余×故意毁坏财物罪一审刑事判决书北京市海淀区人民法院刑事判决书（2014）海刑初字第1694号：北京市海淀区人民检察院以京海检公诉刑诉（2014）1644号起诉书指控被告人余×犯故意毁坏财物罪，于2014年7月21日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。北京市海淀区人民检察院指派代理检察员李辰出庭支持公诉，被告人余×及其辩护人邹道明到庭参加诉讼。现已审理终结北京市海淀区人民检察院起诉书指控，2013年11月2日18时许，被告人余×在本市海淀区上地数字传媒大厦，酒后滋事，用方砖故意将北京农商银行上地支行的自助存取款机器砸坏，经鉴定，被砸坏的自助存取款机器的修复价值为人民币14360元。被告人余×当场被民警抓获，于2013年11月3日被北京市公安局海淀分局行政拘留，于2013年11月12日提前解除行政拘留，后因其行为涉嫌犯故意毁坏财物罪，于2014年3月11日再次被民警抓获。针对上述指控，公诉机关向本院提供了相应的证据材料，认为被告人余×的行为已构成故意毁坏财物罪，数额较大，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百七十五条、第六十七条第三款的规定，对被告人余×定罪处罚。.被告人余×对公诉机关指控的事实和罪名没有提出异议。其辩护人发表的辩护意见为，被告人余×系初犯，认罪态度较好，且已退赔被害单位的损失，建议法庭对被告人余×从轻处罚并适用缓刑。经审理查明，2013年11月2日18时许，被告人余×在本市海淀区上地数字传媒大厦，酒后滋事，使用方砖将北京农商银行上地支行的自助存取款机器砸坏，经鉴定，上述自助存取款机器的修复价值为人民币14360元。经群众报案，被告人余×当场被公安机关抓获归案，次日被行政拘留，2013年11月12日提前解除行政拘留，2014年3月11日再次被公安机关抓获归案。现被损毁的自助存取款机器的修复费用已由被告人余×的朋友代为赔付。上述事实，被告人余×在开庭审理过程中亦无异议，并有被告人余×的供述和辩解，证人周×、赵×、韩×、王×、邱×、蔡×的证言，接受刑事案件登记表，到案经过，证据保全手续，照片，收据，报价单，赔偿协议，价格鉴定结论书，行政处罚决定书，解除行政拘留报告书，身份证明等证据证实，足以认定

ꈘ某某故意毁坏财物一审刑事判决书河南省尉氏县人民法院刑事判决书（2016）豫0223刑初358号：尉氏县人民检察院以尉检诉刑诉（2016）149号起诉书指控被告人刘卫强刘某某犯故意毁坏财物罪，于2016年9月23日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审理，公开开庭审理了本案。尉氏县人民检察院指派检察员马仙礼出庭支持公诉，被告人刘卫强刘某某到庭参加了诉讼。现已审理终结经审理查明，2016年5月8日11时30分，被告人刘卫强刘某某因债务纠纷与被害人梁某梁某某发生口角，后刘卫强刘某某用砖块将梁某梁某某停放在邢庄派出所南边路东农家院门口的车牌号为豫Ｋ×××××的白色宝马轿车的前窗玻璃毁坏，经鉴定，被毁坏的财物价值7800元。案发后，刘卫强刘某某与梁某梁某某达成赔偿协议，共赔偿被害人经济损失26000元并取得了被害人的谅解。2016年6月13日，被告人刘卫强刘某某到尉氏县公安局邢庄派出所投案自首。上述事实，被告人在开庭审理过程中亦无异议，且有被害人梁某梁某某的陈述，证人许某某的证言，价格鉴定结论书，协议书，收到条，投案自首证明，无前科证明，户籍证明等证据证实，足以认定本院认为，被告人刘卫强刘某某故意毁坏他人财物，数额较大，其行为已构成故意毁坏财物罪。公诉机关指控罪名成立，应予支持。本案中，刘卫强刘某某因债务纠纷与被害人梁某梁某某发生口角，后实施犯罪行为，属于事出有因，刘卫强刘某某主动投案，自愿认罪，如实供述自己的犯罪事实，系自首，可以从轻处罚；案发后，刘卫强刘某某积极赔偿被害人经济损失，并取得了被害人的谅解，且系初犯，亦可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十五条、第六十七条第一款之规定，判决如下被告人刘卫强刘某某犯故意毁坏财物罪，判处罚金五千元。（罚金于本判决生效后三日内缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向河南省开封市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判员戚振岭二〇一六年九月二十八日书记员杨萌

任某;李某某虚开发票罪一审刑事判决书广东省深圳市宝安区人民法院刑事判决书（速裁程序专用）（2017）粤0306刑初5931号公诉机关深圳市宝安区人民检察院：上述二被告因涉嫌虚开增值税专用发票，于2017年3月9日被羁押和刑事拘留，同日被深圳市公安局取保候审，同年9月21日被本院继续取保候审。指控意见公诉机关根据深宝检公二刑诉〔2017〕2786号起诉书，指控被告人任某、李某某犯虚开增值税专用发票罪。鉴于被告人任某、李某某自愿认罪认罚，建议判处六个月至一年有期徒刑，并处二万元以上二十万元以下罚金。辩护意见被告人任某、李某某对起诉书指控的犯罪事实无异议，并认罪。查明事实被告人任某系深圳市安营丰科技有限公司法人代表。被告人李某某系深圳市安营丰科技有限公司业务员，负责公司业务、财务工作。2015年8月份，任某伙同李某某在没有真实交易的情况下购买吉林省吉林市義鑫元信息技术有限公司虚开的价税合计为186730元人民币的（票面金额160367.52元人民币，税额27262.48元人民币）增值税专用发票2份，为深圳市安营丰科技有限公司抵扣税款27262.48元人民币。2017年3月9日，任某、李某某主动向公安机关投案。案发后，任某、李某某已向税务机关补缴全部税款。本院意见任某李某某的行为构成虚开增值税专用发票罪，均有自首、认罪认罚从宽和补缴税款情节。判决一、被告人任某犯虚开增值税专用发票罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币二万元（缓刑考验期限从本判决确定之日起计算；罚金由已缴纳的保证金冲抵）。二、被告人李某某犯虚开增值税专用发票罪判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币二万元（缓刑考验期限从本判决确定之日起计算；罚金由已缴纳的保证金冲抵）。判决根据《中华人民共和国刑法》第二百零五条、第六十七条第一款。如不服本判决，可于接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省深圳市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份审判员李雯二〇一七年九月二十一日书记员吴霞（兼）

江兰周、付子英犯销售假冒注册商标的商品罪一审刑事判决书四川省简阳市人民法院刑事判决书（2017）川0180刑初532号：简阳市人民检察院以川简检诉刑诉〔2017〕492号起诉书指控被告人江兰周、付子英犯销售假冒注册商标的商品罪于2017年11月14日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。简阳市人民检察院指派检察员张国梁出庭支持公诉，被告人江兰周、付子英到庭参加诉讼。现已审理终结公诉机关指控，2016年3月至7月，被告人江兰周、付子英明知是假冒注册商标的卷烟，仍利用网络平台向他人进购假冒注册商标的云烟（紫）、中华（硬）等品牌卷烟，然后通过驾驶的川Ｍ9××93东风小康牌Ｃ37型商务面包车（发动机号140××588，车架号ＬＶＺＺ53ＦＢＡ×××575）直接送货的方式销售给孙某某、陈某某等无烟草经营资质的个人，销售金额累计7万余元，非法获利1万余元。2016年7月15日上午，简阳市烟草专卖局执法人员在简阳市南环线德胜物流中心中通货运部将正在取货被告人江兰周挡获，当场查获云烟（紫）50条、云烟（软珍品）5条；在简阳市建设西路晨阳酒店旁“小李家常菜”四楼暂租房内将被告人付子英挡获，当场查获云烟（软珍品）5条、玉溪（软）0.5条，同日将该案移交简阳市公安局。同日18时许，简阳市公安局民警在被告人江兰周驾驶的川Ｍ9××93东风小康牌Ｃ37型商务面包车上，查获云烟（紫）5条、中华（硬）5条、牡丹（软）3条、云烟（软）24条、玉溪（硬）12条、红塔山（硬经典100）10条。2016年7月18日上午，被告人付子英带领民警到简阳市南环线德胜物流中心中通货运部，查获云烟（紫）50条、玉溪（软）20条、利群（新版）20条、黄鹤楼（硬金砂）9条、中华（软）10条。经鉴定，查获的上述卷烟均为假冒注册商标且系伪劣卷烟，价值共计40985元。被告人江兰周、付子英到案后，如实供述以上事实。公诉机关认为，被告人江兰周、付子英的行为构成了销售假冒注册商标的商品罪，具有坦白情节，建议本院在有期徒刑一年三个月以上二年以下判处刑罚，并处罚金。被告人江兰周、付子英对指控事实及罪名均无异议。审理查明的事实与指控一致。另查明，民警对被告人江兰周所有的川Ｍ9××93东风小康牌Ｃ37型商务面包车、蓝色ＯＰＰＯ牌手机，被告人付子英所有的银白色Ｖｉｖｏ牌手机予以扣押；本案审理过程中，被告人江兰周、付子英主动退缴了违法所得1万元本院认为，被告人江兰周、付子英明知是假冒注册商标的卷烟，仍购买并予以销售，且销售金额较大的行为，构成了销售假冒注册商标的商品罪，且系共同犯罪。江兰周、付子英到案后，均如实供述了自己犯罪事实，且当庭自愿认罪，系坦白，依法予以从轻处罚；二被告人退缴了违法所得，酌情予以从轻处罚。公诉机关指控的事实、罪名及量刑情节成立，本院予以支持。本案中，扣押在案的假冒注册商标的各类卷烟228.5条、被告人江兰周所有的川Ｍ9××93东风小康牌Ｃ37型商务面包车、蓝色ＯＰＰＯ牌手机，被告人付子英所有的银白色Ｖｉｖｏ牌手机，均系与犯罪有关的物品，依法应予没收。综合被告人江兰周、付子英犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，为维护市场交易秩序,保护知识产权不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百一十四条，第二十五条第一款，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条第一款，第六十四条，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款和《最高人民法院、最高人民检察院》第二条第一款、第九条，《最高人民法院、最高人民检察院》第四条之规定，判决如下一、被告人江兰周犯销售假冒注册商标的商品罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年六个月，并处罚金二万五千元（已缴纳）；二、被告人付子英犯销售假冒注册商标的商品罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年六个月，并处罚金二万五千元（已缴纳）；（二被告人的缓刑考验期限从判决确定之日起计算。）三、对被告人江兰周、付子英的违法所得10000元予以追缴（已追缴），上交国库；扣押在案的各类卷烟228.5条、川Ｍ9Ａ693东风小康牌Ｃ37型商务面包车（发动机号140××588，车架号ＬＶＺＺ53ＦＢＡ×××575）、蓝色ＯＰＰＯ牌手机、银白色ＶｉＶＯ牌手机，由简阳市公安局予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省成都市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判员彭远飞二〇一七年十一月二十三日书记员华利

康某交通肇事一审刑事判决书山西省柳林县人民法院刑事判决书（2017）晋1125刑初字54号：柳林县人民检察院以柳检公诉刑诉（2017）47号起诉书指控被告人康某犯交通肇事罪，于2017年5月25日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人马某、刘某、刘某1、刘某2、刘某3、刘某4、刘某5、刘某6于2017年6月2日向本院提起附带民事诉讼。但在开庭审理前已调解解决。本院于2017年6月21日依法组成合议庭公开开庭审理了本案。柳林县人民检察院指派检察员王珊出庭支持公诉，被告人康某及其辩护人李斌均到庭参加了诉讼。现已审理终结经审理查明，2017年4月1日20时许，被告人康某驾驶小轿车，由西向东行驶至国道307线ｘｘ县ｘｘ村路段时，与前方同向驾驶人力三轮车正在左转弯的刘某7发生碰撞，致刘某7倒地受伤。事故发生后，被告人康某在保护现场的同时，先后拨打120、110电话报警，被害人刘某7被接警后赶到现场的120急救车送往ｘｘ县人民医院抢救，后经抢救无效死亡。被告人康某在现场等候ｘｘ县交警大队事故股民警，并在随交警队干警回到交警大队事故股后，在接受第一次询问时就如实供述了自己的主要犯罪事实。案发后，经山西光大司法鉴定所法医病理司法鉴定，被害人刘某7系重度颅脑损伤而死亡。经柳林县交警大队道路交通事故认定书认定，被告人康某驾驶机动车在未保持安全车速的情况下上路行驶与非机动车发生碰撞是造成本起事故的主要原因，承担本起事故的主要责任，被害人刘某7驾驶人力三轮车在横过机动车道时未下车推行且未确保安全通行是造成本起事故的次要原因，承担本起事故的次要责任。2017年6月19日，经本院主持调解，肇事车辆投保的中国人寿财产保险股份有限公司吕梁市中心支公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内赔偿被害人家属经济损失人民币113882元，被告人康某家属在已支付被害人刘某7家属丧葬费30000元的基础上又一次性赔偿被害人刘某7家属经济损失人民币210000元。被害人刘某7家属对被告人康某的犯罪行为表示谅解。上述事实，被告人康某在法庭审理过程中亦无异议。且有经当庭举证、质证、认证的下列证据予以证实：1、被告人康某供述及辩解，证明（1）2017年4月1日20时许，其驾驶车辆，法律车主为婶子薛某，实际车主为父亲康某1的长安牌小轿车以约50迈的速度沿307国道由西向东行驶至ｘｘ供销社附近路段时，忽见与其同向行驶的一辆灰色脚蹬三轮车在距其前方两米远处突向左转，其因避闪不及，轿车右前侧与三轮左侧脚踏部发生碰撞，致三轮翻倒在地，自己驾驶的轿车滑行至道路下行线方才停住的过程及其下车后见三轮车司机头北脚南躺在三轮车南侧，鼻子流血，昏迷不醒。其见状立即先后拨打120救助电话和110报警电话，且在保护好现场之后便在现场等候交警到来的事实；（2）在事故发生时，其未看到三轮司机及三轮车上贴有反光标记及可反光的东西；（3）其有Ｃ1型机动车驾驶证，其所驾驶的肇事车有强险。2、证人证言1）证人马某的证言，证明（1）其与被害人刘某7系夫妻关系。2017年4月1日19时许，其看见刘某7骑着三轮车从其家对面马路约20米处左转回家，便回到家中给丈夫煮面；（2）事故发生后，其赶到现场时见刘某7在地上趴着，昏迷不醒，三轮车翻扣在地上，旁边站着一个身高180左右的短发男子，称刘某7是被他骑的三轮摩托车撞伤的。后120救护车到来后其也就跟着去了医院；（3）其家先前居住在ｘｘ县县城附近，两年前租赁ｘｘ县ｘｘ村福某家的房子居住。2）证人康某1的证言，证明（1）其系被告人康某的父亲。2017年4月1日19时50分，其接到大儿子康某2电话得知康某驾车在国道307线ｘｘ县ｘｘ村路段发生交通事故后立即赶往现场。其赶到现场后见路边有一脚蹬三轮车翻扣在路上，且路上留有血迹，康某所驾驶的轿车停在路边（车右边受损），其随即又赶往医院的过程；（2）康某驾驶的蓝色长安小型轿车的法律车主为薛某，实际车主是自己。该车手续齐全，有强险；康某本人有Ｃ1型驾驶证。3、书证1）被告人康某和被害人刘某7的常住人口信息表、机动车驾驶证复印件、机动车交通事故责任强制保险单、驾驶人信息查询结果单、机动车信息查询结果单，证明了被告人康某、被害人刘某7的年龄、籍贯等身份信息及被告人康某的准驾车型、所驾车型及所驾驶机动车的规格型号、发动机号、保险范围等基本情况。2）被害人刘某7家属的户籍、证明等材料，证明被害人及其家属的年龄、籍贯等基本情况。3）柳林县公安局受案字［2017］第000015号受案登记表、柳林县公安局交通警察大队事故股第141125201700134号受理道路交通事故案件登记表、交通事故立案登记表，证明2017年4月1日20时21分，柳林县公安局110指挥中心接到康某用的手机电话报警得知康某驾驶小轿车由西向东行驶至国道307线ｘｘ县ｘｘ村路段时，与刘某7驾驶的脚蹬三轮车发生碰撞，致当事人刘某7倒地受伤的情况之后指令该交警大队事故中队迅速前往现场勘验、救援的事实。4）柳林县公安局交通警察大队晋公交认字［2017］第00035号道路交通事故认定书，2017年4月1日20时许，发生在国道307线766ＫＭ＋450Ｍ（ｘｘ县ｘｘ村路段）处的交通事故中，当事人康某驾驶的机动车在未保持安全车速驾驶与非机动车发生碰撞是造成本起事故的主要原因，承担本起事故的主要责任，当事人刘某7驾驶的人力三轮车在横过机动车道时未下车推行且未确保安全通行是造成本起事故的次要原因，承担本起事故的次要责任。5）居民死亡证明书、居民死亡殡葬证、柳林县公安局交通警察大队事故股第2017000017号道路交通事故尸体处理通知书，证明刘某7因心脏呼吸衰竭，经抢救无效于2017年4月1日23时37分在ｘｘ县人民医院死亡，柳林县交通警察大队事故股于2017年4月7日书面通知刘某7家属于2017年4月10日前办理被害人刘某7丧葬事宜的事实。6）柳林县公安局交通警察大队民警白峥、郝海亮关于康某到案经过的说明，证明2017年4月1日20时许，该队民警接警后迅速赶往事故现场进行勘查，并先后将在场的肇事司机康某口头传唤至警车内及事故股进行询问，康某对其犯罪事实供认不讳。7）柳林县人民法院（2017）晋1125刑初54号刑事附带民事调解书，被害人家属收条及谅解书，证明2017年6月19日，经本院主持调解，中国人寿财产保险股份有限公司吕梁市中心支公司在交强险责任限额范围内赔偿被害人家属死亡赔偿金、医疗费等经济损失人民币113882元；被告人父亲康某1在柳林县交警大队事故三中队已支付被害人家属丧葬费30000元的基础上，又一次性赔偿被害人家属一切经济损失人民币210000元，共计人民币240000元。4、柳林县公安局交警大队道路交通事故现场勘查笔录、现场图、案发现场、肇事车辆、现场痕迹照片，（1）直观反映了案发现场的地形地貌特征、具体路况、肇事车辆损伤情况、案发后现场遗留有血迹等基本情况；（2）肇事驾驶人康某在现场等候，经酒精检测，结果为0。5、鉴定意见山西光大司法鉴定所晋光司鉴［2017］病鉴字第ＳＦ170058号法医病理司法鉴定意见书，证明死者刘某7鼻腔内可见血性液体流出，顶枕部可见皮肤挫裂创，局部头皮软组织可扪及凹陷，符合“闭合性颅脑损伤”损伤特征；结合死者全身多处皮肤软组织损伤等尚不足以导致其直接死亡的损伤特征，推断其死亡原因系重度颅脑损伤本院认为，被告人康某违反道路交通安全法，在未保持安全车速的情况下上路行驶与非机动车发生碰撞，从而造成一人死亡的重大交通事故，并负本起事故的主要责任，其行为已构成了交通肇事罪，依法应予以惩处；但鉴于被告人康某犯罪后能够拨打120急救电话积极抢救伤者，并拨打110电话主动报案，且在现场等候，并在公安民警将其从现场带回交警大队事故股后能够如实供述自己的主要犯罪事实，系自首，故对被告人康某可依法从轻处罚；且案发后被告人康某亲属在肇事车辆投保的保险公司赔偿人民币113882元的基础上又积极主动赔偿被害人亲属经济损失共计人民币240000元，并取得被害人亲属对被告人康某犯罪行为的谅解，故对被告人康某亦可依法酌情从轻处罚。且根据柳林县司法局社区矫正指导中心的委托评估意见，结合被告人康某的犯罪情节和悔罪表现对其适用缓刑既对其所居住社区无重大不良影响又没有再犯罪的危险。公诉机关指控被告人康某犯交通肇事罪的事实清楚，证据确实充分，罪名成立，本院依法予以支持。被告人康某的辩护人以被告人康某在本案中有自首情节，案发后被告人家属亦能积极主动赔偿被害人家属经济损失共计人民币240000元，并取得被害人家属对被告人康某的谅解为由，建议对被告人康某依法从轻处罚并适用缓刑的辩护意见客观真实且于法有据，本院依法予以采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条、第六十七条第一款、第七十二条、《最高人民法院关于处理自首和立功若干具体问题的意见》第一条的规定，判决如下被告人康某犯交通肇事罪，判处有期徒刑六个月，宣告缓刑一年。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向吕梁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长梁致敏审判员高虎平人民陪审员贾芳琴二〇一七年六月二十一日书记员赵丽丽

被告人高城义寻衅滋事一案一审刑事判决书陕西省宝鸡市金台区人民法院刑事判决书（2018）陕0303刑初42号：宝鸡市金台区人民检察院于2018年2月9日以金检公诉刑诉（2018）28号起诉书，指控被告人高城义犯寻衅滋事罪，向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2018年3月30日公开开庭审理了本案。宝鸡市金台区人民检察院检察员李子瑾、李亚博依法出庭支持公诉，被告人高城义及其辩护人何青云、芮杨到庭参加了诉讼。现已审理终结宝鸡市金台区人民检察院指控，被告人高城义于1988年5月14日与宝鸡市金台区长青村一组签订“筹办种鸡场的协议书”，约定长青村提供3.19亩非耕地为种鸡场使用，同年7月18日签订“种鸡场补充协议书”，约定诚意鸡场在长青一组西河滩的3.19亩（西河滩23号）非耕地内建办公楼、鸡舍、猪圈，同时约定由于政策变化，国家征用，协议终止。2006年3月17日金台区国土资源局向长青村村委会发出征地公告，根据宝鸡市规划局文件，宝鸡市政府征用长青村西河滩土地用于市公交车停车场和儿童公园等公益设施建设。2007年8月1日中山西路街道办事处长青村与金台区统一征地管理办公室签订“统征土地协议书”，西滩路23号补偿费用共计602330.03元。2007年9月31日长青村委会发出通知，长青村一组、二组西滩耕地签订租赁土地协议的单位及个体户，于2007年10月20日前进行搬离。高城义因不同意拆迁补偿标准至今居住西滩路23号，尚未搬离，且从2009年起多次采取滞留金台区区委、区政府，在金台区区委门口悬挂锦旗，前往北京上访等非法方式反映诉求，具体行为如下：1、2009年11月份，其在金台区区委三楼等待区领导解决问题，在西街办事处、西关办事处、长青村社区工作人员劝解过程中，其在三楼阳台以跳楼相威胁；2、2009年年底，其白天在区委办公室滞留，晚上在区委门口睡觉，并将在区委门口睡觉视频上传网络，给区委领导施加压力；3、2011年9月，其将时任金台区副区长的杨某拦截在区政府内的办公室，向杨某副区长提出按照小产权房的方式给予其补偿的诉求，阻止杨某副区长离开，后在中山西路办事处工作人员的协助下，杨某副区长方离开办公室，高城义在杨某副区长办公室滞留三天三夜；4、2011年3月，其以孙子有病为由，向金台区政府要求借款，并以赴北京上访相威胁，后中山西路街道办事处给其借款10万元；5、2014年1月1日，其在北京天安门城楼前采取向主席像磕头的极端方式寻求利益诉求，后被北京警方带离并训诫，由中山西路街道办事处工作人员接回宝鸡；6、2014年6月，其以自己有债务为由向金台区政府要求借款，并以赴北京上访相威胁，后中山西路街道办事处给其借款30万元；7、2014年9月17日，其携带被褥滞留区政府三楼楼道至下班仍不离开，公安机关处警后对其口头批评；8、2016年3月一天早8时许，其将写有“懒政”字样的锦旗悬挂至金台区区委门口，阻止工作人员取下锦旗，后公安机关处警强行取下锦旗。其后将悬挂锦旗视频上传网络。公诉机关提供的证据有报案材料、受案登记表、抓获经过、户籍证明、证人证言、土地征用材料、被告人供述与辩解等。认为被告人高城义起哄闹事、肆意挑衅的行为，严重破坏社会秩序，应当以寻衅滋事罪追究其刑事责任,提起公诉，请求依法判处。被告人高城义对公诉机关指控的罪名不予认可，其称1987年，自己拿钱和家里人把西河滩的四亩多沙坑填起来，1988年5月，他和长青村签订了15年合同，村上拿地折价6.38万元入股，他在那里盖了房子，建了养鸡场、养猪场，所有的设施都是他自己投资的。2006年3月28日，金台区要拆除他的养殖场，并由办事处、土地局、长青村对养殖场进行了测量，他没在现场，工人和他家人都在，测量结果没有给他，后来他向参与测量的单位要测量结果，一直到了2009年12月16日才由西街办事处的人将测量结果给他。他看到测量结果没有问题，在上面签字核对无误，他看到拆迁协议结算清单上是姚某2006年3月28日假冒他签的字。在区政府杨某办公室滞留三天三夜是事实，但他没有阻挡过杨区长的任何行动，办公室工作人员该干什么干什么。到2016年3月28日，这一件事情整整十年了，他做了“懒政”的锦旗挂到了区委门口。起诉书上说的8次事情都有，但是说构成寻衅滋事罪不认可，实质上他没有拿到拆迁补偿协议和结算清单，为这事不停的反映，他才是受害人，责任在政府部门。被告人高城义的辩护人辩称，公诉机关指控罪名不能成立，被告人高城义无罪。1、政府部门的不当行政是造成高城义多年上访、反映问题的源头原因。（1）诚意养鸡场是一个个体经营户，高城义系实际负责人，养鸡场的筹办过程有租地协议、补充协议、集体土地使用证、金台区政府的批复手续，在当时是合法经营的；（2）养鸡场的地上附着物系高城义所建，所有权系高城义及其家庭成员所有；（3）金台区土地局的拆迁补偿行为不合法、不规范，补偿方案应当经过拟定、公告、审批等程序，被拆迁人有权发表不同意意见，最后才做出决定，当事人不服的还可以要求复议或提起行政诉讼。金台区国土局及西街办事处在高城义养殖场拆迁活动中没有依法去做。高城义反映的问题只有两个：一个是公告，一个是拆迁补偿协议。包括起诉书指控的2009年寻衅滋事行为还是要拆迁补偿协议。把本该属于高城义的补偿协议和补偿款违法和长青村签订、支付，是造成高城义持续上访的源头。土地管理法和物权法都明确规定了地上附着物、青苗费等费用应当归原所有人所有。私有财产神圣不可侵犯，行政执法没有依法进行，这是高城义上访的直接原因;（4）政府部门认为养鸡场至今没有拆除，谈不上拆迁补偿的说法是站不住脚的。没拆除的话不可能把养鸡场围起来，也不可能十几年前就把补偿款支付给长青村。政府答复2018年6月份前不拆除的答复完全是不负责任的。2、高城义的行为不构成寻衅滋事罪。根据刑法规定和相关司法解释，高城义没有寻衅滋事的主观动机，也没有强拿硬要、随意殴打他人、起哄闹事造成公共场所秩序严重混乱的行为，更没有造成严重后果，而且他的行为没有侵犯公共秩序，也没有藐视社会主义道德和法制，其构成寻衅滋事罪的所有要件都不具备。起诉书指控的犯罪事实当中，高城义可能存在行为不当，但是达不到犯罪的程度，不构成寻衅滋事罪。高城义的行为主观目的都是要求解决问题，每次政府答应解决问题，他就从北京回来，这说明他的目的不是寻衅滋事。3、高城义的事情确实拖得时间比较长，十几年了这个问题没解决，高城义才说政府懒政。政府也进行过研讨，在高城义要求解决问题的前提下，不能将其一抓了事，这会造成新的上访问题，建议政府尽快制定解决方案。综上，辩护人认为高城义不构成寻衅滋事罪。经审理查明的事实与公诉机关指控的事实一致。经庭审中举证、质证，认定上述事实的证据有：1、被告人身份信息，证实其身份情况，系完全刑事责任年龄人。2、受案登记表，证实2017年10月12日15时许，长寿派出所接到区信访局报案，称辖区西滩路23号住户高城义因为拆迁之事，多次到区委区政府采取跳楼、绝食、滞留办公场所、堵大门睡觉等方式威胁政府以达到自己的利益诉求，为达目的多次威胁区委区政府领导去北京越级上访。派出所于当日立为刑事案件。3、抓获经过及火车票照片，证实长寿派出所民警根据报案反映的情况，经过侦查于2017年10月12日16时许将从北京返回的高城义在宝鸡火车站抓获。高城义系2017年10月11日22时15分从北京西站乘Ｋ1363次火车回宝鸡。4、金台区信访局《报案材料》，证实金台区信访局向金台公安分局报案称，高城义于1988年5月租用长青村一组西河滩临时用地3.19亩，搭建临建物，兴办宝鸡市金台区诚意种鸡场，租期2年1988年5月25日至1990年5月24日）。金台区建设环保局（1988）44号文件《关于长青村一组联办养鸡场临时用地的批复》中明确指出：“用地内不能建永久性建筑物，如国家建设需要时无偿拆除”。1988年5月，高城义与金台区长青村一组签订了筹办“诚意种鸡场”协议书，由长青村提供土地，租期15年（1988年5月14日至2003年5月13日），并予以公证。协议到期后，双方再无续签协议。2006年8月，根据宝鸡市规划局宝市建规字（2006）29号文件，宝鸡市政府依法征用长青村西河滩土地用于市公交车停车场及儿童公园等公益设施建设。之后长青村、组干部多次以口头和书面形式向高城义等16户租赁户打招呼及派人上门通知，终止租赁合同并督促其尽快搬迁。征地前期，区国土资源局对该地进行了丈量，并对资产与附着物进行了详细登记。高城义之妻田某、次子高某参加了整个登记过程，没有提出争议。2007年8月1日，区国土资源局与长青村签订了土地征用协议，并根据宝市发（2003）37号《征地拆迁附着物登记和补偿标准》确定了该地的补偿数额。随后，经长青村ｌ组与征地办确认后，区政府将征地款、补偿款打入长青村账户。9月30日，征地工作正式启动，除高城义外的其余ｌ5户按照整体规划与长青村组签订了临建物拆除补偿协议，领取了地面附着物补偿款并主动搬离。只有高城义因不同意补偿标准未搬迁，其涉及的附着物补偿款602330.03元仍在长青村集体账户。区委区政府为解决此问题，数十次召集涉案单位、部门领导，以最大的耐心和诚意，扎实细致的做好高城义的政策解释和思想疏导工作，多次约谈高城义，反复协商拆迁及补偿问题。但高城义不履行租赁及合作协议、不同意补偿标准、不同意对附着物进行市场评估并按评估价款补偿拆除、不同意通过诉讼渠道依法解决，执意要求按照敦仁堡旧城改造的拆迁标准予以补偿。西河滩征地是国家公益性项目建设用地，是当年市政府的重点建设项目，程序合法，手续齐备，透明公开，涉及的绝大多数从事养殖业的租地户非常赞成并予以大力支持配合，主动签订协议、积极按期搬迁，有力地保障了重点项目建设。而高城义开办的养殖场是租赁集体土地的经营行为，不符合“拆一返一”的城乡改造补偿政策。现仅有高城义一人至今未搬，提出按照敦仁堡旧城改造项目的标准给予补偿。但敦仁堡拆迁改造属于旧城和城中村改造，两者在本质上截然不同。高城义把西河滩征地与敦仁堡旧城改造混为一谈，以达到其养猪场附着物“拆一返一”的标准。目前，儿童公园、公交车停车场等均已建成投入使用，高城义的临建物至今未被拆除，独处于儿童公园之中，影响了市民休闲娱乐，周边群众反响强烈、意见很大，也多次呈信致函市、区政府，要求拆除。从2008年开始，高城义多次到区委区政府机关采取静坐、绝食、跳楼等手段威胁政府，给领导施压，在区委、区政府、区信访局缠访闹访，滞留不归，最长一次达到四天三夜，严重干扰各级党政机关的正常办公秩序。2016年以来，高城义又先后四次，分别在“七一”、“国庆节”、党的十八届六中全会及2017年春节前夕，给中央领导写信和遗书，用极端方式要挟政府。近10年来，高城义采取进京非访、在国家党政机关长时间滞留、绝食、跳楼及给中省市区领导写信和遗书等极端方式以达个人敛财之目的。高城义以进京上访、在天安门广场自焚、制造轰动事件为要挟，两次要求政府借款共计40万元。其行为已涉嫌违法，建议公安机关予以立案查处。5、《临时集体土地建设用地使用证》，证实该证由金台区土地管理局于2000年3月31日颁发给长青村一组，载明该养鸡场用地面积3220.50平方米，并备注国家建设征用时，应无偿拆除。6、《种鸡场协议书》、《公证书》及《种鸡场补充协议书》，证实高城义与长青村于1988年5月14日签订联合筹办“诚意种鸡场”的协议书，该协议书经过公正，协议内载明：长青村一组提供3.19亩非耕地折价6.38万元，作为种鸡场场地使用，期限为ｌ5年。同年7月18日签订的补充协议载明：由于政策变化、国家征用，协议终止。两份协议均有高城义签名、长青村村委会盖章。7、金台区城建局《临时用地批复》，证实金台区城乡建设环境保护局1988年5月7日发文，同意种鸡场临时占地3.19亩，并要求用地内不能建设永久性建筑物，如需国家建设、城市需要应无偿拆除。8、宝鸡市金台区统一征地暂行办法、附着物登记规则和补偿标准通知、金台区国土局征地公告、金台区中山西路办事处长青村委会通知、统征土地协议书，证实金台区人民政府2003年印发统一征地暂行办法，2006年3月17日金台区国土局向长青村村委会发出征地公告，2007年8月1日金台区统一征地管理办公室与长青村签订统征土地协议书，征用长青村93.883亩土地用于北坡地质灾害区居民搬迁工程建设。长青村2007年9月30日发出通知，确定长青村一、二组西河滩耕地签订租赁土地协议的单位和个体户，于2007年10月20日前进行搬迁，撤离该处，并附有西河滩路23号的补偿详细列表。9、金台区人民政府对高城义反映问题的答复、情况反馈，证实金台区人民政府于2011年3月10日鉴于信访人高城义家庭困难，孙女重病，在高城义未领取的补偿款中，预借ｌ0万元，缓解其困难，区政府将按照法律程序组织有关部门为其所租土地的地面附着物进行评估，协调解决其拆迁补偿问题。2014年3月15日，区政府办公室再次答复高城义正在协调解决问题。2014年3月27日、4月15日、8月25日连续三次答复高城义：诚意种鸡场的附着物属于临时建筑物，该鸡场属个体户，所用土地系长青村集体土地，不属于“四荒地”，土地征收、规划、公告、附着物补偿均符合法律规定，种鸡场地面附着物补偿不能适用城中村改造及旧城改造。金台区政府办公室2017年9月27日给高城义的书面答复，证实区政府经研究，在2018年6月30日之前，暂不对诚意养鸡场进行拆除。10、金台区信访联席会议办公室2011年8月12日《信访问题结案报告》及金台区信访事项复查复核委员会2011年8月16日《信访事项复查意见书》，证实金台区信访部门对高城义信访议案已定性结案。认定西河滩征地不属于旧城改造及城中村改造，系国家公益性质项目建设用地。而高城义要求按照敦仁堡旧城改造的拆迁标准予以补偿，多次采取静坐、绝食、跳楼、割腕等极端行为反映其不合理诉求。其信访事项已依法按政策处理到位。要求各级工作人员继续对其做疏导、恳谈、宣传工作。11、被告人提交的照片，证实2016年3月，被告人高城义在金台区委门口悬挂锦旗，以及被工作人员制止的情况。12、金台区政府给高城义借款的会议记录和相关材料，证实金台区政府通过办事处先后于2011年3月、2014年6月两次给高城义借款10万元、30万元。办事处与高城义签订了《借款协议书》，高城义承诺表示绝不越级上访，在拆迁协议达成后，在补偿款中一次性扣除40万元。13、高城义从2008年至2017年向北京、省市区及办事处领导发出的上访信、手机信息和截图，证实多年来，被告人高城义向各级领导发书面上访信、手机短信，反映养殖场的拆迁补偿问题，有些信以“遗书”的名称书写，声称若问题得不到解决，就要用生命抗争到底，要去北京在天安门前喝农药制造事端。14、金台区政府部门、办事处工作人员近年到北京、西安接回上访的被告人高城义的火车票、住宿票报销单据，证实因被告人高城义上访，中山西路街道办事处自2013年至2017年，有关人员16次（32人次）到北京、西安接回上访的被告人高城义，花费支出91504.8元。西关街道办事处自2008年至2016年，有关人员19次（57人次）接回上访的被告人高城义，花费支出129690.60元。以上共计35次（89人次）,221195.4元。15、证人证言：（1）证人杨某证言，证实他2011年时系金台区副区长。在他任职期间，高城义因为西关儿童公园建设对他经营的西滩路23号养殖场征地拆迁补偿标准不满意，多年来一直在区委区政府、市委市政府、省委省政府闹事，在国家重要会议期间去北京越级上访。大约在2011年的一天，一大早他在办公室准备外出办公，高城义就突然来到他办公室，因为征地拆迁的事情让政府给他出具赔偿证明，因为高城义的问题是需要政府研究才能决定的，不是他个人能够决定，他就向高城义解释了，但是其不听，把他堵在办公室不让他走，没办法他就通知西街办事处领导和维稳办的工作人员前来处理，最后在西街办事处领导和维稳办的工作人员的协助下他才离开办公室外出办公，之后高城义就在他办公室待了三天三夜，他是有办公室不能回，有许多工作不能正常安排，只能在别的地方办公，高城义在他办公室待了三天后才被工作人员带离现场。2011年3月份左右，高城义向区上说自己的孙子有病了要向区上借10万元钱看病，因为没有及时回复高城义，高城义就坐火车去北京越级上访，后来经过研究出于为顾全大局以及人道主义出发，由区财政转账给西街办事处10万元，把10万元钱给了,高城义才回来的，最后由西街办事处具体处理后续事宜。2014年七一建党节前期，高城义提出向区上借款30万元，刚开始区上不同意，高城义就扬言不给他借钱就去北京上访，当时正值建党节前夕，高城义如果去北京制造事端的话，势必会给整个维稳工作带来极大影响，最后区上多次研究为了顾全大局，维护社会稳定，迫于无奈只能借款30万元给高城义，由西街办事处具体处理相关事宜。此笔款项在最终的补偿款中予以冲销。（2）证人陈某证言，证实他2010年11月份至2017年3月15日系西关街道办事处主任、党工委书记。2011年具体时间他记不清了，高城义在金台区政府副区长杨某办公室绝食、静坐了3天3夜。高城义让杨副区长给他个答复，杨区长因为有公事要出去，他吵着不让走，拍着桌子大声喊叫，如果不给答复，就别想出去。后来经过他们街道办和西街的工作人员劝阻，他才让杨副区长走了。杨副区长走了以后，高城义就坐在办公室沙发上坐着，说他要等领导回来给他给个说法。后来杨区长看无法办公，就只能去别的地方办公了。就这样高城义在办公室坐了三天三夜。他们和西街办事处安排干部轮流给高城义做工作，让高城义回家，高城义不但不回家，也不吃饭。到饭点了给高城义买饭，买的饭高城义也不吃，高城义说领导不给他解决问题他就不吃饭。2014年9月份的一天，他接到区政府办电话通知，高城义在区政府三楼楼道滞留，让他们去劝回去。他带来街道干部到现场后，看到高城义坐在马扎上，旁边放着被褥，谁去劝高城义就要跟谁弄事。直到晚上，他们告知高城义不能在政府机关滞留，高城义还是坚决表示拿不到答复坚决不走。后来政府办工作人员报警，民警出警后，强行将其抬下办公楼，交给他们办事处，他安排干部把高城义送回去了。2016年3月的一天，他接到区委办公室电话，说高城义在金台区委大门口挂着一个“懒政不作为”内容的锦旗，他就让他们主管信访维稳的副书记李某去把人接回来。后来高城义把当时政府处置过程拍成短片放在了网上。高城义多年在党委、政府部门缠访闹访，严重干扰了办公场所工作秩序，影响了社会稳定，他们常年要耗费大量人力物力解决高城义的事情。每年两会或者重大节日，高城义就跑到北京去，反映所谓的问题，他不下三次去北京接高城义回宝鸡。（3）证人谦某证言证实，他从2013年调到中山西路街道办事处任副书记，就开始接触高城义了，第一次和高城义见面是高城义找办事处原书记杨晓明，那天杨书记不在，他接待了高城义。高城义就跟他讲承包的“诚意种鸡厂”拆迁补偿的事情，又说他多年是如何到北京、到各级政府部门上访，在领导办公室静坐、绝食抗议政府的。后来他了解到，高城义九几年的时候承包了长青村的土地用于兴办养鸡场，大概是2006年的时候，金台区政府准备拆迁高城义养鸡场那一片土地用于建设儿童公园。后来高城义因为嫌征地拆迁地上附着物的补偿标准太低，拒绝拆迁，并经常到政府闹事，纠缠领导，让领导给他解决问题。2014年9月份一天下午18时左右，他接到区政府工作人员的电话，说是高城义在金台区政府三楼大吵大闹，工作人员已经劝阻了几个小时，他就是不听，态度蛮横，严重扰乱了区政府的办公秩序，区政府让他们派人去劝解。他们到了现场之后，他看见高城义在金台区政府三楼的杨某办公室门口，铺着被褥睡觉，他看到西关街道办事处、信访局、政法委的工作人员都在现场劝解高城义，但是高城义情绪激动，言辞亢奋，态度蛮横，高城义说他已经做好了住在区政府的打算，谁来说他也不走。在劝解无效无奈之下选择了报警。派出所的民警出警后，强行将高城义带走。高城义声称自己头晕恶心，西关街道办事处的工作人员就将其带至中医医院做了全面检查，但是检查他并没有生病。2016年3月份的一天早上8点多，他接到区委办公室的电话，说是高城义在金台区委大门口闹事，周围有很多群众围观，当时正值早高峰，围观群众比较多，严重影响了区委的办公秩序。他到达现场后，看到区委大门口旁边挂了一个锦旗，上面写的内容大概是政府不作为相关的内容，锦旗前面的地上摆的是高城义的上访材料，高城义就在锦旗跟前。他们工作人员对高城义进行了劝阻，但是高城义不听，他们工作人员就强行拿走了锦旗。后来，高城义也在微博上发了他送锦旗的照片，还配了视频，多家媒体转载，给政府造成不良影响。2014年4月份左右，中山西路街道办事处收到区信访局批转的高城义上访信。这封信是高城义给时任宝鸡市委书记的上官某写信，信里他说了征地拆迁的事情，信的末尾，高城义威胁政府说：“国家两会时我想到用农药向党中央报警”。接到这封信件，他又翻阅了以前高城义给领导写的信，他看见2011年2月28日，高城义给党中央、国家政府、省委省政府、市委市政府、区委区政府写了一封遗书，遗书中他威胁政府：“如果在国家召开两会期间还得不到依法补偿决定书，就请有关政府去国家首都收尸”。2014年3月份，高城义在给上官某书记的信中写到，要向政府借款三十万元，用于偿还他的个人债务，否则就要用“农药”向党中央“报警”，紧接着，高城义就去了北京，一直没有回宝鸡。到了2014年4、5月份，高城义威胁政府，如果不给他借款30万元，他就不回来。政府百般劝阻，高城义执意不回。无奈之下，按照区委、区政府重点信访问题联席会议研究决定，政府同意向他借款，高城义才返回宝鸡。2014年6月，区政府向高城义借款30万元，并与高城义签订了借款协议书。高城义收到借款后书面承诺：“收到三十万元后本着依法依规，公平公正的原则从速从快解决问题，绝不越级反映问题，绝不越级上访”。但是高城义不守承诺，并于收到借款后一个月左右，又继续去北京上访，去政府闹事，纠缠政府领导。（4）、证人桑某证言，证实他2004年8月至2013年11月系中山西路街道办事处主任、书记。高城义原来租赁了长青村西滩路23号院的土地经营养殖场。2006年前后，金台区政府开始拆迁长青村的土地用于建设儿童公园，高城义的养殖场就在拆迁的范围内。因为其不同意区政府的拆迁补偿标准，经常在政府闹事，纠缠主管领导，以绝食、静坐等方式威胁政府。从拆迁开始，一直到他来中山西路街道办事处，高城义的行为一直没有停止过。2009年11月份的一天，具体日期他记不住了，当时他在外地出差，他接到区委办公室的电话，说是高城义要从区委跳楼，让他们赶紧派人前去调解，因为他不在，他就给中山西路街道办事处的工作人员打电话，让他们赶紧去劝解。他出差回来之后，他听中山西路街道办事处的工作人员汇报说高城义被工作人员劝下来之后，又在区委办公室滞留了两天，怎么劝都劝不走，后来好不容易把高城义从区委办公室劝出来了，高城义又在区委门口睡了一晚上不走，怎么劝都不听，到第二天早上，高城义才离开区委。2009年左右，具体时间他记不清楚了，他记得是个冬天。高城义来中山西路街道办事处找他和李某某主任反映征地拆迁问题，当时高城义情绪激动，他们跟高城义谈了很久，高还是不满意。因为当时他是西府天地管委会主任，他主要的工作在这上面，后来的事情他就不清楚了。后来王世鹏给他汇报说高城义走了又回来了，高城义在中山西路街道办事处办公室滞留了五六天，一直没有离开过，并且绝食，怎么劝都劝不走，他们买了饭高城义也不吃，后来长青村的工作人员想尽办法才把高城义劝走。（5）证人李某某证言，证实他2008年2月份至2013年11月系中山西路街道办事处主任。2006年前后，当时政府开始拆迁长青村的土地用于建设公益项目儿童公园，高城义当时租赁了长青村西滩路23号院的土地用于办养殖场，高城义的养殖场就在拆迁的范围内。后来因高城义不同意区政府对地上附着物的补偿，经常到政府闹事。从他到中山西路街道办事处工作开始，至他离开，高城义到政府闹事的行为一直没有停过。从2008年他到中山西路街道办事处开始，每逢国家和地方政府重要会议、重要节假日，高城义都会去政府机关闹事，去纠缠领导解决问题。2009年11月份左右，具体的日期他记不清了。他接到金台区委办公室的电话，说是高城义在区委办公楼栏杆处跳楼，让他赶紧派人前去劝阻，因为他当时有其他事情，走不开，所以他就打电话派中山西路街道办事处的工作人员和长青村的工作人员前去劝阻。后来中山西路街道办事处的工作人员给我汇报说，他们把高城义从楼上劝到了区委的一个办公室里面。过了两天，区委办的工作人员给我打电话说是高城义睡在区委大门口了，让他派人前去劝解，他就带者中山西路街道办事处的工作人员和长青村的工作人员前去劝解。到了现场，他看到高城义在区委门口的地上铺着被褥，高城义就在那里睡着，他们劝了高城义好长时间，高城义就是不听，还声称见不到领导就不走。他在区委门口睡觉的时候，引来了群众的围观和议论，给政府造成了恶劣的影响。他们就在区委门口陪了高城义一晚上，到了第二天早上，他们才把高城义劝离。2011年9月份，具体是哪一天他记不清了。他接到区政府办公室电话，说是高城义在区政府闹事，让他们前去劝解，他就带着中山西路街道办事处的工作人员到了现场。到了之后看到高城义在杨某副区长办公室大吵大闹，双手使劲在杨区长得办公桌上拍，杨某副区长耐心的给高城义做工作，高城义根本不听。高城义声称要在杨区长办公室绝食，政府如果不能解决问题坚决不走。杨区长有公事要外出，高城义拦着杨区长不让走。杨区长走后，他们就陪着高城义在杨某副区长办公室待了三天三夜。他们派人把饭买好了给高城义，高城义也不吃。到了第四天白天，他们组织长青村的工作人员将高城义带离了杨区长办公室。后来他听送高城义的人说，把高城义送回家后，高城义拿了一把砍刀追着砍他们的工作人员。2011年年初，他们收到中央政府、省上转来的信件，信是高城义写的，内容大概就是要求政府解决高城义的问题，说高城义家庭困难，要求政府给高城义借钱，否则高城义要在北京制造事端。当时正值全国两会期间，他们害怕高城义真的在北京做出极端的事情来，为了社会大局稳定，政府被迫研究决定给高城义十万元钱。后来政府还是在无奈之下，借给了高城义十万元钱。2009年春节前，那段时间比较冷，具体时间他记不清了，高城义来办事处找他们领导，他和时任党工委书记桑某接待了高城义，高城义不满意他们的答复就回去了。过了不多久，高城义身穿棉大衣，带着被褥，拿着水杯回来了，说不解决问题就不走了，并且扬言要绝食7天7夜。高城义坐、躺在他们办事处党政办公室的长沙发上，他们办事处工作人员怎么劝其都不听，每顿饭他们都给端来，高城义没有吃过一口，只是喝一些水，他们怕高城义有身体出问题，领导、干事轮流给做劝解工作，高城义不吃饭，也不回去，态度坚决地表明不解决问题就不吃饭、不回去。后来大概在办公室滞留了7天后，高城义自己回去了。（6）证人和某证言，证实他系金台区中山西路街道办事处综治维稳办主任、司法所长。2006年8月，宝鸡市人民政府征用长青村西河滩土地用于公益性设施建设。之后长青村干部多次以口头和书面形式向高城义等16户租赁户打招呼并派人上门通知，督促租赁户尽快搬离。征地期间，国土局委派人员参与、长青村干部和村民代表参加、高城义妻子、次子高某从头到尾参加整个附着物登记过程，以上人员共同对高城义养鸡场地面附着物进行了丈量，并对资产和附着物进行了详细登记。丈量过程没有争议，高城义对丈量结果也无异议，当时形成了地面附着物明细记载。2007年，区国土资源局与长青村协商签定了土地征用协议，并按照宝鸡市人民政府宝市发（2003）37号文件《关于印发宝鸡市市区征地拆迁附着物登记规则和补偿标准（试行）的通知》和金台区人民政府宝金政发（2003）27号文件《关于印发宝鸡市金台区统一征地暂行办法的通知》有关文件精神，对征地红线范围内的地面附着物进行了核实并确定了补偿标准和补偿数额，按照当年的文件规定的附着物补偿最高标准计算。高城义养鸡场砖混结构建筑面积1083.6平方米，每平方作价428元；砖木结构建筑物面积113.95平方米，每平方作价207元，共计地面附着物补偿款60.233003万元。随后长青村一组与区征地办共同确认后，区政府将长青村土地征用款及地面附着物补偿款直接打入长青村指定账户。2007年9月30日，征地补偿工作正式启动后，长青村按要求逐户书面通知并用张贴公告等形式告知西河滩所有租地的16户，要求大家积极支持国家重点项目建设，领到补偿款后按期搬迁撤离。除高城义外其余15户租赁户领取了地面附着物补偿款并按期搬迁撤离。唯独因高城义不同意补偿标准没有搬迁，至今未拆迁。多年来他数次到区委、区政府劝解高城义，也几次到北京接高城义。（7）证人杨某的证言，证实他系中山西路街道办事处长青社区党总支书记。高城义1988年在他村一组租赁西河滩农业用地3.19亩用来开办养鸡场。因为当时政策原因，私人不能租赁土地，只能通过和集体联办来签订协议。2006年3月份，金台区国土局在西河滩丈量了土地，7月底，国土局和他们谈征地的事宜，2007年底，国土局给他们付第一笔征地款1000万元。他们收到征地款后，他们立即去和高城义协商，当时高城义不在家，2008年3月份左右，收到金台区给付他村的第二笔征地款之后，他们和高城义谈其1992年通过他村担保从银行借款24.5万元，后来银行把他村告到法院，他们村负有连带责任。2000年，银行从他村账上两次一共扣除49万元，包括利息、滞纳金。高城义不承认贷款，后来按照高城义给他们的协议，从给高城义地面附着物费里扣除了50万元左右，他们扣除高城义的钱以后，高城义没有再找过长青村。后来高城义多次到区委、区政府、市政府、省政府、北京反映问题，他们长青社区基本上参与了高城义的稳控工作，他也到北京接过高城义，2013年底，他曾和办事处的共八个人去北京。（8）证人辛某、杨某某、黄某、王某、林某、周某、李某甲、叶某、薛某、姚某、刘某、姚某甲证言，证实情况与其他证人证言一致（9）证人姚某某、宁某、柴某证言，证实他们是中山东路派出所民警。2014年9月17日下午天快黑时到区政府出警，处理高城义滞留区政府办公楼问题，高城义在政府三楼楼道躺在被褥上大声喊叫，他们去后高城义不配合，后强行带离了现场，交由长青村村干部带回，未对高城义处以治安处罚，只是口头批评。16、被告人高城义的供述与辩解，证实他于2009年11月份，在区委三楼找区委书记袁录怀解决问题，西街办事处、西关办事处及长青社区的人都去了，他们让他回家并要来拽他，他就趴在区委三楼的阳台威胁他们再过来就跳下去，最后派出所的人来说袁书记不在，他就自己下来回家了。2009年年底，他又去找领导，白天就在区委办公室等，晚上打开铺盖卷睡在区委门口，给区委领导施压。当时西街、西关、长青村的人都去现场，第二天他又在区委领导办公室等答复，晚上还是睡在区委大门口，第二天半夜，黄甲明书记等人来劝解他，他才回了家。此事他发在了微博上。2011年9月，他找区政府副区长杨某，杨某不和他谈，西关街道办的人都到了现场，他就在杨某的办公室里等了三天三夜，第四天早上，办事处的人让他到楼下办公室等，到楼下后他就被十几个人抬着拉到一辆车上，把他送回了家，他回家后从家里拿了一把刀追他们，把他们都赶跑了。2011年左右，他孙子得了病，他就给杨某区长说了要借款，杨区长说没有义务借钱给他，他一气之下就给中央写了信，在七一建党节期间坐火车去了北京，半路上，政府把钱借给了他，他才回来了。2014年七一前后，他又给中央写信，信上说他建了养鸡场的时候借了30万元，要向政府借款30万元还账，要是解决不了就用生命在党的生日去北京举报，最后区上同意给他借30万元，西街办具体处理借款事宜。2014年9月17日，他去找区政府领导给他结果，等了一天也没结果，他就在杨某的办公室不吃不喝绝食，后来公安机关来了把强行把他带走了。2016年3月份一天早上，他做了一个“懒政”的锦旗，挂在区委大门口，还带了很多上访信，当时有很多人围观，区委办、街道办还有公安很多人来到现场，直接要他拆了锦旗，他就冲着区委牌子上撞，最后被区委的人拉住了，他挂的锦旗也被现场工作人员拿走，接着把他叫进去区委办公室，工作人员说他的事情正在处理，他就自己回来，他还叫人录下来做成视频发在网上。上述证据来源合法，内容客观真实，且互相印证，足以认定本院认为，被告人高城义与长青村一组所办的养殖场在最初申请用地时，政府有关部门在批复中明确要求“用地内不能建永久性建筑物，如国家建设需用时无偿拆除”，协议至2003年5月期满后并未续签。政府从2006年开始对该处土地进行征用后，相关部门按规定的程序进行公告、通知、测量，并依据当时的标准确定了地面附着物的补偿数额，将补偿款支付到指定的统一账户。被告人高城义对补偿数额不满，并未通过合法的途径反映意见。金台区政府及相关部门、有关办事处及村组多年来多次采取各种方式给其作出了明确的答复，且其信访事项有关部门已经在2011年定性结案。但其固持己见，在要求得不到满足后，多次在政府采取堵门、跳楼的方式借故滋事，随意拦截政府领导，在国家重大节日、会议期间到北京上访，在首都天安门广场、区委大门口起哄闹事，导致区政府、办事处多次派人前往北京、西安接访，耗费了巨大的人力物力，造成了机关办公秩序严重混乱，严重影响他人的工作。被告人多次给各级党政领导发出上访信和手机信息，以要去北京上访、喝农药制造事端要挟政府，满足其无理的借款要求，其上述行为造成了恶劣的社会影响，被告人高城义的行为已达到严重破坏社会秩序的程度，构成了寻衅滋事罪。公诉机关指控被告人所犯罪名成立，依法应予惩处。其归案后对指控的犯罪事实能如实供述，但认罪态度不好。对被告人高城义的辩解意见和辩护人的辩护意见，经查，被告人高城义对拆迁补偿不满，无视金台区各级政府部门和村组所做的大量工作，采取上访、缠访、闹访的方式造成各级政府工作秩序的严重混乱，造成了恶劣的社会影响，其行为已构成寻衅滋事罪，被告人的辩解意见和辩护人的辩护意见既不符合案件事实，也与法律及有关司法解释的规定不符，故不予采纳。依据《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（二）项、第（四）项、《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释〉》第三条、第五条之规定，判决如下被告人高城义犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自二0一七年十月十二日起至二0一九年十月十一日止。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向陕西省宝鸡市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份审判长魏新安审判员柳妍人民陪审员华国强二〇一八年五月八日书记员马晓龙

曾某某故意伤害一审刑事判决书上海市闵行区人民法院刑事判决书（2015）闵刑初字第2179号：公诉机关上海市闵行区人民检察院。被告人曾某某。辩护人贾志，上海儒君律师事务所律师，由上海市闵行区法律援助中心指派。上海市闵行区人民检察院以沪闵检诉刑诉［2015］2058号起诉书指控被告人曾某某犯故意伤害罪、妨害公务罪，于2015年8月19日向本院提起公诉。在诉讼过程中，因被告人曾某某患有精神分裂症且处于发病期，本院于2015年11月26日对本案裁定中止审理，并于2016年6月1日裁定恢复审理。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市闵行区人民检察院指派代理检察员姚某出庭支持公诉，被告人曾某某及其辩护人贾志到庭参加诉讼。本案现已审理终结。经审理查明：2015年4月27日12时许，被告人曾某某在其暂住的本市闵行区Ｘ路ＸＸＸ号Ｘ小区28号楼楼道附近，因与路经楼道的被害人袁张桂言语不和，遂发生肢体冲突；被告人曾某某挥拳击打袁张桂的面部，致其受伤；经周围群众报警，闵行区莘庄派出所民警傅某某至现场处警；被告人曾某某在民警将其带离现场时暴力抗拒执法，后被民警及社保队员制服。经鉴定，被害人袁张桂因外伤致右侧鼻骨粉碎性骨折，构成轻伤二级。到案后，被告人曾某某如实供述了上述犯罪事实。经华东政法大学司法鉴定中心、上海市精神卫生中心司法鉴定所鉴定，被告人曾某某患有精神分裂症，对本案具有限定刑事责任能力，目前具有受审能力。上述事实，被告人曾某某在开庭审理过程中亦无异议，且有被害人袁张桂、被害人傅某某的陈述及辨认笔录，证人杜某某、言某甲、言某乙、龚某、张某某的证言及辨认笔录，上海市闵行区中心医院出具的医院检验情况记录，公安机关出具的验伤通知书、案发简要经过、工作情况、现场勘查笔录、监控录像，上海枫林司法鉴定有限公司出具的鉴定意见书，上海市精神卫生中心司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，华东政法大学司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书，被告人曾某某的供述等证据证实，足以认定。本院认为，被告人曾某某故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，被告人曾某某又以暴力方式阻碍人民警察执法，其行为又构成妨害公务罪，被告人曾某某兼犯二罪，应当数罪并罚。被告人曾某某犯罪时尚未完全丧失辨认或者控制自己行为的能力，应当负刑事责任，但依法可以从轻处罚。被告人曾某某到案后，能如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚。公诉机关的指控成立，本院予以确认。辩护人以被告人系限制行为责任能力、具有坦白情节、系初犯等为由，请求对被告人从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二百七十七条第一款、第十八条第三款、第六十九条第二款、第六十七条第三款之规定，判决如下被告人曾某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月二十七日；犯妨害公务罪，判处拘役一个月，决定执行有期徒刑九个月二十七日。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。通过本院书面上诉的，应将上诉状正、副本送（寄）往本院立案庭审判长孙茂兴审判员于明晶人民陪审员陆明兴二〇一六年六月六日书记员邱译莹

郭某、孟某某非法拘禁一审刑事判决书河北省石家庄市新华区人民法院刑事附带民事判决书（2019）冀0105刑初225号：石家庄市新华区人民检察院以石新检公刑诉﹝2019﹞34号起诉书指控被告人郭某、孟某某、冷某、陈某、王某某犯非法拘禁罪，于2019年2月25日向本院提起公诉，期间，被害人王某向本院提起附带民事诉讼，本院依法组成合议庭，公开进行了合并审理。石家庄市新华区人民检察院指派检察员张可出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人王某及其代理人赵旭赞，被告人郭某及其辩护人刘晓波，被告人孟某某、冷某、陈某及其辩护人辛丹，被告人王某某均到庭参加了诉讼。现已审理终结石家庄市新华区人民检察院指控，2018年9月5日10时许，在石家庄市新华区某商务楼下，被告人郭某、被告人孟某某纠集被告人冷某、被告人陈某、被告人王某某以索要欠款为由将被害人王某强行推入一商务车内（车牌号冀Ａ×××××），王某某驾驶该车在行驶期间，孟某某殴打王某面部并语言相威胁。因王某想逃离控制便激烈挣脱，王某某被迫将车停至大街与。因王某冲下车后想逃离控制，又被孟某某、陈某、冷某、王某某当街实施殴打并致其左肩、左眼、前胸等部位受伤。公诉机关认定上述事实的证据如下：书证、视听资料、被害人陈述、被告人供述与辩解等。公诉机关认为，被告人郭某、孟某某、冷某、陈某、王某某非法剥夺他人人身自由，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十八条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法拘禁罪追究其刑事责任。附带民事诉讼原告人王某诉称，2018年9月5日10时许，在石家庄市新华区某商务楼下，被告人郭某、孟某某纠集被告人冷某、陈某、王某某以索要欠款为名，对原告人王某采取暴力等手段，将原告人强行推入一辆车牌号为冀Ａ×××××的商务车内，车辆行驶期间，因原告人进行挣扎，王某某将车辆停至大街与，原告冲下车想逃离控制，被孟某某、陈某、冷某、王某某当街实施辱骂、殴打行为，致原告左肩、左眼眶、前胸等多部位受伤。后原告到医院进行治疗。五被告人的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十八条之规定，应对五被告人以非法拘禁罪定罪并从重处罚。另依据《中华人民共和国民事诉讼法》第七十七条之规定，被害人由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失的，在刑事诉讼过程中，有权提起民事诉讼，故诉请：一、依法追究五被告人非法拘禁罪的刑事责任，并从重处罚；二、判令五被告人连带赔偿原告人医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费等各项损失共计22952.67元。王某代理人的意见是：一、关于五被告人涉嫌非法拘禁罪的刑事责任问题及量刑问题，五被告人均参与了非法拘禁行为，均构成非法拘禁罪并从重处罚。首先，作案前五被告人就已经商议一起实施犯罪行为，五人于2018年9月4日晚到石家庄，之后商议犯罪实施过程；其次，案发当日即2019年9月5日，由被告人陈某提供作案车辆，被告人王某某负责开车，被告人郭某、孟某某、陈某到被害人工作地点，将其控制并由郭某、孟某某采取暴力手段，在违背被害人意愿情况下，强行将其带入作案车辆内，而其余同行人员则对被害人进行恐吓行为。之后在犯罪行为持续过程中，即王某被五人控制在车内的过程中，被告人郭某、孟某某、陈某对其均有殴打行为，并阻止其逃跑。在车辆停靠路边后，被害人欲逃离五被告人控制，却遭到五被告人的暴力阻拦，继续对其进行殴打。五被告人主观上有控制他人的意图，手段残忍、情节恶劣，犯罪动机明显；客观上有限制被害人人身自由、殴打被害人的行为，对被害人当街殴打的暴力行为对被害人不仅造成身体上的伤害，更对其精神造成了严重影响。五被告人由石家庄市公安局新华分局抓捕归案，而非主动投案，因此不构成自首，五被告人不分主次，均应以主犯定罪量刑，请求法院对五被告人从重处罚。二、民事部分要求赔偿的法律依据、计算方式及责任承担。（一）医疗费9978.54元，原告人王某住院治疗截止到2018年9月11日，先后支付医疗费9978.54元，有石家庄市第二医院病历、石家庄市第二医院、河北医科大学第二医院收费票据等能够充分证明。（二）误工费8424.13元。事发前，原告人工作于某科技有限公司，担任学术经理一职，月工资10988元，原告人受伤后一职恢复、修养身体至2019年9月27日，误工时间共计23天，误工费共计8424.13元。（三）护理费2300元。原告人受伤修养时间23天，同时医嘱显示陪护一人，原告休养期间由配偶赵新新护理，因此，赵新新月工资3000元，故护理费共计2300元。（四）营养费1150元，营养费计算依据每日50元计算，休养期间23天，故营养费1150元。（五）住院伙食补助费600元。原告住院6天，每天标准为100元，故伙食补助费为600元。（六）交通费500元，原告及家人为治疗、护理所需，花费大量交通费用，结合实际情况，以500元为宜，上述费用共计22925.67元。被告人郭某对公诉机关指控的事实和罪名无异议，当庭表示自愿认罪、悔罪；关于附带民事诉讼部分的意见是与其辩护人意见一致。被告人郭某辩护人刘晓波对刑事部分的意见是：一、被害人王某存在严重过错，是直接引发本案缘由，其本身应对案发后果承担相应责任。本案的发生是基于债权债务关系发生，被害人恶意的侵占公司财物，逃避债务，存在严重过错也是引发本案的主要原因，法庭应因此作为减轻被告人郭某刑事责任的从轻情节予以考虑；二、本案中被告人郭某的犯罪情节轻微，主观恶性较小，客观上实施非法拘禁行为的时间较短，法益侵犯性非常的轻微。案发过程上看，从被害人王某上车到公安机关到案现场总共不到一个小时的时间。另外，根据1999年9月16日施行的《最高人民检察院关于人民检察院直接受理立案侦查案件立案标准》关于国家机关工作人员利用职权非法拘禁的情形即《关于办理黑恶势力犯罪案件若干问题的指导意见》的通知中关于“黑恶势力有组织地多次多时间非法拘禁他人的应认定为《中华人民共和国刑法》第二百三十八条规定的‘以其他方法非法剥夺他人人身自由’”的规定来看，郭某等人不是国家机关工作人员也不涉及黑恶势力犯罪，本案存在殴打情节应作为认定非法拘禁罪的构成要件而非加重的量刑情节。三、被告人郭某等人的行为手段较为柔和，没有对王某造成伤害后果。四、被告人郭某当庭自愿认罪、表现出良好的悔罪、悔改的态度，并且其没有前科劣迹，系初犯。五、郭某等人存在自首情节，依法应从轻或减轻处罚。对附带民事部分的意见是：对于原告人要求以非法拘禁罪从重判处的意见，应根据刑事部分予以认定。民事赔偿和要求过高，相应的证据不充分。误工费要求过高，对于误工费不予认可。原告人王某没有提供劳动合同、公司营业执照等证明，没有王某的工资表、纳税证明，个人收入证明和办案没有联系，只能证明王某收入多少而不能证明王某因本案而损失多少，同时误工证明没有签字，从形式上不合法。其他证据不充分，不予认可。被告人孟某某对公诉机关指控的事实和罪名无异议，当庭表示自愿认罪、悔罪；关于附带民事诉讼部分的意见是与郭某辩护人意见一致。被告人冷某对公诉机关指控的事实和罪名无异议，当庭表示自愿认罪、悔罪；关于附带民事诉讼部分的意见是与郭某辩护人意见一致。被告人陈某对公诉机关指控的事实和罪名无异议，当庭表示自愿认罪、悔罪；关于附带民事诉讼部分的意见是与郭某辩护人意见一致。陈某辩护人的意见是：一、被告人陈某构成自首；二、被告人陈某自愿认罪；三、被告人陈某主观恶性小，其犯罪动机是索要债务，犯罪动机应作为酌定从轻情节；四、本案事出有因，被害人存在过错，被害人对矛盾激化负有一定的责任。综合本案案情，本案起因是因王某私自扣押公司货物及拖欠款拒不偿还引起的，王某拒绝与被告人见面，甚至将被告人的联系方式拉黑、屏蔽，王某的行为促使被告人不得不伙同朋友来石家庄讨要债务，见面后王某拒不认账，王某的行为对双方矛盾激化负有直接责任，因此王某存在一定过错。五、本案中，王某在车上待的时间比较短，不足半小时，并且本案中王某身体所遭受的伤害不构成轻微伤，因此，被告人陈某的犯罪情节轻微，社会危害性不大；六、被告人陈某系初犯，无犯罪前科。关于附带民事诉讼部分的意见同被告人郭某辩护人意见一致。被告人王某某对公诉机关指控的事实和罪名无异议，当庭表示自愿认罪、悔罪；关于附带民事诉讼部分的意见是与郭某辩护人意见一致。经审理查明，刑事部分：2018年9月5日10时许，在石家庄市新华区某商务楼下，被告人郭某、孟某某纠集被告人冷某、陈某、王某某以索要欠款为名，对原告人王某采取暴力等手段，将原告人强行推入一辆车牌号为冀Ａ×××××的商务车内，车辆行驶期间，因原告人进行挣扎，王某某将车辆停至大街与市，原告冲下车想逃离控制，被孟某某、陈某、冷某、王某某当街实施辱骂、殴打行为，致原告左肩、左眼眶、前胸等多部位受伤。后原告到医院进行治疗。另查明，关于被告人郭某：1、被告人郭某案发后主动报警，在案发现场等候，到案后如实供述了案发经过，当庭自愿认罪、悔罪；2、被告人郭某无犯罪前科，系初犯、偶犯。关于被告人孟某某：1、被告人孟某某案发后在现场等候，到案后如实供述了案发经过，当庭自愿认罪、悔罪；2、被告人孟某某无犯罪前科，系初犯、偶犯。关于被告人冷某：1、被告人冷某案发后在现场等候，到案后如实供述了案发经过，当庭自愿认罪、悔罪；2、被告人冷某2016年7月18日因犯故意伤害罪被开原市人民法院判处免予刑事处罚。关于被告人陈某：1、被告人陈某案发后在现场等候，到案后如实供述了案发经过，当庭自愿认罪、悔罪；2、被告人陈某无犯罪前科，系初犯、偶犯。关于被告人王某某：1、被告人王某某案发后在现场等候，到案后如实供述了案发经过，当庭自愿认罪、悔罪；2、被告人王某某无犯罪前科，系初犯、偶犯。上述事实，被告人在开庭审理过程中亦无异议，且有被告人郭某、孟某某、冷某、陈某、王某某在公安机关的供述，被害人王某陈述，抓获证明，到案经过，石家庄市第二医院住院记录及其检查情况、病历、照片，开原市人民法院刑事判决书，户籍证明信、情况说明，犯罪嫌疑人网上信息查询结果，违法犯罪嫌疑人信息查询登记表，王某某现实表现证明等证据证实，足以认定。关于附带民事部分：2018年9月5日，附带民事诉讼原告人王某因伤送至河北医科大学诊治，后于2018年9月5日至9月11日在石家庄市第二医院住院治疗，实际住院6天。期间花费医药费数额为：市120花费75元，河北医科大学急诊花费6440.44元，在石家庄市第二医院住院期间共计花费3609.1元。石家庄市第二医院长期医嘱：住院期间陪护1人。出院医嘱：嘱出院后注意休息，胸部左侧疼痛给予热敷。有病情变化随时就诊。认定上述事实，有附带民事诉讼原告人王某提供的河北医疗门诊收费票据，石家庄市第二医院住院病历，入院记录，出院记录，河北医科大学第二医院ＣＴ检查报告单，石家庄市第二医院放射科ＣＴ检查报告，石家庄市第二医院长期医嘱单、临时医嘱单等证据证实，足以认定本院认为，关于刑事部分，被告人郭某、孟某某、冷某、陈某、王某某非法剥夺他人人身自由，其行为均构成非法拘禁罪。公诉机关的指控，事实清楚、证据确实充分，罪名成立。五被告人共同实施犯罪行为，作用不分主次。五被告人自2018年9月5日10时许开始将王某带至车上非法拘禁被害人，到2018年9月5日10时34分许被告人郭某报警公安机关接警后将被害人、被告人带至公安机关，拘禁时间较短，情节较为轻微。关于被告人郭某辩护人提出的本案的发生是基于债权债务关系发生，被害人恶意的侵占公司财物，逃避债务，存在严重过错也是引发本案的主要原因，本案中被告人郭某的犯罪情节轻微，主观恶性较小，客观上实施非法拘禁行为的时间较短，对被害人王某殴打情节较轻，被告人郭某当庭自愿认罪、表现出良好的悔罪、悔改的态度，并且其没有前科劣迹，系初犯，存在自首情节的意见，经查证属实，本院予以采纳。关于被告人陈某辩护人提出的被告人陈某构成自首，自愿认罪，主观恶性小，其犯罪动机是索要债务，本案事出有因，王某在车上待的时间比较短，不足半小时，并且本案中王某身体所遭受的伤害不构成轻微伤，陈某系初犯，无犯罪前科的意见，经查证属实，本院予以采纳。被告人郭某主动投案自首，依法从轻处罚。被告人孟某某主动投案自首，依法从轻处罚。被告人冷某主动投案自首，依法从轻处罚，被告人冷某因故意犯罪被判处免于刑事处罚，酌情从重处罚。被告人陈某主动投案自首，依法从轻处罚。被告人王某某主动投案自首，依法从轻处罚。关于附带民事部分：关于附带民事诉讼原告人王某及其代理人提出的要求追究五名被告人刑事责任并从重处罚的意见，不属于刑事附带民事诉讼范畴，对此意见本院不予采纳。关于附带民事诉讼原告人王某及其代理人提出的判令五被告人连带赔偿原告人医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费等各项损失共计22952.67元的意见，经查，被告人王某拨打120急救电话花费75元，案发当日在河北医科大学第二医院急诊及门诊花费6440.44元，在石家庄市第二医院住院期间花费3609.1元，上述费用共计10124.54元，鉴于附带民事诉讼原告人王某及其代理人主张的医疗费共计9978.54元，且上述费用均系受伤后必要的治疗费用，故对此意见本院予以支持。王某实际住院6天，住院期间医嘱陪护一人，出院医嘱：嘱出院后注意休息，胸部左侧疼痛给与热敷，有病情变化随时就诊，住院伙食补助费酌情按照每日50元的标准计算，其住院伙食补助费酌情支持300元（50×6），营养费酌情按照每日20元的标准计算，其营养费酌情支持120元（20×6）；关于护理费，结合医嘱其住院期间需要陪护一人，根据王某提供的赵新新月工资3000元的标准计算，因王某及其辩护人按照赵新新月工资3000元的计算标准主张护理费低于河北省2017年居民服务业和其他服务业年平均工资37349元的标准，故对其主张应予支持，其护理费为600元（3000÷30×6）；关于王某主张的误工费，考虑到其伤情必然产生误工，虽然被害人王某提交了由河北医医未来医药科技有限公司出具的误工证明和其个人收入证明，但未提供其与该公司的劳动合同，完税证明及工资发放实际损失的相关证明，无法证实其工资实际损失情况，对此本院根据城镇居民人均可支配收入酌情支持其误工费502.16元（30548÷365×6）。关于其主张的交通费酌情支持200元，上述费用共计11700.7元。对于附带民事诉讼原告人王某及其代理人主张的其他诉求本院不予支持。关于被告人郭某辩护人提出的王某及其代理人提出的民事赔偿和要求过高，相应的证据不充分，误工费要求过高，原告人王某没有提供劳动合同、公司营业执照等证明，没有王某的工资表、纳税证明，个人收入证明和办案没有联系，只能证明王某收入多少而不能证明王某因本案而损失多少，同时误工证明没有签字，从形式上不合法的意见，经查证属实，本院予以采纳。结合各被告人的犯罪事实、情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十八条，第二十五条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第八条，第九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款之规定，判决如下一、被告人郭某犯非法拘禁罪，判处有期徒刑八个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年9月7日起至2019年5月6日止）二、被告人孟某某犯非法拘禁罪，判处有期徒刑八个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年9月7日起至2019年5月6日止）三、被告人冷某犯非法拘禁罪，判处有期徒刑八个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年9月7日起至2019年5月6日止）四、被告人陈某犯非法拘禁罪，判处有期徒刑八个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年9月7日起至2019年5月6日止）五、被告人王某某犯非法拘禁罪，判处有期徒刑八个月。刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年9月7日起至2019年5月6日止）六、被告人郭某、孟某某、冷某、陈某、王某某在判决生效后十日内赔偿附带民事诉讼原告人王某各项损失共计11700.7元。七、驳回附带民事诉讼原告人王某的其他诉讼请求。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河北省石家庄市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份审判长曹江红人民陪审员张银群人民陪审员杨虎二〇一九年三月二十二日书记员李达

蔡某某信用卡诈骗一审刑事判决书福建省石狮市人民法院刑事判决书（2013）狮刑初字第2400号：石狮市人民检察院以狮检刑诉（2013）2204号起诉书指控被告人蔡某某犯信用卡诈骗罪，于2013年12月10日向本院提起公诉。本院依法组成适用简易程序，实行独任审判，于2013年12月10日公开开庭审理了本案，石狮市人民检察院指派检察员林建檀出庭支持公诉。被告人蔡某某到庭参加诉讼，现已审理终结石狮市人民检察院指控：1、被告人蔡某某于2011年5月26日向中国建设银行股份有限公司石狮分行申领一张龙卡信用卡（卡号：4367480042530488）并交由丁某某（另案处理）透支使用，截止2011年11月25日，该张信用卡共透支本金人民币5948.96元，超过规定期限经银行多次催收后超过三个月仍不归还。案发后，被告人蔡某某归还人民币8300元。2、被告人蔡某某于2011年5月29日向中国银行股份有限公司石狮支行申领一张中银信用卡（卡号：6227613523930497）并交由丁某某透支使用，截止2012年2月29日，该张信用卡共透支本金人民币9972.52元，超过规定期限经银行多次催收后超过三个月仍不归还。案发后，被告人蔡某某归还了全部透支本息。3、被告人蔡某某于2011年6月10日向中国农业银行股份有限公司石狮市支行申领一张金穗信用卡（卡号：6228370096608898）并交由丁某某透支使用，截止2012年1月21日，该张信用卡共透支本金人民币14953.81元，超过规定期限经银行多次催收后超过三个月仍不归还。案发后，被告人蔡某某归还了全部透支本息。4、被告人蔡某某于2011年7月20日向中国工商银行股份有限公司石狮支行申领一张牡丹信用卡（卡号：5240470005972314）并交由丁某某透支使用，截止2012年4月20日，该张信用卡共透支本金人民币45129元，超过规定期限经银行多次催收后超过三个月仍不归还。上述事实，被告人蔡某某在开庭审理过程中亦无异议，且有委托书、银行报案书、信用卡逾期帐户计息说明、信用卡申请资料、对帐单、个人信用报告、催收记录、交易明细、银行卡存款业务回单、公安机关户籍证明等书证，文件检验鉴定书，证人陈某某、邱某某证言，辨认笔录，被告人蔡某某供述等证据证实，足以认定本院认为，被告人蔡某某伙同他人以非法占有为目的，利用信用卡恶意透支本金人民币76004.29元，数额较大，且经发卡银行两次催收后超过三个月仍不归还，其行为已构成信用卡诈骗罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人蔡某某申领信用卡后交由他人使用，其犯罪的主观恶性较小，犯罪情节较轻，且在案发后主动退还部分本金及利息，具有悔罪表现，酌情予以从轻处罚。被告人蔡某某归案后如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚。根据被告人蔡某某的犯罪情节和悔罪表现，可对被告人蔡某某予以从轻处罚并适用缓刑。根据本案的犯罪事实、性质、情节和对于社会的危害程度，以及被告人在归案后的认罪态度和悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第一百九十六条第一款第（四）项、第二款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理妨害信用卡管理刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第六条的规定，判决如下一、被告人蔡某某犯信用卡诈骗罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币二万元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限于本判决生效后十日内缴纳）二、追缴被告人蔡某某赃款人民币四万五千一百二十九元，发还被害单位中国工商银行股份有限公司石狮支行。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省泉州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判员王金炳二〇一三年十二月十九日书记员陈莉莉

䐈肥赛客斯商贸有限公司、杨鹏飞一审刑事判决书安徽省临泉县人民法院刑事判决书（2016）皖1221刑初622号：临泉县人民检察院以临检公诉刑诉［2016］633号起诉书指控被告单位合肥赛客斯商贸有限公司、被告人杨鹏飞、被告人代超群销售假冒注册商标的商品罪，于2016年12月23日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。临泉县人民检察院指派检察员张伟娜出庭支持公诉，被告单位合肥赛客斯商贸有限公司诉讼代表人张鹏飞、被告人杨鹏飞及其辩护人齐保宽、被告人代超群等到庭参加诉讼。期间，本案补充侦查二次。现已审理终结经审理查明：2013年4月15日，被告单位合肥赛客斯商贸有限公司注册成立，该公司经营范围为：计生用品、日用品、酒店用品销售。被告人杨鹏飞系该公司股东、法定代表人，被告人代超群系该公司员工。2014年以来，该公司将假冒的“杜蕾斯”牌、“杰士邦”牌避孕套产品介绍放置在“阿里巴巴”网站（网站名：合肥赛客斯商贸有限公司）上进行销售，并依托快递将货物发往全国多个省市。期间，由杨鹏飞负责在网上向河南省新乡市的上家订货，并从物流公司接货，由代超群负责接单、发货。2015年6月份，该公司办公地点迁至临泉县于寨镇“华荣公司”一间仓库内，杨鹏飞、代超群二人通过物流将尚未销售的假冒避孕套运回临泉，后杨鹏飞安排代超群继续在网上销售假冒的避孕套。截至案发，该公司已销售假冒的避孕套603349只，销售金额共计155897.35元，每只单价约0.2583元。为躲避检查，杨鹏飞在于寨镇邬庄租赁了四间仓库，专门用于存放假冒的避孕套。2016年1月5日，临泉县公安局民警在该仓库内查获98箱零7包假冒的“杜蕾斯”牌、“杰士邦”牌避孕套，共计816840只，经计算，价值共计210989.77元。经利洁时家化有限公司、武汉杰士邦卫生用品有限公司对查获的避孕套进行鉴定，认定查获的避孕套生产批号、包装方式与正品不符、印刷模糊、质量低劣，与正品有极大区别，确认为侵犯其注册商标及冒用其名称、地址的假冒产品。另查明：被告人杨鹏飞、代超群于2016年1月5日被抓获。上述事实，被告人杨鹏飞、代超群在开庭审理过程中均无异议，且有经庭审举证、质证等法庭调查程序查证属实的书证报案材料、受案登记表、立案决定书、户籍证明、前科证明、到案经过、武汉杰士邦卫生用品有限公司及利洁时家化有限公司营业执照、授权书、授权委托书、银行交易明细、企业注册信息查询单、物流记录单，证人刘某、张某、唐某、谭某、吉某1、徐某、宗某、熊某、雷某、陈某、卢某等人证言，临泉县价格认证中心价格鉴定结论书、武汉杰士邦卫生用品有限公司及利某时家化有限公司鉴定书，搜查证、搜查笔录、扣押清单、现场方位示意图、现场照片、清点笔录，视听资料、电子数据等证据证实，足以认定。关于辩护人提出起诉书认定本案销售金额155897.35元的事实不清，证据不足及公诉机关提交的支付宝交易记录不能作为证明销售金额的直接证据的辩护意见，经查：公安机关提交的支付宝交易记录系依职权通过网络下载取得，辩护人对该信息的真实性存有异议，但并无相反证据予以证明，且杨鹏飞、代超群对上述交易记录均进行了辨别，故该辩护意见，于法无据，依法不予支持本院认为：被告单位合肥赛客斯商贸有限公司、被告人杨鹏飞、代超群销售明知是假冒注册商标的商品，销售金额数额较大，其行为均构成销售假冒注册商标的商品罪。公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立。被告人杨鹏飞、代超群到案后如实供述，庭审自愿认罪，具有悔罪表现，均予以从轻处罚，并结合二被告人在单位犯罪中所起的作用对其判处刑罚。经社区矫正机构评估，杨鹏飞、代超群具备社区服刑条件。辩护人辩护意见与庭审查明的事实及法律规定不符，依法不予采信。依照《中华人民共和国刑法》第二百一十四条、第三十条、第三十一条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下一、被告单位合肥赛客斯商贸有限公司犯销售假冒注册商标的商品罪，判处罚金十万元。二、被告人杨鹏飞犯销售假冒注册商标的商品罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金八万元（已缴纳）。三、被告人代超群犯销售假冒注册商标的商品罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金四万元（已缴纳）。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于本判决生效后三十日内缴纳）。四、扣押在案的816840只假冒“杜蕾斯”牌、“杰士邦”牌避孕套及作案工具电脑、打印机各一台，予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省阜阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份审判长李丽审判员曹剑锋人民陪审员陈向峰二〇一七年七月十七日书记员邢晶晶

重庆市沙坪坝区人民法院刑事判决书（2020）渝0106刑初255号公诉机关重庆市沙坪坝区人民检察院。被告人周再良，男，1972年2月2日出生，住重庆市九龙坡区。曾因犯盗窃罪于2011年4月被判处拘役四个月，缓刑六个月。因涉嫌犯诈骗罪，于2020年1月8日被取保候审。重庆市沙坪坝区人民检察院以渝沙检刑诉（2020）256号起诉书指控被告人周再良犯诈骗罪，于2020年4月20日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，公开开庭审理了本案。重庆市沙坪坝区人民检察院指派检察官李文全出庭支持公诉，被告人周再良到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2019年11月，被告人周再良在重庆市沙坪坝区远祖桥中冶建工集团有限公司第一建筑工程分公司旧厂内，向被害人黄某、李某谎称厂区内的发电机组已经被其从中冶建工集团有限公司第一建筑工程分公司购买并愿意出售。在取得被害人黄某、李某的信任后，骗取二被害人货款及定金共计人民币30300元。2020年1月8日，被告人周再良接到公安机关电话通知后到公安机关投案自首，自愿如实供述罪行并退出全部赃款。公诉机关认为，被告人周再良的行为构成诈骗罪，具有自首情节，建议对其判处有期徒刑十个月，并处罚金。公诉机关提交了受案登记表、立案决定书、到案经过、户籍信息、转账记录、刑事照片、情况说明、被害人黄某、李某的陈述及被告人周再良的供述等证据证实。被告人周再良对指控事实、罪名及量刑建议无异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。另查明，被告人周再良已将赃款退还被害人，在本院审理期间，被告人周再良预缴罚金10000元至本院账户。本院认为，被告人周再良构成诈骗罪。公诉机关的指控成立。被告人周再良主动投案，到案后能如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：被告人周再良犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，宣告缓刑两年，并处罚金一万元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限本判决生效后五日内向本院缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向重庆市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判员左庆凯二〇二〇年四月二十九日法官助理刘兴侨书记员方浩南

马某某销售假药一审刑事判决书青海省西宁市城东区人民法院刑事判决书（2017）青0102刑初71号：青海省西宁市城东区人民检察院以宁东检刑诉（2017）92号起诉书指控被告人马某某犯销售假药罪，于2017年2月3日向本院提起公诉。本院受理后，因被告人自愿认罪，征得公诉机关和被告人意见后，决定适用快速办理机制审理本案，实行独任审判,公开开庭进行了审理。西宁市城东区人民检察院指派检察员祁海青依法出庭支持公诉，被告人马某某到庭参加了诉讼。现已审理终结公诉机关指控，2016年1月20日，公安人员在对本市博文路某医药连锁分店大药房进行检查时，发现该药店经营者被告人马某某在无任何手续情况下购进“速勃延时999”（3盒共14粒）、“参茸三肾丸”（1盒共4粒）并对外销售。2016年12月9日，西宁市食品药品监督管理局鉴定并出具宁食药监药化函【2016】50号《产品定性意见书》，结论为，2016年1月20日13时，城东区公安分局、城东区食品药品监督管理局在西宁市城东区博文路某医药连锁有限公司药房内联合查处的销售男性性功能用品“延时999”等2个产品符合药品的特性，属于药品管理的范畴，但产品既无药品批准文号，又无《进口药品注册证》及《医药产品注册证》，根据《中华人民共和国药品管理法》第四十八条第二款第二项、第四十八条第三款第二项的规定，上述2个产品应按假药论处。上述事实，被告人在开庭审理过程中亦无异议，且有书证到案经过、搜查笔录、扣押物品清单、扣押决定书、常住人口基本信息；产品定性意见书等证据证实，足以认定本院认为，被告人马某某以牟利为目的，违反国家药品管理制度，无药品批准文号而销售药品，其行为己构成销售假药罪。公诉机关指控犯罪事实及罪名成立。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第七十二条第一款之规定，判决如下被告人马某某犯销售假药罪，判处拘役三个月；缓刑八个月（缓刑考验期自判决确定之日起计算）；并处罚金5000元（罚金已缴纳并依法上交国库）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向西宁市中级人民法院提起上诉。书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本三份审判员邱君二〇一七年二月七日书记员欧阳明霏

武某、张某合同诈骗一审刑事判决书河北省隆化县人民法院刑事判决书（2018）冀0825刑初12号：隆化县人民检察院以隆检公诉刑诉（2018）10号起诉书指控被告人武某、张某犯合同诈骗罪，于2018年1月5日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。隆化县人民检察院指派检察员蔡向东出庭支持公诉，被告人武某及其辩护人夏俊超、被告人张某到庭参加诉讼。现已审理终结隆化县人民检察院指控称，2015年夏天，武某通过卜某得知其在北京的发小尉某要回隆化县租赁荒山搞养殖，随后武某与尉某通过电话就该事进行了沟通，武某答应帮忙并通过张某4寻找到蓝旗镇ＸＸＸ门村的小黑沟荒山，经尉某亲自实地考察后决定租赁该小黑沟荒山搞养殖。武某和尉某协商先由ＸＸＸ门村的张某将小黑沟荒山租赁后再转租给尉某，尉某表示同意。因此武某和张某某1就托该村的各组组长运作欲租赁小黑沟的荒山之事，因该村小黑沟的荒山原承包的情况复杂，沟内荒山阴坡早已分给二、五、七、十组的村民；沟内还有一部分荒山于2014年7月26日被ＸＸＸ门村委会承包给了李某（承包期为25年）；另沟趟山地还归村委会集体所有，故运作起来困难较大。在运作过程中有部分原分到荒山的村民不同意对外租赁该荒山，李某承包的荒山经武某与李某口头协商约定，付李某租金17万元，租期30年，但李某坚持武某将17万元租赁费付清后，其才能在租赁协议上签字。在武某、张某明知部分村民不同意对外租赁该荒山，只和部分组长草率签订了《租赁协议》；另外尚欠李某荒山转包租赁费14万元，李某未在荒山书面租赁协议签字的情况下，向尉某称谎张某已把该处荒山租赁到手，并另行伪造了一份张某与李某签订的《租赁协议》（李某的名字是武某写的），武某和张某利用这两份协议骗取了尉某的信任。尉某于2015年11月1日与张某签订了《山林场地转租协议书》。在武某、张某运作由张某某2租赁小黑沟荒山期间及张某与尉某签订《山林场地转租协议书》后，武某多次向尉某索要租赁费及运作花费计人民币36万元。其中通过武某、张某交给村民租赁费90600元；武某分两次交给李某租赁费80000元；张某给付张某放牧补偿费2000元，给付二组组长张某2补偿费5000元；给付帮忙运作人员好处费、电话费、误工费等费用计15400元。另由于五组村民不同意承包荒山，经组长池某手退回5400元，其中张某从中又给付他人电话费700元后，剩余的4700元被张某花掉，张某还从武某手里另外要去5000元钱被其花掉。武某、张某共诈骗尉某人民币176700元。2016年8月份，尉某派人进驻小黑沟施工，多次遭到ＸＸＸ门村村主任赵立国及村民的阻拦，因无法进行施工，尉某找到武某、张阔林协调解决此事，均无人出面。尉某于2017年5月17日到隆化县公安局报案。隆化县人民检察院认为，被告人武某、张某以非法占有为目的，在与他人签订履行合同过程中骗取他人财物，数额较大，二被告人的行为均已构成合同诈骗罪，对被告人武某、张某应当依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条的规定进行处罚。公诉人认为，案发后二被告人如实供述犯罪事实，构成坦白，二被告人自愿认罪，退还诈骗被害人的全部款项及赔偿经济损失，对二被告人可从轻处罚。被告人武某辩称，对公诉机关指控的罪名及事实没有异议。希望法庭从轻处罚。辩护人夏俊超的辩护意见是，1、鉴于被告人认罪，辨护人对犯罪数额持有不同意见。如果认定被告人有罪，应当扣除所欠李某的租赁费9万元。被告人主动坦白、主动退款及赔偿被害人经济损失，取得被害人了谅解。2、本案事实不清。第一、二被告人转让给尉某的荒山有2、5、7、10组，还有李某承包村委会具有经营权的荒山，起诉书指控二被告人租赁给尉某的荒山范围有村委会的荒山，以此认定被告人隐瞒事实、欺骗情节，根据现有证据除了现任村委会主任赵某的笔录外，没有其它证据证实尚有村委会享有经营权的荒山。故ＸＸＸ门村委会在被告人转给尉某的荒山承包合同四至范围内不再享有经营权。村委会组织人员阻拦是侵权和违法行为。第二、尉某施工地点是否在转让的承包范围之内事实不清。3、被告人没有非法占用的目的。被告人武某和尉某是同乡，为了帮助尉某租赁山场养殖，由被告人张某出面找到2、5、7、10组的组长，让组长与村民商量，并将租赁费给付了组长，签订了租赁合同，最后除个别户没有领租赁费外，多数村民都已领取。同时被告人还和李某达成口头协议，约定了租赁费的金额是17万元，被告人为签订合同、履行合同做了大量工作，没有非法占用的主观故意，故本案缺少合同诈骗罪的构成要件。4、关于被告人给尉某提供的与李某签订的租赁合同签字虚假问题，虽然被告人武某代李某签字确有不妥，但被告人协商达成了口头租赁合同，对承包的四至、期限、承包费的数额双方达成一致，按合同法规定，口头合同具有法律效力，故这份合同的内容不存在虚假，不影响合同的履行，不能认定是诈骗。5、本案不能履行合同的原因是他人阻拦施工引起，不是被告人隐瞒事实，骗取被害人钱财所致，所以本案应当属于合同纠纷，不应上升到合同诈骗处理。综上，辩护人认为，被告人不存在非法占有的目的，没有隐瞒事实、不履行合同的行为，请求法院对本案作出有利于被告人的判决，单处罚金或免予刑事处罚。被告人张某辩称，对公诉机关指控的罪名及事实均没有异议，希望法庭从轻处罚。经审理查明，2015年夏天，武某通过卜某得知其在北京的发小尉某要回隆化县租赁荒山搞养殖，随后武某与尉某通过电话就该事进行了沟通，武某答应帮忙并通过张某4寻找到蓝旗镇ＸＸＸ门村的小黑沟的荒山，经尉某亲自实地考察后决定租赁该小黑沟荒山搞养殖。武某和尉某协商先由ＸＸＸ门村的张某将小黑沟荒山租赁后再转租给尉某，尉某表示同意。因此武某和张某1就托该村的各组组长运作欲租赁小黑沟的荒山之事，因该村小黑沟的荒山权属情况复杂，沟内荒山阴坡早已分给二、五、七、十组的村民；沟内还有一部分荒山于2014年7月26日被ＸＸＸ门村委会承包给了李某（承包期为25年）。故运作起来困难较大。在运作过程中有部分分到荒山的村民不同意对外租赁该荒山，李某承包ＸＸＸ村委会的荒山经武某与李某口头协商约定，支付李某租金17万元，租期30年，但李某坚持武某将17万元租赁费全部付清后，其才能在书面租赁协议上签字。在武某、张某明知部分村民不同意对外租赁荒山，只与部分组长及个别村民草率签订了《租赁协议》；另外尚欠李某荒山转包租赁费14万元，李某未在荒山书面租赁协议签字的情况下，向尉某谎称张某已把该处荒山租赁到手，并另行伪造了一份张某与李某签订的《租赁协议》，李某的名字是武某所签，武某和张某利用这两份协议骗取了尉某的信任。尉某于2015年11月1日与张某签订了《山林场地转租协议书》。在武某、张某运作由张某2承包小黑沟荒山期间及张某与尉某签订《山林场地转租协议书》后，武某多次向尉某索要租赁费及运作费用，合计人民币36万元。其中通过武某、张某交给村民租赁费90600元；武某分两次交给李某租赁费80000元；张某给付张某放牧补偿费2000元，给付二组组长张某2补偿费5000元（二组共有的苗圃）；给付帮忙运作人员费用计14000元。另由于五组村民不同意承包荒山，经组长池某手退给张某5400元，张某从中给付他人电话费700元后，剩余的4700元被其花掉，张某还从武某手里要去5000元钱被其花掉。武某、张某共骗取尉某人民币173100元。2016年8月份，尉某派人进驻小黑沟施工，多次遭到ＸＸＸ门村村主任赵立国及村民的阻拦，因无法进行施工，尉某找到武某、张某协调解决此事未果，尉某于2017年5月17日到隆化县公安局报案。另查明，被告人武某、张某退还骗取被害人尉某的全部款项及赔偿经济损失42万元，取得被害人的谅解，被害人不要求追究二被告人的刑事责任，希望免除对二被告人的处罚。上述事实，有以下证据经庭审质证后予以证实。1、被告人武某的供述，证实2015年的夏天，其通过卜某得知尉某要回隆化租赁荒山搞养殖，后尉某又直接打电话找其帮忙，其通过张某4联系的蓝旗镇ＸＸＸ门村小黑沟，尉某回来考察同意张某出面租赁小黑沟，再由张某转租给尉某。给ＸＸＸ门村小组村民9万元钱是其分两次支付的，第一次是其把5万元钱交给了张某，由其支付村民15年的荒山租赁费，另一次是其亲自带着4万元现金和张某一起亲自发到四个组长手里的，这是另一个15年的租赁费。与李某电话联系租赁达成口头协议，租期30年，租金计17万元，尉某分几次支付给其20万元左右，除了支付村民30年的租赁费外，其余的分几次以现金的方式给张某10万余元，是给帮忙协调人的各种费用，张某没给出手续。2015年10月尉某要回来签订租赁协议，其让李某给出具17万元的收据李某没给出，后来李某让其和张某代签租赁协议。其就按张某说的四至在复印部打印了租赁协议，打印出后其在甲方签上李某的名字，张某在乙方签上名字。至于2、5、7、10组签的合同变成1、2、7、10组是打印错了，其与张某以李某的名义制作了租赁协议后，通知尉某回隆化，在蓝旗镇大酒店将租赁协议及山林场地转租协议让尉某看后，尉某就在打印好的山林场地转租协议协议上签了字。尉某又给其租赁费17万元，其又给李某5万元，剩下的被其消费。尉某总计给其36万元。2、被告人张某的供述，证实2015年夏天，武某找其说尉铁要在蓝旗镇的ＸＸＸ门村小黑沟村搞养殖，让其帮忙把荒山给租下来再转给尉某，在发放租赁费时，武某拿出拟好的租赁协议，甲方是蓝旗镇ＸＸＸ门村2、5、7、10组，乙方是其的名字，武某把协议交给了张某1、张某1改完后，甲方王某、张某5、张某2、池某、刘某1、张某6、张某7、张某1、张某8等人在协议签上名字，其在乙方签上名字，发给四位组长每人手里一份，其留一份。两次一共发给四个组长90600元，组长给村民分的。其给张某2000元的放牧补偿，又给帮忙协调人员的费用，给张某210000元，给王某、张某6、张某7、张某3各1000元，给刘某1电话费500元、池某电话费200元。给付二组组长张某2补偿费5000元（二组共有的苗圃在租赁荒山范围内），小黑沟荒山有2、5、7、10组的，外边的叫八山梁阴坡权属是村委会的，在2014年租赁给李某，最后其和武某与李某协商好租金17万元，租期30年，武某当场给李某3万元，并说钱凑齐了再做手续。2015年10月，武某联系李某做租赁手续，李某要欠的钱，武某就按照其说的四至，去一个复印部打印的合同，乙方是其签的名字。武某在甲方签的李某的名字。后来武某说尉某要手续，让其到蓝旗大酒店做手续，武某拿出一份空白合同，还有其和2、5、7、10组签订的租赁合同，还有其和武某伪造的其与“李某”签订的租赁协议，其与尉某说手续都全，在小黑沟养殖一点问题都没有，武某拿的空白合同是《山林场地转让协议》给尉某看了尉某除了对在小黑沟放牧的事提出异议，别的没说就在上面签了名字，按了手印。2016年春天，尉某在小黑沟施工三天，村主任赵立国以小黑沟内的集体荒山没向外租赁为由带领村民阻拦施工。另外在2015年腊月，五组的村民不同意小黑沟向外租赁，将已领的5400元退给其，扣除给他人的700元电话费后的4700元被其花掉了。其向武某要了5000元说给人发误工费没发被其花掉了。3、被害人尉某的陈述，证实2015年8月的一天，其从北京回隆化通过卜某、武某帮忙找的蓝旗镇ＸＸＸ门村的小黑沟荒山沟准备搞养殖。2015年8月4日，武某提出让其先支付7万元，其委托卜某把这7万元交给了武某，又过了十多天，武某给其打电话，让其再给他支付10万元，其只给武某转了9万元。2015年10月27日，武某打电话说租赁荒山的事差不多了，让其又给转了3万元。2015年10月31日上午，武某打电话让去蓝旗镇签租赁协议，并将尾款17万元带齐。2015年11月1日，其去的蓝旗镇饭店，武某说荒山是以张某的名义租赁的，张某拿出几份合同说将小黑沟的荒山整体都租下来了，其看后和张某在张某准备好的空白合同上签了字，签字后其当场将17万元的现金交给了武某。其共支付武某36万元。2016年8月，其雇挖掘机去租赁的荒山上盖房子垒猪圈，该村的村主任赵立国带领村民去阻拦，说小黑沟荒山和李某、张某没有任何关系，小黑沟从来没有往外租过。其就给张某、武某打电话没人出面解决，这时其才发现被骗了，2017年5月17日其报的案。4、证人赵某的证言，证实2014年年底至今其任ＸＸＸ村村主任，小黑沟部分山林分给2、5、7、10组的村民，还有一部分的使用权属于村集体的，小黑沟八山梁的一片荒山村承包给李某了。2016年尉某在小黑沟的荒山施工建猪场，其和村民出面没让施工。张某与1、2、7、10组签订的《租赁协议》，有二组组长张某2及代表张某6、张某7等人签的字，没有10组的任何村民签字。5、证人李某的证言，证实2014年其承包ＸＸＸ门村荒山时张某是村主任，2015年，张某和武某找其说北京有人要在其承包的八山梁荒山的沟里修建养猪场，租期30年，租赁费17万元。在口头约定以后，武某支付给其租赁费3万元，后来张某、武某又给其租赁费5万元,张某和武某还说剩下的9万元租赁费以后再给，张某、武某没能足额支付17万元租赁费，其没同意和张某、武某签书面租赁协议，《租赁协议》上“李某”名字不是其签的。6、证人卜某的证言，证实其与尉某、武某从小一起长大，2015年其把尉某让其帮忙找合适的山地搞养殖的想法告诉武某，武某通过张某4在蓝旗ＸＸＸ门村找了一趟沟，尉某回来看后就决定要承包小黑沟，尉某和武某、张某商量，由张某出面租赁ＸＸＸ门村小黑沟荒山后再转租给尉某，尉某同意后就让武某、张某、张某4去找老百姓询价着手开始租赁的事，其将借用尉某的5万元直接交给了武某。武某带着其去给老百姓发的钱，尉某又让其从尉明手拿了2万元给了武某。2015年11月1日武某通知其和尉某去蓝旗镇签合同。张某当时拿出了租赁ＸＸＸ门村小黑沟与老百姓签的合同给尉某看。张某让尉某把剩余的尾款都给他，张某就和尉某签让了转让租赁合同，并说36万元都齐了。7、证人朱某的证言，证实其是ＸＸＸ门村一组组长，小黑沟没有一组的荒山。8、证人张某1的证言，证实2003年至今其任ＸＸＸ门村书记，小黑沟大部分山地都分给了2、5、7、10组了，沟里有几亩荒地属于村集体的。2015年4、5月份，武某、张某、2组组长张某2、5组组长池某、7组组长王某、10组组长张某3在张某6家说租荒山的事。武某说按人口算每人每年10元，租期15年，各组组长以现金方式从武某手领的钱，后来武某、张某某3张某6家签合同，当时除了几个组的组长外，还有2组村民张凤华、张凤元、张宝民、5组村民刘某1也在场。武某拿出一份打好的空白合同，租期是30年，让大伙看后在场的人除了张某3提出有村民不同意没在合同上签字外，其余都签了字。2016年5、6月份，发现有人在小黑沟施工，赵某就带人去阻拦的。签协议后2、5、7、10组有村民没领取租赁费，各组组长也没组织村民开会，其认为没领钱的就不同意租赁小黑沟。9、证人张某2的证言，证实其任ＸＸＸ门村2组组长，小黑沟属于2、5、7、10组和村集体的，小黑沟东面有一片山坡地叫八山梁阴坡，属于村集体的承包给了李某，沟膛有4亩左右是5组村民刘万贵的承包地，余下的是2、5、7、10组的，在第一轮土地承包时都分给各户了。2015年9月份的一天，张某找其说要租赁小黑沟搞养殖，按人头给租赁费，每人每年10元，租期15年。张某说就让其负责二组的村民，不同意的他负责去谈。其又提出先把15年的租金拿来，二组85口人，每年150元，就是12750元。张某当场就给其10500元的现金，第二天其把钱发下去了。剩下的15口人的其让张某自己去给的。过了半个月，张某带着张某4、武某找其，张某把池某、王某、张某3、张某1、张某7、张某8、池某、刘某1都找到张某6家说要租30年，张某拿出一份合同，在改的合同书上签了名字，在场的其他村民也签了字。其领了10500元，当场其发放了70口人，另15口人的由张某发，一共发放81口人的租赁费。合计24300元。但其给张某出具的是85口人25500元的收条。10、证人池某的证言，证实2016年8月份以前其任任ＸＸＸ门村5组组长，2015年的一天，刘某1找其说张某要租小黑沟的荒山，让其把租金发给村民，五组102口人，张某直接给其租金是15300元，其说钱可以发，但山如租不成，钱不管往回要，后来张某把其找到张某6家，当时还有张某2、张某3、王某，张某说租期到30年，要签协议。签完后张某又给其租金15300元，计30600元。回家后其打电话和村民说张某要承包小黑沟荒山，租期30年，每人300元，其总共发放了25800元，16个人不同意租赁。没发出去的4800元，在签订协议后的一个月左右其给了张某。11、证人王某的证言，证实其任ＸＸＸ门村7组组长，张某2找其说张某要租小黑沟的山地，让其询问组里的村民是否同意，后来在张某6家张某拿出一份打印好的空白的《租赁协议》，张某1代笔修改后在场的人就在《租赁协议》上签了字，其拿了一份，武某给组长发的钱。七组80口人，其当场领取24000元，一共发了76口人。12、证人张某3的证言，证实其任任ＸＸＸ门村10组组长，2015年10月份左右，张某找其要承包小黑沟搞养殖，让其找组里人商量。后来在张某6家，10组28口人，张某给其8400元钱，共发了11口人的，剩余17口人不同意承包，也不领承包费，其把剩余的5100元钱和3300元的领条都给了张某。13、证人张某4的证言，证实2015年秋季，武某的朋友尉某想租赁荒山搞养猪，其说老家ＸＸＸ门村小黑沟适合养殖，武某带着尉某考察后相中小黑沟了，让其帮忙联系，其就让其哥哥张某帮着武某跑租赁小黑沟的事，后来武某和张某说有部分村民不同意承包小黑沟，让其帮着协调，武某给了李某3万元钱，让李某给出收据，李某说等武某把租赁费都给上再给出手续。14、张某与“李某”签订的租赁协议，证实2015年10月26日张某与“李某”签订的租赁协议。租期30年，租金17万元，该协议甲方李某名字及手印系武某签字按印，不是李某本人所为。15、张某与ＸＸＸ门村小组代表签订的租赁协议，证实2015年10月27日张某与隆化县蓝旗镇ＸＸＸ门村一、二、七、十组就承包小黑沟山场签订的租赁协议，甲方有张某2、王某、迟延臣、张某1、张某8、张某9、张某7、刘某1等人签字，同时证明分到小黑沟山场的部分村民同意把山场租赁给乙方张某的事实。16、山林场地转租协议书，证实2015年11月1日张某与尉某签订的山林场地转租协议，张某将租赁的小黑沟荒山转租给了尉某，租期30年，租金36万元。17、租赁小黑沟协议书附表3份，证实分到小黑沟荒山的部分组民领取组长代支付的租赁费情况。18、建设银行账户交易明细、北京农商银行结算业务申请书及实时汇款录入，证实尉某给武某的账户两次汇入人民币分别为3万元、9万元。19、荒山承包合同，证实赵立国提供的2014年7月26日ＸＸＸ门村委会将小黑沟内的属于村集体的部分荒山承包给了李某，承包期限为25年。20、王某提供的租赁协议，证实租赁协议当场签订，因协议有改动武某重新打印时将“二”、错打成“一”。21、协议书、谅解书、收到条，证实2017年6月12日被害人尉某与被告人张某、武某达成和解协议，二被告人退还尉某租金及赔偿经济损失42万元，张某、武某的行为取得了尉某的谅解，被害人不要求追究二被告人的刑事责任，希望免除对二被告人的处罚。22、办案说明及小黑沟卫星云图截图，证实小黑沟现场概况。23、抓获经过，证实二被告人到案情况。24、张某2、吕某、刘某2的证明材料一份，证实尉某建设猪舍的施工地点在李某承包小黑沟的范围内，原来承包人是吕某。25、隆化县蓝旗镇人民政府林站出具的采伐表附林木所有权证，证实ＸＸＸ门村小黑沟林地产权属于二、五、七、十组。26、被告人武某、张某的户籍证明，证实二被告人犯罪时已达到完全负刑事责任年龄。上述证据经庭审质证，形成证据链条，且能够相互印证证实本案相关事实，均予以采信本院认为，被告人武某、张某以非法占有为目的，虚构事实，与尉某签订、履行山林场地转租协议，骗取财物，数额较大，二被告人的行为均已构成合同诈骗罪，且系共同犯罪。隆化县人民检察院指控的事实存在，罪名成立，本院予以支持。案发后二被告人如实供述犯罪事实，构成坦白，对二被告人可从轻处罚，二被告人当庭自愿认罪，退还所骗取被害人的全部款项及赔偿经济损失，取得被害人的谅解，对二被告可酌情从轻处罚。对公诉人认为二被告人的行为构成坦白，二被告人自愿认罪，对二被告人可从轻处罚的公诉意见本院予以采纳。对于被告人武某的辩护人认为被告人武某的犯罪数额应当扣除所欠李某的租赁费的9万元的辩护意见，本院不予采纳。根据被告人武某、张某犯罪事实、性质、情节和对于社会的危害性，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第五项、第二十五条、第六十七条三款、第七十二条、第七十三条之规定，判决如下一、被告人武某犯合同诈骗罪，判处拘役六个月，缓刑一年，并处罚金人民币2万元。（罚金已缴纳。）（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。）二、被告人张某犯合同诈骗罪，判处拘役六个月，缓刑一年，并处罚金人民币2万元。（罚金已缴纳。）（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向承德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长李金华人民陪审员王尚华人民陪审员徐景会二〇一八年四月十九日书记员付焕楠

笧某华一审刑事判决书广东省广州市黄埔区人民法院刑事判决书（2017）粤0112刑初727号：公诉机关以穗埔检刑诉［2017］651号起诉书指控被告人欧某华犯故意伤害罪，于2017年7月31日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，于2017年8月14日公开开庭审理了本案。公诉机关指派检察员周园出庭支持公诉，被告人欧某华、辩护人邹艳青、翻译人黄淑明到庭参加诉讼。现已审理终结公诉机关指控：被告人欧某华与被害人谭某1系同事关系，均居住在广州市黄埔区东江大道122号夏港街穗港码头内宿舍。2017年6月5日，因被告人欧某华将拆卸后的床架放置于被害人谭某1宿舍，被害人谭某1将该床架搬出宿舍，二人之间发生矛盾。同日18时许，二人在宿舍附近穗港码头公交站场东侧空地发生打斗。过程中，被告人欧某华将被害人谭某1推倒在地，后又用脚踢被害人谭某1头部，致其受伤（经法医鉴定其损伤程度为重伤二级）。被害人谭某1亦将被告人欧某华颈部等处抓伤。次日，被害人谭某1的家属报警，公安机关接报后到广州市黄埔区东江大道穗港码头将被告人欧某华抓获。公诉机关认为：被告人欧某华故意伤害他人身体，致一人重伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。被告人欧某华又聋又哑，根据《中华人民共和国刑法》第十九条的规定，可以从轻、减轻或免除处罚。被告人欧某华虽不具有自首情节，但是如实供述自己罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。提请本院依法判处。被告人欧某华对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议，辩称系被害人先动手抓其脖子、眼睛，其才用拳头打被害人的。其没有提出量刑意见。辩护人提出以下辩护意见：1.本案的发生事出有因，被害人先动手，存在重大过错。2.被害人左某头部重伤与被告人欧某华的一次踢打头部行为无直接的因果关系。3.被告人欧某华系初犯、偶犯，且其系聋哑人，社会危害性极低。4.公安机关移交的案卷资料中对受害人伤情的认定前后不一，应认定被告人系致人轻伤入罪为妥。5.被告人欧某华有坦白情节。综上，恳请考虑被告人欧某华家境、疾患情况对其在法定刑的范围内从轻处罚。经审理查明：被告人欧某华与被害人谭某1系同事关系，均居住在广州市黄埔区东江大道122号夏港街穗港码头内宿舍。2017年6月5日18时许，因被告人欧某华将拆卸后的床架放置于被害人谭某1宿舍，被害人谭某1将该床架搬出宿舍，二人之间发生矛盾，后在宿舍附近穗港码头公交站场东侧空地发生打斗。过程中，被告人欧某华用拳头击打被害人谭某1面部，将谭某1推倒在地，又用脚踢谭某1头部，被害人谭某1亦将被告人欧某华颈部等处抓伤，将欧某华的衣服扯破。后同事谭某3将被告人欧某华拉开，将被害人谭某1送至宿舍休息。次日，被害人谭某1的家属报警，公安机关接报后到广州市黄埔区东江大道穗港码头将被告人欧某华抓获。经鉴定，被害人谭某1头部损伤，损伤程度为重伤二级。上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的被害人谭某1的陈述、证人谭某3、谭某4的证言、证人欧某1、欧某2的证言及辨认笔录、《现场勘验笔录》、现场照片、穗埔公（司）鉴（法临）字［2017］733号《法医学人体损伤程度鉴定书》、广州市公安局黄埔区分局夏港派出所出具的情况说明材料、《抓获经过》、户籍材料、被告人欧某华的供述及辨认笔录等证据予以证实，足以认定本院认为：被告人欧某华故意伤害他人身体，致一人重伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控被告人欧某华犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。本案查明的量刑情节包括：1.被告人欧某华归案后如实供述自己罪行，本院依法对其从轻处罚。2.被告人欧某华系又聋又哑的人，本院依法对其从轻处罚。公诉机关就本案量刑情节提出的意见，本院已予以考虑。关于被告人提出的辩解及辩护人提出的辩护意见，本院评析如下：1.关于被害人谭某1动手打被告人欧某华在先，负有重大过错的辩解及辩护意见。经查，本案的发生属事出有因，但双方存在争执、矛盾不能成为被告人欧某华实施故意伤害行为的正当理由。关于谁先动手的问题，本案被告人、被害人各执一词，在没有目击证人、客观证据的情况下，无法确证系由被害人先动手进而激化矛盾的，故而无法认定被害人对本案的发生负有过错。上述辩护意见不能成立，本院不予采纳。2.关于被害人左某头部重伤与被告人欧某华脚踢其头部的行为无直接因果关系的辩护意见。经查，本案被告人欧某华当庭供述，其用拳头击打被害人胸部致被害人左某头部着地倒地，其再用脚踢踹被害人的右边头部，被害人陈述其倒地后遭被告人欧某华脚踹头部，故而无论被害人头部的重伤伤情系欧某华击倒在地时撞伤的，还是被欧某华脚踢踢伤的，均与被告人欧某华的故意伤害行为存在刑法意义上的因果关系。上述辩护意见成立与否均不影响对被告人的定罪量刑。3.关于被告人欧某华社会危害性极低的辩护意见，理据不足，被告人系聋哑人,确属社会弱势群体，但不意味着其较常人具有更低的社会危害性，上述辩护意见本院不予采纳。4.关于应对被告人欧某华以致人轻伤入罪的辩护意见。经查，本案认定被害人谭某1构成重伤二级的主要依据系《法医学人体损伤程度鉴定书》，该鉴定意见由法定机构根据法定程序依法出具，鉴定书中对被害人受伤部位及伤情特征的分析，与被害人、被告人关于击打部位的细节描述均能吻合，上述鉴定结论合法有效。辩护人以公安机关出具的《受理案件登记表》等文书中认可被害人构成轻伤为由认为应疑点利益归于被告人，而无视客观、直接的鉴定意见，明显违背证据的采纳采信规则。上述辩护意见不能成立，本院不予采纳。5.关于被告人具备坦白情节、系聋哑人，应对其从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第十九条、第六十七条第三款之规定，判决如下被告人欧某华犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年6月6日起至2020年6月5日止。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份审判长靳梦人民陪审员王丽云人民陪审员钟群光二〇一七年十月十九日书记员严秀娟

睨英贪污罪一审刑事判决书成都高新技术产业开发区人民法院刑事判决书（2016）川0191刑初60号：成都高新技术产业开发区人民检察院以成高新检公诉刑诉［2015］464号起诉书指控被告人杨英犯贪污罪，于2016年1月11日向本院提起公诉，后当庭变更起诉罪名为职务侵占罪。本院依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。成都高新技术产业开发区人民检察院指派代理检察员张恒出庭支持公诉，被告人杨英到庭参加诉讼。现已审理终结成都高新技术产业开发区人民检察院指控：2012年2月，被告人杨英应聘为成都市丰润融资担保有限公司（以下简称“丰润公司”）业务员，负责办理车贷业务。2013年5月，杨英因自己购车需要，通过丰润公司向银行申请担保进行汽车贷款。5月23日，丰润公司将杨英所贷款项13万汇入杨英个人工商银行账户（62×××66），杨英后并未购车，将该笔款项据为己有。2013年11月，袁某因购买奔驰ＭＬ350汽车需要，通过杨英所在的丰润公司向银行申请担保进行汽车贷款40万元。丰润公司于2013年11月27日将袁某申请的40万贷款转至杨英个人工商银行账户（62×××66），杨英收到该笔款项后，先后共计向袁某转账18万元，剩余款项被杨英据为己有。2013年11月，刘某因购买哈弗Ｈ6汽车需要，通过杨英所在的丰润公司向银行申请担保进行汽车贷款。2014年1月28日，丰润公司将此次贷款5.2万元通过银行转账汇入杨英个人工商银行账户（62×××66）,杨英收到该笔款项后据为己有。2013年8月15日，杨英应聘成为成都鸿道汽车销售有限公司（以下简称“鸿道公司”）员工，负责办理汽车贷款业务。2013年9月，熊某经朋友宋某介绍，通过杨英所在的鸿道公司向银行申请担保进行汽车贷款。2013年10月至11月初，鸿道公司副总经理罗健在扣除公司应得担保费后，将熊某贷款660544元汇入杨英个人工商银行账户（62×××03）。杨英于2013年11月1日、11月2日共计将44万元汇入由熊某委托代为收款的宋某个人账户，截止案发，杨英将剩余20余万元据为己有。2014年5月，杨英不再使用电话，避免熊某等人寻找。本院另查明，杨英在袁某、刘某办理贷款的过程中，为袁某垫付了贷款手续费8000元、为刘某垫付了贷款手续费1144元，侵占了鸿道公司财产220544元；2014年7月24日，鸿道公司罗健到公安机关报案，2015年3月24日，已被上网追逃的杨英在武侯区科华北路鑫时代网吧上网时被公安机关挡获。上述事实，被告人杨英在开庭审理过程中无异议并认罪，并有受案登记表，到案经过，被害单位人员罗健、郭谦巧的陈述及辨认笔录，证人宋某、熊某、袁某、刘某、王某、张某、代某、钟某的证言，杨英、宋某、郭谦巧、袁某的银行卡流水清单，丰润公司营业执照、员工入职申请表、杨英工资情况等，丰润公司收费文件及薪酬方案，中国农业银行蜀都支行划款通知书，丰润公司合同文书及担保文书，丰润公司提供的杨英业务表，转款记录及协议，鸿道公司营业执照、入职申请表、岗位责任协议书、绩效考核通知及情况说明，鸿道公司向罗健转款、罗健向杨英转款的现金收条、电子回单及转账明细，熊某与鸿道公司的委托担保合同，熊某车贷对账单，熊某申请贷款相关资料，被告人杨英的供述，杨英的户籍信息等证据证实，足以认定本院认为，被告人杨英以非法占有为目的，利用职务上的便利侵占丰润公司财产262856元、侵占鸿道公司财产220544元，数额巨大，其行为已构成职务侵占罪。公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立，本院予以支持。杨英犯罪数额巨大，应当判处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。在量刑时，本院同时考虑以下情节：1、被告人杨英系初犯，归案后如实供述犯罪事实，当庭自愿认罪，有悔罪表现，可以从轻处罚；2、至宣判前杨英未对被害单位进行退赔，给被害单位造成了巨大的经济损失，在量刑时作为情节一并考虑。据此，判决如下一、依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款之规定，被告人杨英犯职务侵占罪，判处有期徒刑五年六个月；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月24日起至2020年9月23日止。）二、依照《中华人民共和国刑法》第六十四条之规定，责令被告人杨英向被害单位丰润公司退赔违法所得262856元、向被害单位鸿道公司退赔违法所得220544元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省成都市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份审判长何晶人民陪审员郭晓玲人民陪审员曹健二〇一六年一月二十七日书记员张雨潇

连某某等四人非法制造爆炸物罪二审刑事判决书陕西省榆林市中级人民法院刑事判决书（2015）榆中刑一终字第00096号：神木县人民法院审理神木县人民检察院指控原审被告人连某某犯非法制造爆炸物罪、非法买卖爆炸物罪，被告人张某刚、白某某、高某某犯非法制造爆炸物罪一案，于2015年1月22日作出（2014）神刑初字第00455号刑事判决。宣判后，原审被告人连某某、张某刚不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结原审判决认定，被告人连某某在神木县店塔镇碾房湾村经营砂石厂，被告人张某刚在神木县店塔镇下石拉沟村经营硅砂厂，二人均需炸药炸山采石，但因民爆公司炸药价格昂贵，该二人遂产生私制土炸药的想法。2013年11月20日下午，连某某给张某刚打电话，让张找几个人来他家帮忙制造爆炸物。随后，张某刚给在自己石场打工的被告人白某某打电话，让其与被告人高某某和武米旺（在逃）一起到连某某家中帮忙。当日下午，白某某、高某某、武米旺三人先来到神木县店塔镇车辆检测站对面连某某家中，在连的指挥下将堆在院子外面的十几袋木料渣搬到屋子里，用粉碎机进行粉碎装袋。之后，张某刚也来到连某某家中帮忙，五人一起将复合肥、硝酸铵磷等材料搬出来进行粉碎，并与锯末渣一起搅拌装袋制成土炸药。在加工过程中，白志伟到连心愿家中索要债务，因与连某某发生冲突遂向公安机关报警，连某某等五人便各自离开作案现场。当晚，神木县公安局民警在连某某家中查获制造好并装袋的爆炸物1634千克，制造炸药的原料硝酸铵磷200千克，复合肥料3000千克，康米皮102千克及制作爆炸物的工具粉碎机一台，另外查获成品的岩石粉状乳化炸药311.5千克。经国家民用爆破器材质量监督检验中心检测，制造好装袋的爆炸物中含有硝酸铵、磷酸二氢铵、ＴＮＴ、木粉，其中硝酸铵、ＴＮＴ、木粉为铵梯炸药的主要成分；地面上堆放的原料中含有硝酸铵、磷酸二氢铵、木粉，其中硝酸铵和木粉是硝铵炸药的主要成分；查获的成品岩石粉状乳化炸药中含有硝酸铵、油相，类似硝铵炸药，具有起爆能力。2013年12月，被告人白某某、连某某和张某刚先后被公安机关抓获。2014年1月8日，被告人高某某到公安机关投案自首。另查明，本案作案地点即被告人连某某的住宅位于神木县店塔镇车辆检测站对面，该房屋为一座北向南的四间彩钢结构平房，背后及东侧均为山脉，其余周围建筑物均为临时搭建的彩钢房，虽有少数居民居住，但某体环境荒僻，人口密度极小，不属于居民区。原审判决列举了认定事实的下列证据：四被告人的供述，证人呼某某、白某田、何某某的证言，受案登记表、立案决定书、户籍证明、扣押清单照片，销毁物品清单、采矿许可证、营业执照、残疾证，物证粉碎机，检验报告和情况说明，辨认笔录、照片，现场勘验笔录、照片等证据。据此，原审法院认为，被告人连某某、张某刚、白某某、高某某违反国家有关爆炸物的管理规定，未经批准私自制造爆炸物1634千克，危害公共安全，其行为已构成非法制造爆炸物罪，被告人连某某还违反国家有关爆炸物的管理规定，未经批准储存岩石粉状乳化炸药311.5千克，危害公共安全，其行为已构成非法储存爆炸物罪。被告人连某某、张某刚、白某某、高某某非法制造爆炸物，被告人连某某非法储存爆炸物，数量巨大已达到刑法规定的“情节严重”的标准，但四被告人因从事合法经营活动而非法制造爆炸物，被告人连某某因从事合法经营活动而非法储存爆炸物，未造成实际社会危害，确有悔改表现，且该作案现场周围某体环境荒僻，人口密度极小不属于居民区，根据刑法罪责刑相适应的原则及《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第九条第一款、第二款的规定，对四被告人的犯罪行为不认定为“情节严重”。被告人连某某、张某刚在共同犯罪中起主要作用，是主犯。被告人白某某、高某某听从雇主安排，实施犯罪行为，是从犯。被告人高某某于案发后主动到公安机关投案并如实供述自己的犯罪行为，属自首；被告人连某某、张某刚、白某某归案后能如实供述自己的犯罪事实，属坦白。另查明被告人张某刚、白某某、高某某均身有残疾，决定作为酌定从轻处罚的情节予以考虑。综上，根据各被告人的犯罪情节及悔罪表现，决定对被告人连某某、张某刚、白某某、高某某从轻处罚。被告人白某某、高某某犯罪情节较轻，有悔罪表现，没有再犯危险，宣告缓刑对所其居住社区没有重大不良影响，故决定对其二人适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十七条第一款、第三款，第六十九条第一款，第七十二条第一款，第七十三条第二款、第三款；《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款，第二条，第八条第一款，第九条第一款、第二款的规定，判决：一、被告人连某某犯非法制造爆炸物罪，判处有期徒刑四年；犯非法储存爆炸物罪，判处有期徒刑三年，合并执行有期徒刑五年；二、被告人张某刚犯非法制造爆炸物罪，判处有期徒刑四年；三、被告人白某某犯非法制造爆炸物罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑五年；四、被告人高某某犯非法制造爆炸物罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑四年。上诉人连某某上诉认为他们制造的炸药是张某刚指使和安排，且用于张某刚的石场，原审判决量刑过重。其辩护人认为连某某系从犯，且为合法经营生产而非法制造爆炸物，请求对其判处缓刑。上诉人张某刚上诉认为被告人连某某系主犯，连某某让其找人到连家帮忙干活，且制造工具和原材料均是连某某所有，对其处刑与连某某相同，有失公正。经审理查明，原审判决认定上诉人连某某、张某刚为各自经营的砂石厂使用爆炸物，指使安排原审被告人白某某、高某某等人共同非法制造爆炸物1634千克，以及上诉人连某某非法储存岩石粉状乳化炸药311.5千克之事实清楚，证据确实充分。原审判决所列证据均在一审开庭时举证质证，证据来源合法，内容真实，相互印证，二上诉人上诉亦对各自参与非法制造、储存爆炸物之事实证据无异议，本院予以确认本院认为，上诉人连某某违反国家有关爆炸物的管理法规，擅自制造、储存爆炸物达到法定数量标准，其行为已构成非法制造、储存爆炸物罪；上诉人张某刚及原审被告人白某某、高某某违反国家有关爆炸物的管理法规，伙同上诉人连某某共同制造爆炸物达到法定数量标准，其行为均已构成非法制造爆炸物罪。四被告人非法制造储存爆炸物数量已达到情节严重标准，鉴于本案系从事合法生产经营而非法制造储存爆炸物，且未造成严重社会危害，根据最高人民法院的相关司法解释，可不认定为“情节严重”。在共同犯罪中，各被告人所制造的爆炸物为上诉人连某某与张某刚共同使用，连某某提供制造场所和工具，张某刚纠集制造工人，二人地位作用相当，均系主犯，但上诉人连某某非法制造、储存爆炸物的某数量高于上诉人张某刚，故对二上诉人量刑予以区别；原审被告人白某某、高某某系上诉人张某刚经营砂石厂的雇佣人员，受张某刚指使参与非法制造爆炸物，系从犯，且高某某具有自首情节，对四被告人予以从轻处罚并对白某某、高某某适用缓刑。上诉人连某某与张某刚上诉互相认为对方的地位作用较自己高，以及上诉人连某某的辩护人认为连某某属从犯之观点，经查，二上诉人在侦查阶段均供述所制造的爆炸物为在各自经营的石场使用，且在共同犯罪中分工明确，相互配合，地位作用相当，该上诉理由及辩护观点均不予采纳。但原审法院对被告人连某某非法制造、储存爆炸物的行为以二罪定罪实行数罪并罚错误，该罪名系选择性罪名，实施制造、储存等多种行为的应对其犯罪数量予以叠加，并对其行为一并列举后以一罪处罚。上诉人张某刚上诉所持与连某某量刑应有所区别的上诉理由予以采纳。原审判决事实清楚，证据充分，审判程序合法，对原审被告人白某某、高某某定罪准确，量刑适当，应予维持；但对上诉人连某某定罪有误，综合本案犯罪情节对上诉人连某某、张某刚量刑有重，应予改判。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）、（二）项，《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十七条第一款、第三款，第七十二条第一款；《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二条、第八条第一款、第九条第一款、第二款之规定，判决如下一、维持神木县人民法院（2014）神刑初字第00455号刑事判决的第三、四项，即被告人白某某犯非法制造爆炸物罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑五年；被告人高某某犯非法制造爆炸物罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑四年；二、撤销神木县人民法院（2014）神刑初字第00455号刑事判决的第一、二项，即被告人连某某犯非法制造爆炸物罪，判处有期徒刑四年，犯非法储存爆炸物罪，判处有期徒刑三年，合并执行有期徒刑五年；被告人张某刚犯非法制造爆炸物罪，判处有期徒刑四年；三、上诉人（原审被告人）连某某犯非法制造、储存爆炸物罪，判处有期徒刑四年（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年12月28日起至2017年12月27日止）四、上诉人（原审被告人）张某刚犯非法制造爆炸物罪，判处有期徒刑三年（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年12月28日起至2016年12月27日止）本判决为终审判决审判长苏慧审判员李江代理审判员李海熙二〇一五年五月十二日书记员张媛

䌺荣钦污染环境二审刑事判决书广东省中山市中级人民法院刑事判决书（2018）粤20刑终417号：广东省中山市第二人民法院审理广东省中山市第二市区人民检察院指控原审被告人区荣钦犯污染环境罪一案，于2018年8月22日作出（2018）粤2072刑初891号刑事判决。原审被告人区荣钦不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经审阅案卷材料，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结原判认定，2017年2月底开始，被告人区荣钦在其经营的中山市横栏镇茂辉工业区利安路5号之一图腾喷塑厂内，因没有开启废水处理设备而导致该厂排放的生产废水中总锌浓度超标。同年5月15日，中山市环境保护局监察人员对图腾喷塑厂污水排放口外排的生产废水进行执法监督采样监测，结果显示总锌浓度为128ｍｇ／Ｌ,超出广东省地方标准《水污染物排放限制》（ＤＢ44／26-2001）规定的允许排放限值（2.0ｍｇ／Ｌ）63倍。原判认定上述事实的证据有中山市公安局横栏分局四沙派出所出具的到案经过、现场勘验笔录、现场图及现场照片、中山市环境保护局出具的案件移送书及调查报告、环境监察现场检查笔录、环境监察工作记录表、调查询问笔录、关于中山市横栏镇图腾喷塑厂项目的环境保护审批意见、建设项目环境保护“三同时”竣工验收登记表、环保验收监测申请书、现场照片、抽样视频、中山市环境监测站出具的《监测报告》、中山市环境保护局作出的责令改正违法行为决定书、行政处罚决定书、营业执照、广东省污染物排放许可证、中山市横栏镇图腾喷塑厂出具的建设项目竣工环境保护验收申请表、验收监测报告表、办案说明、证人区某、李某、张某的证言、被告人区荣钦的供述及辨认笔录、户籍证明等。原审法院据此认为，被告人区荣钦无视国家法律，违反国家规定，排放有毒物质，严重污染环境，其行为已构成污染环境罪，应依法惩处。被告人区荣钦归案后如实供述其罪行，依法可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百三十八条、第六十七条第三款及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理环境污染刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第（三）、（四）项、第十一条之规定，以污染环境罪判处被告人区荣钦有期徒刑六个月，并处罚金三万元。上诉人区荣钦及其辩护人对一审认定的犯罪事实无异议，但提出被环保部门查处后立即停止了生产，并及时更换设备，缴纳了相应的罚款，避免了危害结果的进一步扩大，且归案后能如实供述自己的罪行，请求本院对其适用缓刑。经审理查明，原判认定上诉人区荣钦污染环境的事实清楚，证据确实充分，且证据已经一审法院庭审质证，本院予以确认，但公安机关出具的到案经过证实，区荣钦系在接到公安机关电话通知后主动到公安机关投案，原判对该事实未予认定，本院予以纠正。上诉人区荣钦在二审阶段还向本院提交了中山市污染防治设施闲置（拆除）批复表、工业废水转移处理服务合同书等证据，证实区荣钦在被环保部门行政处罚后，经环保部门批复同意，已委托具有专业资质的单位对工业废水进行转移处理。对上诉人区荣钦及其辩护人提出的上诉、辩护意见，经查，区荣钦在被环保部门查处后，经环保部门同意，已委托具有专业资质的单位对工业废水进行转移处理，避免了危害结果的进一步扩大。此外，其在接到公安机关电话通知后主动投案，归案后直至二审阶段均能如实供述其罪行，有自首情节，悔罪表现明显，宣告缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，再结合区荣钦的犯罪事实、情节及悔罪表现，对其适用缓刑确实不致再危害社会，依法可对其宣告缓刑，故对区荣钦及其辩护人所提请求适用缓刑的意见本院予以采纳本院认为，上诉人区荣钦无视国家法律，违反国家规定，排放有毒物质，严重污染环境，其行为已构成污染环境罪，应依法惩处。区荣钦接到公安机关电话通知后主动投案，归案后又如实供述其罪行，是自首，依法可以从轻处罚。结合本案的犯罪情节及区荣钦的悔罪表现，可对其宣告缓刑。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，唯未认定上诉人区荣钦有自首情节，导致量刑欠当，本院予以纠正。对区荣钦及其辩护人所提上诉、辩护意见，经上述分析，予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第三百三十八条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第三款及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理环境污染刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第（四）项、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下一、维持广东省中山市第二人民法院（2018）粤2072刑初891号刑事判决对原审被告人区荣钦的定罪部分；二、撤销广东省中山市第二人民法院（2018）粤2072刑初891号刑事判决对原审被告人区荣钦的量刑部分；三、上诉人（原审被告人）区荣钦犯污染环境罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年,并处罚金人民币三万元。（缓刑考验期限，自本判决确定之日起计算，罚金已缴纳。）本判决为终审判决审判长萧志锋审判员裴涛审判员林慧娴二〇一八年十月二十五日书记员马骁

郑贵梅、陈英生产、销售有毒、有害食品罪一审刑事判决书福建省平潭县人民法院刑事判决书（2019）闽0128刑初212号：平潭县人民检察院以岚检公诉刑诉［2019］200号起诉书指控被告人郑贵梅、陈英犯销售假药罪、销售有毒、有害食品罪，于2019年9月4日向本院提起公诉，建议适用认罪认罚从宽制度简易程序审理。本院依法适用认罪认罚从宽制度简易程序，公开开庭审理了本案。平潭县人民检察院指派检察员张良出庭支持公诉，被告人郑贵梅、陈英到庭参加诉讼。现已审理终结公诉机关指控，被告人郑贵梅，在经营平潭德兴保健品店期间，在销售成人用品的同时，销售违禁的性保健食品、药品；被告人陈英在上述店内帮助郑贵梅销售违禁的性保健食品、药品。2018年8月13日，平潭县公安局民警对平潭德兴保健品店进行现场检查时，现场查扣到“第二代纯爷们”、“每粒坚”、“宫廷春”等36种尚未销售的违禁性保健食品、药品。经福建省产品质量检验研究院检测，上述“第二代纯爷们”、“每粒坚”、“全新三代性欲超人”等18种食品、保健食品中均含有《保健食品中可能非法添加的物质名单（第一批）》规定的禁止添加的物质“西地那非”。经平潭综合实验区市场监督管理局认定“宫廷春”、“第八代蚁力神”两种药品为假药。2019年3月27日，被告人郑贵梅、陈英被平潭县公安局传唤到案。公诉机关认为，被告人郑贵梅、陈英的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第一百四十四条、第六十九条第一款、第二十五条之规定，均应以销售有毒、有害食品罪、销售假药罪追究其刑事责任。被告人郑贵梅，在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人陈英，在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，应当从轻处罚。二被告人均如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。建议对被告人郑贵梅犯销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元，犯销售假药罪判处拘役三个月，并处罚金人民币一千元；合并执行有期徒刑七个月，并处罚金人民币三千元；对被告人陈英犯销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千五百元，犯销售假药罪判处拘役二个月，并处罚金人民币一千元；合并执行有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千五百元。上述事实，有证人李某、蔡向奋的证言及辨认笔录，福建省产品质量检验研究院检验报告、平潭综合实验区公安局岚综公函［2018］80、109号检测认定函、平潭综合实验区市场监督管理局岚市监函［2018］244、262、268、281、297号认定意见函，现场检查笔录、现场方位图、现场照片、现场视频截图、监控探头情况、辨认笔录，扣押清单、扣押物品照片、财物入库清单、移交物品清单、平潭县公安局治安管理大队无需入库及无法查证假药生产商的情况说明，到案经过，福建省平潭县人民法院（2012）岚刑初字第286号及（2009）岚刑初字第16号刑事判决书、行政处罚决定书、责令社区戒毒决定书、前科查询证明、户籍证明等证据证实，足以认定。被告人郑贵梅对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。被告人陈英对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议本院认为，被告人郑贵梅、陈英违反国家药品管理法规，销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的保健品并销售假药，其行为均已构成销售有毒、有害食品罪及销售假药罪。系共同犯罪。依法实行数罪并罚。公诉机关指控的事实和罪名成立。被告人郑贵梅在共同犯罪中起主要作用，系主犯。被告人陈英在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法予以从轻处罚。二被告人到案后能如实供述自己的罪行，并自愿认罪认罚，予以从轻处罚。被告人郑贵梅曾因销售假药被判刑，被告人陈英曾因掩饰、隐瞒犯罪所得被判刑，且多次被行政处罚，均酌情从重处罚。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第一百四十四条、第六十九条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第二十条第（二）项之规定，判决如下一、被告人郑贵梅犯销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元，犯销售假药罪判处拘役三个月，并处罚金人民币一千元，合并执行有期徒刑七个月，并处罚金人民币三千元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年3月28日起至2019年10月27日止。罚金已缴纳。）二、被告人陈英犯销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千五百元，犯销售假药罪判处拘役二个月，并处罚金人民币一千元，合并执行有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千五百元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年3月28日起至2019年9月27日止。罚金已缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省福州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判员姚朝芬二〇一九年九月十九日书记员林微

战军受贿罪二审刑事判决书西藏自治区山南市中级人民法院刑事判决书（2016）藏22刑终5号：西藏自治区乃东县人民法院审理西藏自治区乃东县人民检察院指控原审被告人刘军犯受贿罪一案，于2016年8月5日作出（2016）藏2221刑初41号刑事判决。原审被告人刘军不服，提出上诉。本院于2016年8月23日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。西藏自治区山南市人民检察院指派检察员王飞、申慧敏出庭履行职务。上诉人（原被告人）刘军到庭参加诉讼。现已审理终结原审判决认定，被告人刘军自2011年至今担任山南地区财政局企业科科长期间利用职务上的便利条件收受贿赂的事实有：一、2012年山南地区自来水公司经理拉某为能尽快落实公司已获批的项目扶持资金200万元，到被告人刘军办公室给被告人送5万元现金，被告人刘军收取了此款，之后山南地区自来水公司领取到已获批的项目扶持资金200万元中的160万元。以上事实有经庭审举证、质证的下列证据证实：1.组织机构代码证、企业法人营业执照、企业法定代表人证明书、税务登记证、公共卫生许可证、身份证复印件，证实山南地区自来水公司和拉某的基本信息及拉某为该公司经理。2.项目责任书、项目督办通知，证实山南地区自来水公司获批的项目扶持资金为200万元。3.专项项目资金申请书、项目备案表、技术改造资金的报告、项目真实性说明、证明材料、山水字［2012］15号文件、项目支出明细表，证实山南地区自来水公司申报专项扶持资金情况及已落实项目扶持资金为160万元。4.检察机关于2015年10月21日对证人拉某所作的询问笔录，证实2012年山南地区自来水公司经理拉某为能尽快落实公司已获批的项目扶持资金200万元，到被告人刘军办公室给被告人送5万元现金，被告人刘军收取了此款，之后山南地区自来水公司领取到公司已获批的项目扶持资金200万元中的160万元。5.检察机关于2015年8月30日、2015年10月30日、2016年4月29日对被告人刘军所作的讯问笔录及被告人刘军的自述材料，证实2012年被告人刘军在自己办公室收到山南地区自来水公司经理拉某为能尽快落实公司已获批的项目扶持资金200万元，而送的5万元现金，在此之后山南地区自来水公司领取到了项目扶持资金。二、2013年乃东县国和联营公司经理李某为尽快能落实公司编织手工艺产品设备技术更新项目扶持资金，同旦某某到被告人刘军办公室向被告人送3万元现金，被告人刘军收取了此款，之后乃东县国和联营公司领取到该项目已获批扶持资金50万元中的30万元。以上事实有经庭审举证、质证的下列证据证实：1.企业法人营业执照、税务登记证、组织机构代码证，证实乃东县国和联营公司基本信息及李某为该公司法定代表人。2.支票存根、领条，证实李某、旦某某从公司里领取3万元现金用于送给被告人刘军。3.记账凭证、进账单、拨款申请、拨款申请报告、拨款申请书、银行转账支票存根，证实乃东县国和联营公司申请的编织手工艺产品设备技术更新项目已落实资金30万元。4.山工信发［2012］70号文件、藏财企指（专）字［2013］75号文件、扶持项目名单、专项资金项目申请书（编织手工艺产口技术更新项目），证实乃东县国和联营公司申请的编织手工艺产品设备技术更新项目获批50万元扶持资金。5.检察机关于2015年9月1日、2015年9月9日对证人旦某某所作的询问笔录，证实2013年8月13日旦某某同乃东县国和联营公司经理李某到被告人刘军办公室，为尽快能落实公司编织手工艺产品设备技术更新项目扶持资金，李某向被告人刘军送了3万元现金，被告人刘军收取了此款。该项目获批扶持资金为50万元，已落实30万元。6.检察机关于2015年8月31日、2015年9月9日对证人李某所作的询问笔录，证实2013年乃东县国和联营公司经理李某为尽快能落实公司编织手工艺产品设备技术更新项目扶持资金，同旦某某到被告人刘军办公室向被告人送3万元现金，被告人刘军收取了此款。该项目获批扶持资金为50万元，已落实30万元。7.检察机关于2015年8月30日、2015年10月29日、2015年10月30日、2016年4月29日对被告人刘军所作的讯问笔录及被告人刘军的自述材料，证实2013年被告人刘军在自己办公室收取了乃东县国和联营公司经理李某为尽快能落实项目扶持资金而送的3万元现金。三、2012年山南地区贡嘎县天瑞农产品开发有限公司的经理王某某在拉萨参加扶持项目评审时，请求刘军帮助获取山南地区农畜产品加工厂扩建项目资金并向被告人送2万元现金，被告人刘军收取了此款，之后山南地区贡嘎县天瑞农产品开发有限公司申报的山南地区农畜产品加工厂扩建项目获得120万元的扶持资金，该扶持资金已全部落实完。以上事实有经庭审举证、质证的下列证据证实：1.营业执照、组织机构代码证、税务登记证，证实山南地区贡嘎县天瑞农产品开发有限公司的基本信息。2.证明材料，证实2012年山南地区贡嘎县天瑞农产品开发有限公司获批扶持项目资金为120万元，该扶持资金已全部落实完。3.检察机关于2015年10月8日对证人王某某所作的询问笔录，证实2012年山南地区贡嘎县天瑞农产品开发有限公司经理王某某在拉萨参加扶持项目评审时，向被告人刘军送2万元现金，被告人收取了此款。该项目获批扶持资金为120万元，已全部落实完。4.检察机关于2015年8月30日、2015年10月29日、2015年10月30日、2016年4月29日对被告人刘军所作的讯问笔录及被告人刘军的自述材料，证实2012年被告人刘军在拉萨市收取了山南地区贡嘎县天瑞农产品开发有限公司经理王某某为获取山南地区农畜产品加工厂扩建项目扶持资金，而送的2万元现金，之后该项目获得扶持资金。四、2012年被告人刘军以评标委员会评委的身份在拉萨市参加招标活动，期间遇到前来参加招标的徐某甲，徐某甲请求被告人评分时对其代表的公司予以照顾，在招标时该公司中了其中一标段，事后徐某甲为感谢被告人刘军评分时的照顾，托其弟徐某乙在被告人家中向被告人送了2万元现金，被告人收取了此款。以上事实有经庭审举证、质证的下列证据证实：1.法人营业执照、组织机构代码证、身份证复印件、法定代表人授权委托书、管理人员统计表，证实冯某某为江苏隆昌照明工程有限公司法定代表人并授权徐某甲签署投标文件及合同。2.营业执照、组织机构代码证，证实徐某甲为山南福莲新能源科技有限公司法定代表人。3.太阳能路灯公共照明工程中标通知书、路灯购置安装合同、质量承诺书、招标文件，证实徐某甲代理的江苏隆昌照明工程有限公司获得了太阳能路灯公共照明工程第四标段，徐某甲与招标人签订了工程合同。4.情况说明，证实2012年山南地区新农村建设太阳能路灯工程招标时，公司中了其中一标段。5.检察机关于2015年9月2日、2015年9月11对证人徐某乙所作的询问笔录，证实2012年徐某甲为表示感谢刘军的照顾，托其弟到被告人家中送2万元现金，被告人刘军收取了此款。6.检察机关于2015年9月2日、2015年9月11对证人徐某甲所作的询问笔录，证实2012年徐某甲在拉萨市参加招标活动时，因认识评标委员会评委刘军，故请求被告人刘军对其代表的公司评分时予以照顾，后该公司中了其中一标段，事后徐某甲为表示感谢被告人刘军评分时的照顾，托其弟到被告人刘军家中送2万元现金。7.检察机关于2015年8月30日、2015年10月29日、2015年10月30日、2016年4月29日对被告人刘军所作的讯问笔录及被告人刘军的自述材料，证实2012年被告人刘军以评标委员会评委的身份在拉萨市参加招标活动，期间遇到前来参加招标的徐某甲，徐某甲请求被告人评分时对其代表的江苏隆昌照明工程有限公司予以照顾，招标时该公司中了其中一标段，事后徐某乙在被告人家中向被告人送了2万元现金，被告人收取了此款。另查明，被告人刘军于2015年5月27日依法返还违法所得款12万元人民币，被告人刘军在被侦查机关调查问话期间，主动交代自己受贿的事实，具有自首情节，被告人刘军在审查起诉阶段向山南地区检察分院反贪污贿赂局提供其他案件线索，并已查实，具有立功情节。以上事实有经庭审举证、质证的下列证据证实：1.西藏自治区资金往来票据，证实被告人刘军于2015年5月27日依法返还违法所得款12万元人民币。2.二份情况说明、立案决定书，证实被告人刘军具有自首及立功情节。本案综合证据：（1）常住人口基本信息，证实被告人刘军户籍信息及被告人已达承担刑事责任年龄。（2）公务员登记表、干部任免审批表、山财党［2011］1号文件，证实被告人刘军身份为公务员及2011年3月份被任命为山南地区财政局企业科科长。（3）山行办发［2010］47号文件，证实山南地区财政局企业科职责范围。（4）同步录音录像光盘，证实办案机关取证合法性。公诉人向法庭提交的乃东县国和联营公司关于商业综合大楼和民族手工艺产品加工厂改扩建项目的申请书、记账凭证、资金往来收据等证据材料因与本案案情无关，故对此不予采纳。辩护人向本院提交的检验报告及照片，因与本案案情无关故不予采纳。辩护人庭审过程中提出的起诉指控第四项中的江苏隆昌照明工程有限公司法定代表人并非徐某甲，且该项事实缺少贿赂款的来源凭证，没有扶持资金入账凭证及代理人与被代理人之间的账务往来证据，不能形成证据链，该项事实不清，不应认定犯受贿罪之辩解意见，本院认为江苏隆昌照明工程有限公司授权徐某甲处理招标事务，徐某甲为该公司获得招标项目标段，向被告人刘军送2万元现金，事后江苏隆昌照明工程有限公司获得其中一标段，该起事实清楚、证据充分，构成受贿罪，故对辩护人意见不予采纳；2.被告人帮助乃东县国和联营公司促进落实资金应为30万元之辩解意见，本院予以采纳。3.被告人如实供述所犯罪行构成坦白，应在量刑时从轻考虑之意见，因被告人属自首，对如实供述部分，量刑上不作重复考虑，故对该量刑意见不予采纳；4.被告人被动受贿，无索贿现象、主观恶意较小，其量刑上从宽考虑之量刑意见，本院认为不能以被告人无索贿等行为而对其量刑上从轻处罚，故对辩护人该量刑意见不予采纳；5.被告人犯罪情节轻微，应对被告人免于刑事处罚之量刑意见，本院认为被告人受贿数额为12万元已达到数额较大且受贿次数为4次，辩护人提出的量刑建议过轻，故对该量刑意见不予采纳。原审认为，被告人刘军身为国家机关工作人员，利用职务上的便利为他人谋取利益，收受他人现金共计12万元，数额较大，其行为已构成受贿罪。西藏自治区乃东县人民检察院起诉指控被告人刘军犯受贿罪的犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名能够成立。根据《最高人民法院、最高人民检察院》的规定，受贿12万元已达到受贿罪的定罪量刑起点标准。鉴于被告人刘军受贿数额，确定其基准刑，在此基础上，认定并量化分析如下量刑情节：1.被告人在被侦查机关调查问话期间，主动交代自己受贿的事实，具有自首情节，依法对其从轻处罚；2.被告人提供其他案件线索，并已查实，具有立功情节，依法对其从轻处罚；3.被告人刘军在案发后主动向检察机关积极退赃，酌情对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（一）项、第六十七条第一款、第六十八条、第六十四条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条、《最高人民法院、最高人民检察院》第一条第四款第（二）项、《最高人民法院、最高人民检察院》第一条第一款之规定判决：一、被告人刘军犯受贿罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金十万元。罚金缴纳期限为本判决书发生法律效力后第二日起十日内一次性付清。二、违法所得人民币12万元，予以没收并上缴国库。宣判后，被告人刘军提出上诉称，其受贿后及时自首，如实供述，积极退赃，减少了损害结果的发生。且具有立功、全额退赃、真诚悔罪等情节，其犯罪情节轻微，请求免于刑事处罚。刘军在二审辩解称其没有利用职权为他人谋取利益。公诉机关提出本案一审法院认定犯罪事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当，程序合法，应维持原判。经审理查明，上诉人刘军受贿的事实与证据同一审一致，且经二审审理无变化，本院予以确认本院认为，上诉人刘军身为国家工作人员，利用职务上的便利，收受他人财物共计12万元人民币，为他人谋取利益，数额较大，其行为构成受贿罪。原审法院认定事实清楚，定性准确，证据充分，程序合法，本院予以确认。对于上诉人刘军提出其收受了他人的现金，但双方不存在利益关系，其没有利用职权为他人谋取利益的辩解意见，经查上诉人刘军明知其所处的职位和他人送钱的目的具有具体请托事项，而予以收受，应当认定为为他人谋取利益，是否已实际为企业谋取利益或谋取到利益，均不影响其行为构成受贿的认定。该辩解意见本院不予采纳。鉴于上诉人刘军具有自首和立功的法定从轻、减轻情节，且其犯罪较轻，可以免除处罚。其归案后认罪、悔罪态度较好、积极退回全部赃款，可酌情从轻处罚。故决定对上诉人刘军的量刑予以改判。为了惩治腐败犯罪，维护国家工作人员职务的廉洁性，结合本案的犯罪事实、数额、情节、社会危害后果，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（一）项、第六十七条第一款、第六十八条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下一、维持西藏自治区乃东区人民法院（2016）藏2221刑初41号刑事判决第一项中的定罪部分，即上诉人刘军犯受贿罪；第二项即违法所得人民币12万元，予以没收并上缴国库。二、撤销西藏自治区乃东区人民法院（2016）藏2221刑初41号刑事判决第一项中的刑罚部分，即被告人刘军犯受贿罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金十万元。三、上诉人刘军犯受贿罪，免于刑事处罚。本判决为终审判决审判长索朗央金审判员张养军审判员格桑巴珠二〇一六年十一月三日书记员琼拉

方江林、蔡清泉聚众斗殴二审刑事判决书厦门市中级人民法院刑事判决书（2016）闽02刑终779号：厦门市海沧区人民法院审理厦门市海沧区人民检察院指控被告人方江林、蔡清泉、黄永利、陈银炎犯聚众斗殴罪一案，于2016年11月15日作出（2016）闽0206刑初字402号刑事判决。被告人方江林、蔡清泉、黄永利、陈银炎不服，提出上诉。本院立案受理后，依法组成了合议庭，于2017年2月17日公开开庭审理了本案。厦门市人民检察院指派代理检察员陈某1出庭履行职务，上述四上诉人及其辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结原判认定，2016年4月1日凌晨4时许，厦门市公安局海沧分局钟山派出所民警吴某1接张某报警，称其在本市海沧区石塘村南片阿娇店面的赌场内被殴打。接报后，民警吴某1带领辅警王某、吴某2着便服，在被害人张某的带领下到该赌场后门处，将望风人员方某1控制。被告人方江林通过与赌场外烧烤摊女老板陈某2电话联系后得知方某1在路边被人用皮带绑住了，单方认为系张某纠集人到赌场闹事，怕方某1被殴打，遂电话纠集被告人蔡清泉、曾某（另案处理）以及方某2（另案处理）到现场帮忙处理，以防在与对方冲突或斗殴中不利。被告人蔡清泉接到电话后又纠集被告人黄永利、陈银炎持木棍到现场欲与对方进行斗殴。三人到现场后，见被害人王某在路边看管方某1，遂认为被害人王某就是张某纠集过来打架的人。后被告人蔡清泉、黄永利、陈银炎持木棍追打被害人王某，造成王某头部、颈部、左食指等处受伤。民警吴某1赶来增援，见被害人王某被殴打后鸣枪示警，被告人黄永利被当场抓获，被告人蔡清泉、陈银炎逃离现场。经鉴定，被害人王某的损伤程度为轻微伤。被告人黄永利归案后能如实供述自己的犯罪事实。同日，民警在查处该赌场时，当场查获被告人方江林，其归案后能如实供述主要犯罪事实。2016年4月11日，被告人蔡清泉、陈银炎主动到公安机关投案，被告人蔡清泉能如实供述上述犯罪事实。案发后，四被告人已赔偿了被害人王某因受伤所造成的经济损失人民币6500元。缴获的作案工具木棍4根已随案移送。原判认定上述事实的证据有：缴获的木棍4根等物证，通话清单等书证，被害人王某的陈述，证人吴某1、吴某2、方某1、曾某、盛某、陈某2、郑某、陈某3的证言，被告人方江林、蔡清泉、黄永利、陈银炎的供述和辩解，厦门市公安局物证鉴定所鉴定书等鉴定意见，现场勘验检查笔录、辨认人物及现场笔录等勘验、辨认笔录，现场监控视频等视听资料，户籍证明、到案经过、出警经过、收条等。原判认为，被告人方江林、蔡清泉纠集他人持械斗殴，被告人黄永利、陈银炎积极参与，且致一人轻微伤，其行为均已构成聚众斗殴罪。本案系共同犯罪，被告人方江林、蔡清泉系首要分子，被告人黄永利、陈银炎系积极参加者。被告人蔡清泉案发后自动投案，并能如实供述自己的罪行，系自首，依法可以减轻处罚。被告人黄永利、方江林归案后能如实供述主要的犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚。被告人陈银炎自愿当庭认罪，可酌情从轻处罚。四被告人能积极赔偿被害人经济损失，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决：一、被告人方江林犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年二个月。二、被告人黄永利犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年。三、被告人陈银炎犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年。四、被告人蔡清泉犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年九个月。五、缴获的作案工具木棍四根依法予以没收。上诉人方江林及其辩护人提出，方江林不具有聚众斗殴的主观犯意，对蔡清泉等人的持械行为亦不知情，黄永利、陈银炎也不是方江林纠集而来。故原判认定方江林构成持械聚众斗殴罪属定性错误，方江林行为应定性为寻衅滋事罪。综上，原判对方江林的行为定性错误，导致量刑过重，请求本院依法从轻改判。上诉人蔡清泉及其辩护人提出，1.蔡清泉基于获知亲戚方某1被打而到达现场，不具有提前组织、分工，也未与对方约斗，其行为不应定性为聚众斗殴罪，而应定性为寻衅滋事罪；2.蔡清泉在共同犯罪中既不是组织、策划、指挥者，也不是二次纠集者，不应认定为首要分子；3.蔡清泉有自首情节且共同赔偿了被害人经济损失，应对其减轻处罚。综上，请求本院依法改判。上诉人黄永利及其辩护人提出，黄永利的行为不是聚众斗殴而是故意伤害行为，且受害人不规范出警是诱发本案的原因，鉴于未造成轻伤以上后果，请求本院改判上诉人黄永利无罪。上诉人陈银炎及其辩护人提出：陈银炎的行为性质不是聚众斗殴而是故意伤害行为，本案受害人不规范出警也是本案的诱因，鉴于仅造成被害人轻微伤，其行为不构成故意伤害罪；陈银炎主动投案，并如实供述了主要犯罪事实，应认定为自首；陈银炎系刚满十八岁的在校学生，系出于亲情参与本案，并对自已行为深感后悔。综上，请求本院改判上诉人陈银炎无罪。出庭检察员出庭意见认为，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。建议本院驳回上诉，维持原判。经审理查明，原判认定上诉人方江林、蔡清泉、黄有利、陈银炎犯聚众斗殴罪的事实有经原审举证、质证并列明在案的所有证据证实，本院予以确认。关于四上诉人及其辩护人对本案定性提出的上诉、辩护意见。经查，首先，根据查明的事实，案发当日凌晨张某在方江林管理的赌场被打,方江林在获知张某返回且方某1被人控制后，即认为系张某纠集他人来闹事，怕对方人多，遂电话纠集被告人蔡清泉、曾某及方某2到场帮忙，足以说明方江林出于非法目的，具有与张某一方斗殴以解救方某1（负责赌场望风）的主观故意，并实施了纠集人员的行为。其次，蔡清泉供述方江林打电话告诉其方某1在赌场外被打并让其叫人过去帮忙，就认为有人来赌场闹事，要其过去帮忙打架，故其又叫了黄永利、陈银炎；黄永利供述其知道当天赌场发生赌客（即张某）被打的事，其拿木棍是怀疑张某叫人过来闹事，估计对方会拿工具；陈银炎供述其得知方某1被打后，认为对方叫人来闹事，为在冲突中不吃亏，所以都拿了工具。可见，蔡清泉、黄永利、陈银炎在获知方某1在赌场外被打后，主观上均认为对方可能叫人来闹事，意识到过去会发生斗殴，并为此准备了工具，到现场后又不问缘由、不管不顾地对看管方某1的人员实施追打，足以说明蔡清泉、黄永利、陈银炎均具有与他人斗殴的主观故意，并积极实施了持械聚众追打他人的行为。公安民警接张某报警称在赌场被打后，为便于侦查便衣出警并无不当。综上，张某带领的公安民警虽不存在与方江林一方斗殴的意图，但四上诉人基于自身错误的认知，主观上均具有与他人斗殴的故意，客观上实施纠集人员，聚众持械追打他人的斗殴行为，对社会公共秩序造成了破坏，已单方构成聚众斗殴，原判认定四上诉人构成聚众斗殴罪并无不当。上诉人方江林、蔡清泉及其辩护人提出本案应定性为寻衅滋事罪而不是聚众斗殴罪，上诉人黄永利、陈银炎及其辩护人提出本案系一般伤害行为不构成犯罪的上诉、辩护意见理由不足，不予采纳。关于蔡清泉及其辩护人提出蔡清泉不应认定为首要分子的诉辩意见。经查，蔡清泉、黄永利、陈银炎三人的供述能互相印证，证实黄永利、陈银炎均系受蔡清泉的纠集参与斗殴，故蔡清泉系主要纠集者，原判认定蔡清泉为首要分子并无不当。上诉人蔡清泉及其辩护人的该节辩护意见理由不足，不予采纳。关于上诉人陈银炎及其辩护人提出陈银炎主动投案，并如实供述了主要犯罪事实，应认定为自首的上诉、辩护意见。经查，上诉人陈银炎主动到当地派出所投案，并供述了其受蔡清泉纠集，并与蔡清泉、黄永利一起持棍追被害人王某，但否认有殴打到王某；在案证据不足以证实陈银炎有殴打到王某；被害人王某损伤系轻微伤。综上，陈银炎投案后供述的内容与指控事实基本一致，且是聚众斗殴罪的主要犯罪事实，应认定陈银炎构成自首，原判未予认定不当。上诉人及其辩护人的该节上诉、辩护意见有理，予以采纳本院认为，上诉人方江林、蔡清泉纠集他人持械斗殴，上诉人黄永利、陈银炎积极参与，致一人轻微伤，其行为均已构成聚众斗殴罪。本案系共同犯罪，上诉人方江林、蔡清泉系首要分子，上诉人黄永利、陈银炎系积极参加者。上诉人蔡清泉、陈银炎案发后自动投案，并能如实供述自己的罪行，系自首，依法均可以减轻处罚。上诉人黄永利、方江林归案后能如实供述主要的犯罪事实，依法可以从轻处罚。四上诉人能积极赔偿被害人经济损失，可酌情从轻处罚。综上，原判定罪准确，审判程序合法，对方江林、蔡清泉、黄永利的量刑适当。综合考虑上诉人陈银炎具有自首情节，已赔偿了被害人经济损失，且犯罪时系刚满十八周岁的在校学生，出于亲情因素参与本案，主观恶性相对较小，决定对其较大幅度地减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第六十七条第一、第三款、第六十四条，以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下一、维持厦门市海沧区人民法院（2016）0205刑初402号刑事判决第一、二、四、五项对上诉人方江林、蔡清泉、黄永利的定罪量刑和没收作案工具之判决及第三项对上诉人陈银炎的定罪部分判决。二、撤销厦门市海沧区人民法院（2016）0205刑初402号刑事判决第三项对上诉人陈银炎的量刑部分判决。三、上诉人陈银炎犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年十个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年4月12日起至2018年2月11日止。）本判决为终审判决审判长（张海）审判员（刘荣秀）代理审判员（杨陆平）二〇一七年三月十三日书记员（张静）

邓希尧、岳显文走私、贩卖、运输、制造毒品一审刑事判决书湖南省涟源市人民法院刑事判决书（2018）湘1382刑初661号：湖南省涟源市人民检察院以涟检公诉刑诉［2018］673号起诉书指控被告人邓希尧、岳显文、颜雨依犯贩卖毒品罪，于2018年10月17日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。在审理过程中，湖南省涟源市人民检察院向本院建议延期审理二次，本院决定延期审理二次。湖南省涟源市人民检察院指派检察员吴庆林、代检察员李勇南出庭支持公诉，被告人邓希尧及辩护人石敏芝、岳显文及辩护人吴媛、颜雨依均到庭参加诉讼。现已审理终结湖南省涟源市人民检察院指控：1、2018年2月份左右的一天，梁某（另案）与吸毒人员“熊猫”到邵阳市找到被告人颜雨依要其帮忙购买毒品，后颜雨依与被告人岳显文共同商量带梁某到被告人邓希尧位于邵阳市雀塘镇家中购买毒品。邓希尧联系毒贩何某某（在逃）与梁某进行交易。梁某以3000元的价格在何某某处购买了重约15克甲基苯丙胺（俗称冰毒）和35粒甲基苯丙胺片剂（俗称麻古）。被告人颜雨依、岳显文、邓希尧共同从中赚得1000元。2、2018年3月9日，被告人颜雨依、岳显文共同在邵阳市以1400元的价格贩卖了重约2克甲基苯丙胺和20粒甲基苯丙胺片剂给吸毒人员谭某。3、2018年3月15日，吸毒人员谭某联系颜雨依购买毒品，被告人颜雨依伙同岳显文共同商量并通过邓希尧联系购买，同时与邓希尧商定要300元介绍费作为酬劳。之后，被告人邓希尧在邵阳市大祥区邵阳汽车南站附近颜雨依和岳显文的租房里，以3000元的价格贩卖了重约8.5克甲基苯丙胺和9粒甲基苯丙胺片剂给吸毒人员谭某。交易完后，被告人邓希尧、岳显文、颜雨依当场被涟源市公安局民警抓获。民警当场从谭某身上检查出购买的红色片状毒品疑似物9粒，白色晶体状毒品疑似物1包。民警当着谭某的面对上述物品依法提取、称重。经称量：白色晶体净重共计7.83克，红色片状物净重共计0.85克。经鉴定，白色晶体从中检出甲基苯丙胺成分；红色物品从中检出甲基苯丙胺、咖啡因成分。同时，民警从房间内缴获邓希尧持有的红色片状物49粒，民警当着邓希尧的面对上述物品依法提取、称重。经称量：红色片状物净重共计4.95克。经鉴定，红色物品从中检出甲基苯丙胺、咖啡因成分。在此过程中，民警查获邓希尧随身的发射器具一支和疑似枪弹两支。经鉴定：枪支在送检状态下，不能确认是否为枪支；枪弹均系利用国产64式手枪弹弹头、弹壳改制的枪弹。公诉机关提供的证明指控事实的证据有：户籍资料、抓获经过、微信聊天记录截图、照片、称量、取样清单、行政处罚决定书等书证；证人谭某、岳某、梁某等人的证言；被告人邓希尧、岳显文、颜雨依供述和辩解；毒品检验鉴定报告、物证鉴定书；辨认笔录、称量取样笔录、检查笔录。公诉机关认为，被告人邓希尧、岳显文、颜雨依均明知是毒品而贩卖并从中牟利，三人行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。岳显文、颜雨依、邓希尧在共同犯罪中均系主犯，应适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一、四款，诉请依法判处。被告人邓希尧、岳显文、颜雨依对公诉机关指控的事实及法律适用均无异议。被告人邓希尧的辩护人提出：1、公诉机关指控的2018年2月底的贩毒，各被告人在供述中存在贩卖毒品时间矛盾、毒品数量不准确的问题，且除了被告人的供述之外，无其他书证和物证，未形成确切的证据链，故此次贩毒行为不能被认定；2、公诉机关指控的2018年3月15日的贩毒数量应以当场称重的7.83克冰毒及0.85克麻古为准，故邓希尧贩卖毒品的数量应为8.68克；3、被告人邓希尧在贩卖毒品的过程中只起到了辅助作用，并未主动追求贩毒谋取利益，故应认定为从犯；4、邓希尧贩卖毒品的数量为8.68克，按照法律规定，其刑期应为三年以下有期徒刑、拘役或管制，并处罚金。被告人邓希尧系初犯，具有认罪和坦白情节，且其属于以贩养吸的情形，希望法庭应从轻处罚。被告人岳显文的辩护人提出：1、本案中公诉机关指控的第一起事实不清、证据不足。关于此次贩卖毒品的具体数量及三被告人从中共同赚取1000元的证据不足，且三被告人对此次贩毒毒资供述不一致，陈述的事实存在矛盾，且被告人岳显文在此次贩毒中只起到了一个居间介绍作用，并不是毒品的提供者；2、在第二次贩毒中，被告人岳显文只是一个代买行为；3、第三次贩毒事实中被告人岳显文并没有获利，在量刑时应予以考虑。被告人岳显文系初犯、到案后如实供述自己的罪行，系坦白，且其在毒品犯罪中，仅起到居间介绍作用，应认定为从犯，应酌情对其从轻、减轻处罚。经审理查明：1、2018年2月份左右的一天，梁某（另案）与吸毒人员“熊猫”到邵阳市找到被告人颜雨依要其帮忙购买毒品，后颜雨依与被告人岳显文共同商量带梁某到被告人邓希尧位于邵阳市雀塘镇家中购买毒品。邓希尧联系毒贩何某某（在逃）与梁某进行交易。梁某在何某某处购买了15克甲基苯丙胺（俗称冰毒）和35粒甲基苯丙胺片剂（俗称麻古），总共3000元。被告人岳显文、邓希尧将从中赚取的钱在何某某处购买了2克冰毒和30粒麻古，邓希尧、岳显文、颜雨依将毒品吸食。2、2018年3月9日，被告人颜雨依、岳显文共同在邵阳市以1400元的价格贩卖了重约2克甲基苯丙胺和20粒甲基苯丙胺片剂给吸毒人员谭某。3、2018年3月15日，吸毒人员谭某联系颜雨依购买毒品，被告人颜雨依伙同岳显文共同商量并通过邓希尧联系购买，同时与邓希尧商定要300元介绍费作为酬劳。之后，被告人邓希尧在邵阳市大祥区邵阳汽车南站附近颜雨依和岳显文的租房里，以3000元的价格贩卖了7.83克甲基苯丙胺和9粒甲基苯丙胺片剂给吸毒人员谭某。交易完后，被告人邓希尧、岳显文、颜雨依被涟源市公安局民警当场抓获。民警从谭某身上检查出购买的红色片状毒品疑似物9粒，白色晶体状毒品疑似物1包。民警当着谭某的面对上述物品依法提取、称重。经称量：白色晶体净重共计7.83克，红色片状物净重共计0.85克。经鉴定，白色晶体从中检出甲基苯丙胺成分；红色物品从中检出甲基苯丙胺、咖啡因成分。同时，民警从房间内缴获邓希尧持有的红色片状物49粒，民警当着邓希尧的面对上述物品依法提取、称重。经称量：红色片状物净重共计4.95克。经鉴定，红色物品从中检出甲基苯丙胺、咖啡因成分。在此过程中，民警查获邓希尧随身的发射器具一支和疑似枪弹两支。经鉴定：枪支在送检状态下，不能确认是否为枪支；枪弹均系利用国产64式手枪弹弹头、弹壳改制的枪弹。上述事实，有下列经过庭审质证并查证属实的证据证明：1、证人梁某的证言，证明2017年的一天，“熊猫”带梁某到邵阳找颜雨依介绍购买毒品。“熊猫”提出来要试货，颜雨依、岳显文带“熊猫”、梁某到雀塘镇一个宾馆开了一间房。岳显文出去拿冰毒，大约过了十分钟，岳显文拿了3、4小包冰毒、麻古，要“熊猫”试货。“熊猫”和岳显文就在房间以烫吸的方式吸毒。后梁某与岳显文讲好以150元／克价格购买的冰毒15克及30元／粒的价格购买麻古25粒，正好3000元。岳显文打电话跟他上线讲好，然后那个上线让梁某先放1500元订金，并通过微信发了一个二维收款码给岳显文，梁某用手机通过微信扫码支付了1500元的订金。下午4点多的时候岳显文就骑着摩托车带梁某到了一幢房里。过了约一个小时，邓希尧手里提了一大包冰毒进来，大约有100多克冰毒。邓希尧要梁某自己倒冰毒，梁某讲自己倒不准，后面那个胖子拿个小塑料袋装了十多克冰毒给梁某，梁某回去称了一下是18克多。岳显文数了35粒麻古给梁某，说因为梁某等久了，所以送10粒麻古给梁某，梁某将剩余的1500元通过微信支付。2、证人谭某证言，证明谭某通过朋友介绍加了颜雨依的微信。2018年3月10日凌晨，谭某通过电话与颜雨依约定在邵阳汽车南站门口见面。见面的时候颜雨依带了其男朋友岳显文过来。后双方谈好以350元／克的价钱购买冰毒2克，以35元／粒的价钱购买麻古20粒。谭某通过微信付了600元给颜雨依，其余800元通过现金支付。颜雨依将钱给了岳显文。之后颜雨依跟岳显文带谭某跟他朋友上了出租车，过了几分钟，岳显文下了车。过一会岳显文又上车将两包毒品交给了谭某。2018年3月15日下午，谭某联系颜雨依要求购买毒品，然后谭某就跟朋友“超满样”开车去了邵阳。之后颜雨依带谭某两人去了其租住的房内。谭某提出要购买10个货，岳显文说没有那么多货，谭某让岳显文将货全部拿过来。大约二十分钟左右，邓希尧送货过来了，他将毒品交给岳显文在现场称了一下，是8.5克。因谭某、颜雨依及岳显文一起在现场试吸了一点毒品，冰毒还剩8克左右，另外配了9粒麻古，谈好价钱是360元一套。因多了一粒麻古，就给了他们3000元。谭某将钱交给了颜雨依，颜雨依将钱给了邓希尧。邓希尧身上还有一包麻古，本来要卖给谭某，但因谭某钱不够，就没买了。3、证人岳某的证言，证明2018年3月15日下午16时许，岳某（外号坤妹子）到岳显文家里玩，当时有岳显文及颜雨依在家，还有两个不认识的年轻人，他们都在客厅里，岳某就到里面的卧室玩手机去了。过了不久，邓希尧来了，他在岳某所在的卧室拿了一个充电器出去，然后就在外面聊什么，内容没有听清楚，之后就被民警当场抓获了，并在邓希尧身上搜出来一把手枪，里面还有子弹。4、证人李某的证言，证明李某系涟源市七星街镇ＸＸ村支部书记。村上有一个叫李某某的人，二十多年前死了，死后其妻子王某某改嫁了，两人育有二女，大女李某甲（同音），小女儿李某乙在刚出生就因为家庭原因被过继到了桥头河镇太平易家那边，现在应该是20岁左右。5、辨认笔录，证明谭某辨认出贩毒毒品给他的邓希尧、岳显文、颜雨依。岳显文辨认出其女朋友颜雨依，系与其一起贩毒给“坚矮子”等人的人。岳显文辨认出“尧啊几”（邓希尧），系与其一起贩毒的人。岳显文辨认出梁某，系其女朋友颜雨依介绍到他处购买毒品的女子。岳显文辨认出“坚矮子”（谭某），系在其手里购买毒品的人。邓希尧辨认出“显立”（岳显文），系与其一起贩毒的人员。邓希尧辨认出“显立宝”的女朋友颜雨依，系与其一起贩毒的人员。岳某辨认出“尧伢子”系公安机关在其身上搜出枪和子弹的人。梁某辨认出“依姐”的男朋友岳显文。梁某辨认出在邵阳雀塘镇贩卖毒品给他的瘦子“邓希尧”。6、称量取样笔录，证明涟源市公安局禁毒大队对在抓获现场的四方桌上发现的红色片状物进行称量，称量结果为4.95克。涟源市公安局禁毒大队对抓获现场谭某口袋里芙蓉王烟盒子里面的红色片状毒品疑似物及白色晶体状毒品疑似物进行称重，白色晶体为7.83克，红色片状物为0.85克。7、毒品检验鉴定报告，证明娄底市公安局物证鉴定所对在邵阳市大祥区邵阳汽车南站附近岳显文的租房内的桌上缴获可疑物品及谭某身上缴获可疑物品进行鉴定，检验意见为：白色晶体中检测出甲基苯丙胺成分，红色片状物检测出咖啡因、甲基苯丙胺成分。娄底市公安局物证鉴定所对抓获现场民警在邓希尧身上搜到的枪和子弹进行鉴定，鉴定意见为：检材1在送检状态下不能确定是否为枪支，检材2均系利用国产64式手枪弹弹头、弹壳改制的枪弹。8、尿检结果照片，证明岳显文、邓希尧、颜雨依的尿检结果为阳性，岳某的尿检结果为阴性。9、现场照片，证明涟源市公安局禁毒大队对抓获现场疑似毒品物提取的情况。11、照片，证明谭某身上毒品疑似物情况。12、抓获经过，证明2018年3月10日，涟源市公安局禁毒大队接到举报，一涟源籍女子在邵阳市专门贩卖毒品给涟源吸毒人员及贩毒人员梁某，梁某再将毒品在涟源进行贩卖。接报后涟源市公安局禁毒大队民警马上进行侦查。2018年3月15日，涟源市公安局禁毒大队在邵阳市大祥区邵阳汽车南站附近的出租房内将正在进行毒品交易的犯罪嫌疑人邓希尧、颜雨依、岳显文、谭某等人抓获。当场在谭某身上缴获毒品冰毒、麻古若干，在邓希尧身上缴获仿六四手枪一枝，子弹两发，在房子的小桌子上缴获邓希尧所放的毒品麻古一小袋。14、涟源市公安局涉案财物入库单，证明涟源市公安局禁毒大队民警将邓希尧身上搜到的枪支弹药进行存库。15、户籍资料，证明岳显文，男，1990年6月27日出生，汉族，住新邵县雀塘镇。邓希尧，男，1979年10月6日出生，汉族，住新邵县雀塘镇。16、吸毒人员动态管控详细信息，证明2015年11月27日，邓希尧因吸毒被深圳市龙岗区公安局行政拘留。17、娄底市计量测试检定所检定证书，证明娄底市计量检测检定所对电子天平进行检定，结论为符合中准确度级要求。18、照片，证明邓希尧、谭某对毒品称重的指认情况。19、检查笔录，证明2018年3月15日，涟源市公安局禁毒大队对邓希尧进行人身检查，发现有一支仿四六手枪及子弹两发，后对枪支及子弹进行提取并扣押。2018年3月15日下午16时许，涟源市公安局禁毒大队在邵阳市大祥区汽车南站岳显文家抓获贩毒人员岳显文并对其住所进行检查，在客厅的茶几上发现红色颗粒物品一包，经询问为邓希尧放在茶几上的麻古，并在茶几上发现电子秤一台，邓希尧称系其所有，后对电子秤及麻古进行提取并扣押。20、情况说明，证明邓希尧、颜雨依、岳显文等人贩毒案件中，涉案人员何某某、赵某某、“老板”等人暂未抓获。21、公安行政处罚决定书，证明2018年3月16日，邓希尧因吸食毒品及携带枪支被涟源市公安局行政拘留二十日。2014年9月8日，岳显文因吸毒被株洲市公安局荷塘分局行政拘留五日。22、现场检测报告书，证明邓希尧尿检检测结果为甲基安非他明阳性。23、扣押物品、文件清单，证明涟源市公安局禁毒大队民警现场扣押华为手机一台、电子秤一台、ＶＩＶＯ手机一台、麻古49粒、黑色三星手机一台、麻古9粒、冰毒一包。24、被告人邓希尧的供述，证明邓希尧微信昵称为“意义”。2017年阴历年底（2018年2月份左右）的一天，岳显文、颜雨依带一个孕妇到了邓希尧家里，何某某从他背包里拿出用塑料袋装着的冰毒和麻古，何某某当时就用一个塑料袋倒了约15克冰毒、岳显文数了35粒麻古给了孕妇。因孕妇等了很久，就多送了十粒麻古。交易完后，那个孕妇就把剩下的钱又通过微信二维码给了何某某。邓希尧和岳显文将这一次赚到1000元钱在何某某手上购买了约两克冰毒和30粒麻古。2018年3月15日下午，岳显文打电话给他，要他拿点毒品过去，说有人等着要买。后邓希尧到了岳显文家里并将毒品交给了岳显文，岳显文称了这些毒品是8个半。那些买货的男子就把钱交给了颜雨依，颜雨依把钱交给邓希尧，后公安民警进来在邓希尧身上搜出了毒资及手枪。26、被告人岳显文的供述，证明岳显文微信昵称“南方出彩球”，另一个微信昵称“不问不见不听”。2018年2月份的一天，颜雨依说梁某要到邵阳来买毒品，岳显文、颜雨依在邵阳北收费站接到了梁某等人，其中有人提出试货，岳显文便在雀塘镇开了一个宾馆。试完后，梁某说要买150元一克的冰毒15克和25粒麻古，刚好3000元。岳显文打了电话联系了邓希尧，邓希尧要求先打1500元，后邓希尧通过微信发了一个二维收款码给岳显文，岳显文就把收款码让梁某扫了1500元。岳显文带梁某到了邓希尧家，邓希尧带着一个胖子进来了，胖子手里拿着一袋麻古，邓希尧把麻古给岳显文，让岳显文数麻古给梁某。因为梁某等了很久，就多送了10粒麻古给她。那个胖子拿着一个塑料袋倒了15克冰毒给梁某，梁某又通过微信扫二维码将余下的1500元钱支付了。邓希尧、岳显文用赚取的钱购买了2克冰毒和30粒麻古。2018年3月10日左右的一个晚上，颜雨依说谭某要岳显文帮忙购买毒品，邓希尧就联系了“老板”。后岳显文跟颜雨依在邵阳市汽车南站出站口接到谭某和另一个高高瘦瘦戴眼镜的男子，岳显文以350元一克的冰毒、35元一粒的麻古贩卖了2克冰毒、20粒麻古给谭某。他们通过现金支付了800元，另外600元通过微信支付。2018年3月15日中午1时左右，颜雨依对他说谭某要拿点货。岳显文联系了邓希尧，接着岳显文、颜雨依将谭某接到岳显文的出租房里。不久，邓希尧就到了，他拿出一点毒品，岳显文、颜雨依、邓希尧还有谭某就一起在客厅的桌上以烫吸的方式吸食了毒品冰毒、麻古。后谭某给了邓希尧3000元现金，邓希尧给了8克冰毒和9粒麻古给谭某。27、被告人颜雨依的供述，证明颜雨依，曾用名颜清平、易清平、李某乙，微信昵称：姐不是奥利奥，别玩泡一泡。2017年阴历年底，涟源一个叫“熊猫”的朋友打电话给颜雨依，要颜雨依介绍一个贩毒的人。颜雨依就把这个情况告诉了岳显文，岳显文跟“尧阿几”在电话里讲好了价格。岳显文骑摩托车搭着颜雨依到邵阳北收费站接到了梁某等人。后梁某购买了3000元的毒品。2018年3月9日晚上，“坚矮子”通过微信跟颜雨依联系，要其帮忙拿毒品，颜雨依同意了并让他到邵阳市汽车南站来。3月10日凌晨，“坚矮子”通过电话联系颜雨依后双方在汽车南站门口碰了面。岳显文打电话给一个人问了毒品价格，后岳显文与“坚矮子”说好以350元一克的价格购买2克冰毒，以35元一粒的价格购买20粒麻古，总共是1400元。“坚矮子”通过微信分三次共发了600元给颜雨依，并拿了800元现金给颜雨依，颜雨依将钱给了岳显文。然后岳显文下车拿了两包冰毒和一包20粒麻古的袋子后回到的士上，将毒品给了“坚矮子”，“坚矮子”他们就坐车走了。2018年3月15日早上10点钟，“坚矮子”打电话给颜雨依要其帮忙买毒品冰毒、麻古。过了一个多小时，“坚矮子”到了颜雨依租住房屋，“坚矮子”讲要拿十个货，但是“尧阿几”那里没有这么多货,岳显文就让“尧阿几”把货全拿过来。这时候岳显文的朋友岳某来找岳显文玩，他一来就进卧室去了。大约过了40分钟，“尧阿几”就来了，他一进来就将一包冰毒和两包麻古放在客厅的桌上，然后让“坚矮子”试货。后“坚矮子”跟“尧阿几”商量好价钱为360元一套（一克冰毒跟一粒麻古）。“尧阿几”从厨房的窗户外拿了一台电子秤过，称重给“坚矮子”看，当时重量好像是8点多克。“坚矮子”拿了3000元给“尧阿几”，并说要多拿粒麻古凑个整数。毒品称好以后就用塑料袋包好，将其中一包有9粒麻古的塑料袋和冰毒给了“坚矮子”。“坚矮子”将毒品装在一个芙蓉王的烟盒中并放在自己的口袋里。本案事实清楚，证据确实充分，足以认定本院认为，被告人邓希尧、岳显文、颜雨依均明知是毒品而予以贩卖，其行为均构成贩卖毒品罪，公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。在共同贩卖毒品犯罪中，被告人邓希尧、岳显文、颜雨依的行为积极主动，起了主要作用，均系主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人邓希尧的辩护人提出被告人邓希尧具有坦白情节，且属于以贩养吸的情形，希望法庭从轻处罚的辩解意见与事实相符，本院予以采纳。被告人岳显文的辩护人提出被告人岳显文具有坦白情节，希望从轻处罚的辩解意见与事实相符，本院予以采纳。被告人邓希尧及岳显文的辩护人均提出公诉机关指控的第一次贩毒事实不清、证据不足，应不予采纳的辩解意见，经查，公诉机关指控的第一次贩卖毒品，有证人梁某的证言、被告人邓希尧、岳显文、颜雨依的供述，能够相互印证，能够证实第一贩毒的事实，故对辩护人该辩解意见不予采纳。被告人邓希尧的辩护人提出第三次贩卖毒品数量应以在谭某身上查获的7.83克冰毒及0.85克麻古计算。经查，证人谭某的证言及三被告人的供述均证实被告人邓希尧提供的冰毒经称重为8.5克，但因证人谭某提出要试货，谭某、颜雨依、岳显文、邓希尧吸食了部分冰毒，吸食过后冰毒重量经民警称重为7.83克，故该次交易冰毒数量应以7.83克为准，对公诉机关指控的该事实予以纠正。但被告人邓希尧作为贩毒人员，现场查获的4.95克毒品应计入贩卖毒品数量，故对辩护人该辩解意见不予采纳。被告人邓希尧、岳显文的辩护人均提出被告人邓希尧、岳显文在毒品犯罪中起辅助作用，应认定为从犯的辩解意见，经查，在第一次贩毒毒品中，被告人岳显文积极为购买毒品者介绍、联系毒品，提供毒品让购买者试吸并与购买者确定毒品价格与数量，后带购买毒品者与毒品提供者见面，对促成毒品交易起到主要作用，应认定为主犯。在第三次贩卖毒品中，被告人岳显文虽以居间介绍的身份介入毒品交易，但在交易中为购买毒品中积极联系毒品、确定购买价格及毒品数量、为毒品交易提供场所，对交易的发起和达成起了重要作用，应认定为主犯，故对被告人岳显文的辩护人的该辩解意见不予采纳。被告人邓希尧在二次毒品犯罪中，虽不是贩卖毒品起意者，但为第一次毒品交易提供了毒品，第二次毒品交易中积极联系毒品提供者、为毒品交易提供场所等行为，对促成毒品交易起到主要作用，应认定为主犯，故对被告人邓希尧的辩护人的该辩解意见不予采纳。被告人岳显文、邓希尧多次贩卖毒品，不属于初犯情形，故对辩护人提出的岳显文、邓希尧系初犯，请求从轻处罚的辩解意见不予采纳。被告人邓希尧、岳显文、颜雨依到案后，如实供述了自己的罪行，依法可以从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第二十六条、第六十七条第三款、第五十二条及之《中华人民共和国刑事诉讼法》第（一）项之规定，判决如下一、被告人邓希尧犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币一万五千元；（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年3月16日起至2027年3月15日止；罚金从判决发生法律效力第二日起一个月内缴清。）二、被告人岳显文犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年六个月，并处罚金一万五千元；（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年3月16日起至2026年9月15日止；罚金从判决发生法律效力第二日起一个月内缴清。）三、被告人颜雨依犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金一万；（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年3月16日起至2026年3月15日止；罚金从判决发生法律效力第二日起一个月内缴清。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖南省娄底市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本四份审判长邱立艳人民陪审员万虹人民陪审员邓建成二〇一九年九月十八日代理书记员吴娇

孙刚乾合同诈骗、诈骗一审刑事判决书河南省范县人民法院刑事判决书（2017）豫0926刑初412号：范县人民检察院以范检公诉刑诉（2017）273号起诉书指控被告人孙刚乾犯合同诈骗罪、诈骗罪一案，于2017年11月28日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。范县人民检察院指派检察员谢佳吝、赵欣出庭支持公诉，被告人孙刚乾及其辩护人刘健、孟庆勇到庭参加诉讼。现已审理终结范县人民检察院指控称：2013年3月6日，被告人孙刚乾与天润实业有限公司的法人代表王朝显签订协议，约定孙刚乾以600万元的价格收购该公司，先预付定金60万元，法人代表变更为孙刚乾，若孙刚乾未付清全款，则60万元变更为租金。后孙刚乾以方便贷款和寻找合作伙伴投资用以支付540万元余款为条件，让王朝显对外宣称其为该公司的实际控制人。2012年9月至2013年3月22日，孙刚乾通过熟人介绍从范县龙王庄的刘某1处借款79万元，期间仅还款25万元。2013年3月下旬，孙刚乾主动向刘某1等人提出，自己拥有天润公司，可以合伙做存储肉产品生意挣差价，约定：由刘某1等人提供资金购买产品，孙刚乾提供公司冷库和进货渠道信息，所得利润双方平分。实地考察时，王朝显向刘某1等人介绍孙刚乾为公司实际控制人。合作初期，孙刚乾均按照约定将所购货物存放至公司冷库内。同年4月27日，孙刚乾为避开刘某1的监管，将从山东临沂市购买的肉产品运送至山东省德州市铸诚冷藏公司，并以其岳父刘久银的名字进行储存，以天润公司不能满足存货条件、在山东德州方便销售为由，将后期购买的肉产品均存放在铸诚公司。同年7月24日，孙刚乾将在铸诚公司存放的价值383.51万元、共计277.29吨肉产品作抵押从该公司孙某处借款160万元，期限四个月，月息八分，用于清偿个人债务、支付利息和个人消费。同年8月份，刘某1等人得知后多次要求孙刚乾解除抵押，孙刚乾均以各种理由推脱。同年11月24日，该笔借款到期后孙刚乾不能归还，刘某1等人向孙某指定的账户转账182万元将该批库存肉产品解除抵押。2013年3月6日至18日，被告人孙刚乾以个人和公司需要周转资金为由，以车辆抵押和他人担保的形式向濮阳县柳屯镇的王某2三次借款共计105万元。同年4月7日，孙刚乾用天润公司资产做抵押，向王某2借款200万元，合并之前的借款签订了310万元的借款合同，期限5个月，王某2、冯学广分别向孙刚乾指定的刘久银账户转款80万元、114.7万元，孙刚乾用于清偿个人债务和其他支出。孙刚乾支付利息至同年11月份以后逃匿。2014年12月19日，被告人孙刚乾通过濮阳市的苏爱英、李宗庆以承包郑州市轨道交通五号线土建工程为由，用李英（另案处理）提供的假房产证作抵押，向濮阳市的付某、陈志章夫妇借款700万元，并在濮阳市中意公证处公证。同年12月21日，付某向孙刚乾转款700万元，孙刚乾回款至付某账户105万元利息和中介费，剩余595万元孙刚乾用于清偿个人债务和消费。2017年1月10日，孙刚乾在北京市房山区拱辰街道泰和楼饭店被抓获。为证实上述犯罪事实，公诉机关当庭提交了刘某1提供的报案材料、合作协议、银行转账凭证、银行交易流水、记账凭证、借款合同、存货明细表；王某2提供的借款合同书、借款收条、借贷协议书、银行转账凭证、天润食业有限公司的营业执照、动物防疫条件合格证；付某提供的报案材料、个人抵押借款合同、借据、还款计划书、银行转账凭证、具有强制执行效力的债权文书公证书、台前房权证2010字第××号房产证、河房他证台字第20140379号房屋他项权证、合同意向书；王朝显提供的协议书、欠条；魏永生提供的借条；范县公安局调取证据通知书，涉及有关账户的银行交易明细，濮阳市中意公证处的相关材料，台前县国土局出具的证明，濮阳市房产局提供的证明，山东德州市铸诚冷藏有限公司提供的刘久银的存货明细，邢某被诈骗案的相关材料，证人证言，被害人刘某1、刘某2、吴某2、王某2、付某的陈述，被告人孙刚乾的供述与辩解等证据，指控被告人孙刚乾的行为已构成合同诈骗罪、诈骗罪。提请依法惩处。被告人孙刚乾对起诉书指控的犯罪事实有异议，辩称其没有诈骗，和刘某1是合作关系，和王某2是借贷关系，在第三起案件中是受害人。辩护人提出的辩护意见是：公诉机关指控的第一、二起事实不构成犯罪，指控的第三起犯罪事实不清，证据不足，所控罪名不能成立。经审理查明：一、2013年3月6日，被告人孙刚乾与濮阳市天润食业有限公司的法定代表人王朝显签订协议，双方约定孙刚乾以600万元的价格收购该公司，预付定金60万元，法人代表变更为孙刚乾，若孙刚乾未按时付清剩余款项，60万元定金作为租金。其后，孙刚乾以方便贷款和寻找合作伙伴投资用以支付540万元余款为由，让王朝显对外宣称孙刚乾为该公司的实际控制人。2013年3月下旬，孙刚乾向刘某1等人提出自己拥有濮阳市天润食业有限公司，可以合伙做存储肉产品生意。双方约定由刘某1等人提供资金，孙刚乾提供公司冷库和进货渠道信息，利润均分。在刘某1等人在公司实地考察时，王朝显向刘某1等人介绍孙刚乾为公司的实际控制人。开始时，孙刚乾尚能依约将所购肉产品存放至公司冷库内。同年4月27日，孙刚乾将购买的肉产品运送至山东省德州市铸诚冷藏公司，并以其岳父刘久银的名字进行储存。其后，以濮阳市天润食业有限公司不能满足存货条件、在山东德州存放便于销售为由，将购买的肉产品均存放在山东省德州市铸诚冷藏公司。同年7月24日，孙刚乾将存放在山东省德州市铸诚冷藏公司的价值383.51万元的肉产品抵押给孙某，向孙某借款160万元，用于清偿个人债务和消费。同年8月份，刘某1等人得知上述情况后要求孙刚乾解除抵押，但孙刚乾借故推脱。同年11月24日，因孙刚乾不能归还到期借款，刘某1等人向孙某支付182万元后才将肉产品解除抵押。二、2013年3月6日至18日，被告人孙刚乾需要资金周转为由，向王某2借款105万元。同年4月7日，孙刚乾以濮阳市天润食业有限公司的资产做抵押向王某2借款200万元，加上之前的105万元借款，双方签订了金额为310万元的借款合同，借款期限5个月。王某2、冯学广分别向孙刚乾指定的账户转款80万元、114.7万元。孙刚乾将上述款项用于清偿个人债务和其他支出。孙刚乾付息至同年11月份后失去联系。2014年12月19日，被告人孙刚乾以承包郑州市轨道交通五号线土建工程为由通过苏爱英、李宗庆，用李英（另案处理）提供的假房产证作抵押，向付某、陈志章二人借款700万元，并在河南省濮阳市中意公证处公证。同月21日，付某向孙刚乾转款700万元。上述款项，孙刚乾除了向付某回款105万元作为利息和中介费外，剩余595万元用于清偿个人债务和消费支出。孙刚乾共计骗取王某2、付某等人共计789.7万元。2017年1月10日，孙刚乾被北京市公安局房山分局拱辰派出所抓获。下列证据经庭审质证，供证之间能相互印证，证明审理查明的上述事实成立：孙刚乾的户籍证明，北京市房山区看守所临时寄押证明书，查获经过，到案经过，台前县公安局后方派出所出具的证明，控告书，合作协议，商品过磅单，存货明细，代存合同，购销合同，动物检疫合格证明，邢某被骗案相关材料，借据，转账凭证，协议书，濮阳市天润食业有限公司企业法人营业执照，动物防疫条件合格证，机动车买卖协议，刑事照片，张志宾出具的证明，濮阳市房地产管理中心出具的证明，付某的报案材料，个人抵押借款合同，还款计划书，具有强制执行效力的债权文书公证书，房屋所有权证（台前房权证2010字第××号），房屋他项权证（河房他证台字第20140379号），台前县房地产管理中心出具的证明，台前县国土资源局地籍管理股出具的证明，机械设备购销合同，濮阳市华龙区人民法院民事判决书，范县公安局调取证据通知书，河南省濮阳市中意公证处的相关材料，濮阳市天润食业有限公司、河南昭华勃润农业有限公司私营企业基本注册信息查询单，河南刚乾实业有限公司营业执照等证件，范县公安局查询存款／汇款通知书，银行交易明细，房屋买卖协议，商品房买卖合同，郑州市存量房买卖合同，资金流向说明，现金账明细表，河南天明会计师事务所有限公司专项审计鉴定意见书，证人王某1、万某、吴某1、孙某、黄某、苗某、邢某，侯胜进、饶跃贤，王朝显、冯起明、李勇旺、王文斌、张助国、马保全、张国平、方家稳、王合中、魏永生、陈志章、李宗庆、田尚金、田道彬、董化铭、董清凯、张振义、杨清强、李英、李风雪、李景鹏、刘玉海、张庆君、商宗勇，商书娟、张行宇的证言，被害人刘某1、刘某2、吴某2、王某2、付某的陈述，被告人孙刚乾的供述与辩解本院认为，被告人孙刚乾以非法占有为目的，在履行合同过程中，骗取他人财物，数额特别巨大，其行为已构成合同诈骗罪。孙刚乾以非法占有为目的，骗取他人财物，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪。孙刚乾犯有二罪，应对其二罪并罚。公诉机关指控孙刚乾的罪名成立。孙刚乾的辩解意见及辩护人的辩护意见与庭审查明的事实不符，于法无据，本院不予采纳。根据被告人孙刚乾犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十九条之规定，判决如下一、被告人孙刚乾犯合同诈骗罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金人民币30万元；犯诈骗罪，判处有期徒刑十四年，并处罚金人民币50万元；数罪并罚，决定执行有期徒刑十八年，并处罚金人民币80万元；（刑期自判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的羁押一日折抵刑期一日，即自2017年1月10日起至2035年1月9日止。所判罚金限判决生效后十日内缴纳。）二、被告人孙刚乾的违法所得，责令退赔。如不服本判决，可在接到判决书的次日起十日内，通过本院或者直接向濮阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份审判长祖伟审判员吴周子审判员李传国二〇一七年十二月三十一日书记员董净宇