人孙某犯非法吸收公众存款，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币五万元。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自二Ο一五年七月二十九日起至二Ο一七年七月二十八日止。罚金限在本判决生效后十日内交纳。）五、被告人王某甲犯非法吸收公众存款，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币四万元。（缓刑考验期从判决确定之日开始计算。罚金限在本判决生效后十日内交纳。）六、被告人王某乙犯非法吸收公众存款，判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金人民币三万元。（缓刑考验期从判决确定之日开始计算。罚金限在本判决生效后十日内交纳。）七、本案所涉赃款责令被告人陈健、陈忠、张桂香、孙某、王某甲、王某乙继续退赔，发还被害人。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省盐城市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长耿洪贤审判员董建勇审判员袁晓娥二〇一五年七月三十日书记员戴红娟

赵某3、赵某1、赵某2等故意杀人;盗窃一审刑事判决书浙江省舟山市中级人民法院刑事附带民事判决书（2019）浙09刑初13号：浙江省舟山市人民检察院以舟检公诉刑诉〔2019〕12号起诉书指控被告人范守保犯故意杀人罪、盗窃罪一案，于2019年5月23日向本院提起公诉。本院于同日受理后，依法组成合议庭。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人向本院提起附带民事诉讼。本院于同年7月4日公开开庭进行了合并审理。舟山市人民检察院指派员额检察官徐玲玲、检察官助理姚洁妮出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人赵某3以及诉讼代理人丁伟平，被告人范守保及其辩护人邹冬洁到庭参加诉讼。现已审理终结舟山市人民检察院指控，被告人范守保与被害人石某2系姘头关系。2019年1月28日7时许，石某2应范守保要求，到岱山县禾欣宾馆8305房间与其发生性关系，随后欲离开，遭范守保阻拦。石某2与范守保发生争执，并抓、咬范守保裆部、胸部等处。范守保不满于石某2对其的态度，顿时产生杀害石某2的念头，遂用右拳击打石某2头面部数下，致石某2倒地昏迷。范守保为确保石某2死亡，从床单上撕下一条布条勒住其颈部，接着又撕下一条布条，绕住其颈部，采用一脚踩布条一头、一手拉布条另一头的方式将石某2勒死。之后，范守保将石某2尸体藏于房间床下，并将石某2携带的人民币3万元及耳环1副、ＯＰＰＯ手机1部、越南币12000元、孟加拉币22元、韩币1000元、美元21元窃走，共计价值人民币33552.7元。次日，被告人范守保逃离岱山县。同月30日，被告人范守保向安徽省南陵县公安局三里派出所投案。为证实指控的上述事实，公诉机关当庭宣读、出示了相关物证、书证、证人证言、被告人的供述和辩解、法医学尸体检验鉴定书、法庭科学ＤＮＡ鉴定书、价格鉴定结论书、现场勘验检查笔录、布条检查笔录、人身检查笔录、辨认笔录、监控录像等证据。公诉机关认为，被告人范守保故意非法剥夺他人生命，且以非法占有为目的，盗窃他人财物，数额较大，应当以故意杀人罪、盗窃罪追究其刑事责任，且应数罪并罚。被告人范守保犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，可以从轻处罚。提请本院依法判处。附带民事诉讼原告人要求范守保赔偿各项经济损失816272.5元。范守保对指控的故意杀人事实没有异议，认为系酒后出手过重所致，盗窃现金人民币仅一万余元。其辩护人认为，本案系感情纠纷引发的激情杀人；被害人对死亡结果的发生存在一定过错；认定盗窃3万余元证据不足。请求依法判决。经审理查明，被告人范守保与被害人石某2（女，殁年39岁）长期保持不正当男女关系。2019年1月28日7时许，石某2应范守保要求，到浙江省岱山县禾欣宾馆8305房间与范守保发生性关系。欲离开时二人发生争执。石某2抓咬范守保裆部、胸部。范守保对石某2不满，遂用右拳击打石某2面部致其倒地昏迷，又从床单上撕下布条，勒住其颈部，致石某2头部、颈部受伤，蛛网膜下腔出血，合并机械性窒息死亡。事后，范守保将石某2尸体藏匿于房间床下，并将石某2携带的人民币3万元及金耳环1副、ＯＰＰＯ手机1部、越南币12000元、孟加拉币22元、韩币1000元、美元21元窃走，上述财物共计价值人民币33552.7元。次日，被告人范守保逃离岱山县。同月30日，范守保在亲友陪同下，向安徽省南陵县公安局三里派出所投案，如实供述了自己的罪行。案发后，从范守保处查扣的金耳环1副、ＯＰＰＯ手机1部、越南币12000元、孟加拉币22元、韩币1000元、美元21元，以及石某2身份证1张，均已发还被害人石某2的亲属。范守保亲属退出范守保暂存在其处的人民币12000元。另查明，范守保的犯罪行为给附带民事诉讼原告人造成一定经济损失。上述事实有下列经庭审举证、质证的证据证实：1.公安机关线索传递单、受案登记表、抓获经过说明证实，本案案发和被告人的到案情况。2.现场勘验检查笔录、照片和扣押清单、发还清单证实，禾欣宾馆8305房间地面、玻璃墙面等处留有暗红色斑迹。床板下有女尸一具，女尸头颈部有布缠绕。床底西起第3个格子里有赤脚印。卧室西北侧墙角有深褐色女式皮包一只，内有紫色女式皮夹、借条、项链、银行卡、登记卡、市民卡、驾驶证、身份证、人民币58元及项链、耳坠、戒指等。2019年2月25日，属于石某2所有的皮包及包内物品，已悉数发还给其丈夫赵某3。3.舟山市公安局司法鉴定中心出具的ＤＮＡ鉴定书证实，禾欣宾馆8305房间床南侧地面3处斑迹中，有2处为范守保血迹，1处为石某2血迹；石某2皮包内卫生巾包装上检出范守保血迹；石某2颈部缠绕布条中检出石某2和范守保混合ＤＮＡ；范守保胸口检出与石某2混合ＤＮＡ；石某2右拇指、范守保右食指、右中指指甲检出两人混合ＤＮＡ；石某2短裤、外阴检出范守保ＤＮＡ。4.布条检查笔录、照片证实，缠绕石某2颈部的布条为3条，其中2条长约2.3米，且能拼接上。5.岱山县公安局司法鉴定中心出具的法医学尸体检验鉴定书证实，死者石某2系头部、颈部受伤，致蛛网膜下腔出血，合并机械性窒息死亡。6.人身检查笔录、物证提取笔录、照片证实，范守保前额、胸部、睾丸处、右臂、左大腿、右小腿等处有暗红色擦伤。从范守保处扣押金耳环1副，手机1部，越南币2张，孟加拉币2张，韩币1张，美元4张，范守保、石某2身份证各1张，车票、船票、乘客意外伤害保险单各1张，禾欣宾馆房卡1张，ＯＰＰＯ手机1部。7.现场辨认笔录证实，范守保指认案发现场和藏尸位置。8.轨迹视频侦查报告视频及截图证实，2019年1月27日11时至12时，石某2与范守保离开瀛洲半岛宾馆乘坐出租车，后出现在凤祥珠宝店内；13时至14时，二人回到瀛洲半岛宾馆8611房间，后石某2走出该房间，范守保追出将石某2拉回；同日21时许，石某2进入另一男子王某在瀛洲半岛宾馆的8509房间，直至次日；1月28日（即案发当日）7时40分，石某2离开瀛洲半岛宾馆；7时42分，石某2与范守保进入禾欣宾馆8305房间。此后石某2未离开该房间。除范守保、孙某和禾欣宾馆服务员外，无其他人进入过该房间。9.岱山县价格认证中心出具的价格鉴定结论书证实，ＯＰＰＯ手机（型号Ｒ9ＳＰＬＵＳ）1只，越南币2张，孟加拉币2张，韩币1张，美元4张，2019年1月28日价格合计为1152.7元。10.物证现场提取的勒颈布条若干段、从范守保处扣押的禾欣宾馆房卡、船票、车票、保险单、身份证、ＯＰＰＯＲ9ｓ手机、外币、耳环等物，经范守保当庭辨认无异议。11.刑事判决书、离监犯综合信息表证实，范守保的前科劣迹情况。12.证人易某1、易某2（均系范守保哥哥）证言证实，范守保于2019年1月30日凌晨回到南陵称，其在衢山宾馆杀了两个人，男的扔海里，女的尸体还在宾馆床下。易某1打电话向村书记秦某汇报。13.证人秦某证言证实，易某1电话告诉其，范守保杀了人。其去当地派出所带领民警前往范守保家，但未找到人。14.证人罗某、顾某证言证实，范守保是闽福鼎01009号渔船船员，2019年1月27日1时许从衢山中心渔港码头离船上岸。次日，范守保回来时手包扎着，结算了12000元工资，托老乡寄回家。同月29日，范守保拿走了身份证。15.证人毛某、林某（禾欣宾馆服务员）证言、辨认笔录证实，1月28日他们去禾欣宾馆8305房间打扫卫生，床上床单没了，范守保说，被女的月经沾脏，扔了。房间未发现血迹。1月29日，范守保让她们房间不要打扫。16.证人范某、陈某1、柴某、丁某证言证实，范守保经常入住禾欣宾馆。1月27日15时50分登记入住8305房间，支付押金300元。1月28日11点左右又主动交押金300元。1月29日上午9时多，再支付1000元押金，并表示房间不用退，还要回来住的。17.证人方某、付某（宾馆服务员）证言、辨认笔录证实，1月26日晚，范守保入住瀛洲半岛宾馆611房间，1月27日16时许退房。1月27日中午，范守保与石某2回房间，后石某2从房间跑出来，范守保追出去，把石某2抱回房间。18.证人宋某1、宋某2、宋某3证言证实，1月28日下午2时许，范守保归还他们欠款5000元、两年的房租和水电费2800元，以及在小店赊账的1175元。他右手包扎着。其后，宋某2帮范守保清点过钱，有16000元。19.证人陈某2证言、辨认笔录证实，1月28日上午，范守保右手食指和中指之间有伤口，其帮他包扎过。20.证人李某证言、辨认笔录、耳环照片、收据凭证证实，1月27日中午，范守保和石某2来其凤祥珠宝店购买过价值2400元的1副耳环。约一个月前范守保到其店购买过金项链。21.证人周某证言、辨认笔录证实，1月27日中午，其和石某2、范守保一起吃饭。期间，石某2从范守保处拿了三四千元钱，后去老凤祥珠宝店花2400元买了1副金耳环。当晚，石某2和王某一起吃饭。1月28日，听王某说把4万元工资给了石某2。22.证人孙某证言、辨认笔录证实，其约年前半个月在衢山禾欣宾馆8305房间与范守保发生性关系时，发现范守保胸口有抓伤的痕迹。范守保一直说“小英”（石某2）骗他的事情。23.证人王某证言、石某2手机内提取照片证实，其与石某2系男女朋友关系。1月27日晚其与石某2在火锅店吃饭，后二人到瀛洲半岛宾馆509房间过夜。其向船长领了32000元，3万元放在石某2包里。次日7、8时石某2离开。1月28日5时许，石某2手机拍摄过3捆百元面值的人民币。24.证人冉某、石某3、赵某3证言证实，他们最后一次见过或联系过石某2分别是1月27日7、8时，1月26日晚19时许和1月25日，其后无法联系。25.银行卡交易明细查询证实，1月28日后，石某2账户余额无变动。26.警情详情、受案登记表、治安调解协议、传唤证、讯问笔录、体表原始伤情记录表证实，2018年10月4日，石某2与范守保曾因琐事争吵、互殴，后经岱山县公安局调处。27.国内旅客住宿登记表、宾馆监控录像证实，范守保入住衢山镇瀛洲半岛宾馆、禾欣宾馆情况。28.户籍证明、结婚证、村民委员会证明证实，被告人和被害人的身份基本情况，被害人石某2与刑事附带民事诉讼原告人赵某3、石某1、敖某、赵某1、赵某2的身份关系。29.被告人范守保的供述证实，其和石某2姘居，在石某2身上花费较多。2019年1月26日晚，其在瀛洲半岛宾馆611房间与石某2发生性关系。同月27日，其给她买了金耳环，在禾欣宾馆开房等待石某2，但她未接电话。次日七时多，石某2来到禾欣宾馆8305房间。二人发生性关系后石某2急于离开，其不让她离开，石某2抓咬其下身、胸口，其火气上来，一拳打在石某2脸上，把她从床上打到地上，其手打破了。石某2躺在地上，其怕她活过来，就把宾馆床单撕成布条，绕在她脖子上勒，后把尸体藏在床下，并取走石某2的金耳环，从石某2的包里拿走一万多元现金和手机等物。其找船老大结算了12000元工资，托老乡带回家。找诊所包扎手，还了欠房东的钱和房租8000余元。次日离开衢山回南陵县。本案事实清楚，证据确实、充分。关于范守保的辩解及其辩护人的辩护意见，经查：（1）案发当日，范守保与石某2因琐事争吵，引发肢体冲突，范守保为泄愤非法剥夺石某2生命。石某2没有刑法意义上的过错，范守保对她人不满，都不是其通过极端杀人方式解决问题的理由；（2）范守保盗窃3万余元的事实，有证人王某、周某的证言，石某2手机内3万元现金照片，石某2行踪轨迹视频截图、银行账户交易情况等证据证实，石某2从离开瀛洲半岛宾馆到进入禾欣宾馆，时间间隔极短，石某2账户金额亦无变化，且案发后，范守保花费支出情况明显超过其辩解的仅盗窃一万余元。综上，范守保的辩解和辩护人的辩护意见，本院均不予采纳本院认为，范守保因感情纠纷引发争执，非法剥夺他人生命，致一人死亡，其行为构成故意杀人罪。范守保还以非法占有为目的，采用秘密手段窃取被害人财物，数额较大，其行为又构成盗窃罪。应二罪并罚。公诉机关指控的罪名成立。范守保犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，依法可以从轻处罚，辩护人对此提出的辩护意见予以采纳。范守保的犯罪行为给附带民事诉讼原告人造成的经济损失应依法在合理范围内予以赔偿，赔偿数额根据本案具体情况确定。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十二条、第二百六十四条、第六十九条第一款、第三款、第五十七条第一款、第六十七条第一款、第三十六条、第六十四条，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条和《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十五条第一、二款的规定，判决如下一、被告人范守保犯故意杀人罪，判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身；犯盗窃罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币一万元，决定执行死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处罚金人民币一万元。二、被告人范守保赔偿附带民事诉讼原告人赵某3、赵某1、赵某2、石某1、敖某各项经济损失共计人民币二十八万元。三、犯罪所得人民币三万元予以继续追缴。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一副，副本二份审判长曹伟审判员张伟审判员徐琼二〇一九年八月二日法官助理徐晨馨代书记员陆琪禹

2017新2923刑初611号张柱.doc新疆维吾尔自治区库车县人民法院刑事判决书（2017）新2923刑初611号：库车县人民检察院以库检公诉刑诉（2017）623号起诉书指控被告人张柱犯职务侵占罪，于2017年5月11日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审理，公开开庭审理了本案。库车县人民检察院检察员方凌云出庭支持公诉。被告人张柱及其辩护人蒋林琰到庭参加了诉讼。现已审理终结经审理查明：2016年5月3日，被告人张柱驾驶轮台县振兴运输公司×××号油罐车，将该车停放在库车县塔里木乡ＴＨ×××井装原油，当日其借用朋友车辆回采油三队，途中被告人张柱拉载一陌生男子，二人在聊天中，陌生男子得知被告人张柱开油罐车拉原油，便表示以每吨300元的价格向被告人张柱收购原油，被告人张柱答应后，双方约定次日晚上在采油三队金瑞宾馆后面交易卖原油。2016年5月4日22时许，被告人张柱到ＴＨ×××井将装好原油的×××号油罐车开走，次日凌晨3时许，被告人张柱将该车开至金瑞宾馆后一空地，与收油的陌生男子见面，后被告人张柱打开油罐车上的两个铅封和阀门，与两名陌生男子使用油泵将油罐车的原油抽到陌生男子的一辆前四后八油罐车里，共计抽取39.26吨原油，被告人张柱从陌生男子处获赃款6000元。后被告人张柱将事先准备好的铅封打好，开至7-3卸油站卸油时被工作人员发现，被告人张柱便逃离现场。2016年7月8日，库车县价格认定局鉴定39.26吨原油价格为63012元。2016年6月27日，被告人张柱在其亲属陪同下到甘肃省凉州区公安局刑侦一大队投案自首。到案后，被告人张柱及其家属积极向受害单位退赔63012元经济损失，并将赃款6000元交给公安机关。上述事实，被告人张柱在开庭审理中亦无异议。且有受案登记表、立案决定书、现场勘验笔录、刑事技术照相、证人证言、辨认笔录、被害人陈述、被告人供述等证据证实，足以认定本院认为，被告人张柱利用职务上的便利，以非法占有为目的，将公司原油窃取，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款的规定，已构成职务侵罪，应依法予以惩处。库车县人民检察院指控被告人张柱犯职务侵占罪，事实清楚，指控罪名成立，本院予以支持。鉴于被告人张柱具有自首情节，本院依法对其从轻处罚。被告人张柱案发后积极退赔被害人的全部损失，且主动上交赃款，本院酌情对其从轻处罚。为严肃国法，保护公私财产不受侵害，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十七条第一款、第六十四条、第七十二条、第七十三条之规定，判决如下一、被告人张柱犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年零六个月，缓刑三年。（缓刑考验期，从判决确定之日起计算。）二、被告人张柱犯罪所得赃款6000元予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向阿克苏地区中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本三份审判员李保胜二〇一七年五月十七日书记员郭勇

睎某、孙某非法经营罪一审刑事判决书山东省沂水县人民法院刑事判决书（2016）鲁1323刑初87号：山东省沂水县人民检察院以沂检公刑诉（2016）33号起诉书指控被告人李某、孙某犯非法经营罪，于2016年2月5日向本院提起公诉。本院于同日受理后，依法组成合议庭，于2016年3月3日公开开庭审理了本案。沂水县人民检察院指派检察员闫昆、徐树芬出庭支持公诉，被告人李某及辩护人张成全、被告人孙某到庭参加诉讼。现已审理终结公诉机关指控，自2013年12月至2014年5月，被告人李某违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，多次从上海市崇明县中兴镇秦某（另案处理）处购进大前门、哈德门（精品）、泰山（红将军）等卷烟，后非法销售给沂水县雅圣苑小区宗某、沂水县沂水镇某村魏某（均另案处理）等人牟利，非法经营数额共计241951元。其中，自2014年3月至5月，被告人孙某在明知李某非法经营卷烟的情况下，帮助李某向秦某打款，从秦某处购进卷烟，非法经营数额共计133851元。公诉机关提交的证据如下：书证；鉴定意见；辨认笔录；检查笔录；证人魏某、宗某、黄某等人的证言；同案人秦某及被告人李某、孙某的供述等。公诉机关认为，被告人李某、孙某违反国家规定，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖制品，情节严重，其行为扰乱了社会主义市场经济秩序，触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人李某在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应适用《中华人民共和国刑法》第二十五条、二十六条之规定处罚；被告人孙某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应适用《中华人民共和国刑法》第二十五条、二十七条之规定处罚。被告人李某对起诉书指控的犯罪事实没有异议。当庭自愿认罪，请求宽大处理。其辩护人的辩护意见：一、非法经营数额不大，利润很少；二、比假烟社会危害小；三、愿意缴纳罚金；四、归案后认罪态度好，当庭认罪、悔罪；五、初犯、偶犯。被告人孙某对起诉书指控的犯罪事实没有异议。当庭自愿认罪，请求宽大处理。经审理查明，自2013年12月至2014年5月，被告人李某未经烟草部门许可，违反国家烟草专卖管理法规，多次电话联系被告人秦某，从秦某处购买大前门、哈德门、泰山等卷烟，经李某经营客车从上海运至沂水，后非法销售给沂水县雅圣苑小区宗某、沂水县沂水镇某村魏某（均另案处理）等人牟利，非法经营数额共计241951元。其中，自2014年3月至5月，被告人孙某在明知李某非法经营卷烟的情况下，帮助李某向秦某打款，从秦某处购进卷烟，非法经营数额共计133851元。本案在审理过程中，被告人李某上缴非法所得5000元。认定上述事实的证据如下：1、书证⑴扣押决定书、扣押清单、临商银行现金交款单、临商银行记账凭证、发还清单、山东省非税收入通用票据；⑵协助查询财产通知书、银行卡存款凭条影像；⑶银行卡交易明细；证实被告人李某、孙某等人向秦某账户现金存款、自助转款情况。⑷通话详单，证实被告人李某与魏某、秦某多次通电话情况，通话时间与卷烟交易时间段相吻合；被告人孙某与秦某多次通话，其中部分通话时间与孙某向秦某打款的时间一致，部分通话时间是在李某归案后。⑸营业执照、烟草专卖零售许可证，证实秦某的经营店有零售卷烟的资格。⑹宗某涉烟案件卷烟价格。2、辨认笔录、辨认照片、被辨认人身份情况说明，证实：证人魏某、黄某、宗某分别对被告人李某进行辨认，确认其身份；证人李某、王某分别对秦某进行辨认，确认了秦某的身份。3、检查（勘验）笔录、现场照片、先行登记保存批准书、先行登记保存通知书、抽样取证物品清单、鉴别检验委托书，证实执法人员从宗某、魏某车辆上当场查获涉案卷烟，并抽样送检的经过。4、鉴定意见，证实被查获的涉案卷烟的性质。5、证人证言⑴证人魏某（男，33岁，住沂水县沂水镇某村）证实，其通过李某联系，四次购买卷烟，其四次接货的过程，最后一次接货后返回途中被查获。⑵证人庄某（男，17岁，住沂水县许家湖镇）证实，2014年7月9日魏某在许家湖镇快堡村沙场附近，从客车上接货。除这次外，李某还曾多次联系客车从上海捎货到沂水，魏某在沂水接货。⑶证人黄某（男，48岁，住沂水县许家湖镇）证实，2014年7月，李某两次联系客车从上海往沂水捎卷烟，两次接货的为同一人。⑷证人宗某（男，41岁，住沂水县某小区）证实，其通过李某、黄某联系，购进卷烟及其被查获的经过。其第二次购进的卷烟中有部分卷烟系黄某联系。⑸证人黄某（曾用名黄某，男，23岁，住沂水县许家湖镇）证实，其为宗某在上海收购200条哈德门卷烟，连同李某联系的卷烟捎给了宗某。⑹证人苏某（男，44岁，住沂水县沂水镇前小河街）证实，2014年2月10日宗某向其出售200条哈德门卷烟，其将从宗某处购买的部分卷烟出售，剩余卷烟被查获。⑺证人李某甲（女，41岁，住沂水县某小区，系宗某之妻）证实，其帮助宗某往秦某账户打款。6、被告人供述和辩解⑴被告人李某供述，其联系秦某从上海购进卷烟，除少部分亲友自用外，大部分贩卖给宗某、张某甲及其儿子同学的亲戚（即魏某），其妻孙某在明知其贩卖卷烟的情况下，帮助打款。⑵被告人孙某供述，其帮助李某贩烟打款。⑶同案犯秦某供述，其向老李（即李某）贩卖卷烟。7、综合证据⑴抓获经过、临时羁押证明，证实被告人到案经过。⑵沂水县烟草专卖局举报记录表、询问笔录、送达回证、案件移送函、随案移交物品、文件清单，证实沂水县烟草专卖局查办宗某、魏某涉烟案件，及案件被移交至沂水县公安局的情况。⑶户籍证明，证实被告人李某出生于1962年3月20日，被告人孙某出生于1965年6月12日。作案时均已达负完全刑事责任年龄本院认为，被告人李某、孙某违反国家规定，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖制品，情节严重，其行为扰乱了社会主义市场经济秩序，构成非法经营罪。公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立，本院予以支持。被告人李某在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应依法处罚；被告人孙某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应从轻处罚。二被告人到案后如实供述，自愿认罪、悔罪，可从轻处罚；积极缴纳非法所得、罚金，可酌情从轻处罚。辩护人的辩护意见第三、四项，本院予以采纳；被告人李某未经烟草专卖行政主管部门许可，多次非法买卖香烟，情节严重，其他辩护意见，不予采纳。综合二被告人犯罪的事实、性质、情节、悔罪表现和社会危害程度，决定对二被告人从轻处罚，并可适用缓刑，令其于判决生效后十日内到驻地司法所接受社区矫正。在此期间，被告人应当遵纪守法，服从司法行政机关的监督和管理，积极参加社区公益劳动，做一名有益于社会的守法公民。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第五十二条、第五十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十一条之规定，判决如下一、被告人李某犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币二万五千元。（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）二、被告人孙某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币五千元。（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）三、被告人李某非法所得五千元予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省临沂市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份审判长李厚胜审判员冯磊人民陪审员张明祥二〇一六年三月三十一日书记员夏小荔

张淋故意伤害一审刑事判决书山东省莱芜市莱城区人民法院刑事判决书（2018）鲁1202刑初399号：莱芜市莱城区人民检察院以莱城检公刑诉［2018］404号起诉书指控被告人张淋犯故意伤害罪，向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。莱芜市莱城区人民检察院指派检察员检察员李文源出庭支持公诉、书记员谢亚明出庭履行职务，被告人张淋及其辩护人孙志强和刘胤、被害人陈某及其代理人赵庆到庭参加诉讼。现已审理终结莱芜市莱城区人民检察院指控，2018年5月8日21时许，被害人陈某到莱芜市高新区冯家林阳光花园6号楼东单元8楼西户找周某1（已死亡）讨要工资、投资款，周某1妻子开门后，称周某1不在家，陈某在门口等候周某1。当晚21时30分许，周某1与被告人张淋（系周某1司机）返回家中。三人进屋后，陈某与周某1发生争吵，后周某1扇了陈某面部数巴掌，并从茶几上拿起一个瓷杯砸在陈某的左面部，陈某拿起客厅茶几上的一把水果刀，朝周某1右腹部捅了一刀，刀子捅在周某1腰带上，断为两节（刀把、刀身分离），张淋从客厅茶几上拿起一个水杯砸了陈某头部两下，后有推了陈某胸部一下，将陈某推倒在客厅西南角沙发上。陈某站起来后转身向东，周某1从背后踹了陈某腰部数下，将陈某踹倒在地，张淋将陈某按在地上，周某1又从背后用脚踹了陈某腰部数下，陈某用手撑地想要站起来，张淋用膝盖顶住陈某腰部。经法医鉴定，陈某腰椎横突骨折，损伤程度构成轻伤一级。被告人张淋于2018年5月19日经电话传唤到案。就上述指控事实，公诉机关向法庭宣读出示了人口信息查询等书证、被害人陈某等人的陈述、法医学人体损伤程度鉴定书、证人毕某等人证言、被告人张淋的供述和辩解等证据。公诉机关认为，被告人张淋故意伤害他人身体，致一人轻伤，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。提请法院依法判处。被告人张淋辩称，起诉书的内容与实际情况不符，当时进屋后，陈某与周某1争吵起来矛盾激化，周某1先打了陈某两巴掌，其见到两人情绪激动后报警了，后来他们矛盾又激化了，陈某称自己活了50多岁了，今天豁上了，顺手拿起水果刀就向周某1捅了过去，捅了一下没捅着，又捅了一下捅到了周某1的腹部，这时候其劝陈某放下手里的刀，陈某不听，用刀朝其捅过来，其和周某1跟陈某抢刀，后陈某倒地，其想控制他的凶器，防止了伤人杀人，其清楚陈某要是把周某1捅伤了也会危及其和周某1家人的安全，其右手按住了陈某的右手，左手抓住他的左手，一直到警察进屋其一直都是这个动作，其认为自己没有罪，一直在制止他的犯罪行为，希望法庭公正判决。庭后提交悔某一份，表示对公诉机关指控的事实无异议。辩护人提出如下辩护意见：公诉机关指控被告人张淋涉嫌故意伤害罪，事实不清，证据不足。1、陈某腰部的轻伤并非是张淋用膝盖顶伤的，而是被周某1用脚踢踹所致；2、仅有陈某的陈述提到张淋拿水杯砸他的头部，用膝盖顶其腰部，无任何其他证据证实陈某的腰伤是张淋用膝盖顶的，对张淋定罪的证据系孤证；不得作为认定案件事实的依据；3、周某1、毕某的证言不符合证据的客观性、关联性特征，依法应当予以排除。经审理查明，2018年5月8日21时许，被害人陈某到莱芜市高新区冯家林阳光花园6号楼东单元8楼西户找周某1（已死亡）讨要工资、投资款，周某1妻子开门后，称周某1不在家，陈某在门口等候周某1。当晚21时30分许，周某1与被告人张淋（系周某1司机）返回家中。三人进屋后，陈某与周某1发生争吵，后周某1扇了陈某面部数巴掌，把陈某打急了，陈某拿起客厅茶几上的一把水果刀，朝周某1右腹部捅了一刀，刀子捅在周某1腰带上，断为两节（刀把、刀身分离），周某1从茶几上拿起一个瓷杯砸在陈某头部，张淋过来帮忙，三人厮打在一起，后张淋将陈某按在地上，周某1又从背后用脚踹了陈某腰部数下。经法医鉴定，陈某腰椎横突骨折，损伤程度构成轻伤一级。被告人张淋于2018年5月19日经电话传唤到案。被告人张淋已与被害人陈某达成赔偿谅解协议。陈某自愿撤回了附带民事部分的起诉，本院予以准许。上述事实，有下列证据予以证实：一、被害人陈述陈某陈述，其因为要账到了周某1家门口，周某1和大高个到家后将其拖至家中，其和周某1吵吵起来之后，周某1先动的手，周某1先上前扇了其左脸5巴掌，并转身从客厅茶几上拿了一个瓷杯朝其头上砸了过来，其抬胳膊一挡，瓷杯脱手之后砸在了其左脸上，把其打急了，其拿起刀来准备捅周某1的时候，大高个从茶几上拿了一个大玻璃杯朝其头上砸了一下，其就从茶几上拿起刀子捅了周某1一下。捅周某1的时候，感觉捅在了硬物上，好像是皮带，然后刀子就断了。其捅完周某1后大高个又砸了其第二下。周某1把其推倒在西南角沙发上之后，大高个上前按住其肩膀不让其动，后来其挣扎着起来，大高个左手抓住其胳膊，用手按住其脖子往下按，周某1踹了其2脚，其右腿单膝跪地，大高个别住其左腿，将其完全按倒在地上，大高个一个手掐住其脖子，一个手按住其肩部，用膝盖顶住其背部，其在地上挣扎着想起来，大高个又用膝盖顶了其腰部2下，其感觉很痛，就没再动。其有伤，头破了是大高个用水杯砸的，腰疼是周某1给踹的，加上大高个用膝盖给顶的。二、证人证言1、周某1证实，2018年5月8日晚上陈某到其家中讨要钱二人发生争执，陈某比较激动，拿起水果刀捅在了周某1肚子上，没有形成伤，周某1抓住陈某的手和他扭打起来，张淋随后也赶过来帮忙，周某1和张淋一起把陈某按在客厅地板上，这时候其看到陈某的头上不知道怎么流血了，后来民警来了之后，陈某跟着救护车去了医院。2、毕某证实，陈某到家中和周某1要钱，双方吵吵起来，周某1扇了陈某几耳光，陈某从茶几上拿起水果刀捅了周某1，但是没有捅进去，周某1和小张（张淋）就和陈某夺刀子、厮打在一起，后来又把陈某摁在地上。小张上前跟陈某夺刀子，和陈某撕打在一起，后来又把陈某按在地上。3、周某2证实，案发当晚陈某到其家中，其躲在卧室，后其母亲告知其陈某动刀子了，让其报警，周某2就报警了。三、鉴定意见法医学人体损伤程度鉴定书证实，2018年5月15日鉴定意见显示陈某腰椎Ｌ1、Ｌ2、Ｌ3椎体右侧横突骨折构成轻伤一级，头皮2处缝合创口，体表多部位检见挫伤青紫，构成轻微伤。四、书证1、受案登记表、立案决定书、发破案经过证实，该案系被害人陈某于2018年5月8日21时40分报案至莱芜市公安局高新技术产业开发区分局，该局经审查于2018年5月19日立案侦查，被告人张淋于2018年5月19日被该局电话传唤归案。2、刑事附带民事起诉状及撤诉申请书证实，陈某提起附带民事诉讼，后因双方达成和解自愿撤回附带民事部分的起诉。3、扣押决定书、扣押清单证实，扣押毕某的单刃水果刀一把。4、莱芜市人民医院住院病案一宗证实，周某1因车祸于2018年5月17日住院，于6月7日死亡。5、110接处警单证实，张淋电话于2018年5月8日21时41分53秒报警。6、水果刀照片证实，提取于陈某被伤害案现场的刀子一把，刀子从刀刃底部断开。7、刑事附带民事和解书、谅解书及收到条证实，张淋赔偿陈某各项经济损失人民币8万元并取得其谅解。8、悔某证实，张淋对公诉机关指控的犯罪事实与罪名均无异议，并表示认识到了自己的罪行和错误，服从法院判决。五、被告人供述与辩解张淋供称，案发当晚，周某1和陈某因债务问题发生争吵，周某1先动的手，周某1先扇的陈某耳光，先后扇了5、6下，陈某被打急眼了，就拿起一把水果刀捅周某1，捅没捅上其没注意，但是周某1没有流血，其就试探着过去和陈某夺刀，周某1不知道从哪里拿了一个玻璃杯，朝陈某走了过去，并拿着玻璃杯朝陈某头部砸过去，陈某猛的往后退，自己站不稳也朝后跌坐在地上，这时周某1拿着杯子到了陈某跟前，两个人对峙的时候，其趁机抓住陈某的胳膊，顺势把陈某按在了地上，其跪在地上，死死的按住陈某的胳膊，陈某头朝南，面朝下躺在地上，周某1走过来用杯子砸陈某的头，砸了几下我记不清了，但是陈某的头接着就流血了，后周某1绕到其和陈某后边，朝陈某身上踹，踹的陈某背部往下的位置三四下，具体什么部位没看见，但是其能明显的感觉到陈某的身体晃动。以上证据经开庭审理时质证，本院予以确认。针对被告人张淋及其辩护人的辩解、无罪辩护意见和莱芜市莱城区人民检察院提出的公诉意见，根据审理查明的事实、证据，综合评判如下：1、公诉机关指控“张淋用水杯砸陈某头部、用膝盖顶陈某腰部”，证实不清、证据不足。经查，该指控仅有被害人陈述，无其他证据予以证实，公诉机关指控的该部分事实不成立。2、公诉机关指控“张淋将陈某按在地上，周某1从背后用脚踹了陈某腰部数下，致陈某轻伤”，事实清楚、证据充分。经查，张淋供称，其趁机抓住陈某的胳膊，顺势把陈某按在了地上，其跪在地上，死死的按住陈某的胳膊，周某1绕到其和陈某后边，朝陈某身上踹，踹的陈某背部往下的位置三四下，具体什么部位没看见，但是其能明显的感觉到陈某的身体晃动；陈某陈述，大高个（张淋）左手抓住其胳膊，用手按住其脖子往下按，周某1踹了其两脚，将其完全按倒在地上，其在地上挣扎着想起来，大高个又用膝盖顶了其腰部两下，其感觉很痛，就没再动，其有伤，腰疼是周某1给踹的，加上大高个用膝盖给顶的；毕某称，小张（张淋）上前跟陈某夺刀子，和陈某撕打在一起，后来又把陈某按在地上。三人言辞证据相互印证，结合法医学人体损伤程度鉴定书，足以认定公诉机关指控的该部分犯罪事实，辩护人提出的无罪辩护意见，本院不予采纳。3、张淋辩称“其按倒被害人是为了制止其犯罪，其曾在周某1殴打被害人时护着被害人”，只有其自己的供述，无其他证据印证，该意见本院不予采纳本院认为，被告人张淋伙同他人故意伤害他人身体，致一人轻伤一级，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控的事实及罪名成立，本院予以确认。被告人张淋在共同犯罪过程当中，作用相对较小，可酌情从轻处罚；其已与被害人达成赔偿协议并取得谅解，可酌情从轻处罚。其犯罪情节轻微，可免除刑事处罚。案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第十八条第三款、第三十七条之规定，判决如下被告人张淋犯故意伤害罪，免予刑事处罚。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向莱芜市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本五份审判长杨荣涛人民陪审员孙兆文人民陪审员李奉忠二〇一八年十一月二十二日书记员魏菲

马生奎故意伤害罪一审刑事判决书西藏自治区拉萨市城关区人民法院刑事判决书（2018）藏0102刑初142号：西藏自治区拉萨市城关区人民检察院以城检公诉刑诉［2018］122号起诉书指控被告人马生奎犯故意伤害罪，于2018年4月26日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭进行了审理。西藏自治区拉萨市城关区人民检察院指派检察员次仁桑珠、索朗德吉出庭支持公诉，被告人马生奎及其辩护人孙文革、杨芳到庭参加诉讼，本案现已审理终结公诉机关指控，2017年11月15日晚22时许，被告人马生奎在本市巴尔库路湖南人家后院因生活琐事与被害人王某发生争执，期间被告人马生奎用菜刀将被害人王某头部砍伤，并用牙齿咬伤其嘴唇。经拉萨市公安局刑事科学技术科研所鉴定被害人王某所受损伤综合评定为轻伤二级。公诉机关认为，被告人马生奎的行为构成故意伤害罪，鉴于被告人马生奎主动投案，如实供述罪行，且得到被害人谅解，故建议对被告人判处有期徒刑六个月至一年六个月。另查明，于2017年11月15日主动投案未羁押。上述事实，被告人马生奎在开庭审理中亦无异议，并有常住人口基本信息、抓获经过、报警记录、辨认笔录、谅解书、情况说明、发票、被害人王某的陈述、证人石某、洛某、陈某的证言、拉萨市公安局刑事科学技术研究所法医学人体损伤程度检验鉴定书及鉴定意见通知书、谅解书、现场照片、被告人供述等证据在卷证实，足以认定。被告人马生奎的辩护人辩称，被告人马生奎以前的刑罚已过累犯计算期，不属累犯，此次案发后被告人马生奎主动投案，并如实交待犯罪事实、属自首，且得到被害人谅解，建议法庭对被告人适用缓刑本院认为，被告人马生奎故意伤害他人身体健康，造成一人轻伤二级的危害后果，其行为已触犯刑法，构成故意伤害罪，应负刑事责任。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，适用法律条款准确，量刑建议适当，本院予以支持。辩护人辩称＂被告人不属累犯，且有自首及得到被害人谅解＂的辩护意见，本院予以采纳，其余辩护意见，本院不予采纳。量刑时考虑以下量刑情节：1、被告人马生奎自动投案，且如实供述犯罪事实，属自首，可以从轻或者减轻处罚；2、被告人马生奎与被害人达成互相谅解，可以酌情从轻处罚。综上，决定对被告人马生奎从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十一条、第六十二条、第六十七条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零八条之规定，判决如下被告人马生奎犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年1月16日起至2018年7月15日。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向西藏自治区拉萨市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判员琼达二〇一八年五月十日书记员益西泽珍