广东省惠州市中级人民法院刑事判决书(2019)粤13刑终230号原公诉机关惠州市惠城区人民检察院。上诉人（原审被告人）邓建彬，男，1980年12月17日出生，汉族，初中文化，户籍所在地：广东省紫金县，因涉嫌诈骗罪，于2017年11月3日被惠州市公安局惠城区分局刑事拘留，同年12月6日由惠州市公安局惠城区分局执行逮捕。现羁押于惠州市看守所。辩护人周燕枢，广东邦翰律师事务所律师。广东省惠城区人民法院审理广东省惠城区人民检察院指控原审被告人邓建彬犯诈骗罪一案，于2019年1月7日作出（2018）粤1302刑初784号刑事判决书。宣判后，原审被告人邓建彬不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷、讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。原审判决认定，被告人邓建彬因炒地皮欠下巨额债务被人逼债，便产生了到其经常拿货的由被害人谭某1经营的惠州市惠城区江北宏益公馆盛意电器经营部骗取空调变现还债的想法，2017年9月30日至2017年10月8日期间，其分六次共骗得谭某1格力牌空调82台，安装出售所得货款全部用于偿还其债务，具体事实如下：1、2017年9月30日，邓建彬来到盛意电器经营部对谭某1称其需要提22台格力Q畅KFR-26GW/(26570)Ga3空调，晚点将货款转账给其，谭某1便将22台空调发给邓建彬，当晚邓建彬又告知谭某1客户系在其店内刷卡付款的，国庆节期间银行不营业，需等到8号才能结账给其,谭某1信其所言。2、2017年10月1日，邓建彬在进行转账时发现卡内没钱也能进行转账操作，2017年10月3日，邓建彬来到盛意电器经营部对谭某1称其需要提5台格力空调，晚点将货款转账给其，谭某1便将5台空调发给邓建彬，当天19时57分许，邓建彬持其本人的中国银行储蓄卡到中国银行小金口支行ATM机上进行跨行汇款操作转入谭某1中国农业银行卡10000元（当天其卡内余额为3元），同时打印了一张凭条，其再将凭条拍照通过微信方式发给谭某1告知其已将货款转账。3、2017年10月5日10时33分许，邓建彬先到中国银行小金口支行ATM机打印了一张转账22000元的凭条（当天其卡内余额为8761元），再来到盛意电器经营部，向谭某1出示转账凭条，并现场刷光大银行信用卡支付16500元及现金支付500元，谭某1信以为真，便发了16台空调给邓建彬。4、2018年10月6日，邓建彬来到盛意电器经营部对谭某1称其需要提25台格力空调，晚点将货款转账给其，谭某1便将25台空调发给邓建彬，当天12时02分许，邓建彬持其本人的中国银行储蓄卡到中国银行小金口支行ATM机上进行跨行汇款操作转入谭某1中国农业银行卡40450元（当天其卡内余额为152.77元），同时打印了一张凭条，其再将凭条拍照通过微信方式发给谭某1告知其已将货款转账。5、2018年10月8日上午，邓建彬来到盛意电器经营部对谭某1称其需要提4台格力空调，晚点将货款转账给其，谭某1便将4台空调发给邓建彬，当天11时30分许，邓建彬持其本人的中国银行储蓄卡到中国银行小金口支行ATM机上进行跨行汇款操作转入谭某1中国农业银行卡7520元（当天其卡内余额为44.42元），同时打印了一张凭条，其再将凭条拍照通过微信方式发给谭某1告知其已将货款转账。6、2018年10月8日下午17时09分许，邓建彬先到中国银行小金口支行ATM机打印了一张转账42000元的凭条，再来到盛意电器经营部，向谭某1出示转账凭条，称提20台空调，谭某1发了10台空调给邓建彬。国庆节过后，邓建彬见货款仍未到账，多次联系邓建彬付款，邓建彬敷衍搪塞，后不接电话一拖再拖，2017年11月2日晚上，谭某1在惠城区金山湖中通物流附近找到邓建彬，邓建彬表示没钱，次日9时许，谭某1将邓建彬扭送至公安机关，破案后，涉案空调未缴回。经物价部门鉴定，该批空调共价值人民币198150元。原审判决认定上述事实的证据有:受案登记表、立案决定书；到案经过；书证；民事判决书；情况说明；现场勘验笔录和现场照片；辨认笔录及照片；鉴定意见；电子证据；证人证言；被害人陈述；被告人供述及辩解等。原审判决认为，被告人邓建彬无视国法，以非法占有为目的，虚构事实骗取他人财物，共价值人民币181150元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，判决如下：一、被告人邓建彬犯诈骗罪，判处有期徒刑五年五个月，并处罚金一万元。二、未缴回的赃款依法予以追缴，并退赔给被害人谭某1。上诉人邓建彬及其辩护人提出上诉、辩护意见：1、上诉人邓建彬不构成诈骗罪，其与被害人之间系合法的交易行为，涉案款项系交易欠款。上诉人主观上不具有“非法占有的目的”，客观上也没有通过虚构事实、隐瞒真相的方式诈骗他人财物。2、原判认定的犯罪数额有误。希望二审法院查明事实真相，对其从轻处罚。经审理查明，上诉人邓建彬因炒地皮欠下巨额债务被人逼债，便产生了到其经常拿货的由被害人谭某1经营的惠州市惠城区江北宏益公馆盛意电器经营部骗取空调变现还债的想法，2017年9月30日至2017年10月8日期间，其分六次共骗得谭某1格力牌空调82台，安装出售所得货款全部用于偿还其债务，具体事实如下：1、2017年9月30日，邓建彬来到盛意电器经营部对谭某1称其需要提22台格力Q畅KFR-26GW/(26570)Ga3空调，晚点将货款转账给其，谭某1便将22台空调发给邓建彬，当晚邓建彬又告知谭某1客户系在其店内刷卡付款的，国庆节期间银行不营业，需等到8号才能结账给其,谭某1信其所言。2、2017年10月1日，邓建彬在进行转账时发现卡内没钱也能进行转账操作，2017年10月3日，邓建彬来到盛意电器经营部对谭某1称其需要提5台格力空调，晚点将货款转账给其，谭某1便将5台空调发给邓建彬，当天19时57分许，邓建彬持其本人的中国银行储蓄卡到中国银行小金口支行ATM机上进行跨行汇款操作转入谭某1中国农业银行卡10000元（当天其卡内余额为3元），同时打印了一张凭条，其再将凭条拍照通过微信方式发给谭某1告知其已将货款转账。3、2017年10月5日10时33分许，邓建彬先到中国银行小金口支行ATM机打印了一张转账22000元的凭条（当天其卡内余额为8761元），再来到盛意电器经营部，向谭某1出示转账凭条，并现场刷光大银行信用卡支付16500元及现金支付500元，谭某1信以为真，便发了16台空调给邓建彬。4、2018年10月6日，邓建彬来到盛意电器经营部对谭某1称其需要提25台格力空调，晚点将货款转账给其，谭某1便将25台空调发给邓建彬，当天12时02分许，邓建彬持其本人的中国银行储蓄卡到中国银行小金口支行ATM机上进行跨行汇款操作转入谭某1中国农业银行卡40450元（当天其卡内余额为152.77元），同时打印了一张凭条，其再将凭条拍照通过微信方式发给谭某1告知其已将货款转账。5、2018年10月8日上午，邓建彬来到盛意电器经营部对谭某1称其需要提4台格力空调，晚点将货款转账给其，谭某1便将4台空调发给邓建彬，当天11时30分许，邓建彬持其本人的中国银行储蓄卡到中国银行小金口支行ATM机上进行跨行汇款操作转入谭某1中国农业银行卡7520元（当天其卡内余额为44.42元），同时打印了一张凭条，其再将凭条拍照通过微信方式发给谭某1告知其已将货款转账。6、2018年10月8日下午17时09分许，邓建彬先到中国银行小金口支行ATM机打印了一张转账42000元的凭条，再来到盛意电器经营部，向谭某1出示转账凭条，称提20台空调，谭某1发了10台空调给邓建彬。国庆节过后，邓建彬见货款仍未到账，多次联系邓建彬付款，邓建彬敷衍搪塞，后不接电话一拖再拖，2017年11月2日晚上，谭某1在惠城区金山湖中通物流附近找到邓建彬，邓建彬表示没钱，次日9时许，谭某1将邓建彬扭送至公安机关，破案后，涉案空调未缴回。经物价部门鉴定，该批空调共价值人民币198150元。上述事实，有原公诉机关提交，并经原审法庭质证、认证的下列证据予以证实：1、刑事案件侦查立案材料，证明案件的来源以及公安机关由此启动侦查程序合法有效。2、户籍资料，证明上诉人邓建彬在案发时已年满十八周岁，系刑事责任年龄人。3、到案经过，证明上诉人邓建彬于2017年11月3日被被害人谭某1扭送到惠城区公安分局河南岸派出所。4、书证（1）银行卡号交易明细及开户资料，证明上诉人邓建彬的卡号62×××36仅于2017年10月9日向被害人账号62×××78转入10元。（2）中国银行跨行汇款转账快捷提交成功凭条及失败凭条，证明上诉人邓建彬使用62×××36的卡号于2017年10月3日、10月5日、10月6日、10月8日向被害人账号62×××78分别转账10000元、40450元、22000元、42000元和7520元，但成功凭条上显示“您的交易已提交，根据监管要求将在24小时后入账，如需撤销，请于24小时内使用我行自助终端‘延迟转账交易取消’功能进行撤销。（3）中国银联签购单，证明持卡人王某1于2017年10月5日在惠城区盛意电器经营部消费共16500元。经上诉人谭某1辨认，上述签购单是邓建彬于2017年10月5日在其档口刷的POS机凭条。5、民事判决书，（1）（2017）粤1302民初8092号民事判决书，证明上诉人邓建彬自2016年5月10日至2017年2月7日间共向贺某借款本金20万元，2017年12月21日被我院判决在判决生效之日起七日内向贺某偿还借款本金20万元及利息。（2）（2017）粤1302民初11632号民事判决书，证明上诉人邓建彬自2015年1月18日至2015年8月28日间共向曾某借款本金50万元，2018年3月15日被我院判决在判决生效之日起十五日内向曾某偿还借款本金50万元及利息。6、情况说明，证明因邓建彬无法提供其客户王某2、李某、孟某的相关联系方式，侦查人员无法找到王某2、李某、孟某三人核实情况。7、现场勘查笔录和现场照片，证明案发现场的方位、位置及周边情况。8、辨认笔录及照片（1）被害人谭某1对不同男性的照片进行辨认，指出邓建彬就是通过虚假的银行转账凭条到其店里提货空调诈骗钱财的男子。（2）上诉人邓建彬对不同男性的照片进行辨认，指出谭某1就是其通过虚假的银行转账凭条到其店提货空调的方式诈骗钱财的事主；对案发现场进行辨认，指出江北宏益公馆15号楼一层11号（盛意电器）门口就是通过虚假转账凭条在这里进行提货空调的地方；对案发现场进行辨认，指出中国银行惠州小金口支行门口的第一台A**机就是其打印出虚假的转账凭条的地方；对照片进行辨认，指出视频中的照片就是其于2017年10月8日11时31分中国银行小金口支行ATM机进行转账打印出凭条的地方。9、鉴定意见，证明经鉴定，涉案空调格力牌空调机总共价值人民币198150元。10、电子证据（ATM柜员机的转账视频光碟），证明上诉人邓建彬于2017年10月3日至2017年10月8日期间在中国银行小金支行ATM柜员机的转账情况。11、证人证言（1）证人邓某1的证言，自己在邓建彬店里时负责空调安装师傅，店里的空调几乎都由其安装，而大部分空调都是邓建彬拿好放在店里，然后他去通知其去安装，有的时候会让其直接去拿货安装，2017年9月30日之后都没有生意，大概就安装了四五台空调，都是其自己带上现金去江北宏益公馆顺通电器经营部空调专卖店拿的货。在2017年下半年后邓建彬基本都是在江北宏益公馆顺通电器经营部空调专卖店拿货，在该专卖店最多一次拿过10多台，时间是在2017年6、7月份的时候。（2）证人钟某1的证言，邓建彬是其前夫。格力空调万达安专卖店是其和邓建彬没离婚前开的，其之前是该店的法定代表人。格力空调万达安专卖店已将在2017年9月份停止营业了，店里平时就其一个人在档口看店，做零售，进货都是邓建彬去进的，有人要买空调的话他就去进货，然后在外面找安装师傅帮人安装，该店就我们两个人经营。店里本身生意也不好，邓建彬也不给钱，其无法生活，其在2017年9月份离开该专卖店出去打工，所以这间店没人经营就倒闭了，至于对邓建彬在2017年10月份进货一批空调其不知情的，离开后就没有理过这个专卖店的事情了。店里的进货、出货就是邓建彬负责的。（3）证人林某1的证言，其所经营的爱的电器有卖格力空调，其有跟邓建彬进货过拿过格力空调，在2017年国庆期间向邓建彬拿了25台格力空调，2030元一台，共转了50750元给邓建彬。一般我跟邓建彬拿货都是先给钱他，然后过一两天其再找邓建彬提货，2017年国庆期间，其转给邓建彬50000元，但到交货时间他一直以各种理由不给我发货，其便直接到邓建彬开的万达安转卖店找到他，邓建彬一直推脱，说第二天上午就能把货给其。到第二天早上，他从其他人那里调了25台格力空调给其，但是每台贵了30元，当时其为了能拿到空调，又另外给了750元给他。我们两个交易是从来不开单据的，因为其之前跟邓建彬拿过几次货，都是先让其转货款给他，然后过了一两天他就会送货给其，之前几次都没有什么问题，所以双方没有开什么单据凭证，而25台空调已经在其的爱的电器店里出售了。（4）证人邓某2的证言，其不知道帮他哥哥邓建林安装空调师傅的基本情况。不知道邓建林那批空调卖给谁。据他所知有一名男子帮他哥哥“邓建林”做过事，电话号码：121XXXX****。（5）证人杨某的证言，其是中国银行小金支行业务经理，根据中国人民银行监管要求，操作人在自助终端上提交的操作请求将在24小时后到账，如需撤销，操作人可在24小时内使用中国银行的自助终端取消交易；这样的话操作人手上就可以打出一张交易凭证，但实际上操作人打出交易凭证后取消了交易，收款人最终将不会收到汇款。12、被害人谭某1陈述，2017年2月份左右，邓建彬来到其公司购买格力空调，说他是小金口三角滩万达安格力专卖店的老板，我们就以批发价卖给他，我们双方交易合作的顺利，直到2017年9月份，邓建彬还欠其约4万元人民币的贷款，后来于2017年9月30日，邓建彬来到其公司说要提货22台格力Q畅KFR-26GW/(26570)Ga3空调，货值44000元，并说晚点转账尾数给其，后来其就给邓建彬发了22台空调，当晚邓建彬就打电话给其说货主在他店里刷卡付款的，现在钱在银行里，又临近国庆节，可能银行要8号才上班，要等到8号才能结账给其，2017年10月3日，邓建彬来到其店里说要提一台格力品悦KFR-23GW/NhAa-3,3台格力品悦，一台格力冷静王，货值10470元，并说晚点给银行转账10470元给其，其说可以，当晚约8时，邓建彬就在微信上发了一张银行转账10000元的凭证给其看，照片中的内容时邓建彬用他的中国银行卡转账了10000元给其的农业银行卡，并发语音给其说剩下的470元到时候来其店里再付，2017年10月5日，邓建彬来到其店里说5台格力品悦，2台格力品悦，3台格力Q畅，4台格力冷静王，1台格力冷静王，1台T爽空调，货值39000元，当时他在其店里刷卡付了约16500元，并出示了一张银行卡转账22000元凭条给其看，并说他已经给其转账了22000元到其的银行账户里，因为跨行转账所以要24小时才能到账，其当时看到他出事凭证后就相信他并给他提货了，2017年10月6日，邓建彬来其店里又要提10台格力俊越，5台冷静王，10台格力品悦，货值50350元，他出示了一张转账了40450元转账凭证给其看，并说欠其9900元，其就给对方提货了，2017年10月8日上午邓建彬来其店里说要提1台格力品悦，3台格力俊越，货值7520元；当天下午他又说要提20台格力品悦并出示了一张转账42000元的转账凭条给我看，其就给了他10台格力品悦，等之前的钱到账后下午再提剩下的10台，后来其等了好久都没有钱到账，其就怀疑邓建彬骗我了。2017年9月30日的出货单复印件上注明的“打款6620元”是邓建彬将之前的货款还给其，这笔货款与其报案邓建彬诈骗其的货款事情无关。其与邓建彬5万元的安装费问题已经结清了，与这次邓建彬诈骗其的空调货款无关。2017年10月11日其收到邓建彬微信转账4000元，但这4000元与这82部空调的货款无关，这4000元是邓建彬2017年10月11日当天来提走两台空调的货款，已经当天清帐了。另外2万元现金其不记得是否有收到过，如果有的话都是他当时来店里提空调实物走的，当面结清当天提走的空调货款，与这82台空调货款无关。13、上诉人邓建彬的供述和辩解，自己一直在惠城区小金口做空调安装的，在2017年4月中旬的时候，其开摩托车在江北兜，看能否找到有卖空调的供应商，想着以后可以在那里拿货安装空调，当时其来到惠城区江北义乌后面就发现有间顺通电器店，就进去里面看了，就这样认识了顺通电器店的老板谭某1，并跟他谈好以后会向他拿货，从那时开始，就接到安装空调的活就向谭某1拿货，基本都是先拿货后货款，一直到2017年9月30日其就欠下了谭某1大约9万，因为其之前跟朋友合作炒地皮亏了钱，在朋友和放高利贷的地方都欠下了很多钱，到处逼其还钱，2017年10月1日，其因为在中国银行转钱给谭某1，但是卡内没钱却又转账成功了，具体原因其也不清楚，当时其就想到了上面其说的那种方式去骗了谭某1，让谭某1先出货空调给其，当时其首先来到中国银行的柜员机，用其中国银行储蓄卡转账给谭某1的中国农业银行，其输入了转账金额4万多元，账号没钱却有显示转账成功了，就想到用这个方式来骗谭某1，让谭某1继续出货给其，从9月30日到10月8日，其一共转了6笔钱，分别是44000元、50350元、7520元、22000、10470元、42000元，一共175540元，后来谭某1可能发现了其实质上没有把钱转到帐户上，就一直打电话催其还钱，其只能说钱时跨行转账过去而且国庆期间，可能还没有到账，实际其也是没有钱来还他，直到11月2日，他们找到了其，说其怎么能这样骗他，但是其实在没有钱还他们，所以就被他们带来了派出所了。

湖南省湘潭市雨湖区人民法院刑事判决书（2017）湘0302刑初510号公诉机关湖南省湘潭市雨湖区人民检察院。被告人文焰清，男，1975年4月9日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地：湘潭市雨湖区。2013年5月因犯盗窃罪被上海市奉贤区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金一万六千元，于2013年12月20日刑满释放。因涉嫌诈骗犯罪于2017年9月11日被湘潭市公安局雨湖分局刑事拘留，同年9月22日被逮捕。现押湘潭市看守所。湘潭市雨湖区人民检察院以潭雨检公诉刑诉（2017）535号起诉书指控被告人文焰清犯诈骗罪，于2017年12月25日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，实行独任审判，于2018年1月3日公开开庭审理本案。湘潭市雨湖区人民检察院指派检察员郭少优出庭支持公诉。被告人文焰清到庭参加诉讼。本案现已审理终结。湘潭市雨湖区人民检察院指控并经本院审理查明：2017年7月中旬，被告人文焰清在湘潭大学金翰林学生公寓搞水电安装时，从一起做事的人那里得知，学校要为公寓楼内每间寝室配备空调。文焰清邀朋友谭某共同去揽该笔业务，谭某为此联系了同学谢某1。谢某1又通过朋友联系上在韶山经营一家美的空调专卖店的被害人许某。当月17日上午，文焰清与谢某1在南盘岭一茶楼见面，文焰清称其接下了为湘大学生公寓安装空调的业务，随后又带谢某1到湘大学生公寓现场察看。谢某1看到学生公寓内正在搞装修，确实还没装空调，就将看到的情况打电话告诉了许某，约他过来与文焰清当面洽谈。当天下午，文焰清在其位于雨湖区长城乡砂子岭菜场附近的租住房内，与许某就此达成协议，由许某以每台21**元的成交价格将美的空调销售给文焰清，但发票上开具的单价为2780元，每批20台，安装验收合格即付款。双方在文焰清提供的《购销合同》上签了字。随后，许某于当月19日和24日安排物流人员送货，将共计30台美的空调交付文焰清签收。文焰清则分别于当月22日与24日以每台18**元的价格将其中25台美的空调变卖给曹某，余下的5台以每台20**元至2200元的不等价格变卖给微信网友，所得赃款全部被文焰清用于还债和其他开销。接下来，许某为空调安装事项联系不上文焰清，到湘大有关部门问明情况后方知上当受骗，遂向公安机关报案。经湘潭市雨湖区价格认证中心认定，上述被文焰清从许某处所骗取的美的空调价值共计65400元。上述事实，被告人文焰清在庭审中不持异议；并有被害人许某的陈述，证人谢某1、谢某2、张某、肖某、谢某3、曹某、李某、谭某的证言，辨认笔录，监控视频截图，微信转帐及聊天记录照片，价格认定结论书，现场勘验笔录及照片，购销合同资料，指认现场照片，前科材料，抓获经过，常口信息等证据证明，足以认定。本院认为，被告人文焰清以非法占有为目的，在履行合同的过程中，骗取对方当事人财物，数额较大，其行为构成合同诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立。文焰清在刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。文焰清如实供述犯罪事实，可从轻处罚。综上，根据《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第（四）项、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人文焰清犯合同诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金一万五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即文焰清的刑期自2017年9月11日起至2019年3月10日止）（罚金限在判决生效后三日内缴纳）二、责令被告人文焰清退赔被害人许某经济损失65400元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省湘潭市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本三份。审判员胡宇澄二〇一八年一月八日代理书记员王敏附法律条文如下：《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第（四）项：有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：(四)收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的。第六十五条第一款：被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。第六十七条第三款：犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第四十五条：有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。第四十七条：有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算;判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第五十二条：判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条：罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。

徐利平贪污罪一审刑事判决书内蒙古自治区巴彦淖尔市中级人民法院刑事判决书（2018）内0822刑初19号：本案由内蒙古自治区巴彦淖尔市中级人民法院指定本院审理。磴口县人民检察院以磴检公诉刑诉〔2018〕16号起诉书指控被告人徐利平犯贪污罪、挪用公款罪，于2018年3月22日向本院提起公诉。2018年6月5日、9月30日本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。磴口县人民检察院指派副检察长卢红冰出庭支持公诉，被告人徐利平及其辩护人扈春、张海军到庭参加了诉讼。期间，本案依法延期审理。现已审理终结磴口县人民检察院指控，1、2011年9月，巴彦淖尔市临河区八一乡政府给所属长丰村下拨了一笔大兴公司征用长丰七社土地的补偿款，在给长丰村七社村民发放被征用土地上种的树木补偿款时，时任长丰村会计的王文才因外出，便将其存放征地补偿款的信用社存折（账号为：×××）交给时任长丰村党支部书记的吕保全（另案处理）。吕保全找到被告人徐利平，让被告人徐利平协助其给本村农户发放补偿款。当时吕保全给领款的农民开付款单据并和领款人签订地上附着物补偿协议书，被告人徐利平从王文才在信用社开户的尾号2413的存折上取款给农民付款。王文才回来后，被告人徐利平给王文才移交账目前，对经手发放的补偿款进行核对时，发现吕保全开出的付款单据金额大于自己实际支付的金额。被告人徐利平将这一情况告诉了吕保全和时任长丰村副村长的王增旺（另案处理）。三人共同商议后，决定将大于实际支付补偿款差额的付款单据撤出，再以虚列七社领款村民、虚开付款单据的方式，将差额套取并私分。之后吕保全虚开付款单据并伪造补偿协议书，被告人徐利平和王增旺分别模仿虚列的村民名字在虚开的付款单据和协议书上签名，套取补偿款共计445075元。其中：被告人徐利平模仿陈继、孙红兵、靳新友的名字，以陈继的名义套取86520元、以孙红兵的名义套取98235元、以靳新友的名义套取143450元；王增旺模仿杨某、李俊清的名字，以杨某的名义套取63595元、以李俊清的名义套取53275元。2011年9月11日，被告人徐利平从王文才在信用社开户的尾号2413的账户中转入其个人在信用社开户的尾号0578的账户中297510元；2011年9月14日，从王文才的尾号2413的账户中取现金30000元；2011年9月15日，从王文才的尾号2413的账户中取现金106170元；直接从其给村民付款时支取的现金中留下11395元。之后，被告人徐利平伙同吕保全、王增旺将套取的445075元平均私分，用于个人开支。2017年7月，被告人徐利平、吕保全和王增旺担心司法机关调查此事。经商量后于2017年7月22日将各自的15万元都存入吕保全的信用社账户中，次日将45万元退缴临河区纪检委廉政账户。2、2011年7月至2011年12月，被告人徐利平向临河区八一乡长丰村原党支部书记吕保全、长丰村原村委会委员兼会计王文才（另案处理）提出借款的请求。二人商量同意后，王文才将其保管的八一乡政府下拨给长丰村的征地补偿款200万元分三次转到被告人徐利平的账户,供个人使用。2012年4月至6月期间，被告人徐利平分四次将200万元借款归还。其中：2011年7月5日，王文才从自己保管征地款的信用社开户的尾号8067的账户中转给被告人徐利平30万元；2011年7月6日，王文才从自己保管征地款的信用社开户的尾号0275的账户中转给被告人徐利平70万元；2011年11月26日，王文才从自己保管征地款的信用社开户的尾号为8067的账户中转给被告人徐利平100万元。2012年4月8日,被告人徐利平通过妻子王连军在信用社开户的尾号为6647的账户给王文才在信用社开户的尾号为7009的账户还回50万元；2012年6月5日，被告人徐利平通过王连军在信用社开户的尾号为6647的账户给王文才尾号为7009的账户还回50万元；2012年6月12日，被告人徐利平通过王连军在信用社开户的尾号为6647的账户给王文才的尾号为7009的账户还回50万元；2012年6月12日，被告人徐利平从自己在信用社开户的尾号6639的账户中给王文才的尾号为7009的账户还回50万元。被告人徐利平曾先后支付了5万元的利息给王文才，被王文才和吕保全俩人平分，用于个人开支。另查明：侦查期间，被告人徐利平主动交代了自己与八一乡长丰村原党支部书记吕保全、长丰村原副村长王增旺共同套取补偿款45万元，每人分得15万元的事实。为证实上述事实，公诉机关向法庭提供并出示如下证据：1.书证；2.杨某、陈继等证人的证言；3、被告人徐利平的供述与辩解；4.鉴定意见。据此，公诉机关认为，被告人徐利平协助八一乡长丰村村委会给长丰村七社村民发放征地补偿款时，伙同长丰村原书记吕保全（另案处理）、长丰村原副村长王增旺（另案处理），采取虚列领款村民、虚开付款单据的方式，套取征地补偿款445075元，三人平分，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第九十三条第二款、第三百八十二条第二款、第三款、第三百八十三条第一款第（二）项、第三款之规定，应当以贪污罪追究刑事责任。被告人徐利平伙同时任八一乡长丰村原书记吕保全、长丰村原村委会委员兼会计王文才（另案处理）挪用八一乡政府下拨给长丰村的征地补偿款200万元供个人使用，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款之规定，应当以挪用公款罪追究刑事责任。被告人徐利平伙同他人共同故意犯罪。到案后，主动交代了同他人共同贪污的犯罪事实，属自首。被告人徐利平犯有数罪，应当数罪处罚。故同时适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第六十七条、第六十九条的规定。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，提起公诉。被告人徐利平对公诉机关指控其犯有贪污罪的犯罪事实和罪名均无意见，当庭表示自愿认罪，但认为自己是从犯；对公诉机关指控其犯有挪用公款罪的犯罪事实和罪名均有意见，辩称其不知道王文才给其借的钱是公款，其不构成挪用公款罪。被告人徐利平未向法庭提供证据。被告人徐利平辩护人的辩护意见是：一、关于被告人徐利平涉嫌贪污罪的辩护意见：1、被告人徐利平在共同贪污犯罪中所起的作用和所处的地位是次要的，应认定为从犯；2、被告人徐利平在侦查机关对其首次询问涉嫌挪用公款的事实时，主动供述了办案机关尚未掌握的其涉嫌贪污的犯罪事实，属于自首；3、被告人徐利平在侦查机关对其首次询问涉嫌挪用公款的事实时，不仅主动供述了办案机关尚未掌握的其涉嫌贪污的犯罪事实，同时也检举、揭发了吕保全、王增旺犯贪污罪的事实，具有立功表现；4、2017年7月23日案发前，被告人徐利平、吕保全、王增旺协商后从临河区纪委设立的廉政账户上退缴赃款450000元；5、被告人徐利平归案后如实供述自己的贪污事实，悔罪表现和认罪态度好，又属于初犯，主观恶性和社会危害性小。综上，建议法庭对被告人徐利平涉嫌的贪污犯罪从轻或者减轻处罚。二、关于被告人徐利平涉嫌挪用公款罪的辩护意见：公诉机关指控被告人徐利平犯有挪用公款罪的罪名不能成立，理由如下：1、主观方面，公诉人出示的证据无法证明徐利平与王文才、吕保全存在挪用公款的共谋；2、客观方面，徐利平未实施与王文才、吕保全共同挪用公款的犯罪行为，也不存在“指使或参与策划”取得挪用款的行为；3、从犯罪构成的客体方面讲，王文才提供借款时使用的是自己的个人账户，在徐利平归还借款时也是将钱还到王文才的个人账户中，所以并不能确定王文才账户中的存款全部是公款的性质。综上，被告人徐利平不符合挪用公款的犯罪构成要件，不构成挪用公款罪。经审理查明，2011年至2013年11月份，吕保全（另案处理）任临河区八一乡长丰村的党支部书记，王文才（另案处理）任会计。王增旺（另案处理）于2011年至2012年9月份，任长丰村副主任，2012年9月至2016年任长丰村主任，2013年11月5日至2016年6月8日兼任长丰村党支部书记。2010至2013年，为新华东街、装备制造园区、大兴煤粉灰砖厂项目建设需要，临河区政府委托八一乡政府征收长丰村四、五、六、七、八、九组部分土地。在土地征收过程中，八一乡未成立专门的征拆领导小组。征地补偿款以及地上附着物补偿款由八一乡政府分管财务的领导签字同意后，由乡政府会计从征拆专户上将征地补偿款以及地上附着物补偿款拨付到以长丰村会计王文才名义开设的账户上，由村支部书记、主任全权负责对本村征地补偿款以及地上附着物补偿款的监督、管理及发放工作。（一）被告人徐利平伙同吕保全、王增旺共同贪污445075元的犯罪事实2011年9月1日，临河区八一乡政府将大兴煤粉灰砖厂征用长丰村七组土地的征地补偿款24234000元拨付到时任长丰村会计王文才的账号为×××的信用社存折上。王文才因外出旅游，便将自己该存放征地补偿款的信用社存折交给时任长丰村书记的吕保全，由吕保全负责给长丰村七组的农户发放补偿款。后吕保全找到巴彦淖尔河套农村商业银行股份有限公司八一支行的信贷员徐利平协助其发放补偿款，由吕保全给领款的农民开付款收据和地上附着物补偿协议书，领款的农民在付款收据和地上附着物补偿协议书签字后找徐利平领款，徐利平从王文才账号为×××的信用社存折上取钱给农民付款。王文才回来后，徐利平在给王文才移交账目前，对经手发放的补偿款进行核对时，发现吕保全开出的付款单据金额比自己实际支付的金额多出了44万多元。徐利平将这一情况告诉了吕保全和时任长丰村副村长的王增旺。三人共同商议后，决定以虚列七社领款村民、虚开付款单据的方式将这44万多元套取并私分。后吕保全虚开付款单据并伪造地上附着物补偿协议书，徐利平和王增旺分别模仿虚列的村民名字在虚开的付款单据和地上附着物补偿协议书上签名，套取补偿款共计445075元。其中：徐利平模仿陈继、孙红兵、靳新友的名字，以陈继的名义套取86520元、以孙红兵的名义套取98235元、以靳新友的名义套取143450元；被告人王增旺模仿杨某、李俊清的名字，以杨某的名义套取63595元、以李俊清的名义套取53275元。徐利平于2011年9月11日从王文才账号为×××的信用社账户中转入其账号为×××的账户中297510元；于2011年9月14日从王文才账号为×××的信用社账户中取现金30000元；于2011年9月15日从王文才账号为×××的信用社账户中取现金106170元；直接从其给农民付款时支取的现金中留下11395元。后徐利平、吕保全、王增旺将套取的445075元私分，用于个人开支。另查明，2017年7月23日，被告人徐利平、吕保全、王增旺向临河区纪律检查委员会的账户（账号为×××）内退缴赃款45万元。上述查明事实，有通过当庭举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：1、中共巴彦淖尔市临河区八一乡委员会文件二份、临河区八一乡长丰村2011年至2013年村“两委”成员情况一份，证实2011年至2013年11月份，吕保全任临河区长丰村党支部书记，王文才任会计；王增旺于2011年至2012年9月份任长丰村副主任，2012年9月份至2016年任长丰村主任，2013年11月5日至2016年6月8日兼任长丰村党支部书记。2、巴彦淖尔经济技术开发区管理委员会于2017年8月16日出具的说明一份，证实2011年为做好大兴煤粉灰砖厂项目建设工作，巴彦淖尔经济技术开发区管理委员会委托临河区八一乡人民政府负责做好项目建设用地的征地拆迁工作。3、临河区八一乡人民政府2011年9月1日记账凭证、支票存根、收据各一份，证实临河区八一乡征拆领导小组于2011年9月1日以支票的交款方式给长丰村七社拨付大兴公司煤粉灰砖厂项目征地款24234000元，收款人为王文才。4、地上附着物补偿协议书、付款单据各五份，证实被告人徐利平伙同吕保全、王增旺以陈继、孙红兵、靳新友、杨某、李俊清名义套取补偿款445057元的情况。5、内蒙古自治区农村信用社储蓄取款凭条（1409942第92号）、存款凭条（流水号1409942第93号）、机打凭条（流水号1409942第94号）各一份，证实2011年9月11日，王文才×××的账户转入徐利平×××的账户297510元的情况。6、内蒙古自治区农村信用社储蓄取款凭条一份，证实2011年9月14日徐利平从王文才×××账户取款30000元的情况。7、内蒙古自治区农村信用社储蓄取款凭条（1361324第63号）一份，证实2011年9月15日，王文才×××账户取款106178元的情况。8、王文才×××账户明细信息表一份，证实2011年9月11日该账户转入徐利平×××账户297510元、2011年9月14日该账户内支取现金30000元、2011年9月15日该账户内支取现金106178元的情况。9、内蒙古自治区农村信用社储蓄取款凭条一份，证实2011年10月25日，徐利平6229760090101372985账户取款147330元的情况。10、内蒙古自治区农村信用社储蓄存款凭条一份，证实2011年10月25日，吕保全8507001210000002299783账户存款147330元的情况。11、河套农村商业银行储蓄业务凭条二份（流水号4068014第60号、流水号4080079第28号），证实2017年7月22日，吕保全6229760590100016012账户内存入现金440000元的情况。12、吕保全6229760590100016012账户交易明细表、河套农村商业银行储蓄业务凭条（流水号3099520第40号）各一份，证实2017年7月23日，吕保全该账户内支取现金450000元的情况。13、河套农村商业银行现金缴款单、机打凭条（流水号109372第41号）各一份，证实吕保全于2017年7月23日向中共巴彦淖尔市临河区纪律检查委员会缴款450000元的情况。14、鉴定意见：（1）巴检技术鉴〔2017〕21号鉴定书一份，证实地上附着物补偿协议书上乙方签字“杨某”以及付款单据上领款人“杨某”的名字为王增旺书写；（2）巴检技术鉴〔2017〕23号鉴定书一份，证实地上附着物补偿协议书上乙方签字“李俊清”以及付款单据上领款人“李俊清”的名字为王增旺书写；（3）巴检技术鉴〔2017〕24号鉴定书一份，证实地上附着物补偿协议书上乙方签字“孙红兵”以及付款单据上领款人“孙红兵”的名字为徐利平书写；（4）巴检技术鉴〔2017〕25号鉴定书一份，证实地上附着物补偿协议书上乙方签字“靳新友”以及付款单据上领款人“靳新友”的名字为徐利平书写；（5）巴检技术鉴〔2017〕26号鉴定书一份，证实地上附着物补偿协议书上乙方签字“陈继”以及付款单据上领款人“陈继”的名字为徐利平书写。15、证人证言：（1）杨某证言，证实我是临河区八一乡长丰村七社村民，检察机关向我出示的2011年地上附着物补偿协议书我从来没有见过，协议书上乙方签字处“杨某”三个字不是我签的；检察机关向我出示的2011年9月6日的付款单据上领款人“杨某”三个字是不是我写的我记不清楚了，但其中的“杨”字肯定不是我自己写的，这张付款单据上的钱63595元我是否领过时间长了我也记不清楚了。（2）孙红兵证言，证实我是临河区八一乡长丰村七社村民，检察机关向我出示的2011年地上附着物补偿协议书上乙方签字处“孙红兵”三个字不是我签的；检察机关向我出示的2011年9月6日的付款单据上领款人“孙红兵”三个字也不是我签的，这张付款单据上的钱98235元也不是我领取的。（3）陈继证言，证实我是临河区八一乡长丰村七社村民，检察机关向我出示的2011年地上附着物补偿协议书上乙方签字处的“陈继”、2011年9月6日的付款单据上领款人“陈继”都不是我本人签的，付款单据上的86520元也不是我领取的。（4）靳新友证言，证实我是临河区八一乡长丰村七社村民，检察机关向我出示的2011年地上附着物补偿协议书上乙方签字处的“靳新友”、2011年9月5日的付款单据上领款人“靳新友”都不是我本人签的，大兴公司和变电站一共征了我7亩左右的土地，地上附着物款一共给我补偿了136885元，这两份付款单据上的数额和我实际领取的数额不相符，而且我的地里没有种过松树，我也没有领取过松树款，我只领过杨树和槐树款。（5）李俊清证言，证实我是临河区八一乡长丰村七社村民，检察机关向我出示的2011年地上附着物补偿协议书上乙方签字处的“李俊清”、2011年9月7日的付款单据上领款人“李俊清”都不是我本人签的，付款单据上的53275元也不是我领取的。2011年征地时，青苗款和地上附着物（树苗）款是八一乡信用社徐利平和村委会书记吕保全在长丰村村委会发放的。（6）王文才证言，证实①2011年，八一乡组织乡干部去旅游，每个村走的是村长和书记，当时吕保全说他不去，然后我就报了名去旅游，在我准备走的时候，八一乡政府将大兴公司征用长丰村七社的土地补偿款24234000元拨付到了以我的名义开设的信用社银行账户上，是一个账号为×××的存折，因为我要去旅游，便将这个存折留给了吕保全，当时吕保全给我打了一个收条，注明了收我存折的时间和金额，我走后，吕保全和徐利平用这个存折上的钱发放了地上附着物补偿款。我旅游回来后，我们几个人对清楚账后吕保全将存折给我，但是吕保全和徐利平发出去多少钱我记不清楚了。②我的银行账户×××于2011年9月11日转账297510元给×××账户、2011年9月14日支取现金30000元、2011年9月15日支取现金106178元这三笔业务不是我自己办理的，我也不清楚这些钱干什么用了。16、同案犯供述：（1）王增旺供述，证实①2011年9月份，大兴公司征用临河区八一乡长丰村七社土地发放树苗补偿款时，我担任长丰村副主任的职务，因为当时村会计王文才出门不在，吕保全就让八一乡包村信贷员徐利平帮助村里发放一下补偿款，徐利平在发放完树苗补偿款后和我说结余了45万元，问我怎么办，我让他问一下书记吕保全。不是当时就是过了几天，徐利平让我去一下他在盟医院附近开的怡馨苑茶楼，去了以后，我、吕保全、徐利平在一起就说这45万元的事情，我们三个人就商量开具付款单据将账目处理平，我们便以长丰村七组杨某、陈继等村民的名义，虚列树苗补偿款，由吕保全书写付款单据和地上附着物补偿协议书上的内容，由我和徐利平模仿陈继等村民的笔迹签字。后我们三人将这44万多元平分了，每人分了不到15万元。这15万元是徐利平给我，我用于家庭开支了。②2017年7月23日，我和吕保全、徐利平将45万元退缴到临河区纪检委廉政账户了。（2）吕保全供述，证实①2011年9月份，我与徐利平发放八一乡政府给长丰村七社拨付的大兴公司树苗补偿款，由我负责开具付款单据和填写地上附着物补偿协议书，农民在我开具的付款单据和填写的地上附着物补偿协议书上签字，然后拿给徐利平领钱。在发放过程中，我在给陈刚开具地上附着物补偿款的付款单据时开错了一张，我就又重开了一张付款单据，但是这两张付款单据都交给了徐利平，徐利平在发放完地上附着物补偿款后，发现账不平，多出来40多万元，就是我给陈刚开错的那张票。后来我与王增旺、徐利平三人商量开具付款单据将账目处理平，我们就以长丰村七组村民陈继等五、六户村民的名义虚列的树苗补偿款，由我书写付款单据和地上附着物补偿协议书上的内容，由王增旺和徐利平模仿陈继等村民的笔迹签字，账目处理平后我们将给陈刚开错的付款单据撕毁，后我们三人将这44万多元平分了，每人分了不到15万元。这15万元是我给了徐利平一张信用社的银行卡，徐利平将钱转到我的银行卡上的，我用于家庭开支了。②我伙同王增旺、徐利平贪污的这44万多元是地上附着物补偿款，当时因为大兴公司的项目着急开工，地上附着物还没有彻底清点完毕，八一乡政府就先预拨了一部分地上附着物补偿款让给村民发放，后来在彻底清点完地上附着物后，我们将贪污的44万多元所列的人名及地上附着物数量一同报给了乡政府，乡政府最后根据上报的地上附着物总数给村民拨付了剩余的地上附着物补偿款。③2017年7月23日，我和王增旺、徐利平将45万元退缴到临河区纪检委廉政账户了。17、被告人徐利平的供述与辩解，证实①我在八一信用社工作期间，包长丰村的信贷工作，大概在2011年的一天，八一乡长丰村书记吕保全给我打电话说村会计王文才出门旅游了，让我帮忙给村民付一下大兴公司给长丰村的树苗补偿款，我就答应了，我去了长丰村后，吕保全将王文才的存折和密码给了我，他负责给村民开领款单，我负责给农民发钱，当时是在村委会办理的，我每天取上几万元的现金，金额小的我就给村民付的现金，金额大的我就给村民打的欠条，第二天办成存折后再交给农民，然后撤我给村民打的欠条，前后一共发了十来天。我在给村民付款的过程中发现吕保全给开的领款单和给我提供的村民领款花名册不符，其中一个村民给开了两张领款单，具体是谁我也记不清楚了。王文才回来后，我准备给王文才交账，交账之前我就把我手上给发出去的钱核对了一遍，发现钱多出来45万元左右，钱多出来的原因就是吕保全给其中的一个村民多开了一张领款单，但钱没有从我这里付出去，也就是吕保全开的领款单的总金额大于我付出去的钱的总金额。发现这个问题后，我给王增旺打了电话，问他这个事情怎么办，王增旺让我问一下吕保全，然后我就给吕保全打了电话问他这个事情怎么办，我要给王文才交账，吕保全说让我在家等等，他和王增旺要来找我，他们到了我家后，我把他俩领到我家开的茶馆里，到茶馆后，我们三个人又把账对了一遍，发现就是多出了钱，我记得当时是吕保全说这个账谁也不知道，咱们三个把这笔钱分了哇，把重复开出来的这张票，再以其他村民领款的名义重新开几张领款单，把之前开出来的这张重复的领款单撤出来。当时吕保全带着空白的领款单，就在我的茶馆里虚填了几个村民的领款单，我们三个人分别在这几张领款单上的领款人签名处签了虚开的这几个村民的名字。在给王文才交账以前我就从王文才的账户上将这45万元左右转到了我的账户上，给王文才交完账后，我就把这个钱从我的银行卡上取出来给了王增旺和吕保全每人15万元左右，给他俩的钱是现金还是转账我也记不清楚了。②2017年7月23日，我和吕保全、王增旺将45万元退缴到临河区纪检委廉政账户了。18、其他书证。（二）挪用公款的犯罪事实2011年7月至11月期间，被告人徐利平向临河区八一乡长丰村原党支部书记吕保全、长丰村原村委会委员兼会计王文才提出将长丰村账上的公款借给其个人使用。吕保全和王文才商量决定将长丰村的征地补偿款借给徐利平，后王文才联系徐利平，将其保管的八一乡政府下拨给长丰村的征地补偿款200万元分三次转到被告人徐利平的账户，其中：2011年7月5日，王文才从自己账号为×××的账户中给被告人徐利平账号为×××的账户转账30万元；2011年7月6日，王文才从自己账号为×××的账户中给被告人徐利平账号为×××的账户转账70万元；2011年11月26日，王文才从自己账号为×××的账户中给被告人徐利平账号为×××的账户转账100万元。2012年4月至6月期间，被告人徐利平分四次将200万元借款归还，其中，2012年4月28日、2012年6月5日、2012年6月12日,被告人徐利平分三次通过其妻子王连军账号为×××的账户给王文才账号为×××的账户转款150万元；2012年6月12日，被告人徐利平从自己账号为×××的账户给王文才账号为×××的账户转款50万元。被告人徐利平向王文才支付了5万元的利息，王文才和吕保全将5万元利息平分，用于个人开支。另查明，2017年7月25日王文才向中共巴彦淖尔市临河区纪律检查委员会的账户（账号为×××）内退缴利息14万元，其中包括王文才和吕保全收受的徐利平给付的利息5万元。上述查明事实，有通过当庭举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：1、王文才×××账户明细信息表一份，证实2011年7月5日该账户转入徐利平×××账户300000元、2011年11月26日该账户转入徐利平×××账户1000000元；2011年6月28日，该账户转入王文才账号为×××账户内1000000元。2、内蒙古自治区农村信用社储蓄取款凭条（流水号1885599第108号）、存款凭条（流水号1885599第109号）各一份，证实王文才×××账户于2011年7月5日转入徐利平×××账户300000元的情况。3、内蒙古自治区农村信用社储蓄取款凭条（流水号2090624第162号）、存款凭条（流水号2090624第163号）各一份，证实王文才×××账户于2011年11月26日转入徐利平×××账户1000000元的情况。4、王文才×××账户明细信息表一份，证实2011年7月6日该账户转入徐利平×××账户700000元；2011年6月28日，王文才账号为×××的账户向该账户转款1000000元。5、内蒙古自治区农村信用社储蓄取款凭条（流水号2324030第130号）、存款凭条（流水号2324030第131号）各一份，王文才×××账户于2011年7月6日转入徐利平×××账户700000元的情况。6、徐利平×××账户明细信息表一份，证实王文才×××账户于2011年7月5日转入该账户300000元、于2011年11月26日转入该账户1000000元；王文才×××账户于2011年7月6日转入该账户700000元；2011年7月6日该账户向徐永平6229760090100600634账户转款1000000元；2011年11月28日该账户向王连军6229760090100531847账户转款1000000元的情况。7、内蒙古自治区农村信用社储蓄取款凭条（流水号2461857第229号）、存款凭条（流水号22461857第230号）各一份，证实徐利平×××账户于2011年7月6日向徐永平6229760090100600634账户转款1000000元的情况。8、内蒙古自治区农村信用社储蓄取款凭条（流水号798272第7号）、存款凭条（流水号798272第8号）各一份，证实徐利平×××账户于2011年11月28日该账户向王连军6229760090100531847账户转款1000000元的情况.9、徐永平6229760090100600634账户明细信息表一份，证实徐利平×××账户于2011年7月6日向该账户转款1000000元。10、王连军6229760090100531847账户明细信息表一份，证实徐利平×××账户于2011年11月28日向该账户转款1000000元；该账户于2011年11月28日向侯美荣6229760090200490241账户转款1000000元的情况。11、王文才×××账户明细信息表一份，证实王连军×××账户分别于2012年4月28日、2012年6月5日、2012年6月12日共计转入王文才该账户内1500000元的情况；徐利平×××账户于2012年6月12日转入王文才该账户内500000元的情况。12、徐利平×××账户明细信息表一份，证实2012年6月12日该账户向王文才×××账户转款500000元。13、河套农村商业银行储蓄取款凭条（流水号1093647第24号）、存款凭条（流水号1093647第25号）各一份，证实徐利平×××账户于2012年6月12日向王文才×××账户转款500000元的情况。14、王连军×××账户明细信息表一份，证实该账户于2012年4月28日、2012年6月5日、2012年6月12日向王文才×××账户共计转款1500000元的情况。15、河套农村商业银行储蓄取款凭条三份（流水号1579698第47号、流水号2381978第44号、流水号1081792第21号）、存款凭条三份（流水号1579698第48号、流水号2381978第45号、流水号1081792第22号），证实王连军×××账户于2012年4月28日、2012年6月5日、2012年6月12日向王文才×××账户共计转款1500000元的情况。16、磴口县人民检察院反贪局于2017年9月25日出具的情况说明、八一乡对公账户×××给王文才账户的转账明细，证实2011年4月至2012年10月份，八一乡对公账户×××多次给王文才账号为×××的账户内转入青苗补偿款、征地补偿款、附着物补偿款等款项。17、现金缴款单、河套农村商业银行机打凭条，证实2017年7月25日王文才向中共巴彦淖尔市临河区纪律检查委员会的账户（账号为×××）内退缴利息14万元。18、证人证言：（1）王连军证言，证实我与徐利平系夫妻关系，2011年徐利平从临河区八一乡长丰村借过200万元征地款的事情我不清楚，我的河套农商行账号为×××的账户于2012年4月28日、2012年6月5日、2012年6月12日向王文才×××账户共计转款150万元的事情我不清楚，应该是我丈夫徐利平办理的。（2）徐永平证言，证实我是徐利平的弟弟，2011年我和我连襟张震龙在锡盟搞房地产资金短缺需要用钱，我哥徐利平分二次帮我借过200万元，第一次我哥将100万元打到了我的银行卡上，第二次因为我在外地，我让我哥将100万元打在了我们公司的一个人的银行卡上，具体是谁我记不清楚了。后来，我分几次陆续将这200万元给我哥徐利平还了，支付了5、6万元的利息。19、同案犯供述：（1）王文才供述，证实①2011年的时候，徐利平来长丰村村委会的办公室找我和吕保全，说他个人要用点钱，想借点钱，因为徐利平和我、吕保全关系不错，他知道我和吕保全保管着长丰村的公款，当时他说借100万元，说完徐利平就走了。徐利平走后，吕保全问我村里账上有没有未发放的征地补偿款，我说有了，吕保全说把村里账上的征地补偿款给徐利平借100万元，我也同意，后我联系徐利平，分二次将这100万元转给了徐利平，徐利平给我打了100万元的借条，但是没有约定利息。徐利平应该知道这100万元是公款，因为我和吕保全个人根本没有那么多钱。②徐利平第二次向我们借的100万元是在什么地方说的我记不清楚了，当时我和吕保全都在了，徐利平也给我打了借条。徐利平借200万元，用于干什么我不清楚。③徐利平后来将借村委会的200万元归还了，并支付了5万元的利息，我和吕保全每人分了2.5万元，案发前，我向临河区纪检委的廉政账户退缴利息14万元，其中包括我和吕保全收受的徐利平给付的利息5万元，另外9万元是我保管的公款产生的利息。（2）吕保全供述，证实①2011年的时候，具体时间记不清楚了，徐利平来长丰村村委会的办公室找我和王文才说他个人要用点钱，让我和王文才帮忙给筹点，当时没有具体说用多少，就说越多越好，我和王文才当时给他说想想办法，说完以后徐利平就走了。后来我和王文才商量，把村里的征地补偿款借给徐利平100万元，王文才也同意。过了一两天，我让王文才联系徐利平给徐利平转钱，但具体王文才和徐利平是怎么办理的我不清楚，我和王文才一共将村里征地补偿款200万元借给徐利平，不过借给徐利平的第二笔100万元的事情我记不清楚了。后来徐利平给支付了五六万元的利息，王文才问我利息怎么办，我说咱俩平分了吧，当时王文才也没有说什么，过了几天，王文才给了我2.5万元或是3万元，我记不清楚了，案发前，我和王文才将利息退缴到了临河区纪检委的廉政账户了。②徐利平找我和王文才的目的就是借长丰村村委会的钱，因为当时我们村的征地补偿款还没有给村民发放，我们自己根本没有钱。徐利平借钱用于干什么我不清楚。20、被告人徐利平的供述与辩解，证实①2011年我弟弟徐永平说想用点钱让我帮忙看能不能借点钱，我说长丰村征地了，我知道长丰村账上有钱了。过了几天，我去了长丰村村委会，当时吕保全和王文才都在了，我跟他们说想用一下你们村里多余的钱，我弟弟想用点钱，正说这个事情的时候，有村民来办事，然后我就走了，过了几天，王文才给我打电话说钱弄上了你用吧，然后王文才给我转的款，前后一共借了两次，共计200万元，我清楚他们借给我的是村里的公款。②我向王文才借的这200万元都给我弟弟徐永平用了，徐永平将钱还给我后我将钱都还给了王文才，并支付了5万多元的利息。21、其他书证。（三）被告人徐利平主体身份的相关证据及其他证据材料。1、磴口县人民检察院关于徐利平涉嫌贪污犯罪指定管辖的请示、巴彦淖尔市人民检察院关于徐利平涉嫌贪污线索指定磴口县人民检察院管辖的批复、磴口县人民检察院关于徐利平涉嫌贪污线索指定立案管辖的请示、巴彦淖尔市人民检察院关于徐利平涉嫌贪污案件线索指定磴口县人民检察院立案管辖的批复、磴口县人民检察院立案决定书、内蒙古自治区巴彦淖尔市中级人民法院指定管辖决定书各一份，证实本案经磴口县人民检察院立案侦查，巴彦淖尔市中级人民法院指定本院审理。2、归案说明一份，证实磴口县人民检察院将被告人徐利平传唤到案询问其挪用公款的事实时，被告人徐利平主动交代了其伙同吕保全、王增旺贪污八一乡长丰村七社农民地上附着物补偿款45万元的情况。3、徐利平、王文才、吕保全、王增旺内蒙古自治区人口信息（户籍）证明各一份，证实被告人徐利平以及其他另案处理的共同犯罪人王文才、吕保全、王增旺的身份情况。4、巴彦淖尔河套农村商业银行股份有限公司营业执照一份、巴彦淖尔河套农村商业银行股份有限公司于2017年8月11日出具的证明一份、徐利平人事档案一套，证实被告人徐利平在巴彦淖尔河套农村商业银行股份有限公司任职情况，案发时系该公司八一支行信贷客户经理。5、巴彦淖尔河套农村商业银行股份有限公司于2017年8月28日出具的证明一份，证实巴彦淖尔河套农村商业银行股份有限公司是在2011年由临河区农村信用社改制而来，巴彦淖尔河套农村商业银行股份有限公司与临河区农村信用社实际为同一机构。针对被告人徐利平及其辩护人提出的辩解和辩护意见，根据本案的事实和证据，本院作如下评析：1、关于被告人徐利平辩护人提出公诉机关指控被告人徐利平犯有挪用公款罪的罪名不能成立的辩护意见。最高人民法院《关于审理挪用公款案件具体应用法律若干问题的解释》第八条规定，“挪用公款给他人使用，使用人与挪用人共谋，指使或者参与策划取得挪用公款的，以挪用公款罪的共犯定罪处罚”。据此，使用人构成挪用公款罪的共犯，必须是在共谋的前提下实施了指使或者参与策划取得挪用款的行为。经查，2011年7月至11月期间，徐利平向吕保全和王文才提出将长丰村账上的公款借给其个人使用，吕保全和王文才商量后决定将长丰村未发放的征地补偿款借给徐利平，后王文才联系徐利平，将其保管的八一乡政府下拨给长丰村的征地补偿款200万元分三次转到徐利平的账户中。被告人徐利平与吕保全、王文才在挪用前就挪用公款的事宜进行了联络协商，并实施了一定的指使行为，故被告人徐利平使用200万元公款的行为应当以挪用公款罪的共犯定罪处罚。对辩护人的该项辩护意见不予支持。2、关于辩护人提出被告人徐利平在侦查机关对其首次询问涉嫌挪用公款的事实时，不仅主动供述了办案机关尚未掌握的其涉嫌贪污的犯罪事实，同时也检举、揭发了吕保全、王增旺犯贪污罪的事实，具有立功表现的辩护意见。根据最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条的规定，犯罪分子到案后有检举、揭发他人犯罪行为，包括共同犯罪案件中的犯罪分子揭发同案犯共同犯罪以外的其他犯罪，经查证属实的，应当认定为有立功表现。本案中，徐利平到案后，揭发了同案犯吕保全、王增旺与其共同贪污的犯罪事实，而不是同案犯共同贪污以外的其他犯罪，故不符合立功的规定，依法不能认定为具有立功表现，辩护人的辩护意见无法律依据，本院不予支持本院认为，吕保全系巴彦淖尔市临河区八一乡长丰村党支部书记及村委会委员，在征地补偿过程中协助人民政府从事征地补偿费用的管理和发放工作，属于其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。被告人徐利平与国家工作人员吕保全勾结，利用国家工作人员的职务便利，共同套取长征地补偿款445075元，属数额巨大，其行为已触犯刑律，构成贪污罪。公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立，本院予以确认。本案属共同犯罪，被告人徐利平在共同犯罪中起次要作用，系从犯；被告人徐利平在侦查机关询问其与王文才、吕保全挪用公款的犯罪事实时，主动交代了其与吕保全、王增旺共同套取长丰村补偿款的犯罪事实，属自首，并当庭自愿认罪，具有悔罪表现；被告人徐利平与吕保全、王增旺在案发前向临河区纪律检查委员会退缴赃款45万元。综合本案事实和情节，依法可对被告人徐利平减轻处罚。对辩护人提出的被告人徐利平系从犯、具有自首情节、案发前主动退缴赃款、具有悔罪表现，建议从轻、减轻处罚的辩护意见予以采纳。吕保全系巴彦淖尔市临河区八一乡长丰村党支部书记及村委会委员，王文才系巴彦淖尔市临河区八一乡长丰村会计及村委会委员，在征地补偿过程中协助人民政府从事征地补偿费用的管理和发放工作，属于其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。被告人徐利平伙同国家工作人员挪用公款200万元归个人使用，数额较大，超过三个月未还，其行为已构成挪用公款罪，且属情节严重。公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立，本院予以确认。本案属共同犯罪，被告人徐利平在共同犯罪中起次要作用，系从犯，被告人徐利平在案发前已将所挪用的公款全部归还，依法可对其减轻处罚。被告人徐利平犯数罪，依法予以数罪并罚。根据本案的犯罪事实，犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条第一款、第三款、第三百八十四条第一款、第九十三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第四十七条、第六十一条、第六十七条、第六十九条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第六条、第十九条之规定，判决如下被告人徐利平犯贪污罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币十万元；被告人徐利平犯挪用公款罪，判处有期徒刑二年六个月。实行数罪并罚，决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币十万元。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2019年9月26日起至2022年8月26日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向巴彦淖尔市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当递交上诉状正本一份，副本二份审判长王瑞萍审判员王璐人民陪审员李强二〇一九年九月二十六日书记员王国清

江西省南昌市西湖区人民法院刑事判决书（2020）赣0103刑初832号公诉机关南昌市西湖区人民检察院。被告人王铖，男，1996年10月12日出生，汉族，中专文化，无业，户籍所在地南昌市东湖区。因涉嫌敲诈勒索罪，于2020年7月18日被南昌市公安局西湖分局刑事拘留，同年8月14日被执行逮捕。现羁押于南昌市第一看守所。指定辩护人周明，江西辰星律师事务所律师。被告人胡佳俊，男，2000年7月18日出生，汉族，高中文化，无业，户籍所在地江西省南昌县。因涉嫌敲诈勒索罪，于2020年7月18日被南昌市公安局西湖分局刑事拘留，同年8月14日被执行逮捕。现羁押于南昌市第一看守所。指定辩护人黄风华，北京中银（南昌）律师事务所律师。南昌市西湖区人民检察院以西检三部刑诉〔2020〕907号起诉书指控被告人王铖、胡佳俊犯敲诈勒索罪，于2020年11月13日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。南昌市西湖区人民检察院指派检察员刘杰出庭支持公诉。被告人王铖及其指定辩护人周明、被告人胡佳俊及其指定辩护人黄风华到庭参加了诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2020年7月17日凌晨，被告人王铖、胡佳俊在南昌市西湖区英皇足遒店内，发现该店存在不正规按摩服务,遂冒充人民警察，使用假警官证和手铐将店内老板戴某1强行带走，以其店内存在色情服务、如果不拿钱私了则要接受刑事处罚相威胁，向戴某1索要钱财。戴某1在二人的威胁之下，通过微信转账的方式支付现金20000元，后二人将该20000元私分。2020年7月17日9时许，民警在南昌市青云谱区沃尔玛附近抓获王铖、胡佳俊。针对上述指控，公诉机关当庭提交了有关证据。公诉机关认为，被告人王铖、胡佳俊以非法占有为目的，冒充人民警察，用威胁手段敲诈他人现金两万元，数额较大，其行为均应当以敲诈勒索罪追究刑事责任。被告人王铖、胡佳俊系共同犯罪，具有坦白、认罪认罚、退缴违法所得等量刑情节，建议各判处被告人王铖、胡佳俊有期徒刑一年，并处罚金。被告人王铖、胡佳俊对起诉书指控的犯罪事实、罪名及量刑建议无异议且签字具结。被告人王铖的辩护人的意见是：被告人王铖具有坦白、认罪认罚、退赔被害人损失的情节，可从轻处罚。被告人胡佳俊的辩护人的意见是：被告人胡佳俊系初犯，具有坦白、认罪认罚、退缴违法所得的情节，可从轻处罚。经审理查明，公诉机关指控被告人王铖、胡佳俊敲诈勒索的事实清楚，证据确实充分，本院予以确认。另查明，被告人王铖的亲属、被告人胡佳俊亲属代其主动退缴违法所得人民币各一万元。上述事实，被告人王铖、胡佳俊在开庭审理过程中亦无异议，且有人口基本信息、抓获经过、胡佳俊及王铖微信支付交易明细证明、退缴违法所得凭证、证人戴某2、杨某、应美丽、李某的证言、被害人戴某1的陈述、被告人王铖、胡佳俊的供述与辩解、辨认笔录，被告人王铖、胡佳俊指认现场笔录及照片、检查笔录、扣押决定书、扣押清单、物证照片、现场监控视频截图、现场监控视频光盘等证据证实，足以认定：本院认为，被告人王铖、胡佳俊以非法占有为目的，冒充人民警察，使用恐吓、威胁的方法敲诈勒索被害人戴某1人民币二万元，数额较大，其行为均已构成敲诈勒索罪。公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立，予以支持。被告人王铖、胡佳俊冒充人民警察身份实施敲诈勒索，酌情可从重处罚。被告人王铖、胡佳俊如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚。被告人王铖、胡佳俊自愿认罪认罚，依法可从宽处罚。被告人王铖、胡佳俊的亲属代其主动退缴违法所得，酌情可从轻处罚。公诉机关量刑建议适当，予以采纳。辩护人提出各被告人从轻处罚意见，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人王铖犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年7月18日起至2021年7月17日止。）二、被告人胡佳俊犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元（于判决发生法律效力后，一个月内一次性付清）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年7月18日起至2021年7月17日止。）三、扣押在案作案工具手铐等物品（详见扣押清单）依法没收，由扣押机关依法处理。四、被告人王铖、胡佳俊亲属代其退缴的违法所得人民币各一万元返还被害人戴某1。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省南昌市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审判长邓文辉人民陪审员朱斌人民陪审员彭艳二〇二〇年十二月二十四日法官助理熊业平书记员陈喆林

邓小林、刘玉芳集资诈骗一审刑事判决书湖北省随州市曾都区人民法院刑事判决书（2019）鄂1303刑初420号：随州市曾都区人民检察院以鄂曾都检刑诉［2019］331号起诉书和鄂曾都检刑变诉［2019］1号变更起诉书指控被告人刘玉芳、邓小林、李锋、余志锋、卢福清犯集资诈骗罪，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。随州市曾都区人民检察院指派检察员尚敏出庭支持公诉。被告人刘玉芳、邓小林、李锋、余志锋、卢福清到庭参加诉讼。本案经合议庭评议并提请审判委员会讨论决定，现已审理终结随州市曾都区人民检察院指控：2016年10月，路某（已判刑）经山东人宁某（身份不详）介绍认识余敦朝（化名“小王”、“李某1”，已判刑），而后又通过余敦朝介绍认识黄文斌（化名“吴健”，已判刑）、杨某1（化名“杨辉”，已判刑）等人。为实施犯罪，路某出资2000余元并将其身份证交给宁某，由宁某操作注册成立公司，2016年11月1日山东省宁阳县市场监督管理局颁发了《营业执照》：名称为宁阳三石石业有限公司，法定代表人路某，注册资本3000万元（实际未出资）。随后，路某又向宁某提供资金2000余元和身份证，仍由宁某操作在随州注册分公司，同月14日，随州市曾都区工商局颁发了《营业执照》：名称为宁阳三石石业有限公司随州分公司（以下简称三石公司），负责人路某，经营范围为：石材加工、安装；石材制品、建筑材料批发、零售。路学军、余敦朝、黄文斌、杨世亮及宁洪玉等人参与租用随州市香港街左墩楼一房屋作三石公司办公场所，并在原油泵厂等处租房屋供本案被告人等人居住，余敦朝自称支付办公用房租金3万元。位于香港街的三石公司办公室内悬挂和布置有多种虚假宣传牌匾及展牌。随后，余敦朝还指使被告人李锋（化名“杨涛”，系余敦朝堂弟）、余志锋（化名“林锋”，系余敦朝表弟）到三石公司为业务员参与拉存款；杨某1组织其妻子李阳群（化名“李珊”，已判刑）、丘小龙（化名“陈杰南”，已判刑）、被告人刘玉芳（化名“刘俊杰”）、邓小林（化名“龚平”）、卢福清（化名“张志豪”）及刘某1（化名“刘某2”，另案处理）、李某2（化名“林龙”，另案处理）为业务员参与拉存款。三石公司还纠集“周某”、“唐某1”、“唐某2”、“万某”、“钟某”（均身份不详）等人组成的另一团队参与拉存款；雇用王甲辰当会计、王某办公室前台服务员。路某、余敦朝等人事先约定在集资款达200万元前，路某按资金总量的25%提成，集资款达200万元后，路某按资金总量的55%提成（包含客户2%利息，财务、前台、清洁工工资，矿山考察费用、日常办公费用），其余部分则按一定比例分别提成给同案犯余敦朝、黄文斌及业务员团队。作案期间，余敦朝一般不抛头露面，而授意黄文斌在三石公司对吸收存款及提成分配情况等进行监督管理，黄文斌所得分成和报酬由余敦朝支付。杨某1将其所获得提成款按各业务员业绩的一定比例加底薪进行再分配。三石公司的三个团队业务员受指使到随州市区针对老年人散发小广告招揽其到三石公司存款。路学军、黄文斌、杨世亮、李阳群及业务员、会计还多次到租用炎帝宾馆、曾都宾馆的会议室针对老年人进行洗脑，由路某、黄文斌、杨某1等人现场演讲三石公司的实力和前景等虚假内容，开展砸金蛋、现场抽奖、发小礼品等活动，承诺按月利率2%利息，引诱老年人向某公司存款，并现场由业务员、会计办理存款手续。三石公司还组织部分被害人到山东省宁阳县他人经营的矿山进行考察，并谎称该矿山系三石公司经营，以骗取被害人信任。到案发时止，李某3、吴某等115名（户）被害人向某公司存款共计496万元，该公司分别与各被害人签订了《借款合同》并出具了《收据》，上述《借款合同》、《收据》载明的借款本金扣除存款时现金抵用券优惠和已支付利息后，115名（户）被害人实际经济损失共计410.5649万元。其中杨某1及业务团队涉案金额195.4583万元。被告人刘玉芳涉案金额42.01万元、被告人邓小林涉案金额19.2126万元、被告人李锋涉案金额17.943万元、被告人余志锋涉案金额10.364万元、被告人卢福清涉案金额10.5758万元。2017年12月15日、2018年1月23日、2月2日、8月7日同案人杨某1、丘小龙、路某、余敦朝、黄文斌、李阳群先后被公安机关抓获。2018年3月30日、6月10日，被告人邓小林、卢福清先后被公安机关抓获。2018年4月16日、5月16日，李锋、余志锋、刘玉芳先后到公安机关投案。侦查阶段，公安机关依法扣押了相关被告人及同案人的退赔款共计200万元，其中余敦朝99万元、杨某1、李阳群35万元、丘小龙8万元、邓小林8万元、刘玉芳10万元、卢福清10万元、李某25万元、刘某15万元、余志锋10万元、李锋10万元。庭审中，公诉人出示或宣读了书证、被害人陈述、被告人供述等证据，指控被告人刘玉芳、邓小林、李锋、余志锋、卢福清的行为均构成集资诈骗罪。被告人刘玉芳、邓小林、余志锋、卢福清对公诉机关指控的上述事实均不持异议。被告人李锋对起诉书指控的基本事实无异议，但辩解称“起诉书认定其涉案金额其中倪某的被骗款0.574万元不确定,故不能作为犯罪金额认定”。经本院审理查明的事实：除被告人李锋的涉案金额应认定为12.203万元外，全案其他事实与公诉机关起诉书指控的事实一致。另查明：本案侦查期间,新增被害人孙某1、姚某向公安机关报案，根据二人提供其与三石公司签订的《借款合同》和三石公司出具的《收据》以及二被害人的陈述认定，被害人孙某1实际经济损失为0.8万元,姚某实际经济损失为1.68万元。还查明：同案人黄文斌的亲属在另案一审期间向本院代为退赔赃款10万元。上述事实，上述五被告人均不持异议，并有以下经庭审核实的证据予以证实：1、宁阳三石石业有限公司随州分公司及各被告人融资明细、被告人刘玉芳、邓小林、李锋、余志锋、卢福清的人员基本信息、公安机关出具的到案经过、借款合同及收据、谅解书等书证；2、被害人孙某2、姚某等人的陈述；3、被告人刘玉芳、邓小林、李锋、余志锋、卢福清及同案犯路某、余敦朝、黄文斌、杨某1、李阳群、丘小龙等人原在公安机关的供述本院认为，被告人刘玉芳、邓小林、李锋、余志锋、卢福清明知或应知路某、余敦朝、黄文斌、杨某1等人使用诈骗的方法实施非法集资犯罪，五被告人以非法占有为目的，均使用化名共同参与针对老年人的犯罪，其涉案金额“数额较大”，侵犯了公民财产所有权和国家金融管理制度，其行为均构成集资诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人李锋提出“被害人倪某的被骗款不应认定为其涉案犯罪金额”的辩解理由成立，本院予以采纳。鉴于五被告人在本案中仅参与实施了部分犯罪，且起次要作用，系从犯，均具有应当从轻或减轻处罚的量刑情节；五被告人能退赔部分赃款，还均具有可酌定从轻处罚的量刑情节。故五被告人提出“要求从轻处罚”的辩解意见，本院均予以采纳。被告人刘玉芳、李锋、余志锋系主动投案，归案后尚能如实供述其犯罪事实，依法可认定为自首，均具有可从轻或减轻处罚的量刑情节。根据各被告人的犯罪事实，综合考虑上述量刑情节。依照《中华人民共和国刑法》第一百九十二条、第二十五条、第二十七条、第三十七条、第六十七条第一款之规定，判决如下一、被告人邓小林犯集资诈骗罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币二万元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押一日折抵刑期一日，即自2019年8月1日起折抵其取保候审前被羁押的10天，刑期至2020年11月20日止。）二、被告人刘玉芳犯集资诈骗罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二万元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押一日折抵刑期一日，即被告人刘玉芳的刑期自2019年8月1日起至2020年9月30日止。）三、被告人李锋犯集资诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二万元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押一日折抵刑期一日，即被告人李锋的刑期自2019年8月2日起至2020年6月1日止。）四、被告人余志锋犯集资诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二万元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押一日折抵刑期一日，即被告人余志锋的刑期自2019年8月2日起至2020年6月1日止。）五、被告人卢福清犯集资诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押一日折抵刑期一日，即被告人卢福清的刑期自2019年8月1日起折抵其取保候审前被羁押的6天，刑期至2020年5月25日止。）六、被害人孙某1、姚某参与本案相关被告人、同案人已退赔款210万元以及后续责令被告人、同案人应退赔款项的返还分配。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省随州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份审判长周国昌人民陪审员刘下泉人民陪审员石中山二〇一九年十一月六日书记员杨殷

余和平受贿罪一审刑事判决书新疆维吾尔自治区阿克苏市人民法院刑事判决书（2019）新2901刑初2816号：阿克苏市人民检察院以阿克苏市检公诉科字刑诉（2019）2782号起诉书指控被告人余和平涉嫌受贿罪，于2019年11月11日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭进行了审理。阿克苏市人民检察院指派检察员陈开荣出庭支持公诉，被告人余和平及其辩护人范子溶到庭参加了诉讼。本案现已审理终结阿克苏市人民检察院指控：2013年5月至2017年2月期间，被告人余和平利用担任阿克苏市公安局晶水路派出所所长、阿克苏市公安局新城派出所所长、阿克苏市公安局党委委员、副局长等职务上的便利，先后46次收受22名管理服务对象的礼金、礼品、储值消费卡等合计价值35.925万元。2015年9月至2016年9月期间，被告人余和平利用担任阿克苏市公安局党委委员、副局长的职务便利，先后10次收受9名下属明显超出礼尚往来的财物4.5万元。上述事实有书证、证人证言、被告人的供述与辩解等证据予以证明，足以认定。检察机关认为，被告人余和平身为国家工作人员，利用职务便利，非法收受他人钱财，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十五条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以受贿罪追究其刑事责任。同时，检察机关提出对被告人余和平处以有期徒刑三年，并处罚金200000元的量刑建议。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条第一款的规定，提起公诉，请依法判处。被告人余和平及其辩护人对公诉机关指控的全部事实及罪名均无异议，表示认罪认罚。经审理查明，（一）2013年5月至2017年2月，被告人余和平利用担任阿克苏市公安局晶水路派出所所长、新城派出所所长、党委委员、副局长等职务上的便利，先后46次收受管理对象或具有明确请托事项的当事人的现金、礼品、储值消费卡等合计价值359250元。具体犯罪事实如下：1、2013年至2016年，王某1为处理个人纠纷及经营的东阿康洗浴中心在日常消防、安全检查中得到照顾，同时为洗浴中心存在卖淫嫖娼活动得到庇护，先后五次向余和平行贿现金合计30000元。2、2013年11月左右，付某为拉近和时任新城派出所所长余和平关系以使其经营的新皇朝娱乐宫安检、消防、实名登记检查方面得到照顾，向余和平行贿现金5000元。3、2013年12月，新城派出所对辖区芮某经营的名府精品商务宾馆日常治安检查中发现该宾馆存在安全隐患准备对其停业整顿。2013年至2014年期间，芮某为使宾馆不被停业整顿，同时为在日常检查中得到照顾，三次共向时任新城派出所所长余和平行贿现金10000元。4、2014年，蒋某为拉近和时任新城派出所所长余和平的关系以使其经营的万紫千红娱乐城在日常检查中的得到照顾，向余和平行贿价值25155元的金条。5、2014年至2015年，新城派出所对文化路华通小区附近美容美发、足浴店进行检查中发现以上店面存在卖淫嫖娼行为。刘某1为使其经营店面不被停业整顿，两次共向时任新城派出所所长余和平行贿现金10000元。同时，在2015年，刘某1与其他7家美容美发、足浴店负责人为使店面继续经营凑齐97000元，由宋某出面向余和平行贿。6、2014年春节至2015年春节期间，王某2为和时任新城派出所所长余和平拉近关系以使其经营的广州宾馆在安全消防等检查中得到照顾，三次共向余和平行贿现金15000元。7、2014年春节、2015年春节，郭某为和时任新城派出所所长余和平拉近关系以使其经营的扬州宾馆在安全消防等检查得到照顾，两次共向余和平行贿现金10000元。8、2014年春节至2015年春节期间，杜某为和时任新城派出所所长余和平拉近关系以使其经营的中原宾馆在日常检查中得到照顾，三次共向余和平行贿现金13000元。9、2014年春节至2016年中秋节期间，潘某为和时任新城派出所所长和余和平拉近关系以使其经营的盛世王朝娱乐城ＫＴＶ在安全消防等检查得到照顾，五次共向余和平行贿现金30000元。10、2014年春节、2015年春节，熊某为和时任新城派出所所长余和平拉近关系以使其经营的天悦商务宾馆在无照经营的情况下不被查处及在日常检查中得到照顾，两次共向余和平行贿现金10000元。11、2014年春节、2015年春节，李某1为和时任新城派出所所长余和平拉近关系以使其经营的中天大酒店在日常检查中得到照顾，两次共向余和平行贿现金10000元。12、2014年中秋节、2015年春节，柴某为和时任新城派出所所长余和平拉近关系以使其经营的金如家宾馆在安全消防等检查中得到照顾，两次共向余和平行贿现金10000元。13、2014年中秋节、2015年春节，肖某某1为和时任新城派出所所长余和平拉近关系以使其经营的江西宾馆在安全消防等检查中得到照顾，两次共向余和平行贿现金10000元。14、2014年中秋节、2015年春节，肖某2为和时任新城派出所所长余和平拉近关系以使其经营的重庆大酒店在安全消防等检查中得到照顾，两次共向余和平行贿现金8000元。15、2015年、2016年12月，李某2为使其经营皇冠假日水疗会所从事卖淫活动得到庇护，两次共向时任市公安局副局长余和平行贿现金20000元。同时，皇冠假日水疗会所两次被查处存在卖淫活动，余和平安排时任南城派出所所长李某3未对此事作出处理。16、证人庄某的书面证词。证明2017年春节前，时任市公安局副局长余和平为在解放北路澳门豆捞饭店宴请朋友，安排万福烟花爆竹有限责任公司的负责人庄某结账。庄某为和余和平拉近关系以使其经营的公司在日常检查中得到照顾便在该饭店办了一张10000元的储值卡。之后，余和平使用该储值卡消费17、2016年春节前，王某3为和时任市公安局副局长的余和平拉近关系以使其经营的野人湾酒吧在日常检查中的到照顾，向余和平行贿现金2000元。18、2016年春节、2016年中秋节，田某为和时任市公安局副局长的余和平拉近关系以使其经营的青松建材化工集团石灰石矿公司在炸药购买、运输、储存、爆破审批中得到照顾，两次共向余和平行贿现金6000元。19、2016年7月，阿克苏市天海农场职工钱某某与孙某某发生打架斗殴，由新城派出所处理该案。农场负责人董某1为使钱某某快速获得赔偿，向时任市公安局副局长的余和平行贿价值13095元千足金金条。20、2016年中秋节、2017年春节，周某1为和时任市公安局副局长的余和平拉近关系以使其经营辉拓工程爆破有限公司在炸药购买、运输、储存、爆破审批中得到照顾，两次共向余和平行贿现金10000元。21、证人孙某1的书面证词。证明2017年10月，孙某1为使其经营的朝阳大酒店在未获得特种行业许可证的情况下能够对外经营，向时任市公安局副局长的余和平行贿现金5000元。（二）2015年9月至2016年9月，被告人余和平利用担任阿克苏市公安局党委委员、副局长的职务影响，先后10次收受9名下属明显超出礼尚往来的财物45000元。具体犯罪事实如下：1、2015年中秋节、2016年春节，时任喀拉塔勒镇派出所的所长王某4甲为和时任公安局副局长余和平拉近关系，在日常工作中得到关照，两次共向余和平行贿现金5000元。2、2016年春节，时任南城派出所的所长李某3为和时任公安局副局长余和平拉近关系，在日常工作中得到关照向余和平行贿现金5000元。3、2015年年底，时任红桥派出所所长刘某2为和时任公安局副局长余和平拉近关系，在日常工作中得到关照向余和平行贿现金3000元。4、2016年春节，时任英巴扎派出所的所长孙某2为和时任公安局副局长余和平拉近关系，在日常工作中得到关照向余和平行贿现金5000元。5、2016年春节，时任拜什吐格曼派出所的所长董某2为和时任公安局副局长余和平拉近关系，在日常工作中得到关照向余和平行贿现金3000元。6、2016年春节，时任库木巴什派出所所长钟某某为和时任公安局副局长余和平拉近关系，在日常工作中得到关照向余和平行贿现金3000元。7、2016年春节，时任红旗坡派出所所长冉某为和时任公安局副局长余和平拉近关系，在日常工作中得到关照向余和平行贿现金3000元。8、2016年9月中秋节，时任新城派出所所长王某4乙为了化解和时任公安局副局长余和平之间的隔阂，同时，为了在日常工作中得到关照向余和平行贿现金15000元。9、2016年中秋节，时任西城派出所所长努某某为和时任公安局副局长余和平拉近关系，在日常工作中得到关照向余和平行贿现金3000元。另查，2019年8月5日，余和平的家属上交违纪违法所得532000元。认定上述事实的证据有：一、书证（一）立案决定书、立案通知书。证明2019年5月16日，阿克苏市监察委员会决定对余和平涉嫌职务违纪、违法一案立案审查。（二）关于余和平受贿一案移送函。证明2019年8月16日，阿克苏市监察委员会将余和平涉嫌职务犯罪案件移送阿克苏市人民检察院审查起诉。（三）留置决定书、留置通知书。证明2019年5月17日，阿克苏市监察委员会对余和平采取留置措施。（四）搜查证、搜查笔录、查封／扣押财物、文件清单。证明2019年5月18日，阿克苏市监察委员会依法对余和平位于××区的住宅进行搜查，并依法制作了笔录，扣押了相关财物。（五）领导干部履历信息表、干部履历表、公安局党委分工任命文件。证明余和平案发时系完全刑事责任能力人。自2007年9月，余和平开始担任阿克苏市公安局晶水路派出所所长，2013年10月开始担任新城派出所所长，2015年7月30日开始担任市公安局党委委员、副局长、市网信办主任。（六）资金往来结算票据。证明2019年8月5日，余和平的家属上交违纪违法所得532000元。（七）东阿康休闲会所2015年12月15日至2017年12月5日特种行业日常检查台账及治安案件处罚材料记录；新皇朝娱乐宫2013年至2015年娱乐场所日常治安管理检查台账及接处警记录；名府商务宾馆2013年至2015年行业审批手续和日常治安管理检查台账及停业整顿通知书；万紫千红娱乐城2013年至2015年娱乐城治安接处警案件台账及日常治安管理检查台账；花神理容坊2010年至2012年重点行业场所管理台账；2013年至2015年新城派出所辖区重点行业（美容美发、足浴、洗头城）场所管理台账，日常检查台账，2013年至今打击处理案卷材料；广州宾馆2013年至2015年第一部、第二部场所日常管理台账，处罚整改通知书；扬州宾馆2013年至2015年特种行业审验手续及公安日常安全检查台账；中原宾馆2013年至2015年特种行业审验手续及公安日常安全检查台账；盛世王朝娱乐城及国际大酒店2013年至2017年特种行业审验手续及公安日常安全检查台账，接处警登记台账；天悦宾馆2013年至2015年场所卷及处罚整改通知书，公安日常安全检查台账；2013年至2015年中天大酒店场所卷及处罚整改通知书，公安日常安全检查台账；金如家宾馆2013年至2015年特种行业审验手续及公安日常安全检查台账；江西宾馆2013年至2015年特种行业审验手续及公安日常安全检查台账；重庆大酒店2013年至2015年特种行业审验手续及公安日常安全检查台账；皇冠假日水疗会所2015年至2016年公安日常安全检查台账；万福烟花爆竹2015年至2017年特种行业许可证，审批手续，购进烟花爆竹报告批复，公安日常检查台账；野人湾酒吧2015年至2016年特种行业审验手续及公安日常安全检查台账，王某3与康晓丽关系证明，接处警登记表；青松建材化工集团2015至2017营业执照，爆破作业许可证，安全生产许可证，采矿许可证，报送、采购、运输储蓄炸药雷管从事爆破作业相关审批手续，治安大队日常检查台账；钱某某2016年7月4日被殴打案件接处警记录；辉拓爆破公司2015年11月至2017年4月报送，采购，运输，储备炸药雷管从事爆破作业相关审批手续，治安大队日常检查台账，周彬与周某1关系证明；朝阳大酒店2013年至2018年特种行业审验手续及公安日常安全检查台账。证明上述单位、个人系余和平管理对象或具有请托事项的当事人。（八）2015年至2017年刘某2、王某4乙、钟某某等9人派出所所长任命文件及治安大队对派出所考核办法相关材料。证明余和平与刘某2等9人在职务上具有上下级关系，在工作上具有管理关系。（九）中国黄金质保单。证明董某1购买过50克价值13095元的黄金。（十）到案经过。内容为“2019年5月16日，经市委同意，报请地区纪委监委批准，市纪委监委成立专案组，对阿克苏市委宣传部副部长、市公安局党委委员、副局长、市网信党工委副书记、市网信办主任余和平同志有关问题进行了立案审查调查。2019年5月17日18时许，市纪委监委工作人员将余和平带至留置地点予以留置。余和平在留置期间能够积极配合审查调查，并主动交代了大量组织未掌握的违法违纪事实。”二、证人证言（一）证人王某1的书面证词与自述材料。证明2013年至2016年，王某1为处理个人纠纷及经营的东阿康洗浴中心在日常消防、安全检查中得到照顾，同时为洗浴中心存在卖淫嫖娼活动得到庇护，先后五次向余和平行贿现金合计30000元。（二）证人付某某的书面证词与自述材料。证明2013年11月左右，付某某为拉近和时任新城派出所所长余和平关系以使其经营的新皇朝娱乐宫安检、消防、实名登记检查方面得到照顾，向余和平行贿现金5000元。（三）证人芮某的书面证词与自述材料。证明2013年12月，新城派出所对辖区芮某经营的名府精品商务宾馆日常治安检查中发现该宾馆存在安全隐患准备对其停业整顿。2013年至2014年期间，芮某为使宾馆不被停业整顿，同时为在日常检查中得到照顾，三次共向时任新城派出所所长余和平行贿现金10000元。（四）证人程某的书面证词。证明2013年年底，新城派出所民警程某对辖区芮某经营的名府精品商务宾馆日常治安检查中发现该宾馆存在安全隐患准备对其停业整顿。在处理过程中，程某接受余和平安排未对该宾馆作处理。（五）证人蒋某的书面证词。2014年，蒋某为拉近和时任新城派出所所长余和平的关系以使其经营的万紫千红娱乐城在日常检查中的得到照顾，向余和平行贿价值25155元的金条。（六）证人刘某1的书面证词。证明2014年至2015年，新城派出所对文化路华通小区附近美容美发、足浴店进行检查中发现以上店面存在卖淫嫖娼行为。刘某1为使其经营店面不被停业整顿，两次共向时任新城派出所所长余和平行贿现金10000元。同时，在2014年下半年，刘某1与其他7家美容美发、足浴店负责人为使店面继续经营凑齐97000元，由宋某出面向余和平行贿。（七）证人宋某的书面证词。证明2014年至2015年，新城派出所对文化路华通小区附近8家美容美发、足浴店进行检查中发现以上店面存在卖淫嫖娼行为，准备停业整顿。宋某等8家美容店负责人为继续经营卖淫活动，凑齐97000元，通过刘某1联系，宋某出面向时任新城派出所所长余和平行贿。（八）证人李某4的书面证词。证明2014年至2015年，新城派出所对文化路华通小区附近8家美容美发、足浴店进行检查中发现以上店面存在卖淫嫖娼行为，准备停业整顿。李某4等8家美容店负责人为继续经营卖淫活动，凑齐97000元，通过刘某1联系，宋某出面向时任新城派出所所长余和平行贿。（九）证人马某1的书面证词。证明2005年，马某1购买位于××路面房，在2013年至2016年期间，租赁给万某某经营美容美发店。（十）证人周某2供述的书面证词。证明2005年，周某2购买位于××路面房，并在2013年至2016年期间租赁给万某某经营美容美发、按摩店。（十一）证人万某某的书面证词。证明2015年，新城派出所对文化路华通小区附近8家美容美发、足浴店进行检查中发现以上店面存在卖淫嫖娼行为，准备停业整顿。万某某等8家美容店负责人为继续经营卖淫活动，凑钱疏通关系，其出10000元，代其女婿杨某出10000元。（十二）证人杨某的书面证词。2015年，新城派出所对文化路华通小区附近8家美容美发、足浴店进行检查中发现以上店面存在卖淫嫖娼行为，准备停业整顿。杨某的岳父万某某等8家美容店负责人为继续经营卖淫活动，凑钱疏通关系，万年红代杨某出10000元。（十三）证人柯某的书面证词。证明2005年，柯某的外甥李安生购买了位于××路面房并由柯某负责对外出租。2011年至2016年6月，柯某将门面房出租给王某某从事美容美发，2017年6月30日，又租赁给刘某某经营足浴按摩。（十四）证人马某2的书面证词。证明2014年4月,马某2母亲苏某某购买了位于××路面房，并在2014年11月租赁给宋某、赵某某从事美容美发。（十五）证人修某的书面证词。证明2015年，新城派出所对文化路华通小区附近8家美容美发、足浴店进行检查中发现以上店面存在卖淫嫖娼行为，并将店面招牌拆除准备停业整顿。在日常工作中，时任新城派出所所长余和平在会议中强调加大上述店面的查处力度，之后未在过问。（十六）证人王某5的书面证词。证明2015年，新城派出所对文化路华通小区附近8家美容美发、足浴店进行检查中发现以上店面存在卖淫嫖娼行为，并进行整治。（十七）证人王某2的书面证词，证明2014年春节至2015年春节期间，王某2为和时任新城派出所所长余和平拉近关系以使其经营的广州宾馆在安全消防等检查中得到照顾，三次共向余和平行贿现金15000元。（十八）证人郭某的书面证词。证明2014年春节、2015年春节，郭某为和时任新城派出所所长余和平拉近关系以使其经营的扬州宾馆在安全消防等检查得到照顾，两次共向余和平行贿现金10000元。（十九）证人杜某的书面证词。证明2014年春节至2015年春节期间，杜某为和时任新城派出所所长余和平拉近关系以使其经营的中原宾馆在日常检查中得到照顾，三次共向余和平行贿现金13000元。（二十）证人潘某的书面证词。证明2014年春节至2016年中秋节期间，潘某为和时任新城派出所所长和余和平拉近关系以使其经营的盛世王朝娱乐城ＫＴＶ在安全消防等检查得到照顾，五次共向余和平行贿现金30000元。（二十一）证人熊某的书面证词。证明2014年春节、2015年春节，熊某为和时任新城派出所所长余和平拉近关系以使其经营的天悦商务宾馆在无照经营的情况下不被查处及在日常检查中得到照顾，两次共向余和平行贿现金10000元。（二十二）证人李某1的书面证词。证明2014年春节、2015年春节，李某1为和时任新城派出所所长余和平拉近关系以使其经营的中天大酒店在日常检查中得到照顾，两次共向余和平行贿现金10000元。（二十三）证人柴某的书面证词。证明2014年中秋节、2015年春节，柴某为和时任新城派出所所长余和平拉近关系以使其经营的金如家宾馆在安全消防等检查中得到照顾，两次共向余和平行贿现金10000元。（二十四）证人肖某某1的书面证词。证明2014年中秋节、2015年春节，肖某某1为和时任新城派出所所长余和平拉近关系以使其经营的江西宾馆在安全消防等检查中得到照顾，两次共向余和平行贿现金10000元。（二十五）证人肖某的书面证词。证明2014年中秋节、2015年春节，肖某为和时任新城派出所所长余和平拉近关系以使其经营的重庆大酒店在安全消防等检查中得到照顾，两次共向余和平行贿现金8000元。（二十六）证人李某2的书面证词。证明2015年、2016年12月，李某2为使其经营皇冠假日水疗会所从事卖淫活动得到庇护，两次共向时任市公安局副局长余和平行贿现金20000元。同时证明皇冠假日水疗会所两次被查处存在卖淫活动，余和平安排时任南城派出所所长李某3未对此事作出处理。（二十七）证人付某的书面证词。2016年下半年，南城派出所在皇冠假日水疗会所抓获一对卖淫嫖娼人员，后受到时任所长李某3的指示，未对上述人员作出处理。（二十八）证人庄某的书面证词。证明2017年春节前，时任市公安局副局长余和平为在解放北路澳门豆捞饭店宴请朋友，安排万福烟花爆竹有限责任公司的负责人庄某结账。庄某为和余和平拉近关系以使其经营的公司在日常检查中得到照顾便在该饭店办了一张10000元的储值卡。之后，余和平使用该储值卡消费（二十九）证人王某3的书面证词。证明2016年春节前，王某3为和时任市公安局副局长的余和平拉近关系以使其经营的野人湾酒吧在日常检查中的到照顾，向余和平行贿现金2000元。（三十）证人田某的书面证词。证明2016年春节、2016年中秋节，田某为和时任市公安局副局长的余和平拉近关系以使其经营的青松建材化工集团石灰石矿公司在炸药购买、运输、储存、爆破审批中得到照顾，两次共向余和平行贿现金6000元。（三十一）证人董某1的书面证词。证明2016年7月，阿克苏市天海农场职工钱某某与孙某某发生打架斗殴，由新城派出所处理该案。农场负责人董某1为使钱某某快速获得赔偿，向时任市公安局副局长的余和平行贿价值13095元千足金金条。（三十二）证人周某1的书面证词。证明2016年中秋节、2017年春节，周某1为和时任市公安局副局长的余和平拉近关系以使其经营辉拓工程爆破有限公司在炸药购买、运输、储存、爆破审批中得到照顾，两次共向余和平行贿现金10000元。（三十三）证人孙某1的书面证词。证明2017年10月，孙某1为使其经营的朝阳大酒店在未获得特种行业许可证的情况下能够对外经营，向时任市公安局副局长的余和平行贿现金5000元。（三十四）证人王某4甲的书面证词。证明2015年中秋节、2016年春节，时任喀拉塔勒镇派出所的所长王某4甲为和时任公安局副局长余和平拉近关系，在日常工作中得到关照，两次共向余和平行贿现金5000元。（三十五）证人李某3的书面证词。证明2016年春节，时任南城派出所的所长李某3为和时任公安局副局长余和平拉近关系，在日常工作中得到关照向余和平行贿现金5000元。（三十六）证人刘某2的书面证词。证明2015年年底，时任红桥派出所所长刘某2为和时任公安局副局长余和平拉近关系，在日常工作中得到关照向余和平行贿现金3000元。（三十七）证人孙某2的书面证词。证明2016年春节，时任英巴扎派出所的所长孙某2为和时任公安局副局长余和平拉近关系，在日常工作中得到关照向余和平行贿现金5000元。（三十八）证人董某2的书面证词。证明2016年春节，时任拜什吐格曼派出所的所长董某2为和时任公安局副局长余和平拉近关系，在日常工作中得到关照向余和平行贿现金3000元。（三十九）证人钟某某的书面证词。证明2016年春节，时任库木巴什派出所所长钟某某为和时任公安局副局长余和平拉近关系，在日常工作中得到关照向余和平行贿现金3000元。（四十）证人冉某的书面证词。证明2016年春节，时任红旗坡派出所所长冉某为和时任公安局副局长余和平拉近关系，在日常工作中得到关照向余和平行贿现金3000元。（四十一）证人王某4乙的书面证词。证明2016年9月中秋节，时任新城派出所所长王某4乙为了化解和时任公安局副局长余和平之间的隔阂，同时，为了在日常工作中得到关照向余和平行贿现金15000元。（四十二）证人努某某的书面证词。证明2016年中秋节，时任西城派出所所长努某某为和时任公安局副局长余和平拉近关系，在日常工作中得到关照向余和平行贿现金3000元。三、被告人的供述及辩解。其供述“1、我在任晶水路派出所所长、新城派出所所长及公安局副局长期间，5次收受东阿康洗浴中心老板王某1现金合计30000元。第一次是2013年5月的时候，东阿康洗浴中心老板王某1因琐事与他人在农一师二中门口发生纠纷，被晶水路派出所民警带到所里，派出所进行调解处理，王某1为感谢我在新伟美食街路口给我3000元现金。第二次是2014年春节前，我任新城派出所所长后，王某1为拉近关系在我新城派出所办公室给我3000元现金。第三次是2014年过中秋节前，王某1在民主路加油站路边给我6000元现金。第四次是2015年春节前，王某1在我家小区门口给我8000元现金。第五次2016年春节前，我在任市公安局副局长，分管治安工作，王某1为了自己从事卖淫嫖娼的洗浴中心不被查处在迎宾路职业技术学院旁边的博爱医院门口停车场给我10000元现金。2、我在任新城派出所所长期间，3次收受名府商务宾馆老板芮某现金合计10000元。第一次是在2013年底，新城派出所在对名府商务宾馆的日常治安检查中发现，宾馆的保安没有穿戴防刺服，有两个房间没有对旅客进行实名登记，民警就把宾馆的营业执照、特行证、防刺服都扣到了派出所。第二天芮某为不让宾馆停业整顿送给我5000元现金。第二次是2014年春节前，芮某在我新城派出所办公室给我3000元现金。第三次2014年中秋节前，芮某在我新城派出所办公室给我2000元现金。3、我任新城派出所所长期间，收受万紫千红娱乐城负责人蒋某一根100克金条。2014年春节前，万紫千红娱乐城的负责人蒋某为和我拉近关系，在日常管理或发生问题时内能够得到及时处理，不被停业，在新城派出所办公室给我100克的金条。4、我在任新城派出所所长期间，2次收受扬州宾馆老板郭某现金合计10000元。第一次是2014年春节前，扬州宾馆的老板郭某为了和我拉近关系，在特行审批时不刁难他，检查时发现的问题不被处罚和停业整顿，在我新城派出所办公室给我5000元现金。第二次是2015年春节前，郭某在我新城派出所办公室给我5000元现金。5、我在任新城派出所所长的时候2次收受金如家宾馆老板柴某现金合计10000元。第一次是2014年中秋节前，金如家宾馆的老板柴某为了和我拉近关系，在特行审批时不刁难他，检查时发现的问题不被处罚和停业整顿，在我新城派出所办公室给我5000元现金。第二次是2015年的春节前，柴某在我新城派出所办公室给我5000元现金。6、我在任新城派出所所长的时候2次收受江西宾馆老板肖某某现金合计10000元。第一次是2014年中秋节前，江西宾馆老板肖某某为了和我拉近关系，在特行审批时不刁难他，检查时发现的问题不被处罚和停业整顿，在我新城派出所办公室给我5000元现金。第二次是2015年的春节前，肖某某在我新城派出所办公室给我5000元现金。7、我在任新城派出所所长期间，2次收受重庆大酒店老板肖某现金合计8000元。第一次是2014年中秋节的时候，重庆大酒店老板肖某为了和我拉近关系，在特行审批时不刁难，检查时发现的问题不被处罚和停业整顿，在我新城派出所办公室给我3000元现金。第二次是2015年春节前，肖某在我新城派出所办公室给我5000元现金。8、我任公安局副局长期间，2次收受阿克苏辉拓爆破公司老板周某1的现金合计10000元。第一次是在2016年中秋节前，阿克苏辉拓爆破公司老板周某1为了能够顺利审批购置炸药及爆破手续在我公安局办公室给我5000元现金。第二次是2017年春节前，周某1在我公安局办公室给我5000元现金。9、我在任公安局副局长期间，收受阿克苏万福烟花爆竹公司老板庄某澳门豆捞火锅店10000元消费卡。2016年春节前，我在澳门豆捞请朋友吃饭，让庄某安排结账，庄某便办理一张10000元澳门豆捞消费卡放在吧台，由吧台转交给我用于消费。10、我在任新城派出所所长和公安局副局长期间，5次收受盛世王朝ＫＴＶ老板潘某现金合计30000元。第一次是2014年春节前，华龙大酒店盛世王朝ＫＴＶ的老板潘某为了拉近关系，在日常管理或发生问题时内能够得到及时处理，不要停业，在我新城派出所办公室给我5000元现金。第二次是2014年的中秋节前，潘某在我新城派出所办公室给我5000元现金。第三次是2015年春节前，潘某在我新城派出所办公室给我5000元现金。第四次是2016年春节前，我担任公安局副局长后，潘某为了和我维持好关系，在日常管理或发生问题后可以得到我的帮助，在国际大酒店门口的车里给我10000元现金。第五次是2016年中秋节前，潘某在迎宾路联通公司停车场车内给我5000元现金。11、我在任公安局副局长期间，2次收受青松建化厂矿山负责人田某的现金合计6000元。第一次2016年春节，青松建化厂矿山负责人田某，为了能够顺利审批购置炸药及爆破手续在我公安局办公室给我3000元现金。第二次2016年中秋前，田某在我公安局办公室给我3000元现金。12、我在任新城派出所所长期间，收受皇朝娱乐宫老板付某现金5000元。2013年11月，付某为了和我拉近关系，在日常管理或发生问题时内能够得到及时处理，不要停业，在塔北路民家超市停车场给我5000元现金。13、我在任新城派出所所长期间，3次收受中原宾馆老板杜某现金合计13000元。第一次是2014年春节，中原宾馆的老板杜某为了和我拉近关系，在特行审批时不被刁难，检查时发现的问题不被处罚和停业整顿，在我新城派出所办公室给我3000元现金。第二次是2014年中秋节前，杜某在我新城派出所办公室给我5000元现金。第三次是2015年的春节前，杜某在我新城派出所办公室给我5000元现金。14、我在任新城派出所所长期间，2次收受文化路美容美发店老板刘某1现金合计10000元。2014年春节前，刘某1为了自己经营卖淫嫖娼的美容美发店不被查处，在我新城派出所办公室给我5000元现金。第二次2014年中秋节前，刘某1在我新城派出所办公室给我5000元现金。15、我在任公安局副局长期间，收受朝阳大酒店老板孙某1现金5000元。2016年年底或2017年初，朝阳大酒店的老板孙某1因办理特行审批找到我，希望能够依照程序尽快办理，我便给治安大队安排符合规定的情况下，尽快给孙某1办理特行手续。过了2、3个月以后，孙某1为感谢我的帮助，在我公安局的办公室给我5000元现金。16、我在任新城派出所所长期间，收受文化路美容美发店老板宋某现金合计100000元。2015年初，我对文化路从事卖淫嫖娼的美容美发店进行了集中整治，整治过程中把他们的牌子全部拆除，并且让他们停业整顿，但是他们晚上都在偷偷营业，之后宋某就找到我，告诉我如果能够保持现状，偷偷经营，派出所不要去查，可以给我送100000元，我便同意，之后宋某在兴隆街将100000交给了我。我收到钱后，对场所的整治和卖淫违法行为的查处不再过问，新城派出所对文化路卖淫嫖娼的美容美发店查处力度减小，使得文化路卖淫嫖娼的美容美发店继续经营。17、我在任公安局副局长期间，2次收受皇冠假日水疗会所老板李某2现金合计20000元，3次收受李某25部华为手机。现金：第一次是2015年11月，李某2为了自己经营的皇冠假日水疗会所里的卖淫嫖娼行为不被查处，出现问题时可以得到我的帮助，在我公安局的办公室给我10000元现金。第二次是2016年过年前，李某2在解放中路天福大酒店旁的车里给我10000元现金。18、我在任新城派出所所长期间，3次收受广州宾馆老板王某2现金合计15000元。第一次是2014年春节前，王某2为了和我拉近关系，在特行审批时不被刁难，在日常场所检查过程中不会太苛刻，在我新城派出所办公室给我5000元的现金。第二次是2014年的中秋节前，王某2在我新城派出所办公室给我5000元的现金。第三次是2015年过春节前，王某2在我新城派出所办公室给我5000元的现金。19、我在任公安局副局长期间，收受野人湾酒吧、飞狼迪吧老板王某3现金2000元。2016年春节前，王某3为了自己经营的酒吧、迪吧日常管理或发生问题后可以得到我的帮助，在档案馆附近给我2000元现金。20、我在任新城派出所所长期间，2次收受中天大酒店老板李某1现金10000元。第一次是2014年春节前，中天大酒店的老板李某1为了和我拉近关系，在特行审批时不被刁难，在日常场所检查过程中不会太苛刻，在我新城派出所办公室内给我5000元现金。第二次是2015年春节前，李某1在我新城派出所办公室内给我5000元现金。21、我在任新城派出所所长期间，2次收受天悦宾馆老板熊某某现金合计10000元。第一次是2014年春节前，熊某某为了和我拉近关系，在特行审批时不被刁难，在日常场所检查过程中不要太苛刻，熊某某在我新城派出所办公室给我现金5000元。第二次是2015年春节前，熊某某在我新城派出所办公室给我现金5000元。22、我在任公安局副局长期间，收受南城派出所原所长李某3现金5000元。2016年春节，李某3为了和我拉近关系,以及日后派出所和他个人的工作能够得到支持和关照，在我家中拜年时给我5000元现金。23、我在任公安局副局长期间，收受新城派出所原所长王某4乙现金15000万元。2016年中秋节前，王某4乙为了和我拉近关系,以及日后派出所和他个人的工作能够得到支持和关照，在新城派出所的办公室里给我15000元现金。24、我在任公安局副局长期间，收受红桥派出所原所长刘某2现金3000元。2016年春节前，刘某2为了和我拉近关系,以及日后派出所和他个人的工作能够得到支持和关照，在我公安局办公室给我3000元现金。25、我在任公安局副局长期间，收受英巴扎派出所原所长孙某2现金5000元。2016年春节，孙某2为了和我拉近关系,以及日后派出所和他个人的工作能够得到支持和关照，在我家中拜年时给我5000元现金。26、我在任公安局副局长期间，2次收受喀拉塔勒镇派出所原所长王某4甲现金合计5000元。第一次是2015年中秋节前，王某4甲为了和我拉近关系,以及日后派出所和他个人的工作能够得到支持和关照，在我家中给我2000元现金。第二次是2016年春节，王某4甲在我家中拜年时给我3000元现金。27、我在任公安局副局长期间，收受拜什吐格曼乡派出所原所长董某2现金3000元。2016年春节，董某2为了和我拉近关系,以及日后派出所和他个人的工作能够得到支持和关照，在我家中拜年时给我3000元现金。28、我在任公安局副局长期间，收受库木巴什派出所原所长钟某某现金3000元。2016年春节，钟某某为了和我拉近关系,以及日后派出所和他个人的工作能够得到支持和关照，在我家中拜年时给我3000元现金。29、我在任公安局副局长期间，收受红旗坡派出所原所长冉某现金3000元。2016年春节，冉某为了和我拉近关系,以及日后派出所和他个人的工作能够得到支持和关照，在我家中拜年时给我3000元现金。30、我在任公安局副局长期间，收受西城派出所原所长努某某现金3000元。2016年中秋节，努某某为了和我拉近关系,以及日后派出所和他个人的工作能够得到支持和关照，在我公安局办公室给我3000元现金。31、我在任公安局副局长分管治安工作期间收受阿克苏市天海农场总经理董某11根50克金条。2016年7月，天海农场的工作人员被人打了，当时是新城派出所出的警，董某1希望我给新城派出所说一下，将案件尽快处理，在我公安局办公室给了我一根50克金条。通过被告人的供述并结合证人证言等证据可以证明被告人余和平利用担任阿克苏市公安局晶水路派出所所长、阿克苏市公安局新城派出所所长、阿克苏市公安局党委委员、副局长等职务上的便利，先后46次收受管理服务对象及具有明确请托事项当事人的现金、礼品、储值消费卡等合计价值359250元，收受9名下属明显超出礼尚往来的财物45000元。四、鉴定意见。证明100克《长城金》Ａｕ999.9黄金金条一根，在2014年2月价格认定基准日价值为25155元。上述证据经庭审示证、质证，且符合客观性、合法性、关联性的要求，本院予以确认本院认为，被告人余和平身为国家工作人员，利用职务上的便利，为他人谋取利益，非法收受他人财物404250元，属数额巨大。其行为已构成受贿罪，公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。在量刑方面，被告人身为国家司法机关工作人员且有领导职务，本应廉洁执法、模范司法，其却利用职务便利，多次收受他人财物，社会影响恶劣，危害严重，应从重处罚。被告人归案后能够如实供述自己的罪行，并主动交代了侦查机关尚未掌握的其他同种罪名的犯罪事实，系坦白，且自愿认罪认罚，依法可从轻处罚。案发后，被告人的家属积极退回全部赃款，并主动交纳罚金，可酌情从轻处罚。另，在庭审中，被告人围绕家庭、工作，声泪俱下地发表了最后陈述，具有悔罪表现，亦可酌情从轻处罚。公诉机关对被告人适用认罪认罚从宽制度，并提出有期徒刑三年，并处罚金200000元的量刑建议，符合法律规定，且建议适当，本院予以采纳。综上，为维护国家工作人员职务行为的廉洁性，根据被告人余和平的犯罪事实、性质和社会危害程度并结合被告人余和平的认罪、悔罪态度，经本院审判委员会讨论决定。现依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条、第三百八十三条、第三百八十八条，《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十二条、第十三条、第十五条、第十九条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下一、被告人余和平犯受贿罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币200000元（已交纳）；（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月17日起至2022年5月16日止。）二、被告人余和平的违法所得404250元予以追缴，并上交国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向阿克苏地区中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应递交上诉状正本一份，副本八份审判长丁文益审判员张淑玲审判员赵威二〇一九年十二月三十日书记员白雨馨

宋红波抢劫罪一审一审公诉案件适用普通程序刑事判决书广东省深圳市南山区人民法院刑事判决书（2016）粤0305刑初1641号：深圳市南山区人民检察院以深南检刑诉〔2016〕1703号起诉书指控被告人宋红波犯抢劫罪，于2016年11月15日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。深圳市南山区人民检察院指派检察员吴萏出庭支持公诉，被告人宋红波到庭参加诉讼。本案现已审理终结深圳市南山区人民检察院指控：1、2006年6月19日凌晨2时许，宋某1、宋某2、曾某1、夏某1、夏某2、曾某2、宋某3（上述七人均已判刑）伙同被告人宋红波以及王红旗、宋工良、宋心红、曾东方、曾玉峰、宋新江（上述六人均另案处理）等人合谋抢劫深圳市西部通道第七标段深圳市金众集团股份有限公司（以下简称金众公司）工地办公室。夏某1、王某2、宋某4等人携带作案工具绳子、胶带并对人员进行分工，先由夏某1、夏某2、曾某2、宋某5进入值班室用绳子、胶带对值班保安员殷某进行捆绑、封口，并用棍棒将其打晕，抢走被害人殷某现金人民币245元及银行卡、身份证等物品，被告人宋红波等其余人员则将工地办公室的电缆线、电脑、奥林巴斯数码相机等物品搬到工地外的马路边，由李某1（已判刑）开车将抢得的物品运至深圳市宝安区一废品收购站，由夏某1等人销赃，卖得赃款人民币4万余元。经鉴定，被害人殷某的损伤程度为轻微伤。经鉴定，被抢奥林巴斯相机价值人民币1420元；电缆线价值人民币140ｌｌ0元。2、2006年6月26日凌晨2时许，宋某1、宋某2、曾某1、夏某1、夏某2、曾某2伙同被告人宋红波以及王某2、宋某4、宋某5、曾某3、曾某4、闫新德、宋某7（后二人均另案处理）等人合谋抢劫深圳市西部通道第五标段工地。夏某2、曾某2与王某2、曾某3等人持棍棒、红砖将看管工地的被害人徐某、王某1控制住，被告人宋红波等其余人员则将工地的两桶柴油、电缆线、电瓶等物品搬到路边，由宋某2打电话给李某1前来拉货。李某1开车将被抢物品运至深圳市南山区南油一废品收购站及南山农贸市场等地，由宋某2等人销赃，卖得赃款人民币2040元。经鉴定，被抢柴油价值人民币1966元。为证明上述指控，公诉机关提供接受刑事案件登记表，被告人身份材料，抓获经过，刑事判决书，情况说明，被害单位营业执照，法人授权委托书，报案材料，被劫财物损失清单，办公用品台账，费用结算单，送货单，证人宋某1、宋某2、曾某1、夏某1、夏某2、曾某2、宋某3、李某1的证言，被害人向某、殷某、徐某、王某1的陈述，被告人宋红波的供述与辩解，人体损伤程度鉴定意见，涉案财物价格鉴定意见，现场勘查笔录，现场指认笔录，证人的辨认笔录等证据。公诉机关认为被告人宋红波以非法占有为目的，以暴力方法劫取他人财物，其行为已构成抢劫罪，提请本院依法判处。公诉机关还向本院提交深南检量建〔2016〕1612号量刑建议书，建议对被告人判处五年左右有期徒刑，并处罚金。被告人当庭辩称在第一单中，其没有到案发现场，仅到鱼塘，同案犯就走了，第二单其一点印象都没有，后当庭认罪，请求法庭从轻判处。经审理查明，公诉机关指控的犯罪事实属实。上述事实，有下列经庭审出示、质证的证据予以证实，足以认定：一、书证1、接受刑事案件登记表，证实案件的来源。2、抓获经过，证实公安机关于2016年8月23日在河北省唐山市丰南区丰南镇汇通路与友谊大街交叉口抓获被告人宋红波。3、被告人身份信息材料，证实被告人的户籍、出生日期等身份信息。4、同案犯刑事判决书，证实宋某1、夏某2、宋某2、曾某1、宋某3、夏某1、曾某2、李某1因本案已被判决。5、情况说明，证实同案犯宋某1在服刑期间精神失常，无法做出有效指认；其他几名已判刑的同案犯已经服刑完毕，暂时未能找到。6、企业法人营业执照、法定代表人明某、法人委托授权证明书、报案材料、被劫财物损失清单、办公用品台账、费用结算单、送货单等，证实被盗财物真实存在以及价值。二、证人证言1、证人宋某1的证言。证人宋某1系同案犯，已被判刑，证实其参与了2006年6月19日的抢劫，指认被告人宋红波也参与了这一单，还证实其他人另外还抢了一次，有柴油、废铁、电缆线，但其没有参与这一单。2006年夏天的一天，其应曾某2（已判决）和王某2（在逃）的邀请来到后海的一个工地办公室，宋某2（已判决）和曾某3（在逃）从地上找了绳子把正在看工地的保安捆住，其他人负责把铁和电缆线装到其拉的架子车上，曾某2让其把车拉到没人的空地上卸货，然后返回工地继续装货，其一共拉了两次，之后还装了一大桶油。之后的第三天，宋某2分给其3000元，宋某2跟其说抢到的财物一共卖了4万多元。与其一同参与抢劫的有曾某2、王某2、宋某2、宋国旗、曾某3、曾某1、宋某7、宋某8、宋红波、夏某2，还有几个其不认识的。2、证人李某1的证言。证人李某1系本案同案犯，已被判刑，证实2006年3月份至8月10日，其用人货车为一帮河南人共拉货9次，且在知道这班人的货是偷或抢来的之后仍继续为其拉货4次。其中6月19日凌晨在蛇口西部通道工地拉了2台台式电脑和很多铜芯线（去的时候已有人推着装满货的手推车在等），把这些货拉到宝安西乡一家废品收购站卸下，收了这帮人的好处费1000元；7月初为这帮人在西部通道工地拉了1000多斤的铁、铝和铜线到南油废品收购站，收了100元。3、证人宋某2的证言。证人宋某2系本案同案犯，已被判刑，证实其参与了指控的两单抢劫，并指认宋红波均有参与。其中2006年6月某日深夜，在蛇口西部通道金某公司工地旁，其与宋某1等人汇合实施了抢劫。由苏某、宋某5、曾某2上前制服看守工地的保安，宋红波、曾某2搬电脑，其他人搬电缆线。事后夏某4联系人货车司机把抢回来的货卖了4万余元，王某2分了9000元，其他每人分了3000元。几天后，与宋某1等12人在蛇口工业七路海边的一个工地由宋心红、宋红波、苏培房、郑东方控制住看守的两名男子，其他人动手搬东西，这次一共抢了3桶柴油、几十斤电线、1部电焊机。4、证人曾某1的证言。证人曾某1系本案同案犯，已被判刑，证实参与了指控的两单抢劫，并指认宋红波也参与了两单抢劫。2006年6月的一天凌晨，宋某2打电话给其，要其去抢劫工地，他说是王某2、宋某8、夏某1、曾某2、李某1组织的，已经踩好点了。凌晨2时许，其骑单车到西部通道工地旁的一块大空地和他们会合，那里有约14、15个河南项城市的老乡。王某2说工地上只有一个保安员，他要五个人负责控制保安员，其余人负责抢东西。于是大家就冲进那个工地，值班室里面有一个保安。夏某1带5、6个人把保安用绳子和封口胶捆起来，有人把值班室的两台台式电脑搬走了，其听说还有人抢了安保员的手机。大家一起搬了一台抽水机和一捆电线。夏某1联系了一台蓝色人货车来把东西拉走，由夏某1跟车拿东西去卖，其他人就散了。当天下午，夏某1分给其1600元，其他人分了多少其不清楚。参与抢劫的有其、宋某8、宋某2、夏某2、王某2、曾某3、夏某4、宋某5、宋红波、曾某2、小薛等。第二次抢了两箱柴油、两个电瓶、一些电线和一辆斗车。其及宋红波均有参与第二单。5、证人曾某2的证言。证人曾某2供述参与作案一次，分得三千块钱。6、证人夏某1的证言。证人夏某1别名夏某4，证实其参与第一单作案，指认宋红波也参与该次作案。2006年的一天晚上，王某2打电话给其说要到海边工地上买货，叫其帮忙叫一部车去运货。当天晚上王某2、宋红波给其电话，要其叫车，其就把自己认识的一个人货车司机李师傅（李某1）的电话号码告诉他们，让他们自己联系。后来李师傅以不认识他们为借口，一定要其一起过去。王某2来接上他们，带到一个土堆旁。土堆旁有10来个人，有宋某2、宋红波等人。李师傅问这些电线是哪里来的，王某2等人说是向工地的安保员买的。货装上车之后，就开到宝安区的一个地方去卖。其不知道他们卖了多少钱。宋某6给了其200元，不清楚其他人分了多少钱。7、证人宋某3的证言。证人宋某3别名宋国旗，证实其参与第一单作案，事后宋某8分给其3000元。8、证人夏某2的证言。证实其参与第一单作案，指认宋红波也参与该次作案。2006年6月份的一天，其到蛇口海边工地，找到宋某8等人，当时已有7、8个人到达了。等了一段时间后了，宋某8、王某2、曾某2、宋某6、宋某2、夏某4等人围在一起商量怎么动手及人员安排等问题一起商量。到达目的地后，曾某2、王某2、夏某4、宋某9、宋红波、宋某2、曾某1等人先进一个院门，进去后约10分钟，王某2出来招手，表示可以了，大家就一起拥进去，搬的搬，扛的扛。其参与搬了两次电缆线，大家把东西搬到300多米外的地方去，集中放在一个地方。由曾某1与夏某4打电话通知司机前来。司机开车到后，所有人帮忙把抢到的东西搬上车，搬上之后，大家骑自行车走了，王某2、曾某1、曾某2等人坐人货车押货走了。其分到了3000元。三、被害人陈述1、被害人殷某的陈述。被害人殷某称2006年6月19日凌晨2时许，其在工业八路靠海边的金众市政工地办公室值夜班时，有至少12人解开办公室房门的绳子（该办公室用绳捆绑主门，无锁）进来威胁其不要叫，其中两个人捆绑住其并用胶纸封住其的嘴巴，另一个人用木棒往其头部打了两下使其昏迷过去。大概20分钟后其醒过来，他们正要走了，有人在其身上摸走了其钱包。事后其缓慢的跳到2楼找到工友向某、刘某帮其解开捆绑，发现丢失电缆线和电脑便报警。2、被害人向某的陈述。证实其与被害人殷某系同事，经清点发现被抢神州台式电脑1台、台式组装电脑1台、中柏笔记本电脑1台、奥林巴斯数码相机1部、不同规格的电缆线共长4860米。3、被害人王某1的陈述。证实2010年6月26日凌晨，其两人在西部通道5标的工地看守时，有4、5名男子用木棒打了徐某头部一下，用砖头打了其一下，并威胁他们不要出声。这几个人手持木棒等看守他们，估计有更多人在旁边偷东西。后来一辆装水泥的汽车开过来，然后他们统一逃跑。公司损失了100多米的电缆线和两桶100公斤重的柴油。4、被害人徐某的陈述，其陈述内容与被害人王某1的陈述一致。四、被告人供述和辩解被告人宋红波的供述和辩解。被告人宋红波到案后在第一次讯问时称2006年6月份的一天，其和老婆从东莞到深圳找宋某8借钱，到后的当天晚上宋某8就请其喝酒，当时宋公良还叫了同村宋某2、宋森林、曾玉凤及一个外号叫“六条”的男子。在喝酒的过程中，宋某2对其说走吧，其就迷迷糊糊地和宋某2走到一个地方，后来发生什么事情其就不知道了。第二天宋某8就借给其500元钱，宋某8在喝酒的过程中没有说去偷东西，其也没有再见到宋某8。其在第二次讯问中承认参与了抢劫，负责放风，是宋某2骑自行车带其去的，宋某8安排的。宋某8叫其看看有没有警察或者路人发现他们偷东西，如果有就通知他们一声。其在之后讯问中又否认之前供述，称什么都没有干，也没有看到其他人拿东西。五、鉴定意见1、法医学鉴定书，证实经鉴定，被害人段某的损伤程度为轻微伤。2、深价鉴［2006］3836、3839号价格鉴证结论书，证实经鉴定，涉案被抢奥林巴斯相机价值人民币1420元，电缆线价值人民币140110元，柴油价值人民币1966元。六、勘验、检查、辨认、侦查实验笔录1、深公（南）刑勘［2006］0926号，公安机关对案发现场进行勘验、检查时形成的现场勘查笔录、现场图和现场照片，证实案发现场的自然状况。2、同案犯李某1的现场指认笔录，证实其拉货的地点。上述证据均经过庭审示证、质证，查证属实，本院予以确认本院认为，被告人宋红波以非法占有为目的，结伙抢劫他人财物，数额巨大，其行为已构成抢劫罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。宋某2、曾某1等证人证实被告人宋红波参与了指控的两单抢劫，与在案书证、被害人陈述等证据相互印证，证实被告人实施了指控的两单抢劫事实。其中宋某2明确指认被告人宋红波搬电脑，与被告人宋红波在侦查阶段辩称的仅负责望风相矛盾。被告人宋红波虽当庭认罪，但态度反复，本院在量刑时予以考虑。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第五十二条、第五十三条条之规定，判决如下被告人宋红波犯抢劫罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月23日起执行至2026年8月22日止；罚金自本判决生效之日起十日内向本院缴纳，上缴国库。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省深圳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长刘付斌人民陪审员雷新凤人民陪审员黄寅二〇一六年十二月十六日书记员邢燕芳

䭙茂杰、吴国军组织卖淫二审刑事判决书安徽省马鞍山市中级人民法院刑事判决书（2018）皖05刑终127号：雨山区人民法院审理雨山区人民检察院指控原审被告人孙茂杰、吴国军、顾开洋犯组织卖淫罪一案，于2018年4月20日作出（2018）皖0504刑初36号刑事判决。原审被告人孙茂杰、吴国军、顾开洋不服提出上诉。本院依法组成合议庭，因本案涉及个人隐私，于2018年6月21日不公开开庭审理了本案，马鞍山市人民检察院检察员胡某出庭履行职务，上列上诉人及辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结原判认定：2012年10月，被告人孙茂杰租赁位于马鞍山市雨山区圣茂广场第一层113-117号加盟投资马鞍山市雨山区云某汇休闲足浴城，由重庆云某汇总部派员负责经营管理。2015年年初，重庆云某汇总部人员撤离足浴城，被告人孙茂杰聘请被告人吴国军为足浴城店长，负责足浴城的日常经营管理。2016年7月左右，被告人吴国军聘用被告人顾开洋辅助其经营管理。同年10月，被告人孙茂杰正式聘用顾开洋担任店长，吴国军为足浴城经营者（2017年3月正式变更），被告人吴国军、顾开洋共同管理足浴城日常事务。2016年9月至2017年4月，被告人孙茂杰、吴国军、顾开洋为牟取非法利益，通过招募女性“技师”在足浴城开设有偿性服务项目，规定了女“技师”的统一考勤、服务收费标准、提成比例、工作场所、吧台统一收费等，对女“技师”进行控制管理。期间，有多名女子在该足浴城内从事“胸推”、“云指”（指口交）等性服务项目。2017年4月26日15时许，马鞍山市公安局雨山派出所民警在对马鞍山市雨山区云某汇休闲足浴城进行检查时，将正在足浴城内以“胸推”、“云指”等方式进行性服务的付某与王某2、刘某1与刘某2、陈某1与郭某共六人抓获，并将被告人顾开洋带至马鞍山市公安局雨山派出所接受调查。2017年8月2日，马鞍山市公安局雨山派出所半山花园社区民警通过电话通知被告人吴国军到半山花园警务室接受从业人员例行检查，后吴国军至半山花园警务室，后被马鞍山市公安局雨山派出所民警带回派出所接受调查。2017年8月18日，被告人孙茂杰主动到马鞍山市公安局雨山派出所投案。被告人孙茂杰、吴国军到案后如实供述了自己的主要犯罪事实，被告人顾开洋到案后开始未能如实供述自己的主要犯罪事实。原判根据物证宣传卡片，受案登记表、到案经过、扣押清单、户籍信息等书证，证人王某1、沈某、尚某、李某、陈某1、付某、刘某1、刘某2、王某2、郭某的证言，现场勘验检查笔录、辨认笔录，视听资料，被告人孙茂杰、吴国军、顾开洋的供述与辩解等证据认定上述事实。原判认为：被告人孙茂杰、吴国军、顾开洋利用足浴城组织他人卖淫，其行为已构成组织卖淫罪。孙茂杰系自首，对其依法可以从轻或者减轻处罚。吴国军到案后能如实供述其罪行，系坦白，对其依法可以从轻处罚。顾开洋当庭自愿认罪，对其依法可以酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百五十八条第一款，第二十五条第一款，第六十七条第一款、第三款，第五十二条，第五十三条之规定，判决如下：一、被告人孙茂杰犯组织卖淫罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币1万元。二、被告人吴国军犯组织卖淫罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币1万元。三、被告人顾开洋犯组织卖淫罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币1万元。被告人孙茂杰上诉提出：1、一审判决认定孙茂杰犯组织卖淫罪定性不准；2、一审判决违反了从旧兼从轻的刑法适应原则。《最高人民法院最高人民检察院关于办理组织强迫引诱容留介绍卖淫刑事案件适用法律若干问题的解释》不应适用于孙茂杰；3、孙茂杰系自首，依法应对其从轻或者减轻处罚，请求二审法院查明事实，依法改判。其辩护人认为：1、一审法院认定“口交”属于卖淫行为属于扩大解释，违反了罪刑法定的基本原则；2、如果认定口交等属于卖淫，本案更符合容留卖淫罪的构成要件；3、孙茂杰虽是投资者但在卖淫活动中参与程度较低，应当认定为从犯；4、孙茂杰符合判处缓刑的条件。被告人吴国军上诉提出：1、吴国军不构成组织卖淫罪；2、吴国军仅起到了辅助作用，系从犯，依法应当从轻或减轻处罚；在公安询问时主动交代自己的犯罪行为，应当认定为自首，依法可以从轻或减轻处罚。其辩护人提出了相同的辩护意见。被告人顾开洋上诉提出：1、一审判决对本案定性错误。一审判决认定“口交”属于刑法意义上的卖淫，违背了罪刑法定原则；2、顾开洋在共同犯罪中明显处于从犯地位。本案各被告人量刑尺度不一，有失公平。对上诉人量刑明显过重。恳请二审法院查明事实，依法改判。其辩护人认为：1、一审认定本案构成组织卖淫罪存在适用法律上的争议；2、顾开洋在本案中从事协助性工作，所起作用较小，属从犯地位；3、顾开洋认罪态度较好，具有坦白、无犯罪前科、初犯等情节。马鞍山市人民检察院出庭检察员认为：1、一审判决认定本案各被告人的行为构成组织卖淫罪，定性准确；2、从在案证据反映的情况看，侦查机关在抓捕吴国军时有意识地实施了侦查策略，不排除吴国军可能以为之前云璟汇被查的事情已经无大碍而为确实为云璟汇经营中的信息登记的事项前往社区警务室，但吴国军到案后第一份供述同样也难以排除其可能知道侦查机关为之前查处的卖淫嫖娼事项找其调查。建议法庭进一步核实，若无法核实，建议将疑点利益归属被告人，认定吴国军构成自首较为妥当；3、孙茂杰出资并实际管理财务，吴国军、顾开洋系直接管理者，其在组织卖淫犯罪中具体作用基本相当，不区分主从犯也非明显失当。但考虑到本案的实际情况和各被告人所从事的工作职责以及收益情况，在量刑时对吴国军、顾开洋可以考虑酌情从轻处理；4、顾开洋系当场抓获归案，到案后未如实供述，不能认定为坦白。经审理查明：上诉人孙茂杰、吴国军、顾开洋犯组织卖淫罪一案的事实，已为一审判决书所列举的证据证实，所列证据经当庭出示、质证，二审期间孙茂杰、吴国军、顾开洋及其辩护人未提供影响案件事实认定的新的证据，本院对原判认定的事实和证据予以确认。另查明，2017年4月26日马鞍山市公安局雨山分局对马鞍山市云某汇容留卖淫一案立案侦查。同年4月27日顾开洋因涉嫌犯容留卖淫罪被马鞍山市公安局雨山分局刑事拘留，同年6月1日被该局取保候审。立案侦查后，发现吴国军作为云某汇休闲足浴城经营者涉嫌犯罪，侦查机关多次组织警力对吴国军进行布控、抓捕，同年8月1日，马鞍山市公安局雨山派出所安排半山花园社区民警陈某2以从业人员日常管理的名义打电话给吴国军，让其次日上午到社区警务室接受例行检查，未告知其涉嫌犯罪事宜。同年8月2日10时50分左右，吴国军主动前往半山花园警务室，民警吴某、何某在此等候，随即将吴国军带至雨山派出所进行讯问。在第一次讯问时，讯问人员问：“你因何事来公安机关？”吴国军答：“昨天你们警察打电话让我到半山花园警务室，今天早上10点50分左右我就去了警务室。然后被你们带到雨山派出所来了。”讯问人员问：“你可知道公安机关为何找你？”吴国军答：“可能是因为之前云某汇足浴城有卖淫嫖娼的情况。”其后吴国军如实供述了相关犯罪事实本院认为：上诉人孙茂杰、吴国军、顾开洋利用足浴城组织他人通过口交等方式进行卖淫活动，其行为已构成组织卖淫罪。孙茂杰、吴国军、顾开洋及其辩护人关于本案不构成组织卖淫罪的上诉理由和辩护意见与本院查明的事实和法律规定不符，不能成立，不予采纳。孙茂杰、吴国军自动投案，如实供述犯罪事实，系自首，依法可以从轻或者减轻处罚。对吴国军及其辩护人关于吴国军应认定自首的上诉理由和辩护意见及二审出庭检察员的相关出庭意见予以采纳。顾开洋系于2017年4月27日当场抓获归案，到案后未如实供述其罪行，依法不能认定为坦白，对顾开洋的辩护人关于顾开洋具有坦白情节的辩护意见不予采纳。顾开洋自愿认罪，可以酌情从轻处罚。孙茂杰、吴国军、顾开洋在组织卖淫犯罪中地位、作用基本相当，不宜划分主从犯。对吴国军、顾开洋及孙茂杰、吴国军、顾开洋的辩护人关于三人为从犯的上诉理由和辩护意见不予采纳。原判认定事实清楚，证据充分，定罪准确，对孙茂杰、顾开洋的量刑适当，审判程序合法。鉴于二审认定吴国军具有自首情节，对吴国军的量刑依法予以改判。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第（二）项，《中华人民共和国刑法》第三百五十八条第一款，第二十五条第一款，第六十七条第一款，第五十二条，第五十三条之规定，判决如下一、维持雨山区人民法院（2018）皖0504刑初36号刑事判决第一项、第三项，即被告人孙茂杰犯组织卖淫罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币1万元。被告人顾开洋犯组织卖淫罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币1万元。二、撤销雨山区人民法院（2018）皖0504刑初36号刑事判决第二项，即被告人吴国军犯组织卖淫罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币1万元。三、上诉人吴国军犯组织卖淫罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币1万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年4月20日起至2021年4月19日止；罚金于本判决生效后第二日起十日内一次性向雨山区人民法院缴纳。）本判决为终审判决审判长杨先祥审判员周群代理审判员林建敏二〇一八年七月三十日书记员庾梦婷

黄善松走私、贩卖、运输、制造毒品罪一审刑事判决书广西壮族自治区平果县人民法院刑事判决书（2018）桂1023刑初112号：广西壮族自治区平果县人民检察院以平检刑诉〔2018〕104号起诉书指控被告人黄善松犯贩卖毒品罪，于2018年6月7日向本院提起公诉。本院于同日受理后，依法组成合议庭，于2018年6月20日公开开庭审理了本案。平果县人民检察院指派检察员邓天由出庭支持公诉，被告人黄善松到庭参加诉讼。现已审理终结广西壮族自治区平果县人民检察院指控，2018年2月5日18时许，被告人黄善松在平果县颗毒品可疑物卖给黄某后被民警抓获。民警从黄某身上查获1颗毒品可疑物（编号为1号，净重0.15克），从黄善松身上查获人民币100元及毒品可疑物6颗（编号为2－7号，共净重0.54克）。此外，民警在黄善松房间的地板上查获白色塑料瓶子内的毒品可疑物1颗（编号为8号，净重2.79克），在黄善松房间的棉被内查获一小块毒品可疑物（编号为9号，净重23.29克），在黄善松房间的衣柜抽屉内查获一包毒品可疑物（编号为10号，净重185.17克）。经百色市公安局物证鉴定所鉴定，从查获的编号为1－9号毒品可疑物中均检出海洛因，编号为10号毒品可疑物中检出烟酰胺。对指控的事实，公诉机关提供了相关证据。公诉机关认为，被告人黄善松违反国家对毒品的管理制度，明知是毒品而予以贩卖，数量较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应以贩卖毒品罪追究其刑事责任。建议本院在有期徒刑八年至九年幅度内对被告人黄善松量刑。提请本院依法判处。被告人黄善松辩称，其对公诉机关指控的罪名无异议，但认为在其房间的地板上和房间的棉被内分别查获1颗净重2.79克和一小块净重23.29克的毒品海洛因为其自吸之用，应属非法持有毒品，而非贩卖之毒品。经审理查明，2018年2月5日18时许，被告人黄善松在平果县克的毒品海洛因卖给黄某后被民警抓获。民警从黄善松身上查获6颗净重共0.54克的毒品海洛因和赃款100元，并从黄某身上查获上述交易的毒品。此外，民警在黄善松房间的地板上和房间的棉被内分别查获1颗净重2.79克和一小块净重23.29克的毒品海洛因。上述事实，被告人黄善松在开庭审理过程中无异议，且有公诉机关提供并经当庭质证属实的物证即扣押的涉案毒品和赃款100元，书证即受案登记表、扣押清单、毒品取样笔录、称量笔录、抓获经过、户籍证明等，证人黄某的证言，被告人黄善松的供述，百色市公安局物证鉴定所作出的百公物鉴（理化）字〔2018〕61号鉴定文书，现场勘查笔录、辨认笔录、指认照片等证据在案为证，本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定本院认为，被告人黄善松违反国家禁毒管制法规，贩卖26.77克毒品海洛因，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款的规定，构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人黄善松辩称民警在其房间的地板上和房间的棉被内分别查获1颗净重2.79克和一小块净重23.29克的毒品海洛因为其自吸之用，应属非法持有毒品，而非贩卖之毒品的辩护意见，于法无据，不予采纳。被告人黄善松归案后如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以从轻处罚。公诉机关的量刑建议符合法律规定，本院亦予以支持。被告人黄善松违法所得100元，根据《中华人民共和国刑法》第六十四条的规定，应当予没收。为严肃国法，打击犯罪，维护国家对毒品的管理制度，根据本案的事实、性质、情节、被告人黄善松的认罪态度及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第六十一条、第六十七条第三款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条和第六十四条的规定，判决如下一、被告人黄善松犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年2月6日起至2026年2月5日止。罚金限于本判决生效后一个月内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。）二、被告人黄善松违法所得100元，予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向百色市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份审判长黄成儒人民陪审员覃月燕人民陪审员文彬二〇一八年六月二十五日法官助理黄钜仁书记员张慧

坨某、李某某敲诈勒索一审刑事判决书山西省阳泉市矿区人民法院刑事判决书（2016）晋0303刑初15号：阳泉市矿区人民检察院以阳矿检公诉刑诉（2016）18号、（2016）51号起诉书指控被告人杨某涉嫌犯敲诈勒索罪、非法拘禁罪、聚众斗殴罪，被告人李某某涉嫌犯非法拘禁罪，向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭对本案进行了审理。阳泉市矿区人民检察院指派检察员和文静、高娜、王芳出庭支持公诉,被告人杨某、李某某到庭参加诉讼。现已审理终结阳泉市矿区人民检察院起诉书指控：一、敲诈勒索的事实1、2014年4月10日，被告人王某某、李某甲（二人已判）事先预谋，由李某甲约被害人田某某在阳泉某商务会馆ＸＸＸ房间开房，王某某接到之前与李某甲约定的手机讯号后，带着杨某、衹某（已判）等人进入该房间对田某某进行殴打，后王某某逼迫田某某打了一张20000元的欠条，并扣押了田某某身份证和汽车让其去筹钱。过了二、三天，田某某在矿区赛鱼一小区里给了王某某7000元。2、2015年3月20日，被告人张某某（已判）、杨某等人到寿阳某矿找田某某，声称王某某的钱没有还清，将田某某带至三矿某宿舍楼五层，途中以加油、吃饭为由向田某某索要650元，并要求田某某准备30000元，后将田某某控制在三矿某宿舍楼房间内，杨某将田某某的车开走。次日上午，张某某等人带着田某某去某矿广场银行取钱时被公安机关抓获，后杨某将车放置在西城公安分局门口。综上，被告人杨某敲诈勒索二起，其中既遂7650元，未遂30000元。二、非法拘禁的事实被告人李某某、许某某（另处）二人因与被害人张甲有债务纠纷，二人为索要各自债务纠集在一起。2015年7月19日晚7时许，由许某某通风报信，李某某纠集康某某（另处）、被告人杨某等人驾车至矿区某路某医院附近，伙同许某某将在此处的张甲强行拉到黄色尼桑车内带至矿区某巷李某某开设的狗场内。被告人李某某、许某某轮番向张甲索要债务不成，李某某持狗链、康某某手持钢丝绳对张甲背部、臀部进行抽打，并伙同杨某等人对其拳打脚踢。在此期间被告人李某某、康某某、杨某、许某某等人于20日凌晨带着张甲先后三次往返于张甲家中，向其母索要欠款，最终张母蔺某某被迫向李某某交付2000元现金后，于20日下午3时许向某派出所报警。被告人李某某、康某某、杨某、许某某等人闻风逃窜。2016年1月26日，被告人李某某家人赔偿被害人15000元。三、聚众斗殴的事实2011年12月初，某学校学生任某、贾某发生矛盾，任某纠集了被告人杨某、史某某（已判）等十余人，贾某纠集夏某某（已判）、石某（已判）等十余人分别手持砍刀、镐把、棒球棍在某学校门口进行械斗。对以上指控的犯罪事实，公诉机关向本院提供了被害人陈述、被告人供述和辩解、证人证言、书证、鉴定意见、搜查、辨认笔录等证据材料予以证实，并在发表的公诉意见中认为：被告人杨某以非法占有为目的，采取胁迫的方法，强行索取他人钱财，数额较大，其行为已构成敲诈勒索罪。被告人李某某、杨某为索要债务非法限制他人人身自由，且有殴打情节，其行为已构成非法拘禁罪，应从重处罚。被告人李某某和杨某是共同犯罪。被告人杨某在公共场所聚众持械斗殴,破坏公共秩序，其行为已构成聚众斗殴罪。被告人杨某一人犯数罪，应当数罪并罚。被告人杨某在聚众斗殴犯罪时年龄未满十八周岁，应当从轻或者减轻处罚。案发后，被告人李某某家属已主动赔偿被害人损失并取得了被害人谅解，可以从轻处罚。被告人杨某、李某某对公诉机关的指控不持异议。经审理查明：一、敲诈勒索罪1、2014年4月10日，王某某、李某甲（二人已判）事先预谋，由李某甲约被害人田某某在阳泉某商务会馆ＸＸＸ房间开房，王某某接到之前与李某甲约定的手机讯号后，带着被告人杨某、衹某（已判）等人进入该房间对田某某进行殴打，后王某某逼迫田某某打了一张20000元的欠条，并扣押了田某某身份证和汽车让其去筹钱。过了二、三天，田某某在矿区赛鱼一小区里给了王某某7000元。2、2015年3月20日，被告人杨某伙同张某某（已判）等人到寿阳某矿找田某某，声称王某某的钱没有还清，将田某某带至三矿某宿舍楼五层，途中以加油、吃饭为由向田某某索要650元，并要求田某某准备30000元，后将田某某控制在三矿某宿舍楼房间内，杨某将田某某的车开走。次日上午，张某某等人带着田某某去某矿广场银行取钱时被公安机关抓获，后杨某将车放置在西城公安分局门口。综上，被告人杨某敲诈勒索二起，其中既遂7650元，未遂30000元。二、非法拘禁的事实被告人李某某、许某某（另处）二人因与被害人张甲有债务纠纷，二人为索要各自债务纠集在一起。2015年7月19日晚7时许，由许某某通风报信，李某某纠集康某某（另处）、被告人杨某等人驾车至矿区某路某医院附近，伙同许某某将在此处的张甲强行拉到黄色尼桑车内带至矿区某巷李某某开设的狗场内。被告人李某某、许某某轮番向张甲索要债务不成，李某某持狗链、康某某手持钢丝绳对张甲背部、臀部进行抽打，并伙同杨某等人对其拳打脚踢。在此期间被告人李某某、康某某、杨某、许某某等人于20日凌晨带着张甲先后三次往返于张甲家中，向其母索要欠款，最终张母蔺某某被迫向李某某交付2000元现金后，于20日下午3时许向某派出所报警。被告人李某某、康某某、杨某、许某某等人闻风逃离。2016年1月26日，被告人李某某家人赔偿被害人15000元。三、聚众斗殴的事实2011年12月初，某学校学生任某、贾某发生矛盾，任某纠集了被告人杨某、史某某（已判）等十余人，贾某纠集夏某某（已判）、石某（已判）等十余人分别手持砍刀、镐把、棒球棍在某学校门口进行械斗。上述事实有下列证据证实：一、敲诈勒索1、书证（1）常住人口基本信息、行政处罚决定书，证实：杨某出生于1995年6月3日。2014年2月18日因吸食毒品被矿区公安分局行政拘留十五日。（2）抓获经过，证实:2015年11月9日在某台将杨某抓获。（3）刑事判决书，证实：杨某敲诈勒索一案同案犯王某某、张某某、衹某、李某甲的判决情况。2、辨认笔录证实：张某某、衹某、李某甲辨认出伙同自己敲诈勒索的是杨某，田某某辨认出杨某是与王某某、张某某等人敲诈其钱财的人。3、被害人陈述被害人田某某的询问笔录，证实：2014年4月份，我在网上认识了一个女的，相约去了某宾馆，我们进去坐了没多长时间，就有一个叫“全哥”的带着四五个男的进了我那个房间打我（把我按在地上，拳打脚踢）。打了一会儿，“全哥”就让人把那个女的送走了，之后“全哥”问我这事儿怎么处理，说那女的是他的情人，我对他说我跟那女的就是第一次见面，什么事都没有发生，听了这个“全哥”和带来的那几个人就一起上去又打了我一顿，和我说给多少钱了结此事。经过协商，我又怕他打我，但又想了结此事，就给他打了一张两万块钱的欠条，之后“全哥”把我的身份证拿走，车也开走了。过了两三天，我在赛鱼口的一个小区里给了“全哥”七千块钱，他跟我说剩下的一万三千元过些日子赶紧还上。2015年3月20日1时左右，我在单位洗澡的时候，张某某和一个陌生男子进入澡堂找到我，我从澡堂出来张某某让我上他的车上就跟我说想跟我借点钱，我说没有，接着我接到同事的电话问我回不回家，张某某就让我把同事的车借出来,借出来之后，我、张某某和张某某车里的一个人，我们三个坐我同事的车里，张某某那个车里还有三个人。张某某开上我同事的车就往阳泉方向开，在中途张某某打了我几拳，在寿阳加油站的时候张某某让我拿出钱来加油，我给了四百，下高速时他又问我要了过路费五十元。之后到了赛鱼口吃饭以后又跟我要了二百元，就去了三矿某宿舍楼五层。张某某跟我说让我明天早上准备三万元钱，并且还叫屋子里的那三个人看住我，之后他就走了，他走之后又来一个男的，这时他们屋子里加上我一共五个人。6时左右，屋子里的一个男的拿着一张四万的欠条非得让我签，并且一直用言语吓唬我，之后我就签了。到了上午的时候张某某就一直打电话让我准备三万元钱，要是准备不下就把我同事的车来抵押了，最后没办法我就联系我兄弟准备钱。下午15时左右，我、张某某还有两个男的就一起来到某矿广场，见了我弟弟以后没说几句话就被民警带到公安机关了。4、证人证言（1）王某甲的询问笔录，证实：2014年的一天，张某某给他打电话叫他去寿阳找人要钱，有人欠王某某钱了，到了某商务会所楼下，他看到衹某、张乙、杨某，他们就一起坐上车去了寿阳，没找到那个人，他们就回阳泉了，就这一次。不清楚他们敲诈的事情。（2）荆某某的询问笔录，证实：2015年3月19日20时左右，张某某给他打电话叫他去寿阳要钱，到了某煤矿，张某某让他在车上等着，张和其中一个小孩下车找人，他和两个小孩就在车上等。过了一个小时，张某某带着一个男的上了他开的车，他说坐不下，和张出来的那个男的就借了一辆车，随后他们就上了那辆车，他跟着他们的车回阳泉，那个男的欠张的钱。他叫去的是杨某，张叫去的一个叫海某，另一个不知道。今天去某矿广场和张某某去取钱时被抓。（3）张某某的讯问笔录，证实：因为田某某和王某某的女朋友发生了性关系，王某某就问他要钱来了结此事。田某某一共给了我和王某某五万元左右。2014年春天的时候，田某某给了王某某七千元，我不在场，我不知道怎么给的。2015年3月19日晚上11点50分，我叫上荆某某等五人开着荆某某的车到寿阳田某某的单位找到田某某，开着田某某借来的奇瑞车，车上拉着田某某和一个小孩往阳泉走，到了寿阳高速收费站他不想和我回阳泉，就拉开副驾驶门准备跳车，我就把他拉回来了，后就开车到某宿舍楼了，这次准备要三万元，第二天在某矿广场取钱的时候被公安机关抓了。（4）王某某的讯问笔录，证实：因为田某某在网上和我的女朋友“美女”聊天，然后和我女朋友开房了。我、张某某及张某某叫的四个人向田某某一共要过三次钱，到我手里的是四万两千元：第一次是2014年7月份左右，我和狄某及另外两个人在某宾馆住宿，有一个伙计就告我，我女朋友在某宾馆一房间内开房，然后我们四个人就过去了。敲开门进去后，我女朋友在床上躺着，我就在田某某的脸上扇了两下，然后问他怎么处理，田某某就说给我钱，我们说好田某某给我三万元，我就让田某某给我打了张欠条，并把田某某的车扣押了。大概过了几天，田某某就联系我在某宾馆给了我7000元。（5）祗某的讯问笔录，证实：2014年4月的一天14时许，张某某给他打电话说王某某叫他去某商务会馆，去到三层的一个房间，张某某、王某某、杨某、王某甲在房间内，王某某和他们说，“一会我去旁边房间敲门，你们跟上我进去，我一会动手打人的时候你们帮着点,象征性的也动下手，还有人在一旁拦着点”。大概过了半小时左右,王某某的手机响了一声，就带他们去了三层另一个房间门口，王某某敲了两分钟门，还喊再不开门就踹门，田某某只穿个裤衩把门打开了，王某某用手往田某某脸上扇，用脚踹，边打边说联系他老婆，一直打到房间内的床边，床上躺着个女的，用被子捂着，张某某就按商量好的拦住王某某，然后和田某某商量这事怎么处理，田某某说给点钱吧，王某某让田打个欠条，王某甲出去拿了笔和纸，之后王某某叫他们出去，他和杨某、王某甲就回到原来那个房间。大概过了十多分钟，那个女的也过来了，天快黑的时候，王某某和张某某过来，告诉那女的回家，王某某给了他田某某车的钥匙，安排他送那女的回家，之后他把车停到某会馆院内，把钥匙给了王某某，王某某就让他们走了，他和王某甲回家了，杨某去网吧上网了。这次他没有动手打田某某，只有王某某一个人动手打。（6）李某甲的讯问笔录，证实：她在网上结识的田某某，王某某知道后让她叫田某某出来，逼她和田某某睡觉，如果不同意就不还她钱，还会找她家人的麻烦。2014年4月的一天，她联系田某某见面，后到某商务会馆开房，二人发生了性关系，之后她趁田某某洗澡时，给王某某响了声电话。过了十多分钟，听到有人踹门，王某某、杨某等五人来了，王某某和杨某用手在田某某脸上扇，并用脚踹。王某某让其中一个年轻人送她回家，半个月后王某某给了她一万元，不让她把这件事说出去。5、被告人供述和辩解被告人杨某的讯问笔录，证实：2014年4月左右的一天中午，王某某叫他和祗某到了赛鱼某商务会馆，去到三层的一个房间内，王某某和他们说他老婆在旁边的房间和别人开房了，一会儿帮着吓唬下田某某，他打田某某的时候帮忙拉着点，向田某某要钱。后来他们就到了旁边的房间，王某某敲了大概2分钟的门，田某某穿着内衣把门打开，王某某就打田某某，床上有个女的盖着被子，他就去拦王某某，问田某某怎么处理，并叫他下楼找人，回去后他们就达成协议了，田某某给王某某打了三万元的欠条，并把田某某的车扣了，然后让祗某和王某甲送那个女的回家了。其他四次敲诈田某某都是张某某叫他去的，有三次去到寿阳没找到田某某，在最后一次也就是2015年3月的时候才在寿阳找到田某某将其架回来，准备要两万元钱。2015年3月，张某某叫他去寿阳找田某某，荆某某开的车拉他们去的，在田某某单位找到了田某某，在回来时候张某某开田某某的车，拉着他和田某某回阳泉，在路上的时候田某某不愿意和张某某回来，张某某就用拳头打了田某某几下，回到阳泉后（大概凌晨2点左右）就将田某某拉到三矿某台的集体宿舍内，然后他就开着田某某的车就走了。到了第二天下午，有人告诉他说张某某他们让公安机关逮了，他就害怕了，就悄悄的将车放到了公安机关门口。二、非法拘禁、聚众斗殴1.书证（1）常住人口详细信息,证实：李某某的基本情况。（2）抓获材料，证实：2016年1月13日早上，李某某在三矿某食堂被当场抓获。（3）照片，证实：被害人张甲的伤情情况。（4）刑事判决书、行政处罚决定书，证实:2007年4月30日李某某因犯敲诈勒索罪平定县人民法院被判处有期徒刑四年,2010年3月15日予以释放。（5）谅解书一份,证实：李某某赔偿张甲各项损失人民币15000元，张甲对李某某予以谅解。2.证人证言（1）蔺某某的询问笔录,证实：2015年7月20日大概凌晨的时候，两名男子（一名是杨某）带我儿子回家要钱说问我要2万5千元，我说没有他们就离开了。过了大概2个小时，当时有三名男子和一名女子还有我儿子张甲，让我找钱，我没钱，我儿子找朋友借钱也没借到，他们四人就把我儿子带走了。大概早上5点，还是那三个男子和女子带着我儿子来了，我看见我儿子背上都是伤，后来他们就让我跟他们一起走了。到了李某某的自建房，李某某说不还钱就卸我儿子的胳膊，限我12点之前还2万5千元。回家后我儿子一直哭着让我找钱，我跟两名男子去了银行取了2000元。下午三点我回家后三个男子带着我儿子张甲在家，问我要钱，然后我就报警了。（2）崔某的询问笔录，证实：2015年7月20日上午9时许，我去三矿某巷李某某自建的狗窝找李某某的时候，看见张甲在沙发上坐着打电话和别人借钱。我去找李某某还钱，去了以后看到李某某、刘某、赵某、李乙，当时我看到张甲在打电话，李某某踢了他一脚，再去的时候康某某和杨某也在了，张甲在哭，好像是挨了打。（3）贾某的讯问笔录，证实：2011年12月初的一天，我和任某发生矛盾，我害怕出事就出去买了镐把，在某学校门口发生打架斗殴，杨某手持砍刀在场参与打架。（4）李丙的询问笔录，证实：2011年12初，在某学校门口发生打架斗殴，杨某拿着一把砍刀在场。（5）夏甲、吴某、马某、张某丙、王乙、杨某某的讯问笔录，证实：2011年12初，在某学校门口发生打架斗殴，任某这边的人有杨某在场。（6）任某的讯问笔录，证实：2011年12初，在某学校门口发生打架斗殴，我打电话叫的杨某。3.被害人陈述张甲的询问笔录，证实：因为我和康某某的母亲许某某有经济纠纷，向她借了不到三万元，她问我要六万元。她开着一家棋牌室，在2015年6月的一天，她说棋牌室的资金周转不开了，需要和李某某借两万元周转，然后我们就找李某某借了两万元，许某某和我说这个钱是棋牌室借的，一天给李某某1000元利息。案发当天我被带到狗场，李某某扇了我两个巴掌，康某某、杨某、一个穿白衣服的在西川居住的20岁左右的男子，一个穿黑色衣服的20岁左右男子对我拳打脚踢，第二次李某某拿着狗链打了我后背一下。第三次是凌晨一点多，李某某等人去我家找我母亲要钱没拿上，康某某拿钢丝绳打的我的后背，白衣服西川居住的男子用脚踹的我，别人没有动手，第四次是凌晨3点多，康某某、黑衣服男子、杨某带我要钱回来后，杨某拿冰壶里的水朝我脑袋上和嘴里倒。第五次我母亲带他们去银行取钱时，有个黑衣服男子拿烟头烫了我一下，西川白衣服的男子拿牙签扎透了我左手手指头，还在我背后撒了一把盐。我被限制人身自由从2015年7月19日晚上九点到第二天下午大概三点。4.被告人供述和辩解（1）被告人李某某的讯问笔录,证实：2015年7月19日许某某给我打电话说她和张甲在某路某医院，等我们去了杨某也过来了，张甲欠我两万元，当时是许某某担保的，一个礼拜利息给500元，之后张甲三天内陆续还了我6000-7000元。然后我、康某某、开车的李乙，杨某和他叫的人一起去了医院，张甲看见我就跑，然后我追上他我们摔打在医院楼梯的台阶上，我把他抱住让他上了我的车。然后我把他拉到我在三矿某巷的狗场问他要钱，期间是康某某及许某某、杨某、李乙看管的他，张甲说回家取钱，我让杨某、李乙、康某某、康某某的母亲许某某和张甲回家拿钱，没拿到钱张甲提出去找他朋友结果也没来。我们一直等了两个多小时我把张甲又带回了狗场，这会是我、杨某、康某某、李乙看管的他。我打了张甲几个巴掌，拿栓狗的绳子打了张甲后背几下，然后张甲提出回家和他母亲要钱，我就让杨某去张甲家里也没拿到钱。案发当天张甲说他的朋友安某某欠他7000元，后来安某某过来给了我7000元，张甲的妈妈送来2000元也还给我，一共还了我15000元或者16000元。（2）被告人杨某的讯问笔录,证实：张甲之前和李某某借了两万元，是康某某的母亲做的担保，2015年7月19日知道张甲在某医院，我、李某某、康某某、刘某、赵某、李乙还有另一个人去了战备路，找到张甲后我们还有许某某上了李某某的车，其他人上了另一辆车去了三矿某巷的自建房。大概21时许，一直到早上凌晨六点前我们都没有打过张甲，后来李某某拿铁丝绳在他背上和屁股上抽了三下，还拿盐水吓唬他。我参与了2011年12月初某学校门口打架斗殴，我拿着一把鱼头砍刀，我从自己家带来的。任某给我打电话叫我的。2011年12月初的一天，任某给我打电话告诉我他和贾某发生矛盾，让我帮忙和贾某说和，我当时在家接了电话后，等在某学校上学的时候就带了一把鱼头砍刀去了学校，放学后我在学校门口碰到贾某、石某、李丙等人，正和他们说和他与任某之间的矛盾，贾某没有答应，之后他们听说任某在学校外面，贾某等人就跑了出去，过了一会儿我也朝贾某等人跑去的方向走，在途中碰到正在返回的贾某、石某等人,其中有一个指出我也是任某一方的人后，石某就拿着镐把准备和我打，我就拿出砍刀也准备砍石某，石某就将手里的镐把朝我扔了过来打到了我的左手上，贾某、石某等人就跑了，我这时候看到了张某丙等人也朝张某丙的方向跑去，之后我们就离开了。5.辨认笔录证实：张甲辨认出参与非法拘禁的被告人李某某、杨某。蔺某某辨认出对张甲非法拘禁并来家中要钱的李某某、杨某。上述证据经当庭质证，本院予以确认本院认为，被告人杨某以非法占有为目的，采取胁迫的方法，强行索取他人钱财，数额较大，其行为已构成敲诈勒索罪。被告人李某某、杨某为索要债务非法限制他人人身自由，且有殴打情节，其行为已构成非法拘禁罪，应从重处罚。被告人李某某和杨某是共同犯罪。被告人杨某在公共场所持械聚众斗殴,破坏公共秩序，其行为已构成聚众斗殴罪。阳泉市矿区人民检察院的指控事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。被告人杨某一人犯数罪，应当数罪并罚。被告人杨某在聚众斗殴犯罪时年龄未满十八周岁，应当从轻或者减轻处罚。案发后，被告人李某某家属已主动赔偿被害人损失并取得了被害人谅解，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十八条第一款、第三款、第二百七十四条、第二百九十二条、第十七条第一款、第三款、第二十五条第一款、第六十九条之规定，判决如下一、被告人杨某犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元；犯非法拘禁罪，判处有期徒刑八个月；犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年六个月；数罪并罚，决定执行有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币三千元。（刑期从判决执行之日起开始计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2015年11月10日起至2018年9月9日止，所判罚金于判决生效后十日内交付本院执行。）二、被告人李某某犯非法拘禁罪，判处有期徒刑一年。（刑期从判决执行之日起开始计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2016年1月13日起至2017年1月12日止。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或直接向山西省阳泉市中级人民法院提出上诉，书面上诉的应提交上诉状正本一份，副本二份审判长葛宜华审判员张艳代理审判员陶华二〇一六年五月三十一日书记员王瑛

台州市椒江区人民法院刑事判决书（2020）浙1002刑初405号公诉机关台州市椒江区人民检察院。被告人郜成，男，1975年4月19日出生于河南省南召县，汉族，初中文化，出租车司机，家住南召县，暂住台州市椒江区。2019年8月21日因本案被台州市公安局椒江分局刑事拘留，同年9月20日被取保候审。被告人宋二伟，男，1976年5月8日出生于河南省平舆县，汉族，初中文化，出租车司机，家住平舆县，暂住台州市椒江区联谊新村。2019年7月16日因本案被台州市公安局椒江分局刑事拘留，同年8月19日被取保候审，2020年8月19日经本院决定继续被取保候审。被告人钟董勇，男，1981年5月27日出生于江西省乐安县，汉族，初中文化，出租车司机，家住乐安县，暂住台州市椒江区。2019年8月21日因本案被台州市公安局椒江分局刑事拘留，同年9月20日被取保候审。台州市椒江区人民检察院以台椒检一部刑诉〔2020〕1282号起诉书指控被告人郜成、宋二伟、钟董勇犯协助组织卖淫罪向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。台州市椒江区人民检察院检察员李婉贞、上列被告人及侦查员李俊到庭参加了诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2017年12月至2018年6月，朱文远、郑文、李俊亮（均已起诉）合伙，由朱文远出资，郑文招募卖淫小姐，李俊亮提供嫖客资源，招募吴光成（已起诉）管账并分其股份，雇佣郑彬、王松（均已起诉）管理卖淫小姐、联系嫖客组织夏优华、范婷婷、魏巍、冯芷琼、张玉灵、徐号霞、梁团、潘玉珍、李娟、杨红、赵翊淇、金宝莹、李佳男、张小红等14名小姐在台州市椒江区××街××房，建立卖淫场所，由郑彬招募出租车夜班司机帮忙招揽嫖客进行卖淫活动，从中进行抽成获利。2018年7月至2019年2月19日，朱文远、郑文、吴永杰（已起诉）合伙，朱文远、吴永杰出资租赁台州市椒江区经中路商业街瑞人堂楼上出租房并装修成卖淫场所加装监控预防检查，吴永杰负责日常水电维修，郑文负责招揽陈小小、李佳男、高文君、朱月华、范婷婷、刘丽辉、冯芷琼、贾长青、胡明仙、张玉灵、徐好霞、卢丹花、胡蓉、游丽芳、林美、李娟、杨红、杨雪、赵翊淇、金宝莹、王青松、王建玲、田月桥、黄平、郭相、吴建玲、仇海茹、陆莎莎、范智慧、张金璐、张小红、许小坚等32名卖淫小姐，由郑彬、钱连永（已起诉）等人先后管理账目及小姐，欧定洪（已起诉）接待嫖客，郑彬招募出租车夜班司机招揽嫖客到卖淫场所内进行嫖娼活动，从中进行抽成获利。2019年2月19日至3月5日，朱文远、郑文等人出资，欧定洪出面联系并以小姐名义登记租赁方远国际商务大厦、新华书店西面全信公寓等两处9间出租房充当卖淫场所，招募王青松、王建玲、范智慧、李娟、杨雪、金宝莹、吴吉凤、陈小小、李佳男、田月桥、黄平、郭相、仇海茹、吴建敏、高文君、陆莎莎、张金璐等17名卖淫女，由钱连永管理账目联系嫖客，欧定洪协助管理小姐及接待嫖客、柯金伟（已起诉）接待嫖客，招揽嫖客到卖淫场所内进行嫖娼活动，从中进行抽成获利。2017年12月至2019年3月间，被告人郜成、宋二伟、钟董勇先后受上述卖淫团伙招募，招揽嫖客并从中获利。2017年12月9日至2018年11月19日，郜成成功招揽嫖客到该卖淫窝点进行嫖娼共计36人次，非法获利人民币1800元。2018年1月15日至11月19日，宋二伟成功招揽嫖客到该卖淫窝点进行嫖娼共计22人次，非法获利人民币1100元。2018年2月25日至11月20日，钟董勇成功招揽嫖客到该卖淫窝点进行嫖娼总计20人次，非法获利人民币1000元。2019年7月16日12时许，被告人宋二伟在台州市椒江区联谊新村被台州市公安局椒江分局区东派出所民警抓获。同年8月20日21时许，被告人郜成、钟董勇因其他事由被区东派出所民警电话通知到案。在审查起诉期间，被告人郜成、宋二伟、钟董勇签署认罪认罚具结书，表示接受公诉机关提出的定罪和量刑建议。在本院审理过程中，被告人郜成、宋二伟、钟董勇分别退出违法所得人民币1800元、1100元、1000元。上述事实，被告人郜成、宋二伟、钟董勇在开庭审理过程中亦无异议，并有同伙朱文远、郑文、李俊亮、吴光成、吴永杰、郑彬、钱连永、王松、欧定洪、柯金伟、柳英霞、宋占有、冯振、闫光等人的供述，卖淫女王建玲、陈小小、李佳男、田月桥、黄平、郭相、仇海茹、吴建敏、高文君、陆莎莎、范智慧、张金璐、张小红和嫖客余炜、方家豪、王志平、刘念武、王志豪、梁波等人的供述，辨认笔录、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、照片、情况说明、调取证据通知书、调取证据清单、转账记录汇总表、人口信息、微信截图、转账记录截图、归案经过、人口信息及认罪认罚具结书、退赃凭证及侦查员李俊出庭作证证实被告人郜成、钟董勇非因本案被电话传唤到案等证据证实，足以认定。本院认为，被告人郜成、宋二伟、钟董勇明知他人组织卖淫活动，积极参与，为卖淫组织招揽嫖客，其行为均已构成协助组织卖淫罪。被告人郜成、宋二伟、钟董勇归案后，均能如实供述自己的罪行，系坦白，且自愿认罪认罚，积极退赃，依法予以从轻从宽处罚。视本案三被告人的犯罪性质、情节以及悔罪表现，且是初犯，均予以适用缓刑，公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。为了维护社会管理秩序，打击卖淫嫖娼活动，依照《中华人民共和国刑法》第三百五十八条第四款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条第一款的规定，判决如下：一、被告人郜成犯协助组织卖淫罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑二年，并处罚金人民币五千元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳）。二、被告人宋二伟犯协助组织卖淫罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年四个月，并处罚金人民币三千五百元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳）。三、被告人钟董勇犯协助组织卖淫罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年四个月，并处罚金人民币三千五百元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳）。四、被告人郜成、宋二伟、钟董勇已退出的违法所得合计人民币三千九百元，予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省台州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。审判员汪霞二〇二〇年八月三十一日代书记员邵贝妮?附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百五十八条……为组织卖淫的人招募、运送人员或者有其他协助组织他人卖淫行为的，处五年以下有期徒刑，并处罚金；情节严重的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。……第六十七条……犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。……被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条……有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。……?PAGE\*ArabicDash???PAGE\*ArabicDash??

黄成非法经营罪一审刑事判决书广西壮族自治区柳州市鱼峰区人民法院刑事判决书（2016）桂0203刑初193号：广西壮族自治区柳州市鱼峰区人民检察院以鱼检公刑诉［2016］162号起诉书指控被告人黄成犯非法经营罪，于2016年4月8日向本院提起公诉。本院同月13日立案后，发现不宜适用简易程序，于同月19日转为普通程序，并依法组成合议庭，于2016年5月10日、10月25日公开开庭进行了审理。广西壮族自治区柳州市鱼峰区人民检察院指派检察员刘铃出庭支持公诉，被告人黄成及其指定辩护人李发翔到庭参加诉讼。现已审理终结广西壮族自治区柳州市鱼峰区人民检察院指控：2015年1月至7月5日，为非法牟取利益，被告人黄成在明知曲某多是国家二类管制药品，且自己没有获得药品生产、销售许可资质的情况下，仍然通过互联网购买制作曲某多的原料羟基柠檬酸、淀粉等药品原料以及制作工具，私自在柳州市柳石路360号九华小苑1栋2单元701室和柳州市柳石路141号之三格林庄园小区13栋1单元601室内生产假的曲某多药品，后通过互联网销售给他人，共计获利三万余元。2015年7月5日，被告人黄成到柳州市德邦物流公司提取再次从互联网上购买的羟基柠檬酸的曲某多制作原料时被抓获，原料当场被查获。另外，公安机关后到黄成居住的柳州市柳石路360号九华小苑1栋2单元701室和柳州市柳石路141号之三格林庄园小区13栋1单元601室查获黄成所有的曲某多成某、半成某和制作工具。经称量，黄成被缴获的曲某多成某、半成某共计30127.12克。为支持上述指控，公诉机关向本院提交了如下证据：1、物证；2、书证；3、证人证言；4、鉴定意见；5、被告人供述和辩解等。公诉机关认为，被告人黄成以牟利为目的，明知曲某多是国家特许经营的管制药品，在没有获得生产、销售许可资质的情况下，私自生产、销售，获取违法所得三万余元，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，构成非法经营罪。提请本院依法判处。被告人黄成及其指定辩护人对公诉机关指控的犯罪事实无异议，对指控其行为构成非法经营罪有异议，辩解称：1、黄成的行为构成生产、销售假药罪；2、黄成耳聋，可以从轻或者减轻处罚；3、黄成如实供述，可以从轻处罚。请求本院对黄成从轻处罚。经审理查明：2015年1月至7月5日，为谋取非法利益，被告人黄成在明知曲某多是国家二类精神药品，且自己没有获得药品生产、销售许可资质的情况下，仍然通过互联网购买制作曲某多的原料羟基柠檬酸、淀粉等药品原料以及胶囊壳、胶囊填充板、干燥箱、粉碎机等制作工具，在柳州市柳石路360号九华小苑1栋2单元701室和柳州市柳石路141号之三格林庄园小区13栋1单元601室内生产假的曲某多药品，后通过互联网销售给甘某等人。2015年7月5日，被告人黄成到柳州市德邦物流公司提取再次从互联网上购买的羟基柠檬酸的曲某多制作原料时被抓获，原料当场被查获。后于当日，公安机关从黄成居住的柳州市柳石路360号九华小苑1栋2单元701室查获“曲某多胶囊”2480余粒、“曲某多胶囊”二袋、台式电脑主机二台、快递单一批及制药设备一批等物品，从黄成位于柳州市柳石路141号之三格林庄园小区13栋1单元601室内查获药品原料、制药设备一批等物品。经鉴定，黄成生产的“曲某多胶囊”符合药品管理法关于药品的定义，黄成未取得《药品生产许可证》生产的“曲某多胶囊”，依法应按假药论处。上述事实，有以下证据予以证实：1、《受案登记表》《立案决定书》，证实该案由公安机关于2015年7月5日受案，并于同日决定立案侦查的事实。2、搜查笔录、扣押笔录、扣押清单及照片，证实公安机关依法对被告人黄成的人身及物品进行了搜查，搜查出手机1台、银行卡3张、银联ＰＯＳ签购单一批；对桂Ｂ×××××号车辆进行了搜查，搜查出1个装有疑似毒品的蓝色塑料桶；对柳州市鱼峰区柳石路141号之三格林庄园13栋一单元601室进行了搜查，搜查出3袋白色粉末、用胶囊包装的疑似毒品191瓶、空的胶囊包装壳、包装胶囊的工具、空塑料瓶一批、13包疑似毒品；对柳州市鱼峰区柳石路360号九华小苑1栋2单元701室进行了搜查，搜查出空塑料瓶一批、疑似毒品胶囊一批、笔记本电脑一台、空胶囊壳一批、台式电脑二台、快递单一批。公安机关对上述物品依法进行了扣押。3、检查笔录及扣押清单，证实公安机关依法对证人甘某身上的物品进行了检查，检查出两台手机；公安机关依法对手机依法进行了扣押。4、被告人黄成的供述，证实其知道曲某多系国家管制的二类精神药品，其从网上购买羟基柠檬酸粉末、氨酚粉末、布洛芬粉末、淀粉等原料，并购买空胶囊、胶囊填充板、粉碎机、干燥剂、瓶子等工具，从2015年1月份开始利用上述原料及工具，在柳州市华小苑小区加工制作曲某多胶囊，并在网上注册淘宝店，通过淘宝店将曲某多胶囊卖给江西上栗、广东珠海、广东惠州、吉林长春、广东汕头、福建漳州等地的客户；其中销售给ＱＱ名称为＠虎的人每瓶20颗，每瓶售价4元；其在销售时明确告知对方卖的是曲某多，并通过ＱＱ或电话与对方联系；其注册的淘宝名称是“千锤百炼1234”，淘宝账号是ｈｕａｎｇ646590，ＱＱ名称是“爱拼才会赢”，微信名称是“自强不息”；其生产、销售曲某多胶囊没有办理许可证等相关手续，曲某多胶囊没有任何商标和标签。5、证人甘某的证言，证实其从2014年11月至2015年6月份期间，其通过自己名称为＠虎、账户22×××85的ＱＱ与ＱＱ名称为“爱拼才会赢”的广西柳州男子购买曲某多胶囊，一共购买了15、16次，每次购买100至500瓶不等，每瓶20颗；其与对方联系之后，在对方发送的淘宝链接网站里用支付宝付款，对方通过快递的方式将曲某多胶囊邮寄给其；其还帮广东汕头、珠海、惠某等地的人向该男子代买曲某多胶囊；其在购买时，该男子明确告知是进口的曲某多胶囊。6、证人卓某的证言，证实2015年7月5日，其驾驶桂Ｂ×××××号高顶棚车辆在邦德物流公司帮一名男子拉货，该货物是用一个青蓝色塑料桶装的，大约50斤左右，但没看见里面装的是什么，后该男子被公安机关当场抓获。7、毒品称量、取样、封存笔录及照片，证实公安机关依法对查获扣押的疑似毒品进行了称量、取样、封存，其中编号34-1号的胶囊2480粒。8、《柳州市公安局毒品鉴定书》及《鉴定意见通知书》，证实经鉴定，从编号17、19、21、34-1、34-2、34-3、37的检材中均检出曲某多成分，从编号1、5、6、9、11、12、13、14、15、20、22、23、24、25、28的检材中未检出常见毒品成分，鉴定意见已告知被告人黄成。9、收缴毒品证明书，证实曲某多已被公安机关依法收缴。10、柳州市食品药品监督管理局出具的《关于认定黄成生产销售按假药论处药品行为的函》，证实黄成制作的“曲某多胶囊”认定为药品并按药品管理；“曲某多”是二类精神药品，属于国家严格管制的特殊药品；黄成未取得《药品生产许可证》生产的“曲某多胶囊”按假药论处。11、调取证据清单，证实137××××6018、183××××7378电话通话情况。12、兴业银行账号为62×××02的开户信息及交易明细，证实该账号用户名系黎娜，以及该账号的交易记录。13、中国农业银行账号为52×××08、账号为62×××75的开户信息及账户明细，证实二个账号的用户名均为黎娜，以及二个账户的交易流水明细。14、中国建设银行账号为62×××58的开户信息及明细信息，证实该账号用户名为黄成，以及该账号的交易流水明细。15、远程勘验笔录及手机取证报告，证实被告人黄成的微信名称为“自强不息”、ＱＱ名称为“爱拼才会赢”，其与ＱＱ名称为＠虎关于购买曲某多胶囊的聊天记录。16、抓获经过、归案情况说明及抓获现场照片，证实被告人黄成被公安机关抓获归案。17、被告人黄成的户籍证明，证实其身份情况及系完全刑事责任能力人。上述证据经当庭质证，合法有效，本院予以确认。本案事实清楚，证据确实充分，足以认定本院认为，被告人黄成违反国家药品管理法规，在未取得生产、销售药品许可的情况下生产、销售假药，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十一条之规定，构成生产、销售假药罪。公诉机关指控黄成犯非法经营罪罪名有误，本院予以更正。黄成归案以后能够如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。黄成生产、销售的假药属于精神药品，应当酌情从重处罚。关于本案的定性问题，公诉机关指控黄成获利三万余元，仅有黄成的供述，并无其他证据相互印证，未能形成完整的证据锁链，公诉机关指控黄成非法经营的事实清楚不清、证据不足；但黄成在未取得生产、销售药品许可的情况下生产、销售假药，有查获的药品胶囊、制药工具、被告人供述、证人证言、柳州市食品药品监督管理局出具的函等证据证实，黄成生产、销售假药的事实清楚、证据确实充分，故黄成的行为构成生产、销售假药罪。黄成及其指定辩护人提出黄成的行为构成生产、销售假药罪的辩护意见，本院予以采纳。关于黄成及其指定辩护人提出黄成耳聋，可以从轻或者减轻处罚的辩护意见，本院认为，黄成耳聋并无医院的疾病证明或残疾证等相关证据予以证实，黄成佩戴助听器能够与人正常交流，与常人无异，且耳聋不属于从轻、减轻处罚的法定事由，故对此辩护意见，本院不予采纳。综上所述，本院决定对黄成适用从轻处罚。本案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十一条、第六十二条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》（法释〔2014〕14号）第一条第二项之规定，判决如下一、被告人黄成犯生产、销售假药罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币三万元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年7月5日起至2017年7月4日止。罚金应于判决生效后一个月内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。）二、暂扣于柳州市公安局禁毒支队的药品原料、制药工具，予以没收并销毁；作案工具电脑主机、手机，予以没收并上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区柳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长杨青丹人民陪审员黄凤琼人民陪审员汤藻二〇一六年十二月十五日书记员刘钰

丁祖胜、王建犯贩卖毒品罪一审判决书四川省大英县人民法院刑事判决书（2014）大英刑初字第124号：大英县人民检察院以大检公刑诉（2014）121号起诉书指控被告人丁祖胜犯贩卖毒品罪；被告人王建犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，于2014年8月12日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。大英县人民检察院指派检察员巫涛出庭支持公诉，被告人丁祖胜、王建到庭参加诉讼。本案经本院审判委员会讨论并作出决定，现已审理终结大英县人民检察院指控：1、被告人丁祖胜于2014年2月10多号的一天下以800元的价格贩卖大约5克冰毒给被告人王建；2013年12月至2014年1月先后6次贩卖大约29克冰毒给陈某甲；2013年12月初至12月，被告人丁祖胜在其位于大英县蓬莱镇的出租房内提供毒品冰毒容留刘某甲吸食毒品共计5、6次，刘某甲每次吸食完毒品后，均向被告人丁祖胜购买了大约2至3克的冰毒，共计购买了大约10克，花费大约2000元；2、被告人王建于2014年2月先后3次贩卖大约1.35克冰毒给邓某；被告人王建于2014年1月至2月先后9次贩卖大约2.4克冰毒给胡某某、郭某、“奶娃子”，并7次容留胡某某、郭某、“奶娃子”在其租住房内吸食冰毒；被告人王建于2014年1月先后3次贩卖大约0.5克冰毒给邓某、朱某甲并容留其在租住房内吸食毒品冰毒；3、2014年2月24日11时许，民警在大英县蓬莱镇“天天茶馆”内将被告人丁祖胜、王建抓获，后在被告人丁祖胜的身上搜出毒品冰毒疑似物净重0.5克（经南充市公安局物证鉴定所鉴定该检材中检出甲基苯丙胺成分），在被告人丁祖胜位于大英县蓬莱镇的租住房内搜出毒品冰毒疑似物净重共计77.44克（经南充市公安局物证鉴定所鉴定该检材中检出甲基苯丙胺成分），麻黄素疑似物净重60.32克（经南充市公安局物证鉴定所鉴定该检材中检出麻黄碱成分），在被告人王建的身上搜出毒品冰毒疑似物净重0.37克（经南充市公安局物证鉴定所鉴定该检材中检出甲基苯丙胺成分）。公诉机关向本院移送了物证，书证，证人证言，被告人的供述与辩解，鉴定意见，勘验、检查、辨认等笔录，视听资料等证据材料。认为，被告人丁祖胜的行为已构成贩卖毒品罪。被告人王建的行为已构成贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪。提请本院依法判处。被告人丁祖胜对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均有异议。当庭辩解，其与刘某甲、陈某甲是朋友关系，没有向他们贩卖毒品，刘某甲借我3000元和他打游戏欠我2000元，共还了我5000元，我只是提供毒品在我家里送给他共同吸食3次，还有1次我和他在他的一个朋友家吸食过毒品；陈某甲基本上每天或者隔一天来我租住房耍，过来都是打游戏和吸毒，毒品都是我提供的，每次吸毒约0.3克左右，工具有时是我提供有时是他自己带过来，我和陈某甲吸食了10克左右毒品；不认识王建，之前也没有联系，只是年前听说过王建是在外面带小姐，只是在被抓当日和王建一起打牌，打牌是其他人相约的，没有向王建贩卖毒品；认识乔某某，最后一次见面在一起打牌时和王建及他还有个不认识的人被抓，送过2次毒品给乔某某吸食，没有向乔某某贩卖毒品；打牌时吸食的毒品是在我打牌途中回出租屋拿来1克左右毒品大家吸食的，吸食毒品的工具是叫人送过来的，打牌时抽了300元至400元交给他人了，剩余的毒品就是当场我身上搜出来的毒品；在家中搜出毒品和麻黄素属实是网上购买的，毒品是买来自己慢慢吸食的，麻黄素是帮一个朋友买的。对指控贩卖毒品的罪名不成立，不认贩卖毒品罪。被告人王建对公诉机关指控的罪名无异议，请求法院从轻判处。当庭辩解，我只在2月17、还是18日卖了1次100元毒品给胡某某，我没卖过毒品给其他人；我只有一次与胡某某、郭某在我家吸毒，吸毒工具是我自己做的，郭某、胡某某那次毒品是我买来自己吃的，胡某某叫我找毒品我找不到，他们就说一起来吃，他给钱；我认识郭某、邓某等人，我没卖给邓某、郭某、朱某甲毒品，我也没有通过刘某丙交易毒品给邓某；抓获当日搜出来的毒品是打麻将的桌子上的，我捡到包里的；我之前不认识丁祖胜，当日打牌认识的，一个姓王的叫我去打牌的，我去的时候就开始吸毒，毒品是谁的我不知道，我最多吃0.1克毒品，我打牌和丁祖胜在一桌认识的；打麻将当天我认识乔某，当场从我、乔某、丁祖胜3个人身上都搜出了毒品；起诉书指控我贩卖毒品的人我都认识，我与他们没有矛盾；他人送衣物到看守所从中搜查出毒品事，毒品不是我的，是他人陷害我；对公诉机关指控的贩卖和容留我认罪，我只认贩卖和容留1次。经审理查明：1、2014年2月10几号的一天下午14时许，被告人丁祖胜在大英县蓬莱镇双转盘“胖子游戏厅外”一出租车内以800元的价格贩卖大约5克毒品甲基苯丙胺（冰毒）给被告人王建；2、2013年12月几号的一天下午，被告人丁祖胜在其位于大英县蓬莱镇建设路195号6楼的出租房内以800元的价格贩卖大约4克毒品甲基苯丙胺给陈某甲；3、2013年12月20几号的一天下午，被告人丁祖胜在其位于大英县蓬莱镇的出租房内以1000元的价格贩卖大约5克毒品甲基苯丙胺给陈某甲；4、2014年1月几号的一天下午，被告人丁祖胜在其位于大英县蓬莱镇的出租房内以1000元的价格（赊账）贩卖大约5克毒品甲基苯丙胺给陈某甲；5、2014年1月20几号的一天下午，被告人丁祖胜在其位于大英县蓬莱镇的出租房内以1000元的价格（赊账）贩卖大约5克毒品甲基苯丙胺给陈某甲；6、2014年2月几号的一天下午，被告人丁祖胜在其位于大英县蓬莱镇的出租房内以1000元的价格（赊账）贩卖大约5克毒品甲基苯丙胺给陈某甲；7、2014年2月21日下午三点到四点之间，被告人丁祖胜在其位于大英县蓬莱镇的出租房内以1000元的价格（赊账）贩卖大约5克毒品甲基苯丙胺给陈某甲；8、2013年12月初至12月底的这段时间里，刘某甲在被告人丁祖胜位于大英县蓬莱镇的出租房内吸食毒品共计5、6次，每次均由被告人丁祖胜免费提供毒品甲基苯丙胺。刘某甲每次吸食完毒品后，均向被告人丁祖胜购买大约2至3克的毒品甲基苯丙胺，共计购买大约10克，花费大约2000元；9、2014年2月初的一天，被告人王建在其位于大英县蓬莱镇盐桥街的租住房内以300元的价格贩卖大约1克毒品甲基苯丙胺给邓某；10、2014年2月16日大约凌晨4、5点钟的时候，被告人王建在大英县蓬莱镇梨园街一游戏厅内以100元的价格贩卖大约0．2克毒品甲基苯丙胺给邓某；11、2014年2月24日10点多钟的时候，被告人王建在大英县蓬莱镇“天天茶馆”内以100元钱的价格贩卖大约0.15克毒品甲基苯丙胺给邓某；12、2014年1月初的一天中（下午胡某某陈述）午，被告人王建在其位于大英县蓬莱镇盐桥街的租住房内以200元的价格贩卖大约0．2克毒品甲基苯丙胺给胡某某；13、2014年1月上旬的一天，被告人王建在其位于大英县蓬莱镇盐桥街的租住房内以500元的价格贩卖大约1克毒品甲基苯丙胺给胡某某、郭某，并容留胡某某、郭某在其租住房内吸食毒品甲基苯丙胺；14、2014年2月上旬的一天下午，被告人王建在其位于大英县蓬莱镇盐桥街的租住房内以300元的价格贩卖大约0.3克毒品甲基苯丙胺给胡某某、“奶娃子”（身份待查证）并容留两人在其租住房内吸食毒品甲基苯丙胺；15、2014年2月14日，被告人王建在其位于大英县蓬莱镇盐桥街的租住房内以200元的价格贩卖大约0．2克毒品甲基苯丙胺给郭某、胡某某，并容留郭某、胡某某在其租住房内吸食毒品甲基苯丙胺；16、2014年2月16、17号的一天下午，被告人王建在其位于大英县蓬莱镇盐桥街的租住房内以300元的价格贩卖大约0.3克毒品甲基苯丙胺给胡某某、郭某，并容留胡某某、郭某在其租住房内吸食毒品甲基苯丙胺；17、2014年1月底的一天，被告人王建在其位于大英县蓬莱镇盐桥街的租住房内以100元的价格贩卖大约0．1克毒品甲基苯丙胺给郭某并容留其在租住房内吸食毒品甲基苯丙胺；18、2014年2月上旬的一天下午，被告人王建在其位于大英县蓬莱镇盐桥街的租住房内以100元的价格贩卖大约0.1克毒品甲基苯丙胺给郭某并容留其在租住房内吸食毒品甲基苯丙胺；19、2014年2月10几号的一天，被告人王建在其位于大英县蓬莱镇盐桥街的租住房内以100元的价格贩卖大约0.1克毒品甲基苯丙胺给郭某并容留其在租住房内吸食毒品甲基苯丙胺；20、2014年2月16、17号的一天晚上，被告人王建在其位于大英县蓬莱镇盐桥街的租住房内以100元的价格贩卖大约0.1克毒品甲基苯丙胺给郭某；21、2014年1月10几号的一天晚上，被告人王建在其位于大英县蓬莱镇盐桥街的租住房内以100元的价格贩卖大约0.2克毒品甲基苯丙胺给朱某甲并容留其在租住房内吸食毒品甲基苯丙胺；22、2014年1月10几号的一天晚上，被告人王建在其位于大英县蓬莱镇盐桥街的租住房内以100元的价格贩卖大约0.2克毒品甲基苯丙胺给朱某甲并容留其在租住房内吸食毒品甲基苯丙胺；23、2014年1月20几号的一天晚上，被告人王建在其位于大英县蓬莱镇盐桥街的租住房内以100元的价格贩卖大约0.2克毒品甲基苯丙胺给朱某甲并容留其在租住房内吸食毒品甲基苯丙胺；24、2014年2月24日11时许，民警在大英县蓬莱镇“天天茶馆”内将被告人丁祖胜、王建抓获，后在被告人丁祖胜的身上搜出毒品冰毒疑似物净重0.5克（经南充市公安局物证鉴定所鉴定该检材中检出甲基苯丙胺成分），在被告人丁祖胜位于大英县蓬莱镇建设路195号6楼的租住房内搜出毒品冰毒疑似物净重共计77.44克（经南充市公安局物证鉴定所鉴定该检材中检出甲基苯丙胺成分），麻黄素疑似物净重60.32克（经南充市公安局物证鉴定所鉴定该检材中检出麻黄碱成分），在被告人王建的身上搜出毒品冰毒疑似物净重0.37克（经南充市公安局物证鉴定所鉴定该检材中检出甲基苯丙胺成分）。上述事实，有公诉机关向本院移送并经当庭举证、质证、认证的下列证据证实。（一）物证、书证1、起诉意见书、受案登记表、立案决定书、拘留证、拘留通知书、延长拘留期限通知书、逮捕证、批准逮捕决定书、逮捕通知书、提请批准逮捕书，证实公安机关办案程序合法以及对被告人丁祖胜、王建采取强制措施的类型和时间。2、查获经过，证实2014年2月24日11许，公安局民警报警，在大英县蓬莱镇“天天茶楼”将正在从事赌博活动的丁祖胜、王建等人抓获归案。3、搜查证、搜查笔录、毒品可疑物称重记录、扣押决定书、扣押清单、发还清单、搜查照片，证实（1）2014年2月24日11许，民警在赌博现场挡获被告人丁祖胜用于赌博的人民币1060元、工行和建行银行卡2张、手机2部，并依法对其身体进行搜查，从其衣服外套左侧包内搜查出毒品冰毒疑似物1袋毛重3.20克，均予以扣押拍照；民警依法对被告人丁祖胜位于大英县蓬莱镇建设路195号6楼租住房屋进行搜查，搜查出毒品冰毒疑似物3袋，毛重分别为27.1克、38.3克、13.7克，搜查麻黄素疑似物毛重62.8克，搜查塑料包装袋若干个，均予以扣押拍照；（2）2014年2月24日11许，民警在赌博现场挡获被告人王建依法对其身体进行搜查，搜查出毒品冰毒疑似物1袋毛重2.75克、手机1部、读卡器1个，均予以扣押拍照；同年3月4日11许，民警依法对被告人王建位于大英县蓬莱镇住房内进行搜查，搜查出大量的白色塑料封装袋，予以扣押拍照；（3）2014年2月24日11许，民警在赌博现场挡获参赌人员乔某某，在其坐位地上搜查出毒品冰毒疑似物一包毛重2.85克，经乔某某指认确认是其丢弃在地，从其身上和麻将机盒内搜查人民币2010元、苹果牌手机1部，均予以扣押拍照，并于次日将人民币2010元、苹果牌手机1部发还给了乔某某；（4）2014年2月24日11许，民警在赌博现场挡获邓某并依法对其身体进行搜查，从其衣服外套左侧包内搜查出毒品冰毒疑似物1包毛重1.20克，予以扣押拍照。4、接受证据材料清单、证据照片及称重照片，证实大英县公安局禁毒缉毒大队依法接收到大英县看守所移交的证物红色外套1件、白色颗粒状物体1袋毛重30.6克。5、抽样笔录及照片，证实2014年2月26日、2014年3月25日，大英县公安局民警对被告人丁祖胜、王建身上和住地搜出的毒品疑似物以及乔某某、王建身上搜出的毒品疑似物和大英县看守所移交大英县公安局禁毒缉毒大队的白色颗粒状物体分别依法称重并抽样提取送检并拍照。6、调取证据通知书、通话记录，证实大英县公安局依法调取了被告人丁祖胜、王建的机主信息及2013年12月1日至2014年2月25日的通话记录，显示被告人丁祖胜、王建相互间以及分别与吸毒人员之间有频繁电话联系。7、指认照片，证实被告人丁祖胜指认手机里与乔四爷所发的信息以及与号码为尾号0303所发信息。8、检测样本提取笔录、现场检测报告书，证实大英县公安局禁毒缉毒大队依法提取被告人丁祖胜、王建以及乔某某、李某甲、胡某某、刘某甲、陈某甲、郭某的尿液进行检测，检测结果均呈阳性。9、刑事判决书，证实被告人王建于1988年7月20日因拐卖人口被蓬溪县人民法院判处有期徒刑四年六个月；犯诈骗罪被判处有期徒刑三年，数罪并罚执行有期徒刑七年。10、公安行政处罚决定书，证实被告人王建于2011年11月18日因吸食毒品冰毒被大英县公安局处以行政拘留10日并处罚款500元。11、情况说明，证实（1）民警采取多种侦查方式对被告人丁祖胜交代的绰号“洪哥”的男子的真实身份进行查证，均未查证清楚；（2）2014年3月4日中午，大英县看守所工作人员在被告人王建家属送来的衣物中发现一袋疑似毒品物白色颗粒状物体毛重30.6克，未查证到自称王建女儿王某送衣物人的真实身份情况；（3）2014年3月4日下午，大英县看守所工作人员在被告人王建家属送来的一件红色外衣夹层中发现疑似毒品冰毒29.95克，未查证到送衣物人的真实身份情况；（4）2014年3月3日，民警在对吸毒人员陈某甲询问时，其陈述被告人丁祖胜用电子称称过毒品，但民警未搜出电子称。12、房屋租赁合同书、租房合同、转让合同，证实被告人丁祖胜租住刘某乙的房屋；朱某甲于2013年租住李某乙的房屋并于2014年3月7日转租给被告人王建。13、接收财物收据、情况说明，证实大英县看守所在接收了王某送给被告人王建的衣物，在检查时发现一件红色外衣左侧衣包夹层中发现一袋白色颗粒状冰毒疑似物，18时许，移交给大英县公安局禁毒缉毒大队。14、户籍证明，证实二被告人及乔某某、李某甲、胡某某、刘某甲、陈某甲、郭某等人的基本身份信息。（二）证人证言证人陈某甲、刘某甲、邓某、胡某某、郭某、朱某甲、乔某某、李某甲、刘某乙、李某丁、朱某乙、谭某某、余某某、刘某丁及谢某某的证言在卷为证。（三）被告人供述和辩解1、被告人丁祖胜、王建的供述在卷为证。（四）鉴定意见1、抽样笔录、现场照片、鉴定意见书、称量报告，证实大英县公安局依法聘请遂宁市计量局检定测试所对被告人丁祖胜持有的毒品冰毒疑似物、麻黄素疑似物以及被告人王建及乔某某、邓某持有的毒品冰毒疑似物的重量进行鉴定，经依法鉴定，被告人丁祖胜持有的白色晶体状冰毒疑似物净重分别为0.5克、26.57克、37.75克、13.12克，淡黄色晶体状物净重60.32克；被告人王建持有的白色晶体状冰毒疑似物净重0.37克；乔某某持有的白色晶体状冰毒疑似物净重0.22克；邓某持有的白色晶体状冰毒疑似物净重0.1克。2、鉴定意见通知书、鉴定机构资格证书、鉴定文书，证实大英县公安局委托南充市公安局物证鉴定所对从被告人丁祖胜身上搜出的白色晶体（净重0.5克、编号为1号），从被告人丁祖胜租住房内搜出的白色晶体（净重26.57克、编号为2号，净重37.75克、编号为3号，净重13.12克、编号为4号）、可疑淡黄色晶体（净重60.32克、编号为5号）进行定性和定量分析。经依法鉴定，1、2、3、4号白色晶体均检出甲基苯丙胺成分，从5号淡黄色晶体中检出麻黄碱成分，所送检材甲基苯丙胺（净重77.94Ｇ）的含量为80.61克／100克；大英县公安局委托南充市公安局物证鉴定所对被告人王建在现场搜出的白色晶体净重0.37克进行定性和定性分析，经依法鉴定，从送检的白色晶体检出甲基苯丙胺成分，所送检材甲基苯丙胺（净重0.37克）的含量为77.17克／100克；大英县公安局委托南充市公安局物证鉴定所对乔某某在现场搜出的可疑白色晶体（净重0.22克）进行定性定性分析。经依法鉴定，从送检的白色晶体检出甲基苯丙胺成分，所送检材甲基苯丙胺（净重0.22克）的含量为73.79克／100克；大英县公安局委托南充市公安局物证鉴定所对邓某身上搜出的可疑白色晶体（净重0.1克）进行定性分析，经依法鉴定，从送检白色晶体中检出甲基苯丙胺成分；大英县公安局委托南充市公安局物证鉴定所对被告人王建家属送给王建衣物中搜出的可疑白色晶体（毛重30.06克）进行定性分析，经依法鉴定，从送检白色晶体中检出甲基苯丙胺成分。（五）勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录1、现场勘验检查笔录及照片，证实2014年2月24日，大英县公安局刑侦大队技术室对被告人丁祖胜在大英县蓬莱镇的租住房进行勘验检查，现场提取袋内装有无色晶体状物质的塑料封装袋3个，重量分别为27.1克、38.3克、13.7克，插有吸管的饮料瓶一个，吸管及空封袋若干，现场勘验制图两张，照相30张，反映现场的方位、环境及相关具体情况。2、辨认笔录，证实被告人王建辨认出被告人丁祖胜2次向其出售过冰毒，外号叫“小丁娃”；陈某甲辨认出被告人丁祖胜是丁东洋，向其购买了6次冰毒总共29克；刘某甲辨认出被告人丁祖胜是2013年12月初至12月底多次为其提供冰毒吸食并卖冰毒给他的“东洋娃”；邓某辨认被告人王建向其出售了3次冰毒；胡某某辨认出被告人王建是向其出售了4次冰毒的“王七娃”；郭某辨认出被告人王建是多次向其出售冰毒并提供吸食地点的“王七”；朱某甲辨认出被告人王建是向其出售了3次冰毒并提供吸食地点的“王七”；乔某某辨认出曾3次向被告人丁祖胜购买过冰毒，外号叫“东洋”；李某甲辨认出被告人丁祖胜和其一起在丁祖胜位于蓬莱镇建设路一楼房顶楼的租住房内吸食了二、三次冰毒，外号叫“东洋”；谢某某辨认出被告人王建就是“王七娃”；昝某某辨认出被告人王建是向其出售麻古的“王七娃”。（六）视听资料、电子数据随案移送清单、光盘五张，证实公安机关对被告人丁祖胜、王建同步录音录像等情况本院认为，被告人丁祖胜违反毒品管理法规规定，明知是毒品而向他人多次贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪；被告人王建违反毒品管理法规规定，明知是毒品而向他人多次贩卖毒品甲基苯丙胺并多次容留他人吸食毒品甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪。被告人丁祖胜、王建向他人多次贩卖毒品甲基苯丙胺的行为，均系情节严重。公诉机关指控被告人丁祖胜、王建的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人王建一人犯数罪，应当数罪并罚。被告人丁祖胜贩卖毒品数量大、次数多、其毒品含量高，且拒不认罪；被告人王建贩卖毒品数量不大、但次数多，属于情节严重，且有犯罪前科，当庭翻供；被告人丁祖胜、王建的行为社会危害性较大，应予严惩。被告人丁祖胜辩解未贩卖毒品给他人吸食以及被告人王建辩解仅贩卖给他人1次毒品并吸食和不认识被告人丁祖胜，但庭审中查证有被告人丁祖胜、王建与吸食毒品人员的通话清单、与吸食毒品人员购买毒品的短信、吸食毒品人员的证言和指认及被告人王建在公安机关供述向被告人丁祖胜购买了毒品等证据证实，二被告人的辩解意见不能成立，本院不予采信。公诉机关关于对被告人丁祖胜、王建构成贩卖毒品罪的量刑建议，符合法律规定，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二、四款、第三百五十四条、第五十二条、第五十三条、第六十九条、第六十四条之规定，判决如下一、被告人丁祖胜犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处罚金人民币10000元；（刑期从判决执行之日计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年2月24日起至2029年2月23日止。罚金限本判决生效后10日内缴纳）。二、被告人王建犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币5000元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币4000元。总和刑期有期徒刑八年，并处罚金人民币9000元。决定执行有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币9000元；（刑期从判决执行之日计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年2月24日起至2021年2月23日止。罚金限本判决生效后10日内缴纳）。三、对扣押在案的毒品以及涉案物品，予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省遂宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份审判长蒋立赞代理审判员王晓荣人民陪审员周洪二〇一四年十月二十七日书记员邓炯（代）

刘小华故意伤害罪一审刑事判决书江苏省东海县人民法院刑事判决书（2019）苏0722刑初765号：指派辩护人杨阳，江苏东方金牛律师事务所律师。江苏省东海县人民检察院以东检一部刑诉﹝2019﹞617号起诉书指控被告人刘小华犯故意伤害罪，于2019年11月20日向本院提起公诉。本院依法由简易程序转为普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。江苏省东海县人民检察院指派检察员单某出庭支持公诉，被告人刘小华及辩护人杨阳到庭参加诉讼。现已审理终结江苏省东海县人民检察院指控，2019年1月20日中午11时许，在东海县洪庄镇郭杨村杨占友家门口小路上，姚某（刘小华妻子）因琐事与韦某发生争执，继而相互扭打，后被告人刘小华持铁锨对韦某进行殴打，致韦某腿部、面部等处受伤。经法医鉴定，韦某右膝软组织损伤及右侧腓骨小头外伤性粉碎性骨折，评定为轻伤一级；面部两处创口、体表多处软组织挫伤，评定为轻微伤；右眼外伤性上下泪小管阻塞，右眼陈旧性下泪小管断裂，术后泪管通畅，无功能障碍，评定为轻微伤；综合评定为轻伤一级。案发后，被告人刘小华主动拨打110报警，留在现场等候处理，归案后如实供述了主要犯罪事实，已经赔偿被害人损失人民币1万元。为证明指控的事实，公诉机关当庭出示了被告人供述、被害人陈述、证人证言、鉴定意见等证据。公诉机关认为，被告人刘小华的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款的规定，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。被告人刘小华自愿认罪。被告人刘小华的辩护人提出以下辩护意见：1.本案系邻里纠纷引发，刘小华主观恶性不深、积极赔偿被害人，认罪、悔罪，系初犯、偶犯。2.具有自首情节，可以从轻处罚，建议适用缓刑。经审理查明，2019年1月20日中午11时许，在东海县洪庄镇郭杨村杨占友家门口小路上，姚某（刘小华妻子）因琐事与韦某发生争执，继而相互扭打，后被告人刘小华持铁锨对韦某进行殴打，致韦某腿部、面部等处受伤。经法医鉴定，韦某右膝软组织损伤及右侧腓骨小头外伤性粉碎性骨折，评定为轻伤一级；面部两处创口、体表多处软组织挫伤，评定为轻微伤；右眼外伤性上下泪小管阻塞，右眼陈旧性下泪小管断裂，术后泪管通畅，无功能障碍，评定为轻微伤；综合评定为轻伤一级。案发后，被告人刘小华主动报警，留在现场等候处理，到案后如实供述了主要犯罪事实，已经赔偿被害人损失获得了谅解。上述事实，被告人刘小华在开庭审理过程中亦无异议，并有其供述和辩解，证人姚某、杨某的证言，被害人韦某的陈述及病例材料，现场笔录，扣押决定书及清单，执法记录仪录像，调解协议、谅解书，连云港市公安局物证鉴定室出具的连公物鉴（临床）字［2019］1142号鉴定意见，户籍证明、发破案、到案经过等证据证实，足以认定本院认为，被告人刘小华故意伤害他人身体致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。江苏省东海县人民检察院指控被告人刘小华犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。被告人刘小华自动投案并如实供述了自己的罪行，是自首，且认罪认罚，依法予以从轻、从宽处罚。被告人刘小华已与被害人达成调解协议，并已履行，获得了谅解，酌情予以从轻处罚。根据被告人刘小华的犯罪情节、悔罪表现，没有再犯罪的危险，对所居住的社区没有重大不良影响，可以宣告缓刑。对辩护人提出的相关辩护意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第六十七条第一款，第七十二条第一款，第七十三条第二、三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下被告人刘小华犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省连云港市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长秦臻人民陪审员张斌人民陪审员周旋二〇一九年十二月十四日法官助理段懿珂书记员孙振丹

时磊、黄晓良故意伤害一审刑事判决书广东省东莞市中级人民法院刑事附带民事判决书（2015）东中法刑一初字第176号：广东省东莞市人民检察院以东检刑一诉［2015］194号起诉书指控被告人时磊、黄晓良、于兵垒、袁春能、熊君伟、童庆福犯故意伤害罪，于2015年8月31日向本院提起公诉。在诉讼过程中，罗某、黄某1、刘某3、刘某4、刘某1、刘某2向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，于2016年4月19日公开开庭合并审理了本案。广东省东莞市人民检察院指派代理检察员张彦嗣出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人的诉讼代理人徐红专及原告人刘某3，被告人时磊、黄晓良、于兵垒、袁春能、熊君伟、童庆福及辩护人熊千喜、程鹏宇、罗苏华、叶建华、李明、张浩到庭参加诉讼。因本案有附带民事诉讼，经广东省高级人民法院批准，延长审理期限三个月。在本院审理过程中，公诉机关以补充侦查为由，提出延期审理，本院予以准许。本案现已审理终结公诉机关指控：2014年11月14日23时许，被告人时磊、黄晓良及李某1（另案处理）等五人到东莞市中堂镇潢涌村紫鑫酒吧喝酒唱歌。在该酒吧门口，李某1看见黎某，误以为是熟人，上前摸了黎的头，黎朝李大吼，时磊见状上前问李要不要叫人过来帮忙，李表示不用，但时不服气，仍然打电话叫被告人于兵垒及张某2（另案处理）过来帮忙打架，黄晓良也打电话叫被告人袁春能、熊君伟、童庆福过来帮忙打架。后于兵垒携带一把斧头，袁春能携带两把砍刀，熊君伟携带一根钢管赶到现场，熊将钢管交给黄晓良，袁将其中一把砍刀交给熊，自己持有另一把砍刀，张某2则驾驶一辆小轿车到现场。时磊见其纠集的人到了，就进入该酒吧抓住黎某的衣服叫黎出去，并用膝盖顶了黎的腹部，黎的朋友被害人刘某5等人见状上前帮忙，黄晓良、袁春能等人也持工具冲进酒吧，双方随即发生打斗。刘某5用一个物品砸中时磊的左手小指，另一名男子用凳子砸向时，于兵垒用斧头背部敲打持凳男子背部，后被李某1拉出酒吧，袁春能上前踢打对方一名男子的身体。时磊因被刘某5抓住，掏出随身携带的弹簧刀，朝刘的胸部、臀部等部位连续捅刺多刀，致刘受伤流血。打斗期间，熊君伟持砍刀守在该酒吧门口，不让其他人进入。作案后，时磊、于兵垒、袁春能、熊君伟迅速逃出酒吧，坐上张某2在酒吧门口接应的小轿车逃离现场，黄晓良也逃离现场。此外，黄晓良打电话叫童庆福过来帮忙打架后，童纠集波仔（真实身份不明，另案处理）等人来到现场，但因打斗已经结束，童等人遂离开。刘某5被捅后倒在该酒吧门口当场死亡。经法医鉴定，被害人刘某5符合被他人用锐器刺伤左、右胸部致心脏、双肺破裂引起失血性休克死亡。案发后，被告人时磊、于兵垒和李某1一起在东莞市横沥镇及增城市新塘镇躲藏，李某1还提供3000元给时磊用于逃跑。2014年11月17日零时30分许，李某1主动到公安机关投案。次日9时30分许，时磊、于兵垒主动到公安机关投案，并如实供述其主要犯罪事实。为支持指控，公诉机关向法庭提供了相关证据。公诉机关据此认为，被告人时磊、黄晓良、于兵垒、袁春能、熊君伟、童庆福结伙故意伤害他人身体，致一人死亡，均应当以故意伤害罪追究其刑事责任。被告人熊君伟、童庆福在共同犯罪中起次要作用，是从犯。提请本院依法判处。附带民事诉讼原告人罗某、黄某1、刘某3、刘某4、刘某1、刘某2以被告人时磊、黄晓良、于兵垒、袁春能、熊君伟、童庆福的行为对其造成了经济损失为由，要求上述六名被告人赔偿：死亡赔偿金651974元、抚养费241056元、丧葬费35000元、交通费6000元、住宿费3600元、误工费5000元，精神抚慰金50000元，共计992630元。为支持其诉讼请求，原告人提交了户口薄、身份证、公证书等证据。在法庭上，被告人时磊辩称：1、其没有顶黎某的腹部，是黎撞到其。2、被害人刘某5先拿凳子砸其，其才用刀捅被害人。其辩护人提出：1、被害人一方对本案发生存在严重过错。2、时磊导致被害人刘某5死亡的行为属于防卫过当。3、时磊有自首情节。被告人黄晓良对起诉书指控的事实无异议。其辩护人提出：1、被告人黄晓良是从犯。2、被告人黄晓良是初犯，认罪态度好。被告人于兵垒对起诉书指控的事实无异议。其辩护人提出：1、被告人于兵垒在本案中起次要作用，应认定为从犯。2、被害人一方有刑法意义上的过错。3、被告人于兵垒有自首情节。被告人袁春能对起诉书指控的事实无异议。被告人熊君伟辩称其没有守在酒吧门口不让人进去，其只是和其他围观的人在一起。被告人童庆福辩称是黄晓良叫其到现场的，其没有伤害到对方。其辩护人提出：1、被告人童庆福的行为属于犯罪预备。2、被告人童庆福是初犯，认罪态度好。被告人时磊的辩护人向法庭提交了一份汇款收据，该收据显示2015年11月26日，被告人时磊的亲属汇给黄某110000元。被告人时磊、黄晓良、于兵垒、袁春能、熊君伟、童庆福对附带民事诉讼原告人所提诉讼请求和提交的证据均没有提出异议。被告人时磊的附带民事委托代理人提出：1、原告人所提的死亡赔偿金、精神抚慰金、被抚养人生活费没有法律依据，不同意赔偿。2、关于丧葬费，原告人主张过高。3、关于交通费、住宿费、误工费，原告人未提交相关证据，请合议庭酌情支持。经审理查明：2014年11月14日23时许，被告人时磊、黄晓良及李某1（另案处理）等五人到东莞市中堂镇潢涌村紫鑫酒吧喝酒唱歌。在该酒吧门口，李某1看见黎某，误以为是熟人，上前摸了黎的头，黎朝李大吼，时磊见状上前问李要不要叫人过来帮忙，李表示不用，但时不服气，仍然打电话叫被告人于兵垒及张某2（另案处理）过来帮忙打架，黄晓良也打电话叫被告人袁春能、熊君伟、童庆福过来帮忙打架。后于兵垒携带一把斧头，袁春能携带两把砍刀，熊君伟携带一根钢管赶到现场，熊将钢管交给黄晓良，袁将其中一把砍刀交给熊，自己持有另一把砍刀，张某2则驾驶一辆小轿车到现场。时磊见其纠集的人到了，就进入该酒吧抓住黎某的衣服叫黎出去，并用膝盖顶了黎的腹部，黎的朋友被害人刘某5（男，殁年48岁，广西灵山县人）等人见状上前帮忙，黄晓良、袁春能等人也持工具冲进酒吧，双方随即发生打斗。刘某5用一个物品砸中时磊的左手小指，另一名男子用凳子砸向时，于兵垒用斧头背部敲打持凳男子背部，后被李某1拉出酒吧，袁春能上前踢打对方一名男子的身体。时磊因被刘某5抓住，掏出随身携带的弹簧刀，朝刘的胸部、臀部等部位连续捅刺多刀，致刘受伤流血。打斗期间，熊君伟持砍刀守在该酒吧门口，不让其他人进入。作案后，时磊、于兵垒、袁春能、熊君伟迅速逃出酒吧，坐上张某2在酒吧门口接应的小轿车逃离现场，黄晓良也逃离现场。此外，黄晓良打电话叫童庆福过来帮忙打架后，童纠集波仔（真实身份不明，另案处理）等人来到现场，但因打斗已经结束，童等人遂离开。刘某5被捅后倒在该酒吧门口当场死亡。经法医鉴定，被害人刘某5符合被他人用锐器刺伤左、右胸部致心脏、双肺破裂引起失血性休克死亡。案发后，被告人时磊、于兵垒和李某1一起在东莞市横沥镇及增城市新塘镇躲藏，李某1还提供3000元给时磊用于逃跑。2015年11月17日零时30分许，李某1主动到公安机关投案。次日9时30分许，时磊、于兵垒主动到公安机关投案，并如实供述其主要犯罪事实。另查明，根据《中华人民共和国刑法》、《中华人民共和国刑事诉讼法》、《最高人民法院关于适用的解释》相关规定及广东省人身损害赔偿计算标准，对附带民事诉讼原告人的诉讼请求作如下认定：1、丧葬费35000元。丧葬费以受诉法院所在地上一年度职工月平均工资为标准计赔六个月，原告人关于丧葬费的诉求在法定标准内，本院予以支持。2、交通费6000元。附带民事诉讼原告人未提交有效的交通费票据，鉴于此项支出系为处理被害人刘某5遇害一事所必然发生，本院酌情予以支持。3、住宿费3600元。附带民事诉讼原告人未提交有效的住宿费票据，鉴于此项支出系为处理被害人刘某5遇害一事所必然发生，本院酌情予以支持。4、误工费5000元。原告人未提交误工人员的收入证明，本院酌情予以支持。以上四项合计人民币49600元。上述事实，有公诉机关、原告人提供并经法庭质证、认证的以下证据证实：（一）现场勘验、检查笔录1、现场勘查笔录、现场图、现场照片：证实案发现场位于东莞市中堂镇潢涌村紫鑫酒吧，酒吧大厅内凌乱地摆放着多张椅子和桌子，其中绿色圆桌旁边有方形凳子和蓝色的椅子各一张，方形凳子上座位侧面有滴状血迹（已提取），蓝色椅子扶手上有血迹（已提取）。酒吧西侧的透明玻璃圆桌旁边有张蓝色椅子座位上见有滴状血迹（已提取），在该椅子上旁边的一张黄色椅子座位上见有血迹（已提取）。酒吧大厅地面见大量血迹、血足迹、花生壳、啤酒瓶碎块及空啤酒瓶。客厅中央有个黄色的珠江牌啤酒塑料箱，塑料箱旁边有个纯生牌啤酒瓶瓶嘴玻璃块（已提取瓶嘴擦拭物）。酒吧大厅南侧墙体上挂的电视机下方地面上见有啤酒瓶玻璃碎片（已提取瓶嘴擦拭物）。在现场大厅西墙墙壁上见有流柱状血迹（已提取）。酒吧两间包厢门口之间的墙上见有左手五指的血手印（已提取）。酒吧门口走廊、人行道、自行车道和公路上见大量烟蒂（共提取22枚）。在自行车道和公路之间的路边有两个东鹏特饮牌饮料瓶（已提取瓶口擦拭物2份）。自行车道上见一滴血迹（已提取）。2、现场勘查笔录、现场图、现场照片：证实公安人员根据时磊的供述在东莞市中堂镇第四高级中学东北侧一草坪上起获作案刀具一把。（二）物证1、弹簧刀1把、斧头1把：时磊、于兵垒的作案工具。2、红色风衣1件、休闲鞋1双：时磊作案时所穿衣物；3、黑色外套1件：于兵垒作案时所穿衣服。（三）鉴定意见1、法医尸体检验鉴定书、尸检照片：证实被害人刘某5左胸腋前线五、六肋间见一处7ｃｍ变形创口，上下创缘均见小皮瓣，深达胸腔；右胸侧壁六、七肋间见一处2.4ｃｍ创口，创角上钝下锐，深达胸腔；左臀部见一处4.8ｃｍ变形创口，深达肌层。上述三处创口均创缘整齐，创周未见挫伤，创腔内未见组织间桥。右背部、左腰背部各见一处划伤。右额面部、左颧部、左下颌、右肩背部各见一处表皮剥脱，左下颌见一处挫裂创，深达皮下。经解剖，左胸壁五、六肋间见一处创口，第六肋骨骨折；右胸壁六、七肋间见一处创口，第七肋骨骨折；左肺上叶内侧缘见一处创口，右肺下叶下缘见一处创口，心包见一处创口，心尖见一处创口；臀部创腔可见肌肉断裂，未见大血管破裂。鉴定意见为，被害人刘某5符合被他人用锐器刺伤左、右胸部致心脏、双肺破裂引起失血性休克死亡。2、法医物证检验鉴定书：证实（1）现场墙壁血手印血迹、现场方形凳子上滴状血迹、现场蓝色凳子上的血迹、现场蓝色椅子上扶手血迹、现场西墙墙壁上流柱状血迹、中堂镇第四高级中学校门内东侧草坪匕首刀刃上的血迹均为刘某5所留；（2）现场黄色椅子上的血迹、现场门口人行道地面滴落血迹、被告人熊君伟牛仔裤右前口袋上的血迹、被告人熊君伟左后膝盖牛仔裤上的血迹、被告人时磊红色外衣右胸前血迹中检出的人特异性基因成份为时磊所留；（3）现场门口10号白沙牌烟蒂中检出的人特异性基因成份为黎某所留；（4）现场门口5号烟蒂、现场大厅电视机下方地面破碎的珠江纯生牌啤酒瓶瓶口擦拭物、现场大厅黄色塑料啤酒箱旁边地面破碎的珠江纯生牌啤酒瓶瓶口擦拭物、现场路边2号物证饮料瓶瓶嘴擦拭物、被告人时磊左脚皮鞋上表面血迹均检出混合基因分型。（四）书证1、到案经过：证实被告人时磊、于兵垒系自动投案，被告人黄晓良、袁春能、熊君伟、童庆福系被动归案。2、搜查笔录、扣押清单、提取笔录：证实（1）公安机关从时磊处扣押红色风衣1件（带血迹）、棕色休闲鞋1双（带血迹）、手机1部（无ＳＩＭ卡），扣押时磊的作案工具弹簧刀1把；（2）从于兵垒位于中堂镇潢涌村金菠罗电子厂员工宿舍512房的宿舍搜出黑色外套1件，从潢涌村新华柏纸厂606房搜出斧头1把，从于兵垒处扣押手机1部；（3）从黄晓良处扣押手机1部；（4）从袁春能处扣押手机1部；（5）从熊君伟所穿牛仔裤上提取带血布料1块，扣押手机1部；（6）从童庆福处扣押手机1部；（7）从李某1处扣押手机1部。3、通话清单：证实（1）案发当日22时56分，时磊（135××××6177）致电于兵垒（135××××5517），通话35秒，之后与李某1、龚某、宁某等人联系过。（2）案发当日23时02分，黄晓良（185××××7557）致电袁春能（136××××2604），通话25秒；23时33分至次日零时12分，黄、袁两人联系3次。（3）案发当日23时7分，黄晓良（185××××7557）致电童庆福（137××××9518），通话时长106秒；同日23时21分、23时37分，童致电黄两次，通话时长分别为66秒、42秒；次日零时9分、零时16分，黄致电童两次。（4）案发后李某1与时磊、龚某、宁某、于兵垒联系过。4、短信照片：证实童庆福通过手机短信联系波仔，内容为：“过来帮忙打架。”5、病历：证实时磊于2014年11月15日3时许在康怡医院因左小指切割伤接受手术治疗。6、死亡医学证明书：证实刘某5已经死亡。7、户籍证明：证实被告人时磊、于兵垒、黄晓良、袁春能、熊君伟、童庆福的身份情况。8、户口本复印件：证实被害人刘某5的身份及家庭情况。（五）视听资料审讯录音录像：证实时磊等六名被告人自愿、如实供述的情况。（六）证人证言1、黄某2的证言：2014年11月14日23时许，坐在酒吧大厅的一名年轻男子（黎某）走出门口，一名额头有点秃的男子（经辨认为时磊）、小于、黄晓良以及几名陌生男子到我酒吧喝酒，可能年轻男子与额头有点秃的男子发生碰撞，两人在酒吧门口争执起来，与年轻男子一伙的花衣服男子出去劝开他们，将年轻男子拉进去酒吧坐下唱歌。没多久，额头有点秃的男子从外面进来，一把拉住年轻男子的衣服，叫他到外面去，年轻男子的手机壳掉到地上，他弯腰去捡，时磊以为他不肯出去，将年轻男子推到大厅的墙上，并用膝盖顶了年轻男子的腹部两下。这时与年轻男子一起喝酒的伤者（刘某5）站起来，什么都没说就往额头有点秃的脖子打两拳，双方开始拉扯。站在门外的小于、黄晓良等人见状冲进酒吧，年轻男子一方的人见状也站起来推搡。额头有点秃的男子直接将伤者往酒吧一个包厢木门上推，将门都撞开。这时黄晓良手上拿着类似钢管的东西往人群中挥打两下，但我不知道有没有打到人。半分钟后，双方的人被分开，额头有点秃的男子、小于、黄晓良等人都往外跑，乘上一辆银色小车逃跑，年轻男子一方的人也追出去，只剩下伤者一人靠在酒吧门口，用手捂着胸口，且身上有血流出，不久倒下，我就通知120和警察。我看到额头有点秃的男子先动手打人，黄晓良有拿类似钢管的东西，其他人是否拿工具不清楚。由于场面混乱，我没看清伤者是怎么受伤。辨认笔录：黄某2辨认出黄晓良；辨认出时磊就是额头有点秃的男子，于兵垒就是小于。2、黎某的证言：2014年11月14日晚，我与八九名亲戚去潢涌一酒吧唱歌喝酒，23时许，我在酒吧门口与老乡聊天，这时有一名男子摸了一下我头部，还拍一下我肩膀，我问该男子：“我认识你吗？”该男子说不认识，认错人了。接着从不远处走来一名红衣男子，硬说我打了该男子，该男子解释说是他自己认错人了，红衣男子不说话，不久红衣男子又一边指着我一边骂，我赶紧进酒吧喝酒。刚喝两杯，红衣男子进来用手抓着我胸前衣服，将我扯出去，我走几步手机掉到地上，弯腰想捡手机，红衣男子又以膝盖顶我肚子，用脚踹我臀部。这时双方的人见状都过来劝架，我趁机跑出酒吧绕到酒吧后面。在跑出去的过程中，我看到酒吧门口附近有两三个人拿着伸缩棍站着，我认为这些人冲着我来，就躲到一条臭水沟里，这时我听到酒吧里好像有打斗的声音，就报警然后回家。回家后我打电话向父亲询问情况，才得知刘某5死了。辨认笔录：黎某无法辨认出被告人。3、刘某6的证言：2014年11月14日23时许，我与老乡在潢涌一酒吧喝酒时，看到老乡黎某在门口跟四名陌生男子说话，走近发现黎被四名男子围着，好像发生什么纠纷。我走过去后，对方一名男子跟我握手，说：“老乡老乡。”我感觉奇怪问对方是哪里人，他说他是广西百色的。我问黎某发生什么事，黎说对方一个人摸了他的头，我跟对方说：“算了算了，大家都是老乡。”这时刘某7也出来帮忙说好话圆场，还进去酒吧拿几杯酒出来跟对方两名男子各喝一杯，对方另两名男子没有喝酒而去打电话。约十分钟后，两名男子骑一辆摩托车过来了，还来了一辆黑色小车，从车上下来5个人，司机没下车。这时六、七名男子冲进酒吧，还有一名男子手持水管守在外面，用水管指着我不让我进去。此前与黎某发生冲突的四名男子中的三名也站在门口，另一名红衣男子则带着那六七个人进去酒吧，酒吧里的老乡都跑出来，那六七人在酒吧里打了不到两分钟就跑出来，坐上小车和摩托车逃跑。过了一会，刘某5也走出来，倒在地上，身上在流血，我们就报警了。辨认笔录：刘某6辨认出黄晓良是较早与黎某争执的其中一名男子，熊君伟是后来到场、衣服内藏有疑似工具、后坐汽车逃跑的男子。4、刘某7的证言：我是刘某5的堂弟。2014年11月14日23时许，我与老乡等人在潢涌一酒吧喝酒唱歌时，听到老乡黎某和四名陌生男子在酒吧门口吵架，我出去问黎怎么回事，对方四人都说：“没事没事，大家都是老乡，都是误会。”我说：“没事就好，大家老乡。”还过去和对方四人逐个握手，然后进去酒吧拿四杯酒出来和我中三名男子喝一杯，有一名男子没喝，我感觉该男子是不服气的。我说：“大家老乡，没事就好，进去一起唱歌吧。”然后进去继续喝酒。十几分钟后，对方几名男子还站在酒吧门口，有人在打电话。过了一会，对方那边有人过来，我走出酒吧跟对方说没事算了之类的话，但之前看起来不服气的男子带着五六名男子气冲冲地进了酒吧，造成酒吧里一片混乱。我进去时看到刘某5身体往后仰，似乎要倒在墙上，不一会儿门口来了一辆小轿车，车某有人说：“赶紧走，警察要来了。”刚才进去酒吧里的六七名男子和在门口的男子一起乘该轿车和摩托车逃跑。我本来想去追的，但回头看到刘某5从酒吧门口出来，浑身是血地躺在地上，就过去按住他的胸口，后警察和救护车都来了。辨认笔录：刘某7无法辨认出被告人。5、刘某8的证言：我是刘某5的堂弟。2014年11月14日23时许，我与老乡在潢涌一酒吧唱歌喝酒时，看到黎某好像和人在酒吧门口发生争执，我上前劝解说：“少一事好过多一事，不要搞那么多事。”刘某7也帮忙劝对方，当时双方没怎么样，只是其中一名身穿红白相间衣服的男子将我推开，跟另外三名男子进入酒吧，其中一名高高瘦瘦的男子左手拿着东西（好像是一把刀具）藏在右腋下进入酒吧。那几名男子进入酒吧后，里面很快打起架来。我本来想进酒吧里，但门口有两三名男子拦着不让我进去，其中一名男子经辨认为熊君伟。我跑到路边一个角落报警，返回酒吧时，刘某5已躺在地上。辨认笔录：刘某8辨认出袁春能就是发生争吵时拉住其手、不让其劝架的男子，熊君伟就是发生打架时持刀守住门口不让其他人进入酒吧的男子。6、李某2的证言：2014年11月14日23时20分，我在宿舍接到聪聪（经辨认为童庆福）的电话，称小良出了一点事，叫我一起过去看一下，我意识到可能是与人发生争吵或打架，有点怕，就叫上室友卢某1、卢某2二人一起过去。我们在利源酒店附近见到聪聪和毛某（梁某），聪聪就带我们到一酒吧，但没找到小良，又来到好又多超市附近一酒吧。路上遇到张大炮（张某1）、波仔等人在喝酒，张问我去哪里，我说聪聪的朋友在前面出事了，过去看一下，张和波仔说了一些话后，两人也跟着去了。我们在好又多超市旁一酒吧看到很多人围在那里，两名手持铁棍的男子上了一辆汽车逃跑。聪聪见状就说可能没什么事了，叫我们回去，我们就离开了。辨认笔录：李某2辨认出童庆福就是聪聪。7、梁某的证言：2014年11月14日23时许，我在宿舍接到聪聪（经辨认为童庆福）的电话，称小良（经辨认为黄晓良）被打了，一起过去看看。我走到利源酒店门口，看到聪聪、小永（李某2）及两名陌生男子，我们到了一小酒吧，但没找到小良，又来到好又多超市附近的酒吧。路上遇到张大炮（张某1）、波仔在吃宵夜，两人也跟着一起去。当我们走至离酒吧十多米远处时，看到小良手持一根钢管与一个陌生人往我们这个方向跑来，小良大喊一声“跑啊”就逃离现场了。聪聪见状叫我们回去睡觉，我们就离开了。辨认笔录：梁某辨认出童庆福就是聪聪，黄晓良就是小良。8、张某1的证言：2014年11月14日23时许，我与波仔、乐私、烨子在好又多商场附近吃宵夜时，看到聪聪（经辨认为童庆福）、小永（李某2）等五、六人路过，就问小永去哪里，小永说去酒吧，我估计他们去打架，并且知道他们要去前面不远的紫鑫酒吧，就打算跟过去看看，波仔等人见状也一起跟过去。当我们走到大马路时，看到酒吧门口站着很多人，其中一部分人往我们这个方向逃跑。这时我听见有人说“回去吧”，我们就各自回家了。辨认笔录：张某1辨认出童庆福就是聪聪，黄晓良就是小良。9、龚某的证言：2014年11月14日22时30分许，我与时磊、李某1、王松江等人吃饭后一起到紫鑫酒吧喝酒，我与王松江一同搭乘摩托车到该酒吧，在酒吧门口看到李某1跟一名陌生男子说“没事没事”之类的话，我好奇之下问李什么事，李表示没事。我打电话准备接一名女性朋友过来，后该朋友不来了。我看到时磊跟一名男子说话，两人都用手指指着自己，我问时怎么还在这里说话，时对我大喊：“没你的事，你走到一边去。”我心里感到不舒服，一是因为没接到那个女性朋友，二是因为被时磊吼，所以与王松江一起离开酒吧。次日零时许，时磊打电话给我问手受伤能否报工伤，还说他不够钱做手术。我找到住在楼上的王松江，说时磊是不是在酒吧跟人家打架了。后我与王松江叫同事张和清开车送我与王去中堂医院，看到时磊的右手已包扎好，我问时怎么回事，时说他们在酒吧里和人打架。我表示自己也没钱，时磊让我打电话向李某1借钱。时磊与李某1通话，时让李到潢涌医院，我与王松江将时送到潢涌医院，在医院门口看到李某1后，时独自下车，我与王松江、张和清就离开了。半小时后，时磊打电话给我说潢涌医院不行，要去别的医院，我打电话告诉张和清。我不清楚后来张有没有开车接时。辨认笔录：龚某辨认出时磊、李某1。10、宁某的证言：2014年11月14日23时许，其在工厂宿舍里洗完澡出来，看到同事小于和李某1回来，便问时磊去哪里，他们说时因喝酒打架去了医院，其打电话问时，时说他的手快要断，中堂医院不让报工伤，所以打算去潢涌医院。次日1时许，其与李某1到潢涌医院旁边的斜坡上与时磊碰面，当时时的左手已经包扎好，裤子上带有血迹，时说其裤子上有血进医院不好，要求与其换条裤子，并让其回去后将染血的裤子丢掉。其就与时磊在路边交换裤子，后李某1与时去医院，其穿着时的裤子回宿舍，路上遇见小于，就结伴回宿舍。回到宿舍后，其将染血的裤子装进一个红色塑料袋里，从宿舍阳台将袋子扔到后面的水沟里。当晚小于在时磊的床上过夜。辨认笔录：宁某辨认出时磊、李某1，辨认出于兵垒就是小于。指认现场笔录：宁某指认出其扔掉时磊染血裤子的地点。11、雷某的证言：2014年11月15日3时许，一名叫时磊的男子在一名男子陪同下到康怡医院就医，时的左小指受伤，自称被机器割伤，受伤已有8小时。早上，医务人员找时磊做皮试的时候，已无法找到时磊。12、陈某将的证言：2014年11月15日，黄晓良打电话告诉我黄的朋友石某（时磊）跟别某打架将别某打伤，后果比较严重，但黄称他自己只在现场没有动手打人，希望我接黄去中山找工作，后我叫上赵某一起辞工从中山到东莞市找黄。我们在高埗广场附近看到黄晓良，并找一个地方坐下聊天，没过多久就被公安抓获。我认识石某，但很少见面。13、赵某的证言：2014年11月16日，同事陈某将对我说黄晓良出了点事，让陈去一趟东莞，问我去不去，我同意后，两人就坐车到东莞市高埗镇。黄晓良与我们在一个便利店见面，黄说15日他们在潢涌村一酒吧玩时和别某发生冲突，石某（经辨认系时磊）用刀捅了对方的人，黄没有动手，只是推了对方的人一下。刚坐下没多久黄晓良就被抓了。辨认笔录：赵某辨认出黄晓良，时磊就是石某。14、洪某的证言：2014年11月14日23时33分，我接到值班室出车通知，次日零时许到达潢涌村好又多商场附近一酒吧门口，看到一名男子躺在地上，我检查后当场宣告该男子已经死亡。15、刘某3、刘某4、黄某1的证言：三人的证言均证实刘某5的身份及家庭情况。指认笔录：刘某3、刘某4、黄某1分别指认出被害人就是刘某5。16、李某1的证言：2014年11月14日23时许，我与时磊、龚某和小良四个人到中堂镇潢涌村紫鑫酒吧唱歌喝酒，走到酒吧门口时，我看到一名男子的背影像我朋友，就上前摸该男子的头部并说：“你也在这里？”该男子回头看我，大声说：“你干什么，为什么摸我头？”时磊站在旁边问我：“要不要叫人？”我说：“不要搞，我自己搞定可以。”我对该男子说：“不好意思。”该男子问：“你是哪里的？”我说：“我是广西的。”该男子说：“我也是广西的。”接着两人握一下手，这时时磊拿起手机打电话，我问时磊：“打电话干什么？”时磊说：“你们不要管。”时磊打完电话后叫我将我电瓶车开走，我将电瓶车开到中堂镇潢涌村好又多超市门口停放，然后返回紫鑫酒吧。当我回到紫鑫酒吧门口时，看到小于站在那里，就问小于：“里面怎么打起来？”小于说：“我刚来。”然后我和小于走进酒吧里，看到一名男子从背后抱住时磊，小于从腹部处衣服内拿出一把小斧头并用斧背敲打抱住时的男子肩膀两下，我上前拉开小于，又拉开抱住时的男子，时用右手捂着左手小指，说：“我手被砍到。”后时磊走出紫鑫酒吧上一部小车，我、小于、龚某以及一名男子也上该车，逃离现场。时磊在逃跑路上曾说，打斗时有个男的死命抱着他，他从身上拿出一把弹簧刀往对方身上捅了两刀；小于说当晚有六个人参与打架，他用斧头的背部敲人两下。我和小于在新华柏纸箱厂下车，其他人去中堂医院。次日1时许，龚某打电话叫我和小于过去找他们，我和小于到一小公园与时磊等人碰面，并带时磊到潢涌医院和康怡医院看手伤，后小于返回新华柏纸箱厂。时磊做完手术后，与我一起到横沥镇一临时房住下。9时许，时磊提出要到北方的城市逃避公安抓捕，并称自己不能坐公共交通工具回家，要租私人的车，比较贵，要4000元左右，并向我借钱，我从柜员机取了3000元交给时磊。10时许，我们来到横沥镇一路口，时磊准备上回河南省的大巴，司机说12时才出发，时磊准备买东西吃，并打电话给小于问要不要回河南，小于说等他过来再说。12时许，小于过来后说先不回去，先租个房间住下来。我提出要回潢涌，小于和时磊叫我先不要回去，住两天再说，三人就在附近租了一间临时房。16日9时许，时磊提出去广州市新塘镇找一个朋友，三人就坐出租车到新塘镇，但时磊联系不上他的朋友，三人就在新塘镇一临时房住下，一路的车费和住宿费都由我支付。当天18时许，我说我一定要回厂，就一个人回厂了，次日零时许到公安机关自首。我没有告诉时磊和小于我要自首，只是说回工厂，两人应该不知道我自首。我借钱给时磊，是因为我们做朋友、同事好几年，时磊也没什么亲戚在这边，出于义气和情面，不好不借给他，二是因为时磊处于那种穷途末路的状态，不借给他，怕他搞出什么对我不利的事情。辨认笔录：李某1辨认出时磊，黄晓良就是小良，于兵磊就是小于。指认笔录：李某1指认出案发现场位于中堂镇潢涌村紫鑫酒吧。（七）被告人的供述和辩解1、时磊的供述：2014年11月14日23时许，我与小良（经辨认系黄晓良）、李某1、龚某和一名刚进厂的同事（王松江）五人到紫鑫酒吧唱歌，我与小良二人先进包房，李某1等三人在酒吧门口聊天，后我见李某1等三人还没进来，就走出包房，在包房门口看到李某1等三人与五、六名男子谈事情，李某1身边有两名陌生男子用手搭在李肩上。我问李某1怎么回事，李说他认错人了，不小心摸了对方一名男子的头部，但已没事了。当时我听到对方说已经叫人过来，就跟对方说：“你要叫人就叫。”对方一名男子听到后进去端了几杯酒出来，说：“这事算了，大家喝了这杯酒没事了。”我喝完一杯酒，怕对方还是有意见，就走进酒吧找到那名被李某1摸了头的男子（黎某），上前用手抓住他的衣服，旁边一名男子（刘某5）用不知什么东西朝我砸过来，我下意识地用左手去挡，左手被砸到，人也倒在地上，同时还有一名男子拿起一张凳子朝我砸过来，但没砸到。这时小于（经辨认系于兵垒）出现了，小于拿着一把斧头去拍打持凳男子的背部，不知有没有打到。我起身后，拿东西砸我手的男子（刘某5）又冲上前抓住我衣服，我用力挣脱，该男子不松手，于是我从右边腰间拿出一把刀，按了一个按钮弹出刀刃，朝该男子的臀部捅去，该男子还不松手，我又朝该男子左边腹部上方捅了一刀，该男子还不松手，我接着朝该男子腹部又捅一刀。捅完第三刀后，长毛（经辨认系袁春能）和高佬（经辨认系熊君伟）上前打该男子，该男子身上有血流出来。当时酒吧里很混乱，我听到外面有人喊“快走”，于是他们几个人往外面跑。小勇（张某2）开着一部车停在酒吧门口，我、长毛、高佬和一名男子（不记得是谁）上车逃离现场。路上我说我左手受伤了，叫小勇去中堂人民医院，到中堂医院后医生说做手术要3000元，我走出医院时，小勇等人已经离开，拨打小勇的电话也关机。于是我打电话给龚某，龚叫朋友开一部车将我送到万江谷涌医院住院治疗，当晚李某1过来陪我。次日8时许，李某1通过电话从龚某处得知被我捅伤的人死了，于是我、李某1和小于一起逃至横沥镇，又逃至新塘镇，我准备逃去北方，向李借了3000元。16日晚，李某1称想回去潢涌村打听情况，便离开了。17日12时许，我与小于经商量后一起到潢涌派出所自首。打架前我只打电话叫了小于过来，其余四五个人都是小良叫过来的，小良叫了那些人当中我只认识长毛与高佬，这些人好像有拿铁管的，也有拿刀的。李某1在现场没有动手参与打架。辨认笔录：时磊辨认出于兵垒就是小于，黄晓良就是小良，熊君伟就是高佬，袁春能就是长毛；辨认出李某1。指认现场笔录：时磊指认出其作案地点位于东莞市中堂镇潢涌村紫鑫酒吧，其丢弃刀具地点位于中堂镇中麻路中堂医院公交汽车站旁空地。2、黄晓良的证言：2014年11月14日22时许，我、李某3（经辨认系李某1）、时磊及李某3的两名同事共五人到紫鑫酒吧唱歌，期间我到酒吧马路对面小便，回来时在门口看到李某3、时磊等四人与六、七名男子吵架，我上前了解情况时，被对方一名男子推了两下。对方另一名男子过来劝架，我问时磊发生什么事，时说对方有人摸了李某3的头，还说已经打电话叫人过来帮忙。约五分钟后，两名男子开一辆摩托车过来，下车后走到时磊旁边说话。又过了五分钟，小于（经辨认系于兵垒）独自走过来到时磊旁边说话。紧接着小勇（张某2）开一辆银色东风雪铁龙小汽车过来。我见小勇等人过来了，就打电话通知长毛（经辨认系袁春能）和聪聪（经辨认系童庆福）过来帮忙打架，很快长毛开摩托车过来并带了一根钢管，我叫长毛将高佬（经辨认系熊君伟）也叫过来，并拿点东西，长毛就开摩托车回去，几分钟后与高佬一起过来。我过去拿了长毛车上的钢管，我们三人就站在离门口约十米的位置。后我听到酒吧内有玻璃瓶被砸的声音，马上持钢管冲进去，看到对方二名男子中有一名用手捂住肚子，另一名男子在旁边扶着他，时磊和小于也在里面，小于手上有一把尖刀。我害怕就马上往外面逃跑，小勇也开着车逃跑，车上坐着高佬和时磊等人，后我独自逃到高埗镇。辨认笔录：黄晓良辨认出时磊；辨认出于兵垒就是小于，袁春能就是长毛，熊君伟就是高佬，李某1就是李某3，童庆福就是聪聪。指认现场笔录：黄晓良指认出其作案地点位于东莞市中堂镇潢涌村紫鑫酒吧，其丢弃作案工具地点位于中堂镇潢涌村第三工业区一酒吧。3、于兵垒的供述：2014年11月14日22时许，时磊打电话过来说：“我在紫鑫酒吧，你提家伙出来。”我在宿舍只找到一把斧头，就拿着斧头走到紫鑫酒吧，在酒吧门外看到时磊和小良（经辨认系黄晓良）很激动，李某3、小长毛（经辨认系袁春能）和几名陌生男子也站在酒吧外，小良在打电话，估计是叫人过来。时磊说要搞他们，我劝过时，叫时不要搞。后对方出来三名男子，时磊拉着其中一名男子，我没看清楚两人有没有动手，时冲进去，约三分钟后，我也进去酒吧，看到时用右手按住左手，手上流出很多血，对方一名男子将时推倒在地，另一名男子拿起一张凳子想砸时，我拿着斧头，用斧头背部敲了该男子两下，李某3抱着我，叫我不要搞，我被李某3拉出酒吧。出了酒吧后我看到几名时磊叫过来的人。几分钟后，过来一辆黑色小车，我与小伟上了该车，过了一会，时磊从酒吧出来直接上车，另两名男子也跟着上车。当车开到广园桥下，时磊说他捅了对方一名男子三刀，李某3问我拿斧头干什么，我说是时磊叫我拿的。我晚上回宿舍换了一件外套。15日零时许，时磊打电话给李某3说他手受伤了，叫李送钱过去，后李与猴子一起找时磊。当天中午，我到横沥镇找李某3和时磊，一是想看看时磊的伤情，二是觉得自己不是主犯，情节轻微，希望劝时磊自首。我找到时磊和李某3后，向两人提出过自首，李某3听后也表示有自首的意思，但时磊因为家里有两个孩子，压力比较大，一时没有想通。当时我认为时磊是主犯，要与时磊一起去自首才能把事情说清楚，而时磊的手受伤了，想等他的手好些再去自首。18日，我与时磊一起到公安机关投案。辨认笔录：于兵垒辨认出时磊；辨认出黄晓良就是小良，袁春能就是长毛，李某1就是李某3。指认现场笔录：于兵垒指认出其作案地点位于东莞市中堂镇潢涌村紫鑫酒吧，其作案后存放斧头的地点位于中堂镇新华柏纸厂宿舍606房。4、袁春能的供述：2014年11月14日22时许，我和熊君伟在中堂镇一无名酒吧门口聊天时，小良（经辨认系黄晓良）打电话给我说他在紫鑫酒吧被人欺负，叫我马上带刀过去，我和熊说小良被人欺负，后顺手在该酒吧里拿了一根铁管放在摩托车前踏板上，独自开摩托车到紫鑫酒吧。在酒吧外我问小良怎么回事，小良说他朋友被人无缘无故摸了一下脑袋，并问我有没有带东西过来，我说带了铁管，小良说不行，要带刀过来，于是我开摩托车回到那无名酒吧找到熊君伟，说小良要拿刀过去，熊没说话就与我一起来到他的宿舍拿了两将砍刀，我将两将砍刀夹在衣服里，与熊一起走到紫鑫酒吧，小良、小磊（经辨认系时磊）、小于（经辨认系于兵垒）等人和对方几个人在酒吧门口谈话。熊君伟将一根铁管（应该就是我之前带过来又拿回去的那根铁管）给了小良，我给了熊一把刀。后小勇（张某2）开一辆小车停在酒吧门口，五六分钟后，对方一名男子出来推了小磊一下后走进酒吧里，小磊不服，就追进去，对方几名男子就打小磊，这时小于和小良跟进酒吧，我也拿着刀跟进去。我看到小磊被打倒在地，我从后面踹了对方一名男子几脚，小于拿着斧头在挥舞，我害怕就跑出酒吧，上了小勇在门口等着的小车，很快熊君伟、小于、小良都上了车。小良见小磊没上车，下车大喊：“派出所的来了，小磊快走啊！”后小良和小磊都上了车，小勇开车逃离现场。路上小磊问大家有没有受伤，大家都说没有，小磊说他的左手小指快掉了，并用右手握住左手。我问小磊对方有没有人受伤，小磊说自己捅了对方三刀，一刀捅在肚子上，一刀捅在屁股上，一刀捅在背上。我说打别某一下算了，将人家捅死就不好了。到潢涌新华柏纸厂后，小勇叫小于和小良下车，小勇开车来到中堂医院，小磊下车去医院看伤，我与小勇、熊君伟在车上等了五、六分钟，小勇提议走，就开走了，中途熊说怕刀带来麻烦，小勇就将车停在一个有树的地方（具体位置不详）将刀扔了。小勇将我和熊君伟送到中堂潢涌路口，就自己开车走了，我与熊各自回去。辨认笔录：袁春能辨认出时磊就是小磊，黄晓良就是小良，于兵垒就是小于；辨认出熊君伟。指认现场笔录：袁春能指认出其作案地点位于东莞市中堂镇潢涌村紫鑫酒吧。5、熊君伟的供述：2014年11月14日23时许，我与长毛（经辨认系袁春能）在潢涌一酒吧唱歌，长毛接到一个电话后开摩托车走了，15分钟后，长毛开摩托车回来说拿两将砍刀给他，我回宿舍拿了两将砍刀过来，长毛说小良（经辨认系黄晓良）在那边搞了点事，并叫我一起过去。长毛从该酒吧里拿出一根钢管，并将两将砍刀藏在他的怀里往紫鑫酒吧方向走，我跟在长毛后面。5分钟后，快到紫鑫酒吧时，长毛拿钢管给我，我在紫鑫酒吧门口附近看到小良和七、八名陌生男子聊天，长毛凑向小良说话。几分钟后，来了一辆灰色雪铁龙小车，一名叫小勇（张某2）的男子从车上下来跟一名穿红色衣服的男子（时磊）聊了几句。后七、八名男子从酒吧里走出来跟红衣男子子争吵起来，接着对方其中一名男子用手搭着红衣男子脖子走进酒吧里。随后又有七、八名男子跟着红衣男子走进酒吧，其中小良拿着钢管，长毛拿着一把砍刀，将另一把砍刀交给我叫我藏起来，我将砍刀藏在我身后大腿位置。红衣男子进去约3分钟后吵起来，接着马上打起来，我站在酒吧门口没有进去，酒吧里灯光很暗，我没看清谁打谁，打架过程不到两分钟。打完后，小勇、长毛、小良以及另两名男子从酒吧里跑出来，红衣男子也跟着出来，小勇对着他们大声说：“赶快上车，警察马上来了！”我上车后小勇开车逃离现场，路上有两名男子在潢涌新华柏厂路口下车，我、长毛、红衣男子以及小勇接着去中堂医院，红衣男子说：“刚才捅了对方一个人三刀，将自己的小手指划破了，要找个医务室包扎一下。”到中堂医院后，红衣男子自己去包扎，其他人在车某等了15分钟，小勇接了一个电话后说：“人被穿红衣服的捅死了。”说完小勇开车带我和长毛去一河边，叫我将两把砍刀丢下去，我将两将砍刀扔到河里。后我与长毛在一红绿灯路口下车，我拦了一辆出租车回潢涌。辨认笔录：熊君伟辨认出黄晓良就是小良，袁春能就是长毛；辨认出时磊、于兵垒是在现场参与打架的男子。指认现场笔录：熊君伟指认出其作案地点位于东莞市中堂镇潢涌村紫鑫酒吧。6、童庆福的供述：2014年11月15日零时许，我接到小良（经辨认系黄晓良）的电话称他在酒吧有麻烦，要求我叫多几个人过去帮忙，我意识到小良要我带人过去帮忙打架，后我打电话联系小艺、波仔、小永、小轩、毛某、小洋等六人，对该六人称我朋友在酒吧有麻烦，要过去充一下人数，但我没有很清楚地说明要他们参与打架，只是给波仔发信息时有写帮忙打架。后小永、小轩、毛某先后到附近一个酒吧等我，但我们没看到小良，后我联系小良才知道走错地方，在去找小良途中我遇见波仔、华某、猴子、张大炮和杏妹等人，我告知波仔等人我朋友在酒吧有麻烦事要大家一起去，波仔等人就跟着我一起去。行至案发酒吧附近时，我看到小良在逃跑，酒吧门口有一个人躺在地上，小良叫大家快逃跑，于是我们也离开现场。辨认笔录：童庆福辨认出黄晓良就是小良。指认现场笔录：童庆福指认出案发地点位于东莞市中堂镇潢涌村紫鑫酒吧。（八）附带民事诉讼原告人提交的证据1、户口本、身份证等：附带民事诉讼原告人罗某、黄某1、刘某3、刘某4、刘某1、刘某2的身份情况。2、汇款收据：时磊家属于2015年11月26日汇款人民币10000元给黄某1。在本院审理期间，被告人时磊的家属代时磊赔偿原告人经济损失人民币30000元；被告人黄晓良的家属代黄赔偿原告人经济损失人民币10000元；被告人于兵垒的家属代于赔偿原告人经济损失人民币15000元。被告人时磊、黄晓良、于兵垒的家属总共代为赔偿原告人人民币65000元。关于被告人时磊及其辩护人所提的意见，经查：1、本案是因李某1误摸了黎某的头引起，矛盾基本平息后，被告人时磊在李某1明确反对的情况下仍然打电话叫人到现场，人到后时磊主动带人到酒吧殴打黎某，被告人一方对案件的发生承担主要责任，被害人一方不具有刑法意义上的过错。时磊的辩解意见以及辩护人提出被害人一方存在过错的意见不能成立，本院不予采纳。2、时磊主动纠集并带人到酒吧殴打黎某，且被告人时磊等人携带了工具，被告人时磊明显不具有防卫的意图，辩护人提出被告人时磊是防卫过当的意见不能成立，本院不予采纳。关于被告人黄晓良辩护人所提的意见，经查：1、虽然被告人黄晓良纠集同案人到现场，且黄晓良持钢管进入酒吧参与打斗，但是黄晓良并没有直接伤害被害人刘某5，在本案中所起作用相对较小，辩护人提出黄晓良是从犯的意见成立，本院予以采纳。2、辩护人提出黄晓良是初犯，认罪态度好的意见基本属实，本院予以采纳。关于被告人于兵垒辩护人所提的意见，经查：1、被告人于兵垒持工具进入酒吧参与打斗，但是于兵垒不是致被害人刘某5死亡的直接责任人，在本案中起次要作用，辩护人提出于兵垒是从犯的意见成立，本院予以采纳。2、辩护人关于被害人一方有过错的意见不能成立，前已阐明理由，不再赘述。3、辩护人提出被告人于兵垒有自首情节的意见属实，本院予以采纳。关于被告人熊君伟所提的意见，经查：证人刘某6、刘某8均证实双方在酒吧打斗时，被告人一方有人守在酒吧外面不让人进去，且刘某8明确指证并辨认出被告人熊君伟就是拦住刘某8不让刘进去的男子，被告人熊君伟提出其没有守在酒吧门口不让人进去的意见不能成立，本院不予采纳。关于被告人童庆福及其辩护人所提的意见，经查：被告人童庆福被黄晓良纠集后，童庆福明知到现场就是打架，仍然带人到了现场，童庆福与黄晓良在本案成立共同犯罪，童庆福的行为不是犯罪预备，但是童庆福到现场后，打斗已经结束，童庆福并未直接伤害到被害人，该情节本院在量刑时酌情予以考虑本院认为，被告人时磊、黄晓良、于兵垒、袁春能、熊君伟、童庆福无视国法，因琐事结伙故意伤害他人身体，致一人死亡，其行为均已构成故意伤害罪，依法应予惩处。被告人时磊纠集其他同案人，持刀捅刺被害人刘某5，是致被害人刘某5死亡的直接凶手，在共同犯罪中起主要作用，是主犯；被告人黄晓良、于兵垒、袁春能均持工具参与打斗，被告人熊君伟、童庆福未直接参与打斗，被告人黄晓良、于兵垒、袁春能、熊君伟、童庆福并不是致被害人刘某5死亡的直接责任人，在本案中起次要作用，是从犯，应当从轻或减轻处罚。被告人时磊、于兵垒自动投案，并如实供述主要的犯罪事实，是自首，依法可以从轻或减轻处罚。被告人时磊、黄晓良、于兵垒的家属分别代为赔偿原告人部分经济损失，可对被告人时磊、黄晓良、于兵垒酌情从轻处罚。综合各被告人具体情节及悔罪表现，对被告人时磊从轻处罚；对被告人黄晓良、于兵垒、袁春能、熊君伟、童庆福减轻处罚。公诉机关指控被告人时磊、黄晓良、于兵垒、袁春能、熊君伟、童庆福犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实充分，本院予以支持。辩护人所提的意见经查属实，可以成立的，本院予以采纳；经查不能成立，不予采纳的，前已阐明理由。被告人时磊、黄晓良、于兵垒、袁春能、熊君伟、童庆福的犯罪行为致被害人刘某5死亡，除承担刑事责任外，依法还应承担民事赔偿责任。附带民事诉讼原告人罗某、黄某1、刘某3、刘某4、刘某1、刘某2关于死亡赔偿金、被抚养人生活费、精神抚慰金的诉讼请求，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》的规定，不属本案审理范围，本院依法不予支持。附带民事诉讼原告人关于丧葬费的诉讼请求符合法律规定，本院予以支持。关于交通费、住宿费的诉讼请求，原告人未提交有效票据，本院酌情予以支持。关于误工费的诉讼请求，原告人未提交误工人员的收入证明，本院酌情予以支持。综上，被告人时磊、黄晓良、于兵垒、袁春能、熊君伟、童庆福应当连带赔偿附带民事诉讼原告人罗某、黄某1、刘某3、刘某4、刘某1、刘某2人民币49600元。由于被告人时磊、黄晓良、于兵垒的家属已经代为赔偿原告人人民币65000元，该数额已经超过附带民事诉讼原告人按照法定标准应该获赔的数额，故本院对附带民事诉讼原告人的诉求不再支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十七条第一款，第五十五条第一款，第五十六条第一款，第三十六条第一款以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条、第一百零一条、《最高人民法院关于适用的解释》第一百三十八条、一百五十五条之规定，判决如下一、被告人时磊犯故意伤害罪，判处有期徒刑十五年,剥夺政治权利五年。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年11月18日起至2029年11月17日止。）二、被告人黄晓良犯故意伤害罪，判处有期徒刑六年六个月。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年11月15日起至2021年5月14日止。）三、被告人于兵垒犯故意伤害罪，判处有期徒刑五年。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年11月18日起至2019年11月17日止。）四、被告人袁春能犯故意伤害罪，判处有期徒刑六年，剥夺政治权利一年。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年11月15日起至2020年11月14日止。）五、被告人熊君伟犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年六个月。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年11月15日起至2018年5月14日止。）六、被告人童庆福犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年六个月。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年11月15日起至2017年5月14日止。）七、驳回附带民事诉讼原告人罗某、黄某1、刘某3、刘某4、刘某1、刘某2的诉讼请求。如不服本判决，可于接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省高级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份审判长何颜宇代理审判员宋坤鹤人民陪审员欧浩森二〇一六年八月二十九日书记员黄浩峰

胡进代非法持有毒品一审刑事判决书湖北省潜江市人民法院刑事判决书（2016）鄂9005刑初362号：潜江市人民检察院以潜检公诉刑诉（2016）297号起诉书指控被告人胡进代犯非法持有毒品罪、非法持有枪支罪，于2016年8月26日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。潜江市人民检察院指派检察员李君梅出庭支持公诉，被告人胡进代到庭参加诉讼。现已审理终结潜江市人民检察院指控，2016年4月28日上午，被告人胡进代收到从广东省广州市天河区寄来的快递包裹。16时许，胡进代将快递包裹拿到其居住的潜江市园林办事处潜阳西路自来水公司住宿区出租屋内，被民警当场查获甲基苯丙胺片剂（俗称“麻果”）178片净重16.66克，甲基苯丙胺晶体（俗称“冰毒”）1袋净重37.38克。随后，民警在胡进代驾驶的鄂Ｎ53865蓝色北京现代牌小车内，查获发射动力为火药的仿“64”手枪1支及子弹4颗、匕首1把。公诉机关针对指控的上述事实向法庭提交了相应的证据。公诉机关认为，被告人胡进代的行为构成非法持有毒品罪、非法持有枪支罪。公诉机关要求依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第一百二十八条第一款之规定对被告人胡进代予以判处。被告人胡进代对公诉机关指控其犯非法持有枪支罪未提出异议；对指控其犯非法持有毒品罪提出辩解称，其收到从广东省广州市天河区寄来的快递包裹以为是自己在网上订购的玉，不知包裹里有毒品。胡进代未向法庭提交相关证据。经审理查明，被告人胡进代系吸毒人员。2016年4月28日11时许，胡进代收到从广东省广州市天河区寄来的快递包裹，因其有涉毒嫌疑被潜江市公安局园林派出所民警跟踪。16时许，胡进代将快递包裹拿到其居住的潜江市园林办事处潜阳西路自来水公司住宿区出租屋内，被蹲点守候的民警当场查获甲基苯丙胺片剂1袋（178片净重16.66克），甲基苯丙胺晶体1袋（净重37.38克）。随后，民警在胡进代使用的悬挂鄂Ｎ53865蓝色北京现代牌小车驾驶室挂挡杆前凹槽内查获仿“64”手枪1支及弹匣内子弹4颗，在驾驶座下查获管制刀具银制匕首1把。经鉴定，上述仿“64”手枪发射动力为火药，子弹为利用国产“64”7.62ｍｍ手枪普通弹壳、弹头加装底火等组装而成。上述查获的甲基苯丙胺片剂、晶体共计54.04克和仿“64”手枪1支、子弹4颗、匕首1把，由潜江市公安局依法分别扣押。上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：1、公安机关制作的搜查笔录及过程说明、搜查视听资料、扣押清单、毒品称量记录，涉案车辆、快递包裹外包装长方形纸箱、长方形首饰盒、正方形首饰盒、毒品、手枪、子弹、匕首等物证照片，证明公安机关依照法定程序，在胡进代居住的潜江市园林办事处潜阳西路自来水公司住宿区出租屋内一正方形首饰盒里，搜查出用绿色塑料瓶包装的红色药丸麻果疑似物176片、绿色药丸麻果疑似物2片（合计净重16.66克），用透明塑料袋包装的冰毒疑似物1袋（净重37.38克）；在胡进代使用的悬挂鄂Ｎ53865蓝色北京现代牌小车驾驶室挂挡杆前凹槽内，搜查出用透明膜包裹的仿“64”手枪1支及弹匣内子弹4颗，在驾驶座下搜查出管制刀具银制匕首1把。2、证人毛某某（胡进代之妻）的证言（2016年4月28日16时02分至17时08分询问笔录），证明民警在其居住的出租屋内从其老公带回的盒子里搜查出毒品疑似物的经过与胡进代供述（2016年4月28日16时40分至20时43分、2016年5月16日15时10分至17时20分、2016年7月6日9时31分至10时25分三次讯问笔录）的相关部分吻合，且与上述第一组证据所证明的相关事实相印证。3、公安机关制作的提取检材记录及称量照片，武汉市公安毒品司法鉴定中心武公禁毒技检字（2016）第ＪＤＷ69号毒品检验鉴定书，荆门市公安司法鉴定中心（荆）公（刑）鉴（痕）字（2016）第12号枪支、弹药性能鉴定书，证明由公安机关依照法定程序提取、送检的检材中经专门机构鉴定均检验出甲基苯丙胺成分；送检枪支发射动力为火药是我国法律意义上的枪支，送检子弹为利用国产“64”7.62ｍｍ手枪普通弹壳、弹头加装底火等组装而成。4、公安机关制作的关于缴获毒品去向说明、湖北省公安机关上交毒品入库登记单、关于缴获枪支弹药去向说明、收缴管制刀具物品清单、潜江市公安局管制刀具认定书，证明上述搜查出的毒品、手枪、子弹、匕首等物品由潜江市公安局依法分别扣押。5、证人陈某的证言和公安机关制作的顺风快递单物证照片、案件来源、抓获经过，证明胡进代收到快递包裹的时间、寄件地点及其因涉毒被潜江市公安局园林派出所民警跟踪、蹲点守候、抓获过程。6、公安机关调取复制的尿液采集笔录、尿液检测板尿样检测照片、现场检测报告书、潜江市公安局潜公（园）行决字（2016）552号行政处罚决定书，证明胡进代系吸毒人员且被行政处罚；胡进代对其吸毒的事实亦作供述。7、公安机关调取的常住人口基本信息、胡进代户籍及曾用名说明、本院（1998）潜刑初字第82号刑事判决书复印件，证明胡进代具有刑事责任能力并曾因犯抢劫罪被本院判处有期徒刑六年。8、胡进代对其非法持有枪支的事实供认不讳，且其当庭表示公安、检察机关的办案人员未对其刑讯逼供。关于胡进代辩解“其收到从广东省广州市天河区寄来的快递包裹以为是自己在网上订购的玉，不知包裹里有毒品”一节，经查，胡进代在侦查、审查起诉阶段均供述其收到包裹后即打开包裹，发现一正方形首饰盒里用绿色塑料瓶包装的红色药丸麻果和用透明塑料袋包装的冰毒，该供述与本案其他证据相印证。胡进代当庭表示办案人员未对其刑讯逼供，其当庭翻供所作的辩解不合常理，且不能合理解释翻供原因，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第八十三条第二款之规定，可以采信胡进代的庭前供述。故胡进代上述辩解不能成立本院认为，被告人胡进代无视国家对毒品的管理制度，明知甲基苯丙胺是毒品而持有54.04克，其行为已构成非法持有毒品罪；被告人胡进代违反国家枪支管理规定，非法持有发射动力为火药的非军用枪支1支，其行为已构成非法持有枪支罪。潜江市人民检察院指控罪名均成立。被告人胡进代曾因犯抢劫罪于1998年7月2日被本院判处刑罚，有前科，应作为量刑情节考虑。被告人胡进代虽不具有自首情节，但归案后如实供述自己犯非法持有枪支的罪行，对该罪依法可以从轻处罚。被告人胡进代犯数罪，依法应当数罪并罚。被告人胡进代非法持有的甲基苯丙胺片剂、晶体共计54.04克和仿“64”手枪1支、子弹4颗、匕首1把，均系违禁品，依法应当没收，上缴国库。根据被告人胡进代的犯罪事实、犯罪性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条，第一百二十八条第一款，第六十七条第三款，第六十九条第一、三款，第六十四条和《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款第（二）项之规定，判决如下一、被告人胡进代犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币20000元；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑十个月，决定执行有期徒刑八年二个月，并处罚金人民币20000元（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年4月28日起至2024年6月27日止。罚金从判决发生法律效力第二日起十日内一次性缴纳）；二、没收被告人胡进代非法持有的甲基苯丙胺片剂、晶体共计54.04克和仿“64”手枪1支、子弹4颗、匕首1把，由潜江市公安局上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省汉江中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份审判长杨蓉人民陪审员伍昌高人民陪审员田东升二〇一六年十月十一日书记员关麟祥

郑三毛故意伤害一审刑事判决书贵州省贵阳市白云区人民法院刑事判决书（2017）黔0113刑初197号：贵州省贵阳市白云区人民检察院以白检公诉刑诉（2017）169号起诉书指控被告人郑三毛犯故意伤害罪，于2017年6月1日向本院提起诉讼。本院依法适用普通程序并组成合议庭，公开开庭进行了审理。贵阳市白云区人民检察院指派检察员张毅强出庭支持公诉，被告人郑三毛及其辩护人宋军到庭参加了诉讼。本案现已审理终结贵阳市白云区人民检察院指控称：2016年10月2日23时许，同案人张某2在贵阳市白云区九星宫娱乐会所318包房内，将会所内212包某客人有过激行为的情况告诉被告人郑三毛，郑三毛便带上王某1、张某4、翁某（三人已另案处理）、刀疤（学名不详，在逃）等人来到212包某找付某、陈某1、张某1、吴某等人理论，双方发生口角后，郑三毛、王某1、张某4、翁某、刀疤手持钢管对付某、陈某1等五人进行殴打，造成付某、陈某1、张某1、吴某、刘某身体多处轻伤以上，在此过程中张某2、杨某为郑三毛等人提供作案钢管。庭审中，公诉机关向本院提供了相关证据，从而证实被告人郑三毛的行为已构成故意伤害罪，建议本院依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条之规定，依法追究被告人郑三毛的刑事责任。并提出被告人郑三毛与其他同案人对被害人进行赔偿并取得谅解的量刑情节及判处被告人六个月至一年六个月的量刑建议。被告人郑三毛对公安机关指控的犯罪事实及提供的证据均无异议。辩护人提出被告人郑三毛主观恶性较小，被害方有过错，积极赔偿并取得被害人的谅解，有悔罪表现，建议法庭对其从轻处罚的辩护意见。经审理查明：2016年10月2日23时许，被告人郑三毛与王ｘｘ、张ｘｘ等人在贵阳市白云区九星宫娱乐会所318包房内消费时，从该会所工作人员张某2处得知212包房内的客人对服务人员有不良行为，被告人郑三毛带领王某1、张某4与翁某、刀疤等人到212包某询问，双方因言语不和发生打斗，被告人郑三毛、王某1、张某4等人被打后离开212包某，随后被告人郑三毛、翁某、刀疤等人携带钢管等再次到212包房内，用钢管等作案工具殴打被害人付某、陈某1、张某1、吴某、刘某等人，将上述五被害人打伤。经法医鉴定：1、被害人付某的伤情为左胫骨开放性粉碎性骨折、蛛网膜下腔出血、右耳廓、左手、左小腿皮肤软组织裂伤。其损伤程度为因外伤致右胫骨开放性粉碎性骨折属轻伤一级；因外伤致蛛网膜下腔出血属轻伤二级；因外伤致右顶部头皮擦挫伤和全身多个创口形成均属轻微伤。2、被害人张某1的伤情为右肩胛骨骨折、左手环指指骨骨折、右手食指近节指骨骨折、右手食指皮肤裂伤清创缝合术后、头皮裂伤清创缝合术后、面瘫（外伤性）。其损伤程度为因外伤致右肩胛骨骨折属轻伤二级；因外伤致左手环指近节指骨骨折、右手食指近节指骨骨折、致额顶部、左颞部创口形成、左上臂下段背侧创口形成均属轻微伤。3、被害人陈某1的伤情为左尺骨骨折、右侧第9肋骨骨折、头皮血肿、右下颌皮肤挫裂伤、右手拇指指甲甲床裂伤、全身多处皮肤软组织损伤。其损伤程度为左尺骨骨折（远端粉碎性骨折、近端线性骨折）属轻伤一级；右腓骨下段粉碎性骨折属轻伤一级；右侧肱骨外上髁-肱骨小头骨折属轻伤一级；右侧内踝骨折属轻伤一级；头皮血肿、右侧第9肋骨骨折、右手拇指尖部创口、全身多外皮肤擦伤及淤青均属轻微伤。4、被害人刘某的伤情为闭合性腹部损伤（脾破裂）、头皮裂伤损伤、全身多外软组织损伤、左侧第10肋骨骨折。其损伤程度为因外伤致脾破裂属轻伤一级；因外伤致头皮多处创伤属轻伤二级；因外伤致左面部皮肤擦伤、左侧第10肋骨骨折均属轻微伤。5、被害人吴某的伤情为全身多处软组织损伤、额部、前胸部皮肤裂伤、外伤性头疼。其损伤程度为因外伤致前额疤痕形成属轻伤一级；因外伤致胸前疤痕形成属轻伤二级。另查明，案发后，同案人王某1、张某4及张某2、翁某等人共同赔偿了被害人刘某人民币30000元、赔偿被害人吴某人民币30000元、赔偿被害人张某1人民币40000元、赔偿被害人付某人民币50000元、赔偿被害人陈某1人民币50000元，并取得了上述五名被害人的谅解。上述事实，有经庭审一一举证、质证的以下证据予以证实：一、被告人供述被告人郑三毛的供述及辨认笔录，供认2016年10月份的一天晚上，我和翁某、张某4、王某1还有胡某2、刘猫儿在白云区九星宫喝酒，后来我和翁某、张某4、王某1到二楼的一间包某找犀牛和王某2平喝酒，我们走错房间进到一间包某，包房里的客人就骂我们，我们就和他们对骂，后来他们用酒瓶子打我们，我们就跟他们打，他们有十多个人，我们打不羸就退出房间，并从外面把房门抵住不让包房里面的人出来，后来服务员拿钢管到包某门口，我就从服务员手中拿了一根钢管，翁某、张某4、王某1他们也都拿了钢管，我们就打开门冲进去，用钢管乱打里面的人，我们在里面打了几分钟，把三、四个人打躺在地上，我们就走了的事实及辨认出参与打架有王某1、翁某、张某4以及作案地点的事实。二、同案人供述1、同案人王某1的供述及辨认笔录，供认2016年10月2日晚小波波（张某4）叫我去白云区九星宫喝酒，3日凌晨0时许，小波波和我及其他另外两个我不认识的人到九星宫的212包某找其朋友，看见包房内有10多个男生和2个女生。我进去后一个没有穿上衣的男生就骂我们，另外一个男生随手抓起一个啤酒瓶砸我的头顶，还有一个人用衣架打我的头部，其他人也在打我。后来我出来在九星宫二楼过道的沙发上休息。过了几分钟有3、4个手拿钢管的男子向212包某方向走。其中一名身穿白色衬衣的男子走到我面前时，我便一把将他手里的钢管抢过来，然后跟着这些人一起到212包某。包房里的人看见我手里都拿着钢管，就用啤酒瓶砸我们，我就上前准备用钢管打一个身穿黑色衣服的男子，旁边有个人帮他抱着我，这个穿着黑色衣服的男生就和我抢钢管，和我们一起进去的人有人用钢管打这个男生，这个男生就没有抢钢管了。我看见他被打倒在地，就踢了他一脚，用钢管打了那名男生手臂膀位置一下及指认作案地点和辨认出同案人张某4的事实。2、同案人张某4的供述及辨认笔录，供认2016年10月2日21时许，我接到伟叔（郑三毛）的电话后喊王某1一起到九星宫318包某唱歌。后伟叔喊我们一起到212包某，里面有十多个男生在吵架，其中一个白衣服的男子拿着一个啤酒瓶，然后我们就进去了，里面一个男生对伟叔说你们要搞哪样，然后啤酒瓶就飞过来了，对面的十多个男生拿着啤酒瓶和木方及果盘等朝我们这边冲过来。我当时用双手把头抱住头，对方的男生就开始打我，我被打时看见一名男子拿着啤酒瓶朝王某1冲过去。我挣扎跑出来，因被打了我很生气，就下一楼找东西和他们打，我看见其中一名服务员手中拿了一根钢管，我就把钢管抢了过来朝212包某跑过去，进去后看见里面还在打，当时已有三个人倒在地上，我就用钢管和他们打。其中一名男子是蹲着抱着头的，我用钢管打了其中一名个子高的男生，他也没有还手，我打了他腰部三下。之后我又拿着钢管朝厕所跑去，被厕所里的人把钢管抢走了。我的头部受伤流血。我拿着钢管返回212包某时遇到王某1，当时王某1的头部受伤了。我头部的伤是一名男子用破的啤酒瓶弄伤的，腰部的伤不知是怎么来及指认作案地点和辨认出同案人王某1、郑三毛的事实。3、同案人翁某的供述及辨认笔录，供认案发当天下午，我和郑某（郑三毛）等十多个人喝酒后到九星宫318包房内继续喝酒，在喝酒过程中我就睡着了，后听见郑某喊小波波下去喝酒，因为我小名也叫小波波，我以为是喊我，我就跟着郑某一起走，小家某和另一个小波波也跟着郑某，我们四人走到212包房内时，212包房内的人就用手指着郑某骂，郑某也骂对方的人，对方的人就拿着啤酒瓶来打我们，当时我站在最后面没有受伤，郑某、小家某、小波波头部都被对方的人打伤了，对方的人追着我们打，我们四人就退出包某，我和郑某用身体堵住包某的门，不让对方的人出来，约两三分钟的样子，我看见走廊上有服务员拿着钢管过来，我就跑过去叫服务员拿一根钢管给我，我又跑回包某门口，看见包某的门已被打开，小家某、小波波在包某门口用钢管打几个男生，好几个男生还在往厕所方向跑，小家某和小波波就分别用钢管打对方的人，我见包某沙发上还有一个男生在，我就用钢管打在那个男生的背上和脚上，当时郑某也跟着我一起用钢管打这个男生。打完架后我看见沙发上躺了一个，也就是我们打的那个，门口躺了三个男生，也就是小家某他们打的那三个男生，小家某躺在沙发上头部在流血及辨认出同案人王某1、郑三毛、张某4（小波波）等人的事实。三、被害人陈述1、被害人刘某的陈述，证实2016年10月20日晚，我和付某、张某1等人到九星宫包某给小鑫过生日。晚23时许，突然来了三、四个男生到包某用啤酒瓶砸我们，我的左脸和左手指被砸到，我们也拿起啤酒瓶和他们打，约十多秒后他们就冲出去了。过了约一分钟左右，他们带了一大帮人拿着钢管冲进来打我们，当时我被钢管打在后脑勺，当时我被打晕倒在厕所边上，后来我就感觉全身被打，我的头部、背部、手、脚都被打了的事实。2、被害人付某的陈述，证实2016年10月2日晚，我和刘某、张某1等人到九星宫唱歌，后来包房里陆续来了十多个人。到零点左右包某门口打架了，没过多久就有十多个人拿着钢管进来，我被人一棒打在头部，我就昏了，后来发生什么事我就不清楚了的事实。3、被害人张某1的陈述，证实2016年10月2日晚，我和吴某等人到九星宫给小鑫鑫过生日。到晚上23时许有五六个男生进来和这边的人发生冲突，打架的时间约1分钟，我听见有啤酒瓶摔碎的声音，对方的人就退回包某外喊把门封起，我看见吴某的头部被打出血了。不久有十多名男生手持钢管冲进212包某，其中一名陌生男子用钢管打我的头部几下，我就躺在地上感觉有人用脚踢了我的头部一下，我就昏迷了的事实。4、被害人陈某1的陈述，证实2016年10月2日晚，我和小刚等人到九星宫212包某唱歌，到晚上23时许有两、三个男生进来和包房里的人打起来了，小勇、明某和对方打了起来，过了几分钟这几个男生就跑了。不久冲进来十多个拿钢管的人对我们乱打，一个穿着白色衣服的男生钢管打我的头部，我就被打在地上，有两、三个男生也用钢管打我，后来我就昏迷了的事实。5、被害人吴某的陈述，证实2016年10月2日晚，我和张某1等人到九星宫212包房内给小鑫过生日。到晚上23时许，我朋友代飞飞等人也来了，我们喊了5个服务员和一个包某公主陪我们喝酒唱歌，突然进来一名男生用啤酒瓶朝我头上砸来，我被砸昏了，接着又有啤酒瓶砸在我的头上，我就倒在地上，我们躲在包某厕所里，他们还砸厕所门的事实。四、证人证言1、证人张某2的证词及辨认笔录，证实2016年10月2日晚23时许，我在公司三楼办公室后面上班时，业务经理胡某1说巡查包某时212包某的客人有点社会，经常喝酒闹事，今天客人就在包房内对陪酒小姐做一些过激的行为，如强行脱衣服等，都是她去阻止了才没有打包某公主。我出来路过318包房时，包某公主出来说包某的人要找公司的莫某1总经理赠送酒水，我说莫某2不在，我进去看见小郑某（郑三毛）和小波波（张某4）等七八个人在，我就答应送酒给他们，郑某喊我喝酒，我说有事，郑某问我什么事，我说212包房内的客人社会气息有点重，我去看一下。郑某就站起来说他去看一下，我说公司的事我自己处理，我要走时郑某就指着一个额头有刀疤的人喊他跟我走，我到212包某时包某公主对客人介绍我，我还敬了他们酒。出来后我遇到小波波、郑某及另外两个男生，我怕他们和客人发生冲突就拦着他们，但郑某还是说要进去看看是哪些人，郑某、小波波、刀疤及另两个我不认识的男生就进了212包房内，进去后他们就和对方的客人吵了起来，声音很大，但不知道吵的内容，随后他们就打了起来。包房内的客人开始用啤酒瓶、果盘、话筒等开始砸他们，我听见小波波喊快喊人来，我进去劝解他们过程中也被啤酒瓶砸了两下。我给包某公主说快找莫某2来处理，我跑到三楼看见杨家德董事长和方明明总经理，我向他们汇报了此事，我们一起到212包某时看见里面的玻璃全部砸坏了，郑某及另一个男生从外面把门抵住，他们几个人头上还在流血，小波波问我有东西没有，我说好像在一楼有。之后我看见堵门的郑某及其210包某过来的男生从服务员手里抢走钢管往212包某冲，我们公司的管理人员及手里还拿着钢管的服务员跟在后面进包某，郑某、小波波、刀疤及另两个男生和从210包某过来的人用钢管对包某客人全身乱打，客人就一边和郑某他们对打一边往包某左侧厕所移动，打架过程持续了约2分钟左右。对方共有四个男生被郑某他们打到在地，其中三个躺在厕所门口，一个躺在包某右侧沙发上面，我和莫某2一直在喊郑某他们不要再打了及辨认出参与打架的有郑三毛、王某1、张某4的事实。2、证人杨某的证词及辨认笔录，证实2016年10月3日凌晨0时许，我在贵阳市白云区九星宫上班时，郑某（郑三毛）的兄弟从二楼边下来打电话说郑某被打了，郑某的兄弟挂了手机后就到前台左边拿灭火器和两个钢管，我也跟着拿了三根钢管。我拿钢管是为了震慑他人。我们到了212包某门口，我拿一根钢管给服务员张林，因为害怕没有进去，我在门口看见刀疤用钢管打一个人的腿和腰，这名客人躺在包某厕所门边，地上还有血，郑某用钢管打客人的腿、屁股和腰，郑某的朋友用酒瓶砸客人的腿，一个瘦高的男生用啤酒瓶打的那名男子躺在包某茶几边上，包某地上都是血，果盘、衣架等都被砸坏了，我看见他们还在继续打就上前把刀疤和郑某一个兄弟手上的钢管夺下了及辨认出参与打架的郑三毛就是郑某的事实。3、证人张某3的证词，证实2016年10月2日晚23时许，我们在九星宫上班时，有个在212包某的公主发消息说212在打架，我和陈绍东跑上去，看见走廊上有十多个人在围观，212包房内有四个客人被打伤躺在地上的事实。4、证人郭某1的证词，证实2016年10月2日晚，我到212包某陪客人唱歌，我进去时已有两个佳丽在里面，因为我穿的裙子比较短，房间的男生伸手摸我，占我的便宜，我被吓哭了。我出来看见另一个包某公主也在哭，说212包间的客人欺负她。我回到212包某后有四、五个人冲进来敬酒，没说几句就吵起来了，接着两边就拿啤酒瓶对砸起来，我躲在厕所里后小勇喊我开门，我开门看见小勇额头上有一道口子在流血，胸口上也有一道口子在流血。接着有人推门，我们把门顶住，外面有人用钢管朝里面，我们这边一个男生把钢管抢了下来的事实。5、证人莫某1的证词，证实2016年10月2日晚23时许我在九星宫管理微信群看见212包某发生打架，我赶到212包某看见包房里一片狼藉，厕所位置躺了三个人，身上全是血的事实。6、证人陈某2的证词，证实2016年10月2日晚我在九星宫上班时，到212包某给客人倒酒，有个男生把我拉在沙发上摸我，我把他推开到休息室哭的事实。7、证人胡某1的证词，证实2016年10月2日晚我到在九星宫上班时，到210包某给客人敬酒，出来时发现包房内有人在砸东西的事实。8、证人郭某2的证词，证实2016年10月2日晚23时许，我看见有两三名男生冲进212包某，过了约2分钟左右，里面打起来了的事实。五、鉴定意见1、贵州中一司法鉴定中心贵中一司某（2016）临鉴字第1964号法医临床司法鉴定意见书，证实被害人付某的伤情为左胫骨开放性粉碎性骨折、蛛网膜下腔出血、右耳廓、左手、左小腿皮肤软组织裂伤。其损伤程度为因外伤致右胫骨开放性粉碎性骨折属轻伤一级；因外伤致蛛网膜下腔出血属轻伤二级；因外伤致右顶部头皮擦挫伤和全身多个创口形成均属轻微伤。2、贵州中一司法鉴定中心贵中一司某（2016）临鉴字第1977号法医临床司法鉴定意见书，证实被害人张某1的伤情为右肩胛骨骨折、左手环指指骨骨折、右手食指近节指骨骨折、右手食指皮肤裂伤清创缝合术后、头皮裂伤清创缝合术后、面瘫（外伤性）。其损伤程度为因外伤致右肩胛骨骨折属轻伤二级；因外伤致左手环指近节指骨骨折、右手食指近节指骨骨折、致额顶部、左颞部创口形成、左上臂下段背侧创口形成均属轻微伤。3、贵州中一司法鉴定中心贵中一司某（2016）临鉴字第1965号法医临床司法鉴定意见书，证实被害人陈某1的伤情为左尺骨骨折、右侧第9肋骨骨折、头皮血肿、右下颌皮肤挫裂伤、右手拇指指甲甲床裂伤、全身多处皮肤软组织损伤。其损伤程度为左尺骨骨折（远端粉碎性骨折、近端线性骨折）属轻伤一级；右腓骨下段粉碎性骨折属轻伤一级；右侧肱骨外上髁-肱骨小头骨折属轻伤一级；右侧内踝骨折属轻伤一级；头皮血肿、右侧第9肋骨骨折、右手拇指尖部创口、全身多外皮肤擦伤及淤青均属轻微伤。4、贵州中一司法鉴定中心贵中一司某（2016）临鉴字第1966号法医临床司法鉴定意见书，证实被害人刘某的伤情为闭合性腹部损伤（脾破裂）、头皮裂伤损伤、全身多外软组织损伤、左侧第10肋骨骨折。其损伤程度为因外伤致脾破裂属轻伤一级；因外伤致头皮多处创伤属轻伤二级；因外伤致左面部皮肤擦伤、左侧第10肋骨骨折均属轻微伤。5、贵州中一司法鉴定中心贵中一司某（2016）临鉴字第2058号法医临床司法鉴定意见书，证实被害人吴某的伤情为全身多处软组织损伤、额部、前胸部皮肤裂伤、外伤性头疼。其损伤程度为因外伤致前额疤痕形成属轻伤一级；因外伤致胸前疤痕形成属轻伤二级。六、贵阳市公安局白云分局接受刑事案件登记表及立案决定书，证实案件的来源情况。七、贵阳市公安局白云分局民警李某、许某出具的抓获经过，证实2017年2月10日在贵阳市白云区九星宫将被告人郑三毛抓获的经过。八、谅解书五张及收条五张、情况证明，证实案发后同案人王某1、张某4、翁某、张某2等人积极赔偿被害人刘某人民币30000元、赔偿被害人吴某人民币30000元、赔偿被害人张某1人民币40000元、赔偿被害人付某人民币50000元、赔偿被害人陈某1人民币50000元，被害人均表示谅解翁某、张某2等人，被告人郑三毛出钱参与赔偿。九、户籍证明，证实被告人郑三毛作案时已达到完全刑事责任年龄。十、现场及作案工具图片，证实案发现场和作案工具的基本情况，并经同案人王某1、张某4辩认后无异议。十一、监控视频，证实案发当天九星宫打架的基本情况。以上证据，经过庭审一一举证、质证，取证主体合法，内容真实，可以作为本案的定案依据，本院予以采信本院认为：被告人郑三毛在与他人发生矛盾时，未采取正确方式予以解决，而是伙同他人持械伤害被害人，造成五人轻伤的后果，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控被告人郑三毛犯故意伤害罪的罪名成立，本院予以确认。在共同犯罪中，因本案其他犯罪嫌疑人在逃，不宜区分主从犯。但被告人郑三毛带领其他同案犯积极实施犯罪行为，所起作用较大，本院在量刑时予以考虑。鉴于在庭审中被告人郑三毛有悔罪表现，其与其他同案犯积极赔偿被害人的经济损失，且被害方在事件的起因上存在一定的过错责任，可酌情对其从轻处罚。辩护人提出郑三毛主观恶性较小，被害方有过错，积极赔偿并取得被害人的谅解，有悔罪表现，建议法庭对其从轻处罚的辩护意见成立，本院予以采纳。公诉机关提出被告人郑三毛与其他同案人对被害人进行了赔偿并取得谅解的量刑情节及判处被告人六个月至一年六个月的量刑建议有理，本院予以采纳。为此，根据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款“故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。……”、第二十五条第一款之规定，判决如下被告人郑三毛犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年2月11日起至2017年10月10日止）。如不服本判决，应自接到判决书之次日起十日内，通过本院或者直接向贵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份审判长刘佳玲审判员马雪恒人民陪审员杨水珍二〇一七年六月十五日书记员赵芮岑

朱某合同诈骗罪二审刑事裁定书广东省广州市中级人民法院刑事判决书（2015）穗中法刑二终字第383号：广州市天河区人民法院审理广州市天河区人民检察院指控原审被告人朱某犯合同诈骗罪一案，于2015年4月3日作出（2013）穗天法刑初字第974号刑事判决。原审被告人朱某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过讯问原审被告人，听取了辩护人的意见，现已审理终结原审判决认定：中国民族文化城（三亚）开发建设总公司广州公司（以下简称“中国民族文化城广州公司”）于1991年12月31日登记成立，住所地为广州市黄埔大道冼村东胜大街1号，法定代表人为黄某甲，经济性质为国有（内资），2004年10月14日被吊销。2004年11月16日，被告人朱某等人在明知中国民族文化城广州公司已被吊销的情况下，谎称由该公司筹集建设资金2亿美金与被害单位广州大京华工程咨询服务中心（以下简称“大京华中心”）合作开发建设“中华民族海外名人园”项目，以该公司名义与被害单位签订《中华民族海外名人园投资合作协议书》，约定在签约后的20个工作日内由中国民族文化城广州公司在中国银行开设的双方共管帐户汇付人民币3500万元作为前期运作费用、大京华中心先行垫付前期运作款项。后于2004年11月16日至2005年1月16日期间，被告人朱某明知上述协议书无法履行的情况下，仍多次以垫付合同项目的前期运作费用为由共骗取被害单位人民币202000元，并于2005年7月20日在广州市天河区林和路景星酒店3楼把一张金额为3500万的空头支票交给被害单位大京华中心的法定代表人冷某。后冷某发现该支票无法兑现及中国民族文化城广州公司已被吊销的情况，于2005年8月13日向公安机关报案。2011年9月18日，公安机关在广州市广州大道北梅花园商业广场将被告人朱某抓获归案。涉案赃款未能缴获。原判决以原公诉机关提供的被害单位大京华中心的法人代表冷某的报案陈述及辨认笔录，证人黄某乙的证言，《中华民族海外名人园投资合作协议书》、朱某签认的支付证明单、中国银行澳门分行的支票一份、广东省公安厅经侦中队出具的复函、黄奕源提供的工商银行业务凭证、大京华中心出具的华夏联合融资办公室的《应约函》、国家工商总局的查询结果、广州工商局出具的企业登记资料，公安机关出具的《抓获经过》、《破案报告》、户籍材料，被告人朱某的供述等证据作为上述事实的依据。原判认为，被告人朱某以非法占有为目的，在履行合同过程中，骗取财物，数额较大，其行为已构成合同诈骗罪。根据被告人朱某的犯罪事实、性质、情节、社会危害程度及认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第（五）项、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决：一、被告人朱某犯合同诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元。二、追缴本案的违法所得发还被害单位广州大京华工程咨询服务中心。上诉人朱某上诉提出：原判事实不清，量刑过重。辩护人提出的辩护意见是：1、认定朱某犯合同诈骗罪的证据明显不足。2、即使认定朱某有罪，但其现已77岁，依法应当宣告缓刑。经审理查明，原审判决认定上诉人朱某谎称中国民族文化城广州分公司筹集建设资金2亿美金与被害单位广州大京华工程咨询服务中心合作开发建设“中华民族海外名人园”项目，以该公司名义与大京华公司签订《中华民族海外名人园投资合作协议书》后，多次以垫付合同项目前期运作费用为由骗取大京华公司202000元的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。本案在二审审理期间，上诉人朱某向本院出具《悔过书》，承认骗取被害单位大京华公司人民币202000元的事实，并委托家属向大京华公司退还赃款人民币2万元，大京华公司的法定代表人冷某出具《谅解书》，表示对朱某的行为予以谅解，请求法院对朱某量刑时给予从轻处罚。对于上诉人朱某及其辩护人所提原审事实不清，证据不足的意见，经查，朱某通过签订合同诈骗大京华公司202000元的事实，有被害单位法定代表人冷清的陈述，证人黄某乙的证言，朱某与大京华公司签订的《合作协议书》，朱某收取“运作投资款”的支付证明单以及朱某的供述等证据证实，足以认定。朱某及其辩护人该意见与事实不符，本院不予采纳本院认为，上诉人朱某以非法占有为目的，在履行合同过程中骗取财物，数额较大，其行为已构成合同诈骗罪。鉴于上诉人朱某在二审审理期间自愿认罪，主动退出部分赃款，且已年满77周岁，适用缓刑不致再危害社会，依法可对其宣告缓刑。辩护人请求改判上诉人朱某缓刑的意见有理，本院予以采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，唯未适用缓刑不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项，《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第（五）项、第七十二条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下一、维持广州市天河区人民法院（2013）穗天法刑初字第974号刑事判决第二项、第一项中对上诉人朱某的定罪部分。二、撤销广州市天河区人民法院（2013）穗天法刑初字第974号刑事判决第一项中对上诉人朱某的量刑部分。三、上诉人朱某犯合同诈骗罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币二万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金自判决发生法律效力第二日起十日内向广州市天河区人民法院缴纳）。本判决为终审判决审判长梁敏审判员邵军锋代理审判员唐军国二〇一五年六月十六日书记员梁智杰

黄仕保犯盗窃罪一审刑事判决书湖南省衡东县人民法院刑事判决书（2016）湘0424刑初285号：衡东县人民检察院以东检公诉刑诉（2016）294号起诉书指控被告人黄仕保犯盗窃罪，于2016年12月1日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年12月27日公开开庭审理了本案，衡东县人民检察院指派检察员阳永恒出庭支持公诉，被告人黄仕保到庭参加诉讼。现已审理终结经审理查明：2016年7月份，黄葵（另案处理）向被告人黄仕保提议共同开车外出盗窃，被告人黄仕保负责驾驶自己的面包车给盗窃提供帮助，窃取财物之后分给被告人黄仕保每天1000元，被告人黄仕保表示同意。同年7月22日，被告人黄仕保驾驶自己牌号为桂Ｄ59278的五菱面包车搭载黄葵和罗志（绰号“小麻哥”，在逃）及罗志准备的一辆用于尾随作案的银灰色女士摩托车从广西桂林出发至湖南预谋实施盗窃。7月23日，被告人黄仕保一伙窜至衡东县，由黄葵、罗志驾驶事先准备的女式摩托车下车寻找作案目标，被告人黄仕保则驾驶桂Ｄ59278的五菱面包车至新塘等候。次日9时许，黄葵、罗志驾驶摩托车在衡东县城关镇兴衡西路农业银行门口守候，发现单国柱将从银行取出来的现金放置在摩托车座垫箱内，遂尾随单国柱伺机作案。后黄葵和罗志尾随单国柱至衡东县城关镇峥嵘路邮政银行门口，趁单国柱去邮政银行交电费之机，两人将单国柱放置于摩托车座垫箱内的20000元现金盗走。得手后，黄葵、罗志驾驶摩托车至衡东县新塘镇与被告人黄仕保会合，随后逃离衡东县。事后，黄葵、罗志分给被告人黄仕保1500元。被告人黄仕保于2016年8月13日被公安机关抓获归案。本案在审理过程中被告人黄仕保退还了1500元的赃款给被害人。上述事实，被告人黄仕保在开庭审理中亦无异议，并有被告人的户籍资料、到案经过等书证；视听资料；辨认笔录；证人刘满娥的证言；被害人单国柱的陈述；被告人黄仕保的供述和辩解等证据在卷证实，足以认定本院认为，被告人黄仕保伙同他人以非法占有为目的，盗窃他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控被告人的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以支持。被告人黄仕保在共同盗窃中起帮助作用，系从犯，依法应当从轻或减轻处罚；被告人黄仕保在起诉前和庭审中均能如实供述自己罪行，系坦白，依法可以从轻处罚;被告人黄仕保已退还部分赃款，酌情可以从轻处罚。公诉机关建议对被告人黄仕保处有期徒刑六个月以上一年以下的量刑建议适当，本院予以采纳。综上，依据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款之规定，判决如下被告人黄仕保犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算。执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月13日起至2017年3月12日止。罚金限判决生效后十日内缴纳）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省衡阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份审判长周书请人民陪审员李辉人民陪审员阳玉元二〇一七年一月十九日书记员李洁

黄振军、王景昌滥用职权、受贿、贪污一审刑事判决书安徽省亳州市谯城区人民法院刑事判决书（2017）皖1602刑初674号：亳州市谯城区人民检察院以谯检刑诉（2017）654号起诉书指控被告人黄振军犯滥用职权罪、受贿罪、贪污罪、被告人王景昌犯贪污罪，于2017年8月24日向本院提起公诉。2018年9月6日以谯检刑变诉（2018）10号变更起诉决定书变更起诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。亳州市谯城区人民检察院指派检察员赵某1、张某1出庭支持公诉。被告人黄振军及其辩护人贺红军、朱凌清、被告人王景昌及其辩护人邢三元、怀自杰到庭参加诉讼。现已审理终结亳州市谯城区人民检察院指控，被告人黄振军涉嫌滥用职权罪、受贿罪、贪污罪，被告人王景昌涉嫌贪污罪的具体情况如下：一、被告人黄振军涉嫌滥用职权罪的犯罪事实被告人黄振军利用职务之便，违反规定，将3786.8平方米违建、简易房违规认定为正规住房进行拆迁还原（价值1060.3040万元）；虚构、重复丈量被拆迁房屋400.16平方米（价值112.0448万元）；违规增加还原门面房面积406.86平方米（价值224.688万元）。二、被告人黄振军涉嫌受贿罪的犯罪事实被告人黄振军在城管执法、拆迁过程中，利用职务之便，为他人谋取利益，收受人民币223.904万元（其中2万元已退）、本田汽车一辆（价值128240元）。三、被告人黄振军伙同被告人王景昌等人涉嫌贪污罪的犯罪事实。被告人黄振军在拆迁还原过程中，利用职务之便，伙同他人，虚构事实，侵占还原面积占为已有，合计价值264.4884万元。公诉机关针对上述事实，当庭出示了相关证据，认为被告人黄振军的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百九十七条第一款、第三百八十五条第一款、三百八十六条、第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（二）项的规定，应当以滥用职权罪、受贿罪、贪污罪追究其刑事责任。被告人王景昌的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第三款、第三百八十三条第一款第（二）项的规定，应当以贪污罪追究其刑事责任。被告人黄振军对公诉机关指控的犯罪事实供认不讳，未作辩解。其辩护人认为，被告人黄振军不构成滥用职权罪，王某2送的10万元及王某3送的2万元不应计入受贿数额，伙同吕某贪污的数额应是22.5万元，伙同王景昌贪污的数额应为48.5万元，8万元卖给郭某3的房子为贪污数额，而不应以22.4万元为贪污数额。同时被告人黄振军具有自首情节。被告人王景昌对公诉机关指控的犯罪事实供认不讳，未作辩解。其辩护人认为，被告人王景昌不构成贪污罪，若构成犯罪也是从犯。经审理查明：一、被告人黄振军滥用职权罪被告人黄振军利用职务之便，违反规定，将3786.8平方米违建、违规简易房认定为正规住房进行拆迁还原（价值1060.304万元）；虚构、重复丈量被拆迁房屋400.16平方米（价值112.0448万元）；违规增加还原门面房面积406.86平方米（价值224.688万元）。具体情况如下：ｌ、2014年，在亳州市105国道拆迁改造项目中，被告人黄振军利用职务之便，违反规定，将被拆迁户王某2（另案处理）不应还原的139．45平方米违章建筑以拆迁补漏的形式认定为合法住房面积，予以还原；擅自决定将王某2家的住宅面积更换成门面房面积40平方米；重复丈量王某2被拆迁房屋88.32平方米，并以补漏形式虚构11.65平方米，合计多给王某2还原99.97平方米住房一套。2、2014年，在亳州市105国道拆迁改造项目中，被告人黄振军利用职务之便，违反规定，将被拆迁户谢某1不应还原的213平方米违章建筑以拆迁补漏的形式认定为合法住房面积，予以还原。3、2015年，在亳州市人民西路征迁过程中，被告人黄振军利用职务之便，违反规定，将拆迁户王某4不应予以还原的180.04平方米简易房认定为正规房屋进行拆迁还原。4、2015年，在亳州市人民西路拆迁项目中，被告人黄振军利用职务之便，将被拆迁户宋某1（另案处理）不应认定为门面房的300平方米楼板厂厂房认定为门面房予以还原，并将宋某1夫妇120平方米违章建筑认定为住房予以还原。5、2015年，在亳州市人民西路拆迁项目中，被告人黄振军利用职务之便，将被拆迁户宋某3不应予以还原的80．85平方米隔热层通过补漏形式作为正规房屋进行还原。6、2015年，在亳州市人民西路拆迁项目中，被告人黄振军利用职务之便，将被拆迁户宋某4不应予以还原的65．92平方米简易房认定为正规住房，并虚构还原面积80平方米。7、2015年，在亳州市人民西路拆迁项目中，被告人黄振军将被拆迁户韩淑荣不应还原的343．71平方米简易房及违章建筑分两次以拆迁补漏的形式认定为合法住房面积，予以还原。8、2015年，在亳州市人民西路拆迁过程中，被告人黄振军利用职务之便从被拆迁户马志安名下伪造98.26平方米还原面积，并虚假补漏21．74平方米，给贾某1签了120平方米还原面积（以何某的名义）。9、2015年，在亳州市人民西路拆迁过程中，被告人黄振军利用职务之便，将被某不应予以还原的76．47平方米隔热层通过补漏方式进行拆迁还原。10、2013年，在亳州市105国道征迁项目中，被告人黄振军利用职务之便，将被拆迁户王大卫不应还原的273.56平方米简易房认定为正规住房予以还原。11、2015年，在亳州市人民西路拆迁过程中，被告人黄振军利用职务之便，将被拆迁户黄某不应予以还原的27．51平方米违章建筑通过补漏方式进行拆迁还原。12、2015年，在亳州市人民西路拆迁过程中，被告人黄振军利用职务之便，将被拆迁户解某1不应予以还原的167.72平方米隔热层通过补漏方式进行拆迁还原。13、2015年，在亳州市人民西路拆迁过程中，被告人黄振军利用职务之便，以虚假补漏形式为被拆迁户沈某增加拆迁还原面积62.75平方米。14、2015年，在亳州市人民西路征迁中，被告人黄振军利用职务之便，将被拆迁户范某1不应予以还原的63.96平方米违章建筑通过补漏形式作为正规房屋进行还原。15、2015年，在亳州市人民西路拆迁过程中，被告人黄振军利用职务之便，将被拆迁户张某2不应予以还原的29.44平方米违章建筑通过补漏形式进行还原，并将张某220平方米住宅面积认定为门面房面积。16、2014年，在亳州市105国道征迁中，被告人黄振军利用职务之便，将被拆迁户丁某不应予以还原的160.79平方米隔热层以补漏形式认定为住房予以还原。17、2013年，在亳州市105国道征迁项目中，被告人黄振军利用职务之便，将被拆迁户李仁侠不应予以还原的31.28平方米简易房认定为正规住房，并以补漏形式虚构37.44平方米。18、2015年，在亳州市人民西路拆迁过程中，被告人黄振军利用职务之便，将被拆迁户马某1及其亲属不应予以还原的1249.14平方米简易房认定为正规住房，并将不应予以还原的517．29平方米违章建筑通过补漏形式作为正规房屋进行还原。19、2014年，在亳州市105国道拆迁项目中，被告人黄振军利用职务之便，将被拆迁户孟某2不应予以还原的46．86平方米违章建筑按照门面房进行还原。20、2015年，在亳州市人民西路拆迁过程中，被告人黄振军利用职务之便，将被拆迁公司仙源食品厂不应予以还原的46.67平方米违建认定为合法住宅面积予以还原。上述事实，有下列证据在案证实。1、105国道房屋补偿安置方案、人民西路安置补偿实施方案、房屋征收补偿安置暂行规定、郑店子文化产业园安置补偿方案、还原房价格确定专题会会议纪要、桃花源小区还原协调会会议纪要。2、黄振军工作简介、成立拆迁指挥部的通知、党工委扩大会议纪要、黄振军任免文件、黄振军档案材料证明，案发时，黄振军系亳州市北部新城一期工程项目征迁建设指挥部第二工作组组长、花西楼街道党工委委员、谯城区城市管理行政执法局花戏楼分局副局长。3、证人王某1、宋某1、贾某1、宋某2、方某、单某、姚某、李某1、穆某、金某的证言证明，黄振军是亳州市105国道和人民西路项目负责人，涉案的违规拆迁补偿协议上宋某1、贾某1、宋某2、方某、单某、姚某、李某1、穆某、金某的签名，都是黄振军事后安排补签的。4、证人被拆迁户谢志峰、王某2的证言及情况说明，拆迁工作人员杜某、宋某2、葛继忠、孙某3（张波）证言及贾某1、宋某1情况说明；买房人王培英及中介孙某5证人证言。【附：亳州市谯城区105国道项目改造房屋征收安置补偿协议书（编号Ｂ-016门面）；亳州市北部新城一期工程征迁项目门面房认定单（Ａ-024）；亳州市北部新城一期工程征迁项目补漏单（Ａ-024）；亳州市谯城区105国道项目改造房屋征收安置补偿协议书（Ｂ-234号）及亳州市北部新城一期工程征迁项目补漏单（Ａ-61）；中国工商银行个人业务凭证】,证明被告人黄振军利用职务之便，违反规定，将被拆迁户王某2不应还原的139.45平方米违章建筑以拆迁补漏的形式认定为合法住房面积，予以还原；擅自决定将王某2家的住宅面积更换成门面房面积40平方米；重复丈量王某2被拆迁房屋88.32平方米，并以补漏形式虚构11.65平方米，合计多给王某2还原99.97平方米住房一套。收受王某2贿赂28.9万元。5、证人谢某1、周某1、周某2、杨某1、胡某的证言（附：谢某1、周某1的拆迁协议、补漏单、拆迁评估表）证明，谢某1、周某1均通过中介人王某2向黄振军分别行贿10万元，黄振军滥用职权，违规将谢某1的213平方米违建认定为住房进行还原。6、证人王某3、王某1、赵某2的证言［附：亳州市谯城区丁家坑改造房屋征收安置补偿协议书（被征收人王某3）；丁家坑过渡费、经营性补偿发放表；银行本外币活期一本通（户主：王某3）］证明，黄振军收受王某32万元的犯罪事实。7、证人王某4、郭某1的证言（附：王某4拆迁协议）证明，黄振军利用职务之便，滥用职权，将王某4简易房认定为正规住房进行拆迁还原，并收受王某42万元的犯罪事实。8、证人被拆迁户沈洪宇、宋某3、宋某4证人证言（附：沈洪宇、宋某3的拆迁协议、补漏单）证明，黄振军利用职务之便，违反规定，帮助宋某1、沈洪宇夫妇在拆迁过程中增加门面房面积、认定违建为合法住房面积进行拆迁还原，并通过宋某4收受沈洪宇5万元。黄振军利用职务之便，滥用职权增加宋某3门面面积、将隔热层认定为合法住宅门面进行拆迁还原，并收受宋某32万元。9、被拆迁户宋某4、黄达、郭杰、孙某3的证言；【附：车辆过户材料；亳州市价格认定中心价格认定结论书（亳价认（2017）2号）；亳州市谯城区人民西路项目改造（花某）房屋征收安置补偿协议书（编011）；亳州市谯城区人民西路项目改造（花某）房屋征收安置补偿协议书（编号011号门面）；亳州市北部新城一期工程征迁项目补漏单（西—035）；转账支票；亳州市谯城区人民西路项目改造（花某）房屋征收安置补偿协议书（编号114号）购房协议；桃花源小区（北部新城一二期）还原安置收购存根】证明，黄振军利用职务之便，滥用职权增加宋某4还原房面积，并收受宋某41万元及本田轿车一辆的犯罪事实。10、证人被拆迁户韩淑荣、彭某证人证言【附：亳州市北部新城一期工程征迁项目补漏单（西-78）、亳州市北部新城一期王程征迁项目补漏单（西-76）、亳州市谯城区人民西路项目改造（花西楼段）房屋征收安置补偿协议书（编号110号）；桃花源辖区（北部新城一二期）还原安置收购存根及收条；中国银行转账支票】证明，黄振军利用职务之便，滥用职权，帮助韩淑敏夫妇在拆迁过程中将简易房、违建房认定为被拆迁房屋进行还原，并分两次收受韩淑荣13万元。同时证明，黄振军以韩淑荣名义套取还原房面积58.29平方米，贪污163212元的犯罪事实。11、证人贾某1、何某、马某1、孟某1、苏某的证言【附：亳州市谯城区人民西路项目改造（花某）房屋征收安置补偿协议书（编号009号）】证明，黄振军利用职务之便，为贾某1虚构拆迁还原面积，并安排贾某1为其结算了1.48万元烟酒帐。12、证人被某、蒋某1、哈某1的证言［附：亳州市谯城区人民西路项目改造（花某）房屋征收安置补偿协议书（编号073号）；亳州市北部新城一期工程征迁项目补漏单（编号：西-006-02）；亳州市谯城区人民西路项目改造（花某）房屋征收安置补偿协议书（编号074号）；亳州市谯城区人民西路项目改造（花某）房屋征收安置补偿协议书（编号072号）；亳州市北部新城一期工程征迁项目补漏单（编号：西-006-03）］证明，黄振军利用职务之便，滥用职权，将哈敬丽及其亲属家不应予以还原的隔热层以补漏形式认定为正规房屋，进行拆迁还原，并收受哈敬丽1万元。13、证人被拆迁户王大卫、哈某1的证言［附：亳州市谯城区人民西路项目改造（花某）房屋征收安置补偿协议书（编号：Ｂ-204号）；亳州市北部新城一期工程征迁项目补漏单（编号：Ａ-008）；亳州市谯城区人民西路项目改造（花某）房屋征收安置补偿协议书（编号：门面Ｂ-011号）；亳州市谯城区人民西路项目改造（花某）房屋征收安置补偿协议书（编号：Ｂ-203号）；亳州市北部新城一期工程征迁项目补漏单（编号：Ａ-008-3）；亳州市谯城区人民西路项目改造（花某）房屋征收安置补偿协议书（编号：Ｂ-202号）；亳州市北部新城一期工程征迁项目补漏单（编号：Ａ-008-2）］证明，黄振军利用职务之便，滥用职权增加王大卫家被拆迁还原面积，并收受王大卫1万元（已退还）。14、证人黄某、李某2的证言［亳州市谯城区人民西路项目改造（花某）房屋征收安置补偿协议书（编号：057）；亳州市谯城区人民西路项目改造（花某）房屋征收安置补偿协议书（编号：Ｂ-057门面）及亳州市北部新城一期工程征迁项目补漏单（编号Ａ-062）］证明，黄振军利用职务之便，滥用职权，将被拆迁户黄某家简易房认定为正规住房进行拆迁还原，并收受黄某2万元的犯罪事实。15、证人宋某5、孟某1、沈某、马某2、解某1、解某2的证言［附：沈某、马某2、解某1的拆迁协议，经营性补偿材料］证明，宋某5为签订拆迁协议，送给黄振军人民币2万元。黄振军利用职务之便，滥用职权犯罪事实增加沈某还原房面积，并收受沈某2万元。黄振军利用职务之便，滥用职权将解某1家隔热层认定为合法住宅进行拆迁还原，并收受解某13万元。16、证人范某1、朱某1、范某2、范某3、张某2、张某3、丁某、郭某2、朱某2、杨某2、李某3的证言（附：范雷、张某2，丁某、张明星的拆迁协议；经营性补偿材料；汪春燕银行信息查询单据）证明，黄振军利用职务之便，滥用职权，范某1家违建认定为正规住房进行还原，并收受范某12万元。黄振军利用职务之便，滥用职权，将张某2家违建认定为合法住宅进行拆迁还原、增加张某2家门面房面积，并收受张某22万元犯罪事实。黄振军利用职务之便，滥用职权，将丁某家违建认定为合法住房进行拆迁还原，并收受丁某2万元的犯罪事实。黄振军在拆迁工作中收受朱某22万元，收受杨某21万元。黄振军利用职务之便，滥用职权将李仁侠家违建认定为合法住房进行拆迁还原，并收受李仁侠2万元。17、证人马某1、孟某2的证言［附：马某1及其家人拆迁协议；陈光英拆迁协议］证明，黄振军利用职务之便，滥用职权将马某1家违建、简易房认定为合法住房，并收受马某12万元。黄振军利用职务之便，滥用职权增加孟某2门面房面积，并收受孟某210万元犯罪事实。18、证人王某5、李某4、侯某、刘某1、王某6的证言［附：仙源食品厂档案材料；王某5拆迁协议及经营性补偿材料；现代暖通科技公司相关材料；柴文华情况说明及诊断报告单］证明，黄振军利用职务之便，滥用职权将仙源食品厂违建认定为合法住房进行拆迁还原，并收受王某510万元的犯罪事实。王某6为在拆迁中寻求帮助通过侯某送给黄振军人民币10万元。柴文华为变压器拆迁、获得经营补偿分两次送给黄振军人民币7万元。19、证人洪某1、闫某1、闫某2、吴某、王某7、蒋某2、洪某2、杨某3、刘某2的证言［附：相关违章建筑照片］证明，闫某1为违规建房，通过洪某1送给黄振军人民币2万元。吴某为违章建房，送给黄振军人民币7万元。证明王某7为违章建房，送给黄振军人民币3万元。杨某3为违章建房送给黄振军人民币1万元。刘某2为违章建房送给黄振军人民币1万元；王文化为获得租赁补偿送给黄振军人民币2万元；张桂英为违章建房送给黄振军人民币2万元。20、被告人黄振军供述证明，在收受以上财物后，其均答应为行贿人提供帮助，有的是将简易房、违建房认定为合法住房进行拆迁还原，有的是重复丈量、虚构拆迁还原面积，有的是将住宅面积转化为门面房面积，具体情况以先关拆迁还原协议、补漏单、门面房认定单、合法面积认定单、评估表等为准。21、两次补充侦查材料证明，2016年12月13日，黄振军被中共亳州市谯城区纪律检查委员会给予开除党籍处分。上述证据，经庭审质证，能够相互印证，本院予以确认。二、被告人黄振军受贿罪被告人黄振军在城管执法、拆迁过程中，利用职务之便，为他人谋取利益，收受人民币216.904万元（其中2万元已退）、本田汽车一辆（价值128240元）。具体如下：1、2014年，在亳州市105国道征迁项目中，被征迁户王某2为寻求和感谢黄振军在拆迁过程中提供的帮助，分别于3月24日、3月27日和6月22日存入黄振军工商银行个人账户3.9万元、1万元和24万元，共计28.9万元。2、2014年，在亳州市105国道征迁项目中，被征迁户谢某1为了其违章建筑认定为住宅进行还原，通过王某2在桃花源小区附近送给黄振军人民币10万元。3、2015年，王某2亲友周某1在亳州市王楼村购买土地违章建筑被拆除后，为在亳州市人民西路进行还原，签订还原协议，周某1通过王某2在105国道附近送给黄振军人民币10万元，黄振军收下后承诺予以帮忙。4、2015年，在亳州市人民西路征迁过程中，被拆迁户王某4为了将其简易房作为正规房屋进行拆迁还原，在拆迁指挥部送给黄振军人民币2万元。5、2014年，被告人黄振军受花戏楼街道办事处委托，协调丁家坑拆迁项目被拆迁户王某3的拆迁补偿问题，补偿完毕之后，王某3为表示感谢，在合肥市华侨宾馆内送给黄振军人民币补漏2万元。6、2015年，在亳州市人民西路拆迁过程中，被拆迁户沈洪宇、宋某1夫妻为将楼板厂厂房还原成门面房及违章建筑认定为合法住房面积进行还原，通过其女儿宋某4，在拆迁指挥部门口送给黄振军人民币5万元。7、2015年，在亳州市人民西路拆迁过程中，被拆迁户宋某3为了增加门面房面积和将隔热层认定为正规房屋，通过宋某4在拆迁指挥部送给黄振军人民币2万元。8、2015年，在亳州市人民西路拆迁过程中，被拆迁户宋某4为多增加还原面积、门面房面积，在拆迁指挥部送给黄振军人民币1万元，并送给黄振军本田汽车一辆（价值128240元，按黄振军要求过户到其子黄达名下）。9、2015年，亳州市花戏楼街道办事处一浴室老板田某1为违章建房，通过宋某4分两次送给黄振军人民币7万元。2016年，田某1为其哥田某2调整门面，通过宋某4在帝景华庭门口送给黄振军人民币10万元。10、2015年，在亳州市人民西路拆迁过程中，被拆迁户韩淑荣为了将简易房、违章建筑认定为住宅进行还原。韩淑荣两次在拆迁指挥部西边的路上分别送给黄振军人民币3万元和人民币10万元。1ｌ、2015年10月，在亳州市人民西路拆迁过程中，黄振军安排从被拆迁户马志安名下伪造98．26平方米还原面积，并虚假补漏21.74平方米，给贾某1（另案处理）签了120平方米还原面积。事后，安排贾某1将其在来福烟酒店的1.48万元欠款结清。12、2015年，在亳州市人民西路拆迁过程中，被某为将隔热层认定为正规房屋进行还原，通过哈某1在拆迁指挥部附近送黄振军人民币1万元。ｌ3、2013年，在亳州市105国道拆迁过程中，被拆迁户王大卫为将违章建筑作为正规房屋进行拆迁还原，多要还原面积，通过哈某1在拆迁指挥部附近送黄振军人民币2万元（已退）。14、2015年，在亳州市人民西路拆迁过程中，被拆迁户张某4为将住宅面积作为门面房面积进行拆迁还原，通过王景昌在拆迁指挥部送给黄振军人民币1万元。ｌ5、2015年，在亳州市人民西路拆迁过程中，被拆迁户黄某为尽快签订协议，并将违建认定为为正规房屋进行拆迁还原，通过李某2在拆迁指挥部门口送给黄振军人民币2万元。16、2015年，在亳州市人民西路拆迁过程中，被拆迁户宋某5为将违章建筑认定为正规房屋进行拆迁还原，通过孟某1在拆迁指挥部门口送给黄振军人民币2万元。17、2015年，在亳州市人民西路拆迁过程中，被拆迁户沈某为增加拆迁还原面积和多认定门面房面积，在拆迁指挥部门口送给黄振军人民币2万元。18、2015年，在亳州市人民西路拆迁过程中，被拆迁户解某1为将隔热层认定为正规住房进行还原，在拆迁指挥部门口送给黄振军人民币3万元。19、2015年，在亳州市人民西路拆迁改造项目中，被征迁户范某1为了将违章建筑认定为合法住房面积进行拆迁还原，在拆迁指挥部送给黄振军人民币2万元。20、2015年，在亳州市人民西路拆迁过程中，被拆迁户张某2为了感谢黄振军将其简易房作为正规房屋进行拆迁还原，增加门面房面积。在原亳州市蚕厂附近送给黄振军人民币2万元。2ｌ、2014年，在亳州市105国道征迁项目中，被征迁户丁某为对黄振军在其房屋拆迁中提供的帮助表示感谢，在拆迁指挥部送给黄振军人民币2万元。22、2015年，在亳州市105国道拆迁改造项目中，被征迁户朱某2为了其练车场地面附属物赔偿，在拆迁指挥部门口送给黄振军一张存有2万元的药都银行卡。23、2015年，在亳州市人民西路征迁过程中，被征迁户杨某2为多获得养殖土元补偿，在拆迁指挥部送给黄振军人民币1万元。24、2013年，在亳州市105国道拆迁改造项目中，被征迁户李仁侠为了将违章建筑认定为合法住房面积，并多增加还原面积，通过杨某2在拆迁指挥部送给黄振军人民币2万元。25、2015年，在亳州市人民西路拆迁过程中，被拆迁户马某1为感谢黄振军将其简易房、违章建筑作为正规房屋进行拆迁还原，并继续寻求黄振军帮助，在拆迁指挥部送给黄振军人民币2万元。26、2014年，在亳州市105国道拆迁过程中，被拆迁户孟某2为增力口门面房面积，在亳州市汤王大道青云小学附近送给黄振军人民币10万元。27、2014年，在亳州市105国道拆迁过程中，个体包工头马某3为对黄振军介绍工程表示感谢，在亳州市消防队门口送给黄振军人民币6000元。28、在亳州市ｌ05国道拆迁过程中，个体包工头冯某为对黄振军介绍工程表示感谢并催要工程款，于2014年中秋节在拆迁指挥部送给黄振军2000元购物卡、2015年春节在大安汽修厂送给黄振军人民币5000元。29、2015年，在亳州市人民西路拆迁过程中，亳州市仙源食品厂王某5为感谢黄振军在其厂违章建筑认定为合法面积和经营性补偿中提供的帮助，并寻求黄振军在以后拆迁中继续帮助，在仙源食品厂门口送给黄振军人民币10万元。30、2016年，亳州市现代暖通科技有限公司王某6为在拆迁过程中寻求黄振军帮助，和侯某一起在西一环和光明路交叉口送给黄振军人民币10万元31、2014年，在亳州市105国道拆迁过程中，被拆迁户柴文华为变压器拆迁、获得经营性补偿，分别在其家中送给黄振军人民币2万元、5万元。32、2016年，亳州市谯城区大有街居民闫月兰为在大有街违章建房，通过洪某1在亳州市花戏楼牌坊附近送给黄振军人民币2万元。33、2015年，亳州市谯城区五马镇村民吴某为在谯城区城郊张庄违章建房，在亳州市105国道消防队门口送给黄振军人民币7万元。34、2016年，亳州市五马镇丁大楼行政村村民王某7为在韩营村违章建房，在亳州市105国道消防队门口送给黄振军人民币3万元。35、2015年，亳州市谯城区仙源社区石王肖村村民刘某2为在亳州市城郊行政村付庄违章建房，在亳州市和平路上送给黄振军人民币1万元。36、2016年，亳州市花戏楼街道办事处居民王少武（别名方老五），为在桑园社区高庄村接盖房屋，通过洪某2在洪某2经营的浴室送给黄振军人民币1万元。37、2015年，亳州市105国道被拆迁户王文化为获得被拆迁房屋租赁补偿，在人民西路拆迁指挥部，送给黄振军人民币2万元。38、2015年，亳州市谯城区桑园社区居民张桂英为在桑园社区秦庄违规建房，在亳州市105国道消防队附近送给黄振军人民币2万元。39、2014年，被告人黄振军利用职务之便，以朋友购买还原平方为由，从被拆迁的亳州市大安汽修厂索要还原面积200平方米。其中130平方米价值36.4万元系受贿。上述事实，有下列证据在案证实。1、纪委暂予扣留、封存物品登记表证明，谯城区纪委扣押黄振军违纪款合计194.19万元，黄振军上缴亳州市纪委87万元，两项共计281.19万元。2、证人王某3、王某1、赵某2的证言［附：亳州市谯城区丁家坑改造房屋征收安置补偿协议书（被征收人王某3）；丁家坑过渡费、经营性补偿发放表；银行本外币活期一本通（户主：王某3）］证明，黄振军收受王某32万元的犯罪事实。3、证人王某4、郭某1的证言（附：王某4拆迁协议）证明，黄振军利用职务之便，滥用职权，将王某4简易房认定为正规住房进行拆迁还原，并收受王某42万元的犯罪事实。4、证人被拆迁户沈洪宇、宋某3、宋某4证人证言（附：沈洪宇、宋某3的拆迁协议、补漏单）证明，黄振军利用职务之便，违反规定，帮助宋某1、沈洪宇夫妇在拆迁过程中增加门面房面积、认定违建为合法住房面积进行拆迁还原，并通过宋某4收受沈洪宇5万元。黄振军利用职务之便，滥用职权增加宋某3门面面积、将隔热层认定为合法住宅门面进行拆迁还原，并收受宋某32万元。5、被拆迁户宋某4、黄达、郭杰、孙某3的证言；【附：车辆过户材料；亳州市价格认定中心价格认定结论书（亳价认（2017）2号）；亳州市谯城区人民西路项目改造（花某）房屋征收安置补偿协议书（编011）；亳州市谯城区人民西路项目改造（花某）房屋征收安置补偿协议书（编号011号门面）；亳州市北部新城一期工程征迁项目补漏单（西—035）；转账支票；亳州市谯城区人民西路项目改造（花某）房屋征收安置补偿协议书（编号114号）购房协议；桃花源小区（北部新城一二期）还原安置收购存根】证明，黄振军利用职务之便，滥用职权增加宋某4还原房面积，并收受宋某41万元及本田轿车一辆的犯罪事实。6、证人田某1、宋某4、孙某1、田某2证人证言（附：田某1违建照片；—关于调整薛阁；花戏楼桃花源小区商铺文件证明田某1为违章建房、调整其哥田某2商铺向黄振军行贿17万元的犯罪事实。7、证人被拆迁户韩淑荣、彭某证人证言【附：亳州市北部新城一期工程征迁项目补漏单（西-78）、亳州市北部新城一期王程征迁项目补漏单（西-76）、亳州市谯城区人民西路项目改造（花西楼段）房屋征收安置补偿协议书（编号110号）；桃花源辖区（北部新城一二期）还原安置收购存根及收条；中国银行转账支票】证明，黄振军利用职务之便，滥用职权，帮助韩淑敏夫妇在拆迁过程中将简易房、违建房认定为被拆迁房屋进行还原，并分两次收受韩淑荣13万元。同时证明，黄振军以韩淑荣名义套取还原房面积58.29平方米，贪污163212元的犯罪事实。8、证人贾某1、何某、马某1、孟某1、苏某的证言【附：亳州市谯城区人民西路项目改造（花某）房屋征收安置补偿协议书（编号009号）】证明，黄振军利用职务之便，为贾某1虚构拆迁还原面积，并安排贾某1为其结算了1.48万元烟酒帐。9、证人被某、蒋某1、哈某1的证言［附：亳州市谯城区人民西路项目改造（花某）房屋征收安置补偿协议书（编号073号）；亳州市北部新城一期工程征迁项目补漏单（编号：西-006-02）；亳州市谯城区人民西路项目改造（花某）房屋征收安置补偿协议书（编号074号）；亳州市谯城区人民西路项目改造（花某）房屋征收安置补偿协议书（编号072号）；亳州市北部新城一期工程征迁项目补漏单（编号：西-006-03）］证明，黄振军利用职务之便，滥用职权，将哈敬丽及其亲属家不应予以还原的隔热层以补漏形式认定为正规房屋，进行拆迁还原，并收受哈敬丽1万元。10、证人被拆迁户王大卫、哈某1的证言［附：亳州市谯城区人民西路项目改造（花某）房屋征收安置补偿协议书（编号：Ｂ-204号）；亳州市北部新城一期工程征迁项目补漏单（编号：Ａ-008）；亳州市谯城区人民西路项目改造（花某）房屋征收安置补偿协议书（编号：门面Ｂ-011号）；亳州市谯城区人民西路项目改造（花某）房屋征收安置补偿协议书（编号：Ｂ-203号）；亳州市北部新城一期工程征迁项目补漏单（编号：Ａ-008-3）；亳州市谯城区人民西路项目改造（花某）房屋征收安置补偿协议书（编号：Ｂ-202号）；亳州市北部新城一期工程征迁项目补漏单（编号：Ａ-008-2）］证明，黄振军利用职务之便，滥用职权增加王大卫家被拆迁还原面积，并收受王大卫1万元（已退还）。11、证人张某4、王景昌的证言证明，黄振军收受张某4（通过王景昌行贿）1万元的犯罪事实。12、证人黄某、李某2的证言［亳州市谯城区人民西路项目改造（花某）房屋征收安置补偿协议书（编号：057）；亳州市谯城区人民西路项目改造（花某）房屋征收安置补偿协议书（编号：Ｂ-057门面）及亳州市北部新城一期工程征迁项目补漏单（编号Ａ-062）］证明，黄振军利用职务之便，滥用职权，将被拆迁户黄某家简易房认定为正规住房进行拆迁还原，并收受黄某2万元的犯罪事实。13、证人宋某5、孟某1、沈某、马某2、解某1、解某2的证言［附：沈某、马某2、解某1的拆迁协议，经营性补偿材料］证明，宋某5为签订拆迁协议，送给黄振军人民币2万元。黄振军利用职务之便，滥用职权犯罪事实增加沈某还原房面积，并收受沈某2万元。黄振军利用职务之便，滥用职权将解某1家隔热层认定为合法住宅进行拆迁还原，并收受解某13万元。14、证人范某1、朱某1、范某2、范某3、张某2、张某3、丁某、郭某2、朱某2、杨某2、李某3的证言（附：范雷、张某2，丁某、张明星的拆迁协议；经营性补偿材料；汪春燕银行信息查询单据）证明，黄振军利用职务之便，滥用职权，范某1家违建认定为正规住房进行还原，并收受范某12万元。黄振军利用职务之便，滥用职权，将张某2家违建认定为合法住宅进行拆迁还原、增加张某2家门面房面积，并收受张某22万元犯罪事实。黄振军利用职务之便，滥用职权，将丁某家违建认定为合法住房进行拆迁还原，并收受丁某2万元的犯罪事实。黄振军在拆迁工作中收受朱某22万元，收受杨某21万元。黄振军利用职务之便，滥用职权将李仁侠家违建认定为合法住房进行拆迁还原，并收受李仁侠2万元。15、证人马某1、孟某2的证言［附：马某1及其家人拆迁协议；陈光英拆迁协议］证明，黄振军利用职务之便，滥用职权将马某1家违建、简易房认定为合法住房，并收受马某12万元。黄振军利用职务之便，滥用职权增加孟某2门面房面积，并收受孟某210万元犯罪事实。16、证人马某3、冯某、洪某3、王某8的证言［附：亳州市公安消防支队文件；工程建设及经营性补偿材料］证明,马某3为对黄振军介绍工程表示感谢送给黄振军人民币6000元；冯某为对黄振军介绍工程表示感谢和催要工程款分两次送给黄振军2000元购物卡、5000元现金。17、证人王某5、李某4、侯某、刘某1、王某6的证言［附：仙源食品厂档案材料；王某5拆迁协议及经营性补偿材料；现代暖通科技公司相关材料；柴文华情况说明及诊断报告单］证明，黄振军利用职务之便，滥用职权将仙源食品厂违建认定为合法住房进行拆迁还原，并收受王某510万元的犯罪事实。王某6为在拆迁中寻求帮助通过侯某送给黄振军人民币10万元。柴文华为变压器拆迁、获得经营补偿分两次送给黄振军人民币7万元。18、证人洪某1、闫某1、闫某2、吴某、王某7、蒋某2、洪某2、杨某3、刘某2的证言［附：相关违章建筑照片］证明，闫某1为违规建房，通过洪某1送给黄振军人民币2万元。吴某为违章建房，送给黄振军人民币7万元。证明王某7为违章建房，送给黄振军人民币3万元。杨某3为违章建房送给黄振军人民币1万元。刘某2为违章建房送给黄振军人民币1万元；王文化为获得租赁补偿送给黄振军人民币2万元；张桂英为违章建房送给黄振军人民币2万元。19、证人赵某2、宋某6、张某5、孙某2、侯某、孙某3、杜某的证言［附：宋某6银行交易查询材料；赵某2收据；宋某6、孙某2拆迁协议；征迁登记表］证明，黄振军从大安汽修厂划出80平方米，并补漏20平方米，以24万元的价格卖给宋某6；黄振军从大安汽修厂划出50平方米，并补漏50平方米，以25万元的价格卖给宋某6。20、证人哈某2的证言（附：黄振军和哈某2的银行交易明细表）证明，黄振军在哈某2处存放资金100多万元，2016年8月份，黄振军让哈某2给其送到亳州一小区门口60万元现金。21、被告人黄振军的供述证明，其共收受王某228万余元，谢某1（通过王某2行贿）10万元、周某1（通过王某2行贿）10万元、王某42万元、王某32万元、沈洪宇（通过宋某4行贿）5万元、宋某3（通过宋某4行贿）2万元、宋某4本田汽车一辆和1万元、田某1（通过宋某4行贿）7万元、田某2（通过宋某4行贿）10万元、韩淑荣13万元、贾某11万元（帮黄振军结算来福烟酒店的烟酒账）、哈敬丽（通过哈某1行贿）1万元、王大卫（通过哈某1行贿）2万元、张某4（通过王景昌行贿）1万元、李建档2万元、沈某2万元、解某13万元、范某12万元、张某22万元、丁某2万元、朱某22万元、杨某21万元、张明星（通过杨某2）2万元、马某12万元、孟某210万元、马寨6000元、姓冯的包工头7000元（2000元的购物卡、5000元现金）、候秀丽10万元、柴文化7万元、大安汽修厂两套100平方米的房屋（价值49万元）、洪某12万元、吴某7万元、王某73万元、刘某21万元、洪某21万元、王文华2万元、张桂英2万元。22、亳州市价格认证中心出具的价格鉴定结论书证明，经鉴定，皖Ｓ×××××号东风本田轿车价值128240元。上述证据，经庭审质证，能够相互印证，本院予以确认。三、被告人黄振军、王景昌贪污罪被告人黄振军在房屋拆迁还原过程中，利用职务之便，伙同他人，虚构事实，侵占还原面积占为已有，合计价值264.4884万元。其中伙同王景昌贪污123.2万元。1、2012年在亳州市郑店子拆迁还原项目中，被告人黄振军伙同拆迁指挥部工作人员吕某（另案处理），以王某10、赵某3名义套取还原房面积180平方米（价值316068元），其中黄振军分得100平方米，吕某分得80平方米。2012年8月份，黄振军将这100平方米还原面积出售给华佗社区主任王某9，总价款为人民币22.5万元，该22.5万元被黄振军占为已有。2、2012年在亳州市郑店子拆迁还原项目中，亳州市至尊美容店老板李某5通过吕某、黄振军购买了被拆迁户孟某385.69平方米还原房，总价款16.5万元，其中黄振军、吕某截留6.5万元（黄振军分得3.5万元、吕某分得3万元），事后，黄振军通过补漏形式给孟某3虚假补漏83.43平方米。该83.43平方米价值23.3604万元。3、2016年1月，被告人黄振军以韩淑荣名义套取58．29平方米还原面积，政府回购得款人民币163212元，被黄振军占为已有。4、2014年，被告人黄振军安排亳州市花戏楼街道办事处李某6从105国道消防队后二里铺出具一份虚假的80平方米还原协议，将该80平方米还原面积以8万元价格卖给亳州市公安局郭某3，随后郭某3又以17.5万元价格通过陈某卖给国天振。该房已被还原于亳州市桃花源小区，根据桃花源小区的政府回购价格每平方米2800元，应认定为黄振军占有价款22.4万元。5、2013年，在亳州市谯城区105国道改造征地拆迁安置项目中，在拆迁安置亳州市东风金刚石厂时，黄振军利用职务之便，伙同东风金刚石厂负责拆迁的被告人王景昌，以东风金刚石厂名义，虚构套取拆迁还原面积440平方米，根据桃花源小区的政府回购价格每平方米2800元，价值人民币123．2万元。其中黄振军分得200平方米，并分别出售给贾凤莲家100平方米，得款24.5万元；通过李某7出售给陈庆权家100平方米，得款27万元。王景昌分得240平方米，分为3套80平方米还原房，分别签在其子王俊飞、其女儿王博宇名下，并已在桃花源小区还原，此3套住房已于2017年2月15日由王景昌家属张某6主动退至本院。6、2013年，黄振军利用职务之便，将以亳州市东风金刚石厂名义套取的100平方米还原平方占为已有，并通过李某7出售给刘某4，得款24万元，被黄振军占有。该100平方米价值28万元。7、2014年，被告人黄振军利用职务之便，从大安汽修厂划出130平方米还原面积，又分两次补漏出70平方米面积，价值19.6万元，占为己有。上述事实，有下列证据在案证实。1、扣押物品清单证明，持有人为黄化的物证，东风本田ＸＲＶ汽车一辆（车牌号皖Ｓ×××××）、行驶证副本，环保检验标志副本、机动车登记书、机动车销售发票、车辆购置税证明、民安财产保险单。持有人为张某6的物证：三星牌手机1部，房屋征收安置补偿协议书1份，房屋征收安置补偿相关票据16页，桃花源小区15＃2106号房屋钥匙5把，15＃2107号房屋钥匙5把，15＃1807号房屋钥匙5把。2、归案经过证明，2016年11月15日，黄振军被传唤到案，次日被刑事拘留；2017年2月6日，王景昌被传唤到案，同日被刑事拘留。3、现场勘测东风金刚石厂记录单证明，东风金刚石厂房屋在未拆迁之前的状况和拆迁还原之后的分配情况。4、黄振军、王景昌的户籍信息、无违法犯罪记录证明，证明被告人黄振军、王景昌的基本情况，没有犯罪前科。5、证人吕某、赵某3、王某9、周某3、王某10、李某5、孟某3、李某6的证言［附：王某10购买房屋的拆迁协议、存款单据；黄振军、吕某套取还原面积的拆迁协议；赵某3及其家人的户籍信息；王某9的购房合同；价格认定结论书；孟某3拆迁协议，李某5购买还原房协议］证明，黄振军利用职务之便，伙同吕某套取还原房屋180平方米。黄振军利用职务之便，伙同吕某截留6.5万元房款，事后虚假补漏。黄振军安排李某6虚构80平方米还原面积卖给国天振。6、证人张某7、张某8、张某9、孙某4、张某6的证言证明，黄振军、王景昌套取的还原平方面积不再计算在应还原给东风金刚石厂的面积数内。张某9明确表示不清楚拆迁的事晴。7、证人孙某3证言证明，其是受黄振军的安排，签订了王竣飞、王博宇、贾凤莲和谢某2名下的还原协议，并在后来更改贾凤莲、谢某2、王博宇、王竣飞名下的还原协议，所签订房屋已经安置还原到桃花源小区。8、证人陈某、郭某3、李某7、谢某2、芮某、贾某2、孙某5、王某11、王某12、刘某3、王某13、刘某4、王某1的证言证明，黄振军、王景昌2人所套取的还原面积的去向。9、证人哈某2的证言（附：黄振军和哈某2的银行交易明细表）证明，黄振军在哈某2处存放资金100多万元，2016年8月份，黄振军让哈某2给其送到亳州一小区门口60万元现金。10、证人赵某2、宋某6、张某5、孙某2、侯某、孙某3、杜某的证言［附：宋某6银行交易查询材料；赵某2收据；宋某6、孙某2拆迁协议；征迁登记表］证明，黄振军从大安汽修厂划出80平方米，并补漏20平方米，以24万元的价格卖给宋某6；黄振军从大安汽修厂划出50平方米，并补漏50平方米，以25万元的价格卖给宋某6。11、被告人黄振军供述证明，在亳州市105国道改造的时候，东风金刚石厂属于被拆迁企业，王景昌是该企业的拆迁负责人。在拆迁快结束的时候，王景昌多次找到他称，其岳父快从白湖释放了，其马上就不当家了，在拆迁东风金刚石厂的时候，其没有得到什么好处，故他同意，并安排杜某按照王景昌的要求进行丈量评估，多出了440平方米的还原面积。王景昌分得240平方米，黄振军分得200平方米。这440平方米不占用东风金刚石厂的面积。后来，他将自己分得的200平方米卖掉了，共获利48万元。王景昌怎么处理的他不清楚。此外，他还通过李某7将伙同王景昌以东风金刚石厂名义套取的100平方米还原面积进行出售（买方为刘某4）。12、被告人王景昌的供述证明，2013年，在亳州市谯城区东风金刚石厂拆迁的过程中，在第二次拆迁谈好还原比例之后，黄振军对其说想以东风金刚石厂的名义弄两套房子，还说弄出来的房子不占用东风金刚石厂的还原面积，具体事情由黄振军来办，其就同意了。之后过了三四天，黄振军在消防中队门口附近给了其两张身份证，一张是贾凤莲的，一张是谢某2的，黄振军让其拿着这两张身份证去指挥部签了协议，另外，自己还用小孩王俊飞和王博字的名义多签了两套，一共多签了4套房子。签好协议之后，过了两天，在亳州市谯城区曙光路上将签好的贾凤莲和谢某2的还原协议给了黄振军。自己多签的这两套房子已经还原到了桃花源小区。这件事情只有其和黄振军两个人知道，其之所以这样做，是因为有私心，考虑到黄振军说不占用厂里的面积，厂里没什么损失，就想借机多弄两套房子。13、亳州市谯城区价格认证中心出具的价格认证结论书证明，经鉴定，郑店子还原小区赵某3、苏洋房屋征收安置补偿的180平方米房屋于2012年5月价格为316068元。十上述证据，经庭审质证，能够相互印证，本院予以确认。综上，被告人黄振军滥用职权，由此而给国家造成损失1397。0368万元；受贿216.904万元；贪污264.4884万元。被告人王景昌贪污123.2万元本院认为，被告人黄振军身为国家机关工作人员，逾越职权、违反规定处理公务，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失合计价值人民币1397.0368万元，情节特别严重；利用职务之便，非法收受他人财物共计人民币216.904万元，为他人谋取利益，数额巨大；利用职务之便，伙同他人侵吞套取拆迁还原面积，共价值人民币264.4884万元，并非法占有，数额巨大，其行为已构成滥用职权罪、受贿罪、贪污罪，应予以数罪并罚。被告人王景昌伙同国家机关工作人员黄振军，利用黄振军职务之便，套取拆迁还原面积，价值人民币123.2万元，并非法占有，数额巨大，其行为已构成贪污罪，应予以惩罚。公诉机关指控的罪名均成立，本院予以支持。在实施犯罪的过程中，被告人黄振军伙同吕某共同贪污的征迁还原房屋，吕某分得的面积既未得到，也未占有，对该部分依法应认定为未遂，依法可以从轻处罚。案发后，被告人黄振军认罪态度较好，如实供述了其犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚。归案后被告人黄振军、王景昌退出了非法所得，可酌情从轻处罚。黄振军的辩护人关于黄振军不构成滥用职权罪，王某2送的10万元及王某3送的2万元不应计入受贿数额，伙同吕某贪污的数额应是22.5万元，伙同王景昌贪污的数额应为48.5万元，卖给郭某3的房子应为贪污8万元，以及被告人黄振军具有自首情节的意见，经查，被告人黄振军收受他人财物后，超越职权，违规将3786.8平方米违建、简易房认定为被拆迁还原住房，虚构、重复丈量被拆迁房屋400.16平方米，违规增加拆迁还原门面房面积406.86平方米，给国家造成重大经济损失；收受王某2送的10万元、王某3送的2万元，为他人谋取利益；伙同吕某贪污征迁还原面积价值31.6068万元；伙同王景昌贪污征迁还原面积价值123.2万元；安排他人虚构80平方还原面积，价值22.4万元；虽主动供述了未被掌握的部分犯罪事实，但依法不能认定其具有自首情节。被告人王景昌的辩护人关于被告人王景昌不构成贪污罪及从犯的意见与审理查明的事实不符，本院不予采信。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百九十七条第一款、第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十二条第一款、第三款、第三百八十三条第一款第（二）项、第二十五条、第二十三条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下一、被告人黄振军犯滥用职权罪，判处有期徒刑四年；犯受贿罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币四十九万元；犯贪污罪，判决有期徒刑六年，并处罚金人民币五十七万元，决定执行有期徒刑十三年，并处罚金人民币一百零六万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年11月15日起至2029年11月14日止。罚金于本判决生效之日起十日内缴纳）二、被告人王景昌犯贪污罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币三十三万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年2月6日起至2021年2月5日止。罚金于本判决生效之日起十日内缴纳）三、违法所得予以追缴，扣押在案的物品予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省亳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长颜承尧审判员刘善金人民陪审员郭永二〇一八年十一月十七日书记员张晓雪

刘某某爆炸一审刑事判决书辽宁省昌图县人民法院刑事附带民事判决书（2019）辽1224刑初271号：昌图县人民检察院以辽铁昌检公诉刑诉［2019］225号起诉书指控被告人刘某某犯爆炸罪，于2019年10月8日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2019年11月4日公开开庭审理了本案。昌图县人民检察院指派检察员宋铖、代理检察员冯琦琦出庭支持公诉。附带民事诉讼原告人樊某、被告人刘某某及辩护人陶中阁到庭参加诉讼。本案现已审理终结公诉机关指控：被告人刘某某任某某镇某某村党支部书记期间，因不满本村村民樊某（被害人）多次举报村干部一事心存怨恨，于2019年5月3日下午，在自家卧室炕上利用啤酒瓶、20个二踢脚内的火药、十根铁钉、胶带等物自制爆炸物。5月4日0时40分许，被告人刘某某持自制爆炸物、打火机、手电、手套步行至某某村十组樊某家，打开大门插划进入院内，利用樊某家中的铁锹将其家东屋的玻璃打碎后，点燃自制爆炸物扔进屋内地上，爆炸物爆炸，致室内电视、棚等物品被炸坏。樊某及其妻子纪某受伤。经辽宁省公安厅刑事技术总队检验，爆炸物中检出烟火爆炸物残留物。经铁岭诚信资产评估事务所评估，被爆炸物品损失共计4895元。2019年5月14日，被告人刘某某被昌图县公安局传唤到案。刑事附带民事诉讼原告人樊某、纪某诉称：一、请求依法追究被告人刘某某故意杀人罪、危害公共安全罪、爆炸罪等刑事责任，并依法从重处罚。二、请求依法判令被告人赔偿原告樊某医药费1000元、误工费15000元、财物损失10000元、交通费、精神抚慰金20万元。二、请求依法判令被告人赔偿原告纪某医药费2000元、误工费15000元、交通费、精神抚慰金20万元。被告人刘某某对公诉机关指控的罪名及犯罪事实均无异议，对附带民事诉讼原告人樊某、纪某请求赔偿的标的，表示无能力全部赔偿。被告人辩护人辩称，一、对公诉机关认定的爆炸行为不持异议，但是否构成犯罪证据不足，且不能补足，本案中鉴定结论并没有对炸药瓶的破坏力和杀伤力的鉴定，故无法衡量爆炸行为是否足以威胁不特定多数人的安全及财产安全，属于瑕疵证据，应作出有利于被告人的判决。二、被告人刘某某当庭自愿认罪，如实供述，案发后积极赔偿被害人的损失，应从轻处罚。经审理查明，被告人刘某某任某某镇某某村党支部书记期间，因不满本村村民樊某（被害人）多次举报村干部一事心存怨恨，于2019年5月3日下午，在自家卧室炕上利用啤酒瓶、20个“二踢脚”（鞭炮）内的火药、十根铁钉、胶带等物自制爆炸物。5月4日0时40分许，被告人刘某某持自制爆炸物、打火机、手电、手套步行至某某村十组樊某家，打开大门插划进入院内，利用樊某家中的铁锹将其家东屋的玻璃打碎后，点燃自制爆炸物扔进屋内地上，爆炸物爆炸，致室内电视、棚等物品被炸坏，樊某及其妻子纪某受伤。案发后，被告人刘某某将作案时穿戴的裤子、鞋、手套在家中焚毁，打火机丢弃。经辽宁省公安厅刑事技术总队检验，爆炸物中检出烟火爆炸物残留物。经铁岭诚信资产评估事务所评估，被害人被爆炸物品损失共计4895元。被害人樊某、纪某于案发后因受伤支付医疗费1799.88元、交通费208.5元。2019年5月14日，被告人刘某某被昌图县公安局传唤到案。2019年11月4日,被告人刘某某的家属与刑事附带民事诉讼原告人樊某、纪某关于民事赔偿部分达成协议,被告人刘某某家属赔偿被害人樊某、纪某各项经济损失人民币6000元,并履行完毕。对刑事部分被害人不予谅解。上述事实有被害人樊某、纪某陈述证明其家中玻璃被砸后扔进一爆炸物，家中物品被炸坏，本人受轻微伤的事实。勘验检查笔录及照片、指认笔录，辽宁省公安厅刑事技术总队检验报告，资产评估报告书证明了案发现场被损坏的物品和爆炸所造成的后果。本案还有案件来源、抓捕经过等材料在卷佐证。被告人对事实供认不讳。本案事实清楚，证据充分，足以认定本院认为，被告人刘某某私自制作爆炸物并使用，点燃后引起爆炸，危害公共安全，其行为已构成爆炸罪，公诉机关指控的罪名成立，应予支持。关于辩护人提出的本案中鉴结论并没有对炸药瓶的破坏力和杀伤力的鉴定，故无法衡量爆炸行为是否足以威胁不特定多数人的安全及财产安全的辩护意见。因本罪系危险犯，危险是被判断为具有侵害法益的可能性与盖然性的状态，危险是行为的危险，即行为本身所具有的导致侵害结果发生的可能性，而不是作为结果的危险，即行为所导致的对法益的危险状态。综合本案事实，足以认定被告人所实施的危险行为，使法益面临威胁，足以使不特定或者多数人的生命健康和重大财产安全陷入危险，故对辩护人的此节辩护意见，不予采纳。关于辩护人认为被告人当庭认罪、案发后积极赔偿被害人损失、应从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。附带民事诉讼原告人要求被告人赔偿实际损失的诉讼请求，庭审后双方已达成协议，其他诉讼请求因其未提供证据加以证明，本院不予确认。依照《中华人民共和国刑法》第一百一十四条、《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款（六）项、第十六条之规定，判决如下一、被告人刘某某犯爆炸罪，判处有期徒刑四年六个月。二、驳回附带民事诉讼原告人樊某、纪某的其它诉讼请求。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月14日起至2023年11月13日止。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向辽宁省铁岭市中级人民法院提出上诉，书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本两份审判长褚亚兴人民陪审员王晓平人民陪审员辛丽娟二〇一九年十一月二十八日书记员佟皓

甄永财甄某某拒不支付劳动报酬一审刑事判决书河北省迁西县人民法院刑事判决书（2016）冀0227刑初217号：河北省迁西县人民检察院以迁西县院公诉刑诉（2016）183号起诉书指控被告人甄永财甄某某犯拒不支付劳动报酬罪，于2016年9月29日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。迁西县人民检察院检察员付连国、被告人甄永财甄某某到庭参加诉讼。现已审理终结公诉机关指控，2014年4月至6月，被告人甄永财甄某某在承包迁西县水务局白庙子横河治理工程期间，先后找来刘某等工人进行施工，同年6月该工程完工后，被告人甄永财甄某某在工程款全部结清的情况下未足额支付刘某等20名工人工资6万元。2015年12月15日，迁西县人力资源和社会保障局向其下达了“劳动保障监察责令限期改正通知书”，要求被告人甄永财甄某某全额支付所拖欠的工人工资，但其仍拒不支付。直至2016年2月29日，被告人甄永财甄某某被公安机关抓获，其家属将被告人甄永财甄某某所拖欠6万元工人工资交到迁西县人力资源和社会保障局劳动监察大队。公诉机关认为被告人之行为已经构成拒不支付劳动报酬罪，鉴于被告人将工人工资全部支付，可以从轻处罚。特提起公诉，请依法惩处。上述事实，被告人在开庭审理过程中亦无异议，且有被害人白某、刘某等人陈述；证人唐某的证言；劳动保障监察责令限期改正通知书；公安机关提取的其他书证；被告人户籍证明等证据证实，足以认定本院认为，被告人甄永财甄某某有能力支付而拖欠工人工资，经迁西县人力资源和社会保障局责令支付仍拒不支付，其行为已构成拒不支付劳动报酬罪。公诉机关指控被告人犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。案发后，在提起公诉前，被告人甄永财甄某某将拖欠的工人工资全部支付，到案后如实供述犯罪事实，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十六条之一第一款、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十七条第三款及《最高人民法院关于审理拒不支付劳动报酬刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第（二）项、第三条第（二）项、第六条第一款之规定，判决如下被告人甄永财甄某某犯拒不支付劳动报酬罪，判处罚金人民币叁仟元。罚金于判决生效后十日内缴纳。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河北省唐山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份审判员杨有保二〇一六年十月十三日书记员赵海丽