四平市铁西区人民法院刑事判决书（2020）吉0302刑初156号公诉机关四平市铁西区人民检察院。被告人顾健，男，1990年3月17日生，汉族，初中文化，农民，户籍地吉林省梨树县，现住吉林省四平市。因涉嫌犯非法经营罪，于2020年8月5日被四平市公安局铁西区分局取保候审；经本院决定，于同年10月22日继续取保候审至今。辩护人林海，吉林东泰律师事务所律师。四平市铁西区人民检察院以四西检刑检刑诉〔2020〕134号起诉书，于2020年10月22日指控被告人顾健犯非法经营罪向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。四平市铁西区人民检察院指派检察员王某出庭支持公诉，被告人顾健及其辩护人林海到庭参加诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控，2020年7月至案发，被告人顾健在四平市××区内，利用自己经营中国福利彩票、体育彩票之机，通过微信等方式向他人擅自销售“快三”、“十一选五”等黑彩，从中非法获利一万余元。针对指控的事实，公诉人当庭宣读、出示了下列证据予以证实：1.中国体育彩票机一套、中国福利彩票机一套，iponeX型号直板智能手机一部，代销证一张；2.受案登记表、户籍信息、无前科劣迹证明、微信聊天记录截图等书证；3.证人马某1、陈某、崔某等人的证言；4.被告人顾健的供述与辩解。公诉机关认为，被告人顾健擅自销售彩票，严重扰乱市场秩序，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人顾健认罪认罚，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，可以从宽处理。建议判处顾健有期徒刑一年、并处罚金，是否适用缓刑请法庭根据本案事实判定。在法庭审理时，被告人顾健对公诉机关指控其犯非法经营罪的罪名及犯罪事实均无异议，自愿认罪认罚。被告人顾健的辩护人提出如下辩护意见：对检察机关指控顾健犯非法经营罪的定性没有意见。一.事实部分，应认定顾健非法获利1万余元。二.对顾健的量刑应考虑以下从轻情节。1.本案中顾健非法经营所得数额为1万余元，刚达到刑事立案标准，可认定顾健的犯罪情节轻微；2.顾健系初犯、偶犯，主观恶性小，可以从轻处罚；3.对顾健可适用刑事案件认罪认罚从宽制度。综上，顾健主观恶性不深，行为所造成的社会危险性较小，情节轻微，且系初犯、偶犯，可以对其适用认罪认罚从宽制度，从量刑上从轻处理。顾健涉案前的一贯表现及到案后的悔罪态度，均能充分的说明其已经幡然醒悟，不可能有再犯罪的危险。可以说，法律的惩戒作用及威慑作用已经得到了充分的体现。因此，辩护人建议合议庭对顾健免予刑事处罚或判处缓刑。经审理查明，被告人顾健的妻子赵某于2020年1月8日从杨某处兑下位于四平市××区，由顾健负责该彩站的日常经营管理。期间，顾健自行制定开奖赔率等赌博规则，利用国家正规彩票的开奖号码组织人员参与竞猜并使用微信转账等方式结付款。自2020年7月1日起至案发，顾健共组织马某2、陈某、崔某三人参与，涉案流水为人民币22300元，顾健获利人民币21087元。上述事实，有公诉人当庭宣读、出示的下列证据予以证实：1.接处警登记表、受案登记表、立案决定书，综合证实公安机关接到群众举报涉案犯罪线索后立案侦查。2.物证中国体育彩票机一套、中国福利彩票机一套、苹果X手机一部、中国福利彩票代销证一张、扣押决定书、扣押清单、随案移送清单、照片，综合证实公安机关在案发现场查扣上述涉案物品并随案移送。3.户籍信息及无前科劣迹证明，证实顾健的自然信息，系成年人，无前科劣迹。4.抓获经过，证实顾健于2020年8月4日被公安人员抓获归案。5.彩票站转让协议及证人杨某的证言等，综合证实杨某将涉案彩票站转让给顾健、赵某二人经营。6.微信对话及交易记录截图、微信交易账单统计表、情况说明等，综合证实顾健与参赌人员马某2、陈某、崔某之间的微信转账等情况。经统计，顾健在2020年7月1日至8月5日期间经营“黑彩”总流水为人民币22300元，非法获利为人民币21087元。7.证人马某2、陈某、崔某的证言，综合证实三人在四平市××区“玩黑彩”，购彩时基本都使用微信选号、转账。三人都没赢钱，分别输了几千至上万元不等。8.被告人顾健的供述与辩解，供认其将四平市铁西区星源世纪城小区西门的B108室彩票投注站兑下来后，除正常销售彩票外，还经营“黑彩”，玩儿法都是在网上找的，如果有人想玩儿，顾健就把规则告诉这个人。顾健使用买来的微信号创建了一个微信群，在群里发彩票的开奖走势图，彩民看到走势图后使用微信进行投注，顾健本人就是庄家。共有三个彩民参与“玩黑彩”，三人一共输了一万多元，钱都被顾健赢了。以上证据经当庭举证、质证，相互吻合一致，足以证明本院认定的事实。被告人顾健与公诉机关自愿签订了认罪认罚具结书，对公诉机关指控其犯非法经营罪的罪名及犯罪事实均无异议。但本院经审理后认为公诉机关指控的罪名定性并不准确，对此分析评判如下：一.顾健的犯罪行为不构成非法经营罪。非法经营罪，是指行为人实施了未经许可经营法律、行政法规规定的专营物品、买卖，扰乱市场秩序，情节严重的行为。政府相关部门将发行、销售彩票纳入专营范围，进行规范管理，任何组织、个人未经审批擅自发行、销售彩票的行为，必然扰乱政府对彩票发行、销售的正常管理秩序。虽然《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第六条将未经国家批准擅自发行、销售彩票的行为以非法经营罪论处，但是，并非所有利用彩票开奖信息敛财的行为构成犯罪的，均应以非法经营罪处理。本案中，顾健在正常经营彩票销售业务之外，自行制定“输赢标准”，利用正规“体彩”、“福彩”的开奖号码组织多人竞猜，坐庄牟利，其行为没有利用“彩票”这一物质载体，也不具备利用政府有关彩票规定的特定方式去干扰正常彩票市场经营的特征，犯罪行为的实施过程亦未与彩票经营机构之间存在关联，整体事实独立于彩票销售模式之外。顾健仅利用“彩票”开奖信息的这一形式，为其与参赌者之间的赌博提供一个判断输赢的衡量标准，不应将之认定为未经许可销售彩票的非法经营行为。二.顾健的行为侵犯了社会管理秩序，应以赌博罪对其定罪处罚。赌博罪与非法经营罪侵犯的客体不同。赌博罪侵犯的客体是社会管理秩序，非法经营罪侵犯的客体是国家的市场交易管理秩序。在客观表现方面，赌博罪表现为行为人以盈利为目的聚众赌博或以赌博为业，非法经营罪则表现为行为人违反国家规定，非法从事经营活动，扰乱市场交易管理秩序。顾健组织多人利用“彩票”开奖信息作为评判输赢的标准进行竞赌，以庄家的身份与参赌人员马某2、陈某、崔某之间进行输赢结算的方式获取非法利益。顾健的行为侵害的是正常的社会管理秩序而非扰乱市场秩序的非法经营活动，更不是通过非法经营行为获利，故应以赌博罪追究顾健的刑事责任。三.顾健的行为系聚众赌博而非开设赌场。就本案现有证据分析，顾健以营利为目的，组织马某2、陈某、崔某三人参与赌博活动，涉及人数较少、规模较小、参赌人员相对固定、经营时间较短，相较于开设赌场犯罪的持续性、规模性等特征，顾健的行为更符合聚众赌博的犯罪特征。综上所述，

吴亚明赌博罪一审刑事判决书浙江省德清县人民法院刑事判决书（2017）浙0521刑初423号：德清县人民检察院以德检公诉刑诉［2017］456号起诉书指控被告人吴亚明犯赌博罪，于2017年9月13日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。德清县人民检察院指派检察员潘某1出庭支持公诉，被告人吴亚明到庭参加诉讼。本案现已审理终结公诉机关起诉书指控：2015年7月中下旬至8月6日期间，被告人吴亚明结伙赵某、魏某、王某、严某、杨某、钟某林（均已判刑）等人以营利为目的，在本县武康街道私营城杏仙棋牌室后二楼租房、文雅棋牌室、碧水云天顶楼棋牌室、佳得利商贸城波仔湾棋牌室等地，聚众采用以“二八杠”的方式进行赌博30余场，平均每场抽头获利人民币2000余元。其中，被告人吴亚明参与赌博15余场。上述事实，被告人吴亚明在开庭审理过程中亦无异议，并有人口信息、犯罪记录查询、刑事判决书、行政处罚决定书、同案犯赵某、魏某、王某、严某、杨某、钟某林的供述、证人黄某1、孙某、潘某2、范某、嵇某、郑某1、谢某、郑某2、盛某的证言、辨认笔录、抓获经过等证据证实，足以认定本院认为，被告人吴亚明结伙他人以营利为目的聚众赌博，其行为已构成赌博罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人吴亚明虽不具有自首情节，但在归案后能如实供述其罪行，有悔罪表现，予以从轻处罚并宣告缓刑。为维护国家对社会的正常管理秩序，保护良好的社会风气，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下被告人吴亚明犯赌博罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万五千元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限于判决生效后一个月内缴纳）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省湖州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份代理审判员王丹二〇一七年九月二十二日书记员张文霞

뢫告人何某拒不支付劳动报酬一案刑事判决书湖南省溆浦县人民法院刑事判决书（2014）溆刑初字第44号：溆浦县人民检察院以湘溆检刑诉（2014）48号起诉书指控被告人何某犯拒不支付劳动报酬罪，于2014年3月10日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成由审判员向刚华担任审判长，代理审判员吕磊、人民陪审员谢群参加的合议庭，于2014年9月1日公开开庭对本案进行了审理，书记员姚思琪担任记录。溆浦县人民检察院指派检察员乔海平出庭支持公诉，被告人何某到庭参加诉讼。期间，溆浦县人民检察院于2014年5月15日、9月11日两次以补充侦查为由建议本院延期审理。经本院审判委员会讨论决定，现已审理终结溆浦县人民检察院指控：2012年12月9日，被告人何某与怀化市大源节能环保科技有限公司（以下简称大源公司）签订了怀化大源湘维3.0ＭＷ水泥烟气余热发电项目工程承包合同，2013年3月21日双方签订补充协议，该合同项目总标的123万元。被告人何某将该工程中的电器仪表工程分包给赵某训，将内保温工程分包给淄博吴星耐火材料有限公司负责人赵某，赵某训雇佣钟某飞施工，赵某雇佣杨某海、李某城等8人施工，安装工程由被告人何某雇佣苏某、袁某光等11人施工。2013年3月25日被告人何某在完成整个工程约45%时，总共领取工程进度款72万元人民币。于当日租车携带工程款回到四川省广元市旺苍县老家，后又前往浙江省宁波市北仑区打工。被告人何某共拖欠21名工人2月份至3月份期间劳动报酬共计人民币190525元，21名工人在寻找被告人何某未果的情况下，向溆浦县劳动争议仲裁委员会申请仲裁，2013年5月7日，溆浦县劳动争议仲裁委员会审理此案，2013年5月14日溆浦县劳动争议仲裁委员会作出仲裁裁决。2013年10月28日溆浦县劳动争议仲裁委员会工作人员，将溆劳仲案字（2013）第16号仲裁裁决书留置送达至被告人何某户籍所在地。2013年11月11日，怀化大源节能环保科技有限公司董事长助理罗某耀向怀化市公安局江坪分局报案，2013年11月13日怀化市公安局江坪分局立案并网上追逃。2013年11月28日，被告人何某被浙江省宁波市公安局北仑分局公安民警抓获。为证明上述事实，公诉机关提交了相关证据。公诉机关认为，被告人何某以转移财产、逃匿等方法逃避支付劳动者的劳动报酬，数额较大，经政府有关部门责令支付仍不支付，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十六条之一第一款之规定，应当以拒不支付劳动报酬罪追究被告人何某的刑事责任，提请本院依法判处。被告人何某对公诉机关提供的证据，指控的犯罪事实和适用法律均无异议。经审理查明：2012年12月9日，被告人何某与怀化市大源节能环保科技有限公司（以下简称大源公司）签订了怀化大源湘维3.0ＭＷ水泥烟气余热发电项目工程安装施工承包合同，2013年3月21日双方签订补充协议，该合同项目总标的为123万元。被告人何某将该工程中的电器仪表工程分包给赵某训，将内保温工程分包给淄博吴星耐火材料有限公司负责人赵某，赵某训雇佣钟某飞施工，赵某雇佣杨某海、李某城等8人施工，安装工程由被告人何某雇佣苏某、袁某光等11人施工。因害怕工程亏损，2013年3月25日被告人何某在领到大源公司预付的15万元工程款后，于当日晚上携款潜逃，被告人何某在逃跑后更换了手机号码。截止被告人何某逃跑时，被告人何某已完成整个工程的45%左右，共领取了大源公司的工程进度款72万元人民币，拖欠赵某、赵某训等21名民工2月份至3月份期间劳动报酬共计人民币190525元。赵某、赵某训、杨某海等21名民工在寻找被告人何某未果的情况下与大源公司协商，后双方达成协议，由大源公司先垫付被告人何某所欠民工的劳动报酬，然后民工委托大源公司向溆浦县劳动争议仲裁委员会联系相关仲裁事宜，民工予以配合。2013年4月18日赵某、赵某训、杨某海等21位民工以杨某海为仲裁代表人，以被告人何某为第一申请人，大源公司为第二申请人向溆浦县劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求二被申请人支付所欠的工资194725元。溆浦县劳动争议仲裁委员会经过审理后，于2013年5月14日作出溆劳仲案字（2013）第16号仲裁裁决书，裁决如下：一、第一申请人何某在裁决生效后五日内支付所欠民工工资190525元；二、第二申请人大源公司承担连带责任。2013年10月28日溆浦县劳动争议仲裁委员会工作人员将溆劳仲案字（2013）第16号仲裁裁决书留置送达至被告人何某户籍所在地。仲裁发生法律效力后，被告人何某至今未按仲裁裁决书确定的义务支付其拖欠的21位民工工资190525元。上述事实，有下列经庭审举证、质证且查证属实的证据予以证明：1、证人赵某（淄博吴星耐火材料有限公司的项目经理）的陈述证明：何某与我公司签订了湘维新水泥厂余热发电项目的保温项目合同，合同款23万元，何某先付我公司2万元钱的进场费，我公司派了9位民工施工，2013年3月25日被告人何某拖欠我们的工程款10万元逃跑了；2、证人赵某训的证言证明：他承包了何某承包工程中的电气、仪表安装工程，2013年3月25日被告人何某带着他们的工资跑了，何某共欠他51000元工资；3、证人罗某耀（大源公司董事长助理）的证言证明：大源公司2012年12月9日将湘维有限公司余热发电项目安装工程发包给何某承包。到被告人何某完成工程进度45％左右时，大源公司先后付给被告人何某工程款72元。2013年3月25日被告人何某收到大源公司预付的工程款15万元后于当晚8时许租车逃匿，并将手机关机。被告人何某逃跑后，其欠赵某、赵某训、杨某海等民工工资近20万元未付；4、证人余某（大源公司项目经理）的证言证明：被告人何某逃跑以后，留下了20多位民工，这些民工有一个月没有领到工资了；5、证人李某江的证言证明：2013年3月25日的晚上8点多，一名姓何的四川男子租他的车去四川广元；6、溆浦县劳动争议仲裁委员会溆劳仲案字（2013）第16号仲裁裁决书，证明经溆浦县劳动争议仲裁委员会仲裁，裁决由被告人何某在仲裁生效后五日内支付杨某海等21位民工劳动报酬190525元，怀化市大源节能环保科技有限公司负连带责任；7、证人侯某鸿、罗某军（溆浦县人社局劳动仲裁院工作人员）的证言、送达回执及照片证明：2013年10月28日他们将（2013）溆劳仲字第16号仲裁裁决书依法留置送达于被告人何某的户籍所在地；8、怀化大源节能环保科技有限公司与何某签订的湖南湘维3ＭＷ水泥余热发电项目安装施工合同1份，何某与赵某训签订的电气仪表安装合同1份、与赵某签订的保温安装合同1份，证明大源公司与何某，何某与赵某、赵某训等人之间的承包关系；9、被告人何某账号为6228481698138112370农行卡存取款信息，证明2012年12月23日至2013年3月25日何某共收到大源公司6笔工程款项，共计72万元整；10、湖南湘维3ＭＷ水泥余热发电工程安装队职工未发放工资表3份，证明被告人何某欠民工吴作余等11人的劳动报酬67300元，欠赵某等9位民工劳动报酬84375元，欠民工赵某训、钟某飞劳动报酬30000元；11、劳务工资付款协议，证明怀化市大源节能环保科技有限公司于2013年3月30日支付赵某训等21名工人劳动报酬190525元；12、宁波市公安局北仑分局出具的抓获经过，证明被告人何某被抓获的过程；13、被告人何某对拒不支付21名民工劳动报酬的犯罪事实供认不讳本院认为：被告人何某以逃匿的方法逃避支付劳动者的劳动报酬，数额较大，经溆浦县劳动争议仲裁委员会责令支付后仍不支付，其行为已构成拒不支付劳动报酬罪。公诉机关指控的事实清楚，证据确实充分，指控被告人何某所犯罪名成立，本院予以确认。被告人何某能坦白供述自己的犯罪事实，当庭认罪，可以从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十六条之一、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下被告人何某犯拒不支付劳动报酬罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年11月28日起至2014年11月27日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省怀化市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长向刚华代理审判员吕磊人民陪审员谢群二〇一四年十月二十一日书记员姚思琪

戴关渭非国家工作人员受贿罪、挪用资金罪等一审刑事判决书杭州市富阳区人民法院刑事判决书（2016）浙0111刑初71号：杭州市富阳区人民检察院以富检公诉刑诉（2016）71号起诉书指控被告人戴关渭犯非国家工作人员受贿罪、挪用资金罪、职务侵占罪，被告人陈合中犯非国家工作人员受贿罪，被告人周德仁、戴建根犯挪用资金罪，于2016年2月1日向本院提起公诉。本院经审查，于2016年2月2日受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，于2016年4月11日举行庭前会议，于2016年5月25日、2016年11月4日公开开庭审理了本案。杭州市富阳区人民检察院指派检察员刘正海出庭支持公诉，被告人戴关渭及其辩护人徐宗新、白争雄、被告人陈合中及其辩护人朱春莲、被告人周德仁及其辩护人章火明、被告人戴建根及其辩护人陈军文到庭参加诉讼。本案因杭州市富阳区人民检察院提出延期审理建议，本院决定延期审理一次。本案经杭州市中级人民法院批准延长审限三个月。现已审理终结杭州市富阳区人民检察院指控：一、非国家工作人员受贿罪2004年初，上海万星房地产集团有限公司（以下简称上海万星公司）下属的杭州万星银泰房地产有限公司（以下简称杭州万星公司）获悉富阳市富春街道孙权路戴家墩区块要进行旧城改造，上海万星公司董事长董某1指定时任杭州万星公司董事长王某2负责该项目的前期工作（即后期的碧云天项目）。由于该项目涉及后周村安置用地，作为开发商的杭州万星公司需返还一定比例的营业房、办公用房。为此，董某1和王某2找到时任后周村村主任的被告人戴关渭进行协商，双方就返还营业房的层数经多次协商未能达成一致意见。期间，被告人戴关渭主动向杭州万星公司提出将其个人所有，在预开发区块外建筑面积为238.8平方米的四间二层房屋也一并纳入拆迁范围，并要求以1：1的比例给其安置兴达路路口第一、二间位置的营业房，后双方达成口头协议。随后，在被告人戴关渭的主导下，2005年1月11日，杭州万星公司与后周村签订了安置协议，后周村以5.3579亩安置土地指标获得杭州万星公司二层共计3000平方米营业房返还安置。2007年9月29日，接替王某2负责碧云天项目的杭州万星公司总经理俞某与被告人陈合中签订了房屋拆迁补偿安置协议书，按前期双方口头协议内容明确安置位于兴达路口第一至第二间一、二层连体营业用房238.8平方米，地下停车位2只。同日，被告人戴关渭代表后周村与杭州万星公司签订拆迁安置协议，约定返还后周村营业房3000平方米，地下停车位20只。2009年1月，由俞某出面联系被告人戴关渭，表示以支付利息的方式向后周村经济合作社借款500万元人民币（以下币种均为人民币），同年1月20日、21日，在被告人戴关渭的主持下分别召开了后周村村支两委会议和村民代表会议，通过了杭州万星公司的借款要求，于1月21日签订了为期五个月的借款协议。2009年6月2日又同意延长借款期限五个月，后周村经济合作社从中赚取利息100余万元。2011年碧云天项目进入竣工验收阶段，在营业房实际交付过程中，因返还的营业房面积、位置等问题，杭州万星公司与后周村发生纠纷，项目迟迟得不到后周村的安置确认，杭州万星公司面临支付大额违约金风险，而同期安置给被告人戴关渭、陈合中夫妻位于兴达路1-1号、1-2号的二间营业房面积达287.25平方米，超出协议约定面积48.45平方米，戴关渭、陈合中多次找到俞某交涉，以扣除公摊面积、支付过渡费等非协议约定内容为由，要求免除超出约定面积部分的款项并索要地下停车位1只。董某1和俞某为使杭州万星公司与后周村顺利签订安置交付协议，同意了被告人戴关渭、陈合中提出的要求。2011年12月16日，被告人戴关渭代表后周村与杭州万星公司签订了交付协议，由杭州万星公司向后周村经济合作社支付返还营业房面积不足部分的补偿款及延期交房违约金共计7475360元。因资金紧张，杭州万星公司提出由后周经济合作社向银行贷款700万元用于支付上述款项，该贷款由杭州万星公司担保并还本付息，该方案在被告人戴关渭的主导下，经后周村村支两委会议和村民代表大会讨论后通过。同年12月20日，杭州万星公司将位于兴达路1-1号、1-2号总面积为287.25平方米的营业房及地下停车位3只安置给被告人戴关渭、陈合中夫妻。2012年5月30日，戴关渭、陈合中夫妻将该营业房办理了合法的房产登记手续，产权为夫妻共有。经评估，上述营业房价值6032250元，地下停车位3只价值240000元，合计价值6272250元。二、挪用资金罪2000年8月29日，浙江富通集团将30万元（后周村厂房转让款）转入后周村农业银行账户。时任后周村村主任的被告人戴关渭得知后，利用其职务便利和影响，以其经营的富阳金升纸业有限公司（以下简称金升公司）需资金还贷为由，向时任后周村出纳的被告人周德仁提出借用村集体资金30万元要求，周德仁向时任后周村党总支书记的被告人戴建根汇报，经戴建根同意后，于同年11月15日与被告人戴关渭的妻子陈合中及其儿媳茅琴在富阳新车站农业银行内办理了相关手续，将后周村集体资金30万元转账至金升公司账户内。同年11月17日，该挪用的30万元集体资金返还至后周村农业银行账户内。2001年5月22日，被告人戴关渭采用同样手段，经被告人周德仁将后周村集体资金30万元出借给其经营的富阳鼎立管桩有限公司（以下简称鼎立公司），用于验证注册资金。同年5月28日，该挪用的30万元集体资金返还至后周村农业银行账户内。2001年9月3日，被告人戴关渭采用同样手段，经被告人周德仁将后周村集体资金30万元出借给其经营的鼎立公司，用于购买设备。被告人戴建根在被告人周德仁向其汇报后，同意出借集体资金。2002年2月5日，该挪用的30万元集体资金返还至后周村农业银行账户内。三、职务侵占罪1995年4月，富阳市富阳镇后周村经济合作社成立了富阳振大纸业有限公司（以下简称振大公司）。因经营不善，1998年1月后周村经济合作社以695万元的价格将振大公司转让给蒋本强。根据转让协议规定，后周村经济合作社欠富阳市财务开发公司的80万元、欠富阳镇信用社的80万元，共计160万元由蒋本强负责归还，同时蒋本强再向后周村支付转让款74万余元。蒋本强接手该公司后，向后周村经济合作社支付转让款30万元后开始生产。到1999年1月因经营不善，蒋本强将公司主要股份转让给时任后周村经济合作社社长的被告人戴关渭，由被告人戴关渭出任法人代表。2000年1月，被告人戴关渭与后周村经济合作社就振大公司转让达成协商意见，由戴关渭承继蒋本强和后周村经济合作社的转让合同。被告人戴关渭接手振大公司后，利用职务便利，一直未将其应当支付的160万元欠款归还，也未向后周村经济合作社支付44万余元的转让款。1999年至2000年期间，后周村经济合作社被法院强制执行偿还了160万元贷款后，被告人戴关渭利用职务便利，未将应当由其支付给后周村经济合作社的160万元转让款列入村级财务账目，导致后周村经济合作社受损，其个人长期非法占有该160万元款项。为证实上述指控事实，公诉机关当庭宣读、出示了相关证据予以证明。公诉机关认为，被告人戴关渭、陈合中利用职务便利，索取或非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额巨大，其行为应当以非国家工作人员受贿罪追究其刑事责任；被告人戴关渭、戴建根、周德仁利用职务便利，挪用村集体资金用于戴关渭个人企业进行营利活动，数额巨大，其行为应当以挪用资金罪追究其刑事责任；被告人戴关渭以非法占有为目的，利用职务便利，将村集体财物非法占为己有，数额巨大，其行为应当以职务侵占罪追究其刑事责任。被告人戴关渭在判决宣告以前一人犯数罪，应当数罪并罚。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第一百六十三条，第二百七十二条，第二百七十一条，第六十九条之规定予以惩处。被告人戴关渭辩称，公诉机关的指控与事实不符，其不构成犯罪。1、关于戴家墩区块改造不是其跟开发商谈合作事宜，而是开发商主动联系富春街道党工委后，党工委叫其去富春街道开会协商。当时富春街道党工委书记、副书记和王某2在的，因为后周村当时打算将这块地纳入安置，所以后周村去的四名班子成员不同意开发方案。后富春街道打电话叫后周村班子成员去南国酒店开会，当时董某1、王某2、唐永富来的，后周村参加的人仍不同意开发方案，董某1提出想办法将后周村4亩土地指标置换到其他地方，返还的房子按照富阳市政府文件处理。由于领导的压力，后周村勉强答应，后来通知后周村说市政府同意方案了，王某2就带着一份合同到后周村，叫其签字，其说要村民大会同意的。其开始不同意给后周村两层营业房，后来其通过咨询了解到安置性用地合作开发项目不能得三层营业房，后周村班子成员讨论此事后要求增加提供车位以及第一层营业房要求造到6米高，村民大会同意后其签了协议。与万星公司的谈判不是其个人意思，是班子成员的意思，其是为了后周村集体利益而进行谈判，万星公司没有必要向其行贿。2、1997年其刑满释放回来后，由于村里欠其12万元，其向村里讨要，村里当时没有钱，就给其河浦。当时河浦周围都卖掉了，没有出路，其不想要，村里就把后周医院前面一块地给其作为出路，其只能接受。给其的土地是从兴达路路口传达室开始划到河浦边，通道在后周医院前面，暂定面积是三亩。当时其跟吴某商量想挂靠后周医院，其去办了土地证，土地是2亩9分多，其拿证后开始造房子，房子是其自己造的，房子所在的土地当时是村里给其的通道，其与村里的协议约定该通道所在土地是属于其的，其行为不是受贿。3、关于挪用资金罪问题。其不知道企业向后周村借款的事情，其没有时间管企业财务问题，企业财务是茅琴负责的，由陈合中帮忙。1997年开始其不管村里财务，没有权力挪用村里的资金。4、关于职务侵占罪问题。其在村里没有经济支配权，其开始投股在振大公司，股东都没有拿钱出来。振大公司生产后由于经营不善而求助于其，其当时说不来办的。当时镇里分管工业的人来村里叫其接手企业，其考虑到振大公司是其一手办起来的，就签订了股份转让协议，由其占大部分股份，出任法定代表人。后其开始跑贷款的事情，贷了280万元。当时杭州法院来找其，说振大公司被查封的，不能生产，其在滨江法院和杭州租赁公司达成了调解协议。和村里约定年底清算后如果企业亏损的话，其拿出10万元。到年底蒋本强带着600多万元货款出逃了，其向戴建根说了这个事情，镇里叫其维持企业，说是杭州租赁公司的460万元由其承担，厂里其他欠款由其归还，超过695万元的去和村里结账。其实际已支付了800多万元，村里还应该返还其100余万元。村里没有叫其承担过原由蒋本强承担的160万元债务，蒋本强的债务跟其没有关系，其不构成职务侵占罪。被告人戴关渭的辩护人徐宗新、白争雄提出，1、被告人戴关渭转让来的土地包括水域和陆地，其建造房屋在其购买的土地上，属于其所有，相关证据不能证明戴关渭主动要求拆除其房屋。其被拆迁房屋位于红线图内，且从项目规划来看是必须拆除的，属于拆迁范围，并经土管局确认，拆除合法有效，不存在“可不拆”的情形。拆迁安置补偿由陈合中出面协商，被告人戴关渭没有参与，陈合中不具有非国家工作人员受贿罪的主体身份。被告人戴关渭的房屋系由其自己出资建造，不属于违法建筑，虽土地性质是国有划拨，但实质是戴关渭个人所有，没有他人主张过权利，城西村类似房屋均获得补偿，被告人戴关渭的被拆迁房屋应当获得补偿，且所获赔偿符合市场规律，没有多获得赔偿。戴关渭获得的安置补偿和其职务之间没有刑法上的因果关系，后周村拆迁补偿决定、后周村与房产公司之间的借款等事项均由后周村集体作出，房产公司没有必要给戴关渭行贿600余万，戴关渭没有运用其村主任的职务便利为开发商谋取利益，另外价格鉴定不具有合法性，戴关渭不构成非国家工作人员受贿罪。2、被告人戴关渭不分管村里的财务，没有职务上的便利，而且戴关渭也没有指使他人违规出借资金，其不构成挪用资金罪，且该罪在本案中已过追诉时效。3、戴关渭从2000年1月起不分管后周村里财务，没有职务上的便利。1999年1月的入股协议没有明确160万元债务由戴关渭承担，2000年1月的转让会议记录没有明确160万元债务由戴关渭承担，后周村从来没有向戴关渭主张过160万元债务。后周村偿还160万元债务而产生新的法律事实，之后后周村没有重新和戴关渭约定该160万元由戴关渭承担的事情。戴关渭接手振大公司后实际支付款项超过695万元，相关转让协议已经履行完毕，戴关渭无需支付其他款项。公诉机关提供的审计报告不客观，案涉160万元与戴关渭无关。同时，该160万元债务仍挂在后周村账上，属于应收款，不成立职务侵占的犯罪结果。故戴关渭不具有非法占有的目的，没有证据表明其有承担该160万元的义务，戴关渭也没有通过非法方式把账“做平”，其不构成职务侵占罪。被告人陈合中辩称，不是其去找万星公司要求拆迁补偿的，是万星公司打电话给其说其家里的房子在拆迁范围内。其当时说其房屋已经出租的，万星公司说其家是第一间房子，要腾出来给他们做办公室。其说其房子已经出租的，腾出来要赔偿的。当时城西村的被拆迁人在拆迁后还拿到重置补偿费的，其没有拿到。其被拆迁房子是按照实际面积补偿的，不包含公摊面积，其比城西村拿到的补偿款要少。其被拆迁房屋的土地原是河浦，其不构成犯罪。被告人陈合中的辩护人朱春莲提出，1、被告人陈合中并未在后周村任职，不具有职务身份，不符合非国家工作人员受贿罪的主体要件。2、被告人陈合中对于案涉被拆迁房屋享有实质上的所有权，相关土地是戴关渭以富阳后周医院名义申请办理的，陈合中和房产公司进行拆迁补偿协商是正当合法行使自己的权利，除此之外，其未收受房产公司任何财物。其出面协商拆迁事宜与戴关渭并无犯意联络，公诉机关未提供戴关渭、陈合中存在利用职务便利索取或非法收受他人财物，为他人谋取利益进行通谋的相关证据，不能成立共同受贿犯罪。3、在万星公司碧云天项目开发中涉及后周村安置用地，在拆迁安置补偿的法律关系中万星公司和后周村作为平等的主体进行接触沟通协商和讨价还价，是正常的商业行为。后周村的会议纪要以及后周村村干部的证言可以证明后周村相关决策的作出均是依照规定程序进行，是经过集体研究后决定的。戴关渭时任后周村主任，代表后周村与万星公司的沟通协商均是正常的履职行为，在履职中没有违反后周村的管理制度，没有去游说其他的干部、委员、代表，没有利用职务之便索取或收受万星公司的任何财物。其所获得的拆迁安置补偿并非基于其职务，而是缘于确实有自己建造的房屋在拆迁范围内。本案不存在权钱交易，没有侵犯职务行为的廉洁性以及后周村职能的正常履行和正常的管理制度，指控戴关渭构成非国家工作人受贿罪的事实不清、证据不足，指控陈合中构成该罪则是无源之水。4、涉案拆迁房屋在签订拆迁协议七八年前就由陈合中、戴关渭出资建造并进行出租收益的，陈合中、戴关渭为房屋实际权利人，没有任何第三人主张过权利。陈合中签订合同是基于自家房子被拆迁，其作为被拆迁人与拆迁人房产公司进行拆迁安置事宜的协商并签署协议是理所应当的，拆迁补偿安置协议是真实、合法、有效的民事合同，并非为了掩盖权钱交易的非正常合同。陈合中与房产公司从签订安置协议开始到交房结束，自始至终并没有任何人向陈合中提出任何请托事项，也从未有人向陈合中说起房产公司与后周村拆迁安置的事情，陈合中对后周村的安置情况也一无所知。陈合中既无主观上索取或收受他人财物的主观故意，又无利用职务便利为他人谋取利益的客观行为，所获拆迁安置的房屋并非索取或收受的财物。5、起诉书称“戴关渭、陈合中多次找到俞某交涉，以扣除公摊面积、支付过渡费等非协议约定内容为由，要求免除超出约定面积部分的款项并索要地下停车位1只”与客观事实不符。依据陈合中的供述和辩解，关于自家房屋的拆迁事宜都是其一人与房产公司去交涉的，从未与戴关渭同去。被告人陈合中、戴关渭是否多次找俞某交涉，在案证据并无达到排除合理怀疑而能得出唯一结论的确实充分要求，即使是戴关渭两夫妻共同前去交涉办理交房事宜也不能得出就是利用职务便利为他人谋利索取贿赂的结论。陈合中不存在要求免除超出约定面积款项的情况，至于比协议约定多增加的一只车位，并不是万星公司无偿赠送的，而是最终结算时将车位价值折抵了部分评估费、过渡费，是万星公司为了最终双方不用互相支付现金，并非陈合中要求免除。6、被告人陈合中所获拆迁补偿安置是基于有房屋被拆迁的事实而并非“权钱交易”，将所获拆迁补偿安置认定为受贿，无事实与法律依据。在双方洽谈拆迁补偿事项时，万星公司工作人员从未有认为此房无证不应获赔但为了谋取不正当利益而给予赔偿的意思表示。房产公司同意陈合中提出的评估费、过渡费要求是与城西村拆迁户进行比对后做出的决定，并非从行贿的角度决策的，是正常的拆迁安置，没有明显高于市场价格，不属于以交易形式受贿。被告人戴建根、周德仁对起诉书指控的事实和罪名无异议，并表示自愿认罪。被告人周德仁的辩护人提出，被告人周德仁挪用资金从2000年8月开始到2002年，本案案发是2015年。根据相关司法解释，被告人周德仁属于犯罪数额较大，本案已经过了13年才被发现，对被告人周德仁的行为依法不需要追究刑事责任。被告人戴建根的辩护人提出，本案挪用资金不是被告人戴建根提起的，也不是其操办的，其不是获利人员，其在本案中属于从犯，请求法庭不追究其刑事责任。被告人戴关渭的辩护人在庭审中提供下列证据：1、证人姜某的证言，以证明被告人戴关渭被拆迁房屋旁边有一间一层平房，不可能该房屋纳入拆迁而戴关渭的房屋不在拆迁范围内。2、申请建设用地规划许可证审批表，以证明戴关渭将3亩土地申请仓库用地，该3亩土地是挂靠后周医院的。3、关于富阳市后周医院中药仓库项目建议书的批复，以证明3亩土地包含了道路用地，建在通道上的被告人戴关渭的房子在3亩土地内。4、对证人戴某1、戴某2的调查笔录，以证明碧云天项目中开发商对没有房产证的村民也予以赔偿，且赔偿金额经双方协商确认。5、经辩护人申请而由本院调取的浙江省租赁有限公司和戴关渭的执行和解材料，以证明相关设备拍卖前双方已经滨江法院达成和解协议，剩下的欠款以设备抵偿，被告人戴关渭和浙江省租赁公司之间的债务已经清偿，但调取的材料尚不完整。经审理查明:1998年5月26日戴关渭与周立仁代表的后周经济合作社签订河浦（水面积）转让合同，以每亩4万元的价格转让后周医院边水面积，合同确定河浦面积为3亩，按划定四至范围实量确定实数；后周村应按村镇建设规划，规划给戴关渭通道，道路规划在医院前，后双方确定转让河浦面积为6.26亩。富阳后周医院为后周村办医疗机构，性质为集体所有制。1998年8月18日富阳市土管局收到富阳后周医院以中药仓库项目名义提出的用地申请，征用富阳后周医院边断头河浦废地三亩，后经富阳市人民政府批准用地面积2000平方米。1998年11月24日富阳后周医院提出土地使用权登记申请，1998年12月3日确权登记2000平方米，颁发国有土地使用权证，土地使用者为富阳后周医院，使用权类型为划拨，登记为富国用（98）字第91号国有土地使用权证。之后戴关渭、陈合中在上述土地使用证范围中位于后周医院传达室南面、兴达路西面位置建造四间二层房屋。经杭州市富阳区国土资源局确认，富阳后周医院富国用（98）字第91号宗地范围的实测面积为1297平方米，其中原河浦边线内面积为923平方米，河浦边线外面积为374平方米，河浦边线外374平方米为原后周村集体所有土地。戴关渭、陈合中建造四间二层房屋位于后周医院传达室南面、兴达路西面，其土地在河浦边线外374平方米范围内。2004年初，上海万星公司下属的杭州万星公司获悉富阳市富春街道孙权路戴家墩区块要进行旧城改造，上海万星公司董事长董某1指定时任杭州万星公司董事长王某2负责该项目的前期工作（即后期的碧云天项目）。由于该项目涉及后周村安置用地，作为开发商的杭州万星公司需返还一定比例的营业房、办公用房。为此，董某1和王某2找到时任后周村村主任的被告人戴关渭进行协商，双方就返还营业房的层数经多次协商未能达成一致意见。期间，被告人戴关渭主动向杭州万星公司提出将其个人建造，在预开发区块外建筑面积为238.8平方米的四间二层房屋也一并纳入拆迁范围，并要求以1：1的比例给其安置兴达路路口第一、二间位置的营业房，后双方达成口头协议。随后，在被告人戴关渭的主导下，2005年1月11日，杭州万星公司与后周村签订了安置协议，后周村以5.3579亩安置土地指标获得杭州万星公司二层共计3000平方米营业房返还安置。期间，涉及戴关渭、陈合中建造的四间二层房屋经评估的价值为135485元。2007年9月29日，接替王某2负责碧云天项目的杭州万星公司总经理俞某与被告人陈合中签订了房屋拆迁补偿安置协议书，按前期双方口头协议内容明确将被告人戴关渭、陈合中的上述四间二层房屋安置位于兴达路口第一至第二间一、二层连体营业用房238.8平方米，地下停车位2只。同日，被告人戴关渭代表后周村与杭州万星公司签订拆迁安置协议，约定返还后周村营业房3000平方米，地下停车位20只。2009年1月，由俞某出面联系被告人戴关渭，表示以支付利息的方式向后周村经济合作社借款500万元，同年1月20日、21日，在被告人戴关渭的主持下分别召开了后周村村支两委会议和村民代表会议，通过了杭州万星公司的借款要求，于同年1月21日签订了为期五个月的借款协议。2009年6月2日又同意延长借款期限五个月，后周村经济合作社从中赚取利息100余万元。2011年碧云天项目进入竣工验收阶段，在营业房实际交付过程中，因返还的营业房面积、位置等问题，杭州万星公司与后周村发生纠纷，项目迟迟得不到后周村的安置确认，杭州万星公司面临支付大额违约金风险。而同期安置给被告人戴关渭、陈合中夫妻位于兴达路1-1号、1-2号的二间营业房面积达287.25平方米，超出协议约定面积48.45平方米，戴关渭、陈合中多次找到俞某交涉，以扣除公摊面积、支付过渡费等非协议约定内容为由，要求免除超出约定面积部分的款项并索要地下停车位1只。董某1和俞某为使杭州万星公司与后周村顺利签订安置交付协议，同意了被告人戴关渭、陈合中提出的要求。2011年9月1日，陈合中与杭州万星公司签订文件，确认接收Ａ15-17三只地下车位。2011年12月16日，被告人戴关渭代表后周村与杭州万星公司签订了安置交付协议，由杭州万星公司向后周村经济合作社支付返还营业房面积不足部分的补偿款及延期交房违约金共计7475360元。因资金紧张，杭州万星公司提出由后周经济合作社向银行贷款700万元用于支付上述款项，该贷款由杭州万星公司担保并还本付息，该方案在被告人戴关渭的主导下，经后周村村支两委会议和村民代表大会讨论后通过。同年12月20日，杭州万星公司与陈合中签订结算单，载明杭州万星公司将位于兴达路1-1号、1-2号总面积为287.25平方米的营业房及地下停车位3只安置给被告人戴关渭、陈合中夫妻，其中确认去除公摊面积后的面积差为13.6平方米，应收戴关渭、陈合中夫妻款项444420元，万星公司应付延期违约金24万元，鉴于戴关渭、陈合中夫妻未领取房屋评估费及过渡费，将戴关渭、陈合中夫妻应支付的204420元与评估费、过渡费抵去，另增加地下车位1只，陈合中应支付万星公司的款项为0元。同日，陈合中向杭州万星公司支付维修资金2775.6元、物业费2796.8元，共计5572.4元。2012年5月30日，戴关渭、陈合中夫妻将该营业房办理了合法的房产登记手续，产权为夫妻共有。经评估，上述营业房每平方米价格为21000元，地下停车位每只价值80000元，共计价值6272250元。上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：1.证人周某1的证言，证实其系原后周村村委委员、股份经济合作社董事。其于1994年下半年起任后周村治保主任，2009年开始任后周村村委委员、股份经济合作社董事，但仍分管村里的治保、调解等工作。股份经济合作社分为两块，一是董事会，戴关渭是董事长，戴某3、戴建华、周德仁、其是董事，负责村全面工作；二是监事会，主任李苗奎，戴关林、周景樟是监事，负责村财务工作。后周村将水果市场交万星公司开发的具体时间其记不清了，只记得当时村里五楼会议室开村民代表大会，有戴建根、戴顺月、周立强等30多人参加。当时讨论万星公司要开发碧云天项目，后周村有5亩土地，戴关渭说水果市场给房地产公司，建好项目给村里3000平方米营业房，村民代表都投同意票。村民代表大会之前召开了村二副班子会议，会上戴关渭提出方案，村班子成员都通过了才到村民代表大会表决。会上戴某3提出来要增加层高，一楼层高要达到6米，可以隔成二层房子用。这两次会上戴关渭没有公布征用土地的补偿标准，不过万星公司补偿后周村20个车位是戴关渭提出来的。后周村房子的事情归李苗奎、周德顺办理，他们去接收营业房的时候发现万星公司给的营业房是摊公摊面积的，后周村不肯，开了二辆车把宕渣倒在万星公司售楼处。后来万星公司负责人董某1到村里来谈判，结果万星公司把卖出去的二间营业房收回来给后周村，但面积仍不够，最后由万星公司赔钱给后周村。万星公司赔的钱是由后周村出面贷款、万星公司担保，最后由万星公司偿还本金及利息方式支付的，当时是万星公司提出来的，后周村董事会同意的。后周村里五个董事为了公摊面积、营业房的位置和房产公司商量，最后协商结果是后周村要求营业房在一块正方形的位置，房子交付要除掉公摊面积，最后交付的面积只有2500多平方米，不够的用货币补，最后由戴关渭拍板定下与万星公司的协议。万星公司向后周村里借款500万元是因为万星公司造房子钱不够，后周村因为这笔借款赚了点钱。后周医院前面的四间店面是戴关渭建造的，有无办手续其不清楚，当时村里分管土地、建筑的是周德仁，村里造房子要先到周德仁处领表格，然后由戴关渭签字，最后到街道办审批就可以了，戴关渭这四间房子拆迁补偿的情况其不清楚。2005年1月11日万星公司与后周村签订的协议其听说过，但没有看到过，村两副班子和村民代表大会开过的，2005年8月3日后周村向富阳国土局打报告要求返还3000平方米营业房的报告其不知道。2007年9月29日万星公司竞拍土地成功，后周村与富阳国土局签订协议其知道的，是戴关渭作为村法定代表人去签的，戴关渭个人和万星公司签订协议的情况其不知道。戴关渭在后周村地位威信高，村里的事都是戴关渭说了算，村里跟他唱反调的人很少等事实。2.证人何某的证言，证实其系杭州万星公司职员，2011年4月进入碧云天项目的，当时该项目马上进入交房验收阶段，其主要工作是负责协助做好项目竣工验收，主要跟政府部门打交道，递交图纸、报告等，协助做好拆迁户的交房工作。公司交房前把与拆迁户签订的合同书、现状测绘成果书交给其，其先计算出两个款项制作结算单：合同约定的安置面积与现面积差额，乘以合同的价格算出差额款，多退少补；根据合同中签订的交房时间，计算出违约交房金额。其计算后制作交房结算清单，大部分写有面积补差、延期违约金、拆迁户支付或应退还款金额，少数补偿车位的拆迁户其还写明安置多少只车位。如果拆迁户对结算清单没有意见，其会让拆迁户到公司财务结账，结完之后拆迁户到物业公司验房，符合办证条件的，公司会给拆迁户开发票，凭发票去交税办证。发票上的金额是财政部门制定的，由公司打报告，财政部门给公司回函，住宅面积为600元／平方米、营业房为1500元／平方米，再乘以面积得出金额，但这个钱拆迁户是不用支付的。对结算单有异议的只有城西村营业房、后周村营业房、戴关渭和陈合中夫妻营业房。城西村交付时因为一楼面积小、二楼面积大，所以合同写的一、二层各570平方米，不含公摊，城西村提出意见并和公司协商后二楼多给了一些面积补偿给城西村。后周村交付时因为合同中写了建筑面积，后周村提出要参照城西村不含公摊的方式，这样营业房交付面积不够了，最后公司跟后周村交涉后，由公司出面把孙权路68弄内街已出售给内部员工的三间营业房收回来给后周村，但面积仍不够，就以700万元左右补偿给后周村，因为公司没有现金赔付，公司就让后周村贷款，由公司偿还本金、利息。关于戴关渭夫妻营业房，其记得是戴关渭夫妻一起到公司来，戴关渭提出以前的房子是套内面积，现在给他们的是建筑面积，要求去掉公摊面积，还提出他们以前拆的房子没有赔偿过拆迁款。其说不清补偿合同的事情，戴关渭夫妻就去找俞某了。拆迁合同是陈合中签的，只写了按面积1：1补偿营业房面积，交房违约金10000元／月，而城西村村民的合同写有公司赔偿拆迁户重置价、拆迁户给公司应补结构价、差额面积单价、公司赔偿违约金、过渡费、装修费、停业损失费等，这些款项在签合同时都赔付掉了。重置价是公司赔付给拆迁户的，应补结构价是拆迁户给公司的。过了些天，戴关渭夫妻又到公司，戴关渭和俞某在办公室谈，陈合中在外面，后来俞某从办公室出来，将陈合中的结算清单改了一下，给其一个数字，要求其把数字加减后支付变为0，其就根据数字倒推出支付0元。俞某给其是每平方米价格还是总价其记不清了，另外在结算单上原来2只车位基础上又增加了1只车位，按俞某要求重新制作了结算清单。城西村村民补偿住宅、营业房包含公摊面积，按照建筑面积赔。陈合中营业房违约金是10000元／月、城西村村民营业房违约金是1000元／月的差别其不清楚原因，其2011年进公司时城西村的拆迁补偿合同都签好了，戴关渭的合同在2007年就签了。最初的结算清单戴关渭要补40多平方米的面积差，参考周边最低拆迁补偿营业房价格12000元／平方米，要交近60万元。交付给戴关渭、陈合中营业房与后周村营业房的时间差不多，比城西村晚。碧云天项目交付办证需要拿到后周村盖章的交付协议后再到国土局进行土地复核验收，然后才能办理相关证件，如果没有交付协议是不能办房产证、土地证。当时项目商品房买卖合同中写有办证期限，如果超期要付违约金，对整个楼盘的业主都要赔偿，不是小数目。戴关渭有无以交付协议威胁公司其不清楚，因为戴关渭提出来补偿面积不包含公摊面积、支付停业损失费、增加车位1只都是和俞某谈的，最后俞某跟其讲要求双方支付金额为0等事实。3.证人戴某3的证言，证实其系戴关渭之弟，曾任后周村支部委员、股份经济合作社董事。2005年其任后周村支委时，后周村和万星公司就碧云天项目已初步达成协议，项目建成后万星公司返还村里3000平方米营业房，一楼的层高要在6米，另补给村里十个停车位，在后来几次村委会上，戴建根或戴关渭主持会议，通报说补偿3000平方米是市政府政策规定的，不能再争取了，而且村里水果市场的土地指标置换到金桥北路何家埭区块，车位从十个增加到二十个，后班子内基本通过。之后戴关渭主持召集村民代表大会，表决通过了该方案，后戴关渭代表后周村和万星公司签订了正式协议。后周村借给万星公司500万元是万星公司俞某向戴关渭提出来的，后由戴关渭或戴建根在村委会提出来由村集体向银行贷款500万元借给万星公司以赚取利息差，同时由戴关渭和戴建根的企业做担保。而万星公司补偿后周村营业房不足面积的钱款是万星公司向后周村提出的，由后周村出面贷款700万元，本金利息由万星公司归还以及其不清楚戴关渭拆迁房的谈判情况，其曾经问戴关渭有关他原来的四间二层房子手续问题，戴关渭说安置给他的营业房超出面积是用钱补掉的等事实。4.证人候某的证言，证实其是2007年3月左右进入万星公司的，在碧云天项目中主要负责拆迁户的赔偿商谈工作及项目开工后的全面工作。项目主要涉及城西村及后周村的土地，拆迁补偿方案是在2007年6、7月份出台的，之后报国土局备案，应该是参照富阳市政府出台的征用土地补偿标准的。拆迁标准中沿街面的房子以1：1面积补偿，一楼是营业房的赔偿营业房面积，二楼以上的赔住宅面积，被拆迁户支付建造成本的差价。戴关渭的营业房及后周村的拆迁补偿合同是谁订的其不清楚，最后安置给戴关渭兴达路上最前面的两间营业房等事实。5.证人王某1的证言，证实其2008年在万星公司工作，在碧云天项目中负责城西村个人拆迁户的调查，拆迁方案基本上就按1：1赔付，对营业房按营业执照上的面积赔偿，没有营业执照的，一层按1：1赔付营业房，2层按住宅房赔付。城西村没有2层都按营业房赔付，其印象中都是一层按营业房面积赔付，二层按住宅面积赔付以及其上级是俞某，没有单独或与俞某一起和戴关渭谈判过的事实。6.证人董某2的证言，证实其系杭州万星公司出纳，当时公司老总是俞某。碧云天项目中拆迁户交房时涉及的费用主要有面积补差、车位费、维修基金、违约金，戴关渭家的店面交房手续是陈合中来办理的，结算单是何某制好后交给其的，内容有应收陈合中面积补差444420元，应付违约金24个月计240000元，根据协议安置两个地下停车位，因陈合中未领取被拆迁房屋的评估费及过渡费等，经协商万星公司应支付的204420元与陈合中未领取的评估费、过渡费抵去，另增加地下车位一只，陈合中应付万星公司0元。其他拆迁户安置的营业房面积是包括公摊面积的以及万星司开给拆迁户的销售发票是为了拆迁户办证用的，没有实际支付的，如本案类似最终结算数字为0元的情况只有这一个。陈合中结算单上的维修基金2775.60元及物业费2796.80元是实际支付的等事实。7.证人吴某的证言，证实其系原后周医院负责人，戴关渭个人建造的四间二层房屋是在当时后周医院传达室南边空地上的，是在2000年左右造的，这块地应该是后周村的集体土地。后周村当时给戴关渭在后周医院和水果市场北边中间留了一条通道，宽度约在3米左右，在通道和兴达路交叉口的南边是一块三角形的空地，最后戴关渭在这块三角形的空地加上沿兴达路的通道上建造了四间二层的房子，差不一间门面是建在通道上，三间门面是建在三角形空地上的。后周医院的土地是集体土地性质，医院的固定资产属于后周村集体所有。在其承包后周医院后，戴关渭将医院旁边的河浦填上土地，并向吴某提出以后周医院仓库的名义将该通道空地办理土地使用权证，相关的手续及医院公章都是戴关渭在操作，具体该土地使用权证有无办出其不知情，但后周医院仓库最终没有建造等事实。8.证人郭某的证言，证实好多年前，其在后周医院传达室与水果市场的空地上为戴关渭造过四间二层房子，造价9万余元，是戴关渭个人出钱的事实。9.证人董某3的证言，证实其在浙江瑞联建筑设计有限公司工作，杭州万星公司开发的碧云天项目方案深化设计是其公司完成的，该方案的概念设计方案是上海一家方案咨询公司提供的，之后由其公司进行深化设计，以符合当地规划管理规定及相应建筑设计规范，另外还根据开发商的要求，进行图纸修改。在拆迁谈判过程中，开发商遇到客户提出的要求后，就会把信息反馈给其公司，其公司在符合规划的前提下，做局部的修改及房产面积的大致框算，然后反馈给开发商，直至定稿并报批规划审批通过。经查看图纸，其认为位于项目东北角兴达路、孙权路路口的商业用房调整过，是根据万星公司的意见进行修改的，上海提供的设计概念图中兴达路口子为四间两层营业房，两间朝兴达路，路口第一间第二间每间约为43平方米，上面两层，两间是朝孙权路的，每间面积约为50平方米，上下两层，其公司根据万星公司要求对该区域进行了调整修改。调整后，该区块仍然分割为四间，朝孙权路靠近兴达路口子上的第一间比较大，其中一楼尺寸约为93平方米，二楼尺寸约为129平方米，两层总面积约为222平方米，朝孙权路靠近兴达路口子上第三间面积约为48平方米，上下两层，朝兴达路第二间面积约为47平方米，分上下两层等事实。10.证人周某2的证言，证实其于1983年至2005年任富阳城西村村长。万星公司进行碧云天项目时董某1、王柏民与其谈了近一年后签订协议，开始谈的时候确定万星公司赔给城西村1140平方米营业房，赔给村民的房子以1:1赔偿，再补贴300元／平方米，村民开始是答应的，后来要求将标准提高到700元／平方米。最后城西村和万星公司签订了协议，确定万星公司赔给城西村1140平方米营业房，村里协助万星公司做村民的拆迁工作。在国土局土地收购审批表中，城西村土地为18.759亩，其中1.5亩为开发性安置用地，这1.5亩是村集体土地。开发性安置用地指标是指国家收购村里的农用土地后按比例返回给村里安置用地指标，按当时的政策是10%左右等事实。11.证人黄某的证言，证实1984年至2004年4月期间其是富阳城西村村书记，当时其和王柏民吃饭时，王柏民说要在城西村里改造戴家墩地块，之后村里和万星公司合作，村里有一块空地被征用了，村民宅基地也有被征用的。城西村安置用地补偿没有标准的，就是自己谈的等事实。12.证人陆某的证言，证实2005年3月开始其在城西村担任党总支副书记，同年9月任党总支书记，一直到2009年卸任，2009年至今担任城西股份经济合作社董事。2006年、2007年左右，城西村与土地储备中心签订合同，要征收城西村里大概18亩左右的土地，其中1.5亩为安置性用地，土地储备中心要返还城西村1140个平方米两层营业房，其中一楼、二楼各570平方米。后来又征收了两次，一次是村民的农居点土地，具体是村长周某2去谈的，还有一次是因为万星碧云天项目的土地红线在规划时和城西村旁边自主开发的城西文化娱乐中心项目有重叠。为了整体布局考虑，万星公司要城西村的项目让一点通道出来，后来通过集体讨论，又由土地储备中心再收了0.5亩土地。营业房赔付过程中，验收的时候一楼少了20-30平方米，房产公司在二楼上以1：2的比例多还了40-60平方米等事实。13.证人戴某4的证言，证实其家原来住在孙权路、戴家墩区块，有两幢房子，一幢是孙权路70号，是五层楼房加车库；一幢是孙权路76号，是三层老房子，是其父亲留给其的。其家拆迁的房屋建造都是按照正规手续来的，证件齐全的。一开始其是按照农村建房手续造起来的，后来其给自己的两幢房子办出了房产证，其中70号房子办在其儿子戴立鹏名下，76号房子办在其名下。拆迁的房地产公司是万星公司，主要是俞某出面来谈的，当时营业房按营业房赔，住宅按住宅赔，按1：1赔面积的。本来万星公司要把兴达路1-1号的店面房给其的，但是万星公司后来说弄错了，说该店面房要给戴关渭的，最后其没有办法，就只能同意万星公司把兴达路1-1号店面收回去，但当时其要求按其报价由万星公司收回，万星公司开始不同意，后来由董某1出面谈好，换到了德邑上城楼下等事实。14.证人徐某的证言，证实2008年、2009年左右，其在万星公司碧云天项目中购买了一间商铺，面积有近30平方米，每平方米大概是16000元左右，总价50万元左右。后来万星公司要求其返还商铺，说商铺是后周村的，其听说给后周村的面积不够，所以万星公司要求其退还商铺。其是万星公司的员工，考虑这个情况就同意了等事实。15.证人金某的证言，证实其曾在碧云天项目中购买了一间商铺，总价70多万元，但是后来万星公司又以200万元的价格回购商铺，听说是为了后周村营业房事情的事实。16.证人董某1的证言，证实其系上海万星公司董事长，杭州万星公司为上海万星公司的子公司。2003年左右其获悉富阳市政府要对戴家墩地块进行旧城改造，当时涉及到城西村的地块，其叫杭州万星公司总经理王某2去跟进这个事情，和城西村去沟通了。到了2005年左右，其公司和政府发现戴家墩地块东南角圈进去的话对于整个项目的开发会更好，由于该处是后周村的，其叫王某2和后周村去沟通。2005年初万星公司和城西村、后周村初步谈妥并草签了补偿协议，2007年万星公司通过富阳市政府招拍挂程序获取了该地块的开发权，万星公司就和城西村、后周村签署正式的拆迁补偿协议，2010年左右整个项目基本完工，2011年开始实际交付。当初是王某2向其提出将水果市场纳入项目内共同开发，其同意后王某2和政府相关部门沟通，政府从城市美观的角度考虑也同意。万星碧云天项目的出让土地面积总共是28亩左右，其中涉及城西村是22亩左右，后周村是6亩左右，可建总面积大概是在60000多平方米。2007年万星碧云天项目土地招拍挂前项目由王某2负责，俞某可能参与一部分，2007年招拍挂之后王某2已经调任上海，项目由俞某具体负责。整个项目具体开发过程中，无论王某2还是俞某都将该项目需要决策的重大事项向其汇报，其同意后他们才继续开展工作。因为当时戴关渭是后周村主任，而且他当时在后周村是一言九鼎的，所以万星公司要对后周村进行开发首先肯定要和戴关渭谈。因为王某2和戴关渭不认识，而其和戴关渭还算互相认识，所以有一天其带着王某2去戴关渭的办公室拜访。戴关渭当时提出要赔付三层营业房的面积，听后其和王某2认为后周地块开发可以谈的，之后其就让王某2继续跟进这个项目，继续和戴关渭沟通，王某2具体和戴关渭谈判了几次其不知道。当时万星公司要求赔付的营业房面积不能超过3000平方米，戴关渭要求赔付的营业房面积要达到三层，大概是4500平方米左右。3000平方米的数字是其和蒋本叶、王某2三个人根据建筑密度计算出来的，如赔付营业房面积超过3000平方米的话，该项目的盈利空间就不大了。在王某2和戴关渭谈判了几次之后，戴关渭提出要求万星公司将他个人的四间二层房子纳入拆迁范围，同时按照1:1赔付营业房面积，并且要好的位置，还要求赠送两个车位。王某2和其说了戴关渭的房子是沿兴达路的，位于整个地块东北角，是一楼一底的。王某2和其说只有答应了戴关渭的个人要求，万星公司才能顺利达成赔付3000平方米营业房的谈判目标，其就答应了。戴关渭的房子最初是否在蓝线范围内其不清楚的，其当时在上海，几次划蓝线都是王某2亲自负责的。之后王某2和戴关渭个人达成协议，即万星公司答应按照1:1赔付戴关渭营业房面积，并提供好的位置，且赠送两个车位，同时戴关渭在后周村水果市场土地赔付营业房面积上作出让步，同意万星公司只赔付后周村3000平方米的营业房，并赠送部分车位。王某2在和戴关渭个人达成初步约定后，在戴关渭的主持下王某2和后周村委进行谈判并达成了协议，内容是万星公司赔付后周村3000平方米的营业房面积，同时送20个车位，并将营业房底层高度加到6米，王某2当时将这个结果向其汇报的。万星公司最初提出赔付后周村3000平方米营业房的谈判条件，万星公司给戴关渭的好处就是将戴关渭的个人房子纳入拆迁范围，并答应按照1:1赔付相应的营业房面积，并提供好的位置，还赠送两个车位。万星公司在答应了戴关渭的个人要求后，戴关渭通过其在后周村委的主导地位，使得万星公司最初提出的赔付3000平方米营业房的要求能够顺利通过，并和后周村签订协议，如果没有戴关渭帮助的话，万星公司和后周村的谈判不可能这么顺利，而且也不可能谈成赔付3000平方米这个数字，对于万星公司来说就是增加了利润。戴关渭当时是后周村主任，而且那时候他在村里影响力还是比较大的，万星公司答应戴关渭的个人要求是因为作为万星公司来说，最终的目的肯定是利益最大化，所以万星公司才会这么做。2011年万星公司在后周村营业房交付时，碧云天项目上已经到了土地复核验收的阶段，这道程序需要后周村敲章确认，但是当时万星公司和后周村在3000平方米营业房交付上面存在出入。后周村要求万星公司赔付的3000平方米在一个四方四正的长方形内，这个要求万星公司满足不了，因为万星公司准备赔付给后周村3000平方米营业房相对不规则，所以后周村的公章迟迟盖不出来。如果后周村的公章盖不出来的话，万星公司就不能通过国土局的验收，就会产生违约交房的后果，需要每天支付大笔违约金，所以当时这个事情比较急，需要立刻解决，其就从上海赶回来和后周村谈判。当时俞某负责和戴关渭就他的个人房子进行谈判，俞某向其汇报说戴关渭要求将其238.8平方米营业房面积的实际赔付面积确定为287.45平方米，对多出的48.85平方米不再支付任何费用，要求不含公摊面积、停业损失费等，额外还要万星公司再赠送一个车位。俞某当时向其汇报后，其权衡了一下，认为如果戴关渭的个人要求不满足的话，万星公司和后周村的谈判也不会成功的，所以其表态同意，叫俞某答应戴关渭的要求，并去具体实施。戴关渭房子涉及的具体费用数额其不知道，反正最后结果就是把费用算到0，戴关渭不再支付任何费用。按照之前万星公司与戴关渭的拆迁协议，万星公司只需赔付238.8平方米和送两个车位，实际交付时在戴关渭的要求下万星公司赔付了287.45平方米，并且没有收取额外的面积补差费，另外又增加一个车位。之后在戴关渭的个人要求得到满足后，其和后周村进行了两次谈判，最终谈妥了赔付后周村3000平方米的处置方案，使得万星公司的房子能够顺利交付。陈合中是否参与戴关渭和万星公司的谈判其不是很清楚的，其听王某2和俞某汇报时说和陈合中也谈过的，具体哪几次谈判是陈合中谈的或者陈合中在场的其不清楚了。万星公司给戴关渭营业房中免除34.85平方米公摊面积，作为公司来讲肯定是不合理的，因为最初合同中没有写除去公摊面积，从法律角度来讲肯定是要戴关渭来支付相关费用的，但是公司最后也是为了在土地复核验收上快点了结，避免造成公司更大损失才答应了戴关渭的要求等事实。17.证人俞某的证言，证实其于2007年开始成为杭州万星公司总经理，富阳碧云天房地产项目是在2007年竞拍得地后正式启动，开始不是其负责的，是王某2负责的，2006年下半年其回到富阳接手碧云天项目。2005年万星公司和后周村委前期签的协议是王柏民在负责的，当时在竞拍之前政府就叫万星公司先期去做工作，最终将这个项目拍下来做。协议内容是王某2出面的，其和王某2办移交的时候看到过有一张协议书复印件，其知道了协议内容，大致是后周村安置3000平方米营业房，外加20个地下停车位。城西村是安置1140平方米的营业房，项目总占地面积18900平方米，即28.35亩。其中涉及安置性用地的后周村为5.3亩，城西村为1.5亩。戴关渭家的营业房不在安置性用地里面的，是属于他个人的营业房。碧云天项目中涉及后周村原先水果市场的土地，土地上有建筑物，大概有5亩多，城西村大概有1亩多，但是空地。除了安置性土地，另外还涉及城西村64户农户的土地，后周村就涉及戴关渭家四间二层的一幢楼，其他村民的土地是不涉及的。碧云天项目拆迁、安置工作由其总负责，王某2离开后，由陈蓉梅接替王某2董事长职务，主要负责融资和财务监督一块的，工程一块她不管的。涉及戴关渭家的房屋是一幢二层楼，是四间的，该楼的一层和二层不是内部连接的，楼梯是造在外面的，下面是营业房，二楼好像是出租办公的，建筑面积开始经过测绘有238平方米左右。万星公司按照一二连体的营业房，然后再以1:1的比例进行赔偿的。对于戴关渭家的房屋问题，当时是其找到戴关渭谈的，戴关渭提出二层房子均要按照营业房安置补偿。其到实地看过是两层房子，下面是一个诊所，上面还有一层，当时其觉得按照公司的规定，可以确定按营业房安置。当时戴关渭拿出一份和后周村签订的购买土地协议，其没有核对土地证、房产证，戴关渭家的四间二层房屋是否为违章建筑其不知道。2007年9月29日万星公司和戴关渭家签订了拆迁补偿协议，协议是和戴关渭妻子陈合中签订的，戴关渭有无在场其记不起来了。与戴关渭家签订的协议其开始和戴关渭谈的，后来和戴关渭夫妻谈，谈了好几次才定下来，戴关渭主动提出协议由他妻子陈合中签。2011年项目可以交房时兴达路1-1的营业房有200多平方米，和戴关渭的238平方米房子面积相差不大，而且位置更好，其想以这样形式交房，但是戴关渭夫妻看了之后坚决不同意，要按照协议中2个连在一起的营业房交付，而且面积要补足。当时1-2营业房已经被卖掉，其做不好工作，只好将1-2营业房回收过来，再安置给戴关渭，这个地方万星公司是有损失的。在安置过程中，陈合中来找过其好多次，提出城西村的房子补偿协议中包含过渡费用、评估费等，这些钱要补给他们的，还要支付违约金，对于房屋面积也要按照实际测量面积来算，要去除公摊面积，最终其同意她的要求，并约定超出面积为13.6平方米。万星公司要支付戴关渭家违约金两年24万元，还有过渡费用和评估费等共计30多万元，并谈好用一个地下车位来折抵部分评估费、过渡费用，最后其为了谈好最终双方不用互相支付款项，就按照去除的应该支付给他们的费用，剩余的钱除以13.6平方米，计算出每平方米32678元的市场价，后来实际支付为0元。根据万星公司的拆迁补偿安置方案，万星公司在交房的时候，还要向安置方收取1650元每平方米的结构重置价，但是在给戴关渭结算清单中，没有列进去，如果按照这样算，戴关渭需要支付给万星公司394020元。但是对这笔钱其没有印象，如果这样算的话，戴关渭还要给万星公司188440元左右的钱。如果其知道戴关渭还要倒过来支付万星公司这么多钱的话，肯定不会同意这样结算的。万星公司与戴关渭家以及后周村的房屋拆迁补偿安置协议都是在2007年9月29日同一天签订的，当时万星公司将两份协议拿去给戴关渭的，具体在哪里签的其记不清楚了。万星公司与后周村的协议是与戴关渭签的，与戴关渭家的房屋补偿协议是和陈合中签订的，两份协议肯定是前期做了工作谈好的，后来两份协议都好了就一起签了。之所以给戴关渭家有优惠，或多或少还是顾及到戴关渭是后周村主任的身份，觉得如果安置房的问题不弄好的话，后周村就不会敲章确认，会影响万星公司对该项目的土地复核验收，就不能正常交房及需要支付违约金。项目完成后万星公司以为给后周村预留的安置营业房已经足够3000平方米了，但是后来后周村认为其中一间营业房不合他们的想法，不要那间营业房，而其余沿兴达路上的营业房已经卖掉了，所以3000平方米就不足了。后来其和后周村里谈了好几次，没有谈好。其向董某1汇报过的，后万星公司提出以货币补差价形式解决，由董某1亲自去和后周村谈，后来以16000元每平方米的价格补给后周村，总价需要700多万元。当时万星公司资金困难，没有钱支付安置补偿款，其和董某1商量后就向后周村提出由后周村向银行贷款700万元借给万星公司用于支付补偿款，本金与利息由万星公司来还，后周村委同意的。2009年1月万星公司没有钱，其就和戴关渭商量，问村里能否借点钱给万星公司，月利息为2分5，后来后周村同意借款500万元给万星公司等事实。18.证人王某2的证言，证实杭州万星公司成立于1994年，其于2004年前后任该公司法定代表人。2004年初，杭州万星公司董事会决定要在富阳继续开发房产项目，而孙权路戴家墩地块当时开发条件比较成熟，可以跟进做工作的。上海万星公司董事长董某1指派其跟城西村委进行接触性会谈，在接触过后还发现紧邻城西村戴家墩地块的后周村还有一个废弃的水果市场，土地面积大概有5亩多，如果将两者并一起来做，整个项目就比较完美了，之后其将情况汇报了董某1，董某1让其跟后周村也接触下。其了解到后周村主要负责人为村主任戴关渭，董某1带其到戴关渭办公室去拜访，后董某1让其继续跟进此事。回到公司之后经测算，万星公司认为如果按照50%的建筑密度来赔付，获取的利润就会小很多，甚至没钱可赚，万星公司就对这块地按照40%的建筑密度进行了测算，得出的安置面积在每层1500平方米左右。为了公司能过获得更多利益，万星公司报了一个赔付面积3000平方米营业房给后周村的方案，戴关渭坚持要求赔付三层即至少赔付4500平方米。其到戴关渭那里单独做工作时，戴关渭提出来他自己有四间兴达路的房子，拆的时候也一并拆掉好了。了解这个情况后其立即到现场进行了查勘，确定了房屋的位置，认为这个房子的拆迁更加有利于工程的推进，一方面是戴关渭自己提出来要拆除，其可以做个顺水人情，另一方面在后周村的土地安置面积上可以得到戴关渭的照顾，所以戴关渭提出要拆这四间房子，万星公司当时是愿意拆迁的。戴关渭当时希望万星公司开发时拆除他家建在兴达路的四间两层营业房，而万星公司跟他谈村里安置房时，戴关渭的房子还没有列入拆迁计划，另外戴关渭希望在拆迁安置时按照营业房1:1比例安置，并考虑地段问题，希望安置在兴达路与孙权路路口位置。这些条件在2012年交房时确实也都做到的。在与戴关渭谈到后周村安置补偿问题时，其提出按照土地收储政策只能赔付两层，如果赔付三层的话，万星公司将无利益可图，另外可以保证戴关渭提出的关于安置好他在兴达路四间两层营业房。在这个基础上，戴关渭代表村里也作出了让步，将营业房需赔付三层的要求变更为要求赔付两层，底层层高加高至两层的高度，万星公司予以接受。与戴关渭初步沟通好了之后，2005年1月万星公司在富阳南国大酒店和后周村委全体干部进行面对面的商谈，内容是关于后周原水果市场地块的拆迁安置。万星公司先通报了给后周村3000平方米安置营业房面积、安置楼层的底层高初步确定是5.8米的方案，戴关渭作为村主任首先发言，基本同意补偿3000平方米营业房的建议，并让其他干部补充。后周村委有人提出要增加20个车位，还把层高5.8米增加到6米。这个情况出现之后其就汇报给董某1，董某1同意后就和后周村签署协议。当时关于保证戴关渭在兴达路四间两层营业房的实际利益主要还是口头承诺，而且承诺的次数也有好多次，这个情况其和俞某都当着戴关渭的面承诺的，并且也汇报给董某1，董某1是同意的。承诺完之后，其把信息反馈到富阳建设设计院董某3副院长处，让他在修改图纸的时候将兴达路与孙权路口子上的营业房面积分割好，这样面积大小刚好，容易赔偿给客户。万星公司私下与戴关渭达成协议时，其、董某1、俞某都是知道的，后周村至少是戴关渭同意后万星公司才让他召集村里开会的，并且万星公司在村里开会前草拟了几个要点，这些内容也是向后周村委干部会议上通报的内容，该通报内容戴关渭都是认可的，后来协议上确定的一层营业房层高6米，送20只地下车位是新增内容。后周村没有人对于万星公司提出来的安置给后周村3000平方米营业房的方案提出异议，这与万星公司事先和戴关渭沟通好有很大关系，当时万星公司提出来关于3000平方米营业房安置方案时戴关渭是正面表态的，如果他反对的话那协议肯定谈不拢的。另外据了解戴关渭在村里威望比较高，其他村干部基本上都看他的脸色办事，当时是戴关渭代表后周村与万星公司签订协议的。其在2007年下半年调至上海万星公司工作，碧云天项目由俞某负责，至于后期拆迁、开发、销售、赔偿等情况其不是很清楚等事实。19.证人周德仁的证言，证实其原先是后周村村委委员，1998年到2014年10月在村里任职的，其中2002年至2007年在后周村分管土地工作。大概是2004年，当时其与戴关渭、戴建根一起到南国大酒店，与万星公司董某1等人商议征用后周村水果市场的事。水果市场的土地是5亩3分，当时后周村一方的意思是楼盘交付后给三层房子，但万星公司提出只能补偿3000平方米，外加10个地下车位。其提出车位不要，要直接补偿100万元，但万星公司不同意，当时没有谈妥，也没签订协议。万星公司之前有没有和后周村集体谈过，有没有和村干部单独谈其不知道，没有人找过其。之后村里为此事召开过村民代表会议，主要商量这个土地开发后房产公司给的补偿方式。但村民也不知道怎样便宜吃亏，最后村民代表就说要村里干部去谈，要给村里争取到最大利益。从那以后其没有和万星公司谈过，也不知道是戴关渭还是戴建根去谈的。后来村里开第二次村民代表会议，戴关渭说补偿3000平方米营业房已经不能再多了，房产公司还答应另补偿车位10个，层高增加到可以隔两层的高度，其记得好像是5.8米。2005年戴关渭出面按照这个意思和万星公司签订了协议，和万星公司谈判时村里主要是戴关渭在谈的，他谈好之后和村里通气，当时的情况就是戴关渭怎么说村里不会有人提出反对意见的。万星公司开发时后周村里有老的水果市场和戴关渭的沿兴达路四间二层店面，戴关渭的房子是什么性质、有没有证其不知道，1996年戴关渭判刑之前村里办造纸厂时戴关渭出了50万元，出来时村里还欠他12万元。当时村里没钱就把兴达路一块浦给戴关渭了，当时没有通道的，就是戴关渭后来造四间二层店面的这个地方留做通道给他，后来戴关渭把浦填掉造房子，再后来因为旁边房子拆了有了新通道，戴关渭就在原通道上造了四间两层店面出租，面积大概有200平方米。戴关渭的房子拆迁赔偿具体怎么谈的其不清楚，后来房子交付后才知道赔了孙权路和兴达路交叉口的两间店铺。2011年左右碧云天项目造好后，村里发现万星公司交付的营业房不符合要求，万星公司俞某和后周村谈，一直拖了一年多时间，当时后周村里参与谈的有戴关渭、其、戴某3、李苗奎，还有一次整个班子成员都去的。因为村里土地问题不解决，村里就不同意给房产公司盖章，没有村里的章，万星公司就无法去国土局办手续，没有这个手续万星公司卖出去的房就不能交付，不能交付就要支付违约金。后来万星公司董事长董某1和俞某到村里来谈，有一次其没有参加，有一次其参加的，最后谈好万星公司按照后周村里的要求把统间营业房给村里，包括前期万星公司已经收回来的营业房，还差400多个平方米，不足部分万星公司以16000元每平方米的价格补钱给村里，加上违约金共需支付给村里700余万元。董某1表示没有现金支付，因为那时村里刚好要用一笔1000万元左右的现金，后周村商量万星公司付掉700万元多出来的零头，剩下的700万元以村里贷款、万星公司担保方式向银行贷款，利息由万星公司支付等事实。20.证人戴建根的证言，证实2004年左右戴家墩区块开始要开发时其是后周村支部书记，戴关渭是村主任，周德仁是支委委员，周福明是村委委员，2005年又增加了戴某3为支委委员。2004年下半年戴关渭与其说起万星公司已经与其接触，要到戴家墩区块开发房地产，涉及水果市场土地，当时其没有表态。之后有次村支两委会议上，戴关渭说水果市场土地开发涉及安置营业房的问题，到时村里可以得到相应的营业房。后来大家讨论能够得到多少面积营业房问题，经过讨论的意见是先要求安置的营业房要建三层，具体面积当时没有说。后万星公司也叫后周村支两委成员到南国大酒店吃饭，意思就是村支两委初步同意了，后周村支两委成员在谈的时候都没有直接和公司的人接触过，之前都是戴关渭自己和万星公司在接触，村里意见也是通过戴关渭传达给对方的。因为一直以来戴关渭在村委里比较强势，一般他决定的事情，大家不太会提反对意见的，他这样传递信息过来，肯定是前期和万星公司接触过的，其也就不去说了。在南国大酒店时万星公司来了董某1、王某2等人，后周村支两委有其、戴关渭、周德仁、周福明四个人。赔付3000平方米的数字是对方提出来的，开始其几个人觉得二层3000平房米是不够的，戴关渭和万星公司交涉后说万星公司在二层3000个平方米基础上再给10个车位，并说是市政府也是这样决定的，其几个人没有办法，认可赔付3000平方米，但提出第一层的层高要6.5米，到了2007年的时候房子实际层高谈到6米。后周村与万星公司具体何时签订协议其不清楚，其是到协议签好之后，村会计周树松将签好的协议拿给其看时才知道已经签订了协议，是戴关渭代表村里签的，时间是2007年，万星公司的代表是俞某。补偿安置协议中注明原水果市场建筑物补偿为100万元，怎么谈的其不清楚，也是戴关渭告诉其的，说是本来评估价是60多万元，谈下来赔到100万元，其当时觉得是好事情。万星公司没有和村支两委集体谈的，应该是戴关渭独自去和对方谈的。戴关渭在兴达路有四间二层店面，这个地块当时是给后周中医院造食堂用的，后来医院停掉，食堂也不造了，所以土地一直空着。大概在1998年至1999年期间，当时戴关渭已经当村主任了，他到那个地面上造了两层四间房屋，当时还有人举报过，其去土管部门问过，土管部门说有证的。该土地是后周村集体土地，按照规定个人不能造房的。该房屋下面一楼是租出去的，一半是租给后周卫生院的，其他是店面，二楼做什么用处其不知道。戴关渭的四间房屋是如何安置的其不知道，其听村民谈论说好像兴达路口子上两间店面房是安置给戴关渭的，如果真的是这样的话，集体土地就变成了个人的，那肯定是不对的，其觉得村里没有把这块地划出去过。2009年1月份快过年时，戴关渭和其讲万星公司要向后周村借500万元，可以付利息的。后来其看村里账上还有宽裕，村支两委讨论了一下就同意，并谈好月利息2分半，借款5个月，后来签订借款协议的，万星公司已将钱还给后周村。后周村安置的营业房交房情况其不知道，当时其已经不当村书记等事实。21.房屋拆迁补偿安置协议及价格评估书，证实2007年9月29日杭州万星公司与陈合中签订房屋拆迁安置补充协议书，约定对兴达路3号陈合中的238.8平方米房屋采用产权同面积调换的方式进行补偿安置，被拆迁人安置的房屋位于项目沿兴达路第一至第二间的一二层连体营业房，共计建筑面积238.8平方米，地下车位2只。安置房的建筑面积以有关部门测定为准，测定面积与本协议约定面积误差的部分在交房时以市场价多退少补，并约定违约金为每月1万元以及涉案的兴达路四间二层房屋当时经评估的价值为135485元的事实。22.陈合中房产公司结算单，证实涉案兴达路四间二层房屋实际安置到兴达路1－1＃，1－2＃，当时陈合中与万星公司确定房屋面积为287.25平方米，实测面积252.4平方米，多13.6平方米，按市场价每平方米32678元，应补差价444420元，扣除延期违约金24万元，评估费及过渡费与应付公司的204420元相抵，另增加地下车位一只。陈合中支付维修基金2775.60元及物业费2796.80元的事实。23.补充协议，证实2012年5月21日杭州万星公司与陈合中签订补充协议，原协议约定安置营业房238.8平方米，现实安置287.25平方米，陈合中无需再支付款项的事实。24.万星碧云天地下车位交接书，证实2011年9月1日，陈合中与杭州万星公司签订文件，确认接收Ａ15-17三只地下车位的事实。25.销售不动产统一发票，证实2012年5月24日杭州万星公司开具发票2张，付款方为陈合中，分别是销售万星碧云天兴达路1-1、1-2号房产，建筑面积为38.55平方米、248.7平方米的事实。26.河浦转让合同，证实1998年5月26日戴关渭与周立仁代表的后周经济合作社签订河浦（水面积）转让合同，约定戴关渭以每亩4万元的价格受让后周医院边水面积，合同签订3亩，按划定四至范围实量确定实数。后周村应按村镇建设规划，规划给戴关渭通道，道路规划在医院前，后确定转让河浦面积为6.26亩，价格为3.5万元的事实。27.会议记录，证实2005年11月8日上午后周村三副班子举行会议，其中第一项议程是经济合作社主任戴关渭发言，认为城北农贸市场等二个建设项目已得到上级领导、有关部门论证，城北农贸市场建设项目的土地使用证用地3571.94平方米，调整到金桥北路的安置性用地指标上，土地使用条件不变，再把金桥北路同面积的安置性用地指标安排在原城北农贸市场的土地上，由政府按文件进行收购的事实。28.变更土地使用证申请，证实后周村委于2005年11月24日向富阳国土局提出申请，要求将城北农贸市场的土地使用证调整到金桥北路的安置用地上，与金桥北路的安置用地进行调换的事实。29.协议书，证实2005年1月17日被告人戴关渭代表后周村委与杭州万星公司签订协议书，后周村所属的原水果市场用地如被万星公司竞拍，万星公司无偿提供给后周村一层至二层营业房3000平方米，底楼层高6米，并提供地下车位20只的事实。30.申请报告，证实2005年8月3日，后周村村支两委向富阳市国土局申请，要求将城北农贸市场3571.94平方米的安置用地纳入政府对戴家墩地块统一招拍挂公开出让，返还该村第一、二层面积共3000平方米经营性用房的事实。31.土地使用权收购合同，证实2005年11月30日富阳市土地储备中心与后周村村民委员会签订合同，将位于孙权路与兴达路交叉口的5.3579亩土地确定为开发性安置用地，返还后周村在该地块上所建的第一、第二层建筑面积为3000平方米经营性用房，作为实际收购安置补偿的事实。32.评估报告，证实富阳市广成房产价格评估事务所受杭州万星公司委托，于2007年9月12日对富春街道兴达路后周村的房产进行了价值评估，测算评估价值为690192元的事实。33.房屋拆迁补偿安置协议书，证实2007年9月29日被告人戴关渭代表后周村与杭州万星公司签订协议，约定兴达路3号后周村建筑面积为1651.86平方米建筑，一次性补偿100万元，提供沿兴达路一至二层营业房共计建筑面积3000平方米，并提供地下车位20只的事实。34.保证借款合同，证实2009年1月20日后周村经济合作社向富阳农村合作银行金桥支行借款500万元；2009年6月11日借款500万元。2009年1月20日会议纪要，证实后周村讨论借款给杭州万星公司，由后周村村民代表决议，2009年1月21日经后周村民代表决议，决定借款给杭州万星公司的事实。35.借款协议，证实2009年1月21日戴关渭与王某2分别代表后周股份经济合作社及杭州万星公司签订协议，后周村借款500万元给杭州万星公司，借款期限为五个月，月息为千分之二十五的事实。36.会议记录，证实2009年6月1日经后周村支二委讨论，决定延长万星公司借款期限的事实。37.2011年9月26日会议记录，证实关于后周村与杭州万星公司房屋分割纠纷委托律师代理诉讼的事实。2011年10月10日、10月17日会议记录，证实后周村与万星公司商讨3000平方米营业房交付问题的事实。38.房屋建筑面积测绘报告，证实后周村和万星公司对富春街道兴达路1-2层商铺进行分割测绘，确定富春街道兴达路1-2层商铺共计面积为2530.64平方米的事实。39.安置房交付协议及付款协议，证实对于杭州万星公司赔付后周村安置房不足3000平方米部分435.96平方米由万星公司以每平方米16000元的价格以货币形式补偿给后周村，共计6975360元，另加违约金50万元，共计7475360元，其中475360元用现金支付，700万元由后周村贷款，由万星公司担保并支付本金和利息的事实。40.申请报告，证实2005年8月3日后周村村支两委向富阳国土局申请，要求将城北农贸市场3571.94平方米的安置用地纳入政府对戴家墩地块的统一招、拍、挂公开出让，返还该村第一、二层面积共3000平方米经营性用房。2005年8月9日城西村向国土局申请1.5亩安置用地返还经营性用房1140平方米的事实。41.土地收购审批表，证实富阳市土地储备中心收购后周村孙权路戴家墩地块5.616亩，其中5.3579亩已办理土地使用证，属国有划拨商业用地，返还该村经营性用房3000平方米，其余0.2581亩由国土资源局统征的事实。42.土地使用权收购合同，证实2005年11月30日富阳市土地储备中心与后周村村民委员会签订协议，将位于孙权路与兴达路交叉口的5.3579亩土地确定为开发性安置用地，返还后周村在该地块上所建的第一、第二层建设面积为3000平方米的经营性用房，作为实际收购安置补偿的事实。43.春秋北路区块征地红线图，证实在2005年9月20日相关地图上，戴关渭个人的房屋未划入红线范围，纳入开发性安置用地面积为5.3579亩的事实。44.孙权路戴家墩地块用地三线图，证实2007年2月制作该图时，戴关渭的涉案房屋已划入红线范围内的事实。45.富阳市国土局文件，证实关于确认富春街道孙权路戴家墩地块土地资产评估结果的通知，该地块4725平方米的商业用地总资产为32235480元，14175平方米住宅用地总资产为44724960元，规范允许建设密度为45%的事实。46.富阳市人民政府《关于征用集体土地安置用地几个具体政策问题的通知》文件，证实其中规定“安置用地的开发（处置）方式”，可以由政府收购，由被征地集体投资开发，可以由政府统一招、拍、挂公开出让后，返还村里一定的营业用房、办公用房，返还面积按安置用地面积一定比例确定，返还用房原则上安排在该区块建筑的第一、二层的事实。47.建设项目选址意见书、富阳市建设项目选址审批表、图纸，证实富阳市建设局2004年8月9日选址地块蓝线图纸中未包括戴关渭涉案房屋所在地域；富阳市规划局于2005年3月14日选址地块蓝线图纸中包括了戴关渭涉案房屋所在地域的事实。48.碧云天项目设计概念图等，证实碧云天项目设计图纸几经修改的事实。49.杭州市富阳区国土资源局关于戴关渭6.26亩河浦用地情况说明和补充说明、调取证据清单、调取证据通知书、杭州市富阳区卫生局文件、原富阳市土地管理局文件、后周医院及中药仓库土地现状图及照片、富阳市农村私人建房用地呈批表、集体土地使用证、私人建房许可证以及证人张某、赵某、沈某的证言，证实富阳后周医院的性质为后周村办医疗机构，性质为集体所有制。富国用（98）字第91号国有土地使用证系富阳后周医院于1998年8月18日以中药仓库项目的名义向富阳市土管局提出用地申请，征用富阳后周医院边断头河浦废地三亩，1998年10月19日经富阳市人民政府批准用地面积2000平方米。1998年11月24日富阳后周医院提出土地使用权登记申请，1998年12月3日确权登记2000平方米，颁发国有土地使用权证，土地使用者为富阳后周医院，使用权类型为划拨。富阳后周医院富国用（98）字第91号宗地范围的实测面积为1297平方米，其中原河浦边线内面积为923平方米，河浦边线外面积为374平方米，河浦边线外374平方米为原后周村集体所有土地。陈合中建造的四间二层房屋位于后周医院传达室南面，兴达路西面，其土地在河浦边线外374平方米范围内。富阳后周医院富国用（98）字第91号宗地中原河浦边线内923平方米目前已建造兴达路5—1房屋，该房屋涉及张某、赵某、沈某三户，其宅基地手续均已经原富阳镇人民政府批准的事实。50.杭州市富阳区价格认证中心杭富价认定［2015］393号、428号价格认定结论书，证实富春街道兴达路1-1号、1-2号营业房在2011年12月20日的单价为21000元／平方米，共计6032250元；富春街道碧云天地下停车位（编号Ａ15、Ａ16、Ａ17）在2011年9月1日的市场中等价格（基准日）为80000元／个，共计240000元的事实。51.富春街道党工委提供的相关文件，证实被告人戴关渭的任职情况。52.杭州市富阳区人大常委会文件，证实2015年8月27日杭州市富阳区人大常委会许可对被告人戴关渭依法采取强制措施的情况。53.归案经过，证实被告人戴关渭、陈合中均系被公安机关通知后到案的事实。54.户籍证明，证实被告人戴关渭、陈合中的基本身份情况。55.刑事判决书，证实被告人戴关渭的前科情况。56.被告人戴关渭的供述和辩解，证实被告人戴关渭在公安机关供述在万星房产公司找后周村之前，没有其他房产公司和后周村商量用城北水果市场地块开发房产的情况。万星公司要开发这块地的具体时间其忘记了，只记得是万星公司王某2和富春街道廖学军、董毓明一起来的，谈的时候戴建根和周德仁在场。当时万星公司说给后周村两层营业房，后周村提出要三层，对方说根据文件只能给两层，面积大概是3000平方米。其当时找土管局问了一下，土管局答复只能造两层，村委当时是想为村里多争取一些，所以除了3000平方米营业房外，还多要了20个车位，第一层营业房的层高增加到6米，万星公司还答应帮后周村谈好土管局调配用地指标的事情，所以后周村就答应了。对于3000平方米营业房赔付问题，后周村开会时其没有态度的，就是看村民代表同不同意，当时村民代表表示同意，那么其就说该赔付方案通过。万星公司出面谈赔付方案时，王某2，俞某是什么时候参与进来的其记不清了。其个人房产的赔付方案其没有插手，都是由其妻子去谈的。万星公司如何得知这四间房的房东是其不清楚，到底万星公司是问别人的，还是问其的，其记不起来了。万星公司第一次谈这个房子拆迁的事情是找其的，其当时没有表态，让万星公司去找其妻子谈，并把其妻子电话给了万星公司。万星公司是谁出面和其妻子谈的其不知道的。其当时和妻子说，城西村戴某1的房子和自己的房子差不多，反正戴某1的房子怎么赔，其就要求万星公司怎么赔。其记得有一次妻子和其说戴某1家是1：1赔付的，其说其房子也要求1：1赔付，其妻子就根据1：1营业房的要求和房产公司谈，其他事情其妻子没有和其说过。具体协议签好后其妻子拿回来，其看过协议当时写的是兴达路1-1、1-2两间营业房再加上两个车位。最后赔付的时候其妻子说她多要了一个车位，但是实际的赔付合同其没有看到过，最后实际赔付的是兴达路1-1、1-2两间营业房，再加三个车位。其房子实际面积是两层一共238平方米，兴达路1-1、1-2两间营业房的面积总共是283平方米，再加三个车位。后周村委借给万星公司的500万元是俞某向后周村委提出的，说万星公司资金紧张。因为后周村那时的玉长城项目需要交3900万元到市里，该款项虽然可以归还，但是要实打实的钱流转到市里账户上的，当时后周村是向城西村借的钱，村里要承担利息100多万元，后周村委就想通过借万星公司这笔钱，挣一点利息，把该100多万元的洞补掉。当时俞某是到后周村办公室来的，先找戴建根还是找其记不清楚了，应该是先找戴建根的，因为刚开始向银行借500万元的时候，村里打算用戴建根的企业作为担保人的，但是戴建根的企业银行审核过之后认为信誉资产无法担保500万元，就找了其鼎立公司作为担保人。当时说好借钱给万星公司的利息是月息2分5，万星公司向后周村借了10个月左右，大概付了125万元利息，后周村用来填前面那100多万元的利息了。该笔钱在村支两委讨论的过程中其同意在党工委同意的前提下借这笔钱，表决过程中其没有先表态同意。关于后来的700万元是因为万星公司应该赔付给后周村3000个平方米营业房，但是实际面积差400多个平方米，按16000元每平方米算，差后周村700多万元，零头是由万星公司支付，但是另700万元万星公司拿不出来，双方商量由后周村出面向银行贷款700万元，由万星公司作担保，并承担利息，具体万星公司什么时候向银行还掉这笔钱其忘记了等情况。57.被告人陈合中的供述和辩解，证实被告人陈合中在公安机关供述碧云天项目引进时其丈夫戴关渭是后周村长。其家被拆迁房子位于后周医院和水果市场间，是四间二层的房子，这处房子造了好几年了，是一个姓郭的东阳人造的。房子所属土地是后周村里卖给其家的河浦填满后造的房子，房子造好后出租过，房子没有房产证的。房子拆迁是万星公司跟其谈，其意思是房子是一楼、二楼的，置换的话也要一楼、二楼同等面积的，要四间。万星公司说用一楼、二楼同等面积置换，但是原来的位置是不可能了，让其换到前面的三个店面，其提出三个店面的话要三个车位的，万星公司同意的，谈好之后其跟房产公司签协议。万星公司当时跟其谈好是按照1：1的面积安置，并补3个地下车位给其，至于第一份协议上面为何是2只车位，万星公司没有跟其讲，其签字时也没有注意。到了万星公司通知其可以交房时才知道只有2个车位，房子有公摊面积的。其跟万星公司提出当时谈好的是3只车位，面积是一个平方换一个平方的，万星公司后来同意按照一个平方换一个平方安置，补3个车位。交房时万星公司通知其要补交钱，其拿了两次现金交到万星公司财务，具体交了多少记不清了，后万星公司讲账结清了，其在结算单上签字，房子面积补差款是扣除违约金和过渡费的。戴关渭不知道其跟万星公司签协议的情况，是其跟万星公司谈的，如何补偿其也没有跟戴关渭讲，安置后其只跟戴关渭讲钱已结清了等情况。对于辩护人提供的证人姜某的证言，对其真实性可予认定，但不能达到辩护人所提出的涉及被告人戴关渭、陈合中四间二层房屋当然纳入拆迁范围的证明目的；对于申请建设用地规划许可证审批表、富阳市后周医院中药仓库项目建议书的批复的真实性、合法性予以认定，但不能达到辩护人提出的有关文件涉及土地属于戴关渭的证明目的；对于辩护人对证人戴某1、戴某2所作调查笔录，由于该证言为证人就其自身拆迁情况所作的情况说明，与案涉房屋赔付问题无直接关联，故不予认定；关于经辩护人申请而由本院调取的浙江省租赁有限公司和戴关渭的执行和解材料，对其真实性、合法性予以认定，但不能达到辩护人有关企业债务纠纷已由戴关渭处理完毕的证明目的。本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。关于被告人戴关渭、陈合中有关其不构成非国家工作人员受贿罪的辩解以及辩护人徐宗新、白争雄、朱春莲就此提出的相关辩护意见。经查，根据本案证据，因后周村欠被告人戴关渭款项，戴关渭于1998年8月8日与后周村签订河浦水面积转让（使用）合同，约定后周村将3亩土地以每亩4万元的价格转让给戴关渭，后实际转让面积确定为6.26亩，并将价格调整为3.5万元一亩。同时该合同还约定后周村应按村镇建设规划，规划给戴关渭通道，道路规划在医院前。后戴关渭以后周村办集体所有制医疗机构后周医院需建中药仓库项目的名义向富阳市土管局提出用地申请，欲征用富阳后周医院边断头河浦废地三亩，经批准办理了富国用（98）字第91号国有土地使用权证，使用权类型为划拨。目前富国用（98）字第91号宗地范围的实测面积为1297平方米，其中原河浦边线内面积为923平方米，河浦边线外面积为374平方米，河浦边线外374平方米为原后周村集体所有土地。陈合中建造的四间二层房屋位于后周医院传达室南面，兴达路西面，其土地在河浦边线外374平方米范围内。由于戴关渭与后周村签订的河浦水面积转让（使用）合同中就抵偿河浦面积的范围和价格已作明确约定，后周村虽为戴关渭规划了通道，但该通道系后周村基于方便戴关渭通行之原因而作的约定，该通道规划并不在戴关渭与后周村签订合同所涉及的受让河浦范围内，该通道权利并不当然由戴关渭、陈合中取得，而应属于后周村集体所有，戴关渭、陈合中及其辩护人有关该通道系戴关渭、陈合中所有的辩解和辩护意见没有事实依据和法律依据。之后戴关渭未经后周村及相关部门同意即在相关通道位置建造涉案的四间二层房屋，亦不能据此认定戴关渭取得该通道位置的相关权利。2004年万星公司开始开发富春街道孙权路戴家墩区块旧城改造项目，因涉及后周村安置用地，作为开发商的万星公司相关负责人员与时任后周村村主任的戴关渭进行协商，戴关渭此时向万星公司提出要求将其建造的在预开发区块外建筑面积为238.8平方米的四间二层房屋也一并纳入拆迁范围，万星公司因戴关渭的身份职务等原因遂修改原规划方案，将涉案房屋纳入拆迁范围，并签订了房屋拆迁补偿安置协议书，按前期双方口头协议内容将被告人戴关渭、陈合中的涉案四间二层房屋安置于兴达路口第一至第二间一、二层连体营业用房238.8平方米及地下停车位2只。同日，被告人戴关渭代表后周村与杭州万星公司签订拆迁安置协议，约定返还后周村营业房3000平方米，地下停车位20只。之后，万星公司又就返还后周村营业房面积、位置等存在的争议、万星公司向后周村借款等问题与后周村发生关系，戴关渭作为后周村村主任参与了后周村的相关组织和决策活动，期间万星公司向戴关渭、陈合中交付涉案四间二层房屋相应的拆迁安置营业房，该拆迁安置营业房面积为287.25平方米，而戴关渭、陈合中又向万星公司提出扣除公摊面积、支付过渡费等非协议约定的要求，并要求增加补偿地下停车位1只，最终由于万星公司为与后周村顺利签订安置交付协议，同意戴关渭、陈合中不再支付款项而取得超过原面积的拆迁安置营业房及3只停车位，之后戴关渭代表后周村与万星公司签订了安置交付协议。根据以上情况，应认定戴关渭、陈合中在本案中具有利用戴关渭职务上的便利之事实，且在万星公司开发房地产项目中因涉及后周村安置用地原因需与后周村协商，戴关渭、陈合中通过以涉案的其在后周村集体土地上未经批准建造的房屋需纳入拆迁范围进行拆迁安置的方式向万星公司索取相应财物，并为万星公司谋取利益，符合非国家工作人员受贿罪的构成要件，故对上述被告人戴关渭、陈合中的辩解和辩护意见，本院不予采纳。至于被告人戴关渭的贿赂金额问题，案发后经杭州市富阳区价格认证中心依法评估，上述营业房每平方米价格为21000元，地下停车位每只价值80000元，共计价值6272250元。由于拆迁期间涉及戴关渭、陈合中建造的四间二层房屋经评估的价值为135485元，根据本案情况，该135485元本院予以扣除，另陈合中在接收拆迁营业房时向万星公司支付的维修资金、物业费共计5572.4元亦予扣除，即本院认定本案戴关渭、陈合中的受贿金额为6131192.6元。关于公诉机关有关被告人戴关渭、周德仁、戴建根犯挪用资金罪的指控，由于公诉机关有关本案涉及被告人戴关渭、周德仁、戴建根犯挪用资金罪的相关指控犯罪事实已过追诉时效期限，本院裁定终止审理。关于被告人戴关渭有关其不构成职务侵占罪的辩解以及辩护人徐宗新、白争雄就此提出的相关辩护意见。经查，后周村成立振大公司后，因经营不善，后将振大公司转让给蒋本强等人，在转让协议中约定了转让价格、扣减方式以及相关应由受让人蒋本强等人承担的债务等事项，其中约定涉及富阳市财务开发公司和富阳镇信用社各80万元，共计160万元借款应由受让人承担支付责任。蒋本强等人受让振大公司后，因经营不善亏损，又签订协议向被告人戴关渭转让振大公司的主要股份，由戴关渭实际控制振大公司，之后戴关渭又与后周村就原振大公司的债务承担问题进行了协议约定，上述涉及戴关渭受让振大公司的协议就富阳市财务开发公司和富阳镇信用社相关借款的承担未作明确约定，同时戴关渭与后周村就戴关渭接手振大公司并对原公司债务承担后可与后周村进行结算的内容予以约定，但之后双方未作结算。根据本案公诉机关提供的证据，戴关渭接手振大公司后存在对公司债务进行清偿的情况，但目前证据尚不能明确反映清偿债务的具体内容，故公诉机关有关被告人戴关渭犯职务侵占罪的指控，事实不清，证据不足，本院不予支持本院认为，被告人戴关渭、陈合中利用职务便利，索取他人财物，为他人谋取利益，数额巨大，其行为已构成非国家工作人员受贿罪，依法应予以惩处。公诉机关就非国家工作人员受贿罪指控的基本事实和罪名成立，适用法律正确。本院根据被告人戴关渭、陈合中的犯罪事实、性质、对社会的危害程度及认罪表现，依法确定其刑罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百六十三条第一款，第二十五条第一款，第五十九条，第六十四条，第六十一条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条，第十一条第一款，第十八条之规定，判决如下一、被告人戴关渭犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑七年六个月，并处没收个人财产人民币300000元。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的羁押一日折抵刑期一日，即自2015年8月27日起至2023年2月26日止）。二、被告人陈合中犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑七年，并处没收个人财产人民币250000元。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的羁押一日折抵刑期一日，即自2015年8月27日起至2022年8月26日止）。三、扣押在案的涉案财物杭州市富阳区富春街道兴达路1-1号、1-2号营业房及车位三只，发还给被害单位。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份审判长潘蔚人民陪审员陈秋玲人民陪审员边洪良二〇一六年十二月一日代书记员王雨君

被告人陈永贵非法拘禁罪一审刑事判决书四川省宜宾市翠屏区人民法院刑事判决书（2015）翠屏刑初字第292号：四川省宜宾市翠屏区人民检察院以翠检诉刑诉［2015］220号起诉书指控被告人陈永贵犯非法拘禁罪，于2015年4月27日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。四川省宜宾市翠屏区人民检察院指派检察员欧阳卓梅出庭支持公诉，被告人陈永贵及其辩护人史成、平京到庭参加诉讼。诉讼过程中，被告人陈永贵潜逃，本院依法裁定对其中止审理。后陈永贵因涉嫌犯聚众斗殴罪被四川省宜宾市翠屏区人民检察院于2015年5月27日批准逮捕。2016年8月19日，陈永贵因涉嫌犯聚众斗殴罪被依法逮捕。2016年10月17日，四川省宜宾市翠屏区人民检察院以翠检诉刑追诉［2016］12号追加起诉决定书以及翠检诉刑诉［2016］680号起诉书，指控被告人陈永贵犯聚众斗殴罪向本院提起公诉，本院依法裁定恢复审理。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，四川省宜宾市翠屏区人民检察院指派检察员欧阳卓梅出庭支持公诉，被告人陈永贵到庭参加诉讼。现已审理终结四川省宜宾市翠屏区人民检察院指控：2012年2月23日晚，被告人陈永贵认为被害人张某伙同他人赌博作假，便将被害人张某扣留在翠屏区西郊街道白石村新村ｘ组ｘ号附ｘ号的游戏室内实施殴打，然后将张某带到河边采取殴打、搜身等手段，搜出被害人张某一张农行卡并逼迫其说出密码，直至2月24日将被害人张某带至南岸碧峰苑小区ＡＹＭ机处取出卡内现金10600元人民币才将张某放走。四川省宜宾市翠屏区人民检察院追加起诉指控：2014年4月12日18时，被告人陈永贵因赌场的利益问题与姜某（已判）发生纠纷，双方相约在宜宾市翠屏区新村熊某、刘某1（均已判）经营的聚友缘夜宵店见面解决。后姜某邀约冯某（已判）、严某（另案处理）与刘某2、熊某、刘某1在聚友缘夜宵店等候，被告人陈永贵随即纠集王某、陈某1（均已判）与陈某2（另案处理）等人携带木棒乘车前往新村聚友缘夜宵店处。被告人陈永贵下车后，姜某与严某、冯某即上前与其见面，双方争执几句后，被告人陈永贵与随后下车的陈某1、王某等人即持木棒追打姜某，并追入夜宵店殴打了熊某等人。姜某、熊某、刘某2、刘某1、冯某等人遂将事先放在夜宵店吧台处的砍刀拿出，被告人陈永贵等人见状逃跑。被告人陈永贵在逃跑过程中摔倒在地，被赶上的姜某等人砍伤。经鉴定，被告人陈永贵因外伤致左侧腓骨下端两处骨折属轻伤；因外伤致左尺骨鹰嘴粉碎性骨折属轻伤；因外伤致全身多处皮肤创伤属轻伤；因外伤致右胫骨骨折属轻伤；因外伤致头皮损伤属轻微伤。上述事实，公诉机关出示了物证、书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述与辩解、鉴定意见等证据材料，据以指控被告人陈永贵限制他人人身自由并实施殴打，其行为应以非法拘禁罪追究其刑事责任。被告人陈永贵伙同他人持械聚众斗殴，其行为应以聚众斗殴罪追究其刑事责任。被告人陈永贵归案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。诉请依法判处。被告人陈永贵对起诉指控的其犯非法拘禁罪的事实无异议；对起诉指控的其犯聚众斗殴罪无异议。但辩称他去找姜某是还他借给姜某的钱，不是开设赌场的钱，他没有持木棒斗殴。辩护人史成、平京提出：1.被告人陈永贵对被害人实施的拘禁行为，根据证据能证实被害人被陈永贵控制的时间只有三四个小时。期间，首先有一个小时左右是在陈永贵的游戏厅，陈永贵对是否涉及打假、作假以及赔偿金额等事宜与被害人发生纠纷。其次，在双方谈妥赔偿金额后，陈永贵是在被害人的带领下用一个小时的时间多前往南岸筹款、取款,说明被害人其间的行动自主并未被剥夺。第三，陈永贵与被害人在前往南岸的过程中只有他们二人，在陈永贵驾车的情况下，被害人如果想逃走，完全有足够的机会和时间。特别是陈永贵在取款机上五次取款十分钟左右的过程中，陈永贵客观上已不可能对被害人再实施控制。这说明公诉机关指控在此期间，被害人被拘禁与客观事实不符；2.被告人对被害人实施的所谓“殴打”。全卷并未有任何证据证明被害人因该行为受到任何伤害，可见所谓“殴打”只是被告人的一时激愤，程度显著轻微，尚不能构成犯罪。3.本案被害人对案件的发生存在过错。经审理查明，2012年2月23日20时许，被害人张某来到被告人陈永贵与他人合伙在宜宾市翠屏区西郊街道白石村新村组18号附1号开设游戏室玩翻牌机，赢得2700元后便到收银台兑换。陈永贵认为张某伙同他人玩翻牌机赌博时作假，便将张某强行扣留在游戏室内，用木棒对张某实施殴打，后又与“田三娃”（姓名不详）将张某带到附近的河边实施殴打、搜身。陈永贵搜出张某一张卡号为622ｘｘｘｘｘｘｘｘｘｘｘｘ的农业银行卡后逼迫其说出密码，后陈永贵等人将张某带至翠屏区南岸碧峰苑小区ＡＴＭ机处取出卡内现金人民币10600元，直至2月24日3时43分许后才将张某放走。2014年4月12日，被告人陈永贵因赌博的利益问题与姜某（已判）发生纠纷相约当日18时在宜宾市翠屏区新村熊某、刘某1（均已判）经营的聚友缘夜宵店见面解决。后姜某邀约冯某（已判）、严某（另案处理）与刘某2、熊某、刘某1在聚友缘夜宵店等候，陈永贵随即纠集王某、陈某1（均已判）与陈某2（另案处理）等人携带木棒乘车前往新村聚友缘夜宵店处。被告人陈永贵下车后，姜某与严某、冯某即上前与其见面，双方争执几句后，被告人陈永贵与随后下车的陈某1、王某等人即持木棒追打姜某，并追入夜宵店殴打了熊某等人。姜某、熊某、刘某2、刘某1、冯某等人遂将事先放在夜宵店吧台处的砍刀拿出，陈永贵等人见状逃跑。陈永贵在逃跑过程中摔倒在地，被赶上的姜某等人砍伤。后经鉴定，陈永贵因外伤致左侧腓骨下端两处骨折属轻伤；因外伤致左尺骨鹰嘴粉碎性骨折属轻伤；因外伤致全身多处皮肤创伤属轻伤；因外伤致右胫骨骨折属轻伤；因外伤致头皮损伤属轻微伤。另查明，1.2014年11月17日，宜宾市公安局翠屏区分局西郊派出所通知被告人陈永贵到所了解其被他人殴打致伤一事，陈永贵自行到所陈述其被殴打致伤经过后主动交代了其非法拘禁张某的作案经过；2.法庭审理中，辩护人提请出示了被害人张某于2012年2月28日出具的谅解书，该谅解书载明：“……陈永贵向我索要的10000元已将其退还，我意识到自己也有错在先，而陈永贵也对给我造成的伤害赔偿了16000元。”张某对陈永贵的行为予以谅解。上述事实，有经庭审质证、认证并经本院确认的下列证据证实：1.受理报警登记表、受案登记表、立案决定书,公安机关归案情况说明。证实案件的来源以及被告人归案的经过情况。2.被害人张某的陈述，证实2012年2月23日20时许，在宜宾市翠屏区西郊街道新村科园宾馆对面一条巷子里面的游戏室里面，游戏室的老板叫了十来个男子把他非法拘禁并打他并抢了他的钱。是因为老板怀疑他在他们的游戏室里打赌机赢了二千多元作假。具体情况在2012年2月23日20时，他和朋友小秦相约到了新村科园宾馆对面的一间游戏室里玩翻牌机先是小秦打了半局赢了千多元后便走了，小秦对他说下半局会开什么花色叫他接着整，于是他便接着按小秦讲的打，结果赢了二千七百多元钱，之后他便叫守机子的人兑分换钱，这时老板和两个男的就来了，老板来看了后就问了下情况把他喊到一旁提了根碗口粗的木棒就从他身后打在他的背上，之后叫那两个男的把他拖出游戏室上了一辆黑色轿车拉倒南岸西区的一个荒地上老板把他暴打一顿，说他作假，杨言要把他的手打断或者喊他拿二万五千元给他，他不停的求饶并答应打电话找朋友凑钱给他，后他们又把他拖上车押着到龙湾小区找他朋友李某，李某给他讲了好话但他没有钱于是他们又把他拉倒南岸一偏僻处，叫他把身上的所有东西拿出来，他们抢了他的手机并把手机卡取出后毁坏，怕他报警。然后他们见他有银行卡便强迫他说出密码之后将他带到了一个取款机旁不许他下车，回来后他听他们说取了一万零几百元，之后他们又把他带回新村河边上用皮带把他捆上对他拳打脚踢，大约在凌晨3点多他们把他拖回游戏室叫他打扫卫生喊了三五个娃儿（青年，下同）守着。直到2月24日下午3点钟，老板看他身上的伤很重害怕出事便叫他走了。3.证人证言（1）陈某3的证言及房屋租赁协议。证实她的房子出租给了一个叫田某的，田某没有说租房子的用途，后来田中敏把赌博机摆起她才看见，她听人说张某在机子上安装芯片被人打了。（2）证人陈某4的证言：证实2014年4月12日18时左右，他和马某、陈涛等人在新村刘某1和熊某开的聚友缘夜宵店喝酒。刚点好菜，陈永贵开了一辆车停在新村“网络沙龙”网吧楼下，姜某和冯某、严某从夜宵店走过去，陈永贵和姜某摆了几句就吵起来了，姜某他们三人就朝夜宵店跑，陈永贵他们有五六个人提起木棒追，追到夜宵店处，有人用木棒打了熊某，姜某他们跑进夜宵店里提了事先准备好的砍刀，另外姜某他们一伙的刘某2、刘某1、熊某也提刀向陈永贵那伙人追。陈永贵跑着跑着就摔倒在地，姜某等人就将陈永贵砍伤，陈永贵喊的人跑散了。后他到科苑宾馆告诉陈永贵的老婆陈永贵被砍了。听说陈永贵和姜某因开赌场产生矛盾，陈永贵叫姜某拿钱。（3）证人陈某5的证言，证实2014年4月12日晚上18时左右，他和陈某4、马某在新村刘某1和熊某开的聚友缘夜宵店喝酒。刚喝了10分钟左右，陈永贵开了一辆车停在新村“网络沙龙”网吧楼下，陈永贵下车就喊：“姜二毛你过来。”姜某和两个青年就走过去。陈永贵那方有三四个年轻娃儿（年轻人，下同），提起木棒下车后追打姜某，追到了夜宵店门口。他看见情况不对就跑了。（4）证人马某的证言，证实2014年4月12日下午18时，他和陈某4、陈某5、曹某在新村刘某1和熊某开的聚友缘夜宵店喝酒。姜某、刘某2等人坐在旁边桌子喝酒，姜某过来敬酒，他听见陈永贵打来电话喊姜某拿钱，姜某说：“我在我老表店子上吃东西等你。”陈永贵就说：“你今天必须把钱拿给我。”还说要过来找姜某。喝了30分钟左右，他看见陈永贵开了一辆黑色轿车停在新村“网络沙龙”路边上，陈永贵下车就喊：“姜二毛你过来。”姜某和两个青年娃儿就走过去。陈永贵和姜某交谈了一分钟左右，陈永贵的兄弟些也下车，有五六个人，然后提起木棒就开始打姜某，姜某和他两个兄弟就往夜宵店跑。姜某冲进夜宵店拿了钢管和砍刀就开始还手，陈永贵看到姜某这边有刀，就开始跑。当时有熊某、刘某2拿刀，刘某1不知道是刀嘛还是铁勺子，姜某左手拿钢管，右手拿砍刀，跟姜某的两个兄弟也是拿了砍刀。姜某等人就追陈永贵，陈永贵大概跑了100米左右就摔倒了，姜某和熊某、刘某2、刘某1、姜某的两个朋友就乱打和用刀砍陈永贵，打了大概一两分钟左右，姜某朝陈永贵右脚拐子处砍了二三刀。然后姜某他们六个人就走了。他和陈某4就去通知陈永贵的老婆把陈永贵送到医院去了。3、同案人及被告人的供述和辩解（1）同案人陈某2的供述和辩解，证实2014年4月12日上午11时，陈永贵打电话给他，说有点事到南岸金江桥下喝茶。下午16时，他就到金江桥下找到陈永贵，当时有陈某1、王某、赵勇，摆了会儿龙门阵，陈永贵就说：“一会儿我们上新村去找姜某还钱。”18时，陈永贵就叫了辆野的，他们就上车。到西郊时，陈某1就下车去买了五根木棒，放在车后排，到新村“网络沙龙”网吧楼下，陈永贵下车就喊姜某，姜某就从夜宵店出来，陈永贵和姜某就摆了一分钟左右，就吵起来了，他们四人就下车，每人提了根木棒，不知是刘某2还是刘某1就喊：“砍死他们！”就过来了八九个人，全部提着砍刀，围着陈永贵打。他就朝一个小区跑去，并把木棒丢了。（2）同案人陈某1的供述和辩解，证实2014年4月12日，陈某2叫他到南岸桥头喝茶，喝到16时，看到陈永贵和王某，他们就一起喝茶。在喝茶时陈永贵就说：“姜二麻赖账，喝会儿茶我们上新村去耍。”到了18时，陈永贵叫他去喊个车，他就在路边招了辆野的，陈永贵就到他的红色马自达车里拿了四根木棒放在野的上。他们就到新村联院旁边的路上停下，陈永贵就喊姜某过来，姜某就和二个男子过来，陈永贵下车和姜某谈钱的事，没谈拢，姜某就推了陈永贵一下，陈永贵就喊把木棒拿来，王某就拿了根木棒给陈永贵，陈永贵就拿到木棒追姜某，他和王某、陈某2也提起木棒下车追过去，姜某就摔倒在地上，陈永贵用木棒打了姜某，他用木棒打了姜某脚二下，聚友缘夜宵店就有人喊：“把刀拿出来砍死他们。”他就看到夜宵店里有十多个人提刀出来朝他们冲来，他就吓倒了，朝新村技术学校内跑去，就各自跑散了。过后他给王某打电话，才知陈永贵被姜某他们砍了。（3）同案人王某的供述和辩解，证实2014年4月12日下午16时，他碰到陈永贵、陈某2、陈某1在南岸喝茶，然后就一起喝茶。陈永贵就叫跟其到新村去找姜某，说和姜某因赌场的事闹的不愉快，姜某说话语气不对，到新村去“摆”一下。18时，陈某1叫了个野的，他们四人就上车到新村，到西郊时买了五根木棒放在车里。他们到了新村后，车停在路边，陈永贵下车，姜某和另外两个人就走过来，刚说了几句，姜某就推了陈永贵一下，陈永贵就喊他把木棒递给其，他就把木棒给陈永贵后就和陈某2、陈某1也提木棒下车追姜某，姜某跑了七八米远就摔倒在地下，他就听到店子里有人吼：“把刀拿出来砍死他们。”从夜宵店里冲出来十多个人提着砍刀，他见对方人多，又提了砍刀，就朝新村街上跑了。（4）同案人姜某的供述和辩解，证实陈永贵在新村学校背后开了一个赌场，叫他喊赌客去场子赌钱，承诺给他一定好处，他喊了二个人去赌钱，那二人去赌了两天就不去了，而他也不愿和陈永贵合作，就没有再喊人去赌博。陈永贵就不满意他，借口说是他叫人些不去的赌场，影响了收入，叫他赔偿每天1500元损失。2014年4月12日下午，陈永贵打电话给他问他在什么地方？他说在新村网吧楼下，陈永贵喊他等着。他将以前买的几把砍刀拿来放在他表哥刘某2开的夜宵店吧台内的地上，并给冯某、严某、刘某2、刘某1说了一会儿陈永贵可能要来找他。到了六点过七点，陈永贵就坐了辆黑色的轿车过来，并打电话叫他过去，他就和严某从夜宵店出来走到陈永贵车前，陈永贵下车问他钱的事情，他说没得钱，他们争吵了两句后陈永贵就转身上车去，从车里拿了一根木棒出来，车里也有几个人拿着木棒下车来。他和严某就开始往夜宵店跑，他被陈永贵喊来的人追上打了几棒摔倒在地上，他用双手捂着头部，看到有二三个人追到夜宵店前用木棒打人。这时，他这方的人到夜宵店把他事先准备的砍刀拿出来，有冯某、严某、熊某、刘某1、刘某2，陈永贵的人就开跑，陈永贵没有跑脱，被打倒在地上，他过去顺手在地上检了一根扁管打了陈永贵几下。那五把砍刀是他在东街夜市买的，放在一个黑色袋子里，陈永贵那几天都在威胁他，他才想到去买刀来提防的。刘某2、刘某1系亲兄弟，是他的表哥。（5）同案人熊某的供述和辩解，证实2014年4月12日晚上6点钟，他在他和刘某1开的夜宵店里，店子里有两桌人，其中一桌有陈某4、陈某5、马某，另外一桌有姜某、冯某、严某等人，刘某2也在。他在两桌间不停的敬酒，有人说了句：“陈永贵来了。”随后姜某、冯某就往陈永贵停车的地方走过去。他看见姜某只说了几句话，就和冯某往夜宵店跑，陈永贵和几个人手里拿着木棒在后面追。陈永贵追到夜宵店门口，他就质问陈永贵，陈永贵和另外两个人就用木棒打他，他被打倒在地上有些昏迷，后他醒来后走出夜宵店看见陈永贵躺在地上，手上到处都是血，姜某和冯某手里拿着刀，后来姜某就和冯某开车走了。他和刘某2、刘某1把店子门关后走了。（6）同案人刘某1的供述和辩解，证实他和熊某在天池开了一家夜宵店。2014年4月12日18时左右，当时有“怪妹”、“劳保”、刘某2、熊某在一桌喝酒，姜某、严某、冯某等人在另一桌喝酒。他进厨房去端菜，就听见外面闹起来了，冲进店子来六七个人，手里提着木棒和刀子，姜某拿着板凳在挡，他也拿着板凳在挡，他见陈永贵拿着一把刀摔在地上，对方就开始跑，姜某捡起刀就开始追，陈永贵摔在地上，姜某、严某等人就按着陈永贵打，打了几分钟姜某等人就走了，他就回店子收拾后叫员工些下班了。刘某2是他弟弟，姜某是他表弟。他在事后交了1万元给公安机关作为对陈永贵的赔偿。（7）同案人刘某2的供述和辩解，证实2014年4月12日18时，他到刘某1、熊某的店子里耍，当时有陈某4等人，另一桌是姜某、冯某等人。他在陈某4那桌喝酒的时候，看见姜某往店子方向跑，后面有陈永贵等人拿着东西在后面追，追到店子的时候就乱打人，他提着板凳挡，后对方的人就跑了。刘某1是他哥哥，姜某是他表弟。他在事后交了1万元给公安机关作为对陈永贵的赔偿。（8）同案人冯某的供述和辩解，证实2014年4月12日16时，他到姜某的麻将馆耍。在18时，姜某接到过电话，好像是陈永贵打的，姜某挂了电话就说：“陈永贵等会要去找我拿钱，可能要打架。”叫他跟着去，然后他们就到聚友缘夜宵店吃东西。到时见刘某1、刘某2、熊某、严某等人坐一桌聊天，另外有一桌陈涛、马某等人在喝酒。他们就坐到刘某2那桌聊天，刘某2就说陈永贵刚才开了辆红色马自达车到店子门口晃了一眼就走了，刚说完陈永贵就打电话给姜某，说了几句就挂了，没好久陈永贵就坐了辆黑色车到夜宵店马路边上，喊姜某过去。姜某就喊他和严某一起去，他们三人到陈永贵车前，陈永贵就说：“那1000元钱你不拿给我嘛？”姜某就说：“我凭啥子拿给你嘛！”陈永贵就笑了一下，到车里拿了根木棒，并给车里人说声：“打。”车上下来几个人就提着刀和木棒下来打他们，他们就开始往夜宵店跑。姜某跑来摔倒在地上，陈永贵等人就打姜某，有人在后面追他们，他和严某跑进店子，后面追的人就去打熊某等人。刘某1、刘某2中的一个就喊他们去吧台提刀，他和严某、刘某1、刘某2等人就提刀出来，这时对方的人看到他们提刀出来就跑了，刘某2就说：“陈永贵在那边。”他和严某就追过去，陈永贵在跑的过程中就摔倒了，他先过去看到陈永贵倒在地下，手抱着头，他用脚踢了其身上几下，严某、刘某2、刘某1他们上来就开始砍陈永贵，他想他和陈永贵没什么仇恨而且认识，就没用刀砍，就走开了，走开后看到熊某和姜某跑去打陈永贵。刀是姜某拿来放在刘某1夜宵店的吧台内的，他们这些人也是姜某约起去的，姜某和陈永贵为钱的事有了矛盾，他主要是去帮姜某“扎起”（就是帮忙的意思），在吃饭前姜某接了陈永贵的电话后，就给大家说了陈永贵一会要来打其，刘某2还说：“一会儿整不赢，夜宵店吧台内有刀，你们各人去拿。”他之后交了1万元给公安机关作为对陈永贵的赔偿。（9）被告人陈永贵的供述和辩解，证实2012年的时候，他们几个人在新村斜对面开游戏室（摆设鱼儿机用于赌博），他们（指张某等人）几个赢了他两万多元，当时他就觉得不对，那几个走了的只剩了张某，张某当时赢了2000多元，他就把机器打开来看，发现了一块芯片，现在芯片不知道哪里去了，就找张某拿说法，他就承认了这个事情，说他们几个人将游戏室门撬开安放了作假的机器，其中一个能够打开游戏室的门在打赌博机前一晚上，偷偷进来按了芯片，第二天来打就赢钱，他就叫他把钱退给他，他说钱已经被他们另外的人拿走了，他又不愿意交代其他人，他就把他带到河边上打了他一顿，发现他身上有农行银行卡，就带他去取钱就在南岸碧峰苑小区农行的ＡＴＭ机处取了10000元才把他放了，后来知道他报了案，就找中间人协商，退了他10000元，赔了他1万多接近2万元，当时还写了协议，他承诺不追究了。当时在场的有他、田二娃、守机子的娃儿以及张某，他们好久没有联系了，真实身份不清楚都是做赌博生意认识的，他们限制张某的人身自由时间只有3、4个小时。2014年4月份，“万五”说在新村开赌场，喊他把姜某喊到，他和姜某商量，姜某占25%的提成，姜某就同意了，后头姜某反悔。2014年4月8日左右，他就打电话给姜某，说在其提成里占一成，姜某说其输的多，不要他占成，答应每天给他1000元。11号晚上，他打电话给姜某，姜某又反悔不拿钱，叫他到刘某1的夜宵店去。4月12日18时，他打电话给姜某，姜某说在夜宵店等他。他到河边喝茶，碰到王某等人，他说姜某和他因（赌场）堂子的事闹的不愉快，姜某打电话给他的语气不对，叫他上去摆一下，没得事就一起去，王某、陈某2、陈某1就同意了。陈某1就喊了个野的，他拿了四根木棒放在车上。他们到了西郊新村刘某1的夜宵店门口，他就喊姜某出来，姜某就和冯某、严某出来，姜某就说承诺的钱不拿了，他看姜某的语气不对，意思要打他们，他就跑到野的里把事前准备的木棒拿出来提在手上，然后就打起来了，姜某等人看到他们提有木棒，就到刘某1的店子里去提刀，姜某、刘某1、刘某2、熊某、冯某、严某他们六人各提把砍刀出来。他们看情况不对，就开始跑，结果他摔倒在地上，姜某等人就围着他砍，他还听到刘某2说把手脚筋都给挑了的话，后来“120”把他接走了。4.辨认笔录及照片，证实张某辩认出陈永贵系对其实施非法拘禁的人。姜某辨认出冯某、熊某、刘某1、刘某2，王某、陈某2辨认出姜某，冯某辨认出刘某1、姜某、刘某2、熊某，陈永贵辨认熊某、刘某2、刘某1、姜某、冯某，陈某4辨认出冯某、姜某、刘某2、刘某1、熊某。5.银行账户明细查询（即取款记录），证实被害人张某2012年2月24日3时至3时43分取款金额为10600元。6.现场图及及被告人指认现场照片，证实陈永贵指认殴打被害人现场的情况。7.公安机关工作说明，证实民警在办理陈永贵非法拘禁一案中，陈永贵因被他人打伤（另案）向公安机关报案，公安机关得知该情况后，在其治疗出院后通知其到公安机关。陈永贵接到通知后于2014年11月17日自行到派出所陈述其被殴打致伤经过后，主动交代了其非法拘禁张某的作案经过。8.谅解书，证实被告人陈永贵退还了被害人张某10000元，并赔偿了张某经济损失16000元，获得谅解。9.川公（宜翠）鉴（法）字［2014］162号法医学人体损伤程度鉴定意见，证实陈永贵因外伤致左侧腓骨下段两处骨折属轻伤一级，因外伤致左尺骨鹰嘴粉碎性骨折属轻伤一级，因外伤致全身多处皮肤创伤属轻伤一级，因外伤致右胫骨骨折属轻伤一级，因外伤致头皮损伤属轻微伤。10.本院（2016）川1502刑初83号刑事判决书，证实被告人姜某犯聚众斗殴罪被判处有期徒刑四年；熊某犯聚众斗殴罪被判处有期徒四年；刘某1、刘某2犯聚众斗殴罪被判处有期徒刑三年八个月；冯某犯聚众斗殴罪被判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年；被告人陈某1犯聚众斗殴罪被判处有期徒刑二年；王某犯聚众斗殴罪被判处有期徒刑二年。11.人口信息资料，证实陈永贵的基本身份信息情况本院认为，被告人陈永贵非法剥夺他人人身自由，且在非法拘禁过程中具有殴打情节，其行为构成非法拘禁罪并依法予以从重处罚；被告人陈永贵与姜某因非法利益问题产生纠纷，继而纠集陈某1、王某等人与姜某等人在公共场所聚众持械斗殴，严重扰乱公共秩序，其行为已构成聚众斗殴罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人陈永贵一人犯数罪，依法应当数罪并罚。在聚众斗殴共同犯罪中，被告人陈永贵系首要分子，应对其所参与的全部犯罪承担罪责。关于辩护人提出被害人未被拘禁、未被殴打的辩护意见，经查，被告人陈永贵非法拘禁被害人张某并对其实施殴打的事实有被害人的陈述，证人陈某3的证言以及被告人陈永贵的供述等证据相互印证，故该辩护意见与查明事实不符，不予采纳。关于被告人陈永贵辩称其在聚众斗殴犯罪中他去找姜某还借款，不是开设赌场的钱，他没有持木棒斗殴的辩解。经查，证人陈某4的证言，同案人陈某1、王某、姜某、熊某、冯某的供述以及被告人陈永贵的供述，相互印证被告人陈永贵在斗殴时手持木棒；同案人王某、姜某的供述以及被告人陈永贵的供述均证明被告人陈永贵与姜某之间产生纠纷系因非法利益，故被告人陈永贵辩护意见与查明的事实不符，本院不予采纳。被告人陈永贵犯罪后如实供述其基本犯罪事实，依法予以从轻处罚。被告人陈永贵退还赃款并赔偿被害人经济损失，获被害人谅解，酌情予以从轻处罚。辩护人辩护意见中的合理部分，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十八条、第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条、第二十六条、第六十七条第三款、第六十九条之规定，判决如下被告人陈永贵犯非法拘禁罪，判处有期徒刑一年二个月，犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑四年一个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑四年六个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月19日起至2021年2月17日止）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向四川省宜宾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长关高原人民陪审员周红军人民陪审员许期敏二〇一七年五月八日书记员唐娅洲

于某某失火一审刑事判决书内蒙古自治区科尔沁右翼前旗人民法院刑事判决书（2019）内2221刑初342号：科尔沁右翼前旗人民检察院以前检公诉刑诉〔2019〕325号起诉书指控被告人于某某犯失火罪，于2019年10月25日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2019年12月5日公开开庭审理了本案。科尔沁右翼前旗人民检察院指派检察员岳红出庭支持公诉，被告人于某某及其辩护人金辉均到庭参加诉讼。现已审理终结科尔沁右翼前旗人民检察院指控，2019年4月30日5时许，被告人于某某将位于科尔沁右翼前旗某地牧业队北沟的自家牧包点上，将生活中焚烧牛粪后产生的灰堆倾倒在牧包点住房东北角处，4月30日11时许，被倾倒的灰堆中的火星被风吹到牧包点住房东南方向，并引燃地面上生长的杂草，于某某发现地面杂草冒烟后，同在其丈夫孟某某和外甥姜某某，使用水桶装水浇至被点燃的杂草处，并以为已将火扑灭。当时14时许，因风力的作用将未被浇灭的杂草中的火星吹到附近杂草上，从而引起火灾。经鉴定：1、第一块火场过火面积6177平方米（0.6177公顷），过火地块面积占林地4300平方米（0.43公顷），林地权属为集体经济经营。2、第二块火场①过火地块面积占林地47980平方米（4.798公顷），林地权属为国有林场。②过火地块面积占林地15370平方米（1.537公顷），林地权属为国有林场。③过火地块面积占林地34760平方米（3.476公顷），林地权属为国有林场。④过火地块面积占林地2370平方米（0.237公顷），林地权属为国有林场。以上二过火面积地块总面积2978292平方米（297.8292公顷），总共占林地面积105140平方米（10.514公顷）。经鉴定：1、土地现状分类为天然牧草地，草原类型为平原丘陵温性草甸草原，草原等级为Ⅱ4，主要植被为羊草、苔草、隐子草。2、火场一涉及草地过火一块，面积237.7147公顷，火场二面积59.4968公顷，其中火场二草原过火地块两块，草地二面积41.2443公顷，草地三面积4.19346公顷，火场二草原过火合计面积45.43776公顷。经评估，被害人李某某被火烧所涉及资产价值：人民币贰万壹仟零柒拾伍元整（￥21075元），被害人丁振生被火烧所涉及资产价值：人民币壹万肆仟零贰拾捌元整（￥14028元），被害人李某甲、康某某被火烧所涉及资产价值：人民币贰万陆仟陆佰元整（￥26600元）。被告人于某某到案后自愿如实供述自己的罪行，与被害人达成和解协议，积极赔偿被害人损失，取得被害人谅解。庭审中，公诉机关向法庭出示了户籍证明、情况说明、证明、抓获经过、谅解书等书证，证人姜某某、孟某甲、张某某、孟某某、孟某乙的证言，被害人李某某、刘某、丁某某、李某甲陈述，提取笔录，鉴定意见，外业测量、记录表、过火实测图，李某某、丁某某、李某甲、康某某资产价值评估报告书，现场勘查笔录、现场图及现场照片，被告人于某某供述等相关证据。公诉机关认为被告人于某某由于疏忽大意，在野外倾倒火炉内未燃尽的灰烬引起火灾，其行为已构成失火罪，要求依照《中华人民共和国刑法》第一百一十五条第二款的规定追究其刑事责任，并建议对其判处有期徒刑一年，缓刑二年。被告人对公诉机关指控的犯罪事实、罪名及量刑建议均无异议并自愿认罪认罚，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致本院认为，被告人于某某由于疏忽大意，在野外倾倒火炉内未燃尽的灰烬引起火灾，其行为已构成失火罪，公诉机关指控被告人犯失火罪罪名成立。鉴于被告人自愿认罪认罚，悔罪态度较好，积极赔偿被害人经济损失并取得谅解，可依法从轻处罚。辩护人建议对被告人从轻处罚的辩护意见，本院予以支持。公诉机关量刑建议适当，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百一十五条第二款、第七十二条一款的规定，判决如下被告人于某某犯失火罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向兴安盟中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份审判长石磊审判员桑春华人民陪审员王晓峰二〇一九年十二月五日法官助理马阿如娜书记员侯媛媛

石某1交通肇事罪一审刑事判决书青海省海东市平安区人民法院刑事附带民事判决书（2019）青0221刑初77号：海东市平安区人民检察院以平检公诉刑诉［2018］40号起诉书指控被告人石某1犯交通肇事罪，于2018年11月1日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人张某1，张某2，王某1，韩某1，韩某3，韩某2，马某2，马某3向本院提起附带民事诉讼。该院依法组成合议庭，进行合并审理，并于2019年6月3日作出（2018）青0221刑初42号刑事附带民事判决，后附带民事诉讼原告人韩某1，韩某3，韩某2，马某2，被告人石某1不服本判决提出上诉。青海省海东市中级人民法院认为，原判认定的事实不清、证据不足，于2019年8月26日发回本院重审。重审后，依法另行组成合议庭公开开庭进行了审理，海东市平安区人民检察院指派检察员杨某2出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人张某1，张某2的诉讼委托代理人高某1，韩某1，韩某3，韩某2，马某2的诉讼委托代理人韩某4，王某1，马某3，被告人石某1及辩护人周某，王某2及其委托诉讼代理人吴某1、马某4，宁夏神河物流有限公司的委托诉讼代理人张某3，中国人民财产保险股份有限公司银川市兴庆支公司委托诉讼代理人赵某，中国人民财产保险股份有限公司循化支公司委托诉讼代理人程某均到庭参加诉讼。附带民事诉讼被告人石某3经本院传票送达未到庭，本案现已审理终结青海省海东市平安区人民检察院指控：2018年4月13日20时10分许，被告人石某1驾驶×××号“东风”牌重型半挂牵引车沿平阿高速公路由阿岱驶往平安方向，当车辆行驶至平阿高速公路28ＫＭ＋828Ｍ处时，被告人石某1未按规定速度行驶且遇冰雪路面操作不当，致使车辆失控，先后与冶某驾驶的×××号“宝来”牌小型轿车、马某3驾驶的无号牌“东风”牌专项作业车、王某1驾驶的×××号“丰田”牌小型轿车、马某1驾驶的×××号小型轿车碰撞。造成×××号车驾驶人马某1当场死亡、乘车人韩某3、韩某1及×××号车乘车人班某受伤，车辆不同程度受损的道路交通事故。经鉴定：被害人韩某3的伤情为轻伤二级；被害人韩某1的伤情为重伤二级；被害人班某的伤情为轻伤二级。经青海省××队交通事故认定书认定，被告人石某1负此事故的全部责任。针对上述事实，公诉机关向法庭宣读、出示了物证、书证、被害人陈述、证人证言、鉴定意见、责任事故认定书、勘验、检查、辨认笔录、被告人供述和辩解等证据。公诉机关认为，被告人石某1使用伪造的机动车驾驶证，超速驾驶与其实有驾驶证载明的准驾车型不相符合重型半挂牵引车，发生致一人死亡、三人受伤、车辆不同程度受损的道路交通事故。其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以交通肇事罪追究其刑事责任。并提出相应的量刑建议，建议对被告人石某1判处一年六个月至三年有期徒刑。附带民事诉讼原告人张某1、张某2及其诉讼代理人基于被告人石某1的犯罪事实诉请：1、依法追究被告人石某1交通肇事罪的刑事责任；2、判令被告人石某1赔偿原告人各项经济损失808205.12元（其中死亡赔偿金535140元、丧葬费33725.5元、张某2抚养费107365元、拖车费1740元、尸体检验费600元、尸体检运输费4020元、车速及轨迹鉴定费3000元、肇事车检测费400元、停车费1080元、交通费360元、支付青Ｂ38880号停车和拖车费11800元），庭审中变更诉讼请求，将赔偿金额变更为共计908402.74元（其中变更交通费360元为45元，增加诉前保全费2000元、×××号车辆损失费98512.62元）。并由附带民事被告宁夏神河物流有限公司、王某2、石某33承担连带赔偿责任；宁夏银川市保险公司兴庆支公司在其保险范围内承担赔偿责任。附带民事诉讼原告人韩某2、马某2基于被告人石某1的犯罪事实诉请：依法判令被告人石某1及各附带民事诉讼被告人共同赔偿抚养费36492.75元、丧葬费33725.5元、死亡赔偿金535140元，共计605358.25。附带民事诉讼原告人韩某1基于被告人石某1的犯罪事实诉请：依法判令被告人石某1及各附带民事诉讼被告人共同赔偿原告人的各项经济损失共计280982.99元。其中医疗费35120.34元、交通费792.65元、鉴定费2280元、住院伙食补助费980元、住院期间陪护费2800元、住院期间营养费980元、营养费4200元、护理费13280元、误工费40008元、残疾赔偿金160542元、后续治疗费20000元。附带民事诉讼原告人韩某3基于被告人石某1的犯罪事实诉请：依法判令被告人石某1及各附带民事诉讼被告人共同赔偿原告人的各项经济损失282072.56元。其中医疗费136498.56元、营养费6300元、护理费13280元、误工费27000元、交通费760元、鉴定费2280元、住院伙食补助费4620元、住院期间陪护费13200元、住院期间营养费4620元、残疾赔偿金53514元、后续治疗费20000元。附带民事诉讼原告人王某1基于被告人石某1的犯罪事实诉请：1、依法追究被告人石某1的刑事责任；2、判令被告人石某1及附带民事诉讼被告宁夏神河物流有限公司、王某2、石某33共同赔偿原告人各项经济损失共计94146元。其中附带民事诉讼原告人垫付乘车人班某的医疗费3426元、住院伙食补助费720元、车辆维修费58120元、车辆检测费400元、拖车费1700元、停车费180元、停车误工损失费27000元、交通费2600元。3、附带民事诉讼被告宁夏银川市保险公司兴庆支公司在其保险范围内承担赔偿责任。附带民事诉讼原告人马某3及其诉讼代理人基于上述被告人的犯罪事实诉请：1、依法追究被告人石某1的刑事责任；2、判令被告人石某1及附带民事诉讼被告宁夏神河物流有限公司、王某2、石某33、宁夏银川市保险公司兴庆支公司共同赔偿原告人财产损失50083元。被告人石某1对公诉机关指控的犯罪事实、罪名及向法庭提交的证据不持异议，表示自愿认罪，请求从轻处罚。对附带民事诉讼原告人的诉求表示愿意承担民事责任，并称其尽量予以赔偿。辩护人周某提出的辩护及代理意见：1、对公诉机关指控的事实及罪名不持异议。2、对被告人行政拘留的期限应折低刑期。3、被告人当庭自愿认罪，其无前科，其亲属已赔偿被害人部分经济损失，据此建议对被告人宣告缓刑。案发后被告人亲属已赔偿被害人亲属损失费3万。附带民事诉讼被告人王某2及其诉讼代理人的辩解及代理意见：王某2不是肇事车辆的车主，其依法不应当承担赔偿责任，请求法院驳回原告人的诉讼请求。附带民事诉讼被告宁夏神河物流有限公司及诉讼代理人的辩解及代理意见：1、宁夏神河物流有限公司并非本案实施侵权的行为人，对于交通事故的发生也无过错，故本公司不承担侵权责任。2、本案涉案车辆是本公司以分期付款保留车辆所有权的方式将车辆卖给石某33，依据合同约定，在石某33示付清全部车款之前，该车的所有权归宁夏神河物流有限公司。因此依据《最高人民法院关于购买人使用分期付款购买的车辆从事运输因交通事故造成他人财产损失保留车辆所有权的出卖方不应承担民事责任的批复》，本公司不承担赔偿责任。附带民事诉讼被告人石某3经本院传票送达，未到庭参加诉讼。但在第一次庭审中辩称；2017年4月份，其与石某1合伙从宁夏神河物流有限公司以按揭方式购买了一辆“东风”牌重型牵引半挂车，车号为×××号。2017年7月份因其与石某1合伙经营不和，二人经商议决定不再合伙经营，该车归石某1一人经营，尚欠的车款由石某1自行偿还。故对本案损害后果石某33不承担赔偿责任。附带民事诉讼被告人中国人民财产保险股份有限公司银川市兴庆支公司辩称：1、各原告人的经济损失由法院依法确定。2、肇事车辆的登记所有人为神河物流公司，该公司为肇事车辆投保了交强险和商业险，本公司已就责任免除条款向投保人作了明确说明，已尽到提醒义务，免责条款具有法律效力。3、被告人石某1驾驶车型与驾驶证载明的准驾车型不符，其未取得有效资格驾驶牵引车牵引挂车，本公司不承担商业险赔偿责任和交强险财产损失限额的赔偿责任。对于医疗费用、死亡赔偿金、伤残赔偿金依法在强制险范围内先行赔付部分本公司享有追偿权。附带民事诉讼被告人中国人民财产保险股份有限公司循化支公司辩称：因本次事故中，车辆投保人马某1无责任，故本公司不予理赔交强险和商业第三者险额。根据保单约定，本公司同意赔付韩某2意外事故赔偿金20万元。对韩某3、韩某1的医疗费、误工费等在驾乘人员意外伤害的保单中未约定，本公司不承担赔偿责任。意外津贴原告人未诉请，故不予赔偿。经审理查明，2018年4月13日20时10分许，被告人石某1驾驶×××号“东风”牌重型半挂牵引车（×××号“宇畅”牌重型低平板半挂车）沿平阿高速由阿岱驶往平安方向，当车辆行驶至平阿高速公路28ＫＭ＋828Ｍ处时，被告人石某1未按规定速度行驶且遇冰雪路面操作不当，致使车辆失控，先后与冶某驾驶的×××号“宝来”牌小型轿车、马某3驾驶的无号牌“东风”牌专项作业车、王某1驾驶的×××号“丰田”牌小型轿车、马某1驾驶的×××号小型轿车碰撞。造成×××号车驾驶人马某1当场死亡、乘车人韩某3、韩某1及×××号车乘车人班某受伤，车辆不同程度受损的道路交通事故。经鉴定：被害人韩某3的伤情为轻伤二级，其损伤程度构成十级伤残；被害人韩某1的伤情为重伤二级，其损伤程度构成八级伤残；被害人班某的伤情为轻伤二级。经青海省××队交通事故认定书认定：被告人石某1负此事故的全部责任，驾驶人马某3、驾驶人冶某、驾驶人王某1、驾驶人马某1、驾驶人高某2无责任；乘车人刘某、乘车人班某、乘车人韩某1、韩某3无责任。另查明，被告人石某1驾驶的×××号“东风”牌重型半挂牵引车（×××号“宇畅”牌重型低平板半挂车），其中×××号“东风”牌重型半挂牵引车的所有人为宁夏神河物流有限公司，2017年4月20日石某33与宁夏神河物流有限公司签订《分期付款购车合同》和《还款计划书》，郭建春和被告人石某1作为保证人在购车合同上签字，双方约定购车款455000元分期付款。2017年4月26日宁夏神河物流有限公司将该车在中国人民财产保险股份有限公司银川市兴庆支公司投保了机动车交通事故责任强制保险和机动车商业保险，保险期限：2017年4月26日至2018年4月26日。同年4月26日石某33从宁夏神河物流有限公司提取该车辆后与石某1共同经营。2017年5月1日石某1以52000元价格购买了名为杨涛停放在宁夏吴忠市创利汽车停车场的重型低平板半挂车一辆，后王某2将×××号机动车的行驶证、号牌提供给被告人石某1，石某1使用王某2提供的该机动车行驶证，并将×××号牌套用于其购得的重型套用该机动车上使用。又查明，被害人韩某1受伤后在青海省人民医院住院治疗14天（2018年4月14日至2018年4月28日），共花去医疗费25121.96元；被害人韩某3受伤后在青海省人民医院住院治疗66天（2018年4月14日至2018年6月19日），共花去医疗费132623.59元；被害人韩某1的经常居住地为西宁市。被害人班某受伤后在海东市人民医院住院治疗9天（2018年4月14日至2018年4月23日）。花去医疗费3426.69元，附带民事原告人王某1向被害人班某垫付医疗费3000元。上述事实有经庭审举证、质证、本院予以确认的下列证据证实：（一）公诉机关提交的证据1、物证：挡风膜残片、塑料袋、男鞋1只、衣物残片、血迹、从×××号重型半挂车身提取的绿色漆片等及提取笔录证明：案发时侦查人员对现场遗留物证及痕迹提取固定的事实。2、书证（1）接处警登记表、受案登记表、立案决定书（文书卷Ｐ1-5）证明：2018年4月13日20时16分，青海省××队工作人员马少先报案称：“平阿高速公路28公里828米处，发生一起道路交通事故，有人员伤亡，请速出警”。接警后该大队民警赶到现场，勘查案发场。2018年5月3日海东市平安区公安局对此案立案侦查。（2）青海省××队青公交认字［2018］第00001号道路交通事故认定书证明：被告人石某1使用伪造的机动车驾驶证，超速驾驶与其实有驾驶证载明的准驾车型不相符合的×××号“东风“牌重型半挂牵引车（×××“宇畅”牌重型低平板半挂车），且遇冰雪路面操作不当，致使车辆失控是造成此次道路交通事故的直接原因。石某1负此事故的全部责任，驾驶人马某3、驾驶人冶某、驾驶人王某1、驾驶人马某1、驾驶人高某2无责任；乘车人刘某、乘车人班某、乘车人韩某1、韩某3无责任。（3）被告人石某1的身份证、机动车驾驶证复印件、驾驶人信息查询结果单，×××、×××机动车行车证、机动车信息查询结果单，×××机动车保险单，分期付款购车合同、还款计划证明：被告人石某1持有准驾车型为Ｂ2。×××重型半挂牵引车所有人为宁夏神河物流有限公司，2017年4月20日，石某33从该公司分期付款方式购买了×××重型半挂牵引车，石某1为购车合同保证人，该车辆已购买交通事故责任强制保险和商业保险。重型低平板半挂车号牌×××号机动车行驶证所有人为王某2。（4）被告人石某1伪造的机动车驾驶证原件、郑鹏飞身份信息、驾驶人信息查询结果单证明：被告人石某1使用伪造的机动车驾驶证件姓名为郑鹏飞，驾驶车型Ａ2，驾驶员照片为石某1本人，与石某1真实身份证信息及网上驾驶人信息查询结果单信息不相符合。郑鹏飞持驾照为Ａ2证，是宁夏××县，与石某1提供的驾驶证上的照片不相符。（5）身份证、户籍证明、机动车驾驶证复印件、驾驶人信息查询结果单、机动车行驶证、保险单证明：案发时发生事故车辆的驾驶员冶某、马某3、王某1、马某1、高某2均具有驾驶资格，且驾驶准驾资格与案发时所驾驶车辆相符。以上人员驾驶的车辆均在有效使用期内。事故发生时被害人马某1所驾驶车辆的行驶证及该车所有人为其妻子张某1。马某1驾驶的×××号小型轿车于2018年2月6日投保了交通事故责任强制保险和商业保险。（6）证据保全决定书、证据保全清单、解除证据保全、发还物品、文件清单证明：对案发时石某1驾驶的×××号“东风牌”重型半挂牵引车、×××号半挂车辆及机动车行驶证、石某1准驾车型为Ｂ2的机动车驾驶证予以扣押；对案发时马某3驾驶的无牌照“东风”牌专项作业车、马某3准驾车型为Ｂ2的机动车驾驶证予以扣押；对案发时高某2驾驶的×××号“东风”牌重型普通货车、机动车行驶证、高某2准驾车型为Ｂ2的机动车驾驶证予以扣押；对案发时马某1驾驶的×××号“大众高尔夫”牌小型轿车、机动车行驶证、马某1准驾车型为Ｃ1的机动车驾驶证予以扣押；对案发时冶某驾驶的×××号“大众”牌小轿车、机动车行驶证、冶某准驾车型为Ｂ2的机动车驾驶证予以扣押；对案发时王某1驾驶的×××号“丰田”牌小型轿车、机动车行驶证、王某1准驾车型为Ｃ1的机动车驾驶证予以扣押。2018年5月3日侦查机关向冶某、马某3、王某1、高某2、马某1家属发还扣押的机动车、机动车驾驶证，机动车行车证，以及被害人马某1随身财物等物品。3、证人证言（1）证人冶某证言证明：2018年4月13日晚，冶某驾驶×××号小轿车沿平阿高速向西宁方向行驶，行至青沙山隧道出口外1.5公里处下坡时，其车辆被一辆大车挂了一下后，该大车冲下去撞了前面的车。（2）证人高某2证言证明：2018年4月13日，高某2驾驶×××号“东风天锦”牌货车沿平阿高速往平安方向行驶，行至青沙山隧道外2-3公里时，路政人员指挥其靠边停车，高某2看到前方有事故，便打开应急灯下车站在右侧护栏外，此时一辆宁夏牌照的红色半挂车撞在高某2驾驶货车的尾部后停止行驶。高某2跑过去看到公路右侧地上躺着一名男性，一名带盖头的女性站在该名男子旁边，宁夏牌照的红色半挂车将一辆白色大众牌小型轿车夹在了高某2驾驶车辆的左后侧。白色大众车副驾驶位置还有一名男子，高某2等人将其救出后，听到有人称躺在地上的男子已经停止呼吸。（3）证人马某3证言证明：2018年4月13日20时许，马某3驾驶“东风多利卡”牌小型清障车（无号牌）背着一辆越野车行至青沙山隧道出口处1至2公里时，看见前方有很多车辆尾灯及危险报警闪光灯在亮，路政人员打手势示意其减速，马某3立即采取减速措施，期间车辆向右打滑，并撞倒右侧桥梁护栏后停了下来。马某3随与同伴下车查看，发现其左侧10米处的应急车道与行车道之间停了一辆“逍客”牌越野车；“逍客”越野车前方三至四米处有一辆白色大众轿车；白色大众轿车前1至2米处停了一辆拉钢管的货车；拉钢管的货车前方4至5米处停了一辆出租车。马某3下车后配合路政人员叫停后续车辆，此时一辆车速约每小时100公里，车牌号为×××的半挂车冲了下来，将前方很多小车连撞带挂冲掉了，马某3的车也被该半挂车撞了，其车上载的×××号越野车后保险杠和左侧消声器等部位也被撞坏。（4）证人王某1证言证明：2018年4月13日下午王某1驾驶×××号出租车沿平阿高速往西宁方向行驶，经过青沙山隧道后，因路上结冰，王某1将车辆减速，行至一段大下坡路段时，其前方一辆拖车背着一辆小车车头朝超车道，尾朝行车道横在公路上，拖车旁一名路政人员示意王某1停车，王某1在减速快要行至拖车处时，被后方一辆半挂车碰撞，其驾驶的出租车撞向中央隔离带后停下来。车内坐在副驾驶的一名乘客（班某）头部受伤了。后王某1去救援事故现场一辆微小货车上被困的司机，听到有人哭泣，看到该辆挂车车头与车身折叠，挂车与另一辆货车之间夹着一辆白色轿车，挂车后方顶着一辆白色奔驰越野车。（5）证人马某5证言证明：2018年4月13日，马某5与丈夫韩某1、嫂子韩某3乘坐其弟弟马某1驾驶的白色大众小型轿车，沿高速路向西宁行驶，马某5坐在驾驶员后方，韩某3坐在副驾驶后方。期间因马某5晕车，一直没未向外看，车辆行驶期间突然发生碰撞，马某5发现其丈夫韩某1没有了知觉，马某1称太危险让车内人员快下车，马某5下车后跑向路边护栏，韩某3乘坐一侧的车门无法打开，马某1下车后将韩某3从马某5乘坐的一侧拉下车，正准备向护栏方向跑时，一辆红色的半挂车撞向了马某1与韩某3，韩某3受伤，马某1当场死亡。后马某5将韩某3的一件衣服盖在了马某1身上。（6）证人刘某证言证明：2018年4月13日19时许，刘某正在×××号半挂车的卧铺上睡觉，突然车辆发生事故后，其看到很多车辆撞在一起。事故发生时，×××号半挂车牵引了车号为×××号挂车，事故发生时，半挂车没有载货，石某1的准驾车型为Ｂ2。（7）证人马某6证言证明：2018年4月13日，马某6驾驶×××号“逍客”牌小型客车沿阿岱高速向西宁方向行驶，当车驶出青沙山隧道，天下着雨夹雪，路面有些结冰，前方有路政人员示意停车，马某6将车停到应急车道后向护栏外跑，此时其听到后方有车辆碰撞和刹车的声音。五六秒后，马某6看到后方一辆重型平板车将其“逍客”车前方停放的一辆白色小车撞了。半挂车前躺着一个人，已经没有生命迹象，死者跟前还站着两个女性，其中一个较胖的女性身上全是血，旁边一个司机说白色小车上还有一个人，马某6便与他人一起去救了车上的那个人。（8）证人常某证言证明：2018年4月13日19时40分许，常某驾驶×××号小型清障车，载了一辆大众途安小型商务车前往西宁，当其驶过青沙山隧道两公里左右时，路边有路政人员示意停车，车辆打滑，向前滑了50－60米后停在了超车道上，前方超车道内停了一辆小型拖车，车上载有一辆车，拖车前方一辆白色小轿车斜着停在路上，车身大部分在行车道，小部分在应急车道。小车后面有4、5个人。白色小轿车前方停了一辆拉钢管的货车，白色小车与货车发生了事故。约10秒后，一辆小车撞在了常某驾驶清障车的右后侧，这辆小车转着圈飘到了常某车前，后撞到了中央护栏。常某准备下车时后方冲下来一辆红色“天龙”半挂车，将前面几辆车全部冲掉了。后常某下车，在半挂车的事故现场看到半挂车车头转为横向，车头前白色小车的尾部一米左右的地方躺着一个人，已经死亡，身上盖着一条毯子。（9）证人马少先证言光盘一张证明：马少先系阿岱高速路政执法大队工作人员。2018年4月13日马少先接到报警后在阿岱高速疏导交通，当天路面湿滑。白色高尔夫轿车与红色拉钢管的货车发生碰撞，后从高尔夫车上先下来一名女性，随后从驾驶座位置下来一名男性，从后排又下来一名女性，二人站在大众高尔夫的车尾，后面一辆绿色出租车从左侧一节下去，紧接着×××号车下来撞了大众高尔夫的左后侧，并撞倒两个人，被撞的男子不见了的被撞趴下了。后马少先与从×××车上下来的石某1交谈时，石某1称驾车司机逃跑了。侦查人员执法记录仪记载案发时石某1隐瞒真实身份，称驾驶×××号车辆的驾驶员已逃跑。（10）证人吴某2证言证明：2018年4月13日，吴某2等人在巡逻过程中接警称一辆事故车辆被古城收费站拦截，吴某2等人带司机去辨认现场，20点10分许，当行驶至平阿右幅Ｋ28公里处时，发现对面车道发生交通事故，吴某2随与同事马少先去事故现场设置安全区域，当时路面湿滑有结冰现象。吴某2与马少先在前方提醒过往司机减速慢行，当时应急车道上停了一辆拉钢管的货车，一辆白色高尔夫车辆打滑，其右前方撞在了货车的左尾部。后高尔夫车上下来了三个人，一名岁数较大的女性站在应急车道外面，另外一名男性和一名女性站在高尔夫车辆的左侧，然后冲下来一辆红色的半挂车撞在了高尔夫车的尾部，将高尔夫车撞扁了。4、被害人陈述（1）被害人班某陈述证明：2018年4月13日晚，班某乘坐×××号出租车，与其妻子仁增、侄子衣勒从同仁上高速准备去河南县，途中经过一个隧道大概300米左右，科班看到前方一辆拉钢管的大车和一辆白色小轿车撞了，班某乘坐的出租车遂慢慢行驶，后出租车与前方一辆白色货车尾部发生剐蹭，后出租车被一辆红色的大车撞到了中间的隔离护栏上。班某是第二次事故中受伤的。（2）被害人韩某3陈述证明：2018年4月13日，韩某3及其丈夫的妹妹马某5、马某5的丈夫韩某1，乘坐其丈夫的弟弟马某1驾驶的大众牌小型轿车沿平阿高速驶往西宁，韩某1坐在副驾驶位置，韩某3坐在其身后位置，马某5坐在驾驶员后排位置。车辆经过青沙山隧道不久与一辆货车发生了碰撞，马某1驾驶车辆的右侧撞到了货车尾部左侧，此时韩某3没有受伤。马某1下车后拉韩某3下车，在向路边护栏处跑时，一辆宁夏的红色半挂车冲过来，这辆车先撞了一辆出租车，然后撞了韩某3与马某1。韩某3被撞到了半挂车的车底，其从车底爬出来时看到马某1倒在半挂车的车头前一动不动，其右手不见了，身上的一截衣服挂在半挂车保险杠上，半挂车保险杠上有血。然后该辆半挂车撞了马某1驾驶的大众小轿车，并将小轿车夹在了小轿车发生碰撞的货车中间。半挂车的车身与车头折在一块。后马某5将韩某3的一件衣服盖到了马某1的身上。（3）被害人韩某1陈述证明：2018年4月13日，韩某1乘坐马某1驾驶的×××号小型轿车沿阿岱高速从循化向西宁行驶，韩某1坐在副驾驶位置、马某1的姐姐马某5坐在驾驶员后方的位置，韩某3坐在韩某1后方。19点40分许，车驶出隧道三百米左右，前方一辆车的尾灯在亮，韩某1告诉马某1可能发生了车祸让其减速，因路面湿滑，车还未停止时，韩某1乘坐的车被撞了，如何撞的其不清楚。5、道路交通事故勘查笔录、刑事照片、光盘一张证明：侦查人员对事故现场勘验情况。6、道路交通事故尸检照片证明：对被害人马某1尸体检查情况。7、血样提取登记表、海东市人民医院出具的证明证明：2018年4月14日5时27分，在海东市人民医院对石某1、高某2抽血情况。8、青海省公安厅刑事科学技术研究管理中心（青）公（刑）鉴（理化）字［2018］301号理化检验报告证明：案发时石某1、高某2均未饮酒。9、西宁市公安局西宁经济技术开发区东川工业园区分局刑事科学技术室（宁）公（开）东（尸）［2018］字09号尸体检验报告书、尸体处理通知书证明：被害人马某1符合身体头部受到巨大的外力（如车辆碰撞）至颅脑、胸腹部及四肢损伤死亡。10、交通事故车辆性能技术检测意见书五份证明：案发时被告人石某1驾驶的×××重型半挂牵引车（×××）行车制动合格。驻车制动合格。方向机经撞击后断裂。前部灯具已撞损，其余灯具齐全有效；冶某驾驶的×××宝来小客车行车制动合格。驻车制动合格。方向灵活无干涉，左尾部灯具已撞损，其余灯具齐全有效；马某3驾驶的无号牌东风专项作业车行车制动合格。驻车制动合格。方向灵活无干涉，前部灯具已撞损，其余灯具完好；王某1驾驶的丰田小客车行车制动合格。驻车制动合格。方向沉重，左前轮悬架撞击后变形、移位，除左侧尾部灯具完好外，其余灯具均已撞损；马某1驾驶的×××“高尔夫”牌小客车行车制动合格。驻车制动合格。方向灵活无干涉，尾部灯具已撞损，其余灯具齐全有效；高某2驾驶的×××重型货车行车制动合格。驻车制动合格。方向灵活无干涉。左前后部灯具已撞损，其余灯具齐全有效。11、甘肃天信司法鉴定所司法鉴定意见书证明：被告人石某1驾驶的×××号重型半挂牵引车（×××）发生事故前的车速范围为73.6ｋｍ／ｈ-78.2ｋｍ／ｈ；该车辆案发时行驶轨迹为：高某2驾驶的×××号重型普通货车沿平阿高速由阿岱往平安方向行驶，行驶至28ｋｍ＋828ｍ处时被害人马某1驾驶的×××号小型轿车与×××号重型普通货车尾部发生碰撞，之后由被告人石某1驾驶的由阿岱往平安方向行驶的×××号重型半挂牵引车（×××）驶入事故现场时，车辆失控与下车查看的马某1及发生事故停驶的×××号小型轿车与×××号重型普通货车发生碰撞。并推行两车向前滑移后最终停驶于行车道与超车道内，×××号重型普通货车被推行后停驶于应急车道与行车道内，×××号小型轿车被推行后夹于×××号重型半挂牵引车（×××）与×××号重型普通化车之间、停驶于应急车道与行车道内。12、青海警官职业学院司法鉴定中心对×××重型半挂牵引车驾乘关系司法鉴定意见书证明：被告人石某1为本起事故发生时的驾驶员；刘某在本起事故发生时位于后排。13、青海正信司法鉴定所青正信司鉴所［2018］临检字第647号、846号、987号司法鉴定意见书证明：被害人班某的损伤程度属轻伤二级；被害人韩某1的损伤程度属重伤二级；被害人韩某3的损伤程度属轻伤二级。14、道路交通事故视听资料光盘一张证明：侦查机关对事故车辆×××的行车记录予以提取，证实交通事故发生的事实。15、证人石某33及附带民事诉讼被告人石某3的情况说明均证明：2017年5月初，石某1、石某33、石某33去宁夏吴忠市创立停车场转着买挂车，正好有个二手车出售，经与挂车车主商议后，以52000元的价格达成购车协议。5月中旬石某1联系王某2，将王某2挂车的行驶证、号牌租借给石某1，经石某1、石某33与王某2商定，给王某2支付年租金6800元，当时石某1经济紧张，先支付给王某2租金3800元，余款3000元一星期后已全部付清。16、售车协议（补充卷二Ｐ59）证明：2017年5月1日被告人石某1与杨涛签订售车协议，杨涛将17.5×3平板车以52000元卖给石某1，该车无车号、无大架号、无发动机号。17、盐池县公安局出具的户籍证明证实被告人石某1的自然身份情况。18、违法犯罪经历查询情况说明证明：被告人石某1无犯罪前科。19、到案经过证明：被告人石某1无自首情节。20、被告人石某1供述：2018年4月13日，我驾驶×××号“东风天龙”重型半挂牵引车（×××）沿平阿高速由循化驶往平安，当时正在下小雪，路面下坡且湿滑，19时许当我驾车经过隧道后没多久，一名路政工作人员向我招手，示意其停车，我就踩刹车，减速过程中车辆打滑厉害，车开始向前滑行，并与一辆出租车发生了追尾，车辆失控，继续与三、四辆车发生了碰撞，后我驾驶的车辆行驶方向发生偏转，与一辆白色轿车发生碰撞，我驾驶的车辆左侧装电瓶位置与白色轿车的主驾一侧相撞。我驾驶的车辆与白色轿车发生碰撞前看到两个人在白色轿车的右后方，我下车后发现我驾驶的车辆左前方与白色轿车及一辆货车之间地上躺着一个人，身上盖着一件衣服，发现此人已死了。后得知此人是我驾车撞的。发生事故前，白色轿车已经与一辆拉钢管的红色货车相撞。案发时我持有的Ａ2证名为郑鹏飞的驾照是我从网上办理的。我驾驶的×××号重型半挂牵引车是我和石某33一起按揭方式从宁夏神河物流有限公司购买的，后来我和石某33不在一起经营，该车归我了。被告人石某1于2018年12月28日的讯问笔录中供称：×××号挂车是其从王某2手中以52000元买的，王某2给其提供了该车辆的行驶证，石某1套用王某2车辆×××号牌，石某1每年给付王某2“借户费”6800元。2019年1月7日的讯问笔录中被告人石某1供称：×××号挂车是其在一停车场通过一辆挂车上的电话联系车主后以52000元买的。车主姓名记不清。（二）附带民事诉讼原告人提交的证据附带民事诉讼原告人张某1、张某2提交的证据：发票3张、收据3张、诉讼费专用票据1张、交通费单据5张、中国人民财产保险股份有限公司机动车保险车辆损失情况确认书，停车费发票22张、车辆维修清单1张，证明其支出拖车费1740元、车速及轨迹鉴定费及机动车安全检测费3000元、被害人尸体检验费600元、诉前保全诉讼费2000元、停车费1080元、交通费45元、被害人×××号车辆损失98512.62元。附带民事诉讼原告人韩某3提交的证据：青海省人民医院的病历记录、出院证、医药费清单、医疗费票据11张，证明韩某3因受伤住院治疗66天，支出医疗费136498.56元；交通费票据42张，证明韩某3及其陪护人员花去交通费518.3元；鉴定费发票1张，证明韩某3申请伤残等级鉴定及三期鉴定支出鉴定费2280元；青海正信司法鉴定所青正信司鉴所［2018］临检字第98701号司法鉴定意见书，证明韩某3系左侧2、3、4、6肋骨骨折构成十级伤残。韩某3的误工期：90－180日，护理期：30－60日，营养期：60－90日；工资收入证明，证明韩某3系青海致轩房屋中介有限公司员工及工资收入情况。附带民事诉讼原告人韩某1提交的证据：青海省人民医院的病历记录、出院证、医药费清单、医疗费票据24张，证明韩某1受伤后在海东市人民医院、青海省人民医院、青海省康乐医院、西宁市第一人民医院门诊、住院治疗14天，共支出医疗费35895.34元；交通费票据12张，证明韩某1及其陪护人员花去交通费192元；鉴定费发票1张，证明韩某1申请伤残等级鉴定及三期鉴定支出鉴定费2280元；青海正信司法鉴定所青正信司鉴所［2018］临检字第84601号司法鉴定意见书，证明韩某1系右视神经损伤、右侧视神经管外侧壁骨折致右眼视神经萎缩，构成八级伤伤残。侧2、3、4、6肋骨骨折构成十级伤残。韩某1的误工期：90－180日，护理期：30－60日，营养期：30－60日；青海省人民医院出具的陪护证明，证明韩某1证住院期间2人陪护；工资收入证明，证明韩某1系青海鸟厨餐饮有限公司员工及工资收入情况。暂住证、商品房预售合同，证明刑事附带民事原告人韩某1于2015年1月6日，在青海省西宁市××区购买房屋，并于2016年12月7日，在西宁市城东区周家泉派出所办理居住证，期限登记至2020年8月5日。附带民事诉讼原告人王某1提交的证据：青海省海东市人民医院的病历记录、出院证、医药费清单、医疗费票据1张，证明王某1驾驶车辆的乘车人（被害人班某）受伤后在海市人民医院住院治疗9天，花去医疗费3426.69元；收条1张，证明王某1已垫付受害人班某医疗3000元；发票1张，证明王某1支出其受损车辆拖车费1650.49元；青海生物科技产业园博翔汽车修理厂发票6张、车辆维修清单2张，证明王某1受损车辆维修费58120元；车辆检测收费单1张，证明其支出车辆检测费400元；停车费发票9张，证明王某1支出其受损车辆停车费180元；交通费票据5张，证明其支出交通费55元。附带民事诉讼原告人马某3提交的证据：道路交通事故责任认定书，证明马某3的车辆是本次事实故中的受损车辆，西宁城北正辉汽车修理有限公司车辆维修发票3张、收据一张、车辆维修清单1张，证明马某3受损车辆维修费33224元，西宁市城西区海福通道路救援服务部发票1张，证明马某3受损车辆施救费5000元；车辆检测收费单1张，证明其支出车辆检测费800元；停车费发票10张，证明马某3支出其受损车辆停车费840元。附带民事诉讼被告人王某2提交的证据：王某2身份证复印件、×××行驶证复印件、×××行驶证复印件、王某2机东车行驶证复印件、×××道路运输证复印件1份、×××道路运输证复印件1份、汽车挂靠服务协议一份、机动车信息查询结果单、汽车挂靠协议书，证明×××牵引车和×××车使用人和运营人均为王某2，王某2名下挂车与肇事挂车不是同一车辆，案发后扣押的车辆不是王某2使用和经营的车辆，王某2不应当是本案肇事车辆的所有权人。附带民事诉讼被告人宁夏神河物流有限公司提交的证据：分期付款购车合同、还款计划书、提车确认单，证明涉案车辆×××号的所有权归宁夏神河物流有限公司，该公司以分期付款的方式卖给石某33，车款尚未付清；保险单两份，批单一份，证明涉案车辆×××的投保情况。附带民事诉讼被告人中国人民财产保险股份有限公司银川市兴庆支公司提交的证据：车辆投保单复印件、免责告知确认书复印件、机动车综合商业保险免责事项说明书证明涉案车辆×××是宁夏神河物流有限公司以投保人身份投保了交强险和机动车商业险的事实。附带民事诉讼被告人中国人民财产保限股份有限公司循化支公司提交的证据：驾乘人员意外伤害险保单一份、机动车驾驶人员意外伤害保险条款一份，证明被害人车辆×××号已在该公司投保的事实本院认为，被告人石某1违反交通运输管理法规，使用伪造的机动车驾驶证，使用、套用其他机动车行驶证、号牌，超速驾驶与其实有驾驶证载明的准驾车型不相符合的机动车，发生重大事故，致一人当场死亡、三人受伤、车辆不同程度受损的严重后果，负事故的全部责任，其行为已构成交通肇事罪，应负刑事责任。公诉机关指控被告人石某1犯交通肇事罪的罪名成立。被告人石某1当庭自愿意认罪，且案发后其亲属已赔偿被害人亲属部分经济损失，依法可酌情从轻处罚。辩护人提出的辩护及代理意见合理部分，予以采纳。由于被告人石某1的犯罪行为给附带民事诉讼原告人造成的经济损失依法应予赔偿，附带民事诉讼原告人据此提起附带民事诉讼理由正当，其要求合理部分，本院予以支持，但超出法律规定的部分，于法无据，本院不予支持。附带民事诉讼原告人张某1、张某2提出尸体运输费应属于丧葬费，不得重复主张。附带民事诉讼原告人韩某3提出其为城镇居民，因根据《中华人民共和国侵权责任法》第十七条规定：对同一侵权行为造成多人死亡的，可以相同数额确定死亡赔偿金。附带民事诉讼原告人韩某1提出其为城镇居民，有证据证明，本院予以采纳。故刑事附带民事被告人韩某3应按附带民事诉讼原告人韩某1同等计算，其二人主张营养费及后期治疗费，未提交治疗医院的证明，不予支持，至于后期治疗费待今后实际治疗产生费用后另案告诉。其二人提交的工资证明，只证明其工资收入情况，但未提交其他证据证明其二人在治伤期间实际减少收入的事实，该证据不作为本案证据使用。韩某1附带民事诉讼代理人韩某4提交的滴滴出行科有限公司出具的发票一张，只证明其向该公司支付费用情况，未提交其他证据证明其陪护被害人产生的交通费，该证据也不作为本案证据使用。附带民事诉讼原告人王某1主张被害人班某医疗费3426.69元、住院伙食补助费、出租车运营误工损失，对其垫付的医疗费3000元的诉求，证据确实充分，予以支持。其主张其余部分医疗费及住院伙食补助费，其不符合附带民事诉讼原告人的诉讼主体资格，且未提交被害人的相关委托手续，本院依法予以驳回。其提出出租车运营损失未举证，依法不予支持。附带民事诉讼原告人马某3提交的证据付款方为循化三江源小汽车修理厂的发票一张、交款单位循化县振循汽车修理厂的收据一张及提货单，其用于证明维修其受损车辆支出的费用，不具有真实性，不予确认。附带民事诉讼原告人韩某3、韩某1、韩某2、马某2诉请中国人民财产保险股份有限公司循化支公司承担赔偿责任问题，属另一法律关系，不便在本案中一并处理，应另案告诉。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》相关法律规定，并参照《青海省2017年道路交通事故人身损害赔偿费用计算标准》之规定，并结合本案实际，本院确认附带民事诉讼原告人的经济损失为：1、附带民事诉讼原告人张某1、张某2的经济损失：（1）抚养费104265元（20853元×10年÷2人）、交通费45元，共计104310元；（2）财产损失104932.62元（其中拖车费1740元、车辆鉴定费及检测费3000元、尸体检验费600元、停车费1080元、车辆损失98512.62元），以上两项合计209242.62元。二原告人预交诉前保全诉讼费2000元。2、附带民事诉讼原告人韩某2的经济损失抚养费18444元（9222元×8年÷4人）。3、附带民事诉讼原告人韩某3的经济损失266994.86元（其中医疗费136498.56元、住院伙食补助费4620元（66天×70元）、误工费46002元（246天×187元）、护理费23562元（126天×187元）、交通费518.3元、鉴定费2280元、残疾赔偿金53514元（26757元×20年×10%）。4、附带民事诉讼原告人韩某1的经济损失250005.34元［其中医疗费35895.34元、住院伙食补助费980元（14天×70元）、误工费36278元（194天×187元）、护理费13838元（74天×187元）、交通费192元、鉴定费2280元、残疾赔偿金160542元（26757元×20年×30%）］。另外，附带民事诉讼原告人张某1、张某2、韩某2、马某2的经济损568865.5元［丧葬费33725.5元（67451÷2）、死亡赔偿金535140元（26757元×20年）］。5、附带民事诉讼原告人王某1的经济损失63405.49元（其中其垫付受害人班某的医疗3000元、交通费55元、拖车费1650.49元、车辆维修费58120元、车辆检测费400元、停车费180元）。6、附带民事诉讼原告人马某3的经济损失39864元（其中车辆维修费33224元、车辆施救费5000元、车辆检测费800元、停车费840元）。根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条“因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任”之规定，被告人石某1作为肇事车辆实际使用人，其使用伪造的机动车驾驶证，超速驾驶与其实有驾驶证载明的准驾车型不相符合的机动车，发生重大交通事故，负此事故全部责任，依法应承担民事赔偿责任。附带民事诉讼被告人王某2违法向被告人石某1提供其他机动车行驶证及号牌，其行为给石某1提供驾驶机动车挂车上路的便利条件，故本次事故的发生王某2有一定的过错责任，依法应承担相应的赔偿责任。附带民事诉讼被告人王某2及其诉讼代理人提出被告人石某1驾驶的（×××号）半挂车的所有权不归王某2所有，王某2不应当承担民事赔偿责任的理由不能成立，本院不予采纳。按照最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第五条中“套牌机动车发生交通事故造成损害，当事人请求由套牌机动车的所有人或者管理人承担赔偿责任的，人民法院应予支持；被套牌机动车所有人或者管理人同意套牌的，应当与套牌机动车的所有人或者管理人承担连带责任”的规定，附带民事诉讼被告宁夏神河物流有限公司以被告人石某1驾驶的×××号“东风牌”重型半挂牵引车，其公司以分期付款保留车辆所有权的方式将该车辆出卖给石某33，其公司不承担民事赔偿责任的辩解理由依法有据，本院予以采纳。附带民事诉讼被告人石某3为肇事车辆×××号“东风牌”重型半挂牵引车的购买人，起初石某33和石某1共同合伙经营该车辆，后其二人经商议取消合伙经营，该车辆归石某1个人使用，对此有石某33的陈述及证人石某33证明，且被告人石某1予以认可，其双方意思表示真实，本院予以确认。被告人石某1在其个人使用该车辆期间发生重大事故，理应其个人承担民事赔偿责任，附带民事诉讼被告人石某3以此为由不承担民事责任的辩解理由成立，本院予以采纳。被告人石某1驾驶的肇事车辆×××号“东风牌”重型半挂牵引车已在附带民事诉讼被告人中国人民财产保险股份有限公司银川市兴庆支公司投保了机动车交通事故责任强制保险和机动车商业第三者险，该公司依法应向附带民事诉讼原告人垫付赔偿死亡赔偿金、残疾赔偿金110000元、医药费10000元、财产损失2000元。剩余赔偿款由被告人石某1承担赔偿责任，附带民事诉讼被告人中国人民财产保险股份有限公司银川市兴庆支公司以被告人石某1驾驶车型与驾驶证载明的准驾车型不符，其未取得有效驾驶资格驾驶牵引车挂车为由不予理赔商业第三者保险的抗辩理由成立，依法有据，本院予以采纳。根据被告人石某1的犯罪事实、性质、情节、赔偿数额、悔罪表现以及对社会的危害程度，被告人石某1因伪造机动车驾驶证、无有效机动车驾驶证驾驶机动车等原因被合并执行行政拘留20日，其于2018年4月15日直至5月4日已被平安区公安局行政拘留，同年5月5日被刑事拘留，先前的行政拘留行为与其交通肇事行为系“同一行为”，行政拘留的20日应折抵刑期，依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条、第三十六条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十七条、第十八条、第四十八条、第四十九、五十三条和《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项和《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第五条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十七条、第二十九条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及《最高人民法院关于民事诉讼证据若干规定》第二条之规定，并报请审判委员会讨论决定,判决如下一、被告人石某1犯交通肇事罪，判处有期徒刑二年九个月（即2018年5月5日起至2021年1月14日）。二、附带民事诉讼原告人张某1、张某2、韩某2、马某2、韩某3、韩某1、王某1、马某3各项经济损失共计1393566.41元，该款由附带民事诉讼被告人中国人民财产保险股份有限公司银川市兴庆支公司赔付122000元（死亡赔偿金、残疾赔偿金等110000元、医疗费10000元、财产损失2000元）。其中张某1、张某2、韩某2、马某285878.4元（死亡赔偿金、抚养费等）；韩某318934元（医疗费、残疾赔偿金等）；韩某115022元（医疗费、残疾赔偿金等）；张某1、张某21023元（财产损失费）；王某1755元（医疗费、财产损失费等）；马某3389元（财产损失费）。剩余赔偿款1271566.41元，由被告人石某1赔偿（其中张某1、张某2、韩某2、马某2709650.72元；韩某3224806.86元；韩某1234983.34元；王某162650.49元；马某339475元。三、被告人石某1承担本案诉前保全费2000元（附带民事诉讼原告人张某1已预交）。对被告人石某1承担的上述赔偿款项，由附带民事诉讼被告人王某2承担连带赔责任。（上述赔偿款项，被告人石某1已向附带民事诉讼原告人张某1赔付30000元）。以上赔偿款项限本判决生效后三十日内付清。四、驳回附带民事诉讼原告人张某1、张某2、韩某2、马某2、韩某3、韩某1、王某1、马某3其他诉讼请求。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向青海省海东市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本十份审判长曹生林审判员祁生忠审判员马登陆二〇一九年十二月二十六日书记员孙小花

湖南省辰溪县人民法院刑事判决书（2020）湘1223刑初15号公诉机关湖南省辰溪县人民检察院。被告人龚元军，男，1989年3月3日出生于湖南省辰溪县，汉族，初中文化，无业，住湖南省辰溪县。曾因犯抢劫罪，于2007年2月9日被广东省东莞市人民法院判处有期徒刑二年，2008年7月29日释放。曾因犯盗窃罪，于2012年9月24日被广东省东莞市第三人民法院判处有期徒刑一年，2013年6月7日释放。又因犯盗窃罪，于2016年3月16日被本院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元，2017年10月5日释放。因涉嫌犯盗窃罪，2019年7月23日被刑事拘留，同年8月29日被逮捕。现押辰溪县看守所。湖南省辰溪县人民检察院以湘辰检公刑诉［2019］180号起诉书指控被告人龚元军犯盗窃罪，于2020年1月2日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。辰溪县人民检察院指派检察员易朝阳出庭支持公诉，被告人龚元军到庭参加了诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2015年4月至2019年7月被告人龚元军单独或伙同钟波到安坪镇教师宿舍楼、辰溪县县城鸿兴宾馆、火马冲山镇塘驿、辰溪县辰阳春天等多地实施盗窃作案5起。盗得现金5400元以及手机两部、脚手架扣件、黄金首饰等物品。经认定，被盗手机价值人民币3015元，被盗脚手架扣件价值人民币4207.5元。具体如下：1、2015年上半年的一天，被告人龚元军窜至辰溪县安坪镇安坪中学教师宿舍二楼艾月娥家中，入户盗走现金400元及黄金首饰等物品，销赃后得赃款3100元。2、2019年6月29日凌晨2时许，被告人龚元军窜至辰溪县鸿兴宾馆203房间，趁被害人刘某、夏某熟睡之机，盗走手提包一个及手机2台，包内有现金5000元，后其从盗得的手机中通过微信转走人民币1900元。3、2019年7月10日晚，被告人龚元军乘坐由钟波驾驶的湘Ｎ×××**出租车窜至辰溪县火马冲镇山塘驿蔡桂英家的建筑工地，盗走十字扣等扣件，尔后销赃给辰溪县琼台新村附近张某经营的废品回收店，得赃款800余元。4、2019年7月13日晚，被告人龚元军乘坐由钟波驾驶的湘Ｎ×××**出租车窜至辰溪县安坪镇街上周某承包的工地，盗走十字扣等扣件，尔后销赃给辰溪县琼台新村附近张某经营的废品回收店，得赃款100余元。5、2019年7月18日晚，被告人龚元军乘坐由钟波驾驶湘Ｎ×××**出租车窜至辰溪县辰阳春天施工工地，盗走十字扣等扣件，尔后销售给辰溪县琼台新村附近张某经营的废品回收店，得赃款1350元。被告人龚元军归案后如实供述了上述事实。上述事实，被告人龚元军在开庭审理过程中亦无异议，并有被害人周某等的陈述，证人张某等的证言，勘验、辨认等笔录，到案经过等书证，被告人龚元军的供述及辩解，视听资料等证据证实，足以认定。本院认为，被告人龚元军以非法占有为目的，单独或伙同他人采取秘密手段多次盗窃他人财物价值人民币17622.5元，数额较大，其行为构成盗窃罪。公诉机关指控的罪名成立。在共同犯罪中，被告人龚元军起主要作用，系主犯。被告人龚元军曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，系累犯，应从重处罚。被告人龚元军归案后如实供述了自己的罪行，且认罪认罚，可以从轻处罚。公诉机关量刑建议幅度适当，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第六十五条，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条第一款之规定，判决如下：被告人龚元军犯盗窃罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币一万元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月23日起至2021年3月22日止；罚金限判决生效后十日内一次性缴纳。)如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省怀化市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。审判员余海霞二〇二〇年一月十日代理书记员孟杰附法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行进行处罚。对于前三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。

掋小龙、江德俊等强迫卖淫罪一审刑事判决书广东省广州市白云区人民法院刑事判决书（2018）粤0111刑初485号：广州市白云区人民检察院以穗云检未检办刑诉〔2018〕30号起诉书指控被告人王小龙、江德俊、王仕洪、冉洋洋犯强迫卖淫罪，于2018年2月8日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，因涉及个人隐私，不公开开庭审理了本案。广州市白云区人民检察院指派检察员徐卉出庭支持公诉，被告人王小龙及其辩护人黄希，被告人江德俊及其辩护人何志梅，被告人王仕洪及其辩护人何强，被告人冉洋洋及其辩护人徐育超均到庭参加了诉讼。现已审理终结广州市白云区人民检察院指控，2017年8月底，被告人王小龙、江德俊、王仕洪伙同同案人麻浪浪（另案起诉）合谋以介绍工作为名从家乡诱骗女子到广州卖淫并从中牟利，同年9月初被告人冉洋洋加入。同年9月5日中午上述被告人及同案人在本市白云区同德横滘东街9号501房内对被诱骗的女子陈某（案发时17岁）、刘某（案发时16岁）、梁某某劝说从事卖淫，遭拒后，江德俊、麻浪浪等人以殴打、持刀威胁、语言恐吓、禁锢等方式强迫三名女子卖淫。直至同年9月6日晚，三名女子设法向邻居求救并请求报警，民警赶到现场将三名女子解救并当场抓获麻浪浪、江德俊。同年9月11曰，民警又将王小龙、王仕洪、冉洋洋抓获归案。为证实上述事实，公诉机关随案移送了物证、书证、证人证言、被害人陈述、被告人及同案人供述、鉴定意见、勘验辨认笔录、视听资料等证据。公诉机关据此认为，被告人王小龙、江德俊、王仕洪、冉洋洋结伙强迫他人（含未成年人）卖淫，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百五十八条第一、二款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，均应以强迫卖淫罪追究其刑事责任。王小龙、江德俊、王仕洪、冉洋洋犯罪未遂，均可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。王小龙、江德俊、王仕洪、冉洋洋如实供述自己罪行，均可以从轻处罚。提请本院依法判处。被告人王小龙对起诉书指控的事实及罪名均无异议。辩护人对本案的定性不持异议，提出以下辩护意见：1.被告人王小龙自愿认罪，如实供述自己的罪行；2.案件没有造成严重后果，被害人的人身没有受到实际伤害，同案人虽然有与被害人打架，但其行为不是为了逼迫被害人去卖淫。他们的暴力行为只是限制被害人的人身自由；3.被告人王小龙属犯罪未遂；4.被告人王小龙是初犯、偶犯，没有前科；5.被告人王小龙虽然在本案有出钱，但是在限制人身自由的阶段其没有参与，其本人也不在现场；6.被告人王小龙文化程度较低，法律意识淡薄，因为一念之差误入歧途。请法庭予以从轻处理，综上，请法庭考虑上述辩护意见，对其从轻处理。综上，希望法院量刑时对被告人王小龙从轻处罚。被告人江德俊对起诉书指控的事实及罪名均无异议。辩护人对本案的定性不持异议，提出以下辩护意见：1.被告人江德俊认罪态度良好；2.被告人江德俊属从犯；3.本案的提议者是被告人王小龙，其他同案人均是按照王小龙的布局运行；4.被告人江德俊属犯罪未遂；5.被告人江德俊年龄较小，主观恶意较小；6.被告人江德俊后果相对不严重，希望法庭考虑被告人的认罪态度，主观恶意。判处三年以下有期徒刑。综上，希望法院量刑时对被告人江德俊从轻处罚。被告人王仕洪对起诉书指控的事实及罪名均无异议。辩护人对本案的定性不持异议，提出以下辩护意见：1.被告人王仕洪认罪认罚；2.根据本案犯罪构成，被告人王仕洪属于犯罪未遂；3.被告人王仕洪如实交代自己的犯罪情节，认罪态度较好；4.被告人王仕洪是初犯、偶犯；5.被告人王仕洪愿意接受教育改造。综上，希望法院量刑时对被告人王仕洪从轻处罚，判处一年以下有期徒刑。被告人冉洋洋对起诉书指控的事实及罪名均无异议。辩护人对本案的定性不持异议，提出以下辩护意见：1.被告人冉洋洋没有具体参与整个案件，主观恶意较小，其也没有与本案的其他被告人居住在一起。2.被告人冉洋洋在共同犯罪中其次要作用，是从犯。3.被告人冉洋洋属犯罪未遂。4.被告人冉洋洋如实供述自己的罪行，并当庭认罪，认罪态度良好。5.被告人冉洋洋是初犯、偶犯。综上，请求依法从轻处罚。经审理查明，2017年8月底，被告人王小龙、江德俊、王仕洪伙同同案人麻浪浪（另案起诉）合谋以介绍工作为名从家乡诱骗女子到广州卖淫并从中牟利，同年9月初被告人冉洋洋加入。同年9月5日中午上述被告人及同案人在本市白云区同德横滘东街9号501房内对被诱骗的女子陈某（案发时17岁）、刘某（案发时16岁）、梁某1劝说从事卖淫，遭拒后，江德俊、麻浪浪等人以殴打、持刀威胁、语言恐吓、禁锢等方式强迫三名女子卖淫。直至同年9月6日晚，三名女子设法向邻居求救并请求报警，民警赶到现场将三名女子解救并当场抓获麻浪浪、江德俊。同年9月11曰，民警又将王小龙、王仕洪、冉洋洋抓获归案。上述事实，有下列经庭审举证、质证，本院予以确认的证据证实：被告人王小龙、江德俊、王仕洪、冉洋洋的供述及辨认材料，同案人麻浪浪的供述及辨认材料，被害人梁某1、刘某、陈某的陈述及辨认材料，证人何某、邓某、梁某2、皮某的证言，受案登记表、立案决定书，亲笔供词，搜查证、搜查笔录，扣押决定书、扣押清单，接受证据清单，现场勘验检查笔录及现场照片，涉案物品照片，被害人受伤情况照片，求救纸条，广州市公安局白云区分局管制刀具认定委托书、广州市公安局白云区分局穗公某（德）认（刀）字［2017］009号管制刀具认定书，身份材料，到案经过本院认为，被告人王小龙、江德俊、王仕洪、冉洋洋结伙强迫他人（含未成年人）卖淫，其行为均已构成强迫卖淫罪。公诉机关指控被告人王小龙、江德俊、王仕洪、冉洋洋犯强迫卖淫罪，事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。公诉机关提出的量刑建议符合法律规定，本院在量刑时综合考虑。被告人江德俊的辩护人、被告人冉洋洋的辩护人分别提出其从犯的辩护意见，经查，被告人江德俊积极实施了殴打、持刀威胁被害人卖淫等行为，被告人冉洋洋积极参与合谋并以言语恐吓、禁锢等方式强迫被害人卖淫，其二人在共同犯罪过程中的地位均与同案人相当，无主从之分，上述辩护意见与事实不符，本院均不予采纳。被告人王小龙、江德俊、王仕洪、冉洋洋均具有以下量刑情节：1.犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚；2.如实供述自己的罪行，可以从轻处罚；3.犯罪对象为未成年人，从重处罚。考虑被告人冉洋洋参与时间较短，在共同犯罪中作用相对较小，可酌情从轻处罚。综合上述量刑情节，根据本案的性质、情节、危害后果及被告人王小龙、江德俊、王仕洪、冉洋洋的认罪态度、悔罪表现，本院决定对被告人王小龙、江德俊、王仕洪、冉洋洋均减轻处罚。综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第三百五十八条第一、二款，第二十三条，第六十七条第三款，第五十二条、第五十三条之规定，判决如下一、被告人王小龙犯强迫卖淫罪，判处有期徒刑三年十个月，并处罚金五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年9月11日起至2021年7月10日止。罚金自本判决生效第二日起五日内缴纳。）二、被告人江德俊犯强迫卖淫罪，判处有期徒刑三年十个月，并处罚金五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年9月6日起至2021年7月5日止。罚金自本判决生效第二日起五日内缴纳。）三、被告人王仕洪犯强迫卖淫罪，判处有期徒刑三年十个月，并处罚金五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年9月11日起至2021年7月10日止。罚金自本判决生效第二日起五日内缴纳。）四、被告人冉洋洋犯强迫卖淫罪，判处有期徒刑三年七个月，并处罚金三千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年9月11日起至2021年4月10日止。罚金自本判决生效第二日起五日内缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份审判长吴彤彤人民陪审员谭伟强人民陪审员龙敏玲二〇一八年四月十七日书记员何蔓茵

贵州省清镇市人民法院刑事判决书（2020）黔0181刑初234号公诉机关贵州省开阳县人民检察院。被告人陶某某，小名小发发，男，1986年9月27日出生于贵州省开阳县，汉族，初中文化，农民，住开阳县。2017年1月23日因犯非法捕捞水产品罪被本院判处有期徒刑六个月，缓刑一年。因涉嫌犯非法捕捞水产品罪于2020年6月14日经开阳县公安局决定取保候审，同年6月22日经开阳县人民检察院决定取保候审。开阳县人民检察院以开检刑诉（2020）71号起诉书指控被告人陶某某犯非法捕捞水产品罪向本院提起公诉。本院于2020年7月29日受理后依法适用简易程序，由审判员刘海英于2020年8月17日公开开庭对本案进行了独任审理。开阳县人民检察院指派检察员罗永梅出庭支持公诉，被告人陶某某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。开阳县人民检察院指控：2020年6月13日4时许，被告人陶某某携带电鱼工具至开阳县江大峡谷景区，在鱼梁河“喇叭口”河段非法捕捞水产品，被公安人员发现后逃离现场。当日12时50分，被告人陶某某携带电鱼工具及渔获物主动到开阳县公安局南龙派出所投案自首，公安机关当场查扣博士通动力锂电池1台、四核双变逆变电源1台、带点线网兜伸缩杆2根及渔获物马口鱼、餐条鱼135尾共0.635千克。另查明，案发后，被告人陶某某已自愿出资购买鱼苗6000尾进行增殖放流，修复渔业生态环境；在公诉机关审查起诉阶段，被告人陶某某自愿认罪认罚，公诉机关对其提出判处有期徒刑可适用缓刑的量刑建议。审理中还查明，贵阳市2020年禁渔期为3月1日至6月30日，禁渔区域为贵阳市江河湖库等所有天然水域，禁渔期间，禁止一切捕捞行为，严禁扎巢取卵、挖沙采石和从事其他影响鱼类生态的活动，严禁收购、销售在禁渔期和禁渔区内捕捞的渔获物。开阳县天然水域以及构皮滩-开阳库区、大花水库-开阳库区等大水面为禁渔区。被告人陶某某实施非法捕捞的鱼梁河属清水江一级支流，乌江二级支流，系天然水域；查获的渔获物已死亡，作掩埋处理。上述事实，被告人陶某某在开庭审理过程中亦无异议，且有作案工具、赃物照片、扣押笔录、扣押决定书、扣押物品清单等物证、被告人陶某某的身份户籍信息及前科查询记录、刑事判决书及解除社区矫正通知书、归案情况说明、水域证明、打击非法捕捞等专项行动实施方案、禁渔公告、禁渔宣传图片、渔获物处理情况说明、增殖放流情况说明及照片、收据等书证、证人付某的证词、辨认现场、作案工具、渔获物笔录及照片以及被告人陶某某的供述等证据证实，足以认定。本院认为，水产资源是国家的一项宝贵财富，任何单位和个人对水产资源的捕捞，都应遵守国家相关法律对作业类型、场所、时限和渔具数量的规定进行作业。不得在禁渔区和禁渔期进行捕捞，不得使用禁用的渔具、捕捞方法和小于规定网目尺寸的渔具进行捕捞。电捕鱼是利用直流、交流或脉冲电流，通过电击在水中形成电场以驱集或击死、击昏鱼类，再配合其他渔具捕获鱼类，是一种掠夺性的非法捕鱼方式，毁灭性强，无论对鱼、对人，还是对渔业生态环境都有着巨大的危害，国家早已明令禁止。急功近利，竭泽而渔，非法捕捞水产品，不仅破坏了国家对水产资源的管理制度，还危害了水产资源的存留和发展。被告人陶某某违反水产资源保护法规，于禁渔期在天然水域使用禁用的电鱼方式非法捕捞水产品，情节严重，破坏了贵阳市的生态环境，其行为已构成非法捕捞水产品罪，论罪应予处罚。公诉机关指控其犯非法捕捞水产品罪的罪名成立。鉴于被告人陶某某有自首情节，积极出资增殖放流以修复生态环境，有悔罪表现，并自愿认罪认罚，依法可从轻处罚。公诉机关所提对其判处有期徒刑可适用缓刑的量刑建议适当，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十条、第六十七条第一款、第七十二条、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：一、被告人陶某某犯非法捕捞水产品罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，缓刑考验期自本判决生效之日起计算；二、查扣的作案工具博士通动力锂电池1台、四核双变逆变电源1台、带电线网兜伸缩杆2根依法没收，予以销毁。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向贵州省贵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判员刘海英二〇二〇年八月十七日法官助理苏桂兰书记员刘翻珍附：本判决所适用的法律依据《中华人民共和国刑法》第三百四十条违反保护水产资源法规，在禁渔区、禁渔期或者使用禁用的工具、方法捕捞水产品，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者罚金。第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住的社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑的，附加刑仍须执行。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从轻处理。

于运杰信用卡诈骗罪一审刑事判决书吉林省前郭尔罗斯蒙古族自治县人民法院刑事判决书（2018）吉0721刑初408号：前郭县人民检察院以前检刑检刑诉［2017］133号起诉书指控被告人于运杰犯信用卡诈骗罪一案，本院于2018年6月4日作出（2018）吉0721刑初210号刑事判决书，宣判后，于运杰不服，提出上诉。松原市中级人民法院以原判部分事实不清，证据不足，于2018年8月23日作出（2018）吉07刑终142号刑事裁定书，撤销原判，发回重审。本院受理后，依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。前郭县人民检察院指派检察员刘洪丽出庭支持公诉，被告人于运杰到庭参加诉讼，现已审理终结前郭县人民检察院指控：2014年11月3日，被告人于运杰在中国银行股份有限公司松原分公司办理了一张信用卡，卡号为×××，额度为10万元。截止到2016年8月12日，被告人于运杰用该信用卡透支消费本金94906.58元，利息为11795.68元，滞纳金为20125.35元。经发卡银行多次催收，超过三个月未还。2017年2月12日，中国银行股份有限公司报案，2017年5月8日，公安机关将于运杰抓获。上述事实，被告人于运杰在开庭审理过程中亦未提出异议，且有被告人供述、被害单位职工陈述、信用卡办理手续、报案材料、催收证明、破案经过等证据证实，足以认定本院认为，被告人于运杰以非法占有为目的，违反信用卡管理法规，恶意透支，数额较大，其行为侵犯了信用卡管理秩序和公共财物的所有权，已构成信用卡诈骗罪。公诉机关的指控事实清楚，证据充分，罪名成立，本院予以支持。被告人于运杰自愿认罪，可以从轻处罚。被告人于运杰利用信用卡骗取的资金应予以返还。依照《中华人民共和国刑法》第一百九十六条、第六十七条第三款、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》》第一百三十九条之规定，判决如下一、被告人于运杰犯信用卡诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币20000元。（刑期自判决书生效之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年1月3日起至2020年1月2日止。罚金于判决书生效后三个月内缴纳。）二、被告人于运杰向中国银行股份有限公司松原分行退还赃款本金94906.58元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或直接上诉于吉林省松原市中级人民法院。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本四份审判长董小红审判员孙洪江审判员初洪伟二〇一九年一月九日书记员韩蕊

䎋××、李××盗窃罪一审刑事判决书新疆生产建设兵团莫索湾垦区人民法院刑事判决书（2015）莫刑初字第26号：新疆生产建设兵团莫索湾垦区人民检察院以新兵莫垦检诉刑诉（2015）17号起诉书指控被告人王××、李××犯盗窃罪，于2015年3月30日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。新疆生产建设兵团莫索湾垦区人民检察院代检察员黄宏松、鲁晓谦出庭支持公诉，被告人王××、被告人李××及其辩护人张宏新到庭参加了诉讼。现已审理终结经审理查明：2014年12月2日19时许，被告人王××、李××共同商议后，由被告人王××指路，被告人李××驾驶新Ｃ-73217号北京旗铃牌轻型货车，盗走第八师一五〇团二连居民曹×、郭一×、郭二×、张××、唐××堆放在地边的75型和63型滴灌主管合计1.635吨。后二被告人驾车将赃物拉至石河子市，由被告人李××将所盗滴灌主管在石河子市众禾滴灌带加工厂销赃，获利6500元，被告人李××分得4300元、被告人王××分得2200元。经石河子市价格认证中心鉴定，被盗物品案发时总价值人民币9638元。上述事实，被告人王××、李××在开庭审理过程中均无异议，且有报案材料、受案登记本、到案经过、扣押决定书及扣押发还清单、称重单据、户籍信息、本院（2004）莫刑初字第1号刑事判决书、编号为9284003259农八师监狱管理局罪犯档案资料；现场勘验检查笔录及照片、现场辨认笔录及照片、搜查笔录；石河子市价格认证中心涉案物品估价鉴定结论书、石河子市莫索湾垦区公安局（莫）公（物）鉴（足）字（2014）第04号足迹鉴定书、新疆石河子市公安局公（石）鉴（痕检）字（2014）第05号刑事科学技术鉴定书；证人张一×的证言；被害人曹×、郭一×、郭二×、张××、唐××的陈述；被告人王××、李××的供述及辩解等证据证实，足以认定本院认为，被告人王××、李××以非法占有为目的，采取秘密手段窃取他人财物价值9600余元，数额较大，其行为已经触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条的规定，构成盗窃罪。公诉机关指控的事实清楚，证据确实充分，罪名成立。被告人王××、李××共同实施盗窃行为，系共同犯罪，二被告人在盗窃犯罪中均积极实施盗窃行为，故二被告人在共同犯罪中地位相当，不分主从。归案后，被告人王××、李××如实供述全部犯罪事实，认罪态度较好，且已退赔违法所得，缴纳罚金，依法可从轻处罚。被告人王××有前科，依法可从重处罚。被告人李××分赃数额较多，亦可酌情从重处罚。综上，为森严国法，打击犯罪，保护公民的财产权利不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下一、被告人王××犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一千元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年12月5日起至2015年8月4日止。已缴纳。）二、被告人李××犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一千元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年12月5日起至2015年7月4日止。已缴纳。）三、作案工具新Ｃ-73217北京旗铃牌ＢＪ1040Ｐ1Ｓ31轻型普通货运车一辆予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向第八师中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份审判员宋高波二〇一五年四月二日书记员刘嘉

建旭走私、贩卖、运输、制造毒品一审刑事判决书广东省陆丰市人民法院刑事判决书（2017）粤1581刑初426号：陆丰市人民检察院以陆检公刑诉（2017）373号起诉书，指控被告人黄建旭犯贩卖毒品罪，于2017年11月10日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。陆丰市人民检察院指派检察员彭建和出庭支持公诉，被告人黄建旭及其辩护人蔡震峰均到庭参加诉讼。本案现已审理终结公诉机关指控：1.贩卖毒品罪被告人黄建旭因吸毒成瘾，以贩养吸。2016年7月至2017年2月间，被告人黄建旭先后多次以每克海洛因400元和每克冰毒50元的价格将80克海洛因及4克冰毒分别贩卖给吸毒人员刘某1、林某1吸食。2016年9月29日20时许，公安机关在位于本市东海镇后壁洋一巷14号房屋抓获同案人许某华（另案处理）等人时，并在现场查获被告人黄建旭遗留的黑色背包内4小包及1小瓶结晶状物、2小包粉末状固体。被告人黄建旭于2017年6月17日被抓获时从其身上查获毒品1小袋结晶状物。经汕尾市公安司法鉴定中心鉴定，黑色背包被结晶状物净重14.82克，检出甲基苯丙胺的成分；粉末状固体净重0.87克，检出海洛因成分；从其身上查获的毒品1小袋净重5.20克，检查甲基苯丙胺的成分。另查：2017年5月27日凌晨，同案人陆某1（另案起诉）与林某2（另案起诉）联系购买冰毒事宜后，林某2便电话联系了上家被告人黄建旭购买毒品。当日中午林某2带着陆某1到东海镇一栋民房后，陆某1通过支付宝向林某2支付人民币8000元，林某2随即用支付宝向被告人黄建旭支付人民币7000元。之后林某2上楼向被告人黄建旭拿到三包共176.94克冰毒，后下楼交给陆某1。次日早上，陆某1在陆丰市高铁站准备从陆丰回温州时，在陆丰高铁站安检时被公安机关现场查获，在其身上查获三包白色结晶状物。经广东省惠州市公安司法鉴定中心鉴定：三包冰白色晶状物共净重176.94克，均检出甲基苯丙胺的成分。2.容留他人吸毒罪被告人黄建旭于2017年6月至2017年2月间，租住在陆丰市东海镇四十米大道建材市场月中东路北新四巷14号房内，先后多次提供毒品并容留吸毒人员刘某1吸食毒品。公诉机关同时向法庭提供了证据，认为被告人黄建旭多次进行贩卖毒品活动，数量大，并提供场所多次容留他人吸毒，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款、第三百五十四条之规定，应当以贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪追究其刑事责任，依法数罪并罚。被告人黄建旭曾因贩卖毒品罪被判过刑，属毒品再犯，依法应当从重处罚。提请本院依法判处。被告人黄建旭辩称其没有多次贩卖80克海洛因给刘某1，也没有容留刘某1注射海洛因，其不认识陆某1，林某2虽然有转7000元给其，但其与林某2有经济来往，林某2是还其赌资，对其他事实没有意见。请求法庭查明事实，对其公正处理。辩护人提出如下辩护意见：被告人是与家人一起租住的，刘某1的证言在黄建旭家吸毒不符合事实，不应认定被告人有容留刘某1吸毒的行为；对于贩卖毒品80克给刘某1没有证据予以证实，以及现场缴获的15克毒品，不宜计入其贩卖的数量，两者不具有关联性；对于贩卖毒品给林某2和陆某1的毒品数量，应按市面价格计算数量；被告人认罪态度好，对贩卖给林某14克冰毒和在许某家缴获的背包及毒品均予以承认，依法可以从轻处罚。经审理查明：（1）贩卖毒品的事实被告人黄建旭因吸毒成瘾，以贩养吸。2016年7月至2017年2月间，被告人黄建旭先后多次将海洛因贩卖给吸毒人员刘某1，并以每克冰毒50元的价格将4克冰毒分别贩卖给吸毒人员林某1吸食。2016年9月29日20时许，公安机关在位于本市东海镇后壁洋一巷14号房屋抓获同案人许某华（另案处理）等人时，并在现场查获被告人黄建旭遗留的黑色背包内4小包及1小瓶甲基苯丙胺净重共14.82克、2小包海洛因0.87克。被告人黄建旭于2017年6月17日被抓获时从其身上查获1小袋甲基苯丙胺，净重5.20克。2017年5月27日凌晨，同案人陆某1（另案起诉）与林某2（另案起诉）联系购买冰毒事宜后，同案人林某2便电话联系了上家被告人黄建旭购买毒品。当日中午同案人林某2带着同案人陆某1到东海镇一栋民房后，同案人陆某1通过支付宝向同案人林某2支付人民币8000元，同案人林某2随即用支付宝向被告人黄建旭支付人民币7000元。之后同案人林某2上楼向被告人黄建旭拿到三包甲基苯丙胺，净重共计176.94克，后下楼交给同案人陆某1。次日早上，同案人陆某1携带购买的该三包甲基苯丙胺在陆丰市高铁站准备从陆丰回温州时，在陆丰高铁站安检时被公安机关人赃俱获。被告人黄建旭于2017年6月17日21时许在东海镇四十米大道农村信用社被抓获。上述事实，有下列证据予以证实：（一）书证、物证1.陆丰市公安局南堤派出所陆公（南堤）受案字［2017］46号《受案登记表》、陆丰市公安局陆公立字［2017］460号《立案决定书》证实，公安机关决定对黄建旭贩卖毒品案立案侦查。2.广州铁路公安局惠州公安处广铁惠公（刑）立字［2017］104号、112号、140号《立案决定书》、广铁惠公（刑）移字［2017］13号《移送案件通知书》证实，广州铁路公安局惠州公安处决定对5.28陆某1运输毒品案、林某2贩卖毒品案、黄建旭贩卖毒品案立案侦查；因案发地及被告人黄建旭居住地均在陆丰市东海镇且被告人黄建旭已被陆丰市公安局逮捕，因此将黄建旭贩卖毒品案移送陆丰市公安局。6.被告人黄建旭银行交易明细证实，被告人黄建旭银行卡有频繁的大笔资金流动的情况。7.被告人黄建旭132××××0080手机号码通话清单证实，被告人黄建旭手机的通话明细情况。8.广州铁路公安局惠州公安处《调取证据清单》、支付宝（中国）网络技术有限公司调取的交易流水信息证实，2017年5月27日11时26分，陆某1通过支付宝向林某2转账人民币8000元；同日11时30分，林某2通过支付宝向被告人黄建旭转账人民币7000元，并已经收款的情况。（二）鉴定结论1.汕尾市公安司法鉴定中心（汕）公（司）鉴（化）字［2016］10004号《理化检验检验报告》证实，2016年9月29日20时许，陆丰市公安局南堤派出所在东海镇后壁洋一巷14号的房屋大厅右手边的椅子上的一个挎包内查获疑似毒品。检材（1）结晶状物，编号为Ｄ201610004001；检材（2）结晶状物，编号为Ｄ201610004002；检材（3）结晶状物，编号为Ｄ201610004003；检材（4）结晶状物，编号为Ｄ201610004004；检材（5）固体，编号为Ｄ201610004005；检材（6）固体，编号为Ｄ201610004006；检材（7）结晶状物，编号为Ｄ201610004007。本检验依据《常见毒品和易制毒化学品的气质联用定性检验方法》ＧＤＬＨ／Ｔ2001-2016进行。经检验，送检Ｄ201610004001、Ｄ201610004002、Ｄ201610004003、Ｄ201610004004、Ｄ201610004007号检材中均检出甲基苯丙胺成分；Ｄ201610004005、Ｄ201610004006号检材中均检出海洛因成分。2.汕尾市公安司法鉴定中心（汕）公（司）鉴（化）字［2017］06041号《检验报告》证实，2017年6月17日21时许，陆丰市公安局南堤派出所民警在陆丰市东海镇四十米大道农村信用社旁抓获被告人黄建旭，并在其身上查获疑似毒品一小袋。检材结晶状物，编号为Ｄ201706041001。本检验依据《常见毒品和易制毒化学品的气质联用定性检验方法》ＧＤＬＨ／Ｔ2001-2016进行。经检验，送检检材中检出甲基苯丙胺成分。3.汕尾市公安司法鉴定中心（汕）公（司）鉴（ＤＮＡ）字［2017］02036号《法庭科学ＤＮＡ鉴定意见书》证实，2016年9月29日20时许，陆丰市公安局南堤派出所在东海镇后壁洋一巷14号的房屋大厅右下角的一张椅子上的一黑色挎包内查获疑似毒品，并提取ＤＮＡ。检材刘某1血样，编为Ａ201702036001号。经检验，Ａ201610011001-1号检材的ＳＴＲ分型与Ａ201702036001号检材的ＳＴＲ分型相同，似然比率为2.01×1017。4.汕尾市公安司法鉴定中心（汕）公（司）鉴（ＤＮＡ）字［2017］06061号《法庭科学ＤＮＡ鉴定意见书》证实，2016年9月29日20时许，陆丰市公安局南堤派出所在东海镇后壁洋一巷14号的房屋大厅右下角的一张椅子上的一黑色挎包内查获疑似毒品，并提取ＤＮＡ。检材黄建旭血卡，编为Ａ201706061001号。经检验，Ａ201610011001-1号检材的ＳＴＲ分型与Ａ201706061001分型不相同，来自1名未知男性个性。5.广东省惠州市公安司法鉴定中心惠市公（司）鉴（化）字［2017］699号《理化检验检验报告》证实，2017年5月28日8时25分许，惠州铁路公安处汕尾站派出所民警在陆丰站候车室将犯罪嫌疑人陆某1抓获，从其所穿裤子右前口袋查获白色晶体状毒品一包，从其所持上衣外套左前口袋查获白色晶体状毒品一包，随后根据其供述在厕所提取到白色晶体状毒品一包。检材（1）取样送检编号1的晶体一包，用透明塑料袋封装，编号为［2017］Ｄ0699-1；检材（2）取样送检编号2的晶体一包，用透明塑料袋封装，编号为［2017］Ｄ0699-2；检材（3）取样送检编号3的晶体一包，用透明塑料袋封装，编号为［2017］Ｄ0699-3。本检验依据《常见毒品和易制毒化学品的气质联用定性检验方法》ＧＤＬＨ／Ｔ2001-2016进行。经检验，送检检材中均检出甲基苯丙胺成分。（三）勘验、检查笔录1.陆丰市公安局南堤派出所《现场称重笔录》、称重照片证实，2016年9月29日20时许，在陆丰市东海镇后壁洋一巷14号房屋抓获杨某、许某等4人，在该房屋一楼大厅的右下角的一张椅子上的一个挎包查获的疑似毒品4小包（结晶状，用塑料封口袋包装）净重6.91克，编号为1-4号送检检材；疑似毒品2小包（粉末状，用塑料封口袋包装）净重0.87克，编号为5-6号送检检材；疑似毒品（结晶状，用玻璃瓶盛装），净重7.91克，编号为7号送检检材。2.惠州铁路公安处《提取笔录》2份、《提取痕迹、物证登记表》证实，2017年5月28日8时35分许，汕尾站派出所民警依法从陆丰火车站候车室右侧男厕所2号卫生间大便池下水口处，提取出一包用透明塑料封口袋包装的白色晶体状物品；2017年5月28日，汕尾站派出所民警依法从陆某1所穿裤子右前口袋内提取出一包外用金色硬盒芙蓉王烟盒，内用透明塑料封口袋包装的白色晶体状物品，编号为1号；从陆某1手拿的外套的左前下口袋内提取出一包用透明塑料封口袋包装的白色晶体状物品，编号为2号；并将此前在陆丰站候车室右侧卫生间内提取的一包白色晶体状物品编为3号。3.惠州铁路公安处《称量笔录》、《取样笔录》、照片证实，经称量，从陆某1所穿裤子右前口袋内查获的一包外用金色硬盒芙蓉王烟盒内用透明塑料封口袋包装的白色晶体状物品（编号为1号）净重为25.70克，取样2.29克；从陆某1手里拿的外套左前下口袋内处查获的一包用透明塑料封口袋包装的可疑物品（编号为2号）净重73.16克，取样2.96克；陆红卫塞在陆丰市火车站候车室右侧厕所2号卫生间大便池下水口处的一包用透明塑料封口袋包装的白色晶体状物品（编号为3号）净重78.08克，取样1.82克。4.惠州铁路公安处刑警支队《提取笔录》、《提取痕迹、物证登记表》证实，依法对陆某1携带的ＶＩＶＯ牌手机内的相关信息进行提取，并将提取的信息照片交给陆某1进行签认。5.惠州铁路公安处刑警支队《提取笔录》、手机信息截图证实，经依法对林某2的支付宝（账号：13×××47，户名：林某2）信息进行提取，在其支付宝回收站中发现，支付宝（账号：18×××73，户名：道不同，不相为谋）向林某2支付宝转账8000元，林某2支付宝向支付宝（账号：13×××69，户名：旭日东升）转账7000元。同时对林某2支付宝账户信息进行提取，同案人林某2并对上述截图信息进行了指认。6.惠州铁路公安处汕尾站派出所《扣押笔录》、《扣押清单》证实，汕尾站派出所依法扣押白色晶体状物25.70克（外用金色硬盒芙蓉王烟盒，内用透明塑料封口袋包装，编号为1）、白色晶体状物73.16克（用透明塑料封口袋包装，编号为2）、白色晶体状物78.08克（用透明塑料封口袋包装，编号为3）、芙蓉王烟盒1个（1号物品外包装）、透明塑料封口袋3个（1、2、3号物品原包装）、身份证1张（名为李某1，身份证号码：）、火车票1张（2017年5月28日Ｄ2286次陆丰至温州南的车票，票号Ｂ000046）、手机1部（型号：ＶＩＶＯ-Ｖ3ＭＡＸ-Ａ，金色，本机号码：18×××73）、银行卡1张（中共邮政储蓄银行，卡号：62×××84）。（四）证人证言1.证人刘某1证言：我向某旭购买了半年的海洛因（2016年7月份至2017年2月16日），二天购买一次，一次1克，每克400元，我买了80次，有时候黄建旭还送一些冰毒给我吸食。我是在东海镇四十米建材市场对面的出租屋三楼向某旭购买毒品，他租住在那里。我平时向某旭购买毒品时，黄建旭都是从一个黑色男士单肩包里拿出用透明塑料封口袋包装的毒品。当时我去黄建旭购买毒品时，我有帮他从该单肩包里面拿出来毒品称重，黄建旭也经常来我家里，2016年公安机关查获东海镇后壁洋一巷14号之前，黄建旭包装毒品的封口袋也是叫我帮他去购买的，因为有时候我身上没有钱，向他购买毒品后欠他的钱，他就叫我去帮他购买封口袋。除了我之外还有很多人向某旭购买毒品，但是我均不认识。黄建旭有贩卖海洛因和冰毒。我向某旭购买毒品时，如果我有钱就现金交易，没钱时就欠他的，至今欠黄建旭4500元，2000元是我向某旭借去戒毒的，2500元是我欠黄建旭毒品的钱。经过对相片的辨认，证人刘某1指认相片中的单肩背包是黄建旭用来装毒品。证人刘某1对被告人黄建旭的租住房屋即贩卖毒品的现场相片进行指认。经过对混合相片的辨认，证人刘某1辨认出本组3号相片中的男子就是黄建旭。2.证人林某1证言：黄建旭是去许某及杨某的出租屋（东海镇后壁洋一巷14号）贩卖毒品的，许某直接跟黄建旭购买毒品，然后贩卖给其他人。我有在许某的出租屋向某旭购买过两次冰毒，一次2克，1克50元。我两次向某旭购买冰毒是在2016年9月20日前后，间隔四、五天那样。公安机关在许某出租屋进行查获时，刘某1没有在那里。现场的那个单肩背包是黄建旭的。我经常看到刘某1在黄建旭的出租屋向某旭购买毒品，并在那里吸毒。经过对混合相片的辨认，证人林某1辨认出一组12号相片中的男子就是刘某1；二组3号相片中的男子就是黄建旭。3.证人郑某证言：2006年9月29日下午在陆丰市东海镇后壁洋一巷14号许某的出租屋被公安查获时，现场有一名叫建旭的男子逃走，他大约50岁，东海镇人，有一个儿子名叫大鹏。因为许某的毒品都是建旭拿给她的，许某有吸食毒品，并且有贩卖一些毒品，当时公安同志在许某的住处缴获的一藏有毒品的挎包是建旭额。我不清楚建旭为何要拿毒品给许某。经过对相片的辨认，证人郑某指认相片中的黑色挎包就是建旭的。经过对混合相片的辨认，证人郑某辨认出本组11号相片中的男子（黄建旭）就是“建旭”，现场的黑色男士单肩包就是“建旭”所有的。4.证人黄某证言：2016年9月29日建旭有在“华某”住处，当日被公安机关查获的单肩包我有看见建旭背过，我没有见过其他人背过这个单肩包。建旭经常在“华某”那里，他们关系比较好。经过对相片的辨认，证人黄某指认相片中的黑色男士单肩包是黄建旭持有的。经过对混合相片的辨认，证人黄某辨认出一组9号相片中的女子（许某）就是“华某”；二组6号相片中的男子（黄建旭）就是建旭。（五）同案人及被告人供述与辩解1.同案人陆某1供述：2017年5月26日晚上23时许，我到了陆丰，以李良臣的身份在东陆酒店开了一间房，房号710。之后我打电话给“阿浩”，要他到东陆酒店来玩。“阿浩”和他女朋友过来了，我拿出冰毒说一起吸食，“阿浩”又打电话叫了两个朋友过来，他们带了冰毒在一起吸食。之后“阿浩”女朋友和另外一个男子先离开了，他们离开后，我就跟“阿浩”说这次要过来买些冰毒，我们说好四十元一克冰毒，我说要买200克共计8000元的货。“阿浩”就打电话联系冰毒。5月27日中午快11点的时候，“阿浩”带他朋友、我坐摩托车到一栋民房前停了下来，过程用了7、8分钟。之后“阿浩”叫我把钱给他，我就通过支付宝转了8000元给他，“阿浩”叫我和他朋友在楼下等，他自己一人到楼上，一会儿下来了。下来后，我们又坐那辆三轮车回到酒店，回去路上“阿浩”告诉我毒品在他的左后裤袋内，要我拿过去，我就把毒品拿过来了。我们回到酒店后我就把毒品拿出来，外面是一黑色塑料袋，打开塑料袋看了下，毒品是三包，我问“阿浩”：“这些毒品有200克吗？”他说有。之后“阿浩”就和他朋友走了，我就退房去买28日到温州的火车票，在离火车站不远的旅馆住了一晚上，第二天上火车的时候被抓了。我进火车站时一共带了三包毒品，均用透明塑料封口袋包装，其中两包放在一个金色硬盒芙蓉王烟盒内，后我放在所穿裤子的右前口袋，另一包放在我手上拿的外套左前下口袋里。我过安检时，安检人员在我所穿裤子右前口袋的位置摸了一下，并让我把口袋里的东西取出来查看，我按照安检人员说的把裤子右前口袋内的东西取出，安检人员当场从我取出的一个金色芙蓉王烟盒内看到一包用透明塑料包装的白色晶体状可疑物品，安检人员看后就跟我说要到车站里边进一步检查，我猜安检人员应该知道我带的可疑物品是毒品，后来我就直接冲进候车室的男厕所里准备把毒品扔掉，当我把其中一包扔到厕所下水口时，民警就赶到现场将我控制住了。同案人陆某1指认查获的毒品及毒品称重照片。经过对照片的辨认，同案人陆某1指认照片1-2是其支付宝交易记录，其中给林某2转账8000元是用于购买冰毒；照片3（道不同，不相为谋）是其支付宝信息；照片4是林某2支付宝信息。经过对混合相片的辨认，同案人陆某1辨认出16号相片中的男子（林某2）就是贩卖毒品给其的“阿浩”。2.同案人林某2供述：2017年5月26日23时许，陆某1打电话叫我去东陆酒店找他，我和我女朋友过去了，之后陆某1拿出2克冰毒给我们吸食，我又叫了我朋友李某2、金盾（外号）过来。第二天早上9点多我女朋友和金盾先离开了，陆某1跟我说这次过来要买些冰毒，我问他40元1克冰毒是否能接受，他同意了，说要买200克冰毒共计8000元。我就到房间厕所打了电话给我的上线黄建旭，跟他说需要购买7000元冰毒，我跟黄建旭讲好40元1克，就是175克。实际上在这个过程中，我想从中挣1000元，这事我没有跟陆某1讲。我出去就跟陆某1说现在就带你去买货，我就和陆某1、我朋友李某2一起从酒店出来，我在酒店门口叫了一辆三轮摩托车，我们三个人坐摩托车用了7、8分钟到了一栋民房前停了下来，我当时就让陆某1通过支付宝转了8000元到我的13×××47的支付宝账号，接着我又将其中的7000元通过支付宝转给黄建旭，然后我打电话给黄建旭，他从上面丢了一把钥匙下来，我拿到钥匙就开了楼下大门的锁，来到四楼黄建旭的家，在他家里他当着我的面将三包白色塑料封口袋装的冰毒装在一红色塑料袋内，然后外面再套了一个黑色塑料袋，黄建旭告诉我是175克。我拿着冰毒放在我的左后裤袋里就从黄建旭家出来，下来后我就和陆某1及李某2坐上来时的那辆三轮车回酒店，在回酒店的路上我告诉陆某1毒品在我的左后裤袋内，陆某1就自己把毒品拿过去了，我们回到酒店后陆某1就打开塑料袋看了下毒品是三包，之后我就和李某2离开酒店。我没有告诉陆某1毒品是多少克。同案人林某2指认其贩卖给陆某1的毒品照片及2017年5月27日期在宾馆的录像。经过对混合相片的辨认，同案人林某2辨认出本组6号相片中的男子就是卖毒品给其的黄建旭。3.被告人黄建旭在公安机关的供述：2016年9月29日下午18时许，公安民警到陆丰市东海镇后壁洋一巷14号许某华、杨镇沛出租屋的住处进行清查，我和林某1、黄某、“钢仔”（东海镇油槎人）和一名外省妇女共五人在许某的出租屋逃跑了。我逃跑时将一个黑色男士单肩包遗留在许某出租屋一楼客厅内，包内有7小包封口袋包装的毒品（其中有五小包是冰毒，两小包是海洛因，其中有一小包毒品是装在小瓶子内的）。我遗留在许某住处的黑色男士单肩包表面有两个英文字母，具体是什么字母就不清楚了。我包内用小瓶子装着的冰毒数量比较多，大概有8克，其他用封口袋包装的冰毒数量大概是7克，海洛因大概是1克。这些毒品是我在陆丰市甲子镇光明路附近向一名50岁左右的身材矮小的男子购买的，每克冰毒30元，每克海洛因400元。2016年9月29日我是去许某家做客的，她本身有吸毒，我跟他们关系很好，我也曾拿了两次毒品给许某他们，一次大概是四、五克那样。我拿毒品给他们没有获取好处。这些毒品是我用来自己吸食的，我有吸食冰毒和海洛因。刘某1在2016年12月份时有来我租住的房屋注射过三、四次海洛因，有时他身上没有毒品，我就拿了几次给他注射。林某1有吸食冰毒，我在许某的住处有看到他在那里吸食过两次，我不清楚他的冰毒是哪里来的。我现在使用的电话号码是132××××0080，是用我的身份证登记的。今天（2017年6月17日）我被抓获时，在我身上查获的毒品大约有3克，是我在博美镇的一个朋友给我的。我有贩卖冰毒给林某2并向他收取毒资人民币7000元，但我们约定的冰毒单价是70元每克，他转了7000元给我，至于我给了他多少冰毒，我记不起来了。林某2于2017年5月27日11时30分许向我的支付宝账户（户名：旭日东升，账号：13×××69）转了7000元。我只有132××××0080的手机号码，支付宝的那个号码我有使用过，现在没用了，具体的号码记不起来了，但这个支付宝账号一直是我在使用。被告人黄建旭指认林某2通过支付宝给其（黄建旭支付宝户名旭日东升，账号：13×××69）转账的记录。经过对混合相片的辨认，被告人黄建旭辨认出11号相片中的男子就是向其购买冰毒的林某2。（2）容留他人吸毒的事实被告人黄建旭于2017年6月至2017年2月间，租住在陆丰市东海镇四十米大道建材市场月中东路北新四巷14号房内，先后多次提供毒品并容留吸毒人员刘某1吸食毒品。（一）书证、物证1.陆丰市公安局南堤派出所陆公（南堤）受案字［2017］54号《受案登记表》、陆丰市公安局陆公立字［2017］533号《立案决定书》证实，公安机关决定对黄建旭容留他人吸毒案立案侦查。（二）勘验、检查笔录陆丰市公安局南堤派出所《现场勘验笔录》、现场方位图、现场示意图、现场照片4张证实，依法对被告人黄建旭在东海镇四十米大道建材市场租的房子（月中东路北新四巷14号）三楼进行勘验，现场无发现任何痕迹和物品。勘验人员同时制图2张，照相4张。（三）证人证言1.证人刘某1证言：我向某旭购买了半年的海洛因（2016年7月份至2017年2月16日），二天购买一次，基本上每次想黄建旭购买毒品都有在黄建旭的住处吸食一次，之后再拿回去家里吸食。黄建旭租住在东海镇四十米建材市场对面的出租屋三楼，我是去那里找黄建旭购买毒品并在那里吸食毒品的。证人刘某1指认其在黄建旭出租屋吸毒的现场。2.吸毒人员林某1证言：我经常看到刘荣华在黄建旭的出租屋向某旭购买毒品，并在那里吸毒，刘某1有时帮黄建旭包装冰毒跟海洛因。我跟刘某1都有向某旭购买过毒品并在黄建旭家中吸食过毒品。（四）被告人的供述与辩解被告人黄建旭供述：我租住的房子在东海镇建材市场对面的一间五层的房子，我是在301房。刘某1在2016年12月份的时候，有来我租在东海镇建材市场对面的房子注射三、四次海洛因，有时候他身上没有毒品的时候，我有拿几次给他注射。刘某1一般是自己在外面购买海洛因之后来我房间和我一起吸食毒品，但我拿了两次冰毒给他吸食。刘某1经常来我家里吃饭，因为我本身有吸食毒品，所以我就让他跟我一起吸食了。被告人黄建旭对其容留刘某1吸毒的出租屋相片进行了指认。上述事实共同的证据有：1.陆丰市公安局南堤派出所《抓获经过》证实，被告人黄建旭于2017年6月17日21时许在东海镇四十米大道农村信用社被抓获。2.陆丰市公安局南堤派出所《户籍证明》证实，被告人黄建旭的出生日期为1966年1月23日等基本情况。3.广东省陆丰市人民法院（2004）陆法刑初字第148号《刑事判决书》、广东省揭阳监狱《释放证明书》证实，被告人黄建旭因犯贩卖毒品罪于2004年12月31日被陆丰市人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币1500元，因减刑于2007年5月17日刑满释放。以上证据均经庭审举证、质证，来源合法，内容客观真实，且能相互印证，本院予以确认。对被告人黄建旭及其辩护人提出的辩护意见综合评析如下：1、对被告人黄建旭辩称其没有多次贩卖80克海洛因给刘某1及辩护人提出贩卖毒品80克没有证据予以证实的意见，经查，有证人刘某1证言：“我向某旭购买了半年的海洛因（2016年7月份至2017年2月16日），二天购买一次，一次1克，每克400元，我买了80次，有时候黄建旭还送一些冰毒给我吸食。”有证人林某1证言：“我经常看到刘某1在黄建旭的出租屋向某旭购买毒品，并在那里吸毒。”有公安机关在抓获被告人黄建旭时从其身上缴获的甲基苯丙胺净重5.20克，另外缴获其黑色背包内的4小包甲基苯丙胺及1小瓶结晶状物共14.82克、2小包粉末状固体海洛因0.87克等物品，有理化检验检验报告等证据，以上证据能够相互印证，证实被告人黄建旭多次贩卖毒品海洛因给证人刘某1的事实，对贩卖毒品数量80克的数量认定问题，在案证据只有证人刘某1的证言，没有其他证据可以佐证，故不予认定，被告人辩称其没有多次贩卖毒品给刘某1的意见与事实不符，不予采纳，对贩卖数量80克有异议的辩护意见，予以采纳。2、辩护人提出现场缴获的毒品数量不宜认定为贩卖的数量的意见，经查，最高人民法院《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》（法〔2015〕129号）第二条第一款第（一）项第一目的规定：“贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品。”故该点意见与法不符，不予采纳。3、对被告人黄建旭及其辩护人提出贩卖给同案人林某2的毒品没有176.94克那么多，应当以市场价折算大约为100克左右的意见，经查，有同案人林某2、陆某1的供述证实两人通过支付宝转账的方式，最终以7000元的价钱向被告人黄建旭购买了毒品甲基苯丙胺，有公安机关现场抓获同案人陆某1时的扣押清单、称量笔录、现场相片及同案人和被告人对称量相片的指认，有理化检验检验报告、有被告人黄建旭在公安机关的供述以及对支付宝转账信息截图的指认等证据，以上证据能相互印证，形成证据链，证实被告人黄建旭贩卖毒品甲基苯丙胺176.94克给同案人的事实，故该意见与事实不符，不予采纳。4、对被告人黄建旭及辩护人提出被告人没有容留他人吸毒的意见，经查，有证人刘某1、林某1证言刘某1多次向被告人黄建旭购买毒品后在其家中吸食毒品的事实，有被告人黄建旭在公安机关的供述刘某1有到其租住的房子注射三、四次海洛因的事实，以上证据能够相互印证，证实被告人黄建旭提供场所多次容留他人吸毒的事实，故该辩护意见与事实不符，不予采纳本院认为：被告人黄建旭为牟利而多次将毒品海洛因和甲基苯丙胺贩卖给他人，数量大，其行为已构成贩卖毒品罪；又提供场所多次容留他人吸毒，其行为又构成容留他人吸毒罪，应予数罪并罚。公诉机关指控的罪名成立，应予支持。被告人黄建旭曾因贩卖毒品罪被判处有期徒刑，现又犯本罪，属毒品再犯，依法给予从重处罚。根据被告人的犯罪事实、性质、情节和认罪态度，案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款、第三百五十四条、第三百五十六条、第五十九条、第五十二条、第五十三条、第六十九条、第六十四条之规定，判决如下一、被告人黄建旭犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币50000元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币3000元，总和刑期有期徒刑十七年六个月，没收个人财产人民币50000元，罚金人民币3000元，决定执行有期徒刑十六年，并处没收个人财产人民币50000元，罚金人民币3000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先羁押一日折抵刑期一日，即自2017年6月17日起至2033年6月16日止，罚金限于判决生效后一个月内交清）。二、缴获的毒品予以没收，由公安机关依法销毁。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省汕尾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份审判长陈唯审判员陈铁生审判员张丽涛二〇一七年十二月二十九日法官助理吴丽娜书记员徐泽辉

刘某、梁某等引诱、容留、介绍卖淫罪一审刑事判决书湖北省宣恩县人民法院刑事判决书（2016）鄂2825刑初73号：宣恩县人民检察院以宣检刑诉（2016）80号起诉书指控被告人刘某、梁某、袁某犯容留、介绍卖淫罪，于2016年8月17日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用简易程序，于2016年9月8日公开开庭审理了本案。宣恩县人民检察院指派检察员李尚斌出庭支持公诉，被告人刘某、梁某、袁某及辩护人郑桂超、黄再永、谭林玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结经审理查明，2015年4月至6月，被告人刘某邀约被告人梁某、袁某在宣恩县珠山镇沿河路21号挂有“炊烟农家乐”招牌的门面内，开设“蓝天休闲会所”容留妇女卖淫，被告人刘某负责租房并安排被告人梁某、袁某打理店内事务。被告人袁某负责店内安全，被告人梁某负责联系嫖客、往宾馆派发招嫖卡片、接送卖淫女往返。从开业至2015年7月14日被查处，三被告人多次容留、介绍失足妇女姚某、张某从事卖淫活动，获利人民币23000余元。案发后，被告人刘某、袁某于2016年4月18日向宣恩县公安局主动投案。上述事实，辩护人均无异议，被告人刘某、袁某、梁某亦当庭供认不讳，且有招嫖卡片等物证，证人姚某、张某、李某甲、李某乙、符某、曾某、郑某等人的证言，宣恩县公安局现场勘验笔录、辨认笔录，户籍信息、到案经过、行政处罚决定书、刑事判决书二份、释放证明二份、情况说明等证据证实，足以认定本院认为，被告人刘某、袁某、梁某以营利为目的，容留、介绍妇女多次卖淫，事实清楚，证据确实充分，其行为已构成容留、介绍卖淫罪，公诉机关的指控成立，本院予以支持。被告人袁某、梁某在刑罚执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之故意犯罪，属累犯，依法予以从重处罚。在共同犯罪中，被告人刘某租用场所并邀约被告人袁某、梁某，起主要作用，系主犯；被告人袁某、梁某负责管理，起次要作用，系从犯，依法予以从轻处罚。因此，被告人袁某、梁某的辩护人提出其当事人系从犯，应予从轻处罚的辩护意见成立，本院予以支持。被告人刘某、袁某主动投案，并如实供述犯罪事实，构成自首，且当庭认罪，有悔罪表现，依法予以从轻处罚；被告人梁某到案后如实供述犯罪事实，当庭认罪，有悔罪表现，酌定从轻处罚。因此，辩护人提出“被告人刘某、袁某有自首，并当庭认罪，应从轻处罚；被告人梁某如实供述犯罪事实，当庭认罪，应从轻处罚”的辩护意见成立，本院予以支持。综合三被告人的犯罪事实、量刑情节，依照《中华人民共和国刑法》第三百五十九条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十五条、第六十七条第一款、第三款、第六十四条、第四十七条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下一、被告人刘某犯容留、介绍卖淫罪，判处有期徒刑一年零二个月，并处罚金6000元；（有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月29日起至2017年10月28日止。罚金限本判决生效后十日内履行缴纳。）二、被告人梁某犯容留、介绍卖淫罪，判处有期徒刑一年零二个月，并处罚金6000元；（有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月29日起至2017年10月8日止。罚金限本判决生效后十日内缴纳。）三、被告人袁某犯容留、介绍卖淫罪，判处有期徒刑一年，并处罚金5000元；（有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月29日起至2017年8月28日止。罚金限本判决生效后十日内缴纳。）四、被告人刘某、梁某、袁某违法所得共23000元，予以追缴，上交国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份审判长李成召人民陪审员龙安桃人民陪审员冉启国二〇一六年九月十二日书记员张垣淼

沈强非法拘禁罪一审刑事判决书重庆市綦江区人民法院刑事判决书（2018）渝0110刑初137号：重庆市綦江区人民检察院以渝綦检公诉刑诉（2018）132号起诉书指控被告人沈强犯非法拘禁罪，于2018年3月14日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，实行独任审判，于2018年3月22日公开开庭进行了审理。重庆市綦江区人民检察院指派检察官郭淑霞出庭支持公诉，被告人沈强到庭参加诉讼。现已审理终结公诉机关指控，2017年4月，被害人杜某1向被告人沈强借款1000元，后只还款400元，尚欠600元未还。2017年7月份被害人杜某1通过被告人沈强的女朋友冯某某（另处）在重庆市九龙坡区租房，之后被害人杜某1未付清房租、水电费等款项便离开，因此事其又欠了被告人沈强和冯某某约6900元。此后，被告人沈强、冯某某欲让被害人杜某1还钱，但被害人杜某1不予还款且拒绝联系。2017年11月7日，被告人沈强为了寻找被害人杜某1索要欠款，便让高某2（另处）利用手机定位软件对被害人杜某1的行踪轨迹进行定位。被告人沈强让冯某某提供了被害人杜某1女朋友高某1的ＱＱ号码，高某2使用“手机云定位”软件查找到了被害人杜某1和高某1的行踪后将二人的轨迹信息转发给被告人沈强，被告人沈强使用该轨迹信息在重庆市沙坪坝区发现了被害人高某1的行踪，但因故没有找到被害人杜某1。2017年11月8日晚饭后，被告人沈强驾驶其的小轿车，搭乘冯某某、熊某（另处）、王某某（另处）一起去找被害人杜某1还钱。当晚20时28分许，被告人沈强等人在重庆市沙坪坝区找到被害人高某1，被告人沈强和王某某在公共场所将被害人高某1挟持，并使用手铐铐其双手将其带到被告人沈强的车上，此后，被告人沈强让冯某某用被害人高某1的手机以高某1的名义通过微信联系被害人杜某1见面，被害人杜某1遂答应见面并通过微信发送了定位。当晚21时30分许，被告人沈强等人在重庆市渝北区某会所附近见到被害人杜某1。熊某、王某某先上前欲强行将被害人杜某1带走，被害人杜某1反抗，双方发生抓扯。被告人沈强遂使用电棒对其进行击打，又用手铐将其双手铐住，三人在公共场所将被害人杜某1带到被告人沈强的车上，并将其手机没收。此后，被告人沈强等人驾车将被害人高某1、杜某1带到被告人沈强租住的位于重庆市江北区的住房内。到被告人沈强的家中后，被告人沈强让被害人杜某1蹲在客厅餐桌的角落处，其和王某某对被害人杜某1进行了殴打。之后，被告人沈强给被害人杜某1解开手铐，让其坐在凳子上谈还钱的事情，半小时后熊某离开，高某2因为要找被告人沈强借钱来到了被告人沈强的家中。当晚，被害人杜某1、高某1二人一直被限制在被告人沈强的家中。11月9日下午14时许，被害人杜某1同意偿还被告人沈强10000元，当天下午16时许，被害人杜某1收到家人通过微信转来的钱后，欲将钱交给被告人沈强，但被告人沈强以被害人杜某1未还冯某某电脑为由拒绝收钱，也拒绝让被害人杜某1、高某1离开，被害人杜某1遂联系其哥让其把电脑还过来。当天下午18时许，因被告人沈强要开车送冯某某回重庆市綦江区打通镇，但电脑还没有送过来，被告人沈强等人又将被害人杜某1、高某1一同押上车带到重庆市綦江区打通镇。当晚23时许，被害人杜某1借上厕所之机逃跑并报警，公安机关接警后在重庆市綦江区某小区附近将被告人沈强、冯某某、高某2等人抓获，当场将被害人高某1解救，并在被告人沈强的车上查获电棍1只、金属手铐1副、手铐钥匙1把、被害人杜某1手机1部。被告人沈强到案后，如实供述了自己的罪行。另查明，2017年11月11日，被告人沈强因吸食毒品被重庆市綦江区公安局决定行政拘留十二日，执行期限自2017年11月11日至2017年11月23日。案发后，被告人沈强的家属赔偿被害人杜某1经济损失3300元，并取得了被害人杜某1的谅解。上述事实，被告人沈强在法庭审理过程中亦无异议，且有受案登记表、立案决定书、强制措施文书、户籍信息、到案经过、辨认视频笔录、监控视频截图、辨认笔录及照片、辨认现场笔录及照片、提取笔录及照片、搜查笔录、扣押清单、通话清单、手机微信截图、门诊病历、诊断证明书、收条、谅解书、情况说明、刑事判决书、释放证明书、行政处罚决定书及执行回执、视听资料说明；证人冯某某、熊某、高某2、丁某、杨某某、杜某2、黄某某等人的证言；被害人杜某1、高某1的陈述；被告人沈强的供述等证据证实，并经当庭举证、质证，足以认定本院认为，被告人沈强为索取债务，伙同他人非法拘禁杜某1、高某1，并对杜某1进行殴打，其行为已构成非法拘禁罪。公诉机关指控的事实和罪名成立。被告人沈强曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法从重处罚；被告人沈强到案后，能如实供述自己的罪行且自愿认罪认罚，依法从轻处罚；被告人沈强赔偿被害人杜某1的经济损失，取得被害人杜某1的谅解，酌情从轻处罚。对于扣押在案的作案工具依法予以没收。为此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十八条第一款、第三款，第二十五条第一款，第六十五条第一款，第六十七条第三款，第六十四条之规定，判决如下一、被告人沈强犯非法拘禁罪，判处有期徒刑九个月；（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，扣除已经羁押的1日，即被告人沈强的刑期从2017年11月22日起至2018年8月20日止。）二、对扣押在案的作案工具电棍1根、金属手铐1副、手铐钥匙1把予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向重庆市第五中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判员杨锐二〇一八年三月二十二日法官助理黄雄书记员殷瓖熔

䭙某某伪造、变造、买卖国家机关公文、证件、印章一审刑事判决书河南省三门峡市湖滨区人民法院刑事判决书（2018）豫1202刑初224号：三门峡市湖滨区人民检察院以三湖检公诉刑诉〔2018〕176号起诉书指控被告人孙某某犯伪造国家机关证件罪，向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。三门峡市湖滨区人民检察院指派检察员柴海滨、刘文龙出庭支持公诉，被告人孙某某及其辩护人王朋勇均到庭参加诉讼。现已审理终结三门峡市湖滨区人民检察院指控：2014年10月份,被告人孙某某及其家人在向冠群驰骋投资管理（北京）有限公司河南分公司三门峡办事处申请借款时，孙某某明知自己和其儿子孙三建均没有购买任何房产的情况下，通过电话联系办假证人员伪造了位于河南省陕县澎苑小区5号楼1单元4楼东户的房产证一本，并与该公司驻三门峡办事处负责人乔奇签订了个人房屋买卖合同。公诉机关认为，被告人孙某某的行为已构成伪造国家机关证件罪，请依法判处。被告人孙某某当庭对指控犯罪事实不持异议，表示认罪。其辩护人辩护意见认为被告人孙某某系初犯、偶犯；被告人孙某某犯罪情节轻微，没有产生恶劣影响，且借款时伪造的房产证起到的作用微小，故对被告人孙某某可以从轻处罚。经审理查明：2014年10月份左右,被告人孙某某及其家人向冠群驰骋投资管理（北京）有限公司河南分公司三门峡办事处借款60万，由刘文海担保。在申请借款时，该公司要求其抵押房产证，孙某某明知自己和其儿子孙三建均没有购买任何房产的情况下，通过电话联系办假证人员伪造位于河南省陕县澎苑小区5号楼1单元4楼东户的房产证一本（房产证编号为：陕房权证字第××号，户名为其儿子孙三建），并与该公司驻三门峡办事处负责人乔奇签订了个人房屋买卖合同。后孙某某欠款不还，该公司申请将该房产过户的时候发现孙某某抵押的房产证为假房产证，后经三门峡陕州区房屋产权产籍和交易管理所出具证明，被告人孙某某抵押的房产证为假房产证。另查明，2018年3月27日被告人孙某某被杞县公安局特巡警大队抓获，到案后如实供述了上述犯罪事实。上述事实，有被告人孙某某在侦查机关的供述；被害人的陈述；证人乔某、何某、代某、康某、张某等人的证言；公安机关破案报告、抓捕经过，证据材料清单、随案移送清单、出所登记表；协议及合同；物证伪造的房屋所有权证一本及被告人孙某某的户籍证明等证据，均经当庭查证属实，可作为定案证据采信本院认为：被告人孙某某伪造国家机关证件房屋所有权证书，其行为已构成伪造国家机关证件罪。公诉机关指控被告人孙某某伪造国家机关证件罪罪名成立，应予支持。被告人孙某某到案后，如实供述犯罪事实，系坦白，对其依法可以从轻处罚。综合本案事实、情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百八十条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下一、被告人孙某某犯伪造国家机关证件罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币2000元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人孙某某的刑期自2018年3月27日起至2017年9月26日止。）（罚金限于本判决发生法律效力之日起十日内缴纳）。二、随案移送伪造的房屋所有权证一本，予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省三门峡市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份审判员马建波二〇一八年七月十六日书记员乔仰

周某勇、程某夫赌博一审刑事判决书广东省深圳市龙华区人民法院刑事判决书（2019）粤0309刑初1323号：深圳市龙华人民检察院以深龙华检刑诉［2019］718号起诉书指控被告人周某勇、程某夫犯赌博罪，于2019年7月22日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。深圳市龙华区人民检察院指派检察员林銮华出庭支持公诉，被告人周某勇、程某夫到庭参加诉讼。本案现已审理终结被告人周某勇、程某夫原均系某酒店保安。两人在某酒店工作期间，陆续通过收取他人六合彩投注的方式聚众赌博，两被告人先接受他人的六合彩报单，待六合彩开彩后与他人进行资金结算。被告人周某勇自2016年开始，组织程某夫、石某1、沈某、文某2、张某、李某、余某、文某1、柳某等9人参与六合彩赌博，期间还曾和刘某（另案处理）合作接受他人六合彩投注并坐庄。其中，接受程某夫赌输后支付的赌资人民币53954元，支付程某夫赌赢后赢取的资金人民币64150元；接受石某1赌输后支付的赌资人民币549270元，支付石某1赌赢后赢取的资金人民币735200元；接受沈某赌资人民币2060元；接受文某2赌资人民币300元；支付李某赌赢后赢取的资金人民币2340元。周某勇接受他人赌输后支付的赌资累计人民币605584元，支付他人赌赢后赢取的资金累计人民币804690元。被告人程某夫自2016年9月开始，在周某勇的指使下对外组织赖某、廖某1、杜某、黄某等4人参与六合彩赌博。其中，接受赖某赌输后支付的赌资人民币115577元，支付赖某赌赢后赢取的资金人民币166495元；接受廖某1赌输后支付的赌资人民币23250元，支付廖某1赌赢后赢取的资金人民币28283.44元；接收杜某赌输后支付的赌资人民币7470元，支付杜某赌赢后赢取的资金人民币4700元；接受黄某赌资人民币800元。程某夫接受他人赌输后支付的赌资累计人民币147097元，支付他人赌赢后赢取的赌资累计人民币199478.44元。程某夫将收取的赌资及自己的投注转交给周某勇参与六合彩赌博，并收取周某勇的返水。2018年7月13日公安民警在某酒店将周某勇、程某夫抓获归案。上述事实，被告人周某勇、程某夫在开庭审理时亦无异议，且有以下经庭审质证的：人口信息查询表、微信、支付宝个人账户信息、转账记录、银行转账记录、微信聊天记录，抓获经过；被告人周某勇、程某夫的供述与辩解；证人刘某、柳某、石某1、文某1、张某、李某、沈某、余某、文某2、周某、黄某、杜某、赖某、廖某1的证言；证人对被告人的辨认；周某勇与石某1、文某1、柳某的微信、支付宝转账记录电子数据等证据予以证实，足以认定本院认为，被告人周某勇、程某夫无视国家法律，以营利为目的，聚众赌博，其行为已构成赌博罪。公诉机关指控罪名成立。被告人周某勇、程某夫归案后能够如实供述自己的罪行，系坦白，依法可以对其从轻处罚。被告人周某勇、程某夫认罪认罚，可以对其从宽处罚。本院根据被告人周某勇、程某夫犯罪的事实和量刑情节，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下一、被告人周某勇犯赌博罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币五万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年7月13日起至2019年12月12日止。罚金自本判决书生效之次日起一个月内缴纳）。二、被告人程某夫犯赌博罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年7月13日起至2019年9月12日止。罚金自本判决书生效之次日起一个月内缴纳）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向深圳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判员王迪二〇一九年八月九日书记员王春茵（兼）书记员余翔

뢫告人李超、彭勇犯滥伐林木罪一案一审刑事判决书甘肃省子午岭林区法院刑事判决书（2019）甘7505刑初4号：子午岭林区人民检察院以子林检公诉刑诉［2019］1号起诉书指控被告人李某、彭某犯滥伐林木罪，于2019年3月26日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。子午岭林区人民检察院检察员张万军出庭支持公诉，被告人李某、彭某到庭参加诉讼。现已审理终结子午岭林区人民检察院指控，2017年11月（具体时间不详），被告人李某、彭某在合水县太莪乡太莪村村民马蓉升承包经营的桃树湾林地内滥伐油松421棵，经鉴定，合立木材积27.7041立方米。针对上述事实，公诉机关提交了如下证据：铁锨3把、䦆头2把、手锯2把、受案登记表、立案决定书、取保候审决定书、鉴定聘请书及鉴定意见、林木采伐许可证、户籍证明、证人证言、被告人李某、彭某的供述与辩解、现场勘验检查笔录及照片、辨认笔录等。公诉机关认为,李某、彭某行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十五条第二款之规定，应当以滥伐林木罪追究二被告人刑事责任。在共同犯罪中，李某起了主要作用，适用《中华人民共和国刑法》第二十五条、第二十六条之规定；彭某起了次要作用，适用《中华人民共和国刑法》第二十五条、第二十七条之规定。李某、彭某犯罪后能够自动投案，如实供述自己的犯罪事实，应适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定。被告人李某、彭某对公诉机关指控的犯罪事实无异议，请求从轻处罚。经审理查明，2016年3月中旬，被告人李某、彭某前往合水县太莪乡包地育苗时发现太莪乡马某某承包经营的桃树湾林地内油松树长势较好，便产生购买油松采挖出售赚钱的想法，后李某、彭某同马某某协商并签订了《大树采挖协议》，约定采挖油松树和茼蒿树各150棵，每棵树装上车付给马某某200元钱。协议签订后，李某携带资料在合水县林业局申请办理了150棵油松采伐许可手续，便雇佣太莪村村民王盼劳、陈伍学、王志社等人采伐树木，由彭某现场监督。2018年1月28日至3月底期间，李某、彭某在合水县太莪乡桃湾马某某承包的林地内共采挖油松树565棵、茼蒿树6棵。销往山东、成都、陕西等地，超数量采伐树木421棵。庆阳市森林公安局于2018年7月18日聘请林业工程师鉴定，被告人李某、彭某采伐林木571棵，合立木材积40.0941立方米，超数量采伐林木421棵，合立木材积27.7041立方米。上述犯罪事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据证实：1、受案登记表、立案决定书，证实2018年7月18日，庆阳市森林公安局接合水森林派出所报称：2018年7月5日接匿名群众举报，太莪乡麻下桃湾林场林木采伐严重，请查处，接报后，该局初查，滥伐方量较大。同年7月25日立案侦查；2、现场勘验检查工作记录，现场伐桩检尺清单，方位示意图及现场照片，证实2018年7月18日，庆阳市森林公安局邀请子午岭林业管理局合水分局高级工程师翟某某、工程师杨某某参与现场勘验，并对采挖树木的树种、林木材积、涉及面积进行了鉴定。李某、彭某采伐林木的现场位于合水县太莪乡太莪村桃树湾；3、取保候审决定书、取保候审保证书，证实庆阳市森林公安局于2018年7月26日决定对李某、彭某采取取保候审强制措施，李某的保证人为刘维娜，彭某的保证人为杨雨涵；4、扣押决定书、扣押清单及照片，证实2018年9月5日庆阳市森林公安局对李某、彭某持有作案工具铁锨3把、䦆头2把、手锯2把予以扣押，并随案移送；5、林木采挖申请书、林木采伐许可证、林木采伐许可公示，证实2018年1月18日，经马某某申请，合水县林业局准许其采伐太莪乡太莪村麻上组林地油松150株；6、林木购买合同，证实2016年9月10日李某与李德兴、李德江、姚生荣签订了林木购买合同，商定将肖咀乡卓堡村庙花村九沟刺槐树卖给李某采伐制成规格长为2.4米原木，价格每根10元，由李某办理采伐手续后方可采伐；7、鉴定聘请书两份，工程师资格证明复印件，宁县林业局便函，鉴定意见及鉴定意见通知书，证实庆阳市森林公安局聘请的鉴定人翟某某、杨某某具有木材鉴定资格，鉴定采伐现场伐桩合立木材积128.5033立方米，减去采伐许可证批准的采伐蓄积39.8365立方米，李某、彭某滥伐林木合立木材积88.6677立方米，以及庆阳市森林公安局已将鉴定意见通知被告人李某、彭某；8、证人刘某甲、李某某、王某某、刘某某、（以上四人均系合水县太莪乡太莪村村民）证言，证实被告人李某雇佣他们采伐树木的经过；9、户籍证明，证实被告人李某、彭某的基本情况；10、被告人李某、彭某对上述事实供认不讳，且与上述证据证明的事实相互印证本院认为，被告人李某、彭某超出采伐许可证批准的范围和数量滥伐林木，数量较大，已构成滥伐林木罪，公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立。鉴于李某、彭某在案发后能够主动投案，系自首，可从轻处罚。根据李某、彭某的犯罪事实、犯罪情节、性质和对社会所造成的危害程度。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十五条第二款、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条、第七十二条、第七十三条之规定，判决如下被告人李某犯滥伐林木罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金5000元；（缓刑考验期自判决确定之日起计算，罚金限判决确定之日起10日内缴纳。）被告人彭某犯滥伐林木罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金3000元。（缓刑考验期自判决确定之日起计算，罚金限判决确定之日起10日内缴纳。）二、扣押的作案工具铁锨3把、䦆头2把、手锯2把依法予以没收，随案件卷宗保留。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向甘肃省林区中级法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长罗晓燕人民陪审员左鹏飞人民陪审员周志勇二〇一九年五月十五日书记员杜芸

軄某甲、刘某甲妨害公务一审刑事判决书广西壮族自治区田东县人民法院刑事判决书（2016）桂1022刑初43号：广西壮族自治区田东县人民检察院以东检刑诉（2016）18号起诉书指控被告人黄某甲、刘某甲犯妨害公务罪，于2016年2月17日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。广西壮族自治区田东县人民检察院指派检察员黄海出庭支持公诉，被告人黄某甲、刘某甲到庭参加诉讼。现已审理终结广西壮族自治区田东县人民检察院指控，2014年3月6日晚上，被告人刘某甲、黄某甲和周安强、刘德好、邓翔雁、刘甫鹏（后四人因本案已被判刑）等多人在田东县印茶镇印茶街上刘德校家中聚赌后遇公安人员检查，多人趁乱逃离。被告人刘某甲、黄某甲、周安强、刘德好、邓翔雁、刘甫鹏等人为了救出其他被公安机关控制在刘德校家中的参赌人员，采用脚踢门、木棍石头打砸等暴力方式威胁正在查处赌博行为的田东县公安局办案民警，迫使民警无奈之下将已查获的刘德保、潘某、杜某、黄某丙、刘德谋等多名参赌人员释放。案发后，2015年3月3日被告人黄某甲到田东县公安局投案、3月9日刘某甲到田东县公安局投案。对指控的犯罪事实，公诉机关向法庭提供了相关的证据证实，公诉机关认为，被告人黄某甲、刘某甲的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十七条之规定，构成妨害公务罪。特提起公诉，请求本院依法惩处。被告人黄某甲、刘某甲对公诉机关指控的犯罪事实和罪名亦无异议。经审理查明，2014年3月6日晚上21时许，被告人刘某甲、黄某甲和同案人周安强、刘德好、邓翔雁、刘甫鹏（后四人因本案已被判刑）等人在田东县印茶镇印茶街上刘德校家中聚赌后遇田东县公安局印茶派出所民警检查，多人趁乱逃离。后被告人刘某甲、黄某甲和周安强、刘德好、邓翔雁、刘甫鹏等人为了救出被民警控制的刘德保、潘某、杜某、黄某丙、刘德谋等多名参赌人员，便纠集在刘德校的家门外，采用脚踢门、木棍石头打砸等方式，威胁正在查处赌博行为的田东县公安局印茶派出所的民警，致使已被民警查获的多名参赌人员全部逃离现场。另查明，案发后，被告人黄某甲、刘某甲分别于2015年3月3日、2015年3月9日到田东县公安局投案，并如实供述自己的罪行。认定上述事实的证据有：1、证人刘德卫、刘德将、刘德校、刘德保、黄某乙、潘某、杜某、黄某丙、刘德谋、刘德兵、莫某、周某、刘某乙、江某、黄某丁、刘德常的证言；2、同案人周安强、刘德好、邓翔雁、刘甫鹏的供述；3、照片说明；4、田东县公安局印茶派出所出警经过；5、田东县公安局行政处罚决定书；6、视听资料光碟一张；7、田东县人民法院（2014）东刑初字第334号刑事判决书；8、户籍证明；9、被告人黄某甲、刘某甲的供述与辩解。上列证据，业经庭审举证、质证，证据来源合法、内容客观真实，本院予以确认。本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定本院认为，被告人黄某甲、刘某甲以暴力、威胁的方法，阻碍国家机关工作人员依法执行职务，其二人的行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十七条之规定，构成妨害公务罪。公诉机关指控的罪名成立。在共同犯罪中，二被告人均起主要作用，均为主犯。被告人黄某甲、刘某甲犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，依法可以从轻或减轻处罚。鉴于二被告人系自首，确有悔罪表现，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，故本院依法对二被告人从轻处罚并适用缓刑。为严肃国法，惩治犯罪，维护社会管理秩序。现根据二被告人的犯罪事实、犯罪性质、犯罪情节、社会危害程度和认罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十七条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、《最高人民法院〈关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释〉》第一条之规定，判决如下一、被告人黄某甲犯妨害公务罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年；（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）二、被告人刘某甲犯妨害公务罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向百色市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本四份审判员农家成二〇一六年二月二十九日书记员谭彩艳

魏龙过失致人死亡一审刑事判决书河南省郑州航空港经济综合实验区人民法院刑事判决书（2017）豫0192刑初23号：郑州航空港经济综合实验区人民检察院以郑航检刑检刑诉〔2017〕9号起诉书指控被告人魏龙犯过失致人死亡罪，于2017年2月9日向本院提起公诉。本院经公诉机关建议，并征得被告人魏龙同意后，决定适用简易程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。郑州航空港经济综合实验区人民检察院指派检察员贺楠、代理检察员白锐洁出庭支持公诉，被告人魏龙到庭参加诉讼。现已审理终结郑州航空港经济综合实验区人民检察院指控：2016年10月11日19时许，被告人魏龙驾驶红色摩托车在郑州航空港经济综合实验区（以下简称航空港实验区）未竣工验收的郑港三路与雁鸣路交叉口东约30米处，将被害人伊某撞倒，致使伊某受伤，后伊某在送医途中死亡。事故发生后，摩托车乘坐人胡某拨打120急救电话，并将受伤昏厥的魏龙送往医院救治。经鉴定，伊某符合颅脑损伤并失血性休克死亡。2016年10月29日，被告人魏龙经郑州市公安局航空港区分局民警传唤后到案，其到案后如实供述上述事实。针对上述指控，公诉机关提供了被告人魏龙的供述与辩解；证人刘某、胡某、张某、魏某的证言；书证；新郑市公安局交通警察大队交通事故尸体检验报告；勘验、辨认笔录等证据。公诉机关认为被告人魏龙过失致人死亡，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十三条之规定，应以过失致人死亡罪追究其刑事责任。并建议对被告人魏龙在有期徒刑一年至二年区间内量刑。提请本院依法判处。被告人魏龙对公诉机关指控其的犯罪事实及罪名均无异议，并当庭表示自愿认罪。经审理查明：2016年10月11日19时许，被告人魏龙无证驾驶红色嘉陵牌摩托车在航空港实验区未竣工验收的郑港三路与雁鸣路交叉口东约30米处，将被害人伊某撞倒，致使伊某受伤，后伊某在送医途中死亡。事故发生后，摩托车乘坐人胡某拨打120急救电话，并将受伤昏厥的魏龙送往医院救治。经鉴定，伊某符合颅脑损伤合并失血性休克死亡。2016年10月29日，被告人魏龙经郑州市公安局航空港区分局民警传唤后到案，其到案后如实供述上述事实。上述事实，公诉机关当庭出示了被告人魏龙的供述与辩解；证人刘某、胡某、张某、魏某的证言；户籍证明、界首市公安局前科证明；受案经过、到案经过；中牟县第二人民医院抢救记录、诊断证明；郑州航空港经济综合实验区（郑州新郑综合保税区）市政建设环保局证明；现场勘查笔录、现场图及现场照片；辨认笔录及照片；郑州市公安局航空港区分局扣押决定书、扣押清单；郑州市公安局物证鉴定所（郑）公（刑）鉴（法医）字［2016］95号法医学尸体检验鉴定书等证据。以上证据经质证，被告人魏龙均无异议，且证据之间均能相互印证，具备刑事证据有关客观性、关联性、合法性的本质特征，可以作为认定本案事实的根据本院认为：被告人魏龙过失致人死亡，其行为已构成过失致人死亡罪。公诉机关指控其罪名成立，本院予以支持。我国刑法第二百三十三条规定“过失致人死亡的，处三年以上七年以下有期徒刑；情节较轻的，处三年以下有期徒刑。本法另有规定的，依照规定。”根据被告人魏龙犯罪的事实及性质，对其依法应在“三年以下有期徒刑”的法定刑幅度内处以刑罚。具体量刑，本院还考虑了以下量刑情节：1、被告人归案后能够如实供述自己的罪行，依法可予从轻处罚；2、被告人系初犯，可酌予从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十三条、第六十七条第三款之规定，判决如下被告人魏龙犯过失致人死亡罪，判处有期徒刑一年零十个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年10月29日起至2018年8月28日止。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省郑州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长周勇增人民陪审员栗松华人民陪审员许和峰二〇一七年二月二十二日法官助理段晶晶书记员郑鑫

蓝常青、韦敏国抢劫罪一审刑事判决书广西壮族自治区南宁市西乡塘区人民法院刑事判决书（2016）桂0107刑初字第1060号：南宁市西乡塘区人民检察院以南市西检刑诉字〔2016〕1082号起诉书指控被告人韦敏国、蓝常青犯抢劫罪，于2016年11月30日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。南宁市西乡塘区人民检察院指派检察员杨草出庭支持公诉，被告人韦敏国、蓝常青及其辩护人韦华明到庭参加了诉讼。本案已办理延期审理手续。现已审理终结公诉机关指控，2016年5月22日1时40分许，被告人韦敏国、蓝常青与“民哥”、“阿狼”、“梁某“、“土匪”及一名不知名男子（后五人均另案处理）经预谋后，一起来到南宁市西乡塘区某小区某麻将馆附近，由韦敏国、“梁哥“、“土匪”及不知名男子进入麻将馆将被害人何某挟持上蓝常青驾驶的一辆白色中华牌轿车（车牌号：桂Ａ×××××）后带至南宁市某食饮店往武鸣方向约一公里的路边空地，几人对何某拳打脚踢，并利用事先携带的杀猪刀对何某实施恐吓，威逼何某写下一张1000元人民币的借条，后又由蓝常青开车搭载韦敏国等人挟持何某到中国工商银行南宁市邕武支行柜员机处取出1000元现金。事后，蓝常青分得200元、韦敏国分得100元。对上述指控事实，公诉机关提供了相应的证据证实，并认为被告人韦敏国、蓝常青伙同他人，采用暴力、胁迫的方法抢劫他人财物，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十三条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，均应当以抢劫罪追究二被告人的刑事责任。被告人韦敏国对起诉书指控的事实和罪名均有异议，辩解其在不知情的情况下跟车，并未实施抢劫。被告人蓝常青对起诉书指控的事实和罪名均有异议，辩解其只是负责开车，未参与抢劫，未殴打被害人。辩护人对起诉书指控的事实和罪名均有异议，认为被告人是帮忙追索赌债，不具备抢劫的主观故意，其行为构成敲诈勒索罪，且被告人蓝常青是从犯，应该从轻处罚。经审理查明，2016年5月，“民哥”（另案处理）称被害人何某打麻将时出老千，授意被告人韦敏国、蓝常青追讨被何某赢走的钱款。同年5月22日1时40分许，“民哥”遂纠集被告人韦敏国、蓝常青、“阿狼”（另案处理）等人，持铁管、辣椒喷雾来到南宁市某小区麻将馆，将何某强行押上车带至南宁市高峰路一处空地，对何某进行恐吓并拳打脚踢，逼迫何某写下一张1000元的欠条，后又胁迫何某到中国工商银行南宁市邕武支行柜员机处取款1000元。事后，蓝常青分得200元、韦敏国分得100元。上述事实，有公诉机关提供并经庭审举证、质证的下列证据证实：1．案件受理登记表，证实案件的来源。2．户籍证明，证实被告人的身份情况，犯罪时已达完全刑事责任能力。3．抓获经过，证实被告人的到案经过。4．扣押物品清单，证实公安人员在蓝常青处扣押现金100元、欠条、辣椒水喷雾器、水管等物品。5．银行账户明细，证实何某银行账户取款情况。6．门诊病历，证实何某2016年5月25日因伤到医院治疗，经诊断胸部外伤、骨折待排，颈部挫伤。7．现场指认照片，证实案发现场概貌。8．证人马某1的证言，证实其在南宁市西乡塘区某单元楼下经营一所麻将馆，2016年5月22日凌晨1时许，一名绰号“四眼”的男子被四名男子强行带上一辆白色轿车。经其辩认，何某是绰号“四眼”的男子。9．被害人何某的陈述，证实其经常在某小区麻将馆内玩纸牌“牛牛”赌钱，2016年5月22日凌晨1时许，其在马某1的麻将馆被四名男子强行推上车带至一个荒坡，对方将拿出砍刀、铁棍对其恐吓，并对其拳打脚踢，逼近其书写一千元的借条，后带其到银行取款1000元。经其辩认，韦敏国是敲门进屋的男子，蓝常青是开车的男子。10．被告人蓝常青的供述及辩解，证实2016年5月，民哥称其在麻将馆内玩纸牌“牛牛”赌钱被人出老千，让其与韦敏国、阿狼帮忙让出老千的男子退钱，5月20日左右23时许，民哥电话称找到出老千的男子，遂纠集其与韦敏国、阿狼等人持水管、辣椒喷雾等到虎丘村，将男子押上车带到高峰林场路边空地，强行让该男子退钱并书写一千元欠条，后将男子带至银行柜员机取款1000元，其分得200元。经其辩认，该男子为何某。11．被告人韦敏国的供述及辩解，证实2016年5月21日23时许，阿某称之前有人玩牌“牛牛”出老千赢钱，让其帮忙找该人退钱，后其与蓝常青、民哥、阿狼来到出千男子玩牌的麻将馆，阿狼确认该男子在麻将馆内打牌，也称曾输钱给出千的男子。“民哥”让其上前敲门，门开后其他人将一个戴眼镜的男子强行带上车至高峰林场，几个人恐吓并殴打该男子，让其将赢的钱退出来，该男子称只有一千元，后书写一千元欠条，四人带着该名男子到银行取款，其分得一百元。经其辩认，该男子为何某。以上证据，本院予以确认本院认为，被告人韦敏国、蓝常青结伙非法拘禁他人，其行为已构成非法拘禁罪。被告人韦敏国、蓝常青积极参与实施犯罪，在共同犯罪中均起主要作用，均是主犯，应当按照各自所参与的全部犯罪处罚。关于本案的定性，经查，被害人经常在西乡塘区明湖花苑10栋1单元楼下一所麻将馆赌纸牌，“民哥”、“阿狼”称在该麻将馆赌纸牌时被害人出老千，为了将输的钱拿回，遂纠集多人以拘禁的方式追讨财物。被告人韦敏国、蓝常青为从中获取“辛苦费”参与扣押、拘禁被害人，其行为客观上虽然采取了暴力、胁迫的手段，但其主观上不具有强行非法占有他人财物的抢劫故意和目的，故二被告人的行为不构成抢劫罪。公诉机关指控的罪名不当，本院予以更正。辩护人提出被告人的行为构成敲诈勒索罪的意见，与查明的事实不符，本院不予采纳。根据被告人的犯罪事实、犯罪性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十八条第一款、第三款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下一、被告人韦敏国犯非法拘禁罪，判处有期徒刑一年六个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2016年5月31日起至2017年11月30日止）。二、被告人蓝常青犯非法拘禁罪，判处有期徒刑一年六个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2016年5月30日起至2017年11月29日止）。三、扣押在案的违法所得人民币二百元、作案工具辣椒水喷雾器一瓶、水管五根、欠条一张，依法予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向南宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长陆小玲人民陪审员张卫红人民陪审员闭汉文二〇一七年八月三十一日书记员陆露艳

广东省珠海市香洲区人民法院刑事判决书（2019）粤0402刑初184号公诉机关珠海市香洲区人民检察院。被告人黄泓钧，曾用名黄光阳，男，1984年6月15日出生,汉族，大专文化，户籍地广东省阳春市，因本案于2018年4月25日被羁押并被刑事拘留，同年5月29日被逮捕。现押于珠海市第一看守所。辩护人李英姿，广东华南律师事务所律师。珠海市香洲区人民检察院以珠香检公诉刑诉〔2019〕131号起诉书指控被告人黄泓钧犯职务侵占罪，于2019年1月22日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。珠海市香洲区人民检察院指派检察员胡欣、姚艺、代理检察员张亚萍出庭支持公诉，被告人黄泓钧及辩护人李英姿到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2010年6月至2013年5月期间，被告人黄泓钧在珠海市可口可乐饮料有限公司阳春市经营部担任销售业务员，主要负责阳春市合水镇、陂面镇、潭水镇、八甲镇等八个乡镇批发客户的产品销售业务。被告人黄泓钧在珠海市可口可乐饮料有限公司阳春市经营部任职期间，利用职务便利，以伪造、篡改销售订单的方式截留客户货款，共侵占珠海市可口可乐饮料有限公司货款人民币607878.6元。具体情况如下：1.利华副食店货款人民币89529.6元；2.陂面镇华达副食商行货款人民币66589.5元；3.潭水镇老字号食品批发部货款人民币44570.3元；4.潭水镇市场批发部货款人民币93977.5元：5.潭水镇老伙计食品批发部货款人民币156691元；6.合水镇新达批发部货款人民币8981.2元；7.合水镇飞达批发部货款人民币125133元；8.八甲镇黄培燕副食店货款人民币10378元；9.八甲镇鸿源副食商店货款人民币12028.5元。2018年4月25日，被告人黄泓钧被公安人员抓获。公诉机关认为，被告人黄泓钧利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。被告人黄泓钧认罪认罚，建议本院对被告人黄泓钧判处有期徒刑二年至二年三个月。公诉机关提交了被告人黄泓钧的供述，被害单位代表游某的陈述、授权委托书、报案书、内部审计报告证明、证人张某1、梁某、徐某、林某、肖经营、黄某1、黄某2、张某2、邓某、黄某3、吕某、杨某1、陈某1、龙某的证言，证人陈某2、杨某2、陈某3、潘某、袁某的证言及辨认笔录，常住人口个人信息表，到案经过，经黄泓钧确认的阳春经营部客户提供之资料数据、交单登记表、发票、销售订单、收据、未收货明细表、证明，解除劳动合同证明书、业务交单登记表、账户明细查询、客户资料及订单，银行开户资料及流水，身份证复印件、营业执照、配送合作协议书，证明、销售订单、营业执照、出库单、未收货明细表、其他出库单、清单、收据、账户查询明细、商户收货明细，9个客户提供的黄光阳收款单据与阳春经营部数据对照表，陂面镇利华商店、华达副食商行、潭水镇老字号食品批发部、市场批发部、老伙计食品批发部、吕永批发部、合水镇新达批发部、飞达批发部、八甲镇黄培燕副食店、鸿源副食店销售订单、证明、交单登记表、发票等资料，配送合作协议书、阳春10客户付款、收货、补货数据统计表、转账凭证、增值税普通发票、收货单、增值税应税货物或劳务销货清单、珠海可口可乐有限公司根据签署证明交付的产品清单，黄光阳工资明细表、劳动合同，营业所销售出库及财务结算流程图、阳春经营部人员组织架构图、客户联系资料，客户报案情况、广东增值税发票、其他出库单列表、销售订单、出货单、普通发票代码、POS刷卡单、产品出库清单、业务交单登记表、黄光阳农业银行账号划POS机营业所对应情况，杨某2、刘某（陈某3）、黄某4、肖经营、陈某4（陈某2）、潭水市场客户情况、销售清单、收款统计表、业务交单登记表、广东增值税普通发票、POS机刷卡小票、银行流水、对奖差数量说明、收据、转账电话交易凭条、证明、促销活动兑奖凭证回收交接单，广东恒信德律司法会计鉴定所司法会计鉴定意见书等证据证实。被告人黄泓钧对指控的事实、罪名及量刑建议均没有异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。辩护人提出的辩护意见是：1.对被告人黄泓钧构成职务侵占罪以及犯罪数额均没有意见。2.被告人黄泓钧认罪认罚，可以从轻处罚。经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。本院认为，被告人黄泓钧利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大，其行为已触犯刑律，构成职务侵占罪。公诉机关指控被告人黄泓钧的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。被告人黄泓钧归案后如实供述所犯罪行，依法可以从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十七条第三款、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条的规定，判决如下：一、被告人黄泓钧犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日,即自2018年4月25日起至2020年4月24日止；罚金从判决发生法律效力第二日起一个月内缴纳。）二、责令被告人黄泓钧退赔被害单位珠海市可口可乐饮料有限公司人民币607878.6元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省珠海市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长李玉峰审判员彭帅人民陪审员陈小惠二〇一九年十一月二十七日书记员朱智贤李俊蓉陈艮爱郑美红附相关法条：《中华人民共和国刑法》第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。