康某甲挪用公款案刑事一审判决书四川省米易县人民法院刑事判决书（2014）米易刑初字第107号：米易县人民检察院以攀米检公诉刑诉（2014）103号起诉书指控被告人康某甲犯挪用公款罪，于2014年8月25日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，于2014年9月26日公开开庭审理了本案。米易县人民检察院指派检察员雷斌出庭支持公诉，被告人康某甲及其辩护人袁勇到庭参加了诉讼。现已审理终结米易县人民检察院指控，被告人康某甲利用担任米易县丙谷镇莫佬海村村委会主任协助米易丙谷镇政府管理该村拆迁补偿款的职务便利，于2012年12月8日，以林某的名义从莫佬海村账户上挪用拆迁补偿款11.361万元，用于个人归还承包工程的借款；于2013年1月16日以自己的名义从莫佬海村账户上挪用拆迁补偿款10万元用于个人归还承包工程的借款。公诉机关认为，被告人康某甲身为协助人民政府从事公务的人员，利用职务上的便利，挪用公款用于个人营利活动，其行为已构成挪用公款罪。被告人康某甲具有自首情节，且已退还全部款项，建议法院对其依法判处。被告人康某甲及其辩护人对起诉书指控的事实无异议，但认为本案所涉资金认定为公款的证据不足，应认定为挪用资金罪。本案被告人康某甲系自首，已退还挪用款项，又系初犯，建议对被告人康某甲定罪免刑或适用缓刑。经审理查明，2011年1月至2013年12月，康某甲任丙谷镇莫佬海移民新村村委会主任兼村党支部书记。2012年12月8日，康某甲利用协助米易县丙谷镇政府管理该村500ＫＶ线路工程房屋拆迁款的职务便利，以林某的名义从莫佬海村账户上挪用拆迁补偿款11.361万元；2013年1月16日，康某甲又以自己的名义从莫佬海村账户上挪用拆迁补偿款10万元，并将其挪用的21.361万元全部用于归还自己承包工程的借款。2013年6月，康某甲以现金支付本村拆迁户余某某家赔偿款的形式主动归还了其挪用的10万元；2014年5月19日，康某甲通过银行转帐的方式归还了11.36万元到莫佬海村账户上，共归还21.36万元。同时查明，2014年5月30日，米易县纪委找到康某甲谈话时，康某甲主动交待了其挪用公款21.361万元的事实。上述事实，公诉机关提供了以下证据予以证实：1、到案经过，证实米易县纪委找到康某甲了解500ＫＶ线路工程赔偿款的发放情况时，康某甲主动交代了其利用职务之便挪用公款21.361万元的事实。2、案件司法登记表、立案决定书，证实米易县纪委于2014年5月30日将康某甲挪用公款案移送米易县人民检察院。同日，米易县人民检察院决定对康某甲涉嫌挪用公款一案立案侦查。3、米易县丙谷镇党委关于康某甲任职的情况说明及任职批复，证明康某甲于2011年1月至2013年12月任丙谷镇莫佬海移民新村村委会主任兼村党支部书记。4、国家能源局关于同意国家电网开展2009年第二批输变电工程的函、关于成立500ＫＶ变电站及线路建设协调领导小组的通知、米易县500千伏变电站配套线路工程征地补偿协议、500千伏线路新建工程农户搬迁问题会议纪要、关于拔付米易县500千伏变电站征地补偿款函，证实500千伏线路工程拆迁安置属政府参与的项目，该线路工程补偿款由攀枝花网源电力建设工程公司米易分公司支付到米易县财政局，后由米易财政国库支付中心将款项拨付到各乡镇，该工程补偿费用包括青苗及地上附着物补偿费、房屋搬迁补偿费等。5、邹某某、杨某某的会议记录，证实丙谷镇党政联席会决定将500ＫＶ线路房屋赔偿款直接拨付到村上，由各村负责兑付。6、房屋搬迁安置协议书，证实罗某某家、余某某家的赔偿款数额，该款由500ＫＶ线路工程施工方委托丙谷镇人民政府负责监督和支付。7、记帐凭证、付款单据、丙谷镇村级费用报销凭证、银行存款（莫佬海）明细帐，证实2012年12月10日丙谷镇政府同意向林某支付500ＫＶ线路房屋拆迁补偿款11.361万元；2013年1月16日丙谷镇政府同意向康某甲支付500ＫＶ线路房屋拆迁补偿款10万元。8、四川省农村信用合作社进帐单、转帐支票及银行存根、记帐凭证，证实丙谷镇政府于2012年12月10日向林某转款10万元；于2012年12月11日向康某甲转款1.361万元；于2013年1月16日向康某甲转款10万元，康某甲于当日向林某转款9万元。9、四川省农村信用合作社进帐单、丙谷镇人民政府记账凭证，证实2014年5月19日，郭某某向米易县丙谷镇人民政府转入500ＫＶ线路房屋补偿款11.36万元。10、鉴定委托书、鉴定意见通知书及司法会计鉴定意见书，证实经攀枝花市人民检察院鉴定，丙谷镇人民政府支付给林某和康某甲的21.361万元房屋拆迁补偿款的性质为公款。11、2010年省级新农村建设示范片项目谈判报告、中选通知书、承包合同书、工程量清单、付款审签表，证实2010年6月，攀枝花市米易县振兴建筑工程公司参与比选后中选，该公司代表苏某某与米易县丙谷镇雷窝村村委会签订工程承包合同。12、证人李某某、宋某某的证言，证实二人系丙谷镇莫佬海移民新村理财小组成员，该村500ＫＶ线路拆迁补偿户有罗某某、余某某、王某某三家，补偿款由村财镇管，帐目在丙谷镇政府。村上的财务支付流程是先由村委会主任签字审核，由财务小组成员签字，再由报帐员找镇领导签字，才可以取钱。13、证人邹某某的证言，证实其系丙谷镇副镇长。丙谷镇莫佬海村的拆迁户有王某某、罗某某、余某某三家。拆迁费用拨付给米易县财政支付中心，再由米易县支付中心支转到丙谷镇村财中心，再由丙谷镇村财中心根据实际发生金额拨付到各个村社帐户。经丙谷镇党政联席会通过，村民房屋拆迁款由莫佬海村账户支付，由村财政管，所有帐户都是由丙谷镇管。折迁款的支取流程是由拆迁户向村社提出使用资金要求，由村会计填写资金使用表，再由村委会主任康某甲、村理财小组成员签字后，村上把表送镇上签字审批后返到丙谷镇村财管中心，由村财管中心开具取款凭证去银行取钱。14、证人范某某的证言，证实其系莫佬海村报帐员，该村的500ＫＶ变电工程拆迁户有三户。拆迁款支付流程是村民先打领条，再找村委会签字，再找副镇长、镇长签字后，村财中心出具现金支票或转账支票到银行取钱。2013年2月，范某某发现本村三户人的拆迁款被康某甲以“林某”和“康某甲”的名义领走21万多。2013年6月，余某某家修房用钱，向康某甲提出申请后，康某甲和范某某把余某某及余某某的妻子陈某甲一起叫到莫佬海村村委会便民大厅，康某甲拿了10万元现金交给余某某。15、证人王某某的证言，证实王某某家拆迁款只有1万元未领取，领拆迁款时需要康某甲、范某某签字，再找镇长签字后找村财中心办手续，通过转账的方式领取。16、证人罗某某、陈某乙夫妇的证言，证实罗某某家的赔偿款，已分几次领取了12万元，领钱时先到丙谷镇政府村财中心领一张单据，找村上签字后，再找镇长签字，然后把单据和自己的银行卡一起拿给村会计，村会计到丙谷镇村财中心办好后，钱就转到自己的卡上了。17、证人陈某甲的证言，证实其系余某某的妻子，自家的赔偿费还余4000元没领。2013年6月，康某甲和范某某在村委会将10万元赔偿款交给余某某。18、证人郭某某的证言，证实其系康某甲的妹弟，2014年5月19日，郭某某借了一笔钱给康某甲用，是通过自己的帐户转的。19、证人张某某、林某夫妇的证言，证实2012年10月份左右，张某某借给康某甲20万元，用于工程资金周转。同年12月份，还了10万元，2013年1月还了9万元，都是通过转账到其妻林某卡上的。20、证人苏某某的证言，证实其系康某甲侄子，2010年康某甲让苏某某出面承包丙谷调田化工程第二标段，康某甲在现场负责施工，是工程的实际承包者。21、米易县纪委谈话记录，证实康某甲于2014年5月30日向米易县纪委交待了其分两次挪用公款21.361万元的事实。22、被告人康某甲的供述，证实2010年6月，康某甲找到侄子苏某某出面以米易振兴公司的资质承包了丙谷镇政府在雷窝村的现代化农业调田化工程二标段。工程完工后没有结算和验收。因该工程需要先垫资，所以拖欠了部分工人工资和材料款。2012年10月，康某甲向张某某借款20万元，用于自己所承包的该项工程。后张某某让康某甲还钱到林某卡上，同年12月8日，康某甲以林某的名义填写单据，从村财政管帐户领取了11.361万，转款10万元到林某帐户，余下1.361万元用于自己承包的工程。2013年1月16日，康某甲又以自己的名义从村财政管帐户上领取了10万元，转款9万元到林某帐户，余下1万元用于自己承包的工程。2013年6月左右，康某甲以现金方式还了本村拆迁户余某某家10万元。2014年5月19日，康某甲通过妹弟郭某某的帐户向丙谷镇莫佬海村财镇管帐户还了11.36万元。23、康某甲的户籍证明，证实康某甲的基本情况。上述证据经庭审质证，被告人康某甲对所有证据无异议。被告人的辩护人对上述第4组证据的真实性无异议，但认为本案涉及的是房屋拆迁款，该证据中所指的征地补偿款与本案无关；对第10组证据提出异议，认为本案不属于司法会计鉴定，该鉴定意见不具有可采性。

张某甲、何某甲挪用公款罪一审刑事判决书江苏省沭阳县人民法院刑事判决书（2017）苏1322刑初298号：江苏省沭阳县人民检察院以沭检诉刑诉［2017］307号起诉书指控被告人张某甲、何某甲犯挪用公款罪，于2017年4月27日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。江苏省沭阳县人民检察院指派检察员赵光辉出庭支持公诉，被告人张某甲、何某甲均到庭参加诉讼。现已审理终结江苏省沭阳县人民检察院指控：2011年3月至2012年2月，被告人张某甲任沭阳县湖东镇河北村党支部书记期间，在344省道土地征用、补偿费用的管理过程中，利用职务上的便利，安排该村会计被告人何某甲将26.728亩集体土地补偿款以个人名义申报领取，2013年11月，被告人张某甲、何某甲将集体土地补偿款中的16万余元挪归开发商罗某1用于发放工人工资。2016年3月，罗某1亲属以房屋作价偿还该借款，被告人张某甲、何某甲犯罪以后自动投案，并如实供述自己的罪行。针对上述指控的事实，公诉机关在庭审中出示了被告人的供述及辩解、证人证言、银行存款凭证等证据予以证实。公诉机关认为，被告人张某甲、何某甲身为国家工作人员，利用职务上的便利，挪用公款数额较大、进行营利性活动，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款的规定，应当以挪用公款罪追究其刑事责任。被告人张某甲、何某甲共同实施故意犯罪，根据《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款的规定，系共同犯罪。被告人张某甲、何某甲犯罪以后自动投案，并如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款的规定，系自首，可以从轻处罚。被告人张某甲、何某甲对起诉书指控的事实及罪名均无异议。经审理查明，被告人张某甲于2010年10月至2015年任沭阳县湖东镇河北村党支部书记。被告人何某甲于2009年7月至2013年11月任沭阳县湖东镇河北村会计。2010年12月，湖东镇河北村部分集体土地约26.728亩被344省道建设征用，县财政确定给予土地征用补偿费51.2万余元。在统计上报过程中，被告人张某甲按照湖东镇政府要求，安排被告人何某甲将村集体被征用土地以何秀国、何某甲个人名义上报，后沭阳县财政局将补偿款51.2万余元汇至上述二人的农商行“一卡通”账户上。至此，征地补偿款已发放至作为征地补偿对象的河北村，村集体土地的征用补偿程序已全部结束。被告人张某甲、何某甲将上述款项取出，其中的34.4万元按镇政府要求交至沭阳县湖东镇村级经费专户由镇里代管，余款16.8万元由被告人何某甲保管。2013年11月，被告人张某甲安排被告人何某甲将集体土地补偿款16.8万余元挪用借给开发商罗某1用于发放工人工资，后罗某1去世。2016年3月，经被告人张某甲索要，罗某1亲属以位于沭阳县湖东镇河北村某某安置小区二号楼2单元301号房屋一套及二号楼后面平房四号车库作价20.73万元偿还该借款，被告人张某甲将该房屋、车库买卖协议交给河北村计生副村长何某1处。案发后，被告人张某甲、何某甲经沭阳县人民检察院电话传唤后主动投案，并如实供述了自己的犯罪事实。上述事实，由公诉机关提供的，经过庭审质证、认证的，且均具有证明效力的下列证据予以证实：被告人张某甲、何某甲供认其按照镇里要求以个人名义上报的集体土地征用补偿款16.8万元取出，用于借给开发商罗某1以放工人工资，后以一套房屋、一间车库作价归还的时间、经过、数额等事实。该供述得到了证人李某、魏某、何某1、孙某1、孙某2、胡某、何某2、何某3、罗某、张某1、张某2、张某3、徐某的证言、银行交易明细、存取款凭证、沭阳县财政局文件、中共沭阳县湖东镇委员会文件、土地补偿费用发放表、转账支票存根、记账凭证、收据、房屋代建协议、房屋买卖协议等证据予以证实。公诉机关出具的“发破案经过”、“到案经过”证实了本案的案发及被告人张某甲、何某甲的归案情况。常住人口基本信息，证实了被告人张某甲、何某甲的刑事责任年龄本院认为，被告人张某甲、何某甲利用担任村党支部书记、村会计的职务便利，挪用村集体经济组织资金借贷给他人进行营利活动，数额较大，侵犯了村集体组织的财产所有权，其行为均已构成挪用资金罪。公诉机关指控被告人张某甲、何某甲犯挪用公款罪的主要事实清楚，证据确实、充分，但指控罪名不当，予以纠正。被告人张某甲、何某甲作为村干部取得上级财政下发的村集体土地征用补偿款后，征用补偿款已发放至最终的征地补偿对象，意味着征用补偿程序已全部结束，该款已属河北村集体所有的资金，而非公款。被告人张某甲、何某甲共同实施故意犯罪，系共同犯罪。在共同犯罪中，被告人张某甲起主要作用，系主犯，应按照其参与或组织、指挥的全部犯罪处罚。被告人何某甲起次要作用，系从犯，依法予以从轻处罚。被告人张某甲、何某甲案发后能自动投案，并如实供述自己的罪行，系自首，均依法予以从轻处罚。被告人张某甲案发前追回一套房屋用于归还所挪用村集体资金，酌情予以从轻处罚。本案经本院审判委员会讨论决定，依据《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第六十四条的规定，判决如下一、被告人张某甲犯挪用资金罪，判处拘役二个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一七年九月五日起至二○一七年十一月四日止。）被告人何某甲犯挪用资金罪，判处拘役一个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一七年九月五日起至二○一七年十月四日止。）二、对被告人张某甲追回的位于沭阳县湖东镇河北村某某安置小区二号楼2单元301号房屋一套及二号楼后面平房四号车库依法予以变卖，如不足人民币十六万八千元，差额部分由被告人张某甲、何某甲共同退赔。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省宿迁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长李长超人民陪审员张怀忠人民陪审员胡东明二〇一七年九月五日书记员蒋希书记员梁卫丽

林文虎贪污二审刑事判决书湖北省宜昌市中级人民法院刑事判决书（2018）鄂05刑终200号：湖北省秭归县人民法院审理秭归县人民检察院以鄂秭检刑诉〔2017〕70号起诉书指控被告人林文虎犯贪污罪一案，于2017年9月26日作出（2017）鄂0527刑初78号刑事判决。被告人林文虎不服，以其既无贪污的故意也无贪污的行为，请求改判无罪为由提出上诉。经本院审理后裁定撤销原判，发回秭归县人民法院重新审判。秭归县人民法院重新组成合议庭审理了本案，于2018年4月13日作出（2018）鄂0527刑初28号刑事判决。被告人林文虎不服，再次提出上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭，于2018年7月16日公开开庭审理了本案。宜昌市人民检察院指派检察员李锦桂和何海军出庭履行职务，上诉人林文虎及其辩护律师王焱宇到庭参加诉讼。本案经合议庭评议并提交审判委员会讨论决定。现已审理终结秭归县人民法院法院判决认定：被告人林文虎原系中共秭归县茅坪镇委委员、茅坪镇副镇长。2012年9月12日中共秭归县委办公室、秭归县人民政府办公室印发《关于成立县城出口一级公路项目建设领导小组及项目法人单位的通知》，任命被告人林文虎为出口公路建设指挥部征地协调组组长。在秭归县县城出口一级公路征地拆迁过程中，茅坪镇九里村村民龚某1和岳士全在征地拆迁范围内，各有一栋砖木结构房屋需拆迁。根据《茅坪镇县出口一级路征地拆迁安置补偿实施方案》，龚某1、岳士全每户可无偿分得一套100平方米的统建房，另可按优惠价700元／平方米或综合成本价1200元／平方米购买一套100平方米的统建房，但龚某1、岳士全二户不要统建房，只要回购款。2013年5月，林文虎提议由赵某1、杜某1、石某1分别以自己子女（赵某2、杜某2、石达三）的名义及林文虎的侄子林某1购买龚某1、岳士全名下统建房4套，并经请示获茅坪镇人民政府和出口公路建设指挥部同意，同月20日，赵某1、杜某1、石某1分别以自己子女（赵某2、杜某2、石达三）的名义，林文虎代其侄子林某1与九里村委会和拆迁户龚某1、岳士全签订协议，约定赵某2、杜某2、石达三、林某1购买龚某1、岳士全名下统建房4套，各向九里村委会交现金12.5万元，九里村委会将四人交的现金支付给龚某1、岳士全各25万元，龚某1、岳士全应分配的架空层和购买的房屋登记归赵某2、杜某2、石达三、林某1所有。2013年6月3日至8月24日，赵某1、杜某1、石某1分别以赵某2、杜某2、石达三的名义向九里村委会交款12.5万元，林文虎代林某1向九里村委会交款12.5万元。龚某1、岳士全先后拆除需拆迁的房屋，九里村委会向龚万林、岳士全支付了统建房回购款各25万元。2013年9月25日，秭归县县城出口一级公路建设项目管理办公室与九里村民委员会签订《秭归县县城出口一级公路建设用地征地拆迁补偿协议（九里段）》，将回购两户统建房费用76万元纳入预算。2014年6、7月份，赵某1、杜某1、石某1在得知短时间内统建房不能分配到位的情况后，提出退房，但觉得只退本金和利息太亏，要求林文虎予以解决。林文虎表态在账上按年息15%解决，差额部分在王某承包的场平工程款中解决。赵某1将林文虎的意见转告了石某1。之后，林文虎及赵某1向出口公路建设指挥部汇报，称回购龚某1、岳士全两户的统建房需要支付回购款76万元，但对回购款支付给谁、采取什么方式支付未具体汇报。出口公路建设指挥部同意退还购房款并适当支付利息。2014年9月25日，林文虎给王某讲明从其账上走十几万元钱，给赵某1等人补利息，王某同意后，林文虎将虚增工程款15.86万元的虚假《县城出口一级公路九里段清场协议》和《完工证明》交给王某，王某凭上述虚假材料开具发票。林文虎召集赵某1、鲁某、王某等人在九里村委会开会对骗取资金及分配等进行商议，制作了会议记录。2014年9月26日，九里村委会向王某支付了包括虚增的15.86万元在内的工程款62.06万元。同月30日，王某将骗取的补偿资金15.86万元扣除1万元税款后的14.86万元现金交给赵某1。2014年10月8日至10日，九里村委会从征地补偿费中返还赵春强、杜枝林、石先义、林某1购房款本金并按年利率15%支付利息共计59.21875万元。2014年10月11日，赵某1、杜某1商议后对14.86万元予以分赃，其中分给赵某14.3万元、杜某14.25万元、鲁某1万元、石某14.31万元、林某11万元，杜某1将分给林某1的1万元交被告人林文虎，林文虎告知了林某1，但至案发时未将1万元转交给林某1。原判认定上述事实，有被告人林文虎及同案人赵某1、杜某1、石某1的供述和辩解；证人鲁某、林某1、王某、付某、屈某、周某、黄某、向某的证言，以及《关于林文虎涉嫌犯罪问题的移送函》《谈话笔录》《暂予扣留、封存涉案款物登记表》《收据》《立案决定书》《取保候审决定书》《秭归县县城出口一级公路建设用地征地拆迁补偿协议（九里段）》《专业分包合同书》《出口一级路居住安置协议》《关于处理县城出口一级公路龚万林、岳士全统建房的请示》《关于支付县城出口一级公路龚万林和岳士全统建房回购费用的请示》《县城出口一级公路九里段清场协议》《完工证明》《出口路建设项目情况专题办公会议记录》，交款、付款凭证，银行账户交易明细，秭归县人民法院（2016）鄂0527刑初73号、74号、75号刑事判决书等证据予以证实。秭归县人民法院判决认为：被告人林文虎身为国家工作人员，利用职务上的便利，伙同他人非法骗取国家资金，数额较大，其行为已构成贪污罪。理由如下：一、虽然被告人林文虎本人直接非法占有的目的不明显，但赵某1、杜某1、石某1等人非法占有的目的非常明确，被告人林文虎为身边工作人员赵某1、杜某1等人及其侄子林某1谋利的目的明确，具有非法占有的共同故意；二、被告人林文虎利用职务上的便利，与赵某1、杜某1等人以虚报骗取的手段共同实施了非法占有公共财物的行为，而且分给林某1的1万元，被告人林文虎实际占有至案发。被告人林文虎与赵某1等人共同虚报骗取国家资金后，其本人是否分得或占有赃款，并不影响其贪污罪的成立。三、被告人林文虎与赵某1等人虚报骗取资金15.86万元，不属于正常履行公务中的变通行为，被告人林文虎不仅是“同意虚报”，而且直接主动实施虚报骗取国家资金的行为。其采取虚报手段获取国家资金，即使获得上级领导批准或同意，也不能改变其贪污行为的性质。四、被告人林文虎采取变通的办法，即使推进了征地拆迁工作，为政府节省了资金，也不能成为虚报骗取国家资金的理由。综上，被告人林文虎亲自与赵某1、王某等人商量、实施虚报工程款，共同实施贪污犯罪，系主要实行犯，应当按照其参与的全部犯罪处罚。被告人林文虎案发前主动到县纪委交待了骗取国家资金15万多元的主要事实，虽然当庭辩解认为其行为不构成贪污罪，但对骗取资金15.86万元分给赵某1等人的事实仍当庭承认，可以认定为自首，依法从轻处罚；被告人林文虎案发后向县纪委退清了全部赃款，酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第一项、第三款、第九十三条、第二十五条第一款、第二十六条、第六十七条第一款、第七十二第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十九条第一款之规定，判决如下：一、被告人林文虎犯贪污罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金十万元。二、对被告人林文虎占有的违法所得一万元，予以追缴，上缴国库。一审宣判后，被告人林文虎以原判证据不足，请求宣告无罪或免予刑事处罚为由提出上诉，理由如下：一、林文虎没有贪污的行为。赵某1、杜某1、石某1，林某1等四人购买龚某1、岳士全两户的统建房是经茅坪镇政府、公路建设指挥部研究同意，是为了解决这两户的征地拆迁矛盾而变通处理的非常措施。指挥长付某早就授权上诉人全权负责处理征地拆迁中的所有个案，处理个案的方式方法均由上诉人自行决定。公路建设项目管理办公室与茅坪镇九里村村委会签订的《秭归县县城出口一级公路建设用地征地拆迁补偿协议（九里段）》中列明了回购龚万林和岳士全两户统建房费用为76万元。工程指挥长付某工作笔记上详细记载了在签订之前上诉人林文虎与黄某曾于2014年6月5日向其汇报审定的事由。上诉人实际处理给赵某1，杜某1，石某2、林某1等4人的资金控制在76万元以内。因王某的工程款不能在征地拆迁费用中直接支付，需要变通为清场费处理；赵某1等四人购买岳士全、龚某1两户安置房回购款也必须等到分房时才能直接支付，故给赵某1等人直接支付可能引起新的不稳定，只能变通处理。二、上诉人林文虎主观上没有非法占有一万元的目的。杜某1把一万元现金交给上诉人时已经说明是支付给林某1的，上诉人也当即电话告知了林某1九里村委会又给他解决了一万元利息，只是当时林某1远在浙江，上诉人没有及时将这一万元转交给林某1，而且上诉人与林某1之间有经济往来，2013年林某1委托上诉人给其母亲向某办理了社会基本养老保险，上诉人垫付了二万多元，林某1还没有归还给上诉人。故该一万元不应该认定是上诉人占有。三、上诉人林文虎没有贪污的故意。上诉人林文虎没有贪污犯罪的动机。事由是起因于九里村拆迁户龚万林、岳士全不要统建房，只要回购款，导致征地拆迁工作受阻，工程无法正常推进。为有效推进征地工作，经茅坪镇政府、公路建设指挥部审批同意，林文虎动员赵某1、杜某1、石某2、林某1等四人垫付龚某1、岳士全的安置房。综上，上诉人不是利用职务之便为赵某1、杜某1等人谋取利益，而是为了及时处理拆迁工作的遗留问题。上诉人自始至终没有获取私利的目的和动机，动员林某1参加购买安置房也是为了尽快促成拆迁。上诉人同意“套取”国家补偿资金15.86万元是指挥部批准纳入计划的房屋回购资金76万元的一部分。这种变通处理的方法，解决了“钉子户”的问题，减少了政府的财政支出。因此，林文虎在主观上没有非法占有公共财物的目的，客观上也没有实施骗取公共财物的行为，还为政府节省了二十一万余元。但是，上诉人林文虎的工作方式不当，其行为属滥用职权。请求改判无罪或定罪免处。在庭审时，上诉人林文虎以其没有贪污的目的和动机，没有贪污公款为由为自己辩护，并补充以下辩护意见：一、出城公路征地拆迁工作涉及茅坪镇九里村和陈家冲村。陈家冲村完成了80%的征地拆迁任务，但九里村只完成了不到20%的征地拆迁任务，无法满足工程建设需要。指挥部和县政府分管领导多次现场办公，要求征地拆迁组务必采取一切办法无条件完成征地拆迁任务。二、拆迁户龚某1、岳士全“不要安置房，只要回购款”。但是，当时茅坪镇执行的安置房回购政策是“必须在分配安置房时才能支付安置房回购款”,而且九里村、陈家冲村需要支付安置房回购款的有几十户，需要资金三四百万元，县政府无法提前支付资金。在这种情况下，林文虎才动员几个村干部拿钱购买安置房。但后来因政府的安置房不能按期交付，林文虎给赵某1表态说分不了安置房，可按照回购办法处理。之后，林文虎与黄某给工程指挥长付某汇报此事，回购资金是76万元。为了防止新的矛盾，在实际处理时是分成两部分支付资金，一是在退还本金时按15%的年利息支付占有资金的利息，二是其余部分在王某工程款中列支。三、起诉书指控林文虎分得一万元与事实不符。林文虎没有参与购买安置房，也未以侄儿林某1的名义购房。这一万元是赵某1等人分给林某1的。从赵某1、杜某1的证词以及杜某1的笔记本记载的内容可以证实该情节。这一万元是杜某1转交林文虎，但林文虎电话告诉了林某1，因林某1在浙江打工未回。之前，林文虎曾为林某1的母亲办理养老保险垫付了两万元，后来未将这一万元交给林某1。如果是林文虎想从中捞取好处，那么林文虎变通处理的15.86万元赵某1不会给林文虎少分，至少四人要平均分，怎么会只给林文虎分一万元，这是不符合常理的。这也可以说明林文虎不是想贪污。四、林文虎变通处理此事为政府节约29万余元。若按照拆迁的政策和安置办法处理，茅坪镇政府对拆迁户龚某1、岳士全支付资金将达96.013万元。另外还要支付过渡期生活费和住房费9.18万元。综上，林文虎变通处理15.86万元的行为不对，但林文虎是为了处理征地拆迁的事务，急于求成，滥用职权。恳求依法改判无罪或定罪免处。辩护律师以相同的理由为上诉人林文虎进行辩护。宜昌市人民检察院出庭的检察员认为：一、上诉人林文虎具有贪污的犯罪故意。当其以虚假的清场协议和完工证明套取资金时，拆迁户的房屋已拆除，故其主观目的只有一个，即为了会同赵某1等人一道获取个人利益。二、林文虎参与实施了贪污的行为。林文虎虽向领导汇报了拟付拆迁户龚某1、岳士全76万元回购款的事项，但在执行的过程中已突破原定年息15%的利息补偿标准，私自决定用变通的方式处理，伙同赵某1等人一道利用职务上的便利，谋取资金据为己有。林文虎在共同犯罪中全程参与，关键事项和具体操作均是其本人决定，起到了至关重要的作用。因国家的资金已被侵吞，林文虎是否分赃以及分赃多寡，不影响定性。综上，林文虎的行为已构成贪污罪，其上诉理由不成立。请法院综合全案的情节，依法判处。经本院通知，证人黄某、颜某在二审出庭作证，证明：2014年6月，林文虎、黄某向出口公路建设指挥部领导付某汇报了九里村龚万林、岳士全的安置房回购事项，即回购龚某1、岳士全的统建房要支付76万元。付某出具的《证明》亦印证了黄某、颜某的证言，即指挥长付某同意安排专项资金76万元用于处理这两户的安置房回购事项。以上证言经辩护人和检察员当庭质证，经审查属实，本院予以认定。本院经审理查明：2011年8月，湖北省发展和改革委员会批复同意建设秭归县城出口一级公路。茅坪镇九里村龚万林和岳士全的房屋在拆迁区域内。根据补偿实施方案，拆迁户龚某1、岳士全每户可无偿分得一套100平方米的统建房，另可按优惠价700元／平方米或综合成本价1200元／平方米购买一套100平方米的统建房。因龚某1和岳士全不要统建房，只要回购款，致使拆迁工作受阻。2013年5月，为解决上述拆迁问题，秭归县茅坪镇副镇长、县城出口一级公路项目建设指挥部征地拆迁组组长林文虎动员村干部赵春强、杜枝林、石先义和侄儿林某1等四人出钱购买龚万林和岳士全的统建房。九里村民委员会经请示茅坪镇人民政府和公路建设指挥部同意，双方签订了安置协议，即约定甲方茅坪镇九里村民委员会拆除房屋后即支付乙方龚某1、岳士全各二十五万元；丙方赵某2、杜某2、石达三、林某1向甲方交清购房款，甲方负责提供安置房，并协助办理土地使用权证和房产证。2013年6月3日至8月24日，赵某2、杜某2、石达三、林某1向九里村委会各交款12.5万元。依照约定，龚某1、岳士全的房屋被拆除后，即从九里村民委员会各领取25万元。2014年夏，因九里村民委员会不能按期交付安置房，赵某1、杜某1、石某1提出退房，但觉得只退本金和利息太亏。林文虎表态可在账上按年息15%退本付息，其余的在王某承包的场平工程款中解决。为此，林文虎、黄某及赵春强向出口公路建设指挥部领导付某汇报了九里村龚万林、岳士全的安置房回购事项，即回购龚某1、岳士全的统建房要支付76万元。指挥长付某同意安排专项资金76万元用于处理这两户的安置房回购事项。于是，公路建设项目管理办公室与九里村民委员会签订《秭归县县城出口一级公路建设用地征地拆迁补偿协议（九里段）》，将回购两户统建房费用76万元纳入预算。但林文虎在办理赵某1等要求退款付息的事务时未向付某汇报。2014年9月25日，林文虎告知王某将从其账户上走账十几万元，以给赵某1等人弥补利息。王某同意后，林文虎将虚增工程款15.86万元的虚假《县城出口一级公路九里段清场协议》和《完工证明》交给王某。王某凭该虚假材料开具发票。此后，林文虎召集赵某1、鲁某、王某等人在九里村民委员会开会商议过资金分配等事项。2014年9月26日，九里村民委员会向王某支付了工程款62.06万元（含虚增工程款15.86万元）。同月30日，王某将该15.86万元扣除1万元税款后交给赵某114.86万元现金。2014年10月8日至10日，九里村民委员会从征地补偿费中返还了赵春强、杜枝林、石先义、林某1购房款本息59万余元。2014年10月11日，经赵某1、杜某1商议后决定对该14.86万元予以分赃，其中分给赵某14.3万元、杜某14.25万元、鲁某1万元、石某14.31万元、林某11万元。杜某1将林某1的一万元转交林文虎。因林某1在外地务工未回，之后林文虎未将该一万元交给林某1即案发。本院同时查明：2015年7月9日，林文虎主动到中共秭归县纪委交代了其与赵某1、杜某1等人以虚假材料开具发票骗取征地拆迁补偿资金15万余元的事实。2015年10月12日，秭归县纪委决定对林文虎立案调查。2015年10月13日，林文虎向县纪委退缴一万元。2016年3月29日，县纪委将林文虎涉嫌滥用职权案移送秭归县人民检察院依法处理。本院另查明：赵春强、杜枝林、石先义已被秭归县人民法院判处刑罚，即被告人赵某1犯贪污罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金15万元；被告人杜某1犯贪污罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金12万元；被告人石某1犯贪污罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金十万元。认定上述事实，有以下经庭审举证、质证的证据予以证实：一、书证1.中共秭归县纪委《关于林文虎涉嫌犯罪问题的移送函》《谈话笔录》《暂予扣留、封存涉案款物登记表》《收据》。2.秭归县人民检察院《立案决定书》《取保候审决定书》。3.湖北省发展和改革委员会、秭归县人民政府、茅坪镇人民政府关于秭归县城出口一级公路建设工程的批复文件，安置补偿实施方案，专题会议纪要。4.秭归县县城出口一级公路建设项目管理办公室与九里村民委员会签订的《秭归县县城出口一级公路建设用地征地拆迁补偿协议（九里段）》。5.宜昌通衢公司秭归县县城出口一级公路新建工程项目部与王某签订的《专业分包合同书》。6.九里村民委员会《关于处理县城出口一级公路龚万林、岳士全统建房的请示》《关于支付县城出口一级公路龚万林和岳士全统建房回购费用的请示》。7、赵某1、杜某1、石某1、林某1与九里村民委员会、龚某1、岳士全签订的《出口一级路居住安置协议》。8.石某1及赵某1、杜某1、林某1每人出资12.5万元用于购买龚某1、岳士全的统建房的交款财务凭证，九里村民委员会支付龚万林、岳士全统建房回购款50万元的财务凭证，九里村民委员会给赵春强、林某1等四人退还购房款50万元及支付利息92187.5元的财务凭证。9.林文虎、赵某1等人虚增了工程款15.86万元的《县城出口一级公路九里段清场协议》《完工证明》。10.《出口路建设项目情况专题办公会议记录》。11.九里村民委员会付王某工程款62.06万元的财务凭证。12.林文虎及石某1、杜某1、鲁某、傅瑞成、黄某等人的工作笔记。13.证人付某出具的《证明》。14.王某、屈某的银行账户交易明细及14.86万元的存取款交易凭条。15.秭归县人民法院（2016）鄂0527刑初73号、74号、75号刑事判决书。二、证人证言证人鲁某、林某1、王某、付某、屈某、周某、黄某、向某、颜某的证言。三、被告人供述和辩解被告人林文虎及另案被告人赵某1、杜某1、石某1的供述和辩解笔录本院认为，原判认定上诉人林文虎犯贪污罪的证据不足，理由如下：一、上诉人林文虎主观上没有贪污的故意。在征地拆迁的过程中，拆迁户龚某1、岳士全提出“不要统建房、只要回购款”的诉求后，上诉人林文虎为了不影响公路建设，及时解决房屋拆迁问题，动员赵某1、杜某1、石某1、林某1出钱购买拆迁户龚某1、岳士全的房屋。事前已将有关情况报告、请示了茅坪镇人民政府和公路建设指挥部。从茅坪镇九里村委会呈报公路建设工程指挥部、茅坪镇人民政府的《关于处理县城出口一级公路龚万林、岳士全统建房回购费用的请示》证实：“村民龚万林、岳士全的房屋必须搬迁，村委会从2012年11月底开始给龚某2岳做思想工作，到2013年5月中旬龚某2岳才同意搬迁，并要求政府按照翻坝物流园（银杏沱）的做法回购其房屋。但是，村委会在征地工作中不能列支经费回购房屋，村委会也无法垫付这笔费用。为了妥善处理龚某2岳两户的拆迁问题，拟由赵某2、杜某2、石达三、林某1购买龚某1、岳士全的统建房，将购房款交给村委会，待龚某2岳的房屋拆除后再将房款支付给龚某1、岳士全。”茅坪镇人民政府在报告上签署了“情况属实”，加盖公章；公路建设指挥部亦签署“同意”，并加盖了公章。后因政府建设的安置房不能按期交房，房源严重不足，赵某1等人提出退本付息的请求后，林文虎、黄某等又向公路建设指挥部的领导汇报了九里村龚万林、岳士全的安置房回购事项。领导已同意安排专项资金76万元用于处理这两户的安置房回购事项。从《关于支付县城出口一级公路龚万林、岳士全统建房回购费用的请示》证实：“2014年9月22日，九里村委会向镇政府和公路建设指挥部请示，即2013年5月18日，经镇政府和公路建设指挥部同意，赵某2、杜某2、石达三、林某1购买拆迁户龚某1、岳士全的统建房，资金已交。自2014年以来，因统建房严重不足，不能按时分配给搬迁户，请求在征地拆迁经费中支付龚某1、岳士全统建房的回购费用。”公路建设指挥部同意按照略高于同期银行贷款利率支付利息，并加盖了公章。付某的工作笔记、证人黄某出具的《证明》及其证言证实：“2014年6月5日，黄某与林文虎一起向指挥长付某汇报了拟签订的补偿协议，即将回购拆迁户龚某1、岳士全的统建房费用76万元纳入预算。付某的工作笔记及其出具的《证明》证实，付某同意该协议的内容。2014年6月26日，黄某代表甲方公路建设项目管理办公室与乙方九里村委会签订了《秭归县县城出口一级公路建设用地征地拆迁补偿协议（九里段）》，为了与陈家冲村的协议时间一致，双方将签订的时间倒签为“2013年9月25日”。此后，林文虎用虚假的《县城出口一级公路九里段清场协议》《完工证明》交给王某，让王开具发票套取了现金15.86万元交给赵某1等购房者。但这是为了解决赵某1等购房者提出利益损失的问题，林文虎未从中谋取任何私利。以上证据足以证实林文虎自始至终是为了解决征地拆迁的棘手事务，是处理公务，而不是谋取个人私利，故其主观上没有贪污的故意。二、上诉人林文虎没有贪污的行为。现已查明：2014年10月11日，赵某1、杜某1对14.86万元如何分配进行商议，即分给赵某14.3万元、杜某14.25万元、鲁某1万元、石某14.31万元、林某11万元。当时因林某1在外地务工未回，杜某1将林某1的一万元转交林文虎。林文虎尚未将该一万元交给林某1即案发。林文虎辩解其曾为林某1的母亲购买养老保险垫付过2万元。经查，书证已证实林某1的母亲向某购买养老保险的交费时间为2013年11月18日。由此也可以印证林文虎的辩解合理。据此，不能认定林文虎贪污了公款。认定被告人犯罪必须坚持主客观相一致的原则，不能因其手段不当或变通的方法处理公务而客观归罪，更不能因林文虎代林某1收一万元就强行认定为贪污公款。三、一审判决的理由多处前后矛盾。一审认为“林文虎直接非法占有的目的不明显”，但又认为“林文虎是为了赵某1等人谋利，其具有非法占有的共同故意；一审认定赵某1、杜某1商议后分给林某1一万元，但又认为林文虎将这一万元实际占有至案发即为贪污；一审判决认为“林文虎不是为自己谋利，实际也未为自己谋利”，但又认定林文虎构成贪污罪。故一审没有充分考虑林文虎未将一万元未转交林某1的原因及其有理有据的辩解。因此，一审判决认定被告人林文虎犯贪污罪的证据不足，即其行为不构成贪污罪。但是，上诉人林文虎在担任秭归县茅坪镇副镇长和秭归县“县城出口一级公路工程”建设指挥部的征地协调组组长期间，明知公职人员应当正确履行职务，不得弄虚作假，但其擅自决定提高利息的补偿数额，并用虚假的清场协议和完工证明套取征地拆迁资金，致使公共财产、国家和人民利益遭受十五万余元的经济损失，造成较为恶劣的社会影响，其行为已构成滥用职权罪。但鉴于其实施的行为是为了解决政府的征地拆迁事务，不是谋私，且造成的损失已追回，投案自首，当庭悔罪，可以从宽处理。综合全案，其犯罪情节轻微不需要判处刑罚，依法可以免予刑事处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百九十七条第一款、第三十七条，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理渎职刑事案件适用法律若干问题的解释（一）》第一条第一款第三项，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第三项之规定，判决如下一、撤销秭归县人民法院（2018）鄂0527刑初28号刑事判决。二、上诉人林文虎犯滥用职权罪，免予刑事处罚。三、上诉人林文虎退缴的一万元涉案财物予以没收，上缴国库。本判决为终审判决审判长吴如玉审判员戴翔审判员陈晓明二〇一八年十月二十三日书记员董艳

吴某某强奸罪一审刑事判决书-副本四川省巴中市巴州区人民法院刑事判决书（2014）巴州刑初字第33号：巴中市巴州区人民检察院以巴州检刑诉（2014）04号起诉书指控被告人吴某某犯强奸罪，于2014年1月21日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用简易程序，不公开开庭审理了本案。巴中市巴州区人民检察院指派代理检察员陈丽琼出庭支持公诉，被告人吴某某到庭参加诉讼。现已审理终结公诉机关指控：2013年7月22日凌晨1时许，被告人吴某某以给袁某某（女，本案受害人）介绍工作为由约其见面，后吴某某驾驶川ＹＳ3677号奇瑞牌小轿车在巴中市巴州区滨河南路麻柳湾大桥接到袁某某。吴某某驾车将袁某某带至巴中市巴州区兴文镇排垭村6社熊某某家旁岔路口处，在车内吴某某欲强行与袁某某发生性关系，袁某某不愿意进行反抗并大声呼救逃至车下。熊某某听到呼救后出门查看。这时吴某某下车将袁某某抱上车准备开车返回巴中，熊某某用携带的手电筒射向吴某某，袁某某趁机下车后吴某某一人驾车离开现场。针对上述指控事实，公诉机关提供的证据有：接受刑事案件登记表、立案决定书、被害人袁某某的陈述，现场勘查笔录、示意图及照片，证人熊某某、苟某某等人的证言，辨认笔录及照片等相关书证及被告人吴某某的供述等证据。公诉机关认为，被告人吴某某违背妇女意志，强行与妇女发生性关系，其行为应当以强奸罪追究其刑事责任。被告人吴某某在被害人反抗后自动放弃犯罪，是犯罪中止。提请依法判处。被告人吴某某对公诉机关指控无异议。经审理查明：2013年7月22日凌晨1时许，被告人吴某某以给袁某某（女，本案受害人）介绍工作为由约其见面。随后，吴某某驾驶川ＹＳ3677号奇瑞牌小轿车在巴中市巴州区滨河南路麻柳湾大桥接到袁某某，并将其带至巴中市巴州区兴文镇排垭村6社熊某某家旁边的岔路口处。在车内吴某某欲强行与袁某某发生性关系，袁某某不从，进行反抗，并大声呼救逃至车下。熊某某听到呼救后出门查看。这时吴某某下车将袁某某抱上车准备开车离开。因熊某某查看情况时用携带的手电筒射向吴某某，袁某某趁机下车。后吴某某一人驾车离开现场。审理中，被告人吴某某的亲属赔偿了被害人的相关损失，被害人亦对被告人的行为表示谅解。上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据予以证实：1、接受刑事案件登记表、立案决定书、对被告人采取强制措施的相关法律文书。证实公安机关受案及对被告人吴某某采取强制措施的情况。2、现场勘验检查工作记录、现场方位示意图、现场平面示意图、现场概貌照片。证实了案发现场的位置及概貌情况。3、辨认笔录及照片。证实了被告人吴某某对案发地点的辨认。4、被害人袁某某对被告人的辨认笔录。证实被害人指认吴某某系本案强奸行为实施人。5、被害人袁某某的陈述。证实了2013年7月22日凌晨被告人吴某某欲对其实施强奸行为的经过情况。6、证人熊某某的证言。证实2013年7月22日凌晨1点多，我听到附近有女人哭喊的声音，出门查看时，见我家门外的公路和大公路交界的岔路口停了一辆黑色轿车。我用手电筒射向那辆车时，车子就掉头开走了。我看见地上坐了一个没穿裤子的女娃儿，她说开车走的那个男的要强奸她。当晚我安排她住在隔壁邻居家中的。7、证人王某某（熊某某之子）的证言。2013年7月22日早上我去接母亲熊某某回巴中城耍。发现有一年轻女子在我母亲家。得知这名女子差点被强奸的情况后，我就帮她报了警。8、证人苟某某的证言。证实2013年7月22日凌晨，邻居熊某某安排一个20岁左右的女子和我一起睡的。熊某某说这个女子被一个强奸犯用车拉到我们家旁边的公路上的。9、抓获经过。证实了被告人吴某某被抓获的经过情况。10、人口信息表。证实了被告人吴某某的身份信息情况。11、被告人吴某某的供述。证实了2013年7月22日凌晨驾车将被害人袁某某带至经兴文和曾口分路的地方时，欲强行与其发生性关系的经过情况。上述证据，来源合法，能够相互印证形成完整的证据锁链。本案事实清楚，证据确实、充分。足以认定本院认为，被告人吴某某违背妇女意志，强行与妇女发生性关系，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十六条“以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的，处三年以上十年以下有期徒刑”之规定，构成强奸罪。公诉机关指控的事实及罪名成立，应予刑罚处罚。本案中，被告人吴某某在实施强奸行为过程中，因被害人反抗激烈，加之有其他人员到现场查看，致其强奸行为未得以实施完毕。其行为符合《中华人民共和国刑法》第二十三条“已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂”之规定，系犯罪未遂。可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。审理中，被告人吴某某认罪态度较好，有悔罪表现，且赔偿了损失、取得了被害人的谅解，本院决定对其减轻处罚。为了保护妇女性的不可侵犯权利，维护社会治安秩序，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款、第二十三条之规定，判决如下被告人吴某某犯强奸罪，判处有期徒刑一年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年8月21日起至2014年8月21日止。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向四川省巴中市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长李晓平人民陪审员张清华人民陪审员杨志高二〇一四年二月二十五日书记员张丹

江苏省南京市栖霞区人民法院刑事判决书（2020）苏0113刑初336号公诉机关江苏省南京市栖霞区人民检察院。被告人郭某，男，1988年12月6日生,，无业，住江苏省南京市秦淮区。2020年4月16日因涉嫌协助组织卖淫罪被南京市公安局栖霞分局刑事拘留，同年4月17日被取保候审，同年7月16日经本院决定被执行逮捕。现羁押于南京市栖霞区看守所。被告人赵某，男，1998年10月23日生，汉中门大街嘉禾棋牌室厨师，住江苏省南京市建邺区。2020年3月25日因涉嫌协助组织卖淫罪被南京市公安局栖霞分局刑事拘留，同年3月27日被取保候审，同年7月16日经本院决定被执行逮捕。现羁押于南京市栖霞区看守所。公诉机关以宁栖检诉刑诉〔2020〕337号起诉书指控被告人郭某、赵某犯协助组织卖淫罪。本院适用刑事案件速裁程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。公诉机关指控：2020年3月24日，彭某甲、杨某和刘某甲（均另案处理）共同出资在本市栖霞区某某大道XXX号某某大酒店登记10个房间，通过统一规定卖淫价格、统一安排卖淫场所、统一接送嫖客、统一收取嫖资、统一提供避孕套、一次性床巾等用品、统一分配非法获利等手段招募卖淫人员从事卖淫活动。彭某甲、杨某和刘某甲安排罗某、高某、樊某、傅某、杨某乙（均另案处理）等人管理卖淫人员、接待嫖客、收取嫖资和安保。被告人郭某、赵某明知他人实施组织卖淫活动，负责在酒店外查看有无警车及可疑情况、接送嫖客至指定地点。当日18时许，南京市公安局栖霞分局根据举报在白金汉爵大酒店外将被告人赵某抓获，在该酒店927房间内将彭某甲、樊某等人抓获。案发后，共有8名卖淫人员被公安机关查获，当日累计卖淫18次，非法获利人民币44164元。到案后，被告人赵某如实供述上述事实。2020年4月16日，被告人郭某根据民警电话通知到本市玄武区苏宁紫金嘉悦门口等候，后被民警带至公安机关接受调查。到案时，被告人郭某未如实供述上述事实，后如实供述上述事实。公诉机关认为被告人郭某、赵某具有坦白、自愿认罪认罚的从轻处罚情节，建议对郭某、赵某判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币10000元。被告人郭某、赵某对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。本院认为，公诉机关指控被告人郭某、赵某犯协助组织卖淫罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，量刑建议适当，应予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百五十八条第四款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人郭某犯协助组织卖淫罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年7月16日起至2021年5月13日止；罚金于判决生效后十日内缴纳。）被告人赵某犯协助组织卖淫罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年7月16日起至2021年5月12日止；罚金于判决生效后十日内缴纳。）二、依法追缴违法所得人民币四万四千一百六十四元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省南京市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判员张文娟二〇二〇年七月十六日书记员张倩

丰华受贿一审刑事判决书云南省曲靖市麒麟区人民法院刑事判决书（2014）麒刑初字第540号：曲靖市麒麟区人民检察院以曲麒检刑诉字（2014）第426号起诉书指控被告人丰华犯受贿罪，于2014年10月16日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，曲靖市麒麟区人民检察院指派检察员冯赟出庭支持公诉，被告人丰华及辩护人甘捷到庭参加诉讼。现已审理终结公诉机关指控：2007年至2012年，被告人丰华在担任原曲靖市麒麟区南宁街道办事处水某社区水某第二居民小组组长期间，作为“麒麟区南宁街道办事处水寨社区第二居民小组旧村拆旧建新工作协调指导（领导）小组”成员，利用具体参与水某第二小组新村拆迁安置工程的招投标、工程建设、工程款拨付及土地征用补偿费用管理等职务便利，在协助政府组织建设麒麟区原南宁街道办事处水某社区水某第二居民小组征地拆迁安置房基础、道路管网等工程中，违反国家规定，先后多次非法收受地桩工程承建商蒋某、基础工程承建商朱某、道路管网工程承建商刘某1给予的贿赂款共计人民币85万元，并为蒋某、朱某、刘某1谋取利益。具体受贿事实如下：1、2007年12月的一天，被告人丰华在麒麟区沿江路口佳城ＫＴＶ包房内，非法收受承建水寨社区二组新村地桩工程承建商蒋某给予的贿赂款人民币15万元。2、2009年1月的一天，被告人丰华在麒麟区旭烨酒店门口朱某车上，非法收受水某二组新村地桩工程承建商朱某给予的贿赂款人民币20万元。3、2012年年初的一天，被告人丰华在麒麟区旭烨酒店门口朱某车上，非法收受水某二组新村地桩工程承建商朱某给予的贿赂款人民币30万元。4、2011年5月份的一天，被告人丰华在麒麟区旭烨酒店门口刘某1的车上，非法收受水某二组新村网管工程承建商刘某1给予的贿赂款人民币20万元。上述事实有公诉机关当庭提举的相关证人证言、书证等证据证实。公诉机关认为被告人丰华的行为已构成受贿罪。被告人丰华主动供述自己受贿的事实，属自首。被告人丰华对指控无异议。其辩护人提出被告人丰华不属国家工作人犯罪，属非国家工作人员犯罪。其认罪态度好，积极退赃，没有给村小组造成损失，具有法定自首情节，系初犯、偶犯，建议对其减轻处罚，并适用缓刑。经审理查明，2007年至2012年，被告人丰华在担任原曲靖市麒麟区南宁街道办事处水某社区水某第二居民小组组长期间，作为“麒麟区南宁街道办事处水寨社区第二居民小组旧村拆旧建新工作协调指导（领导）小组”成员，利用具体参与水某第二居民小组新村拆迁安置工程的招投标、工程建设、工程款拨付及土地征用补偿费用管理等职务便利，在协助政府组织建设麒麟区原南宁街道办事处水某社区水某第二居民小组征地拆迁安置房基础、道路管网等工程中，违反国家规定，先后多次分别非法收受地桩工程承建商蒋某现金人民币15万元、基础工程承建商朱某现金人民币50万元、道路管网工程承建商刘某1现金人民币20万元。共计收受贿赂款现金人民币85万元。并为蒋某、朱某、刘某1谋取利益。2014年3月，麒麟区纪委对麒麟区原南宁街道水某社区水某二组的相关问题进行调查，在调查过程中，丰华主动交代了其担任南宁街道水某社区水某二组组长期间的受贿事实。案发后，被告人退缴了全部受贿赃款。上述事实有公诉机关举证的，经法庭质证，法庭确认的以下证据证实：1、证人蒋某、朱某、刘某1的证言，证实送钱给被告人丰华的事实；2、书证（任职情况及职责材料、工程合同书材料、情况说明、结算表等书证），证实被告人的身份及被告人以村小组组长参与管理相关工程项目的事实；3、区纪委出具的说明一份，证实区纪委在调查有关其他问题时，被告人主动交待其受贿的事实；4、退赃收据，证实被告人丰华退赃的情况；5、被告人丰华的供述，证实其如何收受他人钱财的事实。以上证据能够相互印证，故可作为定案证据予以确认本院认为，《中华人民共和国城市居民委员会组织法》规定：居民委员会是自我管理、自我教育、自我服务的基层群众性自治组织，社区负责辖区内居民委员会的公共事务和公益事业。本案中，被告人丰华系水某社区第二居民小组组长，不具有国家机关、企事业单位等委派性质，在受贿中涉及的均是居民或集体事务，不具有国家管理的公务性。因此，被告人丰华不属于《刑法》第九十三条第二款规定的：“国家机关等委派从事公务的人员和其他依照法律从事公务的人员”，属非国家工作人员。被告人丰华利用担任水某社区第二居民小组组长的便利，非法收受他人财物共计人民币85万元，并为他人谋取利益，其行为已构成非国家工作人员受贿罪。公诉机关指控的罪名不当，应予变更。被告人丰华在侦查机关立案前初查中，在未被采取强制措施或传讯的情况下，如实供述犯罪事实，属自首。鉴于被告人丰华具有自首情节，积极退赃，可减轻处罚。辩护人提出适用缓刑的观点不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百六十三条、第六十七条第一款、第六十四条之规定，判决如下一．被告人丰华犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑四年零六个月，并处没收财产人民币二十五万元（刑期从判决生效执行之日起计算，没收财产款限判决生效后三个月内缴纳）二、被告人退交的涉案赃款人民币八十五万元予以没收，由扣押机关上交国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南曲靖市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状一份，副本二份审判长：张文浪人民陪审员：顾泽开人民陪审员：姜兆荣二〇一四年十二月十六日书记员：刘文芳

吴江故意杀人罪一审刑事判决书山西省大同市中级人民法院刑事附带民事判决书（2017）晋02刑初4号：山西省大同市人民检察院以同检公诉一刑诉（2016）45号起诉书指控被告人吴江犯故意杀人罪，于2016年12月29日向本院提起公诉，本院于2017年1月3日立案。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人朱某花向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。山西省大同市人民检察院指派检察员张金楠出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人朱某花的法定代理人朱某孝、张某梅及其委托代理人沈春学、被告人吴江及其指定辩护人赵蕾到庭参加诉讼。现已审理终结山西省大同市人民检察院起诉书指控：被告人吴江与被害人朱某花系情侣关系，并育有一女（5岁），因吴欲与朱结婚，朱及家人不允等发生矛盾。2016年4月28日15时许，被告人吴江同被害人朱某花及二人的女儿到大同市矿区平旺公园游玩。行至平旺公园未来广场附近时，吴与朱又起争执，吴先将朱打倒在地，后骑坐在朱的身上，双手持砖块连续猛击朱的头面部，直至朱严重损伤，生命垂危，后带女儿离开现场，在回家途中服药自杀未果。经鉴定：被害人朱某花为植物生存状态，评定为重伤一级、一级残疾。针对指控的上述事实，公诉机关当庭出示的证据有书证受案登记表、报案材料、大同市公安局云泉分局立案决定书、被告人、被害人的户籍证明、抓获经过、诊断证明，证人李某庚、乔某贵、杨某、朱某叶、朱某、王某菊、吴某成、何某侠的证言，被告人吴江的供述与辩解，大同市公安局司法鉴定中心法医物证鉴定书、山西同煤司法鉴定中心伤情鉴定意见书、伤残等级鉴定意见书、现场勘验笔录、提取、辨认笔录等。公诉机关认为，被告人吴江因婚姻家庭矛盾，使用砖块连续猛击他人要害部位，其非法剥夺他人生命的行为，已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十二条之规定，应当以故意杀人罪追究其刑事责任。由于被告人意志以外的原因，其犯罪未得逞，应适用《中华人民共和国刑法》第二十三条之规定，提请本院依法判处。附带民事诉讼原告人朱某花要求被告人吴江赔偿残疾赔偿金516560元、医疗费69176.92元、被抚养人生活费94914元、精神抚慰金50000元、护理费1508283元、误工费15177.95元、住院伙食补助费315元、营养费109815元、交通费4000元，共计人民币2368241.87元。主要证据有户籍证明、医疗费票据、司法鉴定意见书等。被告人庭审中供述了起诉书指控的事实。辩解是当时被被害人气的一时冲动犯了罪，希望从轻处罚。其辩护人认为，（1）被告人吴江没有故意杀人的动机和预谋，其行为并没有导致被害人死亡，本案应定故意伤害罪更为准确。即便是认定其构成故意杀人罪，也属犯罪未遂。（2）被告人认罪态度好，因家庭矛盾引发，被害人有一定过错。综合上述情节，应对被告人从轻处罚。经审理查明，被告人吴江与被害人朱某花系情侣关系，并育有一女（5岁），因吴欲与朱结婚，朱及家人不允等发生矛盾。2016年4月28日15时许，被告人吴江同被害人朱某花及二人的女儿到大同市矿区平旺公园游玩。行至平旺公园未来广场附近时，吴与朱又因婚姻问题发生争执，吴先将朱打倒在地，后骑坐在朱的身上，双手持砖块连续猛击朱的头面部，直至朱严重损伤，生命垂危，后带女儿离开现场，在回家途中服药自杀未果。经鉴定：被害人朱某花为植物生存状态，评定为重伤一级、一级残疾。另查明，由于被告人吴江的行为致被害人重伤一级、一级残疾，给附带民事诉讼原告人朱某花造成直接经济损失人民币82543.52元。上述事实，有检察机关提交并经法庭质证的下列证据予以证实：1、受案登记表、接处警登记表，证实2016年4月29日，同煤集团园林绿化处护卫大队职工乔某贵来刑侦大队报案，称2016年4月28日16时许，在同煤集团平旺公园内，有一名30岁左右的女子被人用砖块多次击打头部致伤，受害者头部周围有大量血迹。案发后，我局刑侦大队工作人员立即赶赴现场对案件进行侦查，目前受害人正在同煤集团总医院进行抢救，因受害人头部受伤较重，现仍在昏迷。2016年4月29日8时49分，朱某叶电话报警称其妹妹朱某花和男友到平旺公园内，后其男友在医院而其妹妹找不到了。接警民警告知其到云泉分局宏林派出所。2、证人乔某贵的报案材料及证言，2016年4月28日16时16分，我接到陈保平电话说树林里有人打架。我挂了电话后就向公园西门方向走，走到公园广场时碰到了西门门岗值班人员田秀园，田秀园和我讲了发生打架的具体位置，我当时就和我们队员去了案发地。到现场后，我看见现场有四五个人在围观，人群里面有一个三十岁左右女子头部在树坑面部朝地趴着，周围有大量血迹，应该是被人打伤了。听当时在场的目击证人讲是被一名戴眼镜的男子用砖头多次打击头部致伤的，旁边还有一名五、六岁的小孩一直在哭。后来我就打了120，大约过了十来分钟，120急救车来将受害人接走了，然后我就给云泉分局宏林派出所打电话报警，然后我们将案发现场进行了简单的保护。3、证人李某庚的证言及辨认笔录，2016年4月28日下午16时左右，当时我正在平旺公园里散步，走至公园内的未来广场附近时，我看见一个年轻男子骑在一个年轻女子的身上，用双手举起手里的大半块红色砖头朝女子的头上不停的砸，我看见打人后就朝打人的男子大喊：“你干什么呢，人都打死了还打呢？”这时这个男子停下了手朝我看了一眼。我赶紧就往前走，到前面十来米的距离处有几个人在下棋，我边走边喊：“赶快过来救命，这儿打死人了。”然后下棋的三、四个人就朝我这边走了过来，我们几个人一起来到了打人现场，发现打人男子和小女孩不见了，被打的女子面朝下趴在树坑，头部全部都是血，地面上到处都是血。我一看这名女子还有呼吸，就让旁边的人打120。过了十来分钟后，120车把受伤的女子拉走了。2016年5月17日，李某庚在大同市公安局云泉分局对案发当日平旺公园西门南侧出入口的一段监控视频进行确认，指出视频中2016年4月28日16时16分55秒至17分5秒出现在平旺公园西门南侧入口的男子就是嫌疑人吴江，女子就是被害人，被害人手牵的小孩就是现场的小女孩。4、证人杨某的证言，2016年4月28日下午16时左右，我当时在平旺公园未来广场附近捡垃圾，看见一家三口在未来广场附近的石凳上坐着，我还去他们坐的石凳子旁边捡垃圾，这时男子对女子说跟这面走。然后我见女子领着孩子跟着男子准备从小路走，我也从相反的方向走了。等我走到公园西门门口时，我看见一辆救护车进了公园，同时我看见西门岗的小田，小田告诉我说听说有人快死了，所以叫救护车了。然后我就跟着救护车想看看发生什么事，救护车停在未来广场附近，当时现场有好多人，我听说是有一个女人被打伤了，后来才听说是一家三口其中那个女子被打伤了。另其对公安机关提供的视频进行辨认，认出视频中的小女孩是一家三口中的孩子，女子的衣着像一家三口中的女子，男子没有注意。5、证人朱某叶的证言，因为吴晓伟要和我妹妹结婚，我妹妹不同意，吴晓伟就纠缠她。2010年左右，我妹妹怀了孩子，我才知道她和吴晓伟谈恋爱并有了孩子。现在孩子已经虚六岁，是个女孩，平时是吴晓伟的家人照顾。当时没有办结婚证，有了孩子以后我家人去找过吴晓伟家人谈结婚的事，可是吴晓伟家人拿不出彩礼，连我妹妹坐月子钱都没给，当时在医院他们家人还要打我们，不让我们出院，我们家人就没有同意他们结婚，他们后来还把孩子抢走了，不让我们照顾。后来我妹妹就去北京打工了，等孩子三、四岁时候，吴晓伟找我们商量和我妹妹结婚的事，逼着我们同意，我们没有同意，后来听说吴晓伟也去北京打工了。近几天吴晓伟又去我们家，要和我妹妹说清楚这个事，还恐吓我们说要我妹妹不回来说清楚，就对我妈、我和我家人怎样，不让我们活。我们没有办法就联系我妹妹让我妹妹回来了，但我妹妹不想和他在一起，想和他分手，让他不要纠缠她。为了这个事，我妹妹在北京打工那个经理也来了大同调解这个事。2016年4月28日晚21时许，我妈给我打电话说吴晓伟妈妈去我妈家说吴晓伟昏迷了，现在在医院抢救，我妈说给我妹妹打电话打不通。我赶紧给我妹妹的经理打电话问怎么回事，经理说2016年4月28日下午14时许，我妹妹送她回北京，吴晓伟也准备一起回北京，但吴晓伟又说不回北京了。后来经理给吴晓伟妈妈打电话后给我回了电话，说听孩子说吴晓伟下午带着孩子和我妹妹去平旺公园了，在公园发生了什么，吴晓伟妈妈说孩子小说不清楚。一晚上我也联系不到我妹妹，我今天早上就向公安机关报警，警察说让我们去云泉分局宏林派出所问，我才知道出事了。6、证人朱某（被害人的哥）的证言，2006年4月28日下午4点左右，我还在市里上班，我母亲给我打电话，说我二妹下午2点出去了，但打电话打不通，让我联系我二妹的同学朋友看看哪去了。我就打电话联系，没人知道。到了今天凌晨一点多，我给我母亲打电话，得到一个消息，就是我二妹的男朋友吴江下午4点左右因为喝药送医院抢救，住同煤总院血液科了，我母亲也不知道他因为什么喝的药，也没找到我二妹。今天早晨我大妹给我打电话，说早晨报警了，110接警台说让去云泉分局宏林派出所，我就去了。我又问了母亲吴江所在的医院的详细地址，就领警察找到了正在医院抢救的吴江。吴江和我二妹搞对象，已经有了孩子了，因为双方父母的原因，他们两人就一直没有登记结婚。我二妹怀孕我妈也不知道，后来生孩子我们家才知道，我妈挺生气，后来我妈见吴江脾气也不好，怕以后打我二妹，就不让他们来往。现在他俩有个女孩儿六岁了，一直是吴江妈抚养着，后来我听说我二妹悄悄的和吴江还来往着。7、证人王某菊的证言，2016年4月28日14时左右，我儿子吴江和朱某花带着孩子从我家走，说去公园转转，明天吴江准备回北京上班。大约16点多，我在家门口乘凉，这时有辆三轮摩的开过来，我听见有人喊奶奶，我一看是我孙女，起身就朝三轮摩的走去，打开车门，我孙女说她爸爸睡着了，并且说吴江和朱某花吵架。当时我看见吴江已经昏迷，嘴角有流出来的口水，我就叫上我丈夫吴某成一起将吴江送到同煤集团总医院抢救。吴江是因为服了过量的治疗失眠的药物而昏迷的，这些药是我三、四年前从古城药房买的。吴江在中午12点左右跟我把半瓶用来治疗失眠的药拿走了，他说他在北京打工太累，有时也睡不着。吴江和朱某花平时感情挺好，都在北京打工，每次回来住的话都在我家住着，就是最近闹些矛盾，朱某花家人不同意朱某花跟着吴江，他俩在一起没领过结婚证也没办过酒席，现在要么我们给买套楼房，再给3万彩礼，还有装修钱，我和我丈夫去过朱某花家解决这个事，但是没有商量出结果。8、证人吴某成的证言，2010年4月28日下午4点多，我听见我老婆王某菊喊我，说你赶紧背你儿子去吧，他下不了车了。我就和我老婆一起去我儿子租的红色三轮车跟前，我看见我儿子躺在车的后排座椅上昏迷不醒，并且口吐白沫，我就喊我儿子，他一点儿反应也没有，我一看事情不对就赶紧上车，让司机开车去医院。我老婆把孙女托给邻居看管，然后我和我老婆坐着租的三轮车让司机去医院。我们先去了南郊区回去村口的一家小医院，那里的医生看我儿子情况不对，说他们看不了，让赶紧去同煤集团总医院，然后我们又乘坐这辆三轮车去了同煤集团总医院急诊，大夫对我儿子吴江进行了洗胃。当天下午2点多，吴江和邻居借了一辆电动车，说拉着他媳妇和孩子去平旺公园玩儿。可是下午4点多，只有吴江和孙女回来，也没骑车回来，我怕把电车车丢了，就去平旺公园门口找到这辆电动车推回来了。晚上10点左右，我老婆先去了朱某花家找朱某花，可是朱某花没在，打电话也不接，后来电话也关机了。我老婆回家问我朱某花回来没，我说没有，然后我们就又去医院了。吴江走的时候，身上穿着外套，背了一个书包，回来时候外套上衣也没了，书包也没了，上身只穿一件红色的秋衣。我看见他手上有红色的液体痕迹，是不是血迹就不知道了，我儿子平时戴眼镜。9、证人何某侠（三轮车司机）的证言及辨认笔录，2016年4月28日下午，我在大同市矿区新四区工商银行附近停车揽活，大概16时左右，从工商银行里面出来一个领着小女孩的年轻男子，男子上车后坐在后排座椅了对我说到南郊区赵家小村，当时他思维意识还很清楚，可是车走到六矿新区红绿灯时，我从车内后视镜发现坐车男子有些迷糊，也不和我说话。到了赵家小村后，小女孩喊爸爸，但是那男子不答应，后来我是在小女孩儿的指挥下找到男子的母亲，他母亲看到这种情况让我拉着他们去了友谊医院，结果大夫看到该男子已经口吐白沫，就让我上矿务局总医院。我把他们拉到了总医院急诊科，大概是17时30分左右，医院大夫们把人从我车上抬下去，拉进急诊科进行抢救，后来我就回家了。到男子家门口时，男子母亲发现儿子手上有血，就问我咋了，我说不清楚，小女孩和她奶奶说她爸爸和妈妈在公园打架了，爸爸把妈妈的头破了。2016年5月10日，何某侠在大同市公安局云泉分局对12张男性照片辨认后，指认8号（吴江）就是4月28日下午从大同矿区新四区工商银行附近拉到南郊区赵家小村的男子。10、被告人吴江在侦查期间的供述，我计划在2016年4月29日回北京上班，走之前想带孩子和朱某花转一转，也想问一问朱某花到底和我过不过了，好心里有个底。2016年4月28日中午，我和朱某花联系一起带孩子到平旺公园转转，下午15时左右，我骑电动车去南郊区大路辛庄村我岳母家接上朱某花，然后回我家接上女儿一起去平旺公园玩耍。15时30分左右，我们从公园西门进的平旺公园，走至距离公园西门不远的一片树林里，坐在石凳上休息，我提出要看朱某花的手机，她不同意，我就从她的衣服兜里掏出手机看，可是手机密码改了我打不开。我就问她密码，她就和我要回手机解锁，但是也解不开，她说把密码忘了。我说那咱们就带孩子玩儿吧，一会儿等走的时候去外面的手机店花钱把手机解开，她同意了。我们准备带孩子划船或者钓鱼，我们一边走一边聊，这时朱某花提出要和我分手，我就问为什么，但是她一直不正面回答我的问题，我就问她：“咱们一直都挺好，为什么这次回家后你的态度转变这么大，一直提出要和我分手，是不是你妈不同意还是有什么原因？”朱某花说分开对我俩都有好处，我就问：“有啥好处？咱们有孩子了，咱们分开是对孩子有好处？还是给孩子找个后爹或后妈有好处？”朱某花说孩子有奶奶和姑姑就行了，她不喜欢孩子，孩子和她又不亲。这时我就生气了，随手打了她一个耳光，朱某花就放下怀里的孩子和我扭打到了地上，她当时是侧着身子躺着，上身在树林里，下身在路上，我骑到朱某花身上后，用腿压着她的腿，又用手打她耳光，我说：“你好好想想，咱们孩子都有了，能不能好好过日子？”朱某花生气地说她不想和我过了，我当时特别生气，顺手就捡起旁边的砖头向她的腹部打了一下，然后又用砖头向她腿上打了一下，想吓唬吓唬她，我问她：“你到底是怎么了？是怎么想的？”朱某花说她就是死也不想和我过了。这时我生气极了，用砖头打了她左脸一下，当时她哼了一声，没有反抗，我看见当时她的脸就肿了，接着我又用砖头用力向她头部左侧打了两下，我打完后看见朱某花头上出血了，她当时被我打的昏迷了。当时有一个老汉喊了我一声，意思是说别打了，再打出人命，孩子当时也在旁边站着，害怕的边哭边喊“爸爸，回家吧！回家吧！”我心里有点慌，就抱着孩子走了。走了没多远，我就吃了三瓶药，当时想吃上药也活不成了，领着孩子准备出公园，因为打完朱某花，我手上和上衣有血迹，怕别人看见就把上衣脱掉，把上衣装到背包里，把背包扔到附近的草坪里了。因为怕被别人看出来，我领着孩子从平旺公园东门附近的栅栏缺口出了公园。我当时想我喝上药也活不成了，但是我必须先把我女儿送回家，我就从东门附近租了一辆三轮摩托车回家，车走到新四区口时，我看见一个工商银行，心想我妈帮我拉扯孩子也没有钱，我就去银行取的钱，又坐着这辆三轮车回家，车走到半路上药劲上来了，怎么回的家我都不知道，等我醒来后，我就在同煤总医院了。我打她脸部是用一只手拿起砖头打的，打她头部时是用一只手抓着另一只手的手腕儿，拿起砖头用力打她的头部。我知道可能会把人打坏，当时我正在气头上，没想那么多，就用砖头打了她的脸和头，我打完后就把砖头留在现场，砖头上有血迹。我打完朱某花后喝了治疗精神病的药想自杀，喝的三瓶药有两瓶是事发当天中午和我妈要的，还有一瓶是在北京买的，都是为了促进睡眠。因为最近一段时间朱某花经常和我提分手，我经常因为此失眠，而我白天要工作，晚上睡不好，所以我带这些药是为了帮助治疗我失眠的。11、现场勘验检查笔录及照片、提取痕迹物证登记表、提取笔录，现场位于同煤集团平旺公园内，未来广场位于该公园内西北部，为一圆形结构，以未来广场中心雕塑为圆心，呈放射形向外发散。中心现场位于该未来广场正东侧，通道南弧形小路处，距弧形小路距东西向主通道交叉路口南北向4.5米地面处有一由南向北扇形喷溅状血迹，该扇形血迹半径长1.5米，扇形弧顶长1.2米。血迹西侧树林内的地面有明显打斗痕迹，距离该小路西侧路边1.3米处，地面有0.2×0.3米凹陷，凹坑内布满血迹。距该处血泊北侧直线距离0.5米处地面有半块红砖，砖体表面布满血迹。现场提取半块砖头、地面血迹。2016年4月30日，公安人员分别提取了被害人朱某花的血样、被告人吴江的血样以及其手上和鞋上的血迹。12、朱某花的诊断证明，2016年4月28日16时，朱某花入住同煤总医院，经诊断朱某花创伤性硬膜下血肿（右额颞顶）、脑疝、颧骨骨折（左，多发）；眶骨骨折（左）；头皮裂伤（左顶、左额）；面部裂伤（左）；肺炎（双上肺）。13、被告人吴江的住院病历及诊断证明，证实2016年4月28日18时入住同煤总医院，诊断为吴江系对精神有影响的药物中毒（氯氮平），2016年5月3日出院。14、山西同煤司法鉴定中心司法鉴定意见书，2016年8月3日，对朱某花伤情鉴定，鉴定意见：朱某花为植物生存状态，评定为重伤一级。2016年9月28日，对朱某花伤残程度进行鉴定，鉴定意见：朱某花为植物生存状态，评定为一级残疾。15、大同市公安司法鉴定中心法医物证鉴定书，鉴定意见：在送检标记为现场提取砖头上、朱某花头部下方、办案单位移交吴江手上、所穿运动鞋上可疑斑迹中均检出人血，为朱某花所留的可能性为99.999999%。16、辨认笔录，2016年11月25日，被告人吴江在矿区看守所对12张照片辨认后，指认8号（朱某花）就是朱某花。17、指认现场笔录，2016年5月3日晚19时许，吴江指认大同市矿区平旺公园未来广场东侧一条小路上是其用砖头打击被害人朱某花的地方。18、指认笔录，证实2016年11月9日，吴江在大同市矿区看守所辨认出2016年4月28日15时许平旺公园西门南侧的视频监控截图中的自己。19、指认作案工具笔录，证实2016年11月25日，吴江在大同市矿区看守所指认现场提取的半块砖头就是其打击被害人头部所使用的砖头。20、抓获经过，2016年4月28日下午16时许，平旺公园发生一起杀人案，经侦查发现被害人朱某花的丈夫吴江有重大嫌疑。2016年5月3日，大同市公安局云泉分局刑侦大队民警在同煤集团总医院血液免疫科抢救室内将嫌疑人吴江抓获。21、户籍证明，证明吴江出生于1990年7月26日，住大同县；朱某花出生于1991年3月15日，住浑源县。22、入所健康体检表，证实吴江入所时身体健康，无外伤。23、当庭出示现场提取半块砖头及衣服，被告人吴江确认该砖头为案发时用来打被害人的砖块。白色上衣为被害人朱某花案发时穿的衣服，裤和鞋为被告人吴江作案时穿的裤子和鞋。附带民事诉讼原告人出示了下列证据：1、同煤集团总医院住院病历、诊断证明、医疗费票据复印件，证明朱某花于2016年4月28日入住同煤集团总医院，诊断为创伤性硬膜下血肿、脑疝等。经手术治疗，于2016年5月19日出院，住院费59979.12元、门诊费1587.9元，共计61567.02元。2、药费收据，证明朱某花在药店、私人诊所购药花费4661.5元。3、出租车车票据，共计人民币4000元。上述证据，经庭审质证，被告人及其指定辩护人均无异议。综合分析上述证据，（1）被告人吴江供述与被害人朱某花谈恋爱多年，并同居生育一女儿，因被害人不同意与其结婚而发生争执引发本案，被告人吴江供述的本案起因与证人朱某叶、朱某、王某菊的证言相印证。（2）被告人供述案发当天下午与被害人朱某花及其女儿在平旺公园，被告人与被害人因婚姻问题发生争执打斗，被告人骑在被害人身上，持砖块击打被害人头面部数下，致被害人头部出血昏迷，与证人乔某贵、李某庚、杨某的证言及证人李某庚辨认笔录相印证，与现场勘验笔录记载现场有明显打斗痕迹，有喷溅状血迹，朱某花的诊断证明记载朱某花头面部损伤相印证；现场提取半块砖头，被告人确认就是用该砖块击打的被害人，且该砖块及现场地面血迹、被告人吴江手上、其所穿运动鞋上血迹经鉴定为朱某花所留。被告人吴江的行为致被害人朱某花重伤、一级伤残的事实清楚，证据确实。（3）被告人供述打完被害人后，服用随身携带的安眠药，租乘三轮车回家，半路上药劲上来，不知怎么回的家，等醒来后在同煤总医院，所供情节与证人何某侠、王某菊、吴某成的证言及吴江住院病历、诊断证明、抓获经过相印证本院认为，被告人吴江因婚恋矛盾与被害人发生争执打斗，手持砖块连续猛击被害人头面部后离开，其非法剥夺他人生命的行为已构成故意杀人罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。被告人吴江持砖块多次击打被害人的要害部位，说明其主观上具有剥夺他人生命的故意。对辩护人所提本案应定故意伤害罪的辩护意见，本院不予采纳。被害人因被他人及时送往医院抢救，呈植物生存状态，鉴定为重伤一级，一级残疾，由于被告人意志以外的原因，其犯罪未得逞，属犯罪未遂，可比照既遂从轻处罚。本案起因是因婚恋矛盾引发，亦可酌情从轻处罚。对辩护人所提该辩护意见，本院予以采纳。由于被告人的行为致附带民事诉讼原告人重伤一级，一级残疾，其造成的直接经济损失应予赔偿，诉讼请求合理部分予以支持，应赔偿医药费66228.52元，住院伙食补助费315元、交通费4000元，护理费、误工费均未提交相关证据，可酌情支持护理费2000元，误工费10000元，以上共计人民币82543.52元。营养费未提交相关证据，残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神抚慰金均不属于刑事附带民事诉讼的赔偿范围，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十二条、第五十七条第一款、第二十三条、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条第二款、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条之规定，判决如下一、被告人吴江犯故意杀人罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身；二、被告人吴江赔偿附带民事诉讼原告人朱某花各项经济损失共计人民币82543.52元，判决生效后30日内付清。随案移送作案工具砖头半块，被害人朱某花白色上衣一件，被告人吴江裤子一条、鞋一双，存档备查。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山西省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份审判长朱壮海审判员陈景玉审判员张飞二〇一七年三月二日书记员陈霞

程根发盗窃一审刑事判决书江西省乐平市人民法院刑事判决书（2019）赣0281刑初338号：乐平市人民检察院以乐检刑检部刑诉［2019］292号起诉书指控被告人程根发犯盗窃罪，于2019年9月2日向本院提起公诉。本院于次日立案，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。乐平市人民检察院指派检察员吴某出庭支持公诉，被告人程根发到庭参加诉讼。现已审理终结经审理查明，2019年4月4日15时40分许，被告人程根发趁无人之际溜门进入乐平市高家镇八面山居委会21号程某家意图实施盗窃，被程某回家后发现，程根发以找人为由逃走。另查，被告人程根发于2019年8月3日被公安机关抓获。上述事实，被告人在开庭审理过程中亦无异议，且有被害人程某的陈述，证人郑某的证言，现场勘查记录、现场示意图、现场照片，辨认笔录及视频截图，视频监控资料，指认现场笔录及照片，抓获经过，户籍证明、前科判决书等证据证实，足以认定本院认为,被告人程根发以非法占有为目的，入户盗窃他人财物，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人程根发入户盗窃未遂，可依法从轻处罚。到案后能如实供述自己的罪行，可依法从轻处罚。根据被告人犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度等，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十三条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下被告人程根发犯盗窃罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币一千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年8月3日起至2019年11月2日止。罚金于本判决生效后一个月内向本院缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省景德镇市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长徐娇君人民陪审员汪桂芬人民陪审员滕建华二〇一九年九月二十日书记员薛超

底志伟、白建桥、白彦奎等污染环境罪一审刑事判决书河北省石家庄市桥西区人民法院刑事判决书（2018）冀0104刑初345号：石家庄市桥西区人民检察院以石西检公刑诉（2018）266号起诉书指控被告人底志伟、白建桥、白彦奎、底会云犯污染环境罪，于2018年7月27日向本院提起公诉。本院根据石家庄市中级人民法院的指定管辖决定书受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。石家庄市桥西区人民检察院指派检察员郑鹏出庭支持公诉。被告人底志伟及其辩护人冯玉华，被告人白建桥、白彦奎、底会云到庭参加了诉讼。现已审理终结经审理查明，被告人底志伟与被告人底会云系母子关系，与被告人白建桥、白彦奎系雇佣关系。2010年以来，在本市藁城区南董镇北四公村，底志伟在其经营的石家庄宗泰蛋白有限公司进行蛋白粉的生产，分别于2014年初和2015年始雇佣白建桥、白彦奎，底会云负责生产工艺的培训和产出废渣的出卖。生产蛋白粉过程中产生的废水未经任何处理，直接通过明暗结合的管道，先后排放到该公司西墙外的土地和私挖的渗坑中渗漏蒸发，产生的废渣直接堆放在渗坑周边，造成环境污染。2015年10月20日，底志伟、白建桥、白彦奎在该公司工作时被当场抓获。2015年11月9日,经委托国家环境分析测试中心检验：渗坑废水ＰＨ值4.65、总铬33.4ｍｇ／Ｌ，过滤池废水ＰＨ值9.84、总铬16.9ｍｇ／Ｌ，土壤总镉0.14ｍｇ／ｋｇ。总铬含量已超过国家污染物排放标准3倍以上。2016年7月29日，底会云主动到石家庄市公安局桥西分局友谊派出所投案。到案后底志伟、白建桥、白彦奎、底会云如实供述了其上述犯罪事实。后，底志伟、白建桥、白彦奎被监视居住，底会云被取保候审；期间，经传唤未按时到案，后对其实施上网追逃；2017年12月11日，底志伟、白建桥、白彦奎、底会云一同主动到案。经现场勘验后，2018年4月3日藁城区南董镇北四公村民委员会证实：在石家庄宗泰蛋白有限公司厂区外尚未发现对农作物有影响的情况发生。底志伟、白建桥、白彦奎、底会云对指控的犯罪事实及罪名无异议，当庭自愿认罪。底志伟的辩护人所提辩护意见是，底志伟犯罪情节较轻，社会危害较小；底志伟被上网追逃后主动到案，如实供述自己的罪行，应当认定为自首；底志伟系初犯，已将渗坑回填，认罪悔罪；建议对其从轻、减轻处罚。上述事实，有被告人底志伟、白建桥、白彦奎、底会云供述，证人王某证言，检测报告，扣押物品清单，调取证据清单，搜查笔录，辨认笔录，现场照片，行政处罚案卷，建设项目竣工环境保护验收申请表及检测表，环境影响专项评价及报告表，变更证明，现场监督检查记录单，行政处罚听证告知书，责令改正违法行为决定书，行政处罚告知书，账册，排污许可证，情况说明，到案经过，户籍证明等证据予以证实，足以认定本院认为，被告人底志伟、白建桥、白彦奎、底会云违反国家规定，排放有毒物质，严重污染环境，其行为均已构成污染环境罪。公诉机关指控罪名成立。底志伟、白建桥、白彦奎、底会云系共同故意犯罪；在整个犯罪过程中，白建桥、白彦奎起次要作用，系从犯，依法从轻处罚。底会云主动投案，如实供述了自己的罪行，系自首，依法从轻处罚。底志伟、白建桥、白彦奎系在案发地被当场抓获，在监视居住期间被上网追逃，后又主动归案，不符合自首的法律规定。底志伟的辩护人关于其系自首的辩护意见，不能成立，本院不予采纳。到案后底志伟、白建桥、白彦奎如实供述了犯罪事实，依法予以从轻处罚。底志伟、白建桥、白彦奎、底会云均当庭自愿认罪。底志伟的辩护人基于上述事实建议对其从轻处罚的辩护意见，符合法律规定，本院予以采纳。综合考虑被告人所实施的犯罪行为及性质、社会危害性及后果、在整个犯罪过程中的作用及认罪悔罪态度，予以客观定罪，准确量刑，罚当其罪。本院为保护环境资源，打击刑事犯罪活动，依照《中华人民共和国刑法》第三百三十八条、第二十五条、第二十七条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第一款和第三款之规定，判决如下一、被告人底志伟犯污染环境罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币三万元。（刑期自判决执行之日起开始计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日；即自2017年12月11日起至2019年2月15日止）（罚金限判决生效之日起十日内缴清）二、被告人白建桥犯污染环境罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元。（刑期自判决执行之日起开始计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日；即自2017年12月11日起至2018年11月17日止）（罚金限判决生效之日起十日内缴清）三、被告人白彦奎犯污染环境罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元。（刑期自判决执行之日起开始计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日；即自2017年12月11日起至2018年11月17日止）（罚金限判决生效之日起十日内缴清）四、被告人底会云犯污染环境罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元。（刑期自判决执行之日起开始计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日；即自2018年11月13日起至2019年11月12日止）（罚金限判决生效之日起十日内缴清）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向河北省石家庄市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份审判长李立新人民陪审员胡志华人民陪审员郭燕中二〇一八年十一月十四日书记员张慧芳

江丙军污染环境罪一审刑事判决书浙江省诸暨市人民法院刑事判决书（2018）浙0681刑初587号：浙江省诸暨市人民检察院以诸检刑诉（2018）587号起诉书指控被告人江丙军犯污染环境罪，于2018年6月1日向本院提起公诉。本院于同月4日立案受理，并依法组成合议庭，于2018年9月3日公开开庭审理了本案。浙江省诸暨市人民检察院指派检察员孙某等出庭支持公诉，被告人江丙军及其辩护人毛炬东到庭参加诉讼。浙江省诸暨市人民检察院以补充侦查为由建议本案延期审理，补充侦查完毕后本案恢复审理。现已审理终结浙江省诸暨市人民检察院指控：自2016年上半年开始，被告人江丙军为牟取非法利益，从李某经营的杭州富阳ＸＸＸＸ资源利用有限公司、董某等人经营的杭州富阳ＸＸＸ环保科技有限公司、崔某等人经营的杭州ＸＸ环保科技有限公司、庞某清洗点、刘某清洗点等处以每车2400元至2800元不等价格承接造纸废渣非法处置业务，再低价介绍给黄某、许某、毛某、张某、杨某等人使用自卸货车运输造纸废渣至诸暨市红联新村、南泉岭等处倾倒，2017年4月17日被公安机关查获。经查，被告人江丙军共非法处置造纸废渣7900余吨，造成公私财产损失340余万元。为证明上述指控的事实，公诉机关向本院提交了相应证据，认为被告人江丙军违反国家规定，倾倒、处置有害物质，致使公私财产损失100万元以上，属后果特别严重，应当以污染环境罪追究刑事责任。提请本院对被告人江丙军依照《中华人民共和国刑法》第三百三十八条之规定处罚。被告人江丙军对公诉机关指控的事实及罪名均未提出异议。辩护人毛炬东对公诉机关指控被告人江丙军的主要犯罪事实及罪名无异议。提出：1、被告人江丙军因法律意识淡薄而走上犯罪道路；2、被告人江丙军在今天的庭审中能认罪；3、被告人江丙军表示愿意退赃并缴纳相应的环境修复费，有悔罪表现；4、被告人江丙军系初犯、偶犯，一贯表现较好。综上，请求对被告人江丙军从轻处罚并适用缓刑。经审理查明：自2016年上半年开始，被告人江丙军为牟取非法利益，从李某经营的杭州富阳ＸＸＸＸ资源利用有限公司、董某等人经营的杭州富阳ＸＸ环保科技有限公司、崔某等人经营的杭州ＸＸ环保科技有限公司、庞某清洗点、刘某（均另案处理）清洗点等处以每车2400元至2800元不等的价格承接造纸废渣非法处置业务，在明知周某等人不具备工业造纸废渣处置能力的情况下，仍低价介绍给黄某、许某、毛某、张某、杨某（均另案处理）使用自卸货车运输造纸废渣至诸暨市红联新村周边、南泉岭废弃矿山复绿工程工地等处倾倒，于2017年4月17日被公安机关查获。经查，被告人江丙军共非法处置造纸废渣290余车，共计7900余吨，造成公私财产损失人民币340余万元，被告人江丙军非法获利6万余元。经绍兴市环保科技服务中心鉴定，造纸废渣属于工业有害废物，其渗滤液进入填埋地块下方及周边地表水、土壤及地下水生态环境，必然对填埋地块下方及周边地表水、土壤及地下水生态环境造成损害。被告人江丙军介绍他人非法倾倒、填埋工业有害废物，致使红联新村周边地块公私财产损失约447.60元／吨，致使南泉岭地块公私财产损失约443.60元／吨，致使红门村新石自然村金鱼山山脚地块公私财产损失约323.90元／吨。2017年5月19日，被告人江丙军被公安机关抓获归案。审理中，被告人江丙军向本院退缴违法所得人民币6万元。上述事实，由公诉机关提交的证人闫某、方某的证言，称重记录，陶朱街道垃圾倾倒区面积与现状高程测量报告，卫星平面示意图，影像资料，诸暨市废塑料现场应急处置方案，应急处置情况，富阳造纸废渣跨境倾倒填埋应急处置情况汇总表，诸暨清运回富阳造纸废渣处置情况说明，南泉岭富阳垃圾应急处置工程量清单，诸暨清运回富阳造纸废渣情况说明，富阳垃圾应急处理工程量清单，诸暨市废塑料拉回开支情况，浙江清园生态热电2016年至2017年纸渣价格表，证明，诸暨市城区2016年至2017年月降水量，吨垃圾处理成本统计测算表，造纸废渣处置价格的说明，检测报告，诸暨市境内富阳造纸废渣跨界倾倒填埋生态环境损害鉴定评估意见书，搜查笔录，江丙军、周某银行账户交易明细清单，ＸＸ环保科技有限公司现金日记账，ＸＸ环保科技有限公司存款日记账、现金账、开支账等，浙江ＸＸ环境科技股份有限公司2015年、2016年、2017年废渣流向清单、费用结算单等，辨认现场笔录及照片，抓获经过，常住人口基本信息，被告人江丙军及同案犯周某、李某、庞某、杨某、黄某、许某等人的供述和辩解等证据予以证实，本院予以确认本院认为，被告人江丙军为牟取非法利益，违反国家规定，介绍他人非法运输、倾倒、填埋工业有害废物，严重污染环境，造成公私财产损失340余万元，后果特别严重，其行为已构成污染环境罪，依法应追究刑事责任。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人江丙军庭审中能认罪，依法予以从轻处罚。根据被告人江丙军的犯罪情节及社会危害性，辩护人提出的对被告人江丙军适用缓刑的辩护意见不予采纳，其余辩护意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百三十八条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下一、被告人江丙军犯污染环境罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币十二万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一七年五月十九日起至二0二0年八月十八日止。罚金限判决生效后十日内缴纳）；二、退缴的违法所得人民币六万元予以没收并上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长邓华庚人民陪审员朱赛飞人民陪审员徐黎明二〇一八年九月二十六日书记员张仁

碫告人刘某某、黄某某非法持有枪支案刑事判决书湖南省浏阳市人民法院刑事判决书（2014）浏刑初字第969号：浏阳市人民检察院以浏检公诉刑诉（2014）970号起诉书指控被告人刘某某、黄某某犯非法持有枪支罪，于2014年11月3日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。浏阳市人民检察院代理检察员胡海军，被告人刘某某、黄某某均到庭参加了诉讼。现已审理终结浏阳市人民检察院指控，2012年9月的1天，被告人黄某某在自家附近的老祠堂内拾得鸟铳1支，并将该鸟铳藏在家中二楼自己房间内。2014年2、3月的1天，被告人刘某某到被告人黄某某家玩，从被告人黄某某处将该鸟铳拿走，放在其妻子邱某位于本市大瑶镇棠花村家中的一楼冰柜上，并自备了火药、钢珠弹丸及火子。2014年4月22日18时许，本市大瑶镇天和社区青年男子邱Ａ、本市大瑶镇强盛村青年女子邱某某（均被另案处理）找本市澄潭江镇碧溪村中年男子何某某索要赌债未果，反与其发生冲突，邱Ａ遂打电话给本市大瑶镇青年男子汪某某（在逃）找被告人刘某某借鸟铳，被告人刘某某表示同意。随后，汪某某和本市澄潭江镇青年男子张某某（另案处理）等人一起到邱某家拿了鸟铳后交给邱Ａ。邱Ａ得知该鸟铳未上火子，又返回邱某家，被告人刘某某帮邱Ａ等人将鸟铳上好火子。当天晚上9时许，邱Ａ与张某某等人持该鸟铳及砍刀驾车赶到何某某家，喊了何某某几声，无人回应，邱Ａ遂指使张某某持鸟铳朝何某某家卷闸门开了1枪，恰好何某某之母张某甲站在门后被枪击伤，经抢救无效于次日死亡。经物证鉴定，该鸟铳具备以火药为动力发射金属弹丸的非军用枪支结构，认定为枪支。2014年6月18日，被告人刘某某、黄某某被公安机关抓获归案，尔后均如实供述了上述事实。经查，被告人刘某某、黄某某均未办理持枪证件。上述事实，被告人刘某某、黄某某在开庭审理过程中均无异议，且有户籍及现实表现证明、到案经过、未办理持枪证件的证明、提取笔录、扣押决定书、扣押物品清单、鸟铳照片、指认鸟铳照片、病历资料、死亡证明、尸检照片、户口注销证明、通话详单、刑事判决书、释放证明书、行政处罚决定书、在逃说明等书证；证人黄某甲、邱某、何某某、何某甲、刘某、邱Ａ、张某某、彭某某、何某乙、刘某甲的证言；被告人刘某某、黄某某的供述和辩解；长沙市公安局物证鉴定所物证检验报告；现场勘查笔录、现场方位示意图、现场照片；辨认笔录等证据证明，足以认定本院认为，被告人刘某某、黄某某违反枪支管理规定，非法持有非军用枪支1支，其行为均已构成非法持有枪支罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人刘某某、黄某某到案后均如实供述了自己的罪行，均可以从轻处罚。被告人刘某某、黄某某均曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内又故意犯罪，均系累犯，均应从重处罚，且被告人刘某某有劣迹，亦可以酌情从重处罚。据此，对被告人刘某某、黄某某均适用《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款，第六十七条第三款，第六十五条第一款之规定，判决如下被告人刘某某犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年6月18日起至2015年6月17日止）。被告人黄某某犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑六个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年6月18日起至2014年12月17日止）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省长沙市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判员余园静二〇一四年十一月二十一日书记员曾璐

穆元春、扎旺等非法采矿罪二审刑事判决书西藏自治区日喀则市中级人民法院刑事附带民事判决书（2017）藏02刑终15号：西藏自治区仲巴县人民法院审理西藏自治区仲巴县人民检察院指控原审被告人穆元春、扎旺、罗桑、罗从贵、谭良轩、阳恩国犯非法采矿罪,附带民事诉讼原告西藏自治区仲巴县人民政府提起附带民事诉讼一案，于2017年12月5日作出（2017）藏0232刑初5号刑事附带民事判决。原审被告人穆元春、扎旺、罗桑、罗从贵、谭良轩、阳恩国对判决的刑事部分不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。西藏自治区日喀则市人民检察院指派检察员普布次仁、李姣姣出庭履行职务。上诉人（原审被告人）穆元春及其辩护人向仕军、上诉人（原审被告人）扎旺及其辩护人朱敏、上诉人（原审被告人）罗桑及其辩护人何苗、上诉人（原审被告人）罗从贵及其辩护人王金龙、上诉人（原审被告人）谭良轩及其辩护人李国玉、上诉人（原审被告人）阳恩国及其辩护人普布曲达，原审附带民事诉讼原告西藏仲巴县人民政府委托代理人仲巴县吉拉乡乡长赵某、仲巴县环境保护局局长洛桑曲扎到庭参加诉讼。现已审理终结原判认定，被告人穆元春长期居住在西藏自治区阿里地区普某马攸木，得知仲巴县境内有砂金可以探矿，于是2016年12月份的一天被告人穆元春开着自己的哈弗Ｈ6（×××）车，带着被告人罗从贵到日喀则市仲巴县吉拉乡最仁村色空区域实施挖坑探矿，从坑中取出部分沙土带回进行试洗，发现有砂金，将砂金样品通过手机发给之前认识的被告人扎旺，过了几天后被告人穆元春打电话联系扎旺拉拢一起非法采矿并向被告人扎旺透漏了被告人穆元春在色空区域实施探矿的事实，被告人扎旺答应被告人穆元春的非法采矿计划。因被告人扎旺资金不足，于是找了另一个合伙人被告人罗桑，被告人罗桑也同意和被告人穆元春、扎旺一起到仲巴县吉拉乡最仁村色空区域实施非法采矿。后被告人扎旺和罗桑、达某（本案证人）前往阿里地区普某马攸木，在马攸木被告人穆元春的商店内被告人穆元春、扎旺、罗桑、达某一同密谋到仲巴县吉拉乡最仁村色空区域实施非法采矿的具体作案计划，被告人穆元春提议自己提供洗砂机、油罐、发电机等设备，要求被告人扎旺和罗桑提供采矿所需机械和其他用品，技术人员由被告人穆元春自己负责联系。之后被告人穆元春联系了原先自己认识的阳某（本案证人），阳某于2016年12月18日到达日喀则市火车站，当日被告人扎旺和罗桑从火车站接阳某直接前往阿里地区马攸木，接着被告人穆元春、扎旺、罗桑带着阳某到仲巴县吉拉乡色空区探矿,随后被告人穆元春要求阳某列出采矿所需设备清单，于是阳某按照被告人穆元春的要求列出了采矿所需设备清单，后阳某发现采矿属于非法，于是当天阳某回拉萨。第二天被告人穆元春安排被告人扎旺和罗桑、罗从贵前往阿里地区购买阳某所列清单上的设备，随后被告人扎旺、罗桑、罗从贵购买设备后返回马攸木，并把设备放在被告人穆元春商店内，晚上被告人扎旺和罗桑开着被告人穆元春的车子（哈弗Ｈ6×××）返回日喀则市。在此期间被告人穆元春联系了被告人谭良轩，谭良轩提出他一个人无法完成技术工作，并要求再找一名懂采矿技术人员的提议得到了被告人穆元春的同意，于是被告人谭良轩找了本案另一名技术人员被告人阳恩国，被告人穆元春以每月1万5千元的工资雇佣了被告人谭良轩和阳恩国，并给被告人谭良轩和阳恩国订购从长沙到拉萨的机票，于2017年1月19日被告人谭良轩和阳恩国到达拉萨，之后被告人罗从贵联系车子和司机，并委托司机帮被告人谭良轩和阳恩国办理通行证。次日被告人谭良轩和阳恩国前往阿里地区马攸木被告人穆元春住处，过了二、三天后，被告人穆元春带着被告人谭良轩和阳恩国到仲巴县吉拉乡最仁村色空区探矿，被告人谭良轩和阳恩国从被告人穆元春和罗从贵之前挖过的坑内取沙土进行试洗，并得知有金矿后被告人穆元春，又要求被告人谭良轩和阳恩国列出采矿所需设备清单，随后被告人穆元春和谭良轩、阳恩国一起在被告人穆元春商店内列出了采矿所需设备清单，被告人穆元春把清单用手机拍照，把照片发给在日喀则市里的被告人扎旺和罗桑，并要求二被告人购买清单上的设备，由于二被告看不懂清单上的内容，被告人罗桑给穆元春打电话要求穆元春带一名懂技术的人员下来，于是被告人穆元春带着被告人谭良轩一同到了日喀则市，之后被告人穆元春、扎旺、罗桑、谭良轩一同购买了采矿所需设备。在此期间被告人扎旺、罗桑相继准备了非法采矿所用的两台挖掘机、两台装载机、四辆翻斗车等作案工具并组织了民工。2017年1月26日晚、27日早上被告人穆元春、扎旺、罗桑、罗从贵、谭良轩、阳恩国和15名民工先后拖运采矿用的大型机械、设备进入仲巴县吉拉乡最仁村色空区域，在色空区域修路、安装洗砂机等前期准备工作，并实施非法采矿为期9天，在作案期间被告人穆元春、扎旺和罗桑负责安排整个矿区的各项工作，被告人谭良轩和阳恩国负责选址挖矿点，并与被告人罗从贵一同负责安装洗砂机和水管焊电工作，在色空区域共挖出长165米，深4.1米，宽13.6米的范围，挖掘砂石量9200.4立方米。经仲巴县发改委物价所对砂金地质资源中的黄金量为2428.91克、纯度为974.562‰物品估价后，总价值为620829.396（陆拾贰万零捌佰贰拾玖圆叁角玖分陆厘）元。同时由于被告人穆元春、扎旺、罗桑、罗从贵、谭良轩、阳恩国的非法采矿行为破坏了仲巴县吉拉乡最仁村色空区夏季草场长165米，深4.1米，宽13.6米的范围，挖掘砂石量9200.4立方米的面积，共造成经济损失480267.00（肆拾捌万零贰佰陆拾柒）元。另查明，本案中六被告人所使用的作案工具一辆哈弗Ｈ6、四辆（斯太尔）翻斗车、两台装载机、两台挖掘机、两辆皮卡车中，其中斯太尔翻斗车×××是被告人扎旺从案外人伦珠处租用，因不属于被告人本人财物，侦查机关在侦查阶段已返还给车辆承租人；斯太尔翻斗车×××以及×××是被告人罗桑分别从案外人次平和尼玛顿珠处租用，一台挖掘机是被告人罗桑从案外人平措处租用，因不属于犯罪分子本人财物，侦查机关在侦查阶段已返还给承租人。经查实，现扣押的一台挖掘机是被告人罗桑从案外人次旦央金处租用，一台装载机是被告人罗桑和案外人顿珠平措共有财产。原判认定上述事实的证据有，物证、书证、证人证言、六被告人的供述和辩解、鉴定意见、视听资料等。原判认为，1、被告人穆元春、扎旺、罗桑、罗从贵、谭良轩、阳恩国六人为了谋取非法暴利违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证结伙擅自开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，造成矿产资源严重破坏，情节特别严重，其行为均构成非法采矿罪。2、六名被告人主观上有共同的犯罪故意，在客观上有相互联系彼此配合的犯罪行为，属共同犯罪。被告人穆元春、扎旺和罗桑起主要作用，系主犯。被告人罗从贵、谭良轩和阳恩国本案共同犯罪中起次要或辅助作用，系从犯。公诉机关指控被告人穆元春、扎旺、罗桑、罗从贵、谭良轩、阳恩国非法采矿罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。3、对于附带民事诉讼原告委托代理人提出的附带民事诉讼请求由于被告人穆元春、扎旺、罗桑、罗从贵、谭良轩和阳恩国六人的共同非法采矿行为破坏了仲巴县吉拉乡最仁村色空区长165米，深4.1米，宽13.6米的夏季草场，动用砂石量9200.4立方米、共造成经济损失480267.00（肆拾捌万零贰佰陆拾柒）元的诉求中草原植被恢复一次性缴纳48267.00（肆万捌仟贰佰陆拾柒）元、牧草补偿费188592.00（壹拾捌万捌仟伍佰玖拾贰）元符合法律规定，又有证据证明，予以认定。其他诉讼请求无法律依据不予支持。法庭认为，保护环境是每一个公民应尽的职责，青藏高原是重要的生态安全屏障、是我国重要的战略资源储备基地、脆弱稀疏的植被一旦受到破坏很难恢复，恢复时间甚至长达一个世纪，破坏环境是与现阶段我国实行环保政策背道而驰,社会影响恶劣。为了严厉打击此类犯罪，保护国家对矿产资源的管理和所有权不受侵犯，现依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第三款、第二十七条、第三十六条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第五十九条、第六十条、第六十四条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条、第三条第二款、第十一条、第十二条、第十三条、第十四条、《中华人民共和国民法通则》第八十一条第二款、第一百零六条第二款、第一百一十七条第二款、第一百三十条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零二条，《最高人民法院关于适用中华人民共和国刑事诉讼法的解释》第三百六十四条、第三百六十五条第二款、第三百六十六条第一款、第四百三十九条第一款之规定，判决如下：一、被告人穆元春犯非法采矿罪判处有期徒刑四年零八个月，并处罚金10000.00（壹万）元。二、被告人穆元春赔偿附带民事诉讼原告单位仲巴县人民政府经济损失56000、00（伍万陆仟）元。该赔偿款已交付。三、被告人扎旺犯非法采矿罪判处有期徒刑四年零六个月，并处罚金7000.00（柒仟）元。罚金已缴纳。四、被告人扎旺赔偿附带民事诉讼原告单位仲巴县人民政府经济损失53000.00（伍万叁仟）元。该赔偿款已交付。五、被告人罗桑犯非法采矿罪判处有期徒刑四年零六个月，并处罚金7000.00（柒仟）元。罚金已缴纳。六、被告人罗桑赔偿附带民事诉讼原告单位仲巴县人民政府经济损失53000.00（伍万叁仟）元。该赔偿款已交付。七、被告人罗从贵犯非法采矿罪判处有期徒刑三年零三个月，并处罚金3000.00（叁仟）元。八、被告人罗从贵赔偿附带民事诉讼原告单位仲巴县人民政府经济损失24453.00（贰万肆仟肆佰伍拾叁）元。九、被告人谭良轩犯非法采矿罪判处有期徒刑三年零三个月，并处罚金5000.00（伍仟）元。十、被告人谭良轩赔偿附带民事诉讼原告单位仲巴县人民政府经济损失25953.00（贰万伍仟玖佰伍拾叁）元。该赔偿款已交付。十一、被告人阳恩国犯非法采矿罪判处有期徒刑三年零三个月，并处罚金5000.00（伍仟）元。十二、被告人阳恩国赔偿附带民事诉讼原告单位仲巴县人民政府经济损失24453.00（贰万肆仟肆佰伍拾叁）元。已交付12000.00（壹万贰仟）元。十三、一台洗砂机、一台发电机、草垫、一个大油罐、一辆哈弗Ｈ6（×××）、一辆（斯太尔）翻斗车（×××）、两辆皮卡车（×××、×××）、九部手机、用电所需设备、生活用品，为作案工具且属犯罪分子本人财物，依法予以没收。作案工具一台装载机，因属于被告人罗桑和案外人顿珠平措共有财产，对这台装载机进行拍卖，所得价款中半价退还给案外人顿珠平措，其余部分依法予以没收。一台挖掘机是被告人罗桑从案外人次旦央金处租用，不属于被告人本人财物，故依法退还给次旦央金。上诉人（原审被告人）穆元春及其辩护人上诉提出，1、一审法院认定的司法鉴定报告不客观真实，抽样方式存在以偏概全问题；2、上诉人具有自首情节，且积极赔偿受害方损失，一审法院量刑过重，希望二审予以轻判。3、不应当没收被告人穆元春的车辆哈弗Ｈ6，该车辆主要用于经营商店并非本案的作案工具，请求二审法院予以返还。上诉人（原审被告人）扎旺及其辩护人提出，1、本案通过取样确定矿石含金量来认定涉案价值有不妥；2、上诉人扎旺具有自首情节，积极赔偿受害方损失，请求二审法院予以轻判；3、一审法院予以没收的车辆属于上诉人及其家庭共有财产，且购买车辆的贷款还未缴清。恳求二审法院作出公正判决。上诉人（原审被告人）罗桑及其辩护人上诉提出，1、上诉人具有自首情节，积极赔偿受害方损失，请求二审法院予以轻判。2、一审法院予以没收的车辆属于上诉人及其家庭共有财产，且购买车辆的贷款还未缴清。恳求二审法院作出公正判决。上诉人（原审被告人）罗从贵及其辩护人上诉提出，1、鉴定意见报告书不符合法律规定，与事实不符，一审法院认定上诉人犯罪情节特别严重无法律依据。2、上诉人罗从贵在本案中属于一般雇佣工人，不属于技术人员，同时具有自首情节，请求二审法院予以免除处罚。上诉人（原审被告人）谭良轩及其辩护人上诉提出，1、一审认定的鉴定意见缺乏科学性、严谨性，不能作为定案依据。2、一审量刑过重，上诉人谭良轩具有自首情节，同时属于从犯请求二审法院减轻处罚。上诉人（原审被告人）阳恩国及其辩护人上诉提出，1、一审认定的鉴定意见缺乏科学性、严谨性，不能作为定案依据。2、一审量刑过重，上诉人阳恩国具有自首情节，同时属于从犯请求二审法院减轻处罚。西藏自治区日喀则市人民检察院意见，一审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确。审判程序合法。但量刑过重，建议二审法院根据本案犯罪情节及证据依法量刑。经审理查明，二审查明的犯罪事实与原审认定的事实一致。另查明，2017年2月4日，经仲巴县吉拉乡村民举报，仲巴县国土资源局对穆元春等六人盗采砂金违法行为进行调查核实，并制作了相关笔录。由于该六人行为涉嫌非法采矿罪于2017年4月1日，仲巴县国土资源局将该案移交给仲巴县公安局立案调查。在此期间，司法机关对六名上诉人未采取过任何强制措施。上述事实，据以定案的证据均经由第一审、第二审举证、质证，足以认定。一审经庭审举证、质证，本院确认的证据1、物证：一台洗砂机、一台发电机、已洗出的砂金六袋、草垫、一个大油罐、四辆（斯太尔）翻斗车、两台装载机、两台挖掘机、用电所需设备、生活用品证实，穆元春、扎旺、罗桑、罗从贵、谭良轩、阳恩国在实施犯罪过程中供犯罪所使用的作案工具及挖矿洗出砂金的事实。一辆哈弗Ｈ6、两辆皮卡车、九部手机证实，穆元春、扎旺、罗桑、罗从贵、谭良轩、阳恩国在实施犯罪过程中所使用的代步工具及通讯工具特征。2、书证：（1）六份户籍资料证实，穆元春、扎旺、罗桑、罗从贵、谭良轩、阳恩国的基本情况及达到刑事责任年龄的事实；（2）抓捕归案情况六份证实，公安机关抓捕穆元春、扎旺、罗桑、罗从贵、谭良轩、阳恩国的过程中未拒捕的事实；（3）仲巴县国土资源局出具的国土资源违法案件调查报告一份证实，本案发案后仲巴县国土资源局进行调查发现该案属于国土资源违法案件，并与2017年4月1日移交到仲巴县公安局；（4）仲巴县国土资源局移交仲巴县公安局涉案物品移送清单一份及扣押物品清单十一份证实，本案作案工具的来源以及穆元春、扎旺、罗桑、罗从贵、谭良轩、阳恩国在实施非法采矿过程中所使用的工具；（5）西藏自治区人民政府关于在全区范围内禁止开采砂金矿的通知一份证实，砂金矿是全区范围之内禁止开采矿种的事实。3、证人证言：（1）证人仁某证言证实，仁某看到仲巴县吉拉乡色空区域有人在实施采矿并报案的事实。（2）桑某、普某、米某、旺某、次某、边某、顿某、边某、普某、欧某、达某的证言证实，穆元春、扎旺、罗桑在整个犯罪过程中负责指挥，罗从贵、谭良轩、阳恩国负责技术性工作以及扎旺、罗桑在犯罪过程中雇用民工、运输车辆并将其他作案工具一并运输到犯罪地点。以上事实有证人证言、公安机关的辨认笔录和辨认照在卷佐证。与穆元春、扎旺、罗桑、罗从贵、谭良轩、阳恩国的供述能够相互印证。4、上诉人的供述和辩解：上诉人穆元春、扎旺、罗桑、罗从贵、谭良轩、阳恩国的供述和辩解证实，本案犯罪的起因、过程、结果，各自提供的作案工具和犯罪分工情况。5、辨认笔录、指认照、现场照、现场图、现场勘验检查笔录:（1）辨认笔录、指认照片证实，穆元春、扎旺、罗桑、罗从贵、谭良轩、阳恩国是本案犯罪嫌疑人的事实。（2）现场照、现场图、现场勘验检查笔录证实，穆元春、扎旺、罗桑、罗从贵、谭良轩、阳恩国实施犯罪的地理位置及现场方位，同时也证实犯罪事实的存在。6、鉴定意见报告书：（1）西藏地质矿产勘查开发局中心实验室鉴定报告一份证实，穆元春、扎旺、罗桑、罗从贵、谭良轩、阳恩国非法采矿时挖出的自然重砂中发现黄金的事实；（2）西藏地质矿产勘查开发局中心实验室检测报告一份证实，穆元春、扎旺、罗桑、罗从贵、谭良轩、阳恩国在仲巴县吉拉乡最仁村色空区夏季草场长165米，深4.1米，宽13.6米的范围均已挖掘，动用砂石量9200.4立方米、在取样中进行检测后砂金品位为0.88克／立方米以及0.01克砂金中黄金纯度为974.526‰的事实；（3）仲巴县发展改革委物价所鉴定意见一份证实，穆元春、扎旺、罗桑、罗从贵、谭良轩、阳恩国挖出的砂金地质资源中的黄金量和纯度及物品估价总价值为620829.39（陆拾贰万零捌佰贰拾玖圆叁角玖分陆厘）元的事实；（4）西藏自治区农牧厅出具的赔偿评估报告证实，穆元春、扎旺、罗桑、罗从贵、谭良轩、阳恩国非法采矿而擅自占用天然草原并造成天然草场破坏的事实和赔偿损失的具体数额为480267.00（肆拾捌万零贰佰陆拾柒）元的事实；（5）西藏自治区公安厅网络安全保卫总队出具的电子数据鉴定报告一份证实，穆元春、扎旺、罗桑、罗从贵、谭良轩、阳恩国通过手机使用微信相互联系预谋实施犯罪的事实；（6）西藏自治区土地矿权交易和资源储量评审中心所出具的技术说明一份证实，仲巴县吉拉乡最仁村色空区砂金盗采的区域范围和盗采量的事实。7、电子数据：（1）穆元春华为手机存储照片证实，2016年12月22日穆元春、罗从贵在仲巴县吉拉乡色空区域挖坑探矿的事实；罗从贵手机ｖｉｖｏ存储照片证实，于2016年12月23日穆元春在马攸木商店内洗砂的事实。以上两个证据同其他上诉人的供述及相关证据能够相互印证，证实了穆元春和罗从贵案发之前已探过矿并探矿中发现砂金矿的事实。（2）罗桑和扎旺手机中发现穆元春和罗从贵在色空区域探矿时的照片证实，本案中穆元春、扎旺、罗桑、罗从贵预谋实施犯罪的事实，该证据与穆元春、罗从贵手机存储照片能够相互印证。（3）穆元春华为手机与罗桑三星ｓ6手机存储采购清单照片证实，穆元春、罗桑、谭良轩、阳恩国为实施犯罪准备作案工具的事实。（4）穆元春华为手机中发现的从长沙到拉萨的机票订单证实，在穆元春的指使下谭良轩、阳恩国从长沙来到西藏的事实。该证据与六上诉人的供述能够相互印证。二审经庭审举证、质证后确认的证据1、2017年2月5日，本案被仲巴县国土资源局和仲巴县公安局调查时所作的询问笔录六份证实，六名上诉人在仲巴县国土资源局及仲巴县公安局联合调查此案期间如实交代了全部犯罪事实，该部分询问笔录与六名上诉人刑事立案后作出的讯问笔录内容一致，与相关证据能够相互印证。2、藏发改办（2016）669号文件关于停止办理价格鉴定机构资质证有关事项的通知：＂各县（区）发展改革委，根据国家发展改革委价格认证中心2016年3月11日下发的，国家发展改革委决定停止办理《价格鉴定机构资质证》，已发放的价格鉴定机构资质证书不再作为行政证明使用。今后价格认定机构开展价格认定工作不需要提供相关证据＂证实，本案中仲巴县发改委物价所具有鉴定价额资质，但无需提供相关资质证书。3、上诉人扎旺提供的拉孜县农业银行购买车辆银行贷款凭证及拉孜县锡钦乡荣白村村委会及驻村工作队出具的证明文件证实，上诉人扎旺的皮卡车一辆及翻斗车一辆属其家庭共有财产，且仍有部分贷款还未还清。4、上诉人罗桑提供的购买车辆合同及购车借款凭证证实，上诉人罗桑的皮卡车一辆及案外人顿珠平措共同购买的装载机一辆属上诉人家庭共有财产，且购车款项仍未付清本院认为，1、上诉人穆元春、扎旺、罗桑、罗从贵、谭良轩、阳恩国六人为了谋取非法利益违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证的情况下，擅自结伙开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，造成矿产资源严重破坏，其行为构成非法采矿罪，情节特别严重。六名上诉人主观上有共同的犯罪故意，在客观上有相互联系彼此配合实施共同犯罪的行为，根据《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款之规定，构成共同犯罪。上诉人穆元春、扎旺和罗桑起主要作用，系主犯。应按照其所参与的全部犯罪处罚；上诉人罗从贵、谭良轩和阳恩国起次要作用或辅助作用，系从犯，依法可以从轻或减轻处罚；鉴于六名上诉人在仲巴县公安局及国土资源局调查期间如实交代了全部犯罪事实，具有自首情节，依法予以减轻处罚。上诉人穆元春、扎旺、罗桑、罗从贵、谭良轩、阳恩国及其辩护人提出的关于鉴定检测报告及价格鉴定意见缺乏客观真实性、科学性、严谨性，抽样方式存在以偏概全的辩护意见。经查，本案中鉴定检测机构属我区最具权威检测机构，其检测人员及单位资质齐全，检测方法、检测结果的审核评定程序合法。同时仲巴县发展改革委物价所出具的价格鉴定意见鉴定标的明确、鉴定依据及过程合法、客观。故，该上诉理由及辩护意见不予采纳。上诉人穆元春、扎旺、罗桑及其辩护人提出的车辆哈弗Ｈ6（×××）一辆、两辆皮卡车（×××、×××）不属于作案工具请求返还给上诉人的上诉理由及辩护意见。经查，上诉人穆元春的车辆哈弗Ｈ6（×××）一辆、上诉人扎旺的皮卡车（×××）一辆、上诉人罗桑的皮卡车（×××）一辆，属上诉人日常生活中的交通工具，不具有供犯罪使用、为犯罪创造条件的专用性、经常性，上述车辆在犯罪中只是上诉人乘坐的交通工具，与犯罪行为没有直接联系，对犯罪结果的发生没有起到决定或者促进作用，不具有不可替代性。故，该上诉理由及辩护意见予以采纳。上诉人扎旺及其辩护人提出一审判决没收的上诉人扎旺的一辆翻斗车（×××）属家庭共有财产，且购车贷款仍未还清。请求二审法院作出公正判决的上诉理由及辩护意见。经查，该车辆本案中作为作案工具应当予以没收，但根据银行贷款凭证及村委会出具说明证实，该车属上诉人扎旺及其家庭共同出资购买，案发时只归还了部分贷款，车辆仍在继续还贷之中，该车并非上诉人独自享有财产权利的财物。同时，考虑家庭共有人的还贷能力及保障家庭其他成员的正常生活等综合考虑对该作案工具不作没收处理。上诉人罗桑及其辩护人提出一审判决没收的上诉人罗桑的一辆装载机与案外人顿某共同购买，罗桑个人部分属家庭共有财产，且购车贷款仍未还清。请求二审作出公正判决的上诉理由及辩护意见。经查，该车辆本案中作为作案工具应当予以没收，但该车为上诉人罗桑同生意合伙人顿某一起贷款出资购买，且贷款还未还清。为保障其他合伙人的合法权益及债权人优先清偿权，对该作案工具不作没收处理。上诉人罗从贵及其辩护人提出，在本案中罗从贵属于一般雇佣工人，不属于技术人员，同时具有自首情节，请求二审予以免除处罚的上诉理由及辩护意见。经查，上诉人罗从贵与本案主犯穆元春认识多年，明知穆元春没有采矿许可证，仍积极参与到整个犯罪过程，作用不同于雇佣的一般民工，为犯罪的完成起到了一定的作用。故，该上诉理由及辩护意见本院不予采纳。上诉人穆元春、扎旺、罗桑、罗从贵、谭良轩、阳恩国及其辩护人提出的六上诉人具有自首情节，且积极赔偿受害方损失。请求二审法院在量刑上予以轻判的上诉理由及辩护意见。经查，本案于2017年2月4日经群众举报，由仲巴县国土资源局及仲巴县公安局联合调查，并制作了调查笔录。在此期间仲巴县公安局对六名上诉人未采取任何强制措施，该调查笔录证实，六名上诉人在调查期间如实交代了全部犯罪事实，为公安机关顺利侦破此案提供了便利，应认定为自首。同时本案中上诉人罗从贵、谭良轩、阳恩国属从犯，依法可以从轻或减轻处罚。加之，六名上诉人一审判决后积极赔偿受害方的损失具有一定的认罪悔罪表现。根据犯罪情节、社会危害性等因素综合考虑予以减轻处罚。故，该上诉理由及辩护意见予以采纳。另，本案中六名上诉人的九部手机主要用于上诉人日常通讯，并非专门为了犯罪使用。本院认为，用于犯罪的＂作案工具＂应当作狭义理解，即＂专用于犯罪或主要用于犯罪活动＂的物品。也就是说这些物品是专用于犯罪活动的而不作其他使用，或主要用于犯罪活动而偶作其他使用。故，本案中手机不属于作案工具应当予以返还给六名上诉人。西藏自治区日喀则市人民检察院关于本案六名上诉人具有自首情节，依法量刑的建议予以支持。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确。审判程序合法。但量刑过重，作案工具没收不当，本院予以改判。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第三款、第二十七条、第六十七条、第六十一条、第六十三条、第三十六条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十条、第六十四条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条、第三条第二款、第十一条、第十二条、第十三条、第十四条、《中华人民共和国民法通则》第八十一条第二款、第一百零六条第二款、第一百一十七条第二款、第一百三十条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零二条，《最高人民法院关于适用中华人民共和国刑事诉讼法的解释》第三百六十四条、第三百六十五条第二款、第三百六十六条第一款、第四百三十九条第一款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第二项之规定，判决如下一、维持西藏自治区仲巴县人民法院（2017）藏0232刑初5号刑事附带民事判决第二项、第四项、第六项、第八项、第十项、第十二项，第十三项部分内容，即被告人穆元春赔偿附带民事诉讼原告单位仲巴县人民政府经济损失56000.00（伍万陆仟）元；被告人扎旺赔偿附带民事诉讼原告单位仲巴县人民政府经济损失53000.00（伍万叁仟）元；被告人罗桑赔偿附带民事诉讼原告单位仲巴县人民政府经济损失53000.00（伍万叁仟）元；被告人罗从贵赔偿附带民事诉讼原告单位仲巴县人民政府经济损失24453.00（贰万肆仟肆佰伍拾叁）元；被告人谭良轩赔偿附带民事诉讼原告单位仲巴县人民政府经济损失25953.00（贰万伍仟玖佰伍拾叁）元；被告人阳恩国赔偿附带民事诉讼原告单位仲巴县人民政府经济损失24453.00（贰万肆仟肆佰伍拾叁）元；一台挖掘机是被告人罗桑从案外人次旦央金处租用，不属于被告人本人财物，故依法退还给次旦央金。二、撤销西藏自治区仲巴县人民法院（2017）藏0232刑初5号刑事附带民事判决第一项、第三项、第五项、第七项、第九项、第十一项、第十三项部分内容，即被告人穆元春犯非法采矿罪判处有期徒刑四年零八个月，并处罚金10000.00元；被告人扎旺犯非法采矿罪判处有期徒刑四年零六个月，并处罚金7000.00元；被告人罗桑犯非法采矿罪判处有期徒刑四年零六个月，并处罚金7000.00元；被告人罗从贵犯非法采矿罪判处有期徒刑三年零三个月，并处罚金3000.00元；被告人谭良轩犯非法采矿罪判处有期徒刑三年零三个月，并处罚金5000.00元；被告人阳恩国犯非法采矿罪判处有期徒刑三年零三个月，并处罚金5000.00元；一台洗砂机、一台发电机、草垫、一个大油罐、一辆哈弗Ｈ6（×××）、一辆（斯太尔）翻斗车（×××）、两辆皮卡车（×××、×××）、九部手机、用电所需设备、生活用品，为作案工具且属犯罪分子本人财物，依法予以没收。作案工具一台装载机，因属于被告人罗桑和案外人顿珠平措共有财产，对这台装载机进行拍卖，所得价款中半价退还给案外人顿珠平措，其余部分依法予以没收。三、上诉人穆元春犯非法采矿罪判处有期徒刑二年，并处罚金6000.00元。罚金应于判决生效后第二日起一个月内缴纳。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年4月2日至2019年4月1日止）。四、上诉人扎旺犯非法采矿罪判处有期徒刑二年，并处罚金6000.00元。罚金应于判决生效后第二日起一个月内缴纳。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年4月2日至2019年4月1日止）。五、上诉人罗桑犯非法采矿罪判处有期徒刑二年，并处罚金6000.00元。罚金应于判决生效后第二日起一个月内缴纳。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年4月2日至2019年4月1日止）。六、上诉人罗从贵犯非法采矿罪判处有期徒刑一年，并处罚金2000.00元。罚金应于判决生效后第二日起一个月内缴纳。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年4月3日至2018年4月2日止）。七、上诉人谭良轩犯非法采矿罪判处有期徒刑一年，并处罚金3000.00元。罚金应于判决生效后第二日起一个月内缴纳。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月29日至2018年5月28日止）。八、上诉人阳恩国犯非法采矿罪判处有期徒刑一年，并处罚金3000.00元。罚金应于判决生效后第二日起一个月内缴纳。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月17日至2018年5月16日止）。九、作案工具一台洗砂机、一台发电机、草垫、一个大油罐、用电所需设备，依法予以没收。作案工具一台装载机属上诉人罗桑及案外人顿某，属于罗桑部分返还其家人，属于顿某部分返还给顿某。作案工具翻斗车一辆（×××）属上诉人扎旺及其家庭共同财产，返还其家人。十、一辆哈弗Ｈ6（×××）、两辆皮卡车（×××、×××）、九部手机、生活用品不属于作案工具依法应当返还给六名上诉人。本判决为终审判决审判长巴桑仓决审判员德吉曲珍审判员云旦平措二〇一八年三月二十日法官助理贵桑德庆书记员米珍

譏振职务侵占一案一审刑事判决书成都市武侯区人民法院刑事判决书（2017）川0107刑初330号：成都市武侯区人民检察院以成武检公诉刑诉〔2017〕325号起诉书指控被告人魏振犯职务侵占罪，向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。成都市武侯区人民检察院指派检察员高小青出庭支持公诉，被告人魏振及其辩护人管宇到庭参加诉讼。本案现已审理终结成都市武侯区人民检察院指控，2015年1月至11月期间，被告人魏振在成都索邦信息技术科技有限公司（以下简称“索邦公司”）担任ＵＰＳ设备销售人员，在此期间，魏振多次违反公司规定，利用职务便利，私自将本应当由客户交给索邦公司的货款收取后占为己有，其中侵占成都寻常通讯科技有限公司支付给索邦公司的货款3万元、侵占成都恒金誉电力科技有限公司支付给索邦公司的货款3万元、侵占周某支付给索邦公司的货款10.9万元、侵占成都严川电器有限公司支付给索邦公司的货款1.3万元。此外，被告人魏振还利用职务便利，冒用安徽四建控股集团有限公司成都分公司、成都严川电器有限公司、成都汇创恒业科技有限公司的名义与索邦公司进行虚假购销行为，进而将索邦公司的ＵＰＳ设备骗出库后私自变卖牟利，通过此种方式共从索邦公司骗取ＵＰＳ设备数十套，经鉴定，价值人民币104400元。2015年12月，魏振为逃避索邦公司追债而离开公司，2016年9月27日，民警在本市人民北路一段一酒店内将魏振挡获。案发后，被告人魏振已退赔索邦公司经济损失1万元人民币。为支持指控，公诉机关当庭出示了书证、证人证言、被害人陈述、被告人的供述与辩解、鉴定意见、辨认笔录等证据。公诉机关认为，被告人魏振的行为已构成职务侵占罪,应依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条之规定处罚。被告人魏振对成都市武侯区人民检察院指控其犯职务侵占罪的罪名无异议,对指控的犯罪事实有异议，提出的辩护意见是对指控侵占索邦公司应收取的寻常通讯公司货款3万元、周某货款109000元、恒金誉公司货款3万元的犯罪事实以及冒用汇创恒业公司、安徽四建公司、严川公司名义与索邦公司进行虚假购销行为，骗领索邦公司经鉴定价值104400元设备的犯罪事实无异议；未侵占严川公司货款13000元，该笔款项是质保金，三年后由严川公司支付给索邦公司。被告人魏振的辩护人管宇对成都市武侯区人民检察院指控被告人魏振犯职务侵占罪的罪名无异议，对指控的犯罪事实有异议，提出的辩护意见是，1.对指控被告人魏振侵占索邦公司应收取的寻常通讯公司货款3万元、周某货款109000元、恒金誉公司货款3万元无异议；2.安徽四建公司与索邦公司之间不存在真实的交易关系和行为，故索邦公司的损失是该批货物的成本价格，不应按照该批货物的交易价格进行鉴定；3.严川公司老板刘某某关于13000元的质保金抵偿魏振欠款的证言不能得到被告人魏振以及其他“借条”、“收条”、“抵消协议”等客观证据的印证，故被告人魏振没有侵占严川公司货款13000元的行为，不应认定为本案犯罪金额；4.指控被告人魏振冒用汇创恒业公司、严川公司名义骗取索邦公司设备证据不足；5.被告人魏振系初犯、认罪，退赔；综上，建议对被告人魏振判处一年以下有期徒刑并适用缓刑。经审理查明，2015年1月至11月期间，被告人魏振在成都索邦信息技术科技有限公司（以下简称“索邦公司”）担任ＵＰＳ设备销售人员，在此期间，魏振多次违反公司规定，利用职务便利，私自将本应当由客户交给索邦公司的货款收取后占为己有。2015年6月17日，由被告人魏振经手周某与索邦公司签订订购设备总金额为163000元的《ＵＰＳ订购合同》，按照合同约定，货款应打入索邦公司账户，被告人魏振通过自己尾号为0075的农业银行卡和3506的工商银行卡分多次共计收取周某支付的货款109000元并占为已有。2015年9月7日，由被告人魏振经手成都寻常通讯科技有限公司（以下简称“寻常通讯公司”）与索邦公司签订订购设备总金额为52000元的《ＵＰＳ购销合同》，按照合同约定，货款应打入索邦公司账户，被告人魏振通过自己尾号为0075的农业银行卡私自收取寻常通讯公司支付的货款5万元，后魏振将收取的寻常通讯公司的货款中的2万元交回索邦公司，将其中的3万元货款占为已有。因被告人魏振不能提供发票，寻常通讯公司剩余货款2000元未支付，后索邦公司的谢某主动联系催收货款后，寻常通讯公司将剩余货款2000元支付给索邦公司。2015年11月12日，由被告人魏振经手成都恒金誉电力科技有限公司（以下简称“恒金誉公司”）与索邦公司签订订购设备总金额为55100元的《ＵＰＳ订购合同》，按照合同约定，货款应打入索邦公司账户，恒金誉公司于2015年11月13日向索邦公司打款25100元，后被告人魏振通过自己尾号为3506的工商银行卡私自收取恒金誉公司支付的剩余货款3万元并占为已有。被告人魏振还利用索邦公司发货的管理漏洞，以职务之便，于2015年3月11日、4月3日、8月2日三次冒用成都严川电器有限公司（以下简称“严川公司”）名义与索邦公司进行虚假购销行为，被告人魏振在制作相应设备的销售单后进而分三次将索邦公司经鉴定共价值39000元的ＵＰＳ设备骗出库后私自变卖牟利。另被告人魏振利用职务之便采用相同手段于2015年4月1日、5月11日两次冒用成都汇创恒业科技有限公司（以下简称“汇创恒业公司”）名义从索邦公司骗领经鉴定价值27500元的设备后变卖牟利，于2015年5月27日、6月15日两次冒用安徽四建控股集团有限公司成都分公司（以下简称“安徽四建公司”）名义从索邦公司骗领经鉴定共价值37900元的ＵＰＳ设备后变卖牟利。索邦公司发现被告人魏振侵占货款的行为且经多次向被告人魏振本人催收后，被告人魏振均拒不归还侵占的货款，索邦公司于2015年12月将被告人魏振开除，2016年1月5日被告人魏振向索邦公司归还1万元后继续逃避还款，索邦公司于2016年4月7日向公安机关报案。2016年9月27日，民警在本市人民北路一段25号一酒店将被告人魏振抓获归案。魏振于2017年4月28日向索邦公司赔付经济损失73000元，被告人魏振取得了索邦公司的谅解。同时，另查明，2015年7月9日，由被告人魏振经手严川公司与索邦公司签订订购设备总金额为13万元的《工矿产品购销合同》，被告人魏振于2015年8月5日制作13万元的设备销售单，索邦公司将相应货物交付严川公司后，严川公司按照合同约定向索邦公司支付货款117000元，剩余13000元待安装调试完再支付，后索邦公司谢某向严川公司刘某某催收货款时，刘某某以与被告人魏振商定将该笔13000元货款抵偿二人之间的私人借款为由拒不支付该笔13000元货款。上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的以下证据证实：1.受案登记表、到案经过。证实案件来源情况，谢某于2016年4月7日到公安机关报案称2015年1月至2015年11月，被告人魏振侵占公司销售款27万余元；公安机关于2016年9月27日21时许在本市人民北路一段25号一酒店将被告人魏振挡获。2.被告人魏振的基本身份信息。证实被告人魏振的出生时间等身份情况，犯罪时已满完全刑事责任能力年龄。3.授权委托书。证实索邦公司委托谢某全权处理被告人魏振侵占公司财物一案。4.侦查机关出具的情况说明。证实经调查，安徽四建公司负责人称其公司从未有过ＵＰＳ采购项目；民警前往汇创恒业科技公司所在地，未查找到该公司，且无法联系到该公司负责人倪某某。5.接受证据材料清单。证实被害人谢某向侦查机关提供ＵＰＳ订购合同3套（内含合同的付款方式及付款凭证）；魏振的劳动合同1份（内含员工入职表）；营业执照2份；被告人魏振的工资以及社保缴纳凭证1份；被告人魏振的身份证复印件1份；被告人魏振提供给公司的欠款凭证5份。6.营业执照。证实成都索邦信息技术有限公司的住所为本市武侯区一环路南一段，公司法人为嘉某某，四川菱冠科技有限公司的法人为谢某。7.劳动合同、工资表及其社保证明、恒丰银行电子回单。证实被告人魏振以“魏征”之名于2015年1月13日与索邦公司签订劳动合同，在索邦公司从事销售工作，2015年12月被索邦公司开除；四川菱冠科技有限公司向被告人魏振发放每月工资，索邦公司为魏振缴纳社保的情况。8.工矿产品购销合同。证实严川公司与索邦公司于2015年7月9日签订总金额为13万元的设备购销合同，严川公司按照合同约定支付117000元货款至索邦公司账户，剩余13000元待安装调试完成后支付。9.销售单。证实经魏振经手索邦公司销售的货物情况，证实（1）2015年4月1日向汇创恒业公司销售“力威特100ＡＨ／12Ｖ”16支、“电池柜Ａ-16”1支、“ＥＡ906Ｈ易事特”1台，金额14300元；2015年5月11日向汇创恒业公司销售“易事特65ＡＨ／12Ｖ”20支，金额13900元。（2）2015年5月27日向安徽四建公司销售“松下38ＡＨ／12Ｖ”16支，金额7200元；2015年6月15日向安徽四建公司销售“松下100ＡＨ／12Ｖ”20支、“松下ＬＣ-Ｐ1275ＳＴ75ＡＨ／12Ｖ”20支，金额30700元。（3）2015年4月3日向严川公司销售“松下100ＡＨ／12Ｖ”32支，金额29760元；2015年8月2日向严川公司销售“山特Ｃ2Ｋ”2台，金额5000元；2015年8月5日向严川公司销售“雷诺士3Ｂ3160Ｋ”1台、“力威特100ＡＨ／12Ｖ”40支、“电池柜Ａ-20”2支、“电缆线ＢＶＲ95Ｍ2”20米、“ＤＴ-120铜管鼻”80个，金额13万元。（4）2015年11月18日向恒金誉公司销售“ＣＳＴＫＣ10ＫＳ”4台、“ＣＳＴＫ6-ＧＦＭ-100ＡＨ／12Ｖ”96支、“电池柜Ａ-16”6支，金额50200元；2015年11月24日向恒金誉公司销售“ＣＳＴＫ3Ｃ20ＫＳ”1台，金额4900元。（5）2015年9月11日向寻常通讯公司销售“ＣＳＴＫＣ10ＫＳ”1台、“ＣＳＴＫ6-ＧＦＭ-100ＡＨ／12Ｖ”64支、“电池柜Ａ-16”4支、服务费1次（1万元），金额52000元。（6）2015年6月27日向周某销售“雷诺士3Ｗ3ＬＸ30ＫＳ”1台、“雷诺士3Ｂ330Ｋ”1台、“雷诺士3Ｂ310Ｋ”5台、“ＣＳＴＫ24ＡＨ／12Ｖ”224支、“电池柜Ａ-16”7支、电池连接线11把，金额152740元。10.ＵＰＳ订购合同、工矿产品购销合同、付款转账凭证、收据、收条、签收单、情况说明。证实魏振持盖有索邦公司合同专用章ＵＰＳ订购合同分别与恒金誉公司、周某、寻常通讯公司签订合同，合同均约定付款至索邦公司账户。具体如下：（1）恒金誉公司与索邦公司于2015年11月12日签订总金额为55100元的ＵＰＳ设备订购合同，恒金誉公司于2015年11月13日向索邦公司账户转账支付货款25100元（同日泸州市振川保安服务有限公司向恒金誉公司转账79440元），恒金誉公司于2015年11月13日、11月16日、11月18日向魏振的尾号为3506工商银行卡内分别转账2万元、2万元、1万元（恒金誉公司出具情况说明证实系应魏振要求将索邦公司的余下货款3万元转入魏振尾号为3506的工商银行卡）。（2）周某与索邦公司与于2015年6月17日签订总金额为163000元的ＵＰＳ设备订购合同，周某应魏振要求向魏振尾号0075的农业银行卡支付货款（2015年4月18日转账16000元、4月22日转账1万元、6月9日转账1万元、7月14日3万元、7月27日转账2万元和5000元），另周某于2015年9月24日向魏振尾号3506的工商银行卡转账支付货款18000元；周某共计向魏振的个人银行卡支付货款共计109000元。（3）寻常通讯公司与索邦公司于2015年9月7日签订总金额为52000元的ＵＰＳ设备订购合同，寻常通讯公司应魏振要求将货款转入魏振尾号0075的农业银行卡内，寻常通讯公司于2015年9月9日向魏振转账45000元，收货后又于2015年9月24日向魏振转账5000元。11.银行账户明细。证实被告人魏振使用的尾号为0075的农业银行卡的账户明细以及通过该银行卡收取客户货款的事实。12.检查笔录。证实公安机关于2016年9月27日22时许，在本市人民北路一段25号金麒麟酒店1406号房间内对被告人魏振的随身物品进行检查，从被告人魏振的钱包内发现一张尾号为3506的工商银行卡。13.被告人魏振向索邦公司出具的情况说明。证实魏振于2016年3月2日向谢某出具并经其本人签字捺印，该情况说明载明其在索邦公司工作期间捏造三家公司采购索邦公司产品并将货款收取个人所有，分别为汇创恒业公司（货物金额28200元）、安徽四建公司（货物金额37900元）、严川公司（货物金额42560元）；另魏振在索邦公司工作期间还私收寻常通讯公司货款32000元、私收周某货款109000元、私收恒金誉公司货款3万元。14．被告人魏振自书材料。证实2015年11月19日，被告人魏振承诺保证在2015年12月10日前将严川公司货款42560元、汇创恒业公司货款28200元提交索邦公司；魏振承诺在2015年12月23日之前还款人民币10万元，剩余货款在2015年12月31日之前还清；2016年3月2日，魏振承诺在2016年3月12日之前归还人民币3万元，同时总计欠索邦公司267660元。15.收条、谅解书。索邦公司谢某于2017年4月28日出具收条，证实已收到魏振赔付索邦公司经济损失73000元，被告人魏振取得了索邦公司的谅解。16.案件照片。证实被告人魏振被挡获的现场情况，被告人魏振指认索邦公司的地点。17.手机截图照片。证实2016年2月29日、3月14日、3月18日被害人谢某通过手机短信催促被告人魏振还款，2016年4月26日，被告人魏振通过ＱＱ向被害人谢某称会尽快还款。18.成都市武侯区物价局价格认证中心成武价鉴［2017］096号价格鉴定意见。证实易事特牌65ＡＨ／12Ｖ电源电池20支（1支695元）、力威特牌100ＡＨ／12Ｖ电源电池16支（1支550元）、松下牌100ＡＨ／12Ｖ电源电池60支（1支850元）、松下牌ＬＣ-Ｐ1275ＳＴ电源电池20支（1支685元）、松下牌38ＡＨ／12Ｖ电源电池16支（1支450元）、易事特牌ＥＡＰ06Ｈ电源1台（1台4800元）、山特牌Ｃ2Ｋ电源2台（1台2500元），经鉴定价值人民币104400元。19.证人唐某的证言、辨认笔录。主要内容：其系寻常通讯公司股东。2015年9月份，唐某与索邦公司联系购买ＵＰＳ设备，索邦安排被告人魏振前来洽谈，当时魏振系使用“魏征”的假名。唐某与魏振于2015年9月7日签订合同，由唐某的公司从索邦公司购买总货款人民币52000元的ＵＰＳ设备，收到货物后唐某在被告人魏振的要求下于2015年9月9日向魏振支付现金人民币45000元，同时向魏振的尾号为9007的农业银行私人账户转款人民币5000元，因魏振暂时不能提供发票，故唐某的公司就待提供发票时再支付剩余2000元货款。后索邦公司的谢某主动联系唐某后，才知道魏振未将收到的货款入账，唐某遂将剩余货款2000元通过对公账户转给索邦公司。20.证人周某的证言、辨认笔录。主要内容：周某于2015年4月在承揽汉源县中医院外科楼1期的工程，因中医院需要ＵＰＳ设备，周某通过联系索邦公司的销售人员魏振购买ＵＰＳ设备。2015年6月17日，周某和魏振在成都金府机电城签订了总货款为163000元的ＵＰＳ订购合同，6月底设备到位。魏振称自己可以全权代表索邦公司，要求周某将货款全部转入魏振的私人账户，周某遂向魏振的私人账户（尾号为0075的农业银行账户和尾号为3506的工商银行账户）陆续打款109000元。后经索邦公司索要，周某将余款打给了索邦公司。21.证人刘某甲的证言、辨认笔录。主要内容：其系恒金誉公司的销售人员。2015年4月，刘某甲通过同行认识在索邦公司做销售的被告人魏振。2015年11月初，魏振联系刘某甲称打算卖ＵＰＳ设备给泸州振川保安服务公司，因为作为索邦公司的销售人员直接卖给泸州振川保安服务公司只能获取提成，故魏振找刘某甲帮忙做一个销售合同，名义上是先把设备卖给恒金誉公司，再由恒金誉公司卖给泸州振川保安服务公司，魏振再从中吃差价，刘某甲同意帮忙。2015年11月12日，魏振将恒金誉公司与索邦公司的合同，以及恒金誉公司与泸州振川保安服务公司的合同拿到刘某甲所在的恒金誉公司盖章，魏振拿来的合同已盖好索邦公司的章。魏振向刘某甲谎称该批货物的实际销售价格为25100元，但为了业绩好看才将恒金誉公司与索邦公司的合同价格写为55100元，实际上魏振卖给泸州振川保安服务公司的价格为79440元。货物自始至终都没有经过恒金誉公司。2015年11月13日，泸州振川保安公司将货款79440元打入恒金誉公司账户，当日刘某甲给索邦公司打款25100元，同时向魏振的私人账户打款2万元；2015年11月16日刘某甲又向魏振的私人账户打款2万元，2015年11月18日刘某甲再次向魏振的私人账户打款1万元；扣除4340元的税，总共是给索邦公司的账户和魏振的私人账户打了75100元的货款。2016年3月份，索邦公司谢总联系刘某甲称少付货款3万元，刘某甲告知谢总已将货款3万元打给魏振。刘某甲称自己向魏振的私人账户打款是出于对魏振的信任。22.证人唐某的证言。主要内容：其曾系索邦公司的销售人员。2015年11月，魏振向唐某称已和恒金誉公司谈好一笔55100元的ＵＰＳ订购合同业务，因为魏振欠公司货款太多，公司不发货给他，故魏振找到唐某帮忙出货，唐某为了自己的业绩同意帮忙出货。唐某做好合同后去恒金誉公司盖了章，次日恒金誉公司就转款25100元至索邦公司账户上，后索邦公司发货，发货后唐某一直在催收货款，后公司财物谢某告知唐某恒金誉公司的货款已打给魏振。23.证人陈某某的证言。主要内容：2013年5月至2016年3月期间，其在索邦公司担任库管，负责管理货物。索邦公司的销售员都有自己的账号和密码，可以登录公司的业务管理系统。魏振登录系统制作销售单，只要他销售的货物所有买家付款在销售金额50%以内，系统就能够顺利制作出销售单，陈某某的系统就可以显示出他制作的销售单。后魏振就会打电话告知送货地址，陈某某再将他说的送货地址告诉送货师傅安排送货。公司的谢某每周二会开会通报每周销售情况，如果所卖货物未付款超过销售金额50%就会通报，陈某某则停止发货。陈某某认为魏振没有做多少单子，所卖货物未付款就超过销售金额50%，故停止给魏振发货。24.证人张某某的证言。主要内容：其系成都市武侯区双丰路27号门卫。2016年之前两三年，这栋楼里有一家安徽四建控股集团有限公司成都分公司，这家公司是做工程的，2016年上半年这家公司就搬走了。25.证人刘某某的证言、辨认笔录。主要内容：其系成都严川电器有限公司的老板。2015年8、9月，经索邦公司的魏振，严川公司与索邦公司签订了一份货款为人民币13万元的合同，严川公司根据合同向索邦公司对公账户打款117000元，剩下人民币13000元是这批货物的质保金。魏振在之前向刘某某私人借款82780元未还，魏振提出用索邦公司的质保金13000元抵一部分借款，刘某某询问魏振如何与索邦公司交代，魏振告诉刘某某不用管，他自己处理。26.被害人谢某的陈述。主要内容：其系索邦公司的股东、财务，公司主要经营“ＵＰＳ不间断电源”的销售与商贸。索邦公司员工的工资均由四川菱冠科技有限公司发放，谢某是四川菱冠科技有限公司的法人。2014年2月，被告人魏振到索邦公司工作，试用期通过后，魏振于2015年1月12日以“魏征”的假名与公司签订了劳动合同，从事销售工作，公司为魏振制作了“魏征”的名片，因魏振在工作期间有侵占公司货款的行为并逃避还款，公司于2015年12月将魏振开除。魏振登录公司的管理系统，制作销售单，只要他销售的货物所有买家付款的金额在当时销售总金额的50%以内，系统就可以顺利生成“销售单”，魏振制作好销售单就会找陈某某提货并将送货地址告知陈某某，由陈某某发货。公司销售人员很少代收货款，代收货款金额不会上万，一般都是当天交回公司入账。2015年9月开始，公司发现魏振销售出货的业务都没有将销售合同交回公司存档，且有未将货款交回公司的行为，魏振编造对方对公账户没有钱、对方公司未验收、对方财务人员不在等理由称没有办法收到货款。后经联系对方公司，才知道买家早已将货款付给魏振本人了。2015年1月12日至2015年11月19日，魏振在公司工作期间代表索邦公司分别与寻常通讯公司、周某、恒金誉公司签订销售合同，私收货款；另魏振还虚构汇创恒业公司、安徽四建公司、严川公司的业务往来并从索邦公司销售出货。魏振用于收货款的账号有他的尾号为3506的工商银行卡以及尾号为0075的农业银行卡，按照合同约定货款必须支付给索邦公司对公账户。严川公司此前与索邦公司签订了13万元的ＵＰＳ销售合同，该笔合同中索邦公司实际收到严川公司支付的货款117000元，魏振又另外三次以严川公司名义从索邦公司出货。后谢某向严川公司老板刘某某催收货款时，经向刘某某核实后，发现只有13万元ＵＰＳ销售合同是真实的，另外的三次采购行为是魏振虚构的。这三次出货并未签订销售合同，货款金额分别为5000元、6400元、29760元，魏振已将其中的5000元货款交回索邦公司账户。另魏振还曾以严川公司名义出货了6400元的旧电池，但未将该笔6400元的货款交回索邦公司。魏振以严川公司名义侵占索邦公司货款共计42560元。汇创恒业公司与索邦公司签订了25000元设备订购合同，只支付了12500元的货款，经向汇创恒业公司负责人倪苏梅催收货款，对方公司说要支付但未支付。后魏振又以汇创恒业公司名义出了两次货，均无销售合同，且未支付货款，后与倪苏梅无法取得联系，到汇创恒业公司的住址查找后无果。索邦公司以及四川菱冠科技有限公司从未收到过魏振转账的关于汇创恒业公司支付的28200元货款。魏振以安徽四建公司名义出货，无销售合同，且未支付货款，经查找未找到该家公司。魏振出货给寻常通讯公司5万元货款中，已将其中的2万元货款交回公司。谢某等人经常通过电话、短信、ＱＱ以及约谈的方式催促魏振还款，魏振于2016年1月5日归还索邦公司的货款1万元。27.被告人魏振的供述与辩解。供述称2015年1月魏振应聘到索邦公司上班从事ＵＰＳ设备的销售工作，工作期间使用“魏征”这个名字。按照索邦公司要求，魏振只负责卖设备、联系买家，按照合同约定将货款转入索邦公司对公账户。魏振因想开公司没有钱，故让买家将一些货款直接转入自己的私人账户上，怕被索邦公司发现就编造对方对公账户没钱、对方要验收等理由进行欺瞒。魏振称将侵占索邦公司的货款用于开办了四川合成同创机电工程有限公司以及设备购买等。魏振供述侵占货款的具体情况如下：冒用安徽四建公司名义向索邦公司订购金额为37900元的设备，魏振从索邦公司提货后将该批货物销往他处；通过自己尾号为0075的农业银行卡收取寻常通讯科公司支付的5万元货款，将其中的2万元货款交回索邦公司；通过自己为尾号为3506的工商银行卡收取恒金誉公司5万元货款，将其中的2万元货款交回公司；周某是个人客户，通过自己的农业银行卡和工商银行卡从周某处收取货款109000元。魏振称自己欠严川公司老板刘某某的钱，但从未说过用公司货款中的13000元作为质保金抵偿欠刘某某的欠款。被告人魏振当庭供认其冒用汇创恒业公司、安徽四建公司、严川公司名义与索邦公司进行虚假购销行为，从索邦公司骗领设备后变卖牟利，其中以汇创恒业公司名义骗领的货物金额为28200元，以安徽四建公司名义骗领的货物金额为37900元，以严川公司名义骗领的货物金额为42560元。本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定本院认为，被告人魏振利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额达273400元，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。成都市武侯区人民检察院关于被告人魏振利用职务之便侵占索邦公司货款169000元，以及被告人魏振利用职务之便冒用汇创恒业公司、安徽四建公司、严川公司的名义与索邦公司进行虚假购销行为，从索邦公司骗领价值104400元的设备后变卖牟利的犯罪事实的指控成立，本院予以支持。成都市武侯区人民检察院关于被告人魏振利用职务之便侵占严川公司支付给索邦公司13000元货款的指控，证据不足，不能成立。被告人魏振在案发后退赔索邦公司部分经济损失，取得了谅解，量刑时酌情考量。经查，被告人魏振当庭供认自己冒用汇创恒业公司、安徽四建公司、严川公司名义与索邦公司进行虚假购销行为骗领设备的犯罪事实，且上述购销行为均无真实的设备购销合同印证，同时严川公司老板刘某某的证言证实严川公司与索邦公司只发生了一笔13万元的真实的设备购销行为，安徽四建公司出具情况说明证实从未与索邦公司进行ＵＰＳ设备的购销行为；综上，被告人魏振系冒用汇创恒业公司、严川公司、安徽四建公司名义分别与索邦公司进行虚假购销行为，进而被告人魏振从索邦公司骗领经鉴定价值104400元的设备变卖牟利。另依据现有证据证实严川公司与索邦公司真实发生的一笔13万元设备购销行为后，严川公司按照合同约定向索邦公司支付了货款117000元，另余13000元按照合同约定系待设备安装调试完成后再行支付，严川公司老板刘某某关于该笔13000元货款系被告人魏振用于抵偿欠刘某某的个人欠款的证言无其他证据印证，同时被告人魏振无权处分索邦公司的财物，故索邦公司仍对该笔13000元货款享有向严川公司追偿的权利；综上，关于被告人魏振利用职务之便侵占索邦公司13000元货款的指控，证据不充分。对辩护人管宇关于魏振未冒用汇创恒业公司、严川公司名义骗领索邦公司的设备等相关意见与庭审查明事实不符，不予采纳；对被告人魏振及其辩护人关于魏振未侵占严川公司向索邦公司支付的13000元货款的相关意见予以采纳。据此，为保护公司、企业及其他单位的财产权利不受侵犯，惩罚犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十四条之规定，判决如下一、被告人魏振犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年三个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2016年9月28日起至2017年12月27日止。）二、继续追缴被告人魏振的违法所得，返还成都索邦信息技术有限公司。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向四川省成都市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份审判长任燕人民陪审员葛有杰人民陪审员吴茂超二〇一七年十一月二十二日书记员尹贻冉

睎某某生产、销售有毒、有害食品一审刑事判决书河南省宝丰县人民法院刑事判决书（2017）豫0421刑初529号：河南省宝丰县人民检察院以宝检公诉刑诉［2017］292号起诉书指控被告人李某某犯生产、销售有毒、有害食品罪，于2017年11月29日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。宝丰县人民检察院指派检察员李永谦、杨龙丹出庭支持公诉，被告人李某某到庭参加诉讼。现已审理终结经审理查明：2017年初，被告人李某某在宝丰县农贸市场长松门市部的经营过程中，在其研磨五香粉、豌豆粉、胡椒粉等调味料时掺入罂粟壳，并将五香粉等调味料销售给谢某2、张某等人，谢某2将该五香粉交予谢某1、李某1夫妻，二人在宝丰县平宝路东段经营的“谢记饸饹老店”制作冲汤、饸饹时添加该五香粉，经检测，该五香粉中罂粟碱的含量为360μｇ／ｋｇ；张某在宝丰县城平宝路西段经营的张某饭店制作炝锅面时添加该五香粉，经检测，该五香粉中罂粟碱的含量为0.660μｇ／ｋｇ。2017年8月1日，宝丰县食品药品质量监督局在宝丰县农贸市场长松门市部查获并扣押罂粟壳350克，含有罂粟碱的五香粉4.9斤、豌豆粉8.3斤、胡椒粉4.8斤。上述事实，被告人李某某在开庭审理过程中亦无异议，且有被告人供述，户籍证明、无前科证明、证人李某1、谢某1、王某、谢某2、张某、李某2的证言、罂粟壳检测报告、豌豆粉检测报告、五香粉（1）检测报告、五香粉检测报告、胡椒粉检测报告、批准洛阳黎明检测服务有限公司资质认定、资质认定计量认证证书、鉴定意见通知书、现场平面示意图、照片、李某某笔记本复印件、食药局移送材料、检测报告、产品样品采集记录、食品经营许可证复印件、现场检查笔录、询问调查笔录、案件调查终结报告、听证笔录、行政处罚决定书、国家食药总局关于公布食品生产许可分类目录报告复印件、食品添加剂质量规格标准及食品添加剂制定标准公告汇总复印件、营业执照（副本）复印件、食品流通许可证、发破案经过、抓获经过、视听资料等证据证实，足以认定本院认为，被告人李某某在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料，其行为已构成生产、销售有毒、有害食品罪。公诉机关指控被告人李某某犯生产、销售有毒、有害食品罪的事实清楚，罪名成立。被告人李某某当庭认罪、悔罪，系初犯，本院酌情从轻处罚。根据被告人的犯罪事实、性质、情节和社会危害程度，结合社区矫正机构的评估意见，可对其适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十四条，第五十二条，第五十三条，第七十二条，第七十三条第二、三款之规定，判决如下一、被告人李某某犯生产、销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑六个月，缓刑十个月，并处罚金人民币2000元（已缴纳）（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）二、禁止被告人李某某在缓刑考验期内从事食品生产、销售及相关活动。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向平顶山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长李庆东审判员杨晓娜人民陪审员何晓辉二〇一七年十二月二十日书记员李东许

陈磊妨害公务罪一审刑事判决书内蒙古自治区乌兰浩特市人民法院刑事判决书（2019）内2201刑初53号：乌兰浩特市人民检察院以乌检公诉刑诉（2019）4号起诉书指控被告人陈磊犯妨害公务罪，于2019年1月21日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。乌兰浩特市人民检察院检察员宫扣住出庭支持公诉，被告人陈磊及其指定辩护人宋洁瑜到庭参加诉讼。现已审理终结乌兰浩特市人民检察院指控，2018年11月30日11时许,乌兰浩特市公安局交通巡逻警察大队民警铁某等人受指派,在乌兰浩特市新桥街与铁西路的交叉路口执勤时,铁某发现被告人陈磊有违章行为,示意陈磊停车接受检查,陈磊未配合执法,加速驶离了现场,致铁某受伤。公诉机关认为，被告人陈磊的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十七条第一款之规定，应当以妨害公务罪追究其刑事责任。被告人陈磊对公诉机关指控的罪名及犯罪事实不持异议。其辩护人宋洁瑜的辩护意见是：被告人系自首、主观恶性小，建议适用缓刑。经审理查明，2018年11月30日11时许,乌兰浩特市公安局交通巡逻警察大队辅警铁某与同事王某、吴某等人受中队长吴铁军的指派,到乌兰浩特市新桥街与铁西路的交叉路口执勤,在执勤过程中，铁某发现被告人陈磊驾驶的黑色轿车违反道路交通标志标线停车,便示意陈磊停车接受检查,陈磊因无证驾驶害怕受到处罚，故未配合执法,加速驶离了现场,在驶离过程中将铁某刮倒，随后，将车辆停放于蒙佳酒店后面的小区内离开。同日15时许，陈磊到乌兰浩特市交通巡逻警察大队铁西路中队投案，并如实供了上述事实。上述事实，有公诉机关提供的下列证据予以证实：1.物证:公安交通管理行政强制措施凭证、返还物品凭证，证明对被告人驾驶的×××号小型轿车扣押及发还情况。2.书证：（1）常住人口基本信息、抓获经过，证明被告人已达到负刑事责任年龄，系投案自首。（2）情况说明，证明辅警铁某等四人受交通巡逻警察大队吴铁军队长的指派执勤时，铁某被拒绝接受检查的车辆撞伤，随后在蒙佳酒店后院发现该车，并依法扣押的情况。（3）当事人血样提取登记表，证明2018年11月30日提取被告人血液样本情况。（4）机动车详细信息，证明×××号小型汽车车辆所有人为常七姐。3.证人王某、吴某证言证明，2018年11月30日11时左右，王某与铁某、吴某、杨志峰、张振忠受吴铁军中队长的指派，在新桥街与铁西路交叉路口执勤时，铁某在示意×××号黑色轿车靠边停车接受检查时，被该车撞飞，摔倒在地，该车未停向西驶离了。呼叫增援后，张振忠拨打了“120”。4.被害人铁某的询问笔录证明，我在执勤时看见一辆黑色轿车违反道路交通标志标线停车，就示意他靠边停车，我站在主驾驶车门旁边准备敬礼时，驾驶员突然加大油门，向西逃离了执法的现场，车的左侧后视镜与我左手臂、左腿接触了，我飞起来摔到了地上。之后同事叫增援，打“120”。5.被告人陈磊的讯问笔录证明，2018年11月30日10时50分左右，我驾驶×××号小型轿车拉着我妻子常七姐沿新桥街由东向西行驶至与铁西路交叉路口，停车等侍交通信号灯时，因未按导向标志行驶，交警示意我靠边停车。我没停，直接从交警身边开走，把交警刮倒了。我把车停到蒙佳小区后，打车去接我女儿了。之后我去投案自首。因为我没有机动车驾驶证，想逃避法律追究，所以没停车。6.鉴定意见:酒精检测报告证实，陈磊血液中未检出酒精成份。上述证据，均经当庭举证、质证，各证据之间能够相互印证，已经形成了一条完整的证据链条，足以证实公诉机关指控的罪名，本院予以确认本院认为，被告人陈磊以暴力方法阻碍公安机关工作人员依法执行职务，其行为已构成妨害公务罪。应予惩处。公诉机关指控的罪名成立。被告人陈磊在犯罪后能够自动投案，并如实供述犯罪事实，是自首，依法可从轻处罚。对其辩护人从轻处罚的辩护意见，予以采纳。被告人无视执法人员人身安全，驾车强行冲闯检查现场，主观恶性较深，故对其辩护人适用缓刑的辩护意见，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十七条第一款、第六十七条第一款之规定，判决如下被告人陈磊犯妨害公务罪，判处拘役三个月。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年11月30日起至2019年2月28日止。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向兴安盟中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份审判长王秀莲审判员姜巍审判员刘俊宏二0一九年二月二十七日书记员张兰

河南省虞城县人民法院刑事判决书（2020）豫1425刑初7号公诉机关河南省虞城县人民检察院。被告人王雪锋（曾用名王锋），男，1994年10月2日出生，汉族，小学文化，农民，住河南省夏邑县。因涉嫌犯诈骗罪，于2019年8月14日被虞城县公安局刑事拘留；于2019年9月19日虞城县人民检察院以涉嫌犯罪无逮捕必要不批准逮捕，次日被虞城县公安局取保候审。于2020年1月2日被本院决定执行逮捕。辩护人刘允才，河南霁安律师事务所律师。河南省虞城县人民检察院以虞检刑诉（2019）453号起诉书指控被告人王雪锋犯诈骗罪，于2020年1月2日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。虞城县人民检察院指派检察员窦翠英出庭支持公诉，被告人王雪锋及其辩护人刘允才到庭参加诉讼。本案现已审理终结。辩护人刘允才提出的辩护意见是，1.被告人王雪峰犯罪情节较轻，主观恶性较小，社会危害性不大；2.被告人系坦白，依法对其从轻处罚；3.认罪认罚，依法从宽处罚；4.被告人家属已全部退赃，酌情对其从轻处罚。综合以上情节，建议对王雪峰判处有期徒刑三年，并适用缓刑。经审理查明：2019年3月份至8月份，被告人王雪锋以快速办理，包办驾驶证为幌子，骗取被害人卢某、魏某1等30余人找其办理机动车驾驶证，被害人卢某等30余人通过现金或微信转账的方式，给付王雪锋办理驾驶证的费用合计131400元，王雪锋给其中的11名学员报名花费合计53100元，王雪峰诈骗数额为韩玉花5000元、何某25000元（案发后驾校报名花费3000元）、魏某21000元、卢某5000元、魏某11500元、张安全6000元、刘家乐1000元、耿某3000元、刘志涛3000元、匆匆那年5000元、张克颜2000元、杨某3500元、张铁岭4000元、卢小增2000元、李乐3000元、陈某3000元、朱现礼3000元、郑学永5000元、崔某1400元、张东方3000元、肖斌和孙绪秋2000元、刁拂晓5000元（案发后退还2000元）、任沿沿1900元、赵某7人（7000元）、徐某23000元、李进伟3000元、代某2000元，以上合计89300元。除去案发后退还给刁拂晓的2000元及何某2报名花费的3000元，剩余的84300元费用全部被王雪锋挥霍。另查明，案发后王雪峰的家人将84300元交到虞城县人民法院。上述犯罪事实，被告人王雪峰在开庭审理时亦无异议，并有户籍证明、到案经过、微信转账记录、驾驶证图片、扣押清单、证明一份、机动车驾驶证申请表与学习驾驶证明、证人王某1、徐某1、寇某、李某1、苏某、侯某、李某2、宋某、何某1、冯某1、冯某2的证言、被害人魏某1、何某2、赵某、耿某、刁某、徐某2、魏某2、杨某、崔某、鲁某、陈某、王某2、王某3、代某的陈述等证据证实，足以认定。本院认为，被告人王雪峰以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人钱财，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立，应当依法追究其刑事责任。鉴于王雪峰归案后如实供述自己的犯罪事实，系坦白，依法对其从轻处罚，赃款全部退还，酌情对其从轻处罚；多次诈骗他人钱财，酌情对其从重处罚；利用网络实施诈骗，酌情对其从重处罚；辩护人提出对王雪峰判处缓刑的辩护意见，因王雪峰多次诈骗他人钱财，不符合缓刑适用条件，对此辩护意见不予采纳。对辩护人提出的其他从轻处罚的辩护意见予以采纳。根据王雪峰的犯罪事实、性质、情节等综合因素以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定判决如下：被告人王雪峰犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的,羁押一日折抵刑期一日,即自2020年1月2日起至2023年1月1日止。扣除先前羁押的38日，刑满日期为2022年11月24日。罚金于判决生效后三日内缴纳)二、违法所得84300责令退赔各被害人（韩玉花5000元、何参军2000元、魏月琴1000元、卢大帅5000元、魏涛1500元、张安全6000元、刘家乐1000元、耿大喜3000元、刘志涛3000元、匆匆那年5000元、张克颜2000元、杨志方3500元、张铁岭4000元、卢小增2000元、李乐3000元、陈光荣3000元、朱现礼3000元、郑学永5000元、崔孔飞1400元、张东方3000元、肖斌和孙绪秋2000元、刁拂晓3000元、任沿沿1900元、赵夫坤7人7000元、徐敬安3000元、李进伟3000元、代素英2000元。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向商丘市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。审判长范晓娟审判员马钦建审判员杨海营二〇二〇年六月二日书记员朱珍霞

李应硕、王金龙组织卖淫一审刑事判决书云南省临沧市临翔区人民法院刑事判决书（2019）云0902刑初106号：临沧市临翔区人民检察院以临翔检公诉刑诉〔2019〕97号起诉书指控被告人李应硕、王金龙、李金昌、熊迁、唐国龙、魏啟光犯组织卖淫罪，指控被告人刘勇犯协助组织卖淫罪，于2019年6月21日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，因本案涉及个人隐私不公开开庭审理了本案。临沧市临翔区人民检察院检察员周晓远、王莉出庭支持公诉，被告人李应硕、王金龙、李金昌、熊迁、唐国龙、魏啟光、刘勇及其辩护人、指定辩护人彭军、王韪杰、王光伟、李有波、郭俊、孙永竹、俸明霞、张昌瑜到庭参加了诉讼。现已审理终结公诉机关指控，2018年10月20日至2018年11月24日间，被告人李应硕、李金昌、王金龙、熊迁、魏啟光、唐国龙为获取非法利益，共同合伙承租临沧市临翔区百花澡堂温泉度假酒店四楼，以开设水疗按摩中心为名，招募卖淫女性、管理所招募卖淫女性在所开设的水疗按摩中心从事卖淫活动，在组织卖淫活动中通过电话、微信、对讲机以及暗号联络等方式确认身份方能进入该场所，并具体规定卖淫价格（依次为698元、998元、1198元三个档次）、分成比例、工作时间，创建微信群名为“百花澡小分队”，在该微信群内开展客人接待、分工安排、账目通报等工作。其中，由被告人李应硕、熊迁招募服务员，并对服务员进行管理，被告人王金龙通过手机微信通讯平台招募卖淫女性并进行管理，被告人熊迁、唐国龙先后管理账目，被告人李应硕、李金昌、魏啟光通过微信通讯平台、介绍熟人到其所承租酒店进行嫖娼，并通过电话、微信、对讲机联络等方式通知服务员带领前来嫖娼人员到达卖淫场所进行嫖娼，被告人刘勇为该洗浴中心服务员，明知该水疗中心从事卖淫活动并负责采购所需物品、检查卫生等协助李应硕、李金昌、王金龙、熊迁、魏啟光、唐国龙等人开展组织卖淫活动。2018年11月24日临沧市临翔区公安分局在开展“扫黄打非”专项活动中，分别在临沧市临翔区百花澡堂温泉度假酒店8520号房间、8521号房间、8522号房间、8526号房间、8528号房间查获正在实施卖淫嫖娼的违法行为人10人，同时抓获被告人王金龙、唐国龙、刘勇。经现场检查，当场查获涉案物品避孕套、手环、对讲机、支付宝支付牌、微信支付牌、记账本、现金7720元等。案发后被告人李应硕、魏啟光、李金昌主动向公安机关投案。为证实上述指控，公诉机关向法庭列举出示了被告人正侧面照片、受案登记表、立案决定书、户口证明、人员基本信息、身份证明、说明、情况说明、行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书、抓获经过、到案经过、现场检查笔录及照片、检查笔录及照片、辨认笔录及照片、现场辨认笔录及照片、调取证据通知书、调取证据材料清单、扣押笔录、扣押物品清单、发还物品清单、接受证据材料清单、云南省行政事业单位资金往来结算票据、涉案财物管理登记表、电子证物检查工作记录、微信转账记录照片、百花澡堂营业执照、租赁合同、被告人供述、证人证言等证据。公诉机关认为，被告人李应硕、李金昌、王金龙、熊迁、魏啟光、唐国龙组织他人卖淫，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百五十八条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以组织卖淫追究其刑事责任；被告人刘勇协助组织他人卖淫，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百五十八条第四款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以协助组织卖淫罪追究其刑事责任。在共同犯罪中，被告人李应硕、李金昌、王金龙、熊迁起主要作用，是主犯，根据《中华人民共和国刑法》第二十六条之规定，应当按照其所参与的或组织、指挥的全部犯罪处罚；被告人唐国龙、魏啟光起次要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条之规定，是从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条之规定，提起公诉，请依法判处。建议以组织卖淫罪判处被告人李应硕、李金昌、王金龙、熊迁有期徒刑五年至七年，并处罚金，判处被告人魏啟光、唐国龙有期徒刑三年至五年，并处罚金；以协助组织卖淫罪判处被告人刘勇有期徒刑二年至三年，并处罚金。被告人李应硕、王金龙、李金昌、魏啟光对起诉书指控的犯罪事实、证据无异议，认为量刑建议过重。被告人熊迁辩称其没有招募服务员和管理过资金，对证据无异议，认为量刑建议过高。被告人唐国龙辩称其是后面才参与的，刚上班一两天就被抓，对证据及量刑建议无异议。被告人刘勇对起诉书指控的犯罪事实、证据及量刑建议无异议，提出其只是一名打工者，望给予一次改过自新的机会。被告人李应硕的辩护人彭军的辩护意见是：1.被告人李应硕虽然明知在其所租赁的场所中，会有人来从事卖淫活动，但对于其中的细节并不知情，其既没有招募、纠集他人卖淫，也没有对卖淫的人进行管理和控制，被告人李应硕租赁场所本身只是在为他人从事卖淫活动创造一种条件，是为他人的犯罪提供帮助，根据《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理组织、强迫、引诱、容留、介绍卖淫刑事案件适用法律若干问题的解释〉》第一条的规定，对行为人以组织卖淫罪处罚的，应当是对卖淫的人进行管理和控制的人，不应当包括其余人员，应以协助组织卖淫罪定罪处罚；2.被告人李应硕认罪态度较好，如实供述自己的犯罪事实，有自首情节；3.被告人李应硕所从事的犯罪持续时间不长，在极短的时间内就被公安机关查获，社会危害性不是很大。综上，望给予从轻处罚。被告人王金龙的辩护人王韪杰的辩护意见是：1.被告人王金龙系受组织者、策划者李应硕、李金昌等人安排或者指使，管理卖淫人员考勤或安排、调度卖淫人员从事卖淫活动的人员，系受雇他人，听命于他人从事工作，在整个组织卖淫过程中，其地位和作用相对于组织者、指挥者属于次要角色，因此属于从犯；2.被告人王金龙归案后能如实供述有关犯罪事实，认罪态度较好，有悔罪表现，其系残疾人，无前科裂迹，系初犯，犯罪情节较轻、主观恶性及社会危害性小。综上，请求法庭对其从轻判处。被告人李金昌的辩护人王光伟的辩护意见是：1.被告人李金昌的行为不构成组织卖淫罪，其行为应以协助组织卖淫罪予以定罪处罚，因其仅仅出资了12500.00元，不参与经营管理活动；2.被告人李金昌在此次犯罪活动中作用小，系初犯、偶犯，如对其以组织卖淫罪处罚的情况下，应认定其为从犯，结合其有自首情节，建议对其判处三年以下有期徒刑，并宣告缓刑。被告人熊迁的指定辩护人李有波的辩护意见是：1.被告人熊迁没有招募过任何一位服务员及卖淫女，且不具“强迫、引诱、容留”行为，其在整个工作中负责布草及打扫卫生工作，即使有对服务员安排工作行为，也仅仅是为他人实施组织卖淫活动提供方便、创造条件，在整个卖淫活动中发挥的作用较小，不应定组织卖淫罪，应以协助组织卖淫罪定罪处罚更为恰当；2.被告人熊迁未案发就主动退出，能充分说明其知罪悔罪，痛改前非的坚定决心，且其系初犯，犯罪恶性小，家中有老人需要其照料。综上，望给予其从轻处罚。被告人唐国龙的辩护人郭俊的辩护意见是：1.被告人唐国龙系从犯，应当对其从轻、减轻或免除处罚；2.被告人唐国龙认罪态度较好，归案后能如实供述自己罪行，可以从轻处罚；3.被告人唐国龙系初犯、偶犯，其参与到本案中系由于民事纠纷引起，通过其债务人持有的股份转让给被告人唐国龙，被告人唐国龙才参与到本案中，对其应酌情从轻处罚。综上，望给予其减轻处罚。被告人魏啟光的辩护人孙永竹、俸明霞的辩护意见是：1.被告人魏啟光认罪态度较好，有自首情节；2.被告人魏啟光系初犯，在共同犯罪中起次要作用。综上，建议对被告人魏啟光减轻处罚并适用缓刑。被告人刘勇的指定辩护人张昌瑜的辩护意见是：1.被告人刘勇主观恶性小，没有参与到组织卖淫的预谋；被告人刘勇犯罪情节轻微，在共同犯罪中所起作用较小；3.被告人刘勇有坦白情节，系初犯、偶犯。综上，建议对被告人刘勇适用缓刑。经审理查明，2018年10月20日至2018年11月24日间，被告人李应硕、王金龙、李金昌、熊迁、唐国龙、魏啟光为获取非法利益，共同合伙承租临沧市临翔区百花澡堂温泉度假酒店四楼，以开设水疗按摩中心为名，招募卖淫女性，管理所招募卖淫女性在所开设的水疗按摩中心从事卖淫活动，在组织卖淫活动中通过电话、微信、对讲机以及暗号联络方式确认身份方能进入该场所，并具体规定卖淫价格（依次为698.00元、998.00元、1198.00元三个档次）、分成比例、工作时间，创建微群名为“百花澡小分队”，在该微信群内开展客人接待、分工安排、账目通报等工作。其中，由被告人李应硕、熊迁招募服务员，并对服务员进行管理；被告人王金龙通过手机微信通讯平台招募卖淫女性并进行管理；被告人熊迁、唐国龙先后管理账目；被告人李应硕、李金昌、魏啟光通过微信通讯平台、介绍熟人到其所承租酒店进行嫖娼，并通过电话、微信、对讲机联络等方式通知服务员带领前来嫖娼人员到达卖淫场所进行嫖娼；被告人刘勇为该洗浴中心服务员，明知该水疗中心从事卖淫活动并负责采购所需物品、检查卫生等协助李应硕、李金昌、王金龙、熊迁、唐国龙、魏啟光等人开展组织卖淫活动。2018年11月24日临沧市临翔区公安分局在开展“扫黄打非”专项活动中，分别在临沧市临翔区百花澡堂温泉度假酒店8520号房间、8521号房间、8522号房间、8526号房间、8528号房间查获正在实施卖淫嫖娼的违法行为人10人，同时抓获被告人王金龙、唐国龙、刘勇。经现场检查，当场查获涉案物品避孕套、手环、对讲机、支付宝支付牌、微信支付牌、记账本、现金7720.00元等物品。案发后，被告人李应硕、李金昌、魏啟光主动向公安机关投案。上述事实，有公诉机关向法庭列举出示的下列证据：1.被告人正侧面照片、户口证明（户籍证明）、人员基本信息、身份证明、情况说明（说明）、无违法犯罪记录证明，以证明各被告人及相关人员的年籍身份。2.受案登记表、立案决定书，以证明本案的案发及公安机关立案侦查的情况。3.行政处罚决定书、强制隔离决定书，以证明被告人魏啟光曾因吸食毒品被处罚及公安机关对涉案人员进行行政处罚的情况。4.抓获经过、到案经过，以证明抓获各被告人及相关人员的情况。5.现场检查笔录及照片，以证明抓获被告人王金龙、唐国龙及相关人员后，对现场进行检查，并查获可疑物品的情况。6.检查笔录及照片，以证明抓获各被告人及相关人员后对各被告人及相关人员人身及随身携带的物品进行检查的情况。7.被告人的供述和辩解，以证明各被告人参与组织卖淫和协助组织卖淫的事实经过。8.证人杨某、赵某、李某1的证词，以证明他们在被告人李应硕等人组织卖淫的场所打工的情况。9.证人李某2的证词，以证明其系百花澡堂的工作人员，负责收费，包括李应硕等人所开设的服务部也在其处结账的情况。10.证人蒋某、吴某、何某1、陆某、高某的证词，以证明她们在李应硕等人组织的卖淫场所进行卖淫的情况。11.辨认笔录及照片，以证明各被告人及相关人员对手机及微信聊天信息进行辨认的情况。12.辨认笔录及照片，以证明通过各被告人及相关人员间的辨认，分别辨认出各被告人均系参与组织卖淫和协助组织卖淫的人员等情况。13.现场辨认笔录及照片，以证明被告人李应硕等人组织卖淫的地点。14.证人苏某的自述，以证明被告人李应硕向其租用百花澡温泉酒店四楼的情况。15.调取证据通知书、调取证据材料清单，以证明向相关部门调取相关材料的情况。16.营业执照、租赁合同，以证明临沧百花澡温泉假日酒店持有的营业执照及与李应硕等人签订的租赁合同等情况。17.临沧百花澡温泉假日酒店出具的情况，以证明李应硕等人与其公司租用房屋从事卖淫活动，公司不知情的情况。18.扣押笔录、被告人唐国龙手机辨认照片、扣押决定书、往来结算票据、涉案财物管理登记表、发还物品清单，以证明扣押各被告人所持有的相关财物及发还涉案人员相关财物的情况。19.证人陈某、李某3、朱某、何某2、熊某的证词，以证明他们到李应硕等人组织卖淫的场所进行嫖娼的情况。20.电子物证检查工作记录，以证明公安机关对各被告人及相关涉案人员的手机进行检查及数据分析的情况。21.情况说明，以证明未能对被告人李应硕等人是否有暴力、威胁或者其他手段多次组织卖淫活动，并在组织卖淫中为非作恶、欺压百姓的情况。上述证据经控、辩双方当庭质证，能相互印证，形成证据锁链，且与本案相关联，证据合法、有效，本院予以确认。被告人王金龙的辩护人王韪杰向法庭出示的被告人王金龙的残疾证不予采纳，因被告人王金龙的残疾不是法定的可以从轻或者减轻处罚的残疾情形，故不予采纳本院认为，被告人李应硕、王金龙、李金昌、熊迁、唐国龙、魏啟光招募、组织他人卖淫，行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百五十八条第一款之规定，构成组织卖淫罪；被告人刘勇协助组织他人卖淫，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百五十八条第四款之规定，构成协助组织卖淫罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。在共同犯罪中，被告人李应硕、王金龙、李金昌、熊迁起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚,但在主犯中，被告人李应硕的作用相比其他主犯作用更大，应在量刑时有所区别；被告人熊迁在主犯中，作用稍小于被告人王金龙、李金昌，也应在量刑时有所区别。被告人唐国民、魏啟光系从犯，应当从轻或者减轻处罚。被告人李应硕、李金昌、魏啟光案发后自动投案，如实供述犯罪事实，系自首，可以从轻或者减轻处罚。被告人王金龙、熊迁、唐国龙、刘勇归案后如实供述自己的罪行，系坦白，可以从轻处罚。被告人魏啟光曾因吸毒被处罚，可酌情从重处罚。被告人熊迁在犯罪后期主动退出，可酌情从轻处罚。公诉机关建议对被告人李应硕、王金龙、李金昌、熊迁判处有期徒刑五年至七年，并处罚金；建议对被告人唐国龙、魏啟光判处有期徒刑三年至五年，并处罚金；建议对被告人刘勇判处有期徒刑二年至三年，并处罚金的量刑建议适当，予以采纳。被告人李应硕的辩护人彭军认为被告人李应硕虽然明知在其所租赁的场所中，会有人来从事卖淫活动，但对于其中的细节并不知情，其既没有招募、纠集他人卖淫，也没有对卖淫的人进行管理和控制，被告人李应硕租赁场所本身只是在为他人从事卖淫活动创造一种条件，是为他人的犯罪提供帮助，应以协助组织卖淫罪定罪处罚及被告人李应硕所从事的犯罪持续时间不长，在极短的时间内就被公安机关查获，社会危害性不是很大的辩护意见与审理查明的事实及法律的规定不符，不予采纳，因被告人李应硕系组织卖淫的提起者，且其系股东之一，拥有20%的股份，主观恶意较深，并不是协助他人组织卖淫，系本案的主犯，故不予采纳。其余辩护意见予以采纳。被告人王金龙的辩护人王韪杰认为被告人王金龙系受组织者、策划者李应硕、李金昌等人安排或者指使，管理卖淫人员考勤或安排、调度卖淫人员从事卖淫活动的人员，系受雇他人，听命于他人从事工作，在整个组织卖淫过程中，其地位和作用相对于组织者、指挥者属于次要角色，因此属于从犯及被告人王金龙其系残疾人，犯罪情节较轻、主观恶性及社会危害性小的辩护意见不予采纳，因从整个案件上看，被告人王金龙虽不直接出资，但其招募卖淫女并进行管理，在本案中作用较为积极，是本案的主犯，被告人王金龙虽为残疾人，但不是法律规定的可以从轻、减轻或者免除处罚的又聋又哑的人或者盲人，故不予采纳。其余辩护意见予以采纳。被告人李金昌的辩护人王光伟认为被告人李金昌的行为不构成组织卖淫罪，其行为应以协助组织卖淫罪予以定罪处罚，因其仅仅出资了12500.00元，不参与经营管理活动，在此次犯罪活动中作用小，如对其以组织卖淫罪处罚的情况下，应认定其为从犯，建议对其判处三年以下有期徒刑，并宣告缓刑的辩护意见不予采纳，被告人李金昌积极出资，并通过微信通讯平台介绍熟人到酒店进行嫖娼，并通知服务员带领嫖娼人员到达卖淫场所，所起作用较为积极，是本案的主犯，其并没有起到协助的作用，故不予采纳。其余辩护意见予以采纳。被告人熊迁的指定辩护人李有波认为被告人熊迁没有招募过任何一位服务员及卖淫女，且不具“强迫、引诱、容留”行为，其在整个工作中负责布草及打扫卫生工作，即使有对服务员安排工作行为，也仅仅是为他人实施组织卖淫活动提供方便、创造条件，在整个卖淫活动中发挥的作用较小，不应定组织卖淫罪，应以协助组织卖淫罪定罪处罚更为恰当，且犯罪恶性小，家中有老人需要其照料的辩护意见不予采纳，从整个案件中来看，被告人熊迁虽未具体出资，但其招募服务员，并对服务员进行管理，同时管理账目，所起作用较为积极，其并没有起到协助的作用，主观恶性大，社会危险性大，且有相应的证据予以证实；被告人熊迁家中有老人需要照料不是法律规定的可以从轻处罚的情节。综上，故不予采纳。其余辩护意见予以采纳。被告人唐国龙的辩护人郭俊认为被告人唐国龙参与到本案中系由于民事纠纷引起，通过其债务人持有的股份转让给被告人唐国龙，被告人唐国龙才参与到本案中，对其应酌情从轻处罚的辩护意见不予采纳，从公诉机关所举证据可以看出，被告人唐国龙从开始就参与出资，只是后期才参与管理账目，故不予采纳。其余辩护意见予以采纳。被告人魏啟光的辩护人孙永竹、俸明霞建议对被告人魏啟光减轻处罚并适用缓刑的辩护意见不予采纳，因本案的量刑起点为五年以上，被告人魏啟光虽属从犯，具有自首情节，但其不具备适用缓刑的条件，且其曾因吸毒被行政处罚，故不予采纳。其余辩护意见予以采纳。被告人刘勇的指定辩护人张昌瑜认为被告人刘勇主观恶性小，没有参与组织卖淫的预谋，犯罪情节轻微，在共同犯罪中所起作用较小的辩护意见不予采纳。因公诉机关没有指控被告人刘勇犯组织卖淫罪，只是犯协助组织卖淫罪，也没有指控被告人刘勇属于共同犯罪，既然不属于共同犯罪，也就不存在在共同犯罪中作用较小的情节，故不予采纳；其余辩护意见予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百五十八条第一款、第四款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十七条第一款、第三款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，第五十二条，第五十三条第一款，第六十四条之规定，判决如下一、被告人李应硕犯组织卖淫罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币二万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年12月24日起至2024年6月23日止。罚金限于判决生效后三十日内缴纳。）二、被告人王金龙犯组织卖淫罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币二万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年11月25日起至2024年5月24日止。罚金限于判决生效后三十日内缴纳。）三、被告人李金昌犯组织卖淫罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币一万五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年1月16日起至2024年1月15日止。罚金限于判决生效后三十日内缴纳。）四、被告人熊迁犯组织卖淫罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币一万五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年12月8日起至2023年12月7日止。罚金限于判决生效后三十日内缴纳。）五、被告人唐国龙犯组织卖淫罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年11月25日起至2022年11月22日止。罚金限于判决生效后三十日内缴纳。）六、被告人魏啟光犯组织卖淫罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年1月14日起至2022年7月13日止。罚金限于判决生效后三十日内缴纳。）七、被告人刘勇犯协助组织卖淫罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币五千元。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金限于判决生效后三十日内缴纳。）八、随案移送的赃款人民币七千七百二十元、被告人王金龙的黑色苹果手机一部、被告人唐国龙的黑色ｖｉｖｏ手机一部、被告人刘勇的黑色ｏｐｐｏ手机一部、被告人李应硕的黑色ｈｕａｗｅｉ手机一部、被告人熊迁的粉色ｏｐｐｏＲ9ｐｌｕｓ及黑色ｖｉｖｏ手机各一部、被告人魏啟光的黑色ｖｉｖｏ手机一部、被告人李金昌的黑色苹果手机一部、笔记本三本、威益星对讲机四部、支付宝支付牌五块、德润公司布草收送凭证十三张、百花澡温泉假日酒店手环二个、百花澡堂领料单二张、避孕套九十枚予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省临沧市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份审判长李世俊审判员郝袁人民陪审员字琼二〇一九年九月十六日书记员罗咏凤

赵某与韦某信用卡诈骗罪一案的判决书南京市溧水区人民法院刑事判决书（2014）溧刑初字第1号：南京市溧水区人民检察院以溧检诉刑诉（2013）339号起诉书指控被告人赵某、韦某犯信用卡诈骗罪，于2013年12月23日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用简易程序，公开开庭进行了审理。南京市溧水区人民检察院指派检察员董嵚出庭支持公诉，被告人赵某、韦某到庭参加诉讼。现已审理终结经审理查明，被告人韦某因有不良信用记录无法办理信用卡，与被告人赵某商量以赵某的名义办理。后被告人韦某为了以赵某的名义办理信用卡，将被告人赵某变更为自己经营的南京润伟建筑工程有限公司的法人代表。2012年6月25日，被告人赵某以南京润伟建筑工程有限公司董事长的名义向中国光大银行南京分行申领了卡号为×××1386的信用卡一张。后被告人赵某、王爱平共同使用该信用卡，共透支本金人民币98892.7元。自2012年11月起，中国光大银行南京分行多次电话催收，被告人赵某、韦某始终不予归还。2013年8月4日、8月5日，被告人赵某、韦某分别主动前往公安机关投案，到案后均如实交待了犯罪事实。案发后，被告人韦某、赵某偿还了中国光大银行南京分行全部欠款。上述犯罪事实，被告人赵某、韦某当庭供认不讳，另有公诉机关当庭提供并经法庭质证以及庭后补充提供的下列证据予以证实：1、被告人赵某、韦某的供述和辩解；2、证人庞某、卢某的证言；3、银行催收历史记录、交易明细表、还款回单，中国光大银行南京分行出具的情况说明，被告人赵某、韦某的户籍证明，到案经过等证据本院认为，被告人赵某、韦某以非法占有为目的，超过规定期限透支，经发卡银行多次催收后，超过三个月仍不归还，数额较大，其行为均已构成信用卡诈骗罪，且属共同犯罪。公诉机关指控被告人赵某、韦某犯信用卡诈骗罪成立，本院予以支持。被告人赵某、韦某犯罪后主动投案，并如实供述犯罪事实，系自首，依法予以从轻处罚。被告人赵某、韦某在案发后退出全部违法所得，酌情予以从轻处罚。综上，依据《中华人民共和国刑法》第一百九十六条第一款第（四）项和第二款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款和第三款之规定，判决如下被告人赵某犯信用卡诈骗罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，罚金人民币三万元。（缓刑考验期自判决确定之日起计算；罚金已预缴五千元，剩余罚金限于本判决生效之日起三十日内缴纳）被告人韦某犯信用卡诈骗罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，罚金人民币三万元。（缓刑考验期自判决确定之日起计算；罚金已预缴一万元，剩余罚金限于本判决生效之日起三十日内缴纳）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省南京市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份审判长钱晓芳人民陪审员蒋文娣人民陪审员陈语智二〇一四年一月二十七日见习书记员冯新

杨某窝藏、包庇一审刑事判决书河南省信阳市浉河区人民法院刑事判决书（2019）豫1502刑初42号：信阳市浉河区人民检察院以信浉检公诉刑诉（2019）5号起诉书指控被告人杨某犯包庇罪向本院提起公诉。本院立案后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。信阳市浉河区人民检察院指派检察员穆柏川出庭支持公诉，被告人杨某及其辩护人罗某某到庭参加诉讼。现已审理终结信阳市浉河区人民检察院指控：被告人杨某于2016年9月24日陪同从某2经深圳市皇岗口岸入境，于2016年10月31日陪同丈夫从某2经深圳市皇岗口岸出境到香港。2016年10月20日，被告人杨某按照从某2的安排分三次将200万元人民币转账到从某2的深圳朋友郭某的银行账户，后由郭某于2016年10月24日、2016年10月27日、2016年10月28日分四次提现200万元人民币交给从某2。2016年12月8日，从某2经深圳市文锦渡口案出境到香港，在此期间，被告人杨某于2016年12月13日和12月14日经深圳市皇岗口岸出境到香港，后从某2出逃到匈牙利。2016年12月21日，从某2因涉嫌诈骗罪被立案侦查；2017年5月14日，从某2因涉嫌在浉河区农村信用社贷款诈骗被批准逮捕后被通缉。对上述指控,公诉机关提供有常住人基本信息、到案经过、前科情、出入境记录查询、快递单；证人罗某、从某某、罗某某的证言；被告人杨某的供述等证据。公诉机关认为，被告人杨某明知从某2是犯罪的人为其提供财物帮助其逃匿，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百一十条第一款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以包庇罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条第一款的规定，提起公诉，请求依法判处。被告人杨某辩称，对起诉书指控的犯罪事实无异议，对罪名有异议，我不构成犯罪。其辩护人辩护称，被告人杨某不具有知道或应当知道从某2诈骗犯罪的主观故意，代从某2偿还债务的转款行为不符合刑法规定包庇犯罪的主客观要件，庭审现有证据不能证明其构成包庇罪，请求依法宣告杨某无罪。经审理查明：被告人杨某于2016年9月24日陪同其丈夫从某2经深圳市皇岗口岸入境，于2016年10月31日经深圳市皇岗口岸出境到香港。2016年10月20日，被告人杨某按照从某2的安排分三次将200万元人民币转账到从某2在深圳的朋友郭某的银行账户，后由郭某分别于2016年10月24日、2016年10月27日、2016年10月28日将200万元人民币提现并交给从某2。2016年12月8日，从某2经深圳市文锦渡口案出境到香港，在此期间，被告人杨某于2016年12月13日和12月14日经深圳市皇岗口岸出境到香港。2016年12月21日，从某2因涉嫌诈骗罪被立案侦查，后从某2出逃到匈牙利。2017年5月14日，从某2因涉嫌贷款诈骗被信阳市浉河区人民检察院批准逮捕。上述事实，有下列经过庭审举证、质证的证据予以证实，足以确认：一、书证1、常住人口基本信息、到案经过、前科证明：证实被告人杨某的身份信息及其系被传唤到案，无违法犯罪前科。2、出入境记录查询：证实犯罪嫌疑人杨某于2015年4月20日、2015年7月25日、2016年10月30日、2016年10月31日先后四次陪同从某2经深圳市皇岗口岸出境到香港，并于2015年4月25日、2015年7月28日、2016年9月24日、2016年10月31日四次陪同从某2经皇岗口岸入境。3、银行账户交易明细、杨某转移资金明细：证实被告人杨某深圳招商银行卡中于2016年10月20日、21日共3笔200万转给郭某。4、永泽公司资金往来情况汇报：证实被告人杨某在永泽公司账面显示归还杨某560万元，借入1609万元。5、从某2银行账户交易明细：证实从某2尾号2515号、9776号银行卡交易记录，以及相关人员银行交易记录。6、立案决定书及批准逮捕决定书：证实犯罪嫌疑人从某2涉嫌诈骗案（2016.12.21信阳市陈永万被诈骗案）于2016年12月21日立案侦查，2017年5月14日，从某2因涉嫌贷款诈骗被信阳市浉河区人民检察院批准逮捕。7、快递及证言材料：证实由被告人杨某的辩护律师收到的犯罪嫌疑人从光均从匈牙利邮寄的快递。二、证人证言1、证人郭某的证言：我认识从某2，大概四五年以前，那时我在曙光母婴服务公司上班，公司里面有个客户是信阳人（记不清姓名），我在和那个客户联系的时候认识了从某2。我以前住在兰亭国际1座31Ａ，后来从某2好像也在这个小区买了一套房子，在从某2买了兰亭国际房子那段时间前后我偶尔能见到从某2，他有时候来深圳会跟我联系，我们会一起吃个饭什么的。曙光母婴主要是照顾小孩上学什么的公司，深圳、香港都有业务，主要就是幼儿园大小的小孩的照顾、上学什么的。我认识杨某，跟她不熟悉，以前应该和从某2一起吃饭的时候见过杨某几次，但是我一直跟她不熟悉，后来我在兰亭国际小区下面有一次见到杨某了，杨某过来给我说想让我帮忙，说把户口落在我的名下，我和她虽然不熟悉，但是想着一是我和从某2熟悉，二是我们又是邻居，也没有什么事，我就同意了。我们虽然不熟悉，但是我和从某2熟悉，杨某以前见过我，肯定认识我，知道我和从某2熟悉，也知道我户口是深圳的，所以才找的我。从某2没有给我打过电话，就是杨某找我说的这个事，从某2没有找我，我好久没有见过从某2了。杨某大概也就是过年以后把，具体时间我记不清了。大概是落户的前两天，当时是我和杨某在小区里面碰到，然后杨某告诉我，过两天需要到派出所办理过户手续，然后就在那一天我和杨某都来这派出所了，我带着我的户口本，身份证，杨某带着她的相关手续，我们一起在莲塘派出所办理的落户手续。大概过了半年多一年了吧，大概是2016年10月份的时候，从某2联系我说，说需要取现金，说用下我的卡，就是给钱打到我的卡上，然后让我帮他取现。我当时想着都是朋友帮忙，就同意了，我把卡号给从某2后过来没两天钱就打到我卡上，我分了好几次把钱取出来，然后现金直接送到从某2家里的。我现在记不清了，有一百多万吧，当时杨某没有联系我，转钱的事都是从某2联系我的，杨某没有就这个事情联系我。我见过从某2的父母（岳父母），他的儿子，我还和他的父亲在外面喝过几次酒。2016年10月20日帮助朋友从某2提取现金，是他老婆（杨某）转账到我卡上共人民币贰佰万元。我于2016年10月24日提取现金50万元，10月27日提取现金40万元，28日提取现金120万元，共计210万元（10万元是我自己的）。在他家楼下把200万元交到从某2本人手里的，因为时间过去一年多了，太久了记不清，应该是分2、3次交的。从某2向我要了银行卡号，他说了杨某会把钱转给我，我忘了从某2是当面说的还是电话说的了。2、证人从某某的证言：从光均出事是公安机关民警告诉才知道，不清楚杨某是否知道此事。没有杨某的电话，没有和她联系。直到去年下半年公安机关找杨某问情况，杨某才联系自己，问自己从到底怎么回事。3、证人梁某的证言：我从2010年去深圳市景鸿信息有限公司上班至今，从事会计工作，公司主要业务是移民、留学服务。我认识杨某，她是我的客户，我是2017年3月份的时候认识她的，她当时来我公司办理去匈牙利的移民业务。办理移民需要身份证等资料，合同我们这有保存。杨某办理匈牙利移民是通过投资的方式，我们公司收到匈牙利移民局的回复函，根据这个函确定手续是否全部通过，如果我们收到这个函就确认他可以去匈牙利了。公司收了她4万元的服务费，然后还有1万元公证、认证、翻译等相关费用，一共办了从某2、杨某以及他们儿子三个人的移民。合同虽然是2016年8月8日签的，但我是做财务的不办理业务，我说的认识是指2017年3月份的时候公司要我提供给杨某一个账号，让她支付费用。因为匈牙利的移民到2017年3月就截止了，所以这时候杨某向我银行卡转钱是办理公证等费用。三、被告人杨某的供述与辩解：我于2006年9月通过考试到信阳市政府目标办上班，为了照顾在香港九龙塘的幼儿园上学的儿子丛智杰以及自己想继续学习的原因于2016年5月提出辞职。我每年去香港一、二次，主要是给儿子打防疫，有时候我也去看病。从某2很少去香港。我在深圳市罗湖区莲塘街道住的房子是从某2二哥从某某2买的，他很少住，2015年我和我父母一起带儿子到香港上学就一直住在那。我儿子上的是寄宿学校，每周日的晚上有校车来接，周五晚上校车再把小孩送回来。我最后一次见从某2是2016年9月份通知我去办公室辞职的手续，我当时去政源集团去找从某2说小孩上学的事，从那以后就没有见过他。从某2知道我在深圳的住所，2016年9月份我辞职到深圳后，从某2从来没有找过我，从某2到香港没告诉我，也从没有听他说过。我给郭某转过钱，具体金额记不清楚，当时从某2打电话告诉我是还郭某的钱，具体什么钱我不知道，也没有问。我不清楚郭某把钱提现后送到从某2手里时从某2是否在罗湖区的我的住所，我当时不在家。我是2016年年底听从某某说从某2的办公室被人砸了，从某2压力大出去躲躲。我听到这个消息后一直试图和从某2联系，但联系不上，我在家里很害怕，我2016年5月提出辞职后就到了深圳，2016年9月回信阳办离职手续，2017年10月我被信阳市公安局的民警从深圳带回信阳，这之后我一直在深圳。我往香港人刘某某、吴某某、郭克妹转钱是还从某2的钱，转钱时间和转多少我也记不清，因为我给他转钱太多了。我给刘某某转过账后，我没有给从某2转过钱。当时从某2打我妈的电话，因为时间太长我也记不清是怎么得知她们三个的账号，我也不知道从某2当时人在哪。我就知道我丈夫从某2在信阳有个政源公司，其他有几个我不清楚。我没有和从某2的公司联系，公司的人员我只认识陈近生，和财务总监张和远，其他都不认识，没有联系。我父亲是潢川县农行退休的一般工作人员，我母亲是潢川县财政局退休的一般工作人员。我父母没有在从某2的公司任职或者参与公司的经营管理。2016年10月份的时候，从某2在信阳，我在深圳，他在信阳给我打电话说，向我的这张卡上寄些钱，把别的卡上的钱集中到这个卡上，让我分别向郭某、刘某某、吴某某、郭某妹的帐户上汇钱，从某2说是还他们的钱。他们的名字和帐号都是从某2告诉我的，说是从某2借他们的钱把钱还给别人。这些人我都不认识，不知道是哪里的人。梁某是介绍一个旅行社的，相当于中介，给他汇1万元是准备旅游用的。我是过年前后，从某2的家人告诉我从某2出事了。我和郭某通过电话，和其他人没有通过电话，郭某还是还他钱的时候，让他确认，才和他通的电话，郭某是男的，不知道是哪里人。当时2017年4月份，我的户口迁到深圳，也是找一个中介办的，我的户口也是转到郭某的户口上，郭某的联系方式是从某2告诉我的。当时是从某2的五哥从某某打电话给我说的，他当时说从某2遇到一些事情回避一下，有一些情况受到黑恶势力的恐吓威胁，我大概是2016年10月份左右就联系不上从某2了，在去年快过年的时候，从某某打电话告诉我从某2遇到一些烦事，回避了。从某某和从某2一起在信阳干的公司，从某2有弟兄六人，老大从某某1、老二从某某2、老三从某某3、老四从某某、老五从某2，他们弟兄之间开公司的情况我搞不清楚。我不知道郭某住在哪里，我确定没有和他见面，我也不认识郭某本院认为，被告人杨某明知其丈夫从某2是犯罪的人而为其提供财物帮助其逃匿，其行为已构成窝藏罪。关于被告人杨某及其辩护人的辩解意见，经查，被告人杨某向其丈夫从某2汇款200万元帮助其逃匿的犯罪事实，有其本人在公安机关的供述、证人郭某的证言及银行转账记录、出入境记录等证据证实，上述证据之间相互印证，形成证据链，足以证实被告人杨某的行为构成窝藏罪，故被告人杨某及其辩护人的辩解意见与庭审查明事实不符，本院不予采纳。关于公诉机关指控的包庇罪，庭审查明被告人杨某的行为是向从某2提供财物帮助其逃匿，其行为应当定性为窝藏罪。综上，根据被告人犯罪的动机、情节及对社会的危害后果，依照《中华人民共和国刑法》第三百一十条第一款之规定，判决如下被告人杨某犯窝藏罪，判处有期徒刑一年八个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年5月30日起至2019年9月22日止。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向信阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长陈金榜人民陪审员王保琴人民陪审员王颖斌二〇一九年八月二十六日书记员张筱莞

李贵军、杨金波、胡林故意伤害案二审刑事判决书云南省楚雄彝族自治州中级人民法院刑事判决书（2018）云23刑终96号：禄丰县人民法院审理禄丰县人民检察院指控原审被告人李贵军、杨金波、胡林犯故意伤害罪一案，于二〇一八年七月六日作出（2018）云2331刑初44号刑事判决，原审被告人李贵军不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结原判认定，2016年10月20日晚，被告人李贵军、杨金波与吴某等人一起在禄丰县金山镇金水路可可ＫＴＶ唱歌，23时22分许被告人李贵军送朋友回家，在可可ＫＴＶ门口倒车时与后方道路上由徐某1驾驶的黑色标志云ＥＸＸＸＸＸ号直行车发生碰撞，双方发生争吵，随后被告人杨金波与吴某（作案时未满16周岁）从可可ＫＴＶ出来加入争吵，被告人李贵军持甩棍先对坐在云ＥＸＸＸＸＸ号车驾驶室里的徐某1实施殴打，徐某1被打后弃车逃离，同时被告人杨金波与吴某将林某从云ＥＸＸＸＸＸ号车内拉出车外用拳脚实施殴打。23时26分许，被告人李贵军驾车离开，被告人杨金波与吴某留在现场，并叫林某坐回云ＥＸＸＸＸＸ号车内。23时31分许被告人李贵军邀约被告人胡林、张某2（作案时未满16周岁）等人返回现场与被告人杨金波、吴某一起再次对林某实施殴打，林某被打后跑往惠民路方向，被告人胡林遂与张某2、吴某一起追赶林某，并对林某实施殴打，被告人李贵军留在现场持甩棍与被告人杨金波一起对云ＥＸＸＸＸＸ号车实施打砸。23时34分许，被告人胡林与张某2、吴某一起将林某从惠民路带回金水路综合市场，与被告人李贵军、杨金波等人一起再次对林某实施殴打致林某右腓骨下段粉碎性骨折。经鉴定，被害人林某损伤程度为轻伤一级，被害人徐某1损伤程度为轻微伤，云ＥＸＸＸＸＸ号车损失价格为人民币35139元。案发后，被告人李贵军、杨金波、胡林到公安机关投案。诉讼过程中，杨金波、胡林与被害人协商达成协议，由杨金波、胡林赔偿徐某1、林某经济损失65000元，并已实际履行45000元，并对李贵军、杨金波、胡林的犯罪行为给以谅解，请求从轻处罚，对胡林免予刑事处罚。上述事实，有经一审庭审举证、质证、认证的下列证据予以证实：1、受案登记表，证实案件来源于2016年10月20日23时47分，被害人徐某1电话报案。2、现场勘验笔录及现场方位示意图、现场照片，证实现场位于禄丰县金山镇金水路可可ＫＴＶ门口马路上，中心现场有一辆黑色标致牌汽车停在马路南侧车道，车头对向东方，车牌号云ＥＸＸＸＸＸ。车辆车头左右两侧大灯灯罩破损，副驾驶一侧车灯下地面有灯罩碎片，前挡风玻璃驾驶室位置破裂呈不规则蛛网状，驾驶和副驾驶两侧的车窗玻璃开启，驾驶室座位皮垫上有少许玻璃碎屑，驾驶室外侧地面上有一串木质珠串。第二天白天复勘时车辆驾驶室一侧前后门连接的中间部位有凹陷痕迹，两侧车身水平方向均有线条状刮擦痕迹。照片显示副驾驶一侧后车窗玻璃破损。3、视听资料、制作说明，证实现场街面治安监控拍摄到了当晚案发的具体经过，监控视频显示：当一辆黑色小型轿车直行至金水路可可ＫＴＶ门口右侧路面时，被从ＫＴＶ门口倒车出来的黑色轿车相撞，倒车驾驶员李贵军及直行车驾驶员徐某1、副驾驶位坐着的林某均下车查看并发生争吵，李贵军从其车内拿了一棍形物体，接着杨金波和吴某从可可ＫＴＶ出来加入争吵，徐某1与林某见状便坐回车内欲驾车离开，李贵军便用甩棍殴打坐在驾驶位的徐某1，徐某1被打后弃车逃离，同时杨金波与吴某将林某从轿车内拉出车外用拳脚实施殴打。随后李贵军驾车离开，杨金波及吴某叫林某坐回轿车内。几分钟后，李贵军与胡林、张某2等人返回现场，与杨金波、吴某一起再次对林某实施殴打，林某被打后跑往惠民路方向，胡林与张某2、吴某追赶林某，李贵军与杨金波一起对直行轿车打砸。打砸车辆后李贵军、杨金波等人进入综合市场。胡林与张某2、吴某追赶到林某后将其带回金水路综合市场，过了几分钟，林某跛着脚从综合市场出来。4、被害人徐某1、林某的病历资料，证实林某经诊断为左腓骨下段粉碎性骨折、左颞顶部头皮挫裂伤、全身多处皮肤软组织擦挫伤；徐某1经诊断为左颞部、下颌部皮肤裂伤、全身多处皮肤软组织擦挫伤。5、禄丰县公安局司法鉴定中心公（禄）鉴（伤检）字［2016］52、53号法医临床学伤检临时分析意见书，证实2016年10月21日经鉴定，徐某1的伤情可达轻微伤，林某的伤情可达轻伤二级；楚雄锦润司法鉴定中心［2017］司鉴字［ＬＦ］第011、012－（1）号法医临床鉴定意见书，证实徐某1的伤情经鉴定为轻微伤，林某的伤情经鉴定为轻伤一级。6、禄发改价认结论［2017］118号价格认定结论书，证实云ＥＸＸＸＸＸ号黑色标志407小型轿车经鉴定损失价格为人民币35139元。7、被害人陈述（1）徐某1的陈述及辨认笔录，证实2016年10月20日晚23时左右，其驾驶自己的云ＥＸＸＸＸＸ号标志轿车和林某一起经过金水路可可ＫＴＶ门口时，一辆黑色捷达车从其左边的车位倒出来撞在其车身上。双方发生争执，其准备打电话报警，对方男子不允许报警并去他车里拿了一根甩棍，还打电话叫人，接着可可ＫＴＶ出来两个男子，其就坐到车上，对方三名男子把其从车上拉下来打，其挣脱后跑到金阳百货，其叫保安去现场把林某拉回来，林某被拉回来后才知道林某被打伤，听说汽车被砸坏，其就打电话报警。其驾驶的云ＥＸＸＸＸＸ号标志牌轿车是全进口车，2007年以59.8万元购买，登记在其父亲徐元赐名下，被损坏后在禄丰辉腾汽车修理厂修理，事发当晚前没有损坏的地方，刚刚保养和检审过。徐某1辨认出李贵军是当晚与其发生交通事故并用甩棍打伤其的人；辨认出杨金波、吴某是当晚殴打其的人。（2）林某的陈述及辨认笔录，证实2016年10月20日晚其和徐某1开车到金水路可可ＫＴＶ门前时，一辆黑色轿车突然从路边倒出来撞在了徐某1驾驶的车门上，徐某1与对方右手臂上有纹身图案的男性驾驶员下车查看后发生争吵，徐某1准备打电话报警，对方威胁不准报警。接着从可可ＫＴＶ出来3-4人，徐某1叫其上车并准备开车走，对方就用甩棍从驾驶室窗子伸进来打徐某1头部，还有好几双手伸进车来打并把徐某1拖下车，其下车准备去阻止，结果过来两个男子，其中一个穿红色Ｔ恤身形较壮，另一男子穿黑色衣服较瘦头发较长，二人打了其鼻子，并用拳脚把其踹倒在地，后一个男的拿甩棍打其头部、背部，打了后其被对方叫上车坐着，徐某1已不在现场。之后一个姓田的老乡开车来到现场询问情况，对方又冲过来，其发现后就跑，其老乡被打了一甩棍，其被对方追着打，被追到后，其被对方用甩棍和拳脚打，随后把其拉到ＫＴＶ对面巷道内，叫其打电话给徐某1，其没有打，对方又殴打其脚和背部，打完对方就跑了。其过了几分钟爬起来，走在路上遇到金阳百货的保安。其脚、头、手、手臂、后脑、后背等部位都受伤。林某辨认出李贵军、吴某是当晚打伤其的人。8、证人证言（1）束某1的证言，证实其是可可ＫＴＶ的保安，2016年10月20日晚23时许，其在可可ＫＴＶ大门口听见车辆碰撞的声音，抬头看见一辆从可可ＫＴＶ门口停车场上倒车的车子撞倒了向东正常行驶的车子。两车司机下车查看，倒车司机说事故责任是直行车司机的，直行车司机就想打电话报警，倒车司机不准报警，并从他的车上拿了一根甩棍殴打直行车司机，直行车上从副驾驶位下来一男子，此时不知从什么地方冲出来一名男子去打副驾驶位下来的男子。直行车司机被打后就往金水路西向跑，倒车司机提着甩棍追出一段距离没有追到，就返回用甩棍砸直行车玻璃和大灯，几分钟后一辆摩托车拉着三个男子来到现场，将直行车上坐回副驾驶位上的男子拖下来拉进了综合市场（不知道发生了什么），倒车司机就开着车往金水路方向走了。在打架的过程中开来了一张车，司机下车询问坐在副驾驶位上的男子，倒车这边的几个男子就追去打，男子被打了几下后就跑开了。之后其就到ＫＴＶ3楼吃夜宵去了。（2）田某的证言，证实2016年10月20日23时30分许，其接到电话说徐某1在可可ＫＴＶ门口和人打架，其就独自开着车去到可可ＫＴＶ，看见徐某1的车停在路上，林某坐在车上，其问林某徐某1在哪里，林某说不知道。正说着旁边巷道里冲出五、六个男人，有人拿着甩棍，过来就问司机在哪里，其说不知道。此时林某从车上下来，这群男的就冲过去用甩棍打林某，其去劝架，被其中一人用甩棍打，其就不敢过去了。林某被打后往前跑，对方的两、三个人就去追着打，剩下的人用甩棍砸车。随后其接到电话说徐某1在金阳百货，其就开车离开，其走的时候那群人还在砸车。徐某1的车是云ＥＸＸＸＸＸ，车辆的前挡风玻璃、两侧大灯、右侧后坐玻璃，左后灯受损。（3）张某1的证言，证实2016年10月20日晚其和江涛、张某1（与其同名）、刘燕、江涛的朋友波哥、波哥带来的一个男性朋友一共六人在可可ＫＴＶ605包房唱歌，23时30分，其和江涛离开ＫＴＶ准备去接张檬，在倒车时撞上了从金水路向东行驶的轿车，撞车后江涛下车和对方驾驶员争吵，ＫＴＶ的保安看见就去劝架，其下车拉着江涛叫其走了，江涛将其甩开继续和对方争吵，此时波哥和他带来的朋友从ＫＴＶ下来，波哥来了以后就问对方什么事情，江涛看见有朋友来帮他说话就动手打对方，江涛一开始用手打对方驾驶员，打了半分钟左右他到他的车里拿了一根甩棍来打对方驾驶员，而波哥和他带来的朋友动手打对方车子副驾驶位下来的男子。江涛追打对方驾驶员没有追到，就开着他的车往恐龙池方向走了。他去了五分钟之后，又徒步回到撞车处，用甩棍砸对方车子的前挡风玻璃和大灯，这时对方驾驶员的朋友开着车来到现场，那人下车后去问坐在副驾驶位上的男子情况，波哥和他的朋友看到后就想去打男子，但男子跑了。之后波哥和他带来的朋友、江涛、还有一个刚到现场的长刘海男子一起把坐回副驾驶位上的男子拖下车来，拖进综合市场殴打，打完后他们从综合市场出来各走各的，其和江涛一起打车走了，江涛将其送到家就走了，波哥偏胖，身高1米7左右，江涛叫他亲家，波哥带来的朋友，头发是斜刘海。（4）吴某的证言，证实2016年10月20日晚22时许，一个叫丁总的女人约杨金波到可可ＫＴＶ唱歌,其和杨金波去到ＫＴＶ门口遇到江涛，江涛在605包房唱歌，其和杨金波去到605房间玩到23时许，发现李贵军不见了，其和杨金波就从可可ＫＴＶ下来到门口，看见李贵军的车头对着ＫＴＶ，跟一辆朝恐龙池方向的车擦一起，对方两个人坐在车里，其和杨金波去到车前，李贵军站在对方驾驶室门口和驾驶员争吵，并伸手进车窗打驾驶员，驾驶员从车里下来后李贵军接着打他，接着副驾驶位坐车的人下车走到车头位置，其和杨金波就过去对男子拳打脚踢，男子被踢倒在车子旁边巷道路口，其接着对男子拳打脚踢，其看见对方车子前面有甩棍，就捡起甩棍打男子，男子被打后站起来往惠民路方向跑，其就去追，追到金水路转过去惠民路上面一点垃圾桶那里追着，其感觉“小超”和其他人跟其一起追，追着后其用甩棍打男子，后面一起追的人也打男子。打完后几个人把男子带到金水路这边，看到现场只有对方的车子停着，其从金水路进综合市场绕了一圈从惠民路路口出来就走掉了。（5）张某2的证言，证实2016年10月20日晚上20时许，其和胡林、“小红”、李贵军、吴某、杨金波一起在蓝调酒吧喝酒，中途李贵军、杨金波、吴某出去掉。到了12点左右，李贵军进来酒吧跟在场的人说“走”，看着李贵军很生气的样子，其和“小红”、胡林跟着出来，听李贵军的意思是等下要去打人。到ＫＴＶ门口，看见吴某在对面综合市场门口打一个男子，其便去踢男子一脚，男子往惠民路方向跑，其和胡林、吴某去追，在金水路转向惠民路上面一个牌牌处追到男子，追到后三人就打男子，吴某叫把男子带到综合市场里，说完吴某就先折回去，因男子不动，吴某又折回来问怎么还不带进去。后三人将男子带进综合市场里，市场里有点黑，根据身形声音判断里面有“小红”、杨金波，李贵军、束某2、吴某。男子被带进去后，李贵军问那个人在哪里？好像是要找人。其站在旁边看着李贵军打人那种狠度感觉男子的手或脚应该是被打断了。后其听见有人说散了，其就和胡林从综合市场惠民路这道门出来，后又折回蓝调酒吧。到酒吧后，打人的人都在里面，李贵军才说事情发生的经过，听杨金波说他把那辆车的灯敲烂掉。（6）束某2的证言，证实2016年10月20日晚其接到李贵军的电话说出事了，叫其上去。其去到蓝调酒吧，通过询问知道李贵军在可可ＫＴＶ，其去到可可ＫＴＶ，通过保安得知李贵军在交易市场里，其打电话问李贵军在哪里，李贵军说在交易市场叫其进去，其往惠民路转过去，看见“小红”站在惠民路交易市场门口路边，有个李贵军的小弟刚好出来，跟其说：“涛哥叫你上去看看给有警车”，其转过来去ＫＴＶ门口看了一眼又原路返回，刚进交易市场卖米线处李贵军、杨金波他们等五、六个人就出来，有男有女。李贵军说撤了，其和“小红”、李贵军的小弟几个人从金水路往西走了一段路就分开，其去到蓝调酒吧找到之前分开的人，后其就回家了。在交易市场其看见一个人在地上睡着，其知道打架要负法律责任，所以看见经过的地方有摄像头，怕在场被牵连，所以用衣服把头包着。（7）魏某的证言，证实其与李贵军是亲家关系，2016年10月20日是李贵军的生日，当天下午其和李贵军等人一起吃饭，饭后又一起去蓝调酒吧玩，玩了一下不见李贵军，有人说李贵军去接女朋友了，其在酒吧很醉了。有一下有人说是李贵军在可可ＫＴＶ门口跟人打起来了。后有人骑着摩托车拉着其到可可ＫＴＶ门口，下车后看见路中间停着一辆车，车子挡风玻璃被砸烂。其听见对面综合市场里有声音，便从惠民路这边准备进交易市场，刚到门口就有两个都叫张某1的女子出来，见到其说事情已经解决，于是几个人就一起走路折回酒吧。（8）刘某的证言，证实2016年10月20日当天是李贵军的生日，下午其和李贵军等人一起在体育馆旁吃饭，李贵军喝掉二公两左右白酒，但没有醉，吃饭期间李贵军和他叫来的人就开车走掉，吃完饭其就回住处了。第二天李贵军打电话并来酒店找其，把车钥匙拿给其，说昨晚李贵军开车跟别的车撞着了，还把对方打伤了，打的有点伤，车子停在疾控中心旁边叫其去开。具体情况李贵军没有说。（9）王某的证言，证实其是禄丰辉腾汽车修理厂的法人，2016年10月26日，该厂修理过一辆徐元赐的黑色标致407轿车，徐元赐说他的车子是被人为损坏的，车子是全车外观损坏，车身和玻璃都损坏了，修理的都是损坏的部位，更换的配件也是受损必须更换的，修理厂出具了修理结算单据。因车子是进口车，修理厂是按进口车的国家标准价格收取配件费，因为是在县份上，收费标准还比官方标准偏低一点。当时保险公司来看后说车子是第三方人为损坏，不属于保险理赔范围。9、被告人供述（1）李贵军供述，2016年10月20日晚其和张某1从可可ＫＴＶ出来要去接人，其把车倒出来路上就跟从翡翠湾方向来的一辆车撞在一起，对方驾驶员说要打电话报警，并让坐在他副驾驶位上的男子叫人，其心里很生气，就跟二人吵起来。对方司机用手指戳在其身上，其就回其车子上拿了甩棍过来，看见对方司机坐在驾驶位上，不知是要走还是拿什么东西，其就把手伸进车窗用甩棍打他，并把车门拉开把驾驶员打下车。打了七八下就停下，对方司机用手指着其说了一句什么话没有听清楚，其就开车走了。其开车行驶至恐龙岛附近时，从车窗里把甩棍仍出来掉。后其返回现场对车辆实施了打砸，并在综合市场内殴打了坐在副驾驶位上的男子。（2）杨金波供述，2016年10月20日晚21时许，丁金娜打电话约其去可可ＫＴＶ唱歌，其叫着“海巴”（吴某）一起去到可可ＫＴＶ，玩到23时许，其和“海巴”都有些酒醉就相互搀扶着从ＫＴＶ出来，到门口时看见江涛（李贵军）在街上和一个男子扯事情，街道上有两辆车，一辆车头向恐龙池方向，一辆是江涛的，车头对着可可ＫＴＶ，听江涛说他的车被撞了，其就走到对方车子的副驾驶一侧，动手打并用脚踢了从副驾驶位上下来的男子，将男子踢倒在地，“海巴”走过来接着打男子，其转回来就不见江涛了。李贵军离开后其用脚踢了对方车的大灯及车门，后面李贵军从大鸡街街口回到现场，有一个人跳上车站在对方车引擎盖上砸车，跺了车顶和挡风玻璃。当晚其穿猪肝色的Ｔ恤，打副驾驶位坐着的人是为了找驾驶员。后面其进去到综合市场，有几个人跟在其后面。（3）胡林供述，案发当晚22时40分许，其接着一个陌生电话说其兄弟江涛被打，于是其打车到可可ＫＴＶ门口，下车后看见两辆车在路上，车头都对着恐龙池方向，有一张车的大灯、镜子、玻璃损坏了，江涛和另外两个男子站着扯事情，其站在旁边，说着就打起来，打起来后那两个就跑，其和海巴及另外一个人追着穿白衣服的男子跑到惠民路这边，追到综合市场上面有两个垃圾桶处追着，其逮着男子要把男子拉进综合市场，男子不去，其又去拉他，男子还是不去，其就打了男子一巴头，推了男子一下，然后叫着男子从ＫＴＶ对面的巷道里进去综合市场，进去后有好几个人在里面，其只认识江涛和“海巴”，江涛问男子跑什么，并问车子的事怎么说？男子说等交警来处理。男子讲话有点冲，江涛听不得就用黑胶布裹着的木棒打男子的背部、手部，接着其和在场的其他人也上去打男子，打了三、四分钟，男子在地上睡着，几个人就走掉了。江涛打完后木棒被丢掉了,其没有损坏对方的车辆。10、云ＥＸＸＸＸＸ号车行驶证，禄丰辉腾汽车修理厂结算单、昆明元通富康汽配销售单，证实云ＥＸＸＸＸＸ号车登记车主为徐元赐，型号为标志小型轿车；该车被损坏后产生修理费51200元，其中材料费41380元，修复费9820元；修理该车的配件系从昆明元通富康汽配经营部购买，与结算单上的配件名称、车型、单价等完全一致。11、抓获经过、到案经过，证实被告人李贵军、杨金波、胡林均有主动投案情节。12、户口证明,证实被告人李贵军、杨金波、胡林的基本身份情况，三人均已达完全刑事责任年龄。13、禄丰县人民法院（2017）云2331刑初58号刑事附带民事判决书，证实被告人李贵军于2017年6月13日因故意伤害被禄丰县人民法院判处有期徒刑一年四个月，刑期自2017年2月3日至2018年6月2日。原判认为，被告人李贵军、杨金波、胡林故意伤害他人身体致人轻伤，三被告人的行为已构成故意伤害罪；被告人李贵军、杨金波故意毁坏公私财物，数额较大的行为构成故意毁坏财物罪。三被告人系共同犯罪，在共同犯罪中，被告人李贵军起主要作用，系主犯，被告人杨金波、胡林起次要作用，系从犯，应当从轻处罚；案发后被告人李贵军、杨金波、胡林主动到公安机关投案，如实供述自己的主要犯罪事实，庭审中自愿认罪，系自首，可从轻、减轻或免予刑事处罚。被告人杨金波、胡林在本案审理过程中积极与被害人协商达成赔偿协议，并按协议赔偿被害人经济损失，取得被害人的谅解，可酌情从轻处罚。被告人李贵军虽未赔偿被害人经济损失，但取得被害人谅解，可酌情从轻处罚。被告人胡林的犯罪情节较轻，认罪悔罪态度较好，可对其免予刑事处罚。被告人李贵军、杨金波在判决宣告以前一人犯数罪，应数罪并罚；被告人李贵军在本院（2017）云2331刑初58号刑事附带民事判决宣告后刑罚执行完毕以前发现在判决宣告以前还有涉嫌本案的犯罪没有判决，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，决定执行的刑罚。综上，根据被告人的犯罪事实、性质、情节、危害后果和认罪悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二百七十五条、第六十七条第一款、第六十九条、第七十条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款，第七十六条、第三十七条之规定判决：一、被告人李贵军犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年；犯故意毁坏财物罪，判处有期徒刑一年六个月，连同本院（2017）云2331刑初58号刑事附带民事判决所判处的有期徒刑一年四个月，数罪并罚，总和刑期三年十个月，决定执行有期徒刑三年。二、被告人杨金波犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月；犯故意毁坏财物罪，判处有期徒刑一年，数罪并罚，总和刑期一年八个月，决定执行有期徒刑一年四个月，宣告缓刑二年。三、被告人胡林犯故意伤害罪，免予刑事处罚。原审被告人李贵军上诉提出，原判认定事实清楚，但案发后自己主动投案，如实供述犯罪事实，有自首情节，并取得了被害人的谅解，希望二审改判从轻处罚。经二审审理查明的事实、证据与一审审理查明的事实、证据相同，二审予以确认本院认为，上诉人李贵军与原审被告人杨金波、胡林故意伤害他人身体致人轻伤，三人的行为已构成故意伤害罪；上诉人李贵军与原审被告人杨金波故意毁坏公私财物，数额较大，二人的行为构成故意毁坏财物罪。在故意伤害共同犯罪中，李贵军起主要作用，系主犯；杨金波、胡林起次要作用，系从犯，应当从轻或者免除处罚。案发后李贵军、杨金波、胡林主动到公安机关自首，取得被害人的谅解，可从轻处罚。李贵军提出其案发后主动投案，如实供述犯罪事实，有自首情节，并取得了被害人的谅解的上诉理由，原判在量刑时已充分考虑。李贵军在禄丰县人民法院（2017）云2331刑初58号刑事判决判处刑罚执行完毕以后，被判处该判决宣告以前的其他罪行，原判适用《中华人民共和国刑法》第七十条的规定，判处原审被告人李贵军的刑罚不当，对原审被告人李贵军、杨金波在本案中审理查明的犯罪，应数罪并罚。原判认定的事实清楚、证据确实充分，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第二项之规定，判决如下一、维持禄丰县人民法院（2018）云2331刑初44号刑事判决第二、三项，即被告人杨金波犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月；犯故意毁坏财物罪，判处有期徒刑一年，数罪并罚，总和刑期一年八个月，决定执行有期徒刑一年四个月，缓刑二年；被告人胡林犯故意伤害罪，免予刑事处罚。二、撤销禄丰县人民法院（2018）云2331刑初44号刑事判决第一项，即被告人李贵军犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年；犯故意毁坏财物罪，判处有期徒刑一年六个月，连同本院（2017）云2331刑初58号刑事附带民事判决所判处的有期徒刑一年四个月，数罪并罚，总和刑期三年十个月，决定执行有期徒刑三年。三、上诉人李贵军犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年；犯故意毁坏财物罪，判处有期徒刑一年六个月。数罪并罚，总和刑期二年六个月，决定执行有期徒刑一年八个月。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年6月2日起至2020年2月1日止）。本判决为终审判决审判长黄怒雄审判员周勇审判员王中强二〇一八年九月十日书记员井利炜

吾某某与依某某犯盗窃罪一审刑事判决书沈阳市浑南区人民法院刑事判决书（2018）辽0112刑初560号：沈阳市浑南区人民检察院以沈浑南检公诉刑诉［2018］536号起诉书，指控被告人吾某某、依某某犯盗窃罪，于2018年9月12日向本院提起公诉，本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。沈阳市浑南区人民检察院指派检察员支爽、王俊威出庭支持公诉，被告人吾某某、依某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结沈阳市浑南区人民检察院指控：被告人吾某某与被告人依某某，于2018年3月15日9时许至9时30分左右，在沈阳市浑南区沈营路附近，采取在马路上翻掏行人衣服兜的方式实施4次盗窃，将被害人孙某某的1部金色苹果牌6型号手机、被害人王某的1部玫瑰金色0ＰＰＯ牌Ｒ9Ｓ型号手机、被害人高某某的1部华为牌ＮＯＶＡ2型号手机、被害人孙某甲的1部玫瑰金色苹果牌6Ｐｌｕｓ型号手机盗走。经认定，被盗手机价格共计人民币5900元。现被盗手机已全部由公安机关扣押并返还被害。被告人吾某某、依某于盗窃当日被公安机关抓捕归案。沈阳市浑南区人民检察院认为：被告人吾某某、依某某多次扒窃，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以盗窃罪追究其刑事责任。被告人吾某某、依某某共同盗窃，根据《中华人民共和国刑法》第二十五条，二人系共同犯罪。被告人吾某某执行完毕有期徒刑以上刑罚以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条，系累犯，应当从重处罚。因被告人吾某某、依某某具有如下量刑情节：1、犯罪数额系人民币5900元；2、被告人某某系累犯；3、被告人吾某某、依某某系坦白；4、被告人吾某某、依某某多次盗窃扒窃、被告人依某某有犯罪前科；5、被盗财物已全部返还被害人，故建议判处被告人吾某某有期徒刑九个月至十一个月，并处罚金，被告人依某某有期徒刑八个月至十个月，并处罚金。被告人吾某某、依某某对沈阳市浑南区人民检察院的指控无异议。经审理查明：2018年3月15日9时许至9时30分左右，被告人吾某某与被告人依某某在沈阳市浑南区沈营路附近，采取在马路上翻掏行人衣服兜的方式实施4次盗窃，将被害人孙某某的1部金色苹果牌6型号手机、被害人王某的1部玫瑰金色0ＰＰＯ牌Ｒ9Ｓ型号手机、被害人高某某的1部华为牌ＮＯＶＡ2型号手机、被害人孙某甲的1部玫瑰金色苹果牌6Ｐｌｕｓ型号手机盗走。被告人吾某某、依某某于盗窃当日被公安机关抓捕归案。经沈阳市浑南区价格认证中心认定，被盗手机价格共计人民币5900元。现被盗手机已全部由公安机关扣押并返还被害本院认为，被告人吾某某、依某某共同盗窃他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。沈阳市浑南区人民检察院的指控，事实清楚，证据确实、充分，应予支持。我国刑法规定：盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金，被告人吾某某、依某某共同多次扒窃他人财物，价值共计人民币5900元，依法应在上述幅度内量刑。被告人吾某某被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，系累犯，故本院依法对其从重处罚。被告人依某某有同类犯罪前科，故本院酌情对其从重处罚。被告人吾某某、依某某到案后认罪态度较好，且被盗财物已全部返还被害人，故本院酌情对其从轻处罚。沈阳市浑南区人民检察院的量刑建议合法适当，本院予以采信。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第六十五条第一款、第二十五条第一款之规定，判决如下被告人吾某某犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币三千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年3月15日起至2019年1月14日止。罚金于本判决生效后三十日内缴纳完毕。）被告人依某某犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币三千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年3月15日起至2018年12月14日止。罚金于本判决生效后三十日内缴纳完毕。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向辽宁省沈阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份审判长陈炳文审判员郝小丽人民陪审员李雪梅二〇一八年十二月三日法官助理张嘉来书记员李阁

56号阴俊抢劫罪一审判决书四川省内江市市中区人民法院刑事判决书（2018）川1002刑初46号：内江市市中区人民检察院以内市区检公诉刑诉［2018］41号起诉书指控被告人阴俊犯抢劫罪，于2018年2月6日向本院提起公诉。本案经简易程序转为普通程序后，本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。内江市市中区人民检察院指派检察员朱丹出庭支持公诉，被告人阴俊到庭参加诉讼。现已审理终结内江市市中区人民检察院指控，一、阴俊涉嫌抢劫的犯罪事实1.2017年8月2日23时许，被告人阴俊尾随被害人胡某至内江市市中区福利巷＊号＊栋＊单元3、4楼之间的过道上，采用捂嘴、殴打的方式，抢走胡某现金400余元。2.2017年8月5日23时许，被告人阴俊在内江市市中区劳动巷＊号附＊号＊单元1、2楼之间的过道上，采用捂嘴的方式，抢走被害人黄某的华为ＭＡＴＥ8手机。经鉴定，该手机价值1486.48元。二、阴俊涉嫌抢夺的犯罪事实1.2017年8月6日23时30分许，被告人阴俊在内江市市中区劳动巷＊门面外，趁被害人倪某不备之机，抢走倪某的玫瑰金色ＯＰＰＯＲ9Ｓ手机。经鉴定，该手机价值1450.18元。2.2017年9月6日凌晨0时30分许，被告人阴俊伙同陶某（另案处理），在江苏省昆山市中华园路柏庐路路口向东100米中华园路路北侧人行道边上，采取陶某实施抢夺、阴俊在旁望风的方式，趁被害人马某不备之机，抢走马某的金色ＯＰＰＯＲ9Ｍ手机。经鉴定，该手机价值800元。被告人阴俊对公诉机关指控的抢劫被害人胡某、抢夺倪某的事实无异议，但认为对被害人黄某实施抢劫时未劫得手机，在对马某实施抢劫时未望风，且在昆山市警方对其实施了刑讯逼供。经审理查明，一、阴俊涉嫌抢劫的犯罪事实1.2017年8月2日23时许，被告人阴俊尾随被害人胡某至内江市市中区福利巷＊号＊栋＊单元3、4楼之间的过道上，采用捂嘴、殴打的方式，抢走胡某现金400余元。2.2017年8月5日23时许，被告人阴俊在内江市市中区劳动巷＊号附＊号＊单元1、2楼之间的过道上，采用捂嘴的方式，抢走被害人黄某的华为ＭＡＴＥ8手机。经鉴定，该手机价值1486.48元。上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实：1.书证。①受案登记表、立案决定书，证实被害人胡某、黄某被抢劫后报案，公安机关予以立案。②抓获经过，证实2017年10月10日被告人阴俊被昆山市公安局挡获。③胡某检查笔录及伤情照片，证实胡某因抢劫被伤的情况。④辨认现场笔录，证实被告人阴俊对两次抢劫地点进行了辨认。⑤被害人胡某辨认笔录、指认现场照片，证实胡某辨认阴俊就是对其实施抢劫的人，并对犯罪现场进行了辨认。⑥被害人黄某指认现场笔录，证实黄某对犯罪现场进行了辨认。⑦手机号开户信息、共享单车数据信息、情况说明，证实租用永安自行车账号绑定电话15884845700户名为阴俊，公安机关确认实施犯罪系被告人阴俊的过程。⑧被告人人口信息表，证实被告人阴俊的身份情况。⑨（2012）东刑初字第116号刑事判决书、释放证明书，证实2012年6月12日，被告人阴俊因犯抢劫罪，被判处有期徒刑五年，并于2016年4月28日刑满释放。⑩价格认定结论书，证实被害人黄某被抢手机华为ＭＡＴＥ8价格为1486.48元。2.被告人阴俊的供述及讯问同步录音录像，证实被告人阴俊在2017年8月上旬的一天晚上打车至市中区交通路新菜市场口子附近下车，并用永安行ＡＰＰ租用自行车，骑行二三十米，在半坡上的小区门口碰到受害人，并予以尾随，跟着被害人进了一个楼道的单元三楼，采用捂嘴、殴打方式，抢走现金400余元。距离上次抢劫过了两三天，当时晚上11点多，打车至市中区交通路新菜市场口子附近，从新菜市场往沱桥方面走，走到一个要下坡口子处时，发现被害人在其身后行走，进入楼道后，发现被害人也进入楼道，阴俊决定对被害人实施抢劫，采用捂嘴等方式，从该女子身上抢得手机一部，抢到手机后，在跑的时候，抢得的手机不知掉哪去了。3.被害人的陈述。①被害人胡某的陈述，证实2017年8月2日晚上11点半左右，其沿交通路往新菜市场里面走回家，当走到斜坡上面，发现一名男子骑永安行共享单车在斜坡上，当走到福利巷＊号＊栋＊单元楼道内的＊楼时，发现骑自行车男子跟着她，在＊楼楼梯上，该男子把其按倒在地，用拳头打、捂嘴等方式，胡某拿了500多元给该男子。②被害人黄某的陈述，证实黄蓉2017年8月5日22时45分左右，从新菜市场往家走，发现抢劫男子在前面走，该男子回头看见黄某直接往劳动巷＊号附＊号＊单元方向走，他就直接走进＊单元上楼，黄某跟在后面，后就被该男子右臂勒住颈子，同时感觉后背被什么东西抵住，两人倒地，黄某手机落地，男子先起来从地上捡起手机往外边跑。4.证人傅某的证言，证实劳动巷监控视频中的男子就是阴俊。5.活体辨认录像、案发现场监控视频，证实公安机关的侦查情况。以上证据来源合法，内容客观、真实，能互相印证，经庭审质证具有证明效力，本院予以采信。二、阴俊涉嫌抢夺的犯罪事实1.2017年8月6日23时30分许，被告人阴俊在内江市市中区劳动巷＊门面外，趁被害人倪某不备之机，抢走倪某的玫瑰金色ＯＰＰＯＲ9Ｓ手机。经鉴定，该手机价值1450.18元。2.2017年9月6日凌晨0时30分许，被告人阴俊伙同陶某（另案处理），在江苏省昆山市中华园路柏庐路路口向东100米中华园路路北侧人行道边上，采取陶某实施抢夺、阴俊在旁望风的方式，趁被害人马某不备之机，抢走马某的金色ＯＰＰＯＲ9Ｍ手机。经鉴定，该手机价值800元。上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实：1.书证。①受案登记表、立案决定书、移送案件通知书，证实被害人倪某被抢夺后报案，公安机关予以立案，被害人马某被抢夺后报案，昆山市公安局予以立案，并将该案移送至内江市公安局市中区分局。②抓获经过，证实昆山警方在2017年9月6日接到马某报警后，调取现场监控视频，发现两名男子有重大作案嫌疑，当日3时10分许，在宏飞网吧清查时发现现场上网的阴俊与本案嫌疑人极为相似，主动交代了其刚参与作案的事实，并交代另一同伙现正在中华园东村的暂住地睡觉，后于2017年9月6日3时18分许，公安在中华园东村＊幢＊室＊号房间经阴俊指认，将犯罪嫌疑人陶某抓获。③辨认现场笔录，被告人阴俊指出是在中华园路柏庐路路口向东100米中华园路路北侧人行道边上伙同陶某实施抢夺，距此30米处的草丛边上是阴俊帮陶某看人的。④搜查笔录、扣押清单、发还清单，证实从陶某居住房间搜查土豪金色ＯＰＰＯＲ9Ｍ手机一部并予以扣押，并发还给被害人。⑤陶某辨认现场笔录，证实陶某辨认了抢夺地点。⑥检查笔录，证实被害人马某人身伤害情况。⑦价格认定结论书，证实倪某手机价值1450.18元、马某手机价值800元。2.被告人阴俊的供述及讯问同步录音录像，①2017年10月20日在市中区分局集中办案区讯问室的供述，证实2017年8月上旬一天晚上10点过，阴俊从文英街高梯坎那儿过，看到被害人靠在第二梯坎中间位置栏杆正在玩手机，决定抢这个被害人手机，于是阴俊从她右侧接近，用左手一把把那个女的手机抢了过来，并逃走。2017年9月5日晚上十点多，陶某和阴俊在出租房内玩，陶某告诉阴俊没有钱用了，阴俊说没钱的了那出去干一票嘛，陶某说好。凌晨十二点钟左右，陶某把阴俊叫起来说出去逛一圈，后来在街上看到一个女的坐在路边的树下，陶某说就抢她，阴俊当时劝陶某不要去，但是陶某坚持要去，并让阴俊在旁边给他看到，阴俊没有同意，就一个人走到旁边了，阴俊在街边小便后，听到一个女的喊不要跑，回到出租屋，陶某把手机拿给阴俊看了下。陶某喊阴俊出去逛一圈的意思就是出去看干啥子搞点钱。②2018年1月2日在内江市看守所讯问室的供述，证实在2017年9月5日在江苏昆山和一个陶某的抢了个手机，由于我是在放风看人，陶某具体去抢的，整个过程不清楚，我和陶某事先就说好了抢东西，我只负责望风。3.同案人陶某的供述，证实2017年9月5日晚上，陶某和阴俊身上没有钱了，准备到外边弄点钱，之后陶某和阴俊就出门了，大概凌晨12点多，陶某和阴俊在中华园的马路上看见一女子玩手机，就商量抢这个女的手机，阴俊让陶某去抢，如果对方追，阴俊帮忙拦，之后陶某就去抢，回到房间后一二个小时就有警察过了把陶某抓了，阴俊在网吧被抓了。抢来的手机准备卖掉，之后与阴俊分掉。4.被害人马某的陈述，证实2017年9月6日凌晨0点30分左右，在中华园路北侧的人行道边用手机听歌时，被一男子把手机抢走。5.现场监控视频及截图，证实陶某具体实施抢夺的现场情况，陶某抢劫后与被告人阴俊汇合的情况。以上证据来源合法，内容客观、真实，能互相印证，经庭审质证具有证明效力，本院予以采信本院认为，被告人阴俊以非法占有为目的，采用暴力胁迫方法抢劫他人财物，其行为已触犯刑法，构成抢劫罪。公诉机关指控罪名成立。被告人阴俊关于其没有从被害人黄某处抢得手机的辩称，经查，被告人阴俊在公安机关的供述与被害人黄某的陈述能够相互印证，证实被告人阴俊将黄某手机抢走，且本案公诉人和案件承办人以审慎态度通过电话方式向被害人黄某进行了核实，被告人阴俊该辩解不成立。被告人阴俊以非法占有为目的，趁人不备夺取他人财物，且数额较大，其行为已触犯刑法，构成抢夺罪。公诉机关指控罪名成立。被告人阴俊关于其在陶龙龙对马某抢夺中没有望风，且遭到昆山市警方刑讯逼供供述不实的辩解，经查，被告人阴俊在内江市公安局市中区分局集中办案区讯问室、内江市看守所供述了其与陶某共同犯罪的意思联络，并到达现场，予以望风，该供述与同案人陶某供述能够相互印证，且监控视频证实二人在陶某抢夺得手后短时间汇合，结合庭审讯问中被告人阴俊“当时是因为我们上了一个通宵的网，然后陶某说没有钱，我就说干一票，然后他就走了，后来他回来就喊我一起出去，我们就一起出去了”犯意联络的供述，足以认定被告人阴俊在抢夺马某手机一案中系共同犯罪，故该辩解本院不予支持。被告人阴俊在该次共同犯罪中作用较小，系从犯，依法应当从轻处罚，且协助公安机关抓获同案犯陶某，符合立功的规定，依法可以从轻处罚。被告人阴俊到案后虽有一定辩解，但能如实供述自己主要犯罪事实，依法可以从轻处罚；其在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚；未退赔被害人，可酌情从重处罚。被告人阴俊一人犯数罪，应数罪并罚。被告人阴俊抢劫给被害人造成的经济损失，应责令退赔。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二百六十七条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十八条、第六十九条、第六十七条第三款、第六十四条的规定，判决如下一、被告人阴俊犯抢劫罪，判处有期徒刑六年四个月，并处罚金人民币五千元；犯抢夺罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金二千元；决定合并执行有期徒刑六年六个月，并处罚金七千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。被告人阴俊的刑期折抵在昆山市被羁押的25日，应自2017年10月10日起至2024年3月15日止。罚金限在判决生效后十日内缴纳。）二、责令被告人阴俊退还被害人胡某经济损失四百元、被害人黄某经济损失一千四百八十六元四角八分、被害人倪某经济损失一千四百五十元一角八分。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向内江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长王红雷人民陪审员吴淑君人民陪审员刘碧华二〇一八年四月十三日书记员肖叶