田泽宇犯故意杀人罪、盗窃罪等一审刑事判决书浙江省杭州市中级人民法院刑事附带民事判决书（2016）浙01刑初61号：浙江省杭州市人民检察院以杭检未刑诉（2016）3号起诉书指控被告人田泽宇犯故意杀人罪、盗窃罪，于2016年4月1日向本院提起公诉。附带民事诉讼原告人董铁于同月22日提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，于同年4月26日公开开庭合并审理了本案。浙江省杭州市人民检察院指派检察员农玉平及周扬出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人董铁，被告人田泽宇及本院通知杭州市法律援助中心为其指派的辩护人徐建民到庭参加诉讼。审理期间，附民原告人董铁撤回对涉案人员宋某某的起诉，本院予以准许。现已审理终结浙江省杭州市人民检察院指控：2015年9月17日，被告人田泽宇通过手机社交软件结识被害人董某甲，当天12时许，二人通过ＱＱ聊天信息约好到被害人董某甲暂住的杭州市下城区凤起商务大厦416室实施性交易，后二人因嫖资问题产生纠纷，被告人田泽宇以回去取钱为由先行离开，并将自己的手机暂扣在被害人董某甲处。当天15时许，被告人田泽宇返回被害人董某甲房间欲强行抢走其暂扣的手机，遭到被害人阻止、反抗后，遂采用捂嘴、脚踹踩胸部、扼颈等手段致被害人董某甲机械性窒息死亡。尔后，被告人田泽宇窃取了被害人董某甲的苹果6ｐｌｕｓ手机一部（价值4000元，人民币，下同）、钱包一只（价值20元，内有银行卡数张、现金200余元）、董某甲的身份证一张以及警用催泪喷射器一瓶等财物并逃离现场。当晚，被告人田泽宇又利用窃得的手机更改了被害人董某甲的支付宝账户支付密码，获取被害人捆绑于该支付宝账户的建设银行个人存款15758.5元。同月20日，被告人田泽宇被抓获归案。案发后，公安机关追回10700元、苹果6ｐｌｕｓ手机、钱包以及警用催泪喷射器等财物。公诉机关为证实上列指控，当庭出举了银行账户交易明细等书证；手机等物证；证人马某等人的证言；法医学尸体检验鉴定书、法庭科学ＤＮＡ鉴定书；现场勘验检查笔录及照片、辨认笔录；监控视频；治安监控视频；被告人田泽宇及涉案人员宋某某的供述等证据。据此，认为被告人田泽宇之行为已分别构成故意杀人罪、盗窃罪，提请本院依法惩处。附带民事诉讼原告人董铁诉称，因被告人田泽宇的致害行为造成董某甲死亡，其已遭受重大经济损失，诉请判令田泽宇赔偿：1.死亡赔偿金、丧葬费、被扶养人生活费、交通食宿费、误工费、精神抚慰金等共计1333078元，及董某甲的手机3部（价值10978元）、支付宝内现金15758.5元、钱包1只（价值20元，内有现金200元），合计1360034.5元；2.因被害人身份证、银行卡、借据等失窃，致使原告人难以实现债权所造成的经济损失。被告人田泽宇对起诉书指控的事实无异议，唯辩解其没有杀害董某甲的故意，构成过失致人死亡罪；对附民诉请表示愿意赔偿，但无个人财产。其辩护人提出：1.本案起因系嫖资纠纷，且被害人使用催泪喷射剂在先激化矛盾，被害人负有责任；2.田泽宇作案后对被害人进行心肺复苏抢救，主观恶性相对较小，请求对其从宽处罚。经审理查明：2015年9月17日，被告人田泽宇通过手机社交软件结识被害人董某甲（女，殁年27岁），当日12时许，二人通过ＱＱ聊天约定在董某甲暂住的杭州市下城区凤起商务大厦416室实施性交易，后因嫖资问题产生纠纷，田泽宇以回去取钱为由先行离开，并将自己的仿冒ｉＰｈｏｎｅ手机暂押在董某甲处。当日15时许，田泽宇返回董某甲房间欲强行拿回手机，遭到董的阻止、反抗后，遂采用扼颈、捂嘴、脚踹踩胸部等手段致董某甲机械性窒息死亡。尔后，田泽宇取回自己的仿冒ｉＰｈｏｎｅ手机，并窃取董某甲的ｉＰｈｏｎｅ6ｐｌｕｓ手机1部（价值4000元）、钱包1只（价值20元，内有银行卡数张、现金200元）、董某甲的身份证1张及警用催泪喷射器1瓶等财物，并乘火车逃往河北省石家庄市。当晚，田泽宇又利用窃得的手机重置董某甲的支付宝账户交易密码，获取董捆绑于该账户的中国建设银行账户内存款15758.5元，转入女友宋某某的银行账户。同月20日，被告人田泽宇在河北省石家庄市被抓获归案，被扣押仿冒ｉＰｈｏｎｅ手机1部（价值1533元）、酷派手机1部（价值223元）及警用催泪喷射器1瓶。公安机关还从他人处调取被害人董某甲的ｉＰｈｏｎｅ6手机1部。案发后及本院审理期间，宋某某（系未成年人，另案处理）代为退赃15058.5元，田某乙代为退赃700元。另查明，被告人田泽宇的致害行为给附带民事诉讼原告人董铁造成重大经济损失。上述事实有公诉机关及附带民事诉讼原告人出举的下列证据证实：1、接警单、受案登记表，证实本案由群众报警案发。2、证人马某的证言，证明其系董某甲的男友。2015年9月19日14时许，其用钥匙开门进入凤起商务大厦416室，发现董某甲躺在地板上，衣着正常，左手抓着左胸口、脸色铁青，已无呼吸、体温，屋内未发现争斗和被翻动的痕迹，其便拨打110报警。董某甲的ｉＰｈｏｎｅ手机和粉色钱包（放有身份证、银行卡，与支付宝绑定的建行卡有1.5万元左右）不知去向，董有一瓶防身用的辣椒水，平时放在电脑桌或床头柜的绿色大包未见到。9月17日10时许其离开董某甲家，15时30分后与她失去联系。房间钥匙只有其和董某甲有，董用ｉＰｈｏｎｅ手机操作支付宝，支付宝账户在案发后无法登陆。通过照片辨认出董某甲的粉色钱包。3、证人胥某的证言、出车证明，证明其系杭州市急救中心医生。2015年9月19日14:09，其接到120急救中心指令，赶至凤起商务大厦416房间，民警已在场。经检查，该房内的女性已死亡，身体已出现尸僵、尸斑。4、现场勘验检查笔录，证实2015年9月19日，公安机关对案发现场本市下城区凤起商务大厦416室进行勘查。该房屋为一室一厨一卫结构。防盗门呈开启状，门锁未见异常，进门为过道，过道北侧为卫生间，卫生间西侧为厨房，厨房北侧为阳台，西侧为卧室。卫生间垃圾桶内垃圾上层有一只一次性水杯和一枚黄色烟蒂（均原物提取）。卧室内南侧靠南墙的电脑桌上摆放苹果台式电脑、插线板（插有苹果手机充电器，原物提取）、一颗吃过的冬枣（原物提取）、手机壳和两部手机等物；电脑桌东北侧摆放着一张椅子；电脑桌东侧地面有一枚白色烟蒂（原物提取）、三双鞋子（两双女式鞋、一双男式拖鞋）和垃圾桶，垃圾桶内垃圾上层有一个“农夫山泉”牌矿泉水瓶（原物提取），瓶内有四枚烟蒂（原物提取，分别命名为农夫山泉瓶内烟蒂1-4）；卧室内北侧靠北墙为床，床头朝北摆放（注：床上棉被、枕头较凌乱），床头东侧的床头柜上摆放一卷餐巾纸和一个塑料盒，床头柜下地面有一张餐巾纸（原物提取）。死者尸体头朝西南方向，脚朝东北方向仰卧在卧室内床东侧地面；尸体左胳膊蜷握在左胸口处，右胳膊呈微曲状置于尸体右侧地面，左腿呈伸直状，右腿呈弯曲状；上身穿一件红色Ｔ恤，下身外穿一条黑色纱裙，下摆处在腰腹部位置，内穿一条黑色连裤袜和红色内裤，颈部挂有一条金色项链，颈部正中有片状的皮下出血。阳台北侧窗户、卧室的西墙窗户、北墙窗户均呈闭合状。2015年12月19日，经补充勘查发现，凤起商务大厦416卧室内东北角摆放着一个衣柜。衣柜柜门打开后，北侧柜门处有一只薄荷绿色的手提包，手提包拉链呈开启状，内有硬币、避孕套、银行卡、餐巾纸等物。经当庭辨认，被告人田泽宇确认系其作案处所；薄荷绿色手提包曾被其翻找并转移位置。5、证人董某乙的证言，证明其系董某甲的哥哥。2015年9月23日，其与父亲董铁赶至杭州市殡仪馆，确认本案死者系董某甲。6、法医学尸体检验鉴定书，证实被害人董某甲尸长151.0ｃｍ，尸斑暗红色，分布于背臀位及双下肢后区低下未受压处，指压不褪色，尸僵程度弱，分布于全身各大小关节处。董某甲颜面部淤血肿胀，见大量散在出血斑点，双眼睑闭合，双侧球结膜见少许细小出血点，双眼睑结膜见大量细小出血点，双眼角膜中重度混浊；左眼外眦部外侧见大小约0.7ｃｍ×0.3ｃｍ青紫色皮下出血；鼻腔内可见血迹；左侧口角唇见出血，上牙龈见出血点；双侧颞下颌关节脱位，右侧下颌缘见大小约1.5ｃｍ×0.5ｃｍ表皮剥脱。颈部正中于甲状软骨水平处见大小约9.0ｃｍ×4.5ｃｍ皮下出血，伴小片状散在表皮剥脱，颈部左侧于发际缘处见两处表皮剥脱，大小分别约为1.0ｃｍ×0.7ｃｍ及0.3ｃｍ×0.3ｃｍ。胸部正中见平行排列的两条马蹄形状皮内出血，间距约0.4ｃｍ，内侧皮内出血大小约6.3ｃｍ×0.1ｃｍ，外侧皮内出血大小约7.0ｃｍ×0.1ｃｍ，顶部见放射状细线形皮内出血；上述马蹄形皮内出血及其周围区域伴片状暗青色皮下出血。左肩部见大小约1.5ｃｍ×0.6ｃｍ青紫色皮下出血，左手中指中节背侧见大小约0.2ｃｍ×0.2ｃｍ表皮剥脱。解剖见，头部左侧颞肌出血；双侧甲状舌骨肌，右侧胸骨甲状肌、胸骨舌骨肌出血，舌咽部内甲状软骨周围组织出血，食管及气管内喉室及气管壁上段见大量出血斑点。胸骨于第三肋间水平骨折，左侧第2-5肋骨骨折，右侧第2、3、5、6肋骨骨折，骨折周围肌肉出血，上述骨折断端未刺入胸腔。胸腔内纵膈出血，左、右胸腔见血性积液，量约250ｍｌ，心包腔积血，量约70ｍｌ，破裂口边缘不整，心外膜下偶见出血点；双肺浆膜下见大量出血斑点，双侧肺门处软组织血液浸染，以右侧为甚。腹腔内脾包膜稍皱缩，双肾包膜易剥离，肾盂粘膜苍白。提取董某甲心血、口腔、双手指甲、唇周、颈部、双乳头、下腹部、双耳根、右手虎口、阴阜、阴道内外拭子、双手掌疑似血迹备检ＤＮＡ；心血中未检出常见毒物。董某甲颈部正中片状出血伴表皮剥脱，唇粘膜出血，解剖见部分颈肌出血，喉室及气管壁上段大量出血斑点，结合颜面部淤血肿胀，见大量散在出血斑点，双眼球睑结膜大量出血点、牙龈出血、心外膜偶见出血点、双肺浆膜下大量出血斑点等窒息征象，分析认为董某甲系遭扼颈、捂嘴致机械性窒息死亡。根据董某甲胸部正中见马蹄形皮下出血，其对应处胸骨及双侧肋骨多发骨折，纵膈出血，左心房破裂等形态特征，分析认为符合钝性物体作用所致。故确认董某甲系遭扼颈、捂嘴致机械性窒息死亡。7、人身检查笔录，证实经检查，田泽宇的左右脸颊各有两处抓痕，胸部有多处抓痕，左手小臂内侧有一处抓痕，右手腕处有两处抓痕，下嘴唇处有一处抓痕。8、口腔拭子采集记录，证实公安机关提取田泽宇、宋某某、马某、董铁的口腔拭子各1份备检ＤＮＡ。9、法庭科学ＤＮＡ鉴定书，证实送检的①卫生间垃圾桶内烟蒂、电脑桌东侧地面白色烟蒂、电脑桌东侧地面垃圾桶内矿泉水瓶、农夫山泉瓶内烟蒂1-4、董某甲左耳根拭子检出的ＤＮＡ在排除同卵多胞胎及外源性干扰的前提下，均支持均为田泽宇所留，不支持为其他随机个体所留。②电脑桌上吃过的冬枣、董某甲右乳头拭子、唇周拭子、右耳根拭子检出的ＤＮＡ，董某甲左右手掌疑似血迹检出人血成分，检出的ＤＮＡ在排除同卵多胞胎及外源性干扰的前提下，均支持均为董某甲所留，不支持为其他随机个体所留。③董某甲左右手指甲末端、颈部拭子均检出混合ＤＮＡ分型，均可以由董某甲和田泽宇的ＤＮＡ分型混合形成。④床头柜下餐巾纸、董某甲右手虎口拭子均检出混合ＤＮＡ分型，均包含董某甲的ＤＮＡ分型；董某甲左乳头拭子检出混合ＤＮＡ分型。⑤在排除近亲及外源性干扰的前提下，不排除董某甲与董铁具有单亲遗传关系。10、宾客住宿登记单、酒店监控视频及截屏、凤起商务大厦监控视频及截屏，证实田泽宇、宋某某于2015年9月6日入住杭州莱欣假日酒店206房间。9月17日11时42分，田泽宇离开酒店房间，11时43分走出大门沿凤起路向西，12时05分进入东清巷口的凤起商务大厦一楼电梯厅；14时50分田泽宇从四楼乘坐消防电梯下楼，离开凤起商务大厦，14时58分回到酒店房间；15时22分，田泽宇又离开酒店，15时27分进入凤起商务大厦电梯厅；15时49分，田泽宇从四楼乘坐消防电梯下楼，离开凤起商务大厦，15时53分回到酒店房间；16时27分，田泽宇、宋某某退房离开莱欣假日酒店。11、铁路旅客购票信息，证实田泽宇、宋某某于2015年9月17日19时25分乘坐Ｋ892次列车从杭州前往石家庄。12、扣押笔录、扣押清单及照片、接受证据清单、情况说明及照片、手机4部、钱包1只、催泪喷射器1瓶、银行卡2张、票据，证实2015年9月20日，公安机关从田泽宇处扣押ｉＰｈｏｎｅ手机1部（自述为仿冒机）、酷派手机1部、警用催泪喷射器1瓶；从宋某某处扣押农业银行卡、工商银行卡各1张、三星牌手机1部。9月22日，宋某某向公安机关退赃1万元。10月2日，公安机关根据田泽宇交代，在莱欣假日酒店206房间空调室外机与墙壁缝隙处发现粉红色钱包1只并原物提取。11月11日，公安机关从张某处调取ｉＰｈｏｎｅ6Ｐｌｕｓ手机1部。12月7日，田某乙代田泽宇退赃700元。2016年4月28日，宋某某向本院退赃5058.5元。经当庭辨认，田泽宇确认被扣押财物的归属，董某甲的ｉＰｈｏｎｅ6Ｐｌｕｓ手机1部、粉红色钱包1个、警用催泪喷射器1瓶系其窃得的财物。13、价格认定书，证实（董某甲所有的）ｉＰｈｏｎｅ6Ｐｌｕｓ手机1部价值4000元，粉色钱包1个价值20元；（田泽宇所有的）仿冒ｉＰｈｏｎｅ6手机1部价值1533元、酷派手机1部价值223元。14、ＱＱ聊天记录截屏照片、电子物证检验报告，证实从田泽宇的酷派手机内调取的“Ｙｏｕ’ｒｅＭｙＥｖｅｒｙｔｈｉｎｇ”（即田泽宇，ＱＱ号544547274）与“快来”（ＱＱ号3090305400）的聊天记录。9月17日上午，二人打招呼，“快来”介绍“口交胸推臀推调情毒龙做爱500，不加毒龙400”，田泽宇知晓后询问具体地址，二人约定于12时许在凤起商务大厦416房间见面。15时，“快来”催问田泽宇“来没有”，田泽宇回复“下来吧！还让我上去！”，“快来”回复“你上来吧”，还称“现在打电话吗，你不说吗打110”，田回复“打什么电话，狗屁啊，马上就到”。15、支付宝交易记录、电话录音、银行账户交易明细，证实董某甲的建设银行卡（卡号62××××12）于2015年9月17日18时许通过支付宝账户之间转账，转出1万元、5758元、0.5元；宋某某的工商银行卡（卡号62××××13）分别于同日、次日转入1万元、5758.5元。手机号15967146646（即董某甲）关联的支付宝账户的注册信息、登录信息及2015年9月的交易明细。手机号15511345687（即田泽宇）于2015年9月17日拨打客服电话的录音修改其支付宝的绑定手机号。另，董某甲的建设银行卡余额3.14元、中国银行卡余额1.81元、农业银行卡余额31.94元、联合农村商业银行卡余额1.33元；田泽宇的农业银行卡余额14.66元，进出金额均较小。16、涉案人员宋某某的供述及辨认笔录在案，供认其于1998年9月3日出生，系田泽宇女友。2015年9月二人来杭后住在莱欣假日酒店，田无业无积蓄，由于其流产，9月17日在房间卧床休息。中午，田泽宇出门给其买袜子较长时间后回来，称手机丢失，不久又离开（身边应该没有带钱）。田泽宇回来脸上、身上有抓痕，并带回钱包、金色ｉＰｈｏｎｅ6ｐｌｕｓ手机和催泪剂，称出事了赶紧走，其曾翻看钱包内有身份证和多张银行卡。其二人退房，莱欣旅馆的住宿费由其日结，9月17日退房时以押金200元冲抵房费，均已结清，田泽宇未出钱；回石家庄的车票由其出钱购买。候车时，田泽宇称网上认识的卖淫女讹诈他并扣押他的手机，他索要时发生争执，踢那女子胸部两脚、掐颈，可能杀害了她，后拿回自己的手机、对方的钱包、手机等物。田泽宇称其中一张银行卡有1万余元，并询问其的支付宝账号、密码、工行卡号，经他操作那部ｉＰｈｏｎｅ手机（自称曾见过卖淫女输入手机密码），其的支付宝进账1万元，次日其工行卡入账5000余元。回石家庄后，田泽宇将那部手机送到店里解锁，田泽宇转给朋友1000和500元，二人花用5000余元。上述财物均属于受害者。并通过照片辨认出田泽宇回酒店时携带的被害人的粉色钱包。另有宋某某的出生医学证明印证其出生日期。17、证人宣某的证言，证明2015年4月28日，房主寿欲晓委托其将凤起商务大厦416室出租给董某甲。另提供委托书、房屋租赁合同。18、证人陈某、王某、郑某的证言，证明其三人均系凤起商务大厦保安，2015年9月18日至19日先后执勤，负责在一楼登记陌生人进出记录，均未发现异常情况。一楼大厅安装监控。另，9月14日23时22分许，有两名年轻男子到416室找人。提供凤起商务大厦一楼登记本，证实9月17日及此后416室无访客。19、证人张某的证言及辨认笔录，证明其在河北省藁城市开发区经营手机通讯店。2015年9月18日中午，一对情侣到其店内要求对金色ｉＰｈｏｎｅ6Ｐｌｕｓ手机刷机，并称手机的发票遗失，收费800元。后手机寄去深圳刷机，9月底寄回，已被解锁刷机。并辨认出田泽宇、宋某某即当日来其手机店的情侣。20、证人田某甲、田某乙的证言，证明其二人均系田泽宇的同学。田泽宇曾于2015年7月向田某甲借款500元，后于9月主动联系他转账还款；曾于2015年8月向田某乙借款300元称要去杭州，田某乙支付宝转账给他，9月16日，田某乙因治病向田泽宇催款，田泽宇通过宋某某的支付宝转账还款，另转账700元作为借款。田某乙提供汇款的手机内容截屏印证。21、证人伍某的证言，证明其系田泽宇的母亲。2015年9月18日，田泽宇与女友从杭州回家，田的脸颊有几个出血点，他解释是女友给他挤痘痘出血，二人还曾去医院检查，20日凌晨被民警抓走。其已将田泽宇的衣物丢弃。22、证人和某的证言，证明其系宋某某的母亲。宋某某1998年农历7月13日出生，2015年5月外出杭州打工。9月15日曾与她联络，事后才知道她在石家庄被抓。23、抓获经过，证实被告人田泽宇系被动归案。24、户籍证明，证实被告人田泽宇、涉案人员宋某某、被害人董某甲的身份信息。25、刑事判决书、刑事裁定书、罪犯出监鉴定表，证实田泽宇的前科情况及刑满释放时间，其犯前罪时未满十八周岁。26、被告人田泽宇对杀害董某甲后窃取钱财的起因、手段及作案后逃匿的事实亦有供述在案，所供内容与上述证据反映的情况相符；实地辨认出作案地点、杀害被害人、拿取财物的各处所及案发当天与宋某某同住的旅馆房间、丢弃钱包和钥匙的位置。27、附带民事诉讼原告人提供的身份证、户口簿、交通费票据等复印件，证实原告人主体适格。原告人董铁为处理丧葬事宜已花费丧葬费、交通费、食宿费等合计1万余元。上述证据均经庭审质证无疑，且证据之间相互印证，本院予以确认。本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定

张某1、高丰兵抢劫罪一审刑事判决书福建省福州市中级人民法院刑事附带民事判决书（2019）闽01刑初19号：福建省福州市人民检察院以榕检公一刑诉［2019］3号起诉书指控被告人高丰兵犯故意杀人罪、盗窃罪，于2019年1月21日向本院提起公诉。在本案诉讼过程中，附带民事诉讼原告人张某1向本院提起附带民事诉讼。本院审查后，认为符合法定开庭条件，依法组成了合议庭，于2019年4月17日公开开庭合并审理了本案。福州市人民检察院指派检察员董鼎云、代理检察员彭祥锋出庭支持公诉。被告人高丰兵及辩护人颜晓东、辩护人暨附带民事诉讼代理人林玉凤、附带民事诉讼原告人张某1及诉讼代理人林文成到庭参加诉讼。现已审理终结福州市人民检察院指控，2018年3月初，被告人高丰兵发现其妻子陆某与后者的同事林某存在不正当男女关系，数次找林某协商此事未果，遂产生杀死林某的念头。2018年3月30日，被告人高丰兵为方便作案，在林某可能租住的福清市中恒首府小区附近的奎岭小区租了一间房间，并购买了鸭舌帽、黑色口罩以及尖刀、铁锤等作案工具。之后，被告人高丰兵多次身背装有尖刀、铁锤等作案工具的红色背包，前往林某可能租住的福清市中恒首府17号楼及福清市龙山康瑜公寓蹲守，但一直未找到林某。2018年6月1日凌晨1时许，被告人高丰兵再次身背装有尖刀、铁锤等作案工具的红色背包到福清市龙山康瑜公寓蹲守，但仍未找到林某，便使用滴滴打车软件叫到了被害人张某1驾驶的车牌为闽Ａ×××××的白色现代ＳＵＶ，准备乘车返回租住处。途中，被告人高丰兵产生报复社会、随机选取作案目标的想法，便决定杀死滴滴司机即被害人张某1。当被害人张某1驾车到达福清市阳下街道奎岭村大较场路时，坐在车后座的被告人高丰兵用左手勒住张某1的脖子，右手持铁锤击打其头部，致车辆失控撞向路边电线杆。被害人张某1趁机抢下铁锤，但脖颈处仍被高丰兵勒住，在二人争抢铁锤时，张某1一直哀求高丰兵别杀自己，并表示愿意拿钱给高丰兵。被告人高丰兵假意答应，并趁其不备，从背包里拿出事先准备好的尖刀捅刺张某1的颈部，致其气管被割裂后大量出血。被害人张某1挣脱后弃车逃跑，后经送医获救。被告人高丰兵在张某1逃脱后，临时起意将其驾驶的白色现代ＳＵＶ开走归自己使用。当天早上，被告人高丰兵驾驶上述车辆在福州市仓山区被公安民警抓获归案。经福清市公安局物证鉴定室鉴定，被害人张某1的损伤程度为重伤二级。经福清市价格认证中心鉴定，涉案车辆价值计人民币14.3万元。上述指控公诉机关当庭宣读并出示相应的证据予以证实。公诉机关认为，被告人高丰兵因家庭纠纷，意图非法剥夺他人生命，持刀捅刺他人颈部，致人重伤二级；事后临时起意窃取他人财物，价值人民币14.3万元，数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十二条，第二百六十四条的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以故意杀人罪、盗窃罪追究其刑事责任。被告人高丰兵已经着手实施故意杀人行为，由于意志以外的原因未得逞，根据《中华人民共和国刑法》第二十三条的规定，系犯罪未遂，对故意杀人罪可以比照既遂犯从轻处罚。被告人高丰兵判决宣告前犯数罪，依照《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定，应当实行数罪并罚。附带民事诉讼原告人请求判令被告人高丰兵赔偿原告人损失：医疗费42968.34元、误工费81402元／365天×120天＝40141.80元、住院伙食补助费30元／天×37天×2人＝2220元、护理费172.98元／天×120天＝20757.60元、交通费7990元、营养费81402元／365天×90天＝20070.90元、精神损害抚慰金50000元、残疾赔偿金39001元／年×20年×0.2＝156004元、被抚养人生活费（25982元×13年×0.2）÷2＋（25982元×15年×0.2）÷2＝72744元（育有二个女儿，一个五周岁，一个三周岁）、财产损失1774.18元、后续治疗费30000元、律师费5000元、司法鉴定费1800元，共计451470.82元。附带民事诉讼原告人代理人的主要代理意见：诉讼请求合法合理，请求依法判令被告人高丰兵承担赔偿责任。被告人高丰兵辩解称其主观上只是想泄愤，并不想杀害被害人。被告人高丰兵辩护人的辩护意见：一、对起诉书指控故意杀人罪没有异议，但被告人高丰兵有以下从轻处罚情节：1、被告人高丰兵对被害人的伤害行为事出有因，因其妻子与林某昊有婚外情，其欲找林某昊报复未果，才作出的不理智行为。2、被告人高丰兵并非穷凶极恶之人，其在被害人下车逃跑时并未进一步追打被害人。3、被告人高丰兵对案发时一些细节的辩解不属于认罪态度不好。二、被告人高丰兵将被害人丢弃在现场的车辆开走的行为不构成盗窃罪。被告人不具有非法占有的目的，且车主也已经失去了对车辆的控制。福清市价格认证中心出具的被盗车辆价格结论书没有鉴定人签字，且采用的福清二手市场交易价作为参照值有失公允，故鉴定价格143000元不具有客观性、合理性。案发后，该车辆已追回，应从轻处罚。被告人高丰兵诉讼代理人的代理意见：对医疗费、残疾赔偿金、护理费、被扶养人生活费、财产损失、司法鉴定费无异议；误工费计算错误，应为81402元／365天×120天＝26762元；住院伙食补助费应为30元／天×37天＝1110元；交通费应以有发票的为准，应实际为5990元；营养费应酌定为30元／天×90天＝2700元；律师费没有法律依据，应不予支持；精神损害抚慰金没有法律依据，应不予支持；后续治疗费未实际产生，应不予支持。经审理查明，2018年3月初，被告人高丰兵发现其妻子陆某与林某存在不正当男女关系，数次找林某协商此事未果，遂产生杀死林某的念头。2018年3月30日，被告人高丰兵为方便作案，在林某可能租住的福清市中恒首府小区附近的奎岭小区租了一间房间。之后，被告人高丰兵又购买了鸭舌帽、黑色口罩以及尖刀、铁锤等作案工具，并多次身背装有上述作案工具的红色背包，在中恒首府小区及福清市龙山康瑜公寓蹲守，但一直未找到林某。2018年6月1日凌晨1时许，被告人高丰兵再次身背装有尖刀、铁锤等作案工具的红色背包到福清市龙山康瑜公寓蹲守，但仍未找到林某，便使用滴滴打车软件叫到了被害人张某1驾驶的车牌为闽Ａ×××××的白色现代ＳＵＶ，准备乘车返回租住处。途中，被告人高丰兵产生报复社会、随机选取作案目标的想法，便决定杀死滴滴司机即被害人张某1。当被害人张某1驾车到达福清市阳下街道奎岭村大较场路时，坐在车后座的被告人高丰兵用左手勒住张某1的脖子，右手持铁锤击打其头部，致车辆失控撞向路边电线杆。被害人张某1趁机抢下铁锤，但脖颈处仍被高丰兵勒住，在二人争抢铁锤时，张某1一直哀求高丰兵别杀自己，并表示愿意拿钱给高丰兵。被告人高丰兵假意答应，并趁其不备，从背包里拿出事先准备好的尖刀捅刺张某1的颈部，致张某1气管被割裂大量出血。张某1奋力用锤子砸高丰兵反抗，并趁机挣脱后弃车逃跑，经送医获救。被告人高丰兵在张某1逃脱后，临时起意将张某1驾驶的白色现代ＳＵＶ开走使用。当天早上，被告人高丰兵驾驶上述车辆在福州市仓山区被公安民警抓获归案。经福清市公安局物证鉴定室鉴定，被害人张某1的损伤程度为重伤二级。经福清市价格认证中心鉴定，涉案车辆价值计人民币14.3万元。另查明，附带民事诉讼原告人张某1经常居住地和主要收入来源均为城市，并与妻子郑兴艳育有二个女儿，案发时分别为5周岁、3周岁。认定上述事实的有经庭审质证、认证的下列证据证实：（一）书证、物证1、作案工具铁锤照片。2、作案工具刀照片。3、红色双肩背包照片。4、车牌闽Ａ×××××的北京现代ＳＵＶ一部照片。5、作案当天所穿蓝色短袖Ｔ一件照片。6、户籍证明及常住人口登记表，证实被告人高丰兵案发时已年满十八周岁。7、机动车销售统一发票，证实涉案车辆系被害人张某1于2018年2月7日以人民币155900元购买。8、房屋租赁合同，证实被告人高丰兵于2018年3月30日开始租住在福清市。9、图侦报告，证实被告人高丰兵分别于2018年5月22日22时24分、2018年5月29日零时29分、2018年5月30日零时42分、2018年6月1日零时38分到达过福清市康瑜公寓。10、抓获经过，证实被告人高丰兵于2018年6月1日凌晨2时17分在福州市仓山区附近红绿灯路口被民警抓获。11、情况说明，证实民警在抓获被告人高丰兵时，高丰兵坐在被害人车内，手持作案刀具，民警先将车玻璃砸碎后从被告人手上抢走刀具并将他制服，后依法将作案工具扣押；作案工具的ＤＮＡ报告中检测出的“陈玲强”血迹，系民警陈玲强在抓捕被告人高丰兵时，手臂被车窗碎玻璃划伤流血浸染到作案工具刀上所致。（二）勘验、检查、辨认等笔录1、现场勘验笔录、现场提取痕迹、物品登记表、现场方位示意图、现场平面比例图、现场照片，证实福清市公安局刑侦大队技术中队于案发当日04时27分至8时35分对现场进行勘查的情况，并从现场提取多处血迹、擦拭物、烟蒂、矿泉水瓶、红色背包、绿色打火机、口罩、鸭舌帽、铁锤、蓝色电线、黑色短袖上衣等物。2、提取笔录、扣押清单、发还清单，证实提取了被告人高丰兵右手食指血样并送检；提取了被告人高丰兵作案时所穿的蓝色短袖Ｔ恤上衣并予以扣押；拍照提取了被告人高丰兵作案时手机中滴滴打车订单；扣押了高丰兵作案时使用的华为麦芒5手机一部；扣押了高丰兵作案时使用的单刃刀一把；扣押了高丰兵作案后开走的北京现代牌途胜ＳＵＶ一部、行驶证、驾驶证、苹果手机一部、钱包一个。北京现代牌途胜ＳＵＶ一部、行驶证、驾驶证、苹果手机一部、钱包一个已发还被害人。3、人身检查笔录，证实侦查人员于2018年06月01日8时48分至06月01日9时03分对被告人高丰兵进行人身检查，高丰兵的头部额头有1厘米×1厘米的红肿瘀伤，右手小臂有10厘米×7厘米面积的红肿伤以及右手臂关节内侧有4厘米左右的青紫瘀痕，身体其他部位未见明显外伤。4、辨认笔录、指认现场笔录，证实被告人高丰兵指认了监控视频截图中的其本人，多次蹲守林某的地点，上滴滴网约车的地点，用铁锤和刀敲打、捅刺滴滴司机地地点，将滴滴司机的车转移停靠地地点；辨认了作案工具刀一把。（三）鉴定意见1、温州天正司法鉴定所温天司鉴所［2018］精鉴字第595号法医精神病鉴定意见书，证实：（1）精神医学评定：被鉴定人高丰兵发案期间及目前无精神病；（2）刑事责任能力评定：被鉴定人高丰兵案发期间具有完全刑事责任能力；（3）受审能力评定：被鉴定人高丰兵目前具有受审能力；（4）服刑能力评定：被鉴定人高丰兵目前具有服刑能力。2、福清市公安局物证鉴定室融公鉴［2018］820号鉴定书，证实被害人张某1外伤致颈前部皮肤创口（手术扩创）长12.5ｃｍ并气管前壁破裂，损伤程度属于重伤二级。3、福清市公安局物证鉴定室融公鉴［2018］1173号鉴定书，证实：（1）在送检的背包背面可疑斑迹（2018Ｑ0303-015-2号）、黑色短袖左前胸部可疑斑迹（2018Ｑ0303-018-1号）、黑色短袖背侧可疑斑迹（2018Ｑ0303-018-2号）、蓝色电线可疑斑迹（2018Ｑ0303-019-1号）、铁锤柄末端可疑斑迹（2018Ｑ0303-020-1号）、铁锤柄前段可疑斑迹（2018Ｑ0303-020-2号）、铁锤锤面可疑斑迹（2018Ｑ0303-020-3号）、蓝色上衣前侧衣领可疑斑迹（2018Ｑ0303-023-1号）、蓝色上衣前侧胸部可疑斑迹（2018Ｑ0303-023-2号）、蓝色上衣前侧下摆可疑斑迹（2018Ｑ0303-023-3号）、刀刃上可疑斑迹（2018Ｑ0303-024-3号）、刀柄上可疑斑迹（2018Ｑ0303-024-2号）中检出人血。（2）送检的矿泉水瓶瓶口擦拭物（2018Ｑ0303-001号）、血迹1（2018Ｑ0303-002号）、血迹2（2018Ｑ0303-003号）、血迹3（2018Ｑ0303-004号）、血迹4（2018Ｑ0303-005号）、血迹5（2018Ｑ0303-006号）、方向盘上血迹（2018Ｑ0303-009号）、驾驶座右侧血迹（2018Ｑ0303-010号）、中控储物盒上血迹（2018Ｑ0303-011号）、副驾驶座垫上血迹（2018Ｑ0303-012号）、驾驶座后座侧门内侧门把手擦拭物（2018Ｑ0303-013号）、车顶内侧血迹（2018Ｑ0303-014号）、背包背面可疑斑迹（2018Ｑ0303-015-2号）、黑色短袖左前胸部可疑斑迹（2018Ｑ0303-018-1号）、黑色短袖背侧可疑斑迹（2018Ｑ0303-018-2号）、蓝色电线可疑斑迹（2018Ｑ0303-019-1号）、铁锤柄末段可疑斑迹（2018Ｑ0303-020-1号）、铁锤柄前段可疑斑迹（2018Ｑ0303-020-2号）、蓝色上衣前侧衣领可疑斑迹（2018Ｑ0303-023-1号）、蓝色上衣前侧胸部可疑斑迹（2018Ｑ0303-023-2号）、蓝色上衣前侧下摆可疑斑迹（2018Ｑ0303-023-3号）、刀刃上可疑斑迹（2018Ｑ0303-024-1号）中检出的ＤＮＡ，与张某1口腔拭子在Ｄ8Ｓ1179等15个基因座基因型相同，其似然率为1.31×1019。（3）送检的打火机（2018Ｑ0303-016号）、铁锤锤面可疑斑迹（2018Ｑ0303-020-3号）中检出的ＤＮＡ，与高丰兵血样在Ｄ8Ｓ1179等15个基因座基因型相同，其似然率为6.38×1017。（4）送检的口罩（2018Ｑ0303-017号）中检出的ＤＮＡ，与高丰兵血样在Ｄ8Ｓ1179等14个基因座基因型相同，其似然率为1.31×1017。（5）送检的刀柄上可疑斑迹（2018Ｑ0303-024-2号）中检出的ＤＮＡ，与陈玲强口腔拭子在Ｄ8Ｓ1179等15个基因座基因型相同，其似然率为1.65×1021。（6）送检的背包拎带粘取物（2018Ｑ0303-015-1号）、捆绑铁锤的蓝色电线两端擦拭物（2018Ｑ0303-019-2号）中检出混合基因型，均包含高丰兵、张某1的ＤＮＡ分型。（7）送检的鸭舌帽（2018Ｑ0303-021号）中检出混合基因型，包含高丰兵ＤＮＡ分型。（8）送检的烟蒂1（2018Ｑ0303-007号）、烟蒂2（2018Ｑ0303-008号）中检出的ＤＮＡ，为同一未知男性所留。4、福清市价格认证中心融发改认证［2018］202号价格认定结论书，证实被害人张某1的闽Ａ×××××白色现代ＳＵＶ鉴定价值为143000元人民币。5、福清市公安局2018060101号现场检测报告书，证实被告人高丰兵作案时的检测样本经现场检测，冰毒、摇头丸、Ｋ粉、吗啡均呈阴性。（四）被害人张某1的陈述及辨认笔录，证实2018年6月1日凌晨1时许，其驾驶车牌号为闽Ａ×××××白色现代ＳＵＶ在龙山加油站附近接了一个滴滴打车的订单，其就到龙山康瑜公寓附近接到了一名男性乘客，车行驶到阳下中恒首府附近，该男子让其往一条小路上拐，其拐进去后，坐在后排座位的男子就用一只手勒住其脖子，然后用钝器不停地击打其头部，其被打晕了，驾车撞到了路边的一根电线杆。后锤子被其争抢到，但是那名男子还是用左手勒住其脖子，其向那名男子说：“大哥，不要杀我，我把今天赚的钱都给你。”那名男子说：“好的，那你给我200块”。其正准备答应，那名男子就用右手掏出一把水果刀，从其右边脖子捅进去，血流了很多，其挣扎着用锤子砸那名男子，那名男子被砸到后，手就没有勒着其脖子了，其就趁机开车门下车逃跑。在跑的过程中，其看到那名男子开着其的车走了。后附近村子的巡逻员帮其叫了救护车。其辨认了被告人高丰兵就是当晚持刀捅伤其的男子。（五）证人证言1、证人张某2的证言，证实其系被害人张某1的父亲，2018年6月1日张某1因脖子被人刺伤造成贯穿伤口、右耳损伤，随后导致失血性休克、吸入性肺炎、开放性气管损伤、甲状软骨裂伤、右耳损伤、耳廓裂伤。被害人张某1被抢的车是一部车牌号为闽Ａ×××××的白色的现代途胜18款新款越野车，型号现代牌ＢＨ6457ＳＡＶ，车架号ＬＢＥＴＬＢＦＣＸＨＹ352580，发动机号：ＨＢ469615，购买日期为2018年2月11日，购买价格为裸车价十五万多，落地价18万。2、证人陆某的证言，证实其系被告人高丰兵的妻子，高丰兵自2018年3月份发现其与林某有婚外情后，多次扬言要报复林某，并要求林某给他十万元当作离婚的条件。其曾与林某一起居住在福清市康瑜公寓。3、证人林某的证言，证实其与被告人高丰兵的妻子陆某系情侣关系，被告人高丰兵于2018年3月初知晓其与陆某的关系后，向其要钱作为离婚条件，被其拒绝后，便威胁要杀了其与家人，并扬言要一把火烧了其在福州的房子。其曾与陆某一起居住在福清市康瑜公寓。4、证人庄某1的证言及辨认笔录，证实被告人高丰兵于2018年3月30日向其租住福清市的房屋，自称在恒大房地产上班，在租住期间经常晚归。其辨认了被告人高丰兵。5、证人庄某2的证言，证实2018年6月1日凌晨1时30分许，其在奎岭的警务室监控录像看到有个形迹可疑的人从阳下奎岭村大较场路一直走到奎笼埔自然村的村路，其和同事韩某驾驶巡逻车在奎笼埔自然村的村路上遇到该男子，他用手捂着颈部，身上、裤子、鞋子上都是血，用细微有些漏气的声音对其和同事韩某说车被抢了，之后其和同事拨打了120急救电话和110报警电话。6、证人韩某的证言，证实2018年6月1日凌晨2时许，其和联防队长庄某2在奎岭的警务室内看监控录象时发现有个人形迹可疑，其和庄某2几分钟后到达现场发现此人浑身都是血，衣服上也是血，脖子上的伤口很深，好像可以看到里面的气管，讲话时感觉气会从脖子上的伤口跑出来，其隐约听到他说被抢了。随后其和庄某2拨打了120急救电话和110报警电话。（五）被告人高丰兵的供述及同步录音录象，证实2018年3月初的一天，其发现妻子陆某婚内出轨林某，便要求林某给其十万元作为离婚条件，林某答应后又反悔，其遂产生报复林某的想法，打算杀死他。为了方便作案，其在福清市中恒首府后面租了一个民宅，白天睡觉，晚上蹲守林某。期间，其购买了蓝色鸭舌帽、黑色口罩、一把30公分的水果刀、铁锤等作案工具，多次在林某可能出现的地点龙山康瑜公寓、中恒首府小区蹲守林某，未果。2018年6月1日，其将黑色短袖Ｔ恤包着的铁锤、水果刀、口罩、鸭舌帽等作案工具装进红色背包里，继续龙山康瑜公寓蹲守林某，仍未等到林某，便用手机叫了一部滴滴车准备返回租住地。在回去的路上，其越想越生气，就想随便找个人杀了，让法院判其死刑，于是其就选定滴滴司机为作案目标。在即将到达租住地时，其让滴滴司机靠边停，然后从红色背包里拿出铁锤，从后座用双臂勒住司机脖子，右手抡起铁锤多次击打司机头部，车子失控撞向现场的电线杆，司机趁机反抗将其铁锤抢走，其继续用左手勒着司机的脖子，右手去抢司机手里的铁锤。司机向其求饶，表示愿意把赚到的钱都给其。为了稳定司机的情绪，其随口答应司机的求饶，当司机思想松懈之时，其拿起水果刀顶在司机的颈部，司机用从其手里抢来的铁锤进行反抗，其用力将刀插进司机的右侧脖子。因躲避司机的铁锤，其将勒着司机的左手松开，刀具也磕掉了，司机脖子处一直在流血，就扔掉铁锤开车门逃跑了。其想这个司机应该活不了，就没去追，觉得逃跑也要用到车，就将车开走了，准备制造交通事故，车毁人亡，以此了结自己的生命。之后，其先是将车开回其暂住处，接着开往福州仓山区天水路附近的停车场，直到凌晨5时许开车逃跑至福州市仓山区花鸟综合市场门口红绿灯处被办案民警抓获。（六）附带民事诉讼部分1、身份证、户口本复印件，证实原告人张某1的身份。2、滴滴打车服务清单、报警登记及回执、福清市公安局鉴定意见通知书，证实原告人张某1受被告人不法侵害的事实。3、福清市医院诊疗记录、医院诊断证明书、原告住院相片、医院入院记录、ＣＴ检查报告单、Ｘ线检查报告单、多普勒检查报告单、手术记录、出院记录、收费票据、耳鼻咽喉镜检查报告单，药店收据，省立医院南院疾病证明书、收费票据、住院费用结算表、出院小结，证实原告人伤情及治疗过程和因此产生的医疗费42968.34元。4、在职／收入证明、福建省居住证、租房合同、房东身份证等复印件，证实原告居住在福清市区，系福耀玻璃工业集团股份有限公司员工，年收入为81402元。5、交通费票据，证实原告的近亲属为护理原告而支出交通费7990元。6、家庭成员户籍信息、结婚证复印件，证实原告人张某1家庭困难及需要抚养家庭成员的事实。7、驾驶证、行驶证、机动车强制险保单、机动车商业险保单、机动车定损报告、福清市公安局鉴定意见通知书、维修清单及票据等复印件，证实原告人张某1受被告人高丰兵不法侵害造成财产损失1774.18元。8、律师代理费发票、福建南方司法鉴定中心司法鉴定意见书、收费发票等复印件，证实原告伤残鉴定为九级、误工期120日、护理期120日、营养期90日、鉴定费用1800元、律师费5000元本院认为，被告人高丰兵因情感纠纷，为了报复社会，持刀捅刺他人颈部，意图非法剥夺他人生命，致他人重伤二级；事后临时起意窃取他人财物，价值达人民币14.3万元，数额巨大，其行为已构成故意杀人罪、盗窃罪。被告人高丰兵判决宣告前犯数罪，应当实行数罪并罚。被告人高丰兵已经着手实施故意杀人行为，由于意志以外的原因未得逞，系犯罪未遂，对故意杀人罪可以比照既遂犯从轻处罚。被告人高丰兵到案后如实供述自己的主要犯罪事实，依法予以从轻处罚。关于被告人高丰兵提出的其主观上并不想致被害人死亡的辩解理由，经查，被告人高丰兵经过事先预谋，多次准备作案工具意图杀死林某，因找不到林某，产生了随意找个人杀掉的想法，其先用铁锤砸被害人头部，后持刀捅刺被害人脖子，打击的均是要害部位，综上可见，被告人高丰兵主观上具有杀人的故意，客观上也实施了杀人的行为，故该辩解理由不予采信。关于被告人高丰兵的辩护人提出的高丰兵将车辆开走的行为不构成盗窃罪的辩护意见，经查，被告人高丰兵供称其将车开走是为了制造车祸以达到自杀的目的，主观上具有非法占有的目的，客观上也占有并使用了车辆，构成盗窃罪，该辩护意见不予采纳。被告人高丰兵的犯罪行为给附带民事诉讼原告人张某1造成的经济损失应予以赔偿。依据福建省统计局公布的2017年福建省国民经济主要指标，附带民事诉讼原告人的赔偿诉求中合法、合理部分为：1、医疗费42968.34元，有医疗机构出具的病历材料及合法票据证明，予以支持；2、误工费，附带民事诉讼原告人张某1为福耀玻璃工作集团股份有限公司的员工，年收入为81402元，原告人主张的误工时间120天符合法律规定予以支持，故误工费为81402元／365天×120天＝26762.30元，附带民事诉讼原告人主张的金额计算有误，被告人附带民事诉讼代理人的意见予以采纳；3、住院伙食补助费，按照国家机关一般工作人员出差伙食补助费标准40元／日予以认定，40元／天×37天＝1480元，超出部分不予支持；4、营养费，未提供医疗机构出具的相关意见，酌情核定为5000元；5、交通费，以正式票据为凭支持5990元，没有票据部分不予支持；6、护理费20757.60元、残疾赔偿金156004元、财产损失1774.18元、被扶养人生活费72744元、司法鉴定费1800元等符合法律规定，被告人无异议，予以支持；7、精神抚慰金50000元和律师费5000元没有法律依据，不予支持；后续治疗费30000元待实际费用发生后另行起诉。以上各项经济损失共计人民币335280.42元。据此，根据《中华人民共和国刑法》第二百三十二条、第二百六十四条、第二十三条、第六十九条、第五十七条第一款、第六十七第三款、第六十四条、第三十六条第一款、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百三十八条第二款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第二十八条、第三十一条、第三十五条之规定，判决如下一、被告人高丰兵犯故意杀人罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身；犯盗窃罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币5000元；合并执行无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处罚金人民币5000元。（罚金于本判决生效之日起一个月内缴纳）二、被告人高丰兵应赔偿附带民事诉讼原告人张某1各项经济损失共计人民币335280.42元。（于本判决生效之日起一个月内付清）三、驳回附带民事诉讼原告人张某1的其他诉讼请求。四、扣押在案的作案工具刀、铁锤予以没收，其他物品由公安机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省高级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份审判长林樑审判员高怀宝审判员陈雯霞二〇一九年七月十六日书记员郑超民

贾宁故意伤害、拒不支付劳动报酬一审刑事判决书河北省任丘市人民法院刑事判决书（2019）冀0982刑初414号：河北省任丘市人民检察院以任检刑诉［2019］307号起诉书指控被告人贾宁犯故意伤害罪、拒不支付劳动报酬罪，于2019年6月6日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。任丘市人民检察院指派检察员张帆出庭支持公诉。被告人贾宁到庭参加诉讼。现已审理终结经审理查明：1、故意伤害2017年3月23日16时许，王某4（已判决）在任丘市华北石油华盛二区鄂某经营的麻将馆打牌，与他人发生矛盾，被告人贾宁伙同王某4等人来到该麻将馆，对正在打牌的杨某1、罗某进行殴打，致使杨某1、罗某受伤。经鉴定，被害人罗某的伤情为轻伤二级。案发后，本案民事部分已经调解解决，取得了被害人罗某、杨某1的谅解。上述事实，被告人贾宁在开庭审理过程中亦无异议，且有被害人罗某、杨某1的陈述，证人鄂某、张某、王某3的证言，同案犯王某4、徐某的证言，涉案的辨认笔录，案件来源，冀中公安局渤海分局现场勘查笔录、现场图及照片，ＤＮＡ数据对比证明，保定市第二医院司法医学鉴定中心司法鉴定意见书，谅解书，被告人贾宁的身份信息等证据证实，足以认定。2、拒不支付劳动报酬2017年4月1日至2017年6月19日，被告人贾宁与徐某、纪某（二人已判决）等人共同经营感动食府饭店，经营期间共拖欠刘某、孙某等11名员工工资68969元，刘某等人多次索要未果，于2017年7月6日到任丘市人力资源和社会保障局进行投诉.2017年7月底，任丘市人力资源和社会保障局下达了《劳动保障监察责令限期改正通知书》，三人不予配合，拒不支付。2018年1月23日，同案犯徐某给付所欠工人工资30000元，取得了11名工人的谅解。上述事实，被告人贾宁在开庭审理过程中亦无异议，且有同案犯徐某、纪某的证言，被害人刘某、苏某、孙某、王某1、叶某、吴某、杨某2、白某、顾等、王某2、陈某的陈述，任丘市公安局中华路派出所现场勘查笔录，任丘市人力资源和社会保障局涉嫌犯罪案件移送书，任丘市人力资源和社会保障局劳动保障监察案卷一册，谅解书、收条，本院（2018）冀0982刑初25号、444号刑事判决书等证据证实，足以认定。另查明，2016年5月12日，被告人贾宁因犯容留他人吸毒罪被辽宁省大连经济开发区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元，2016年6月8日刑满释放。2019年3月26日，被告人贾宁因网上在逃被公安机关抓获，到案后如实供述了故意伤害的犯罪事实。上述事实，被告人贾宁在开庭审理过程中亦无异议，且有大连经济技术开发区人民法院（2016）辽0291刑初160号刑事判决书及释放证明书，在逃人员登记表，东莞市公安局南城分局刑侦大队出具的抓获经过及羁押证明等证据证实本院认为，被告人贾宁伙同他人因琐事殴打被害人，致一人轻伤二级，其行为构成故意伤害罪。被告人贾宁以逃匿的方法拒不支付11名工人劳动报酬68969元，数额较大，且在政府有关部门责令支付后仍不支付，其行为构成拒不支付劳动报酬罪。公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立，依法应予惩处。被告人贾宁因犯容留他人吸毒罪被判处有期徒刑，刑满释放五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属于累犯，依法应从重处罚。被告人贾宁在共同伤害犯罪中所起作用较小，属于从犯，到案后如实供述伤害的犯罪事实，依法予以从轻处罚。被告人贾宁当庭对拒不支付劳动报酬自愿认罪；本案伤害的民事部分已经调解解决，取得了被害人罗某、杨某1的谅解，酌情予以从轻处罚。被告人贾宁一人犯数罪，依法实行数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二百七十六条之一、第二十五条第一款、第二十七条、第六十五条、第六十七条第三款、第六十九条之规定，判决如下一、被告人贾宁犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月；犯拒不支付劳动报酬罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币八千元，数罪并罚，决定执行有期徒刑一年，并处罚金人民币八千元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年3月26日起至2020年3月25日止，罚金于判决生效后十日内缴清。）二、责令被告人贾宁于判决生效后十日内支付被害人刘某、苏某、孙某、王某1、叶某、吴某、杨某2、白某、顾等、王某2、陈某11名工人剩余工资38969元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河北省沧州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长刘素仿审判员边素体人民陪审员张云峰二〇一九年七月十七日书记员梁艳

丰镇市人民法院刑事判决书（2016）内0981刑初76号公诉机关丰镇市人民检察院。被告人宋某甲，男，1980年3月15日出生，汉族，大学文化，个体，出生地内蒙古自治区丰镇市，户籍所在地为内蒙古自治区鄂尔多斯市，捕前住内蒙古自治区内蒙古自治区鄂尔多斯市。被告人宋某甲因涉嫌犯合同诈骗罪,于2016年1月21日被内蒙古自治区丰镇市公安局刑事拘留；2016年2月24日经内蒙古自治区丰镇市人民检察院批准逮捕，同日被内蒙古自治区丰镇市公安局执行逮捕。现羁押于丰镇市公安局看守所。辩护人张勇，系内蒙古昭君律师事务所专职律师。丰镇市人民检察院以丰检公诉刑诉（2016）70号起诉书指控被告人宋某甲犯合同诈骗罪一案，向本院提起公诉，本院在审理过程中，丰镇市人民检察院又以丰检公诉刑追诉（2017）1号追加起诉决定书，对被告人宋某甲以伪造公司、企业印章罪追加起诉。本院依法组成合议庭，于2016年12月8日、2017年1月18日、2017年7月25日公开开庭审理了本案。丰镇市人民检察院检察员张瑛出庭支持公诉，被告人宋某甲及其辩护人张勇到庭参加了诉讼，被害人张某1甲张某12、张某1乙张某13到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。丰镇市人民检察院丰检公诉刑诉（2016）70号起诉书指控，2011年，被告人宋某甲与被害人张某1甲张某12、张某1乙张某13、郝某、樊某五人口头协议，共同出资承包内蒙古某建设集团路桥三公司承揽建设集宁绕城高速公路的建设项目的路基土石方、桥梁、工程供料等业务。其中被害人张某1甲张某12、张某1乙张某13、郝某、樊某等人占半股，被告人宋某甲自己占半股，被告人宋某甲负责承包工程及工程款的结算，郝某担任工程的会计，约定2012年收回本金，2013年分利润。工程如期完成，工程总盈利约1941766元，被告人宋某甲至2015年6月先后从内蒙古某建设集团路桥三公司全部结算清了工程款共计1800余万元。被害人张某1乙张某13、张某1甲张某12等人多次要求被告人宋某甲按当时协议履行，但被告人宋某甲一直以内蒙古某建设集团路桥三公司未给其结算工程款为由拒绝履行协议，并从2015年1月下旬至案发，一直电话不接，人也找不到。其中被害人张某1甲张某12投资48万元，张某1乙张某13投资79万元。截止案发日，被害人张某1甲张某12有19万元没有收回，被害人张某1乙张某13有79万元没有收回。2016年1月19日，丰镇市公安局民警得知被告人宋某甲在丰镇市人民法院参加民事诉讼，在丰镇市人民法院将其传唤回丰镇市公安局接受调查。丰镇市人民检察院认为，被告人宋某甲与被害人张某1乙张某13、张某1甲张某12等人共同承包修建集宁东绕城高速公路的土石方修建工程，在合同履行完毕后，被告人宋某甲多次以未结下账为由不履行合同，并一直避而不见被害人，至案发，被害人张某1甲张某12、张某1乙张某13的投资款及红利一直未能收回，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第一款的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以合同诈骗罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，将本案提起公诉，请依法判处。丰镇市人民检察院丰检公诉刑追诉（2017）1号追加起诉决定书指控，2011年4月份，被告人宋某甲与张某1乙张某13、张某1甲张某12、郝某、樊某等人口头约定了共同承包修建集宁东绕城高速公路工程。2011年7月到10月份张某1乙张某13、张某1甲张某12、郝某、樊某陆续投资200万元，被告人宋某甲负责签订工程承包与工程款结算。2011年8月，被告人宋某甲用私刻的“内蒙古某建筑有限公司鄂尔多斯市政分公司”印章，与内蒙古某建设集团路桥三公司签订了修建集宁东绕城高速公路土建工程，并用私刻的“内蒙古某建设股份有限公司”和“内蒙古某建设股份有限公司财务专用章”、“内蒙古某建筑有限公司鄂尔多斯市政分公司”三枚印章与内蒙古某建设集团路桥三公司结算了工程款，被告人宋某甲至2015年6月先后从内蒙古某建设集团路桥三公司全部结算清了工程款共计1800余万元。内蒙古中泽司法鉴定中心司法检验报告书﹝2017﹞文检字95号鉴定结论为，宋某甲所使用的内二建的公章及财务章与该公司当时的公章和财务章不是同一印章。鄂尔多斯工商行政管理局东胜区分局于2017年4月11日的证明材料证实：企业机读档案登记资料中，未查询到内蒙古某建设股份有限公司鄂尔多斯市政分公司。丰镇市人民检察院认为，被告人宋某甲非法制造、仿制公司印章，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百八十条的规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以伪造公司、企业印章罪追究其刑事责任。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条及《人民检察院刑事诉讼规则》（试行）第四百五十八条的规定，追加起诉，请依法判处。丰镇市人民检察院提供如下证据：物证、书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述与辩解、视听资料、电子数据等证据。张某1乙张某13、张某1甲张某12意见，对起诉书指控被告人宋某甲犯罪事实，适用法律无异议。被害人因被骗债台高筑，被害人张某1乙张某13因未能归还贷款而锒铛入狱，被告人有恶意转移财产行为，主观恶性大，应对被告人依法从重处罚。要求被告人赔偿张某1乙张某13被诈骗现金79万元，借的现金80万元，张某1甲张某12被诈骗现金19万元，两人所得利润150万元。被告人宋某甲辩称，我没说过收回本金的时间；起诉书指控我负责承揽工程和结算工程款，实际上是他们委托我的，不是由我负责；工程履行的很好，我没有虚构事实，他们主动找的我让我承揽工程，只不过是最后结算的时候新大地找的我，让我保管结算下来的钱款；我主观上没有诈骗的故意。被告人对公诉机关指控其构成非法伪造公司、企业印章罪没有异议。辩护人的辩护意见，一、被告人宋某甲的行为没有侵犯市场经济秩序，不符合合同诈骗罪的客体。本案张某1甲张某12、张某1乙张某13、郝某、樊某、宋某甲的口头协议是合伙协议，协议内容是委托宋某甲承揽业务、结算工程款。五人的口头合伙协议不是反映市场经济秩序的合同，也就是与市场经济秩序没有关系，不应是合同诈骗罪中的合同，即使违反了也不构成扰乱市场经济秩序，即不构成合同诈骗罪。况且按照五人口头合伙协议，宋某甲作为委托承揽业务人承揽了业务，作为委托结算人也结算了工程款，没有违约。二、宋某甲行为不符合《刑法》第二百二十四条规定合同诈骗罪的五种情形之一，而且实际上承揽了业务，工程已施工完毕，验收合格。张某1甲张某12投资款、张某1乙张某13投资款等都是由郝某掌管支配，都用在了工程上。宋某甲没有虚构事实、隐瞒真相，不构成合同诈骗罪。三、宋某甲按照五人口头合伙协议也履行了委托人结算工程款的义务，宋某甲合法占有投资款、盈利款后，不管什么原因自己占有了，未交给张某1甲张某12和张某1乙张某13根据投资比例应分得的款，属于将代为保管的他人财物非法占为己有且拒不退还，属于非法占有的模式，定侵占罪更妥当，不符合合同诈骗罪“先虚构事实、隐瞒真相，后非法占有财物”的模式。四、本案受害人张某1甲张某12投资款19万元、张某1乙张某13投资款79万元没有收回，这个数额不是受害人的损失数额，也不是犯罪的侵占数额。本案而言，宋某甲占半股，其余四人占半股，共同分配1941766元盈利，根据投资比例，张某1甲张某12、张某1乙张某13仅能分配到1941766元的一半后的一半，并不是起诉书所称的，也就是485441.5元被宋某甲侵占了。五、宋某甲经口头传唤后，到公安局接受调查，如实交代了犯罪事实属于自首，请求减轻处罚。六、公诉人指控的被告人构成伪造公司、企业印章罪，犯罪情节轻微，希望合议庭合理认定。经审理查明，2011年，被告人宋某甲与被害人张某1甲张某12、张某1乙张某13、郝某、樊某等人口头协议，共同出资承包内蒙古某建设集团路桥三公司承揽建设集宁绕城高速公路的建设项目的部分业务。其中约定被害人张某1甲张某12、张某1乙张某13、郝某、樊某等人占半股，被告人宋某甲自己占半股。2011年8月，被告人宋某甲用私刻的“内蒙古某建设有限公司鄂尔多斯市政分公司”印章，与内蒙古某建设集团路桥三公司签订了合同编号为XDDLQ3-JN-D-XXXX-XX的材料供应合同一份，并用私刻的“内蒙古某建设股份有限公司”和“内蒙古某建设股份有限公司财务专用章”、“内蒙古某建设有限公司鄂尔多斯市政分公司”等印章与内蒙古某建设集团路桥三公司结算工程款。工程于2013年5月交工，被告人宋某甲已经从内蒙古某建设集团股份有限公司全部结清了工程款。期间，张某1乙张某13、张某1甲张某12等人多次要求被告人宋某甲结算工程款以及对盈利进行分红，被告人宋某甲一直以内蒙古某建设集团股份有限公司未给其结算工程款为由拒绝结算工程款。截止本案开庭前，张某1甲张某12有19万元没有收回，张某1乙张某13有72万元没有收回。内蒙古中泽司法鉴定中心司法检验报告书﹝2017﹞文检字95号鉴定结论为，宋某甲所使用的内蒙古某建设股份有限公司的公章及财务章与该公司当时的公章和财务章不是同一印章。于2017年4月11日，丰镇市公安局经侦大队工作人员在鄂尔多斯工商行政管理局东胜区分局未查询到内蒙古某建设股份有限公司鄂尔多斯市政分公司的企业机读档案登记资料。认定上述事实的证据如下:1、物证：公文包一个（内有：驾驶证1本，票据41张，身份证1张，离婚证1本，录音摄像机1个，U盾2个，机动车保险单、机动车发票2张，公章1枚，钥匙1提）2、书证（1）报案材料、受理案件登记表及立案决定书、情况说明。证实，张某1乙张某13分别于2015年7月15日和2016年4月25日报案称，被宋某甲以投资修路方式诈骗；张某1甲张某12于2016年4月25日报案称，被宋某甲以投资修路方式诈骗现金19万元。丰镇市公安局于2016年1月21日对宋某甲涉嫌合同诈骗罪立案侦查；被告人宋某甲2016年1月19日未被丰镇公安局控制，2016年1月20日丰镇公安局初查其涉嫌合同诈骗罪于2016年1月21日被丰镇市公安局经侦大队刑事拘留。（2）诉讼文书证实，被告人被采取强制措施的时间。（3）被告人的户籍信息、重复户口删除证明、办案说明。证实，被告人的户籍信息上民族为“满族”，出生日期为1979年2月1日，登记地址为内蒙古丰镇市。因该户口登记为重复登记，丰镇市公安局红砂坝派出所于2016年8月5日将该户籍相关信息注销；内蒙古自治区鄂尔多斯市东胜区公安分局为签发机关的被告人宋某甲身份信息为：宋某甲，汉族，1980年3月15日出生，住内蒙古自治区内蒙古自治区鄂尔多斯市。（4）还款协议与谅解书证实，张某1乙张某13于2016年2月22日写的谅解书。宋某甲的家人已经退还7万元给张某1乙张某13并写了还款协议。张某1乙张某13表示若按2016年2月22日书写的还款协议中的还款期限进行还款则对宋某甲表示谅解。（5）提取笔录，工程承包合同复印件，工程结算清单，说明。证实，2015年9月18日丰镇市公安局刑警队干警向内蒙古某建设集团路桥三公司调取的宋某甲与路桥三公司签订的工程合同三份，施工结算清单7份。合同编号为XDDLQ3-JN-CB-XXXX-XX的合同签订于2011年8月3日，甲方的委托代理人为张某1丙，乙方的委托代理人为宋某甲。内蒙古某建设集团股份有限公司于2015年8月10日的说明证实，内蒙古某建设集团股份有限公司在2011年乌兰察布市集宁绕城高速公路建设中与承包方宋某甲的工程款已结清。（6）提取笔录2016年4月26日丰镇市公安局干警提取的张某1甲张某12收据一张、张某1乙张某13借款条一张。证实2011年10月25日张某1甲张某12交集宁东高速公路投资款拾玖万元。2015年7月10日借款人为宋某甲向张某1乙张某13打的捌拾万元的借条。宋某甲于2016年4月26日确认借条由其出具。（7）郝某提供的工程结算清单复印件丰镇市公安局干警于2015年10月21日向郝某调取集宁东绕城高速公路工程结算清单复印件5份17页，记账清单复印件3份。证实，集宁东绕城高速收支情况。（8）情况说明呼和浩特赛罕区人民法院于2015年10月26日出具的情况说明。证实，宋某甲至2015年10月26日前在其法院没有正在审理的（刑事、民事、行政）案件。（9）办案说明案卷中结算的工程款清单来源于内蒙古某建设集团股份有限公司。证明，内蒙古新大地集团股份有限公司在2011年与宋某甲承包的集宁绕城高速工程款已全部支付完毕，无任何经济债务往来。（10）抓获经过证实，2016年1月19日，丰镇市公安局刑警一中队办案民警得知宋某甲在丰镇市人民法院参与民事诉讼，后赶往丰镇市人民法院将其口头传唤至丰镇市公安局接受调查。（11）收据证实，自2011年7月10日至2011年10月19日共有6张收款人为郝某的收据。收据内容为：收到张某1乙张某13集宁东绕城高速公路投资款分别为壹拾万元、伍万元、捌万元、伍拾万元、叁万元、叁万元的收据6张，总额为79万元。（12）涉案物品登记单证实，张某1乙张某13于2015年7月15日提供的涉案证据物品予以登记。（13）产权登记信息证实，被告人宋某甲位于东胜区房产，于2015年8月10日显示登记的所有权人为刘某。（14）证据接收清单以及接收的证据证实，丰镇市公安局经侦大队接收到内蒙古新大地建设集团集宁东绕城高速公路TJ-01项目经理部合同编号为XDDLQ3-JN-D-XXXX-XX的材料供应合同一份共计5页；工程承包合同（路桥轻包）一份（无合同编号），共计14页，合同编号为XDDLQ3-JN-CB-XXXX-XX路桥重包、分包合同一份，共计20页。（15）证据接收清单以及接收的证据证实，丰镇市公安局经侦大队2016年12月28日接收到内蒙古某建设集团股份有限公司提供的转让协议书2份，收据2份，宋某甲的供应商明细账共11页，其明细账显示的最后一次记账时间为2015年6月23日。（16）丰镇市公安局调取证据通知书、证据接收清单证实，借款人为姬某、贷款人为达拉特国开村镇银行股份有限公司的借款合同、借款借据、交易流水、贷款结清证明各一份。（17）接受证据清单（报案材料、印章销毁证明、证明材料、营业执照）、接收的证据材料、鄂尔多斯市工商行政管理局东胜区分局证明、办案说明。证实，内蒙古建设股份有限公司于2017年4月25日报案，从未与鄂尔多斯新大地集团发生过合同、施工、经济等任何业务往来；未针对宋某甲刻过任何印章；宋某甲假刻我单位的印章出具收据，个人收取工程款，我单位不知情，未收到过工程款。该公司于2014年8月1日将“内蒙古某建设股份有限公司”旧的印章交呼市公安局销毁；未刻制过“内蒙古某建设股份有限公司鄂尔多斯市政分公司财务专用章”；“内蒙古某建设股份有限公司”在2014年期间更名为“内蒙古建设股份有限公司”。该公司与被告人宋某甲在2009年至2012年期间只有过一次挂靠业务往来，除此之外再没有与宋某甲有业务往来以及授权合作关系；在鄂尔多斯市工商行政管理局东胜区分局综合业务系统中无内蒙古某建设股份有限公司鄂尔多斯市政分公司的企业机读档案登记资料记录。（18）被告人宋某甲名下银行卡交易明细证实，被告人银行卡有大额汇款交易情况。3、证人证言:（1）证人闫某的证言证实，张某1丙、田某、范某曾为新大地集团职工。（2）证人樊某的证言证实，2011年樊某和张某1乙张某13、郝某参与过集宁绕城高速工程建设的投资，樊某开始在工程中负责收料。投资没有书面凭证，投资款有凭证，都在会计郝某那里，当时参股是口头承诺的。宋某甲说工程建设按三年算，2011年至2013年期间按全工程款的30%、30%、40%，到2013年全额收回本金和利润。樊某称，就工程款的投资和分红谈过4次，我也都知道投资和分红的内容。2015年在呼和浩特的一个宾馆内和宋某甲共同结算了整个工程的投资和利润，大约190多万元。我从2012年至今不间断的和宋某甲要钱，但是宋某甲每次都说等他和内蒙古某建设集团公司要完钱后给我，后在2015年5、6月份开始就联系不上了。我共投资31.5万元，要过几十次钱，从始至终没要到一分钱。（3）证人郝某的证言证实，从2011年郝某、张某1乙张某13、樊某等参与过集宁绕城高速的投资，郝某是当时的会计，负责工程费用支出、工程款结算、参股人的股金投资。前后总投入张某1甲张某12107万元，张某1乙张某1379万元，郝某83万元，樊某31.5万元，宋某甲888144万元（其中张某1甲张某12借给宋某甲59万，实际在本项目中投资48万元），投资款都有书面收据。新大地给我们以房抵工程款后销售房赔款、司机工资等支出均是宋某甲出的，这部分算宋某甲投资，宋某甲共投资11584166元。整个工程收入总计19675204元，总支出17733438元，总利润1941766元。郝某称除了开始投资款外其余的工程款宋某甲没交给过我。我经常打电话给宋某甲，宋某甲称内蒙古某建设集团公司至今未结账。从2011年投资后，至今本金和利润分文未收取。（4）证人刘某的证言证实，他是内蒙古某建设集团公司员工，从2012年开始被公司委托东绕城项目经理。集宁绕城高速土石方等工程2011年11月7日部分工程已完工，已向宋某甲结算8933648元；2012年宋某甲承包了供石材料工程，已结清483424.4元；2013年宋某甲新增了运费合同，公司向宋某甲结算了3759013.5元。他在我们这结算工程单，再向总公司财务结算。（5）证人贺某的证言证实，宋某甲2011年7月份承包修建集宁东绕城高速的土石方、路基、涵洞等修建项目。2013年3月份集宁东绕城高速结束的。内蒙古某建设集团公司将集宁区新区维邦小区2号楼1单元402室的房子顶给宋某甲，宋某甲又抵顶贺某的工资。（6）证人姬某的证言证实，姬某与宋某甲是朋友关系，姬某称：宋某甲于2014年5月份用我的个人信息及户口向达拉特国开村镇银行贷款人民币90万元，2015年6月24日我向内蒙古某建设集团公司领款369723元归还到达拉特国开村镇银行的贷款。不知道宋某甲贷款的用途。（7）证人李某证言证实，从09年以后没有联系过，也没有给过宋某甲内蒙古某建设股份有限公司鄂尔多斯市政分公司财务专用章，也没有成立过分公司，也没有给他开过任何会议。（8）证人许某、武某、张某1丁张某14的证言证实，与宋某甲合作只有一次，也没有给宋某甲刻过公章，没有给宋某甲成立过分公司，也没有召开会议。他们公司只有一套公章。没有成立过鄂尔多斯分公司，与新大地也没有业务往来。（9）证人丁某证言证实，他在某建设项目中接触的宋某甲，其他没有合作过。4、被害人的陈述（1）张某1乙张某13的陈述内容为：被害人张某1乙张某13称是通过宋某乙认识的宋某甲。后和宋某甲合作投资承包乌兰察布市集宁东绕城高速公路的一段。被害人在2011年7-10月份分六次入股投资共79万元人民币，其中50万以现金方式交给了樊某，其余是银行汇款到郝某银行卡上。投资的集宁绕城高速玫瑰营出口匝道工程是2011年7月开工的，在2012年7月份完工。找他算过两次帐，第一次在2015年1月份，第二次在2015年4月份，宋某甲说新大地集团没有给他算账就一直没给钱。2015年6月20日警察登记宋某甲包的时候被害人看到宋某甲包里有新大地集团付给宋某甲修路工程款宋某甲写的收据。2011年6月我、郝某、樊某和宋某甲合伙投资建设集宁东绕城高速公路，主要负责路基、土石方、大中桥及小桥涵洞工程的建设。工程结束后，宋某甲从新大地集团结算走全部的工程款，后对我们谎称一直没有结算工程款，我被骗了本金79万和红利。2011年4月，我、樊某、宋某甲在集宁一个宾馆商量工程建设，宋某甲提议按两大股分，宋某甲算一大股，其余人算一股，宋某甲负责签订合同和新大地集团结算工程款，资金回收按2011年至2013年全部回收本金和红利。达成上述协议后因我和樊某资金短缺就引荐郝某参与投资。2011年四至六月我们四人在一起多次谈过投资与分红的情况，都一致同意之前口头谈好的承诺。我们四人在2015年1月的一天在呼市的一家旅店已将建设工程项目结算清楚，大约盈利190万元（未扣税），整个工程是盈利的。我、郝某、樊某三人都没有拿到本金和红利。2015年7月10日，宋某甲跟我借走现金80万元，称在集宁绕城高速上缺资金。宋某甲表态说2015年底内蒙古某建设集团公司算账后和前期投入的79万元共计159万元全部一次性付清。到2015年10月份以后，我多次联系宋某甲，却失去联系。宋某甲写的借条的内容是：今借到张某1乙张某13现金捌拾万元（800000元），2015年12月25日前全部还清。（2）张某1甲张某12的陈述内容为：在集宁绕城高速项目中，被害人投入了48万元，其中宋某甲向被害人借了29万元，剩余的19万元投资于集宁绕城高速建设项目中。2015年6月份宋某甲已向内蒙古某建设集团公司结完帐目了，支取到了全部工程款，但我入股的19万元连本金及利润分文未付。我多次打电话，宋某甲以各种理由推脱，拒绝支付。后不接电话，失去联系。2011年10月25日出具了内容为张某1甲张某12集宁绕城高速公路投资款19万元的收据。当时宋某甲和我在现场，郝某打的收条。在集宁绕城高速入股投资了19万元，还有88万元是宋某甲向张某1甲张某12个人借款。5、被告人的供述与辨解内容为：（1）宋某甲挂靠过一家叫内蒙古某建设股份有限公司鄂尔多斯市政分公司的公司。2011年7月宋某甲以内蒙古某建设股份有限公司鄂尔多斯市政分公司的公司的名义向内蒙古某建设集团路桥三公司承包过集宁东绕城高速公路玫瑰营段的建设。被告人称，2011年初张某1乙张某13、郝某、樊某他们三人到东胜找我说想让我给承包点工程，后来四人商量，约定我负责承包工程、管理工程和内蒙古某建设集团公司结算工程款，樊某负责协调社会关系等其他事务，郝某是工程会计，负责接受工程款、采购和项目，张某1乙张某13不参与工程不到工地，当时投入资金约200万，郝某、樊某投资100万，张某1乙张某13和张某1甲张某12投资100万，投资款都交到会计郝某那里了，郝某也给开了收据，开工两个月后因缺钱工程停工，我就以个人名义给张某1乙张某13和张某1甲张某12打借条共借了140万，我将这借来的140万投入工程后又开始了，一直做到2013年工程结束，在工程收益方面我和他们（张某1乙张某13、张某1甲张某12、樊某、郝某）各占工程利润的50%，等工程结束和新大地要上钱后把外面的帐结清后我们再分利润，当时我没承诺过具体每年会兑现多少钱。2013年5月我们的工程结束了。工程款都是以内蒙古某建设股份有限公司鄂尔多斯市政分公司的名义和内蒙古某建设集团公司要的，每次领钱是内蒙古某建设集团公司将应付的工程款以我个人的名义给我付了支票，然后我取钱。2011年至2014年年底内蒙古某建设集团公司给我大约付了20多次工程款，共付大约1500万左右。集宁东绕城高速公路新大地集团现在还欠我500万左右。我和张某1乙张某13、张某1甲张某12、郝某、樊某先后算过两次工程款，但是每次算账各自意见不统一，也没有算出结果，但都同意以郝某的账目为准。由于当时工程资金短缺，我个人和张某1乙张某13、张某1甲张某12借过140万还有和别人借的200万，我将这借来的340万投入到上述工程款中，在结算的时候我把投资的340万的本金、利息和财务费用算在工程成本内，但是张某1乙张某13和张某1甲张某12不同意，后来就一直没有算清楚。我从内蒙古某建设集团公司算出的1500万大部分通过我都付给了参与上述工程建设的小包工队了，付完后将付款条给了郝某了，还有一部分是我通过转账进入我哥宋某丙账户了，通过宋某丙和樊某两人共同给付别人。张某1乙张某13、张某1甲张某12、郝某、樊某没有领取过工程本金及盈利。（2）合同编号为XDDLQ3-JN-CB-XXXX-XX的合同正是我与新大地签订的合同，也是我和张某1乙张某13等人参与做的这个工程，该合同无工程总价，是以单价承包。我为该项目负责人和内蒙古某建设集团三分公司结算，按月计量，年底结算，在施工队工程结算单上由我和三公司的负责人共同签字确认。我和内蒙古某建设集团三分公司共同结算过5次，具体金额以郝某手里的工程结算单为准，三年总结算约2000万元。我领取的金额是1500多万元，票据上显示的是1800多万元，其中有一个3661832元的票据是我转账给李某乙，还有20万元是小贺欠我的了。上述1800多万元我没有支付给合伙人投资款和利润，这1800多万元大部分用于我们上述工程款的建设中，具体由郝某记录，还有付给张某1甲张某12124万元购房款（集宁的顶账房）。我从内蒙古某建设集团公司结的工程款有顶账房、车，结欠工程款、工人工资等全部没有了。内蒙古某建设集团公司从账面上已经反映出欠我的款项已全部结清，其实是我和李某乙因个人关系，将内蒙古某建设集团公司欠我和李某乙的账务相互转化，从我的账户转入李某乙的账户约300万元左右。外面有很多人欠我工程业务往来款约200多万元，我有能力偿还张某1乙张某13的钱。我曾借过岳父30万元，离婚后就将我的一套房产过户到岳父名下。（3）2011年在做集宁绕城高速的建设项目中张某1乙张某13入股投资了79万元。张某1甲张某12入股19万元参与到高速工程中。后来因资金周转困难向张某1乙张某13借款38万元，到了2015年7月10日张某1乙张某13要钱，我就给他打了一张借条，内容为：今借到张某1乙张某13现金捌拾万元整，到2015年12月25日前还清。我于2013年1月份建的石子厂，与本案集宁东绕城高速公路工程无关。（4）我利用内蒙古某建设股份有限公司市政分公司的名义与新大地签订的合同，二建公司不知情。履行合同共用四枚公章。共刻了“内蒙古某建设股份有限公司”和“内蒙古某建设股份有限公司财务专用章”印章各一枚，都是通过在东胜街头小广告刻的。“内蒙古某建设有限公司鄂尔多斯市政分公司”的公章和财务章记不清是谁给的。大约2009年成立的鄂尔多斯市政分公司，成立分公司后内蒙二建给的分公司公章和财务专用章。当时签订了成立鄂尔多斯市政分公司的合同，当时有张振盛、张某1丁张某14、许某、李某、丁某参加，包括合同约定期限、管理费用的比例，并且于2009年将50万元存入内蒙二建财务账户中，至今未退。6、视听资料，电子数据，办案说明。证实，李某乙否认宋某甲曾从内蒙古某建设集团公司结账给李某乙的事实。7、内蒙古中泽司法鉴定中心司法鉴定检验报告书内中司法鉴定中心[2017]文检字95号。证实，（1）2012年10月20日编号为NO.0092265《收据》上加盖的“内蒙古某建设股份有限公司财务专用章”印文与2017年4月26日提取的“内蒙古某建设股份有限公司财务专用章”印文不是同一印章所盖印。（2）2013年1月5日编号为NO.0012869《收据》上加盖的“内蒙古某建设股份有限公司”印文与2014年8月1日提取的编号为20131596号《印章销毁证明》上加盖的“内蒙古某建设股份有限公司”印文不是同一印章所盖印。上述证据，被告人宋某甲质证意见，其本人没有承诺收回本金以及分红的具体时间；期间一直与被害人联系，并没有不接电话或找不到人的情况；对盈利为1941766元有争议，里面没有算张某1乙张某13和张某1甲张某12的利息，除了利息以外基本就没有利润了；在量刑方面，认为本人构成自首，因为15号公安联系自己时告知了公安局工作人员其在丰镇开庭，庭后被公安人员带走。对指控伪造公司、企业印章罪提供的证据被告人表示一共刻了三个章，公司给过好几枚公章；对“鉴定意见”没意见，认可私刻公章。被告人的辩护人对指控合同诈骗罪的证据，认为上述证据证实不了被告人构成了合同诈骗罪；对丰检公诉刑追诉【2017】1号追加起诉决定书中所列明的证据没有异议；张某1乙张某13、张某1甲张某12认为上述证据，能证实被告人伪造公章实施了诈骗行为，并造成了严重后果。本院认为，上述证据能够证实，被告人在签订合同和结算的过程中使用了伪造的公司、企业印章的事实，不能证明被告人有合同诈骗事实存在。张某1甲张某12、张某1乙张某13提供了申请书、被告人房屋所有权证、结婚证、离婚证的复印件、短信记录内容等证据。证明，张某1甲张某12和宋某甲短信联系约定看房情况；坐落在鄂尔多斯市东胜区团结路2号15号楼4单元507房屋登记的房产所有权人为宋某甲，2007年9月购买的；2009年3月3日被告人宋某甲与刘彦结婚，2015年5月26日离婚。张某1甲张某12、张某1乙张某13意见，该房产属于宋某甲的婚前财产，该房产过户给其前岳父刘某，属恶意逃避债务转移财产行为；被告人质证意见，这是2008年、还是2009年欠的前岳父的钱，在准备离婚时，用房产偿还了所欠债务，会尽力归还他们投资款。本院认为，上述证据与其他证据结合，能够证明该房产现所有权人为刘某及张某1甲张某12和被告人宋某甲催要投资款的情况。本院认为，合同诈骗罪是指以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，采取虚构事实或者隐瞒真相等欺骗手段，骗取对方当事人财物，数额较大的行为。合同诈骗罪侵犯的客体是国家对经济合同的管理秩序和公私财产所有权。故合同诈骗罪中的“合同”应指合同法第二条所称的合同。首先，本案中被告人与被害人达成口头协议共同承揽工程，其本质应是一个合伙协议，不属于合同法调整范围，也没有侵犯国家对经济合同的管理秩序，其也就不构成合同诈骗罪。其次，是其他四位合伙人找到被告人希望共同承揽工程，宋某甲同意其他四个人参与到工程中来，在这一过程中并没有虚构事实、隐瞒真相,其他四人的投资款都投入到了真实的工程即玫瑰营绕城高速项目中来，在这一过程中，被告人并没有骗取四人的财物。再次，本案中不存在合同诈骗的5种情形，故被告人宋某甲不构成合同诈骗罪。因此，对公诉机关指控被告人构成合同诈骗罪，本院不予支持。被告人宋某甲为了与内蒙古某建设集团路桥三公司签订合同和结算工程款从而伪造印章的行为已构成伪造公司、企业印章罪，公诉机关指控的罪名，本院依法予以认定。被告人的辩护人认为被告人不构成合同诈骗罪，已构成伪造公司、企业印章罪的辩护意见，本院予以采纳；被告人及其辩护人认为，被告人已构成自首的辩护意见，没有法律依据，本院不予采纳。依法扣押的“内蒙古某建设有限公司鄂尔多斯市政分公司”的印章予以没收，随案备查。综上，为了打击犯罪，保护公司、企业正常活动的声誉以及社会公共秩序不受侵犯，根据被告人宋某甲的犯罪事实、性质、情节、对社会的危害程度及认罪态度，经合议庭评议后，提交本院审判委员会讨论，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第二百八十条第二款、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人宋某甲犯伪造公司、企业印章罪，判处有期徒刑二年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年1月21日起至2018年1月20日止）二、对扣押的“内蒙古某建设有限公司鄂尔多斯市政分公司”印章一枚，依法予以没收，随案备查。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向乌兰察布市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长郑国文审判员刘晓燕人民陪审员张华二〇一七年九月四日书记员马禹佳附：《中华人民共和国刑法》第二百二十四条【合同诈骗罪】有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：(一)以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的；(二)以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的；(三)没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同的；(四)收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的；(五)以其他方法骗取对方当事人财物的。第二百八十条【伪造、变造、买卖国家机关公文、证件、印章罪；盗窃、抢夺、毁灭国家机关公文、证件、印章罪；伪造公司、企业、事业单位、人民团体印章罪；伪造、变造、买卖身份证件罪】伪造、变造、买卖或者盗窃、抢夺、毁灭国家机关的公文、证件、印章的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。伪造公司、企业、事业单位、人民团体的印章的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利，并处罚金。伪造、变造、买卖居民身份证、护照、社会保障卡、驾驶证等依法可以用于证明身份的证件的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。

江祖义妨害公务一审刑事判决书浙江省诸暨市人民法院刑事判决书（2017）浙0681刑初592号：诸暨市人民检察院以诸检刑诉（2017）545号起诉书指控被告人江祖义犯妨害公务罪，于2017年6月6日向本院提起公诉，并建议适用简易程序审理。本院于次日立案，依法适用建议程序，实行独任审判，于2017年6月16日公开开庭审理了本案，诸暨市人民检察院指派检察院周某出庭支持公诉，因被告人江祖义当庭对指控的事实提出异议，转为普通程序审理。本院依法组成合议庭，于2017年6月26日重新公开开庭审理了本案，诸暨市人民检察院指派检察员周某出庭支持公诉，被告人江祖义及其辩护人金国锋到庭参加诉讼。现已审理终结诸暨市人民检察院指控：2017年3月20日0时30分许，诸暨市公安局城东派出所民警傅杰接110指挥中心指令后带领协警何诚彬、郑某,4到诸暨市暨阳街道国会金殿娱乐会所处警。被告人江祖义拒不配合调查，对民警谩骂挑衅，并将处警登记簿踢落在地，民警傅某遂对江祖义传唤控制。在警车内，被告人江祖义用身体冲撞控制其的协警何某、郑某,4，并用拳头击打民警傅某右侧耳朵处、协警何某胸部。在城东派出所办案区，被告人江祖义用拳头击打协警李某头部。经诸暨市公安局司法鉴定中心法医鉴定，傅某、李某所受的人体损伤程度未达轻微伤。为证明上述指控，公诉机关向本院提供了相关证据，认为被告人江祖义暴力袭击正在依法执行职务的人民警察，应当以妨害公务罪追究其刑事责任，并从重处罚。提请本院对其依照《中华人民共和国刑法》第二百七十七条第一款、第五款之规定处罚。被告人江祖义对公诉机关指控的事实及罪名均无异议。辩护人金国锋对公诉机关指控被告人江祖义犯妨害公务罪的罪名和事实无异议，认为被告人江祖义具有从轻处罚情节，具体辩护意见如下：1.被告人主观恶性较小，其内心不存在妨害公务的故意，由于事发当天被告人江祖义不胜酒力、处于醉酒状态，又与他人在ＫＴＶ中争执打架，情绪不稳定，在这种情况下是无法与其正常交流的，诸暨市公安局城东派出所民警到场后，江祖义在意识模糊的情况下做出的回应，均非其真实意思的表示，故不存在妨害公务的主观故意；2.被告人在本次事件中也是被害人，其也被他人殴打了，虽然其自身存在过错，但尚未造成严重的人员和财产损失的后果；3.被告人时候能够认识到自己的错误，认罪态度较好，表示以后坚决不再贪杯；4.被告人年纪较大，又有疾病，患有低血糖，量刑时应考虑其身体状况；5.被告人在诸暨生活工作多年，在诸暨开有自营饭店，对其判处缓刑不会造成不良社会影响。综上，请求对被告人江祖义从轻处罚，并适用缓刑。针对辩护人的辩护意见，公诉人提出：1.被告人江祖义主观上具有妨害公务的故意，其知道是民警在处警，因为民警穿着警服、开着警车；2.被告人江祖义妨害公务的对象是人民警察，也未能取得被害人的谅解，对其不宜适用缓刑。经审理查明：2017年3月20日0时30分许，诸暨市公安局城东派出所民警傅杰接110指挥中心指令后带领协警何诚彬、郑某,4到诸暨市暨阳街道国会金殿娱乐会所处警。被告人江祖义拒不配合调查，对民警谩骂挑衅，并将处警登记簿踢落在地，民警傅某遂对江祖义传唤控制。在警车内，被告人江祖义用身体冲撞控制其的协警何某、郑某,4，并用拳头击打民警傅某右侧耳朵处、协警何某胸部。在城东派出所办案区，被告人江祖义用拳头击打协警李某头部。经诸暨市公安局司法鉴定中心法医鉴定，傅某、李某所受的人体损伤程度未达轻微伤。上述事实，由公诉机关向本院提交的人口信息，浙江省公安机关工作证，伤势照片，证人郑某,4、许某,4、俞某的证言，抓获经过，被害人傅某、李某、何某的陈述，被告人江祖义的供述和辩解，法医学人体损伤程度鉴定意见书，视频录像等证据所证实，本院予以确认本院认为，被告人江祖义无视国法，暴力袭击正在依法执行职务的人民警察，其行为已构成妨害公务罪，依法应当追究刑事责任，且应当从重处罚。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人江祖义归案后能如实供述犯罪事实，当庭认罪，依法予以从轻处罚。辩护人金国锋请求对被告人江祖义从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。但被告人江祖义多次暴力袭击正在执行职务的人民警察，对其不宜适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十七条第一款、第五款、第六十七条第三款之规定，判决如下被告人江祖义犯妨害公务罪，判处有期徒刑一年六个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一七年三月二十日起至二0一八年九月十九日止）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长戴金飞人民陪审员石璐人民陪审员石莎娜二〇一七年六月二十六日书记员杨蓓蓓

刘某1非法制造爆炸物一审刑事判决书江西省峡江县人民法院刑事判决书（2016）赣0823刑初73号：江西省峡江县人民检察院以峡检公诉刑诉（2016）73号起诉书指控被告人刘某1犯非法制造爆炸物罪，于2016年11月11日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。江西省峡江县人民检察院指派检察员刘月山出庭支持公诉，被告人刘某1及其辩护人陈文凯到庭参加诉讼。现已审理终结江西省峡江县人民检察院指控,2015年春节后，被告人刘某1等人用大爆竹到赣江炸鱼。因爆炸威力小没有炸到鱼，被告人刘某1等人便想弄点威力大的爆竹炸鱼。在获得制造爆竹的配方，且邓某1等人在2015年3月15日等购买氯酸钾、铝银粉、固体硫磺等原料及工具后，被告人刘某1及邓某1、邓某2先后二次在巴邱镇袁某家的杂物间，将氯酸钾、木炭粉、硫磺粉、铝银粉以5：0.5：3：0.15的重量比例试制爆炸物，插上引线后在赣江引爆成功，炸起了直径和高度均达二米的水花。试验成功后，邓某1在网上购买二袋氯酸钾、一袋硫磺粉、一袋木炭粉及二包铝银粉。购得上述原料，被告人刘某1等人又进行试制并又获得成功后，被告人刘某1、邓某1、邓某2在袁某家的杂物间按照前述的配方制造三个爆炸物到赣江炸鱼。尔后，被告人刘某1等人将剩余的原料搬到被告人刘某1家的厨房，并多次制造爆炸物到赣江炸鱼。后因被告人刘某1等人觉得三个人聚在一起制造爆炸物麻烦，且害怕他人发现，于是决定各做各的。但三人或者一起或是分开从网上购买制造爆炸物的原料。2016年2月20日晚，被告人刘某1独自在家里的储物间内制造爆炸物。当晚8时许，被告人刘某1制造过程中不慎将装有爆炸物的瓶底砸破而引发明火，因而引燃存放在储物间的制造爆炸物的原料并发生爆炸，导致周围十余户居民的房屋及房屋内的家电、家具等物品不同程度损毁。经鉴定，房屋受损的价值总计为167382.78元。针对上述指控，公诉机关向法庭提交了相关证据予以证明，并认为被告人刘某1多次制造爆炸物，其已构成非法制造爆炸物罪，请求本院依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条之规定，给予被告人刘某1刑事处罚。公诉人在开庭审理中提出了被告人刘某1具有自首情节，积极赔偿了被害人损失且得到了谅解等从轻或者减轻处罚的量刑情节。被告人刘某1对起诉书所指控的事实无异议，请求从轻处罚，并适用缓刑。辩护人陈文凯的辩护意见为：1、公诉机关提供的江西省公安司法鉴定中心理化检验鉴定意见书和宜春检验检疫技术研究所的危险物质鉴定意见书，因二个鉴定机构司法鉴定主体不适格，不能作为认定案件事实的依据。2、被告人刘某1制造的是爆竹，不是爆炸物，不能定性为非法制造爆炸物罪，只能定性为过失以危险方法危害公共安全罪。3、鉴于被告人刘某1有自首情节，积极赔偿了被害人损失及得到了谅解等从轻或者减轻量刑情节，建议在三年以下量刑并适用缓刑。经审理查明，2015年春节后，被告人刘某1等人用大爆竹到赣江炸鱼。因爆竹的威力小而没有炸到鱼，被告人刘某1等人遂产生制造威力大的“爆竹”到赣江炸鱼的想法。获得制造爆炸物的配方，且在2015年3月15日，邓某1等人在网上购买一斤氯酸钾一斤铝银粉等原料，另外在别处购买固体硫磺、粉碎机、电子秤等原料和工具后，被告人刘某1及邓某1、邓某2（二人系堂兄弟，均另案处理）先后二次在峡江县巴邱镇邓某1、邓某2的奶奶袁某家杂物间，将氯酸钾、木炭粉、硫磺粉、铝银粉以5：0.5：3：0.15的重量比例粉碎、搅拌均匀，然后装入矿泉水瓶中试制。每次试制后，被告人刘某1等人则在装有爆炸物的矿泉水瓶上钻孔，再安插上从烟花爆竹上拆下的引线，尔后持该装置到赣江引爆，二次均引爆成功，炸起了直径及高度均达二米左右的水花。试验成功后，邓某1在网上购买二袋氯酸钾（每袋五十斤）、一袋硫磺粉（每袋五十斤）、一袋木炭粉（每袋四十斤）及二包铝银粉（每包二斤）。购得上述原料，被告人刘某1等人又进行试制且引爆成功后，被告人刘某1、邓某1、邓某2在袁某家的杂物间按照前述的配方制造三个爆炸物到赣江炸鱼。尔后，被告人刘某1等人将剩余的原料搬到被告人刘某1家的厨房，并多次制造爆炸物到赣江炸鱼。被告人刘某1等人装爆炸物的容器除矿泉水瓶外，还有饮料瓶及洗衣液瓶等。之后，被告人刘某1等人觉得三个人聚在一起制造爆炸物麻烦，且容易被他人发现，于是决定各做各的。但是，三人或者一起或单独从网上购买制造爆炸物的原料。2016年2月20日晚，被告人刘某1在家里的储物间内制造爆炸物。当晚8时许，被告人刘某1不慎将装有爆炸物的瓶底砸破引发明火，因而引燃存放在储物间的用于制造爆炸物的氯酸钾、硫磺粉、木炭粉、铝银粉等原料并发生爆炸。被告人刘某1的面部及双手被烧伤，同时导致周围的陈某、吴某1等十余户居民的房屋及房屋内的家电、家具等物品不同程度损毁。爆炸发生后，公安机关从被害人吴某2、吴某1等人处提取爆炸后现场遗留物铁皮、黑色粉末、可疑黄色、白色物质等送江西省公安司法鉴定中心进行鉴定，鉴定意见为送检的检材中检出氯酸盐类烟火药残留成分；送检的检材中有硫、氯酸钾、碳等。公安机关还从邓某1制造爆炸物现场提取黑色粉末、脚盆内附着物，以及圆筛、漏斗、塑料盆等送江西省公安司法鉴定中心进行鉴定，鉴定意见为送检的检材中检出氯酸钾、硫及铝粉等。江西中晟司法鉴定中心对被害人胡某1、吴某1等十五户居民的受损房屋进行了鉴定，鉴定意见为房屋存在墙体开裂、木门、窗户被震坏，窗户玻璃震碎等，房屋损失价值共计167382.78元。案发后，被告人刘某1在未被公安机关采取强制措施时，接到公安机关的电话通知后，于2016年5月22日自动到公安机关，归案后如实供述了主要犯罪事实。被告人刘某1在爆炸后对部分受损房屋进行了修补或者赔偿，本案审理中，被告人刘某1亲属又与吴某2、吴某1等十一个被害人就房屋等损失达成了赔偿协议，赔偿了房屋等损失，得到了被害人的谅解。上述事实，有下列证据予以证明：1、胡某2、陈某、曾某2、孙某2、罗某等被害人陈述，证明刘某1等人为了到赣江炸鱼，私自购买制造炸药的原料放在刘某1家里的储物间，并在储物间内多次制造炸药，炸药用洗衣液瓶、矿泉水瓶等盛装后在地上“顿”实，然后安上从烟花上拆下引线制成爆炸物在赣江引爆炸鱼。2016年2月20日晚8时许，刘某1等人在储物间制造炸药而发生爆炸，连续三次爆炸，并引发大火，附近人家的房屋墙体震裂、门、窗震坏、窗户玻璃震碎等，房屋内空调、电视机、挂衣柜等家电、家具损坏。2、毛某1、毛某2、徐某、吴某1等多名被害人陈述证实2016年2月20日晚，刘某1在家里制造炸药引起爆炸，他们家的房屋、家电、家具被震坏等情况。徐黑仔还证实曾经告诉过刘某1父亲刘某在家里制炸药不安全。3、证人孙某1证言，证实刘某1等人购买空的洗衣液瓶等用于盛装炸药，然后到赣江引爆炸鱼。证人饶某、吴某1证言，证实刘某1等人购买过大量洗衣液的空瓶。5、证人李某证言，证实刘某1之父刘某曾经将炸药放到他家。6、证人肖某证言，证实刘某曾经到赣江炸鱼。7、证人曾某1证言，证实她是刘某1之母，她家于2016年2月20日晚发生了爆炸，并引发大火。8、证人邓某1、邓某2、刘某证言，证实了被告人刘某1与邓某2、邓某1多次制造爆炸物到赣江炸鱼的上述所认定的事实，以及刘某拿被告人刘某1制造的爆炸物到赣江炸鱼。9、被告人刘某1的医院入院通知单，证实被告人刘某1的双手及面部被烧伤。10、公安机关的吴某2、陈某、敖某等辨认笔录，证实刘某1等人在刘某1家的储物间制造过炸药，刘某向敖秋如购买过装洗衣液的瓶子。11、公安机关的提取笔录及相关照片，证实公安机关送往江西省公安司法鉴定中心鉴定的检材来源。12、公安机关搜查笔录，证实邓某1、邓某2制造爆炸物的地点。13、公安机关现场勘验检查工作记录及相关照片、电子数据等，证实2016年2月20日晚，被告人刘某1家发生爆炸后的现场情况，以及被告人刘某1等人从网上处购买氯酸钾、硫磺等制造爆炸物的原料及工具等。14、江西省公安司法鉴定中心理化检验鉴定意见书，证实从爆炸现场提取的检材检出氯酸盐类烟火药成分，以及硫、氯酸钾、碳等；从邓某1制造爆炸物现场提取检材中检出氯酸钾、硫及铝粉等。15、江西中晟司法鉴定中心司法技术鉴定意见书，证实胡某1、李某等人的房屋存在墙体开裂、木门、窗户被震坏，窗户玻璃震碎等，房屋损失总价值为167382.78元。16、公安机关的刘某1归案情况说明，证实被告人刘某1的归案情况。16、赔偿清单及收据，证实被告人刘某1亲属与陈某、张小莲等被害人达成了赔偿协议，赔偿了损失，并得到了被害人谅解等情况。17、被告人刘某1供述，供述了先伙同邓某1、邓某2，后单独多次制造爆炸物到赣江炸鱼的事实，以及2016年2月20日晚，他在储物间内制造爆炸物，当晚8时许，因“顿”实瓶子中的爆炸物不慎将瓶底砸破而引发明火，因而引燃存放在储物间用于制造的爆炸物原料并发生爆炸的上述所认定的事实。上述证据，经庭审质证，辩护人陈文凯对江西省公安司法鉴定中心和宜春检验检疫技术研究所的司法鉴定资质提出异议。其他证据，被告人及其辩护人均无异议，且来源合法，内容真实，可以采信。江西省公安司法鉴定中心系公安机关为了侦破刑事案件的需要设立的，该鉴定单位及其鉴定人员的鉴定业务范围、鉴定项目也向司法行政机关报备。因此，该鉴定单位及其鉴定人员为了侦破刑事案件的需要所作出的鉴定意见书合法，应当予以采信。公诉机关提供宜春检验检疫技术研究所的危险物质鉴定书，以证明按照被告人刘某1等人将氯酸钾、木炭粉、硫磺粉、铝银粉以5：0.5：3：0.15的重量比例搅拌均匀装入容器内制成成品，属于烟火药爆炸物。宜春检验检疫技术研究所从事烟花爆竹及其原材料等检验、检测、鉴定业务，只是经中国国家认证认可监督管理委员会批准，不具备司法鉴定资质，故该研究所的“属于烟火药爆炸物”的鉴定意见不能作为认定本案事实的证据使用。但该鉴定意见因为系专业技术人员所作出的，故在分析、判断本案证据时可以起参考作用本院认为，被告人刘某1未经批准，多次非法制造爆炸物，其行为已构成非法制造爆炸物罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人刘某1在未被采取强制措施时，接到公安机关的电话通知后，自动到公安机关投案，归案后如实供述主要犯罪事实，故控、辩双方提出被告人刘某1具有自首情节的意见，本院予以采纳。被告人刘某1的主观目的是制造爆炸物到赣江引爆炸鱼，客观上实施了使用氯酸钾、木炭粉、硫磺粉、铝银粉等原料多次制造爆炸物并到赣江引爆的行为，且因案发当日的爆炸而造成周围十余户居民的房屋受损，价值167382.78元，以及房屋内的家电、家具受损的危害后果。因此，被告人刘某1的行为构成非法制造爆炸物罪，辩护人陈文凯提出被告人刘某1制造的是爆竹，不是爆炸物，应当定性为过失以危险方法危害公共安全罪的辩护意见不当，本院不予采纳。鉴于被告人刘某1积极赔偿了被害人的经济损失，且得到了被害人谅解，同时又具有自首等情节，认罪悔罪态度较好。同时，考虑到被告人刘某1非法制造爆炸物的目的系用于炸鱼，主观恶性不是特别恶劣，故被告人刘某1及其辩护人陈文凯请求减轻处罚的辩解意见，本院予以采纳。鉴于非法制造爆炸物的社会危害性较大，且被告人刘某1多次制造爆炸物，故被告人刘某1及辩护人陈文凯提出的适用缓刑的辩护意见，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条、第六十七条第一款之规定，判决如下被告人刘某1犯非法制造爆炸物罪，判处有期徒刑一年六ｇ个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年5月22日至2017年11月21日止。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向江西省吉安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长罗永峰审判员周根珠人民陪审员廖悦成二〇一七年二月二十八日书记员陈红

赵某甲诈骗罪、职务侵占罪一审刑事判决书山西省高平市人民法院刑事判决书（2016）晋0581刑初65号：高平市人民检察院以高市检公诉刑诉（2015）266号起诉书指控被告人赵某甲犯诈骗罪，于2015年9月30日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，并于2015年12月16日作出（2015）高刑初字第304号刑事判决书，判决被告人赵某甲犯职务侵占罪，判处有期徒刑七年，判后高平市人民检察院提出抗诉，晋城市中级人民法院二审后，于2016年3月14日作出（2016）晋0581刑终42号刑事裁定书，撤销原判，发回本院重审。本院重新受理后，依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。高平市人民检察院指派检察员许艳青出庭支持公诉，被告人赵某甲及其辩护人赵雁平等到庭参加了诉讼。本案现已审理终结高平市人民检察院起诉指控，2011年以来，被告人赵某甲以中国人寿保险公司高平支公司保险销售员的身份，在为他人办理保险及续交保费过程中，先后骗取多人保费，共计49.6478万元，并祥列了36名投保人被骗金额。公诉机关认为，被告人赵某甲以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，骗取他人钱财，数额巨大，其行为构成了诈骗罪，提起公诉，请依法判处。并向法庭提供了被害人申某某等36人陈述、证人王某甲、马某某、秦某甲等人证言，被告人赵某甲供述、抓获证明等证据。被告人赵某甲对起诉书指控的犯罪事实供认不讳，称在日常收取保费过程中均是保险代理人收取现金后交至高平市人寿保险公司，委托合同约定的不允许收现金没有执行，被其花掉的投保人的续交保费用于归还家庭房贷、经营饭店及购车。辩护人赵雁平的主要辩护理由是：被告人赵某甲的行为属职务侵占罪。第一，从主体上讲，被告人赵某甲是保险公司的职工，在岗期间连续四五年受到公司的表彰，在公司所获薪酬是底薪加提成，赵某甲就是公司的工作人员，与诈骗罪的一般主体不同。第二，从犯罪对象来看，赵某甲负责的业务就是客户的保险到期后续交保费，虽然合同上规定营销人员不能直接收现金，但通过庭审调查，该公司业务员收取客户现金是普遍存在的，客户将钱交给赵某甲就等于交给了保险公司，实际上赵应当交公司而未交，将续保费占为己有是侵占了公司财产。当庭赵某甲还是想在有能力的情况下把钱还上，现在还不上了。第三，从犯罪行为看，赵某甲是保险公司业务员，接受保险公司管理，收续保费就是代表公司的行为，收到保费未交公司是侵占了公司财物，其未虚构保险公司人员身份及投保事实。故应以职务侵占罪对被告人赵某甲作出判决。经审理查明，2010年7月15日被告人赵某甲取得保险代理从业资格后与中国人寿保险股份有限公司晋城分公司签订《银行保险销售人员保险代理合同》，依照合同约定，甲方授权乙方（赵某甲）在本辖区内从事以下委托代理事项：1、代理销售甲方指定的保险产品；2、维护和经营甲方指定的网点；3、为甲方指定的保单或分配的客户提供服务。同时约定，乙方（赵某甲）应引导或帮助客户办理银行自动转账授权、银行代收等非现金方式交纳保险费，或引导客户到甲方柜面交纳保险费。乙方不得接受投保人委托代缴保险费。委托报酬的支付中约定：甲方根据乙方代理销售的保险合同的保险费收入支付乙方委托报酬。甲方权利义务条款约定：甲方依照法律法规及行政规章对乙方的委托代理活动进行监督、检查，对乙方履行管理职责，以会议（含晨会、夕会等）、培训等方式，要求乙方在规定时间和地点向甲方汇报并沟通委托代理业务进展情况。甲方有偿或无偿地向乙方提供开展委托代理活动所必需的业务单证、相关资料及必要的帮助，提供必要的培训，乙方应接受客户委托办理的其它服务（代缴保险费、代领退保金、委托撤单、委托保管单借款、代领保险金的服务除外），严格遵照甲方要求领取、使用、保管、核销甲方重要单证。被告人赵某甲具体担任中国人寿保险股份有限公司高平市支公司（以下简称人寿保险公司高平支公司）银邮保险售后部经理，自2011年至2014年6月，被告人赵某甲累计为人寿保险公司高平支公司推售各类保险产品计300余单。在收取客户保费及收取客户续交保费，办理满期退保费过程中大部分由被告人赵某甲持投保人身份证明并直接收取现金，由赵某甲到人寿保险公司高平支公司办理相关手续，然后将保险合同及收取保费发票送交投保客户，公司从未予以制止，也未与赵某甲解除代理。期间，被告人赵某甲收取30余名客户续保费和以入分红险为诱饵骗取6人现金未上交公司而占为己有，并潜逃。认定上述事实有公诉机关提交经法庭质证并认证的以下证据予以证明：1、人寿保险公司高平支公司2015年10月16日证明赵某甲系该公司保险代理人。2、保险销售员佣金明细表证明，赵某甲佣金情况。3、《保险代理合同书》证明，保险代理双方权利、义务。4、证人王某甲证实，现在人寿保险公司高平支公司工作，到公安机关主要说一下赵某甲利用职务之便，私自收取投保人续交保费的钱款，但并未将续交的保费交入公司账户。2010年7月1日赵某甲与公司签订银行保险销售人员的合同，成为了我公司的员工。2014年6月份赵无故不上班，未办离岗手续。6月28日以后，公司就陆续接到客户反映说赵收了续保费没有给他们保险收据，我公司经过回访，到目前为止，共查出经赵某甲办的34个客户40份保单为失效保单，时间从2012年至2014年间，总价值27万元左右。办理保险公司要求业务员采用银行卡续费，不允许收取现金。赵某甲是以给客户续交保费、私自收取客户的续保钱款，未交到公司。经核实，她在公司工作期间，共办理了300份左右（保单）。赵收取客户续保费后，给大部分客户出具了收据，少部分没有出具收据。5、证人马某某（人寿保险公司高平支公司经理）证实，赵某甲于2010年与我公司签订银行保险销售合同，成为公司保险代理人，至2014年6月份，公司陆续接到客户电话说赵收了他们保费没有交公司，今年6月赵某甲无故不上班，失去消息。详细情况单位的王某甲经理已经说过了，以他说的为准。6、抓获证明：2015年3月26日高平市公安局侦察人员王威、雷超在西安市雁塔区丈八东路唐园假日新城小区一栋12303室抓获犯罪嫌疑人赵某甲。7、证人申某某、张某甲、卫某某等30余人均证实，赵某甲是人寿保险公司高平支公司业务员，每次办理保险时都是将钱及客户身份证交给赵某甲办理，赵某甲到公司办了保险合同及开具发票后再交给客户，后收取续保费失去联系，才知道赵未将钱交到公司将钱花了。（一）职务侵占罪1、2011年被告人赵某甲在为高平市东城办店上村投保人芦某某办理人寿保险公司高平支公司“国寿新鸿泰两全”保险、“国寿鸿盈两全”、“国寿鑫丰两全”保险过程中，收取芦某某现金为其办理了保险合同并开具了部分公司发票。后被告人赵某甲将芦某某交的“国寿新鸿泰两全”保险续保费10000元及“国寿鸿盈两全”保险续保费计15000元，共计25000元占为己有。认定上述事实有公诉机关提交经法庭质证并认证的以下证据予以证明：（1）申某某证言证明，赵某甲做工作让其父芦某某投保的经过及向赵索要保费的经过。（2）普通收据显示，赵某甲2013年7月11日收取芦某某10000元。（3）申某某与赵某甲短信通信记录印证，赵某甲将申父的续保费花掉。（4）中国人寿保险股份有限公司发票，证明赵某甲收取现金后，为投保人芦某某办理“国寿鸿盈两全”保险，出具发票一支。（2012.1.22-2013.1.215000元）（5）赵某甲名片印证，赵以人寿保险公司高平支公司团体业务销售部银邮保险售后部经理身份，劝说申父入保并收取续保费。2、2013年4月，高平市南城办上韩庄村张某甲在人寿保险公司高平支公司投保一份养老保险，年交费10000元，2014年4月被告人赵某甲在收取张某甲续保费过程中，用普通收据收取张某甲续保费10000元，未上交公司，将该款占为己有。2013年7月，被告人赵某甲为张某甲办理一份人身意外保险，收取张某甲现金10000元并为张某甲办理了保险合同及发票。2014年7月该保险到期，张某甲将身份证及存折交给赵某甲办理退款手续，赵某甲在办理退款后将张某甲保险退款10000元占为己有。认定上述事实有公诉机关提交经法庭质证并认证以下证据予以证明：（1）张某甲证言证明，赵某甲收取现金为其办保险的经过。（2）赵某甲2014年4月12日收据：收取张某甲交贰零壹肆年续保费11200元（保险单号2013-460-01506364-4）（3）张某甲存折本及交易明细显示：赵某甲于2014年7月14日在高平市康乐支行支取10000元。（4）被告人赵某甲供认将20000元占为己有。3、2010年被告人赵某甲为投保人卫（魏）某某（陈区镇王村人，65岁）办理了“国寿鸿盈两全”等保险三份，赵某甲收取卫的现金后，为卫某某办理了保险合同并开具了投保发票。2013年6月，赵某甲提出让卫某某完保险任务，卫某某给了赵某甲现金15000元，赵一直未给卫某某保单，同年7月30日卫某某到人寿保险公司高平支公司找到赵某甲要求退保，赵谎称钱已交到公司不能退，并使用本人身份证复印件打了一支“取到卫某某现金15000元，付一年利息750元”的白条。2014年7月22日，被告人赵某甲又收取卫某某“国寿鸿盈两全”保险续保费6000元，上述两笔保费共计21000元，未交入公司，赵某甲将21000元占为己有。认定上述事实有公诉机关提交经法庭质证并认证以下证据予以证明：（1）卫某某证言证明，赵某甲为其办保险的经过。（2）赵某甲为卫某某出具白条一支：2013年7月30日收卫某某现金15000元（系付壹年利息共计750元）。（3）赵某甲出具普通收据一支，2014年7月22日收到魏某某人民币6000元，系付交贰零壹肆年续费（2012-437-01522045-1）。（4）被告人赵某甲供认将21000元占为己有。4、2009年王某乙（陈区镇浩庄村人）在中国人寿保险公司高平支公司投保“国寿鸿盈两全”保险，2014年4月份到期。2014年4月份，被告人赵某甲找到王某乙并说服王某乙续保，赵称为王代办，向王某乙要走原保单、王的身份证、户口本。之后，被告人赵某甲用王某乙的身份证给王办理了银行卡，并将公司退给王某乙的保费24000元支取并占为己有。认定上述事实有公诉机关提交经法庭质证并认证以下证据予以证明：（1）王某乙证言证明，赵某甲为其办理保险经过。（2）投保单：时间2014.4.10，保险金额24000元。（3）中国人寿保险股份有限公司保金业务受理单。证实该保险期满退保，满期金24000元，红利利息共计24644元。（4）被告人赵某甲供认将24000元占为己有的事实。5、2011年被告人赵某甲为投保人崔某甲（陈区镇刘家庙人）办理一份“国寿鸿盈分红保险”，年交费2000元，2013年1月又为崔某甲及其丈夫王某丙各办理一份“国寿康欣重大疾病保险”，赵某甲收取现金并在人寿保险公司高平支公司为崔某甲办理了保险合同及发票等手续。2014年6月，被告人赵某甲收取崔某甲三份保险续保费计5470元未交入公司，除扣减垫付款，被告人赵某甲将其中的3470元占为己有。认定上述事实有公诉机关提交经法庭质证并认证以下证据予以证明：（1）崔某甲证言证明，赵某甲为其及家人办保险过程中收取5470元，之前赵为我垫付过2000元保费。（2）赵某甲出具普通收据：2014.6.30收王某丙1610元，系付2014年续费；2014.6.30收崔某甲1860元，系付2014年续费；2014.6.30收崔某甲2000元，系付2014年续费。（3）补侦证明，经查询泰康人寿保单查询系统无王某丙、崔某甲投保信息。6、2010年底，被告人赵某甲得知王某丁（北城办大冯庄村）有一支工商银行存单到期，便找到王某丁推销保险，王某丁交给赵7000元现金和王的身份证，赵某甲为王办理了保险合同及开具了公司发票。2011年底，被告人赵某甲又收取王某丁保险续费7000元后，未交入人寿保险公司高平支公司，将7000元占为己有。认定上述事实有公诉机关提交经法庭质证并认证以下证据予以证明：（1）王某丁证言证明，赵某甲为其办保险经过。（2）赵某甲于2012.12.17出具白条载明：取到王某丁保费计17000元，事由交2013年续费，人寿（2011-437-01502288-3），新华1份。7、2011年被告人赵某甲为投保人宋某甲（陈区镇刘家庙人）办理了“国寿鸿盈”保险，年交费1000元。2011年至2013年续保费均由赵某甲到宋处收现金然后回人寿保险公司高平支公司缴费办理，再将发票送交宋某甲。2014年6月被告人赵某甲收取宋某甲交保费1000元未交入公司，并将1000元占为己有。认定上述事实有公诉机关提交经法庭质证并认证以下证据予以证明：（1）宋某甲证言证明，赵某甲为其办理保险经过。（2）被告人赵某甲供认将1000元占为己有。8、2011年1月被告人赵某甲为投保人和某某（马村镇康营村）办理一份“国寿鸿盈两全”保险，之后赵某甲每年到期后到和某某家收钱，然后到人寿保险公司高平支公司办理续保。2013年1月16日和2014年1月25日被告人赵某甲开据普通收据先后收取和某某续交保费计40000元，未上交公司，将40000元占为己有。认定上述事实有公诉机关提交经法庭质证并认证以下证据予以证明：（1）和某某证言证明，赵某甲办其办理保险及交续保费经过。（2）赵某甲出具白条载明：取到和某某保费计20000元。（交2013年续费，Ａ：2011-427-01505827-8；Ｂ：2011-437-01505740-9；收款人赵某甲2013.1.16。）（3）赵某甲出具收据，时间为2014年1月24日，收到和某某20000元，系付交2014年续费。9、2011年10月，被告人赵某甲为王某戊（陈区镇沙院村）的两个女儿分别办理了“国寿鸿盈两全”保险，年交费10000元，赵收取现金并为王某戊办理了保险合同及发票等手续。2012年12月13日、2013年10月22日、2013年11月19日被告人赵某甲先后用白条及普通收据三次收取王某戊交的续保费计20000元，未上交人寿保险公司高平支公司公司，将20000元占为己有。认定上述事实有公诉机关提交经法庭质证并认证以下证据予以证明：（1）王某戊证言证明，赵某甲为其女儿办保险及交费经过。（2）普通收据2支及白条1支，印证被告人赵某甲收取续保费的时间及金额。10、2011年6月，被告人赵某甲为（陈区镇南头村）投保人郭某甲办理一份“国寿鸿盈两全”保险，当年8月赵收取郭某甲交纳保费10000元，至2012年赵某甲先后为郭办理了保险合同及发票等手续。2013年8月被告人赵某甲收取郭某甲交的续保费10000元，同年9月23日赵某甲在郭家给郭某甲打了一支收取续费10000元的白条，但被告人赵某甲未将该款交入人寿保险公司高平支公司，将10000元占为己有。此外，2012年6月被告人赵某甲为郭某甲办理一份5000元保险，后于2014年7月25日又收取郭交纳的5000元续保费未打收据，亦未交入公司，将5000元占为己有。认定上述事实有公诉机关提交经法庭质证并认证以下证据予以证明：（1）郭某甲证言证明，被告人赵某甲为其办保险经过。（2）赵某甲出具白条载明：2013年9月23日赵某甲收取郭某甲2013年续费10000元。（3）中国人寿保险股份有限公司发票4支在案佐证，赵某甲在办理中收取现金后为郭办理的保费收据交款人郭某甲，2011.8.3至2012.8.2，保费10000元；交款人郭某甲，2013.2.21收取保费10000元；交款人郭某甲，2012.6.28收取，2012.6.29-2013.6.28保费5000元；④交款人郭某甲，2013.9.18收取，2013.6.29-2014.6.28保费5000元。11、2012年3月19日被告人赵某甲为投保人宋某乙（陈区镇浩庄村）办理了一份“国寿鸿盈两全”保险。2013年3月19日被告人赵某甲给宋某乙出具普通收据，收取宋某乙2013年续费10000元，未交入人寿保险公司高平支公司，将10000元占为己有。认定上述事实有公诉机关提交经法庭质证并认证以下证据予以证明：（1）宋某乙证言证明，赵某甲为其办理保险及交费经过。（2）被告人赵某甲出具收据显示，2013.3.31收到宋某乙交来2013年续费（2012-437-01510890-8）10000元。（3）提取保险公司发票一支印证，赵某甲为宋某乙办理保险合同后交给宋的手续，内容为：交款人宋某乙，国寿鸿盈两全保险（分红型）2012.3.20-2013.3.19，10000元。缴费日期2012.3.20。12、2011年被告人赵某甲为张某乙之妻张某丙（陈区镇沙院村）办理了一份意外保险。2013年4月10日被告人赵某甲收取张某乙交的续保费10000元后，未交人寿保险公司高平支公司，将10000元占为己有。认定上述事实有公诉机关提交经法庭质证并认证以下证据予以证明：（1）张某乙证言证明，赵某甲为其妻张某丙办理保险经过。（2）收据显示，2013.4.10赵某甲收到张某丙2013年续费（2011-437-01512955-9）10000元。13、2008年牛某甲（陈区镇郭家村）在高平市邮政储蓄银行办理了存款，后改为分红保险，由赵某甲负责收续保费。2012年保险到期后，牛又在赵某甲的建议下办理了一份保险，年交费2000元。随后被告人赵某甲收取牛某甲现金2000元，并为牛办理了保险合同，退还了牛的身份证。后被告人赵某甲收取牛某甲2013年、2014年续交保费计4000元，未交入人寿保险公司高平支公司，将4000元占为己有。认定上述事实有公诉机关提交经法庭质证并认证以下证据予以证明：（1）牛某甲证言证明，赵某甲为其办理保险的经过。（2）赵某甲出具白条，2013年6月赵某甲收取牛某甲交2013年续费2000元。（3）赵某甲出具普通收据，2014年6月6日赵某甲收取牛某甲2000元，系付交2014年续费（2012-437-01520119-9）。14、2011年11月份，被告人赵某甲为投保人冯某某（米山镇上冯庄人）办理了“国寿鸿盈两全”保险，年交费12000元，被告人赵某甲收取冯某某2012年、2013年续保费24000元，后为冯出具收据，但未交入人寿保险公司高平支公司，将24000元占为己有。认定上述事实有公诉机关提交经法庭质证并认证以下证据予以证明：（1）冯某某证言证明，赵某甲为其办理保险经过。（2）收据载明，2013年12月30日赵某甲收到冯某某24000元（系付交2012年、2013年续费）。15、2011年1月被告人赵某甲为投保人杨某某（米山镇下冯庄村人）办理了一份“国寿鸿盈分红保险”，年交费5000元，共交5年。杨某某将一支10000元存单交给赵，赵某甲支取10000元为杨交纳了两年的保费，2012年12月17日被告人赵某甲收取杨现金5000元，2014年3月11日被告人赵某甲又收取杨某某保费5000元，计10000元未交入人寿保险公司高平支公司，将10000元占为己有。认定上述事实有公诉机关提交经法庭质证并认证以下证据予以证明：（1）杨某某的证言证明，赵某甲为其办保险的经过。（2）赵某甲出具白条显示，2012年12月17日赵某甲取到杨某某保费5000元交2013年续费。（3）赵某甲出具普通收据一支，2014年3月11日收款人赵某甲收到杨某某人民币5000元，系付交2014年续费（2011-437-01503088-6）。16、2012年5月8日张某丁（河西镇下庄村）在河西邮政储蓄所的存单到期，被告人赵某甲找到张某丁劝说张入了一份“国寿鸿盈分红保险”，年交费6000元，共交三年。2014年5月20日，被告人赵某甲在农行河西支行门口收取张某丁保费6000元，并出据了收条，后赵将6000元占为己有。认定上述事实有公诉机关提交经法庭质证并认证以下证据予以证明：（1）张某丁证言证明，赵某甲为其办保险及续保费经过。（2）赵某甲出具普通收据一支，2014年5月20日赵某甲收到张某丁6000元，系付交2014年续费。17、2011年被告人赵某甲为秦某乙之母张某戊（陈区镇东摇头村）办理一份“国寿鸿盈分红保险”，年交费3000元，秦某乙将3000元现金及其母张某戊身份证交给赵某甲，赵随后办理了保单，退还了身份证，赵某甲并为张某戊在工商银行办了存折本。2012年2月，赵某甲照常收取了续费并将交费手续均交还秦某乙。2014年7月13日赵某甲收取秦某乙交纳的2013年和2014年两年续费计6000元现金，未交入人寿保险公司高平支公司，将6000元占为己有。认定上述事实有公诉机关提交经法庭质证并认证以下证据予以证明：（1）秦某乙证言证明，赵某甲为其办保险经过。（2）被告人赵某甲供认收取秦某乙6000元后将其花掉的事实。18、2011年被告人赵某甲为投保人张某己（野川镇大西杜村）办理了“国寿鸿盈保险”一份，2011年至2012年的保费2000元均是张某己将现金交给赵某甲，赵为张办理保单及发票后交还张某己。2013年1月28日被告人赵某甲收取张某己2013年续费2000元后，未交入人寿保险公司高平支公司，将2000元占为己有。认定上述事实有公诉机关提交经法庭质证并认证以下证据予以证明：（1）张某己证言证明，赵某甲为其办理保险经过。（2）赵某甲出具白条载明：2013年1月28日赵某甲收取2000元。19、2011年6月被告人赵某甲为投保人李某甲（米山镇云南村）办理了“国寿鸿盈两全”保险一份，年交费3000元。2011年、2012年二年保费李某甲均是将钱交给赵某甲，由赵为李交纳保费后返给李某甲正式发票。2013年6月28日被告人赵某甲收取李某甲续交保费3000元，未交入人寿保险公司高平支公司，将3000元占为己有。认定上述事实有公诉机关提交，经法庭质证并认证以下证据予以证明：（1）李某甲证言证明，赵某甲为其办保险经过。（2）赵某甲出具白条载明：2013年6月28日赵某甲收到李某甲交2013年续费3000元（2011-437-01523703-8）。20、2012年之前，牛某乙（寺庄镇泮沟村）在建设银行高平支行存款时被工作人员办理了保险，牛便去保险公司，因退保未成，于第二年续交纳保费10000元。2012年3月被告人赵某甲找到牛某乙说其办理的保险过期失效了，问其是否办理复效手续，并称将2011年的保险费10000元退给牛某乙。2012年3月被告人赵某甲收取牛某乙保费10000元，2013年4月收取牛某乙续保费10000元，计20000元未交入人寿保险公司高平支公司，将20000元占为己有。认定上述事实有公诉机关提交，经法庭质证并认证以下证据予以证明：（1）牛某乙的证言证明，赵某甲为其办理保险及交钱经过。其余收据找不到了。（2）赵某甲出具普通收据一支：2013年4月11日赵某甲收到牛某乙2012年续费10000元（2008-427-01561081-1）。21、2012年被告人赵某甲在为赵某乙（陈区镇南河人）办理“国寿鸿盈两全保险”，后于2012年、2013年先后收取赵交纳其的保费计12000元，未交入人寿保险公司高平支公司，将12000元占为己有。认定上述事实有公诉机关提交经法庭质证并认证以下证据予以证明：（1）赵某丙证言证明，赵某甲为其爷爷赵某乙办理保险经过。（2）被告人供述。22、2001年李某乙（陈区镇陈区村）的丈夫王某己在中国人寿保险公司高平支公司办理一份“少儿英才”保险，年交费958元。2012年始，由被告人赵某甲为李办理该保险续保手续，2014年6月10日，被告人赵某甲收取李某乙保费958元，未交入人寿保险公司高平支公司，将958元占为己有。认定上述事实有公诉机关提交，经法庭质证并认证以下证据予以证明：（1）李某乙证言证明，赵某甲为其丈夫办理保险经过。（2）收据载明：2014年6月10日赵某甲收取王某己958元系交2014年续费（2001-340-000001131-37）。（3）被告人供述。23、被告人赵某甲于2014年6月10日收取姬某甲（陈区镇陈区村人）的妻子宋某丙现金910元，未交入人寿保险公司高平支公司，将910元占为己有。认定上述事实有公诉机关提交经法庭质证并认证以下证据予以证明：（1）姬某甲证言证明，赵某甲为其办保险经过。（2）收据印证，赵某甲收取保费时间及余额。（3）被告人供述。24、2010年韩某某（河西镇双井村人）在人寿保险公司高平支公司办有保险，后由公司的相关工作人员到韩家收取现金交到公司，然后将发票交给韩某某。2012年始被告人赵某甲接手收取韩某某续费事宜。2013年8月26日被告人赵某甲收取韩某某保费10000元，未将该款交入公司，将10000元占为己有。认定上述事实有公诉机关提交经法庭质证并认证以下证据予以证明：（1）韩某某证言证明，赵某甲为其办保险经过。（2）赵某甲出具白条一支载明：2013年8月26日收取韩某某2013年续费10000元。（3）被告人供述。25、2012年被告人赵某甲为张某庚（陈区镇北兆庄人）办理保险满期手续时，认识了张某庚，2012年2月赵某甲为张某庚丈夫崔某乙办理了一份“国寿安享保险”。2012年和2013年张某庚将保费各10000元交给赵某甲，赵交费后将正式发票送至张某庚家。2014年2月被告人赵某甲向张收取保费时，张某庚将10000元打入赵指定的银行账号，被告人赵某甲将10000元占取出后为己有，未交入人寿保险公司高平支公司。认定上述事实有公诉机关提交经法庭质证并认证以下证据予以证明：（1）张某庚证言证明，赵某甲为其办理保险经过。（2）被告人供述。26、2012年8月被告人赵某甲找到陈区镇魏庄村同学刘某甲办保险，并为刘某甲及丈夫刘某乙各办了一份“国寿康欣保险”，之后刘某甲交给赵2270元，赵某甲为刘某甲夫妇办理了保单手续。后被告人赵某甲收取刘某甲2013年续费2270元后，未交入人寿保险公司高平支公司，将2270元占为己有。认定上述事实有公诉机关提交经法庭质证并认证以下证据予以证明：（1）刘某甲证言证明，赵某甲办理保险及交续费经过。（2）被告人供述。27、2011年5月，闫某甲（陈区镇西坡村人）经原保险公司业务员闫某乙办理了一份“国寿鸿盈保险”，2012年被告人赵某甲到闫家收取续费3000元，赵为闫某甲办理了续保手续。2014年6月3日被告人赵某甲收取闫某甲3000元续保费后，未交人寿保险公司高平支公司，将3000元占为己有。认定上述事实有公诉机关提交经法庭质证并认证以下证据予以证明：（1）闫某甲证言证明，赵某甲为其办理保险经过。（2）收据印证，赵某甲收取闫某甲续费时间及金额。28、2013年3月，被告人赵某甲得知张某辛（马村镇马村村人）在马村储蓄所的存款到期，找到张某辛家为张推销保险产品，并为张某辛办理了一份“国寿鸿盈两全保险”，年交费2万元，共交三年。同年3月7日被告人赵某甲到马村拉上张某辛在人寿保险公司高平支公司办理了缴费手续。2014年3月22日，被告人赵某甲收取张某辛2014年及2015年续费共计40000元，其中被告人赵某甲将张某辛预交的2015年续保费20000元占为己有。认定上述事实有公诉机关提交经法庭质证并认证以下证据予以证明：（1）张某辛证言证明，向赵某甲交钱及办理保险经过。（2）收据载明：2014年3月22日赵某甲收到张某辛人民币20000元，系付2015年续费（2013-437-01507493-2）。条据下方赵注明“付利息”。29、被告人赵某甲和陈区镇中庄村牛某丙妻子关系甚好。2011年8月，在赵某甲的建议下牛某丙在人寿保险公司高平支公司办理一份“国寿鸿盈两全”保险，牛某丙将现金3000元及身份证交给赵某甲，赵为牛办理了保险合同等手续。2012年8月被告人赵某甲收取牛某丙续保费3000元，未出具任何手续，也未交入公司，将3000元占为己有。认定上述事实有公诉机关提交经法庭质证并认证以下证据予以证明：（1）牛某丙证言证明，赵某甲为其办保险交钱经过。（2）被告人供述。30、2011年郭某乙的丈夫姬某乙在人寿保险公司高平支公司办理一份“国寿鸿盈”保险，年交费5000元。2012年被告人赵某甲到郭家收取保费5000元，又给郭某乙也办理一份同样保险，并收取郭某乙保费5000元，后赵某甲为郭某乙办理了保险合同及发票。至2014年3月被告人赵某甲在收取郭某乙夫妇10000元续保费后，未交入公司，将10000元占为己有。认定上述事实有公诉机关提交经法庭质证并认证以下证据予以证明：（1）郭某乙证言证明，赵某甲为其丈夫姬某乙办理保险经过及到2014年6月份找不见赵某甲了，知道被骗。（2）收据印证，2014年1月13日赵某甲收取50000元，承诺支付利息共计52500元。（3）收据印证，2014年3月20日赵某甲收取郭某乙人民币5000元，系付2014年续费（2012-437-01510921-1）。（4）收据印证，2014年3月21日赵某甲收取姬某乙人民币5000元，系付2014年续费（2011-437-01518518-0）。31、2010年被告人赵某甲在保险公司分红会上认识了三甲镇响水坡村琚某某，赵说服琚某某为丈夫李某丙办理了一份“国寿鸿盈两全保险”，年交费3000元，连续交5年。至2013年被告人赵某甲逐年收取琚某某现金，连续为琚某某办理了相关手续。2014年1月17日被告人赵某甲收取琚某某6000元续保费后，未交入人寿保险公司高平支公司，将6000元占为己有。认定上述事实有公诉机关提交经法庭质证并认证以下证据予以证明：（1）琚某某证言证明，赵某甲为其丈夫办理保险经过。（2）收据印证，2014年1月17日赵某甲收取琚某某丈夫李某丙现金3000元，系交2014年续费（2011-437-01507398-4）。（3）便条印证，2013年1月15日赵某甲收到李某丙现金3000元。32、2011年被告人赵某甲在为投保人赵某丁（寺庄镇市望村）办理“国寿鸿盈保险”过程中，于2014年6月1日收取赵某丁交纳当年续费2000元，未交入人寿保险高平支公司，将2000元占为己有。认定上述事实有公诉机关提交经法庭质证并认证以下证据予以证明：（1）赵某丁证言证明，赵某甲为其办保险经过。（2）收据印证，2014年6月1日赵某甲收取赵某丁2000元，系付2014年续费（2011-437-01520896-2）。33、2013年4、5月份，被告人赵某甲为投保人刘某丙（陈区镇刘家庙人）办理人寿保险公司高平支公司一份重大疾病保险过程中，于2014年4月收取刘某丙现金1570元，未交入公司，将1570元占为己有。认定上述事实有公诉机关提交经法庭质证并认证以下证据予以证明：（1）刘某丙证言证明，赵某甲为其办理保险经过。（2）被告人供述。（二）、诈骗罪1、2011年被告人赵某甲因经营饭店资金短缺，以代为王某丁办理在新华保险公司一份10000元续费之名，骗取王某丁10000元，占为己有。认定上述事实有公诉机关提交经法庭质证并认证以下证据予以证明：（1）被害人王某丁证言证明，赵某甲为其在人寿保险公司高平支公司办理保险时认识了赵某甲，当时认为赵不错，便将新华保险公司续费10000元交给赵，后来找不到人了，才知道被骗。（2）赵某甲于2012.12.17出具白条印证，收取王某丁交给赵某甲新华保险保险费10000万的事实。2、2014年6月被告人赵某甲因自己用钱，谎称为宋某甲代交车辆交强险保险金费，骗取宋1400元占为己有。认定上述事实有公诉机关提交经法庭质证并认证以下证据予以证明：（1）被害人宋某甲证言证明，赵某甲为其交续费收取1400元，后车因未交保险被查才知被骗。（2）被告人供述。3、2014年4月20日，被告人赵某甲因自己用钱，谎称保险公司分红保险，三个月可分红500元，连本带息归还为由，将姬某丙在高平邮政储蓄银行存了25000元存折骗到手，被告人赵某甲分别于2014年4月25日、5月20日将25000元取出，但未给姬办理任何保险，将25000元占为己有。认定上述事实有公诉机关提交经法庭质证并认证以下证据予以证明：（1）被害人姬某丙证言证明，赵某甲说保险公司有分红保险，三个月后付利息500元，其便将存折给赵，2014年7月赵的电话打不通才知道被骗。（2）赵某甲给姬某丙所打取到25000元取条一支。（3）姬某丙存折本显示2014年4月25日支取20000元，5月20日支取5700元现金。4、2012年至2014年9月间被告人赵某甲为自己资金周转找到高平市陈区镇郭佛陀村郭某乙，谎称，保险公司有一项利息较高的保险，比银行利息高，随时用随时取，但没有保单，先后三次以收取分红保险费为名收取郭某乙50000元，并出具了收到郭某乙人民币50000元的收条，之后赵某甲未给郭办理分红保险，将钱花掉。认定上述事实有公诉机关提交经法庭质证并认证以下证据予以证明：（1）被害人郭某乙证言证明，2012年赵某甲说保险公司有一个利息较高的保险，比银行利息高，随时用随时取，但没有保单，其交给赵30000元，年底她给利息时，又给了她10000元，2014年1月13日又交给她10000元，共50000元，2014年6月份找不到赵某甲，知道自己被骗了。（2）收据证实，赵某甲向郭某乙收款的时间、金额。（3）被告人供认该款全部用于归还房贷及个人开销。5、2012年6月至2014年6月间，被告人赵某甲以为王某庚（陈区镇南河村）办理保险和分红保险为由，先后多次骗取王某庚现金50000元，用于自己经营的饭店及归还房贷等使用。后被告人赵某甲携款逃跑，被害人王某庚到人寿保险公司高平支公司询问得知，2012年之后续保费赵某甲均未交入公司账内，王某庚于2015年5月29日遂向高平公安局报案。认定上述事实有公诉机关提交经法庭质证并认证以下证据予以证明：（1）被害人王某庚陈述证明赵某甲以办保险为名先后骗取其现金50000元的事实经过。（2）赵某甲于2014年6月27日收取王某庚现金55000元收据。（3）被告人供认该款用于归还房贷及饭店开销。6、2013年6月被告人赵某甲因自己经营饭店等资金短缺，找到刘某丁，谎称为刘办理一份10000元的分红保险，一年后分红350元，刘某丁交付赵某甲现金10000元，被告人赵某甲用于经营饭店使用，后被告人赵某甲又告诉刘某丁说10000元以赵某甲的名义入了保险，分红相对高，年息500元。2014年6月刘某丁以保险到期为由找被告人赵某甲索要10000元，赵称，保险公司未退给她本人。在刘某丁一再追要下，被告人赵某甲于2014年7月16日将3100元退给刘某丁，剩余6900元未退还刘某丁并潜逃。认定上述事实有公诉机关提交经法庭质证并认证以下证据予以证明：（1）被害人刘某丁证言证实，其被骗经过。（2）被告人供认，该款用于归还个人房贷及饭店开销。（3）普通收据一份印证，2013年6月13日赵某甲收到刘某丁交来现金10000元。（4）刘某丁银行卡显示：2014年7月16日赵某甲通过ＡＴＭ存入3100元，退给刘某丁。针对控辩双方争议的焦点问题，结合本案的事实和证据，本院综合评判如下：一、关于被告人赵某甲是否人寿保险公司高平支公司工作人员的问题被告人赵某甲的辩护人赵雁平提出：1、赵某甲是人寿保险公司高平支公司的职工，在职期间连续四五年受到公司的表彰，在公司获取薪酬是底薪加提成，赵某甲就是人寿保险公司高平支公司的工作人员。而公诉机关认为：被告人赵某甲与人寿保险公司高平支公司签订有保险代理合同，是该公司保险代理人，非公司工作人员。经查，被告人赵某甲与中国人寿保险股份公司晋城分公司签订有《银行保险销售人员保险代理合同》，被告人赵某甲具体担任人寿保险公司高平支公司银邮保险售后部经理，根据《中华人民共和国保险法》及《保险代理人管理规定》及双方约定，保险代理人与保险公司之间的关系是代理关系，保险代理人是依据保险公司委托，在保险公司授权范围内代为办理保险业务。在报酬上，保险公司根据代理人的业务量支付一定的佣金，关于佣金，公诉机关提供的赵某甲于2012年12月及2013年3月、6月、7月等佣金明细表在案佐证，故双方属平等主体之间的民事代表关系，不同于与职权相联系的公共事务以及监督管理国家财产的职务活动的“从事公务”。但庭审中，公诉机关提供并经质证的申某某、张某甲等30余人证言均证实，包括被告人赵某甲在内的人寿保险公司高平支公司营销员在办理保险及收取续保费过程中均是由赵某甲等营销员直接收取客户现金；并持客户交给其的身份证件，由赵到公司办理保险手续后将保险合同及公司收据交还给客户。办理续费时同样也是由赵某甲收取现金，赵出具普通收据给客户，然后赵某甲到公司交费，办理发票手续，被告人赵某甲实际上经手了人寿保险公司高平支公司“保费及续保费”现金财务，该就是利用了工作中的便利，将公司收取的保费及续保费占为己有。故辩护人赵雁平称赵某甲系保险公司工作人理由不妥。二、关于被告人赵某甲是构成诈骗罪还是构成职务侵占罪的问题被告人赵某甲的辩护人赵雁平提出被告人赵某甲（全案的）行为构成职务侵占。公诉机关指控被告人赵某甲明知自己与保险公司系保险代理人关系，擅自收取客户续交的保费，骗取钱财占为己有，构成诈骗罪。经查，被告人赵某甲大部分是在收取客户续费过程中，将投保人交给其的续保费占为己有，从当庭质证，认证的证据可以证实，自2011年至2014年6月，被告人赵某甲作为人寿保险公司高平支公司保险代理人，向客户申某某之父芦某某、张某甲等33人收取现金；办理了保险合同，并开具了保险公司发票，后在收取保险续费中及办理退费中收取芦某某续费25000元，收取张某甲续保费20000元，收取卫某某21000元，将王某乙期满退保费24000元，收取崔某甲续费3470元，收取王某丁续费7000元，收取宋某甲续交保费1000元，收取和某某续交保费40000元，收取王某戊续交保费20000元，收取郭某甲续交保费15000元，收取宋某乙续交保费10000元，收取张某乙续交保费10000元，收取牛某甲续交保费4000元，收取冯某某续保费24000元，收取杨某某续保费10000元，收取张某丁续交保费6000元，收取秦某乙续交保费6000元，收取张某己续费2000元，收取李某甲续交保费3000元，收取牛某乙续交保费20000元，收取赵某乙续费12000元，收取李某乙续费958元、收取宋某丙续费910元，收取韩某某续保费10000元，收取崔某乙续交保费10000元，收取刘某甲续交保费2270元，收取闫某甲续交保费3000元，收取张某辛续交保费20000元，收取牛某丙续交保费3000元，收取郭某乙续交保费10000元，收取琚某某续交保费6000元，收取赵某丁续交保费2000元，收取刘某丙续交保费1570元，共计353178元。此外，被告人赵某甲为骗取钱财，以人寿保险公司高平支公司办理高额分红保险为诱饵，骗取被害人姬某丙25000元，郭某乙50000元，王某庚50000元，刘某丁6900元，计131900元。以为王某丁到新华保险公司办理续保手续为由取得王某丁保险合同及身份信息，骗取10000元用于个人消费，以为宋某甲代缴车辆保险为由骗取宋现金1400元用于个人消费，共计骗取他人财物计143300元。综上事实表明，被告人赵某甲共计占有财物496478元，但分别采取了不同方式，其中：353178元是利用工作便利在办理续保、退保过程中，将经手钱财占为己有。另有131900元是以人寿保险公司高平支公司高额分红为诱饵，骗到钱后即花掉，并未给被害人姬某丙、郭某乙、王某庚、刘某丁4人办理分红保险，更未到公司交钱，已支付的所谓“分红利息”是被告人赵某甲自己拿出现金付给被害人的。被告人赵某甲在骗取该131900元时明显具有非法占有的目的，且全部用于归还房贷、经营饭店、买车等个人消费。此外，被告人赵某甲以为被害人王某丁办理在别的（新华保险）保险公司办理续保为借口，骗得续保手续，将现金10000元用于个人消费。借口为宋某甲交车辆交强险为由骗取1400元占为己有。综上被告人赵某甲的行为是诈骗罪还是职务侵占罪要根据不同情况分析定性而不能一概而论。（一）关于诈骗罪：诈骗罪是指以非法占有为目的，用虚构事实或者隐瞒真相的方法，骗取数额较大的财物。本案中，被告人赵某甲以人寿保险公司高平支公司有高额分红为诱饵，并打条或口头承诺红利，将被害人卫某某等4人现金131900元骗到手后，用于个人消费，其从开始就是为了自己经营饭店等花费用钱，也没有实际到公司交此款，该行为符合诈骗罪的构成要件。此外，被告人赵某甲以代王某丁到新华保险公司办理续保10000元及代宋某甲办理续交车辆保险1400元，该两次骗取被害人现金非被告人赵某甲工作范围。新华保险公司与赵某甲所在的人寿保险公司高平支公司是两个不同的保险公司，也就是被告人赵某甲利用被害人的信任，将被害人在别的保险公司退保手续骗出将款10000元占为己有，收取宋某甲现金1400元车辆保险费，也非赵某甲经手管理财物性质，故公诉机关指控被告人赵某甲构成诈骗罪的该部分事实清楚，证据确实充分，足以认定。而辩护人赵雁平所提全案属职务侵占罪的部分理由不能成立，本院不予采纳。（二）关于职务侵占罪：职务侵占罪是指公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的行为。如前“关于被告人赵某甲是否人寿保险公司高平支公司职工的问题中”所述，被告人赵某甲并非人寿保险公司高平支公司的工作人员，其实际上只是接收公司委托在收取客户续交保费和办理退保手续过程中经手了公司财物，将财物358178元占为己有。这与诈骗罪是有所区别的，本案中，被告人赵某甲是保险销售员，在人寿保险公司高平支公司具体负责收取客户续交保费工作的，在收取保费、退保过程中未虚构主体身份，之前赵某甲收取了投保人现金后在公司办理了保险合同并开具了正式发票，也未虚构收取保费及办理退保的事实，不符合诈骗罪主体及客观行为要件。诈骗罪与职务侵占两者都有非法占有为目的，但诈骗罪的行为之前非法占有的动机、手段比较明显。而职务侵占罪是利用职务便利，包括单位临时接受委托的人只要是经手、管理单位财物的人，都符合职务侵占罪的责任主体。故公诉机关起诉指控被告人赵某甲在收取续保费、退保过程中非法占有财物行为构成诈骗罪的指控不当，本院应予纠正，辩护人赵雁平辩称被告人赵某甲该部分占有行为属职务侵占罪的意见成立，本院予以采纳本院认为，被告人赵某甲编造为被害人办理高额分红保险及到别的保险公司续保和交保险的事实，骗取他人现金共计143300元，数额巨大，其行为构成了诈骗罪。被告人赵某甲在接受人寿保险公司高平支公司委托办理客户续保、退保过程中，将自己经手的续交保费和满期退费计353178元占为己有，其行为构成了职务侵占罪。被告人赵某甲诈骗多人多次，且所诈骗及职务侵占数额总计49万余元均未退交，应予重处，案发后其尚能如实供述自己罪行，审理中认罪态度尚好，可酌情从轻处罚。故依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百七十一条第一款、第六十四条、第六十七条第三款、第六十九条，及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第一条第一款、第二条第一款之规定，判决如下一、被告人赵某甲犯诈骗罪，判处有期徒刑五年零十个月，并处罚金人民币50000元；犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年零六个月；数罪并罚决定执行有期徒刑八年，并处罚金50000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月26日起至2023年3月25日止）3月25日止）二、对被告人赵某甲犯罪所得予以追缴。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向山西省晋城市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份审判长明振国审判员程红霞人民陪审员刘建荣二〇一六年五月二十六日书记员闫裴荣

䈘涛、李某走私、贩卖、运输、制造毒品一审刑事判决书贵州省遵义市红花岗区人民法院刑事判决书（2017）黔0302刑初465号：遵义市红花岗区人民检察院以红检公诉刑诉（2017）428号起诉书指控被告人刘涛、李某、史崇江犯贩卖毒品罪，于2017年7月11日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。遵义市红花岗区人民检察院指派检察员葛玲娟、代理检察员张欣出庭支持公诉，被告人刘涛、李某、史崇江均到庭参加诉讼。现已审理终结遵义市红花岗区人民检察院指控，2016年9月14日15时许,被告人刘涛、李某、史崇江经预谋后在遵义市董公寺高速收费站口乘坐重庆至湖南衡阳的客车前往湖南省购买毒品。三人于9月15日到达湖南省祁东县后,以6.9万元的价格在“老周”处购买毒品甲基苯丙胺片剂一大包（俗称“小红某”，共计15小包），并于9月15日晚携带购买好的毒品乘坐王某（另处理）驾驶的湘Ｄ×××××号小型客车返回遵义。9月16日8时许,该车在贵州省遵义市遵绥高速与Ｇ56高速公路（播州区乐理村附近）交汇处被公安民警截停。民警从该车后排右侧脚垫处搜出一黑色挎包,包内有毒品甲基苯丙胺片剂嫌疑物1大包（俗称“小红某”，共计15小包）。经称量、鉴定：查获的毒品共计净重277.17克,从中均检出甲基苯丙胺成分。针对上述指控，公诉机关向本院提交了被告人供述、证人王某的证言、辩认笔录、毒品检验鉴定等证据，认为被告人刘涛、李某、史崇江的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，构成运输毒品罪，提请本院对被告人刘涛、李某、史崇江定罪处罚，并建议在分别判处三被告人有期徒刑十五年。被告人刘涛对公诉机关指控的罪名和事实均无异议，并表示自愿认罪。被告人李某对公诉机关指控的罪名和事实均无异议，并表示自愿认罪。被告人史崇江对公诉机关指控的罪名和事实均提出异议，辩解自己系受刘涛的邀约到湖南散心，并不知道他们是去买毒品，也不知道他们把的毒品带在车上带回遵义；在公安机关的供述不是事实，由于自己欠下外债，想借此躲避追债，另外由于涉及到前妻拿钱给刘涛做生意的事，自己为了帮前妻承担责任才在公安机关作了有罪供述。经审理查明，被告人李某与被告人刘涛熟识，知道被告人刘涛吸食“小红某”，便邀约刘涛一同到湖南他认识的“周某”处购买“小红某”，被告人刘涛以做“小红某”生意为由邀约被告人史崇江一同前往。2016年9月14日15时许,被告人刘涛、李某、史崇江相约后在遵义市董公寺高速收费站口乘坐重庆至湖南衡阳的客车前往湖南省购买毒品。三人于9月15日到达湖南省祁东县后,被告人李某、刘涛与卖家“老周”见面，商讨价格，并验货；被告人李某又和被告人史崇江一起找“老周”商讨了付款方式和送货方式，经商讨后被告人刘涛和李某最终以6.9万元的价格在“老周”处购买毒品甲基苯丙胺片剂一大包（俗称“小红某”，共计15小包），当日晚11时许，被告人李某、刘涛携带购买好的毒品乘坐王某（另处理）驾驶的湘Ｄ×××××号小型客车在酒店门口接到在此等候的被告人史崇江后一同返回遵义，其间被告人刘涛将携带毒品回遵的事以短信方式通知了被告人史崇江。9月16日8时许,该车在贵州省遵义市遵绥高速与Ｇ56高速公路（播州区乐理村附近）交汇处被公安民警截停。民警从该车后排右侧脚垫处搜出一黑色挎包,包内有毒品甲基苯丙胺片剂嫌疑物1大包（俗称“小红某”，共计15小包）。经称量、鉴定：查获的毒品共计净重277.17克,从中均检出甲基苯丙胺成分。认定上述事实的证据有：1、被告人刘涛的供述，证实案发前的几天，李某向我建议到湖南买家处看货然后购买“小红某”来卖，李某拿了20000元钱给我，我将此情况告诉了一个叫“六姐”的朋友，“六姐”答应出资，并让其带着她的丈夫史崇江一同到湖南看货，分两次共拿了43000元给我，我将钱存入了银行卡。2016年9月14日15时许，我叫上史崇江与李某一起坐客运大巴车于次日凌晨到了湖南境内的一个高速服务区，由于大巴车司机要休息，李某便打电话让“老周”安排车子来接大家，后来“老周”安排了一辆白色的奇瑞牌越野车来接我们三人，到了祁东县城内同“老周”见了面。“老周”将我们带到他的租房处，“老周”让人送来了400元的“小红某”，我和李某，“老周”就将“小红某”吸食了，其间由于史崇江不吸毒，我就让他找个酒店住下休息。随后和“老周”谈了一下“小红某”的价钱。然后我和李某找到史崇江住的酒店，“老周”也在酒店开了一个房间，“老周”叫我们到他的房间再谈一下交易的事。我就让李某和史崇江去和“老周”谈，他们谈了下来后，大家就叫了东西来吃。吃完后，“老周”又打电话让我们上去谈，我就和李某一同到楼上谈好买23元一颗的共69000元的“小红某”，转账到“老周”的账户后，“老周”就让人送来了用透明胶带缠好的“小红某”，李某点了数量后，“老周”就用塑料薄膜缠了几层后递给了李某，当时我与“老周”商量让“老周”过两天将货通过邮寄的方式寄给我们，“老周”叫来了之前接我们的司机让他送我们回遵义。李某收拾好背包后我们就准备离开，因为之前“小红某”一直在李某的身上，我就担心李某会将毒品从车上带回遵义，于是我就发了一条短信给史崇江，提醒他车上可能有东西（指“小红某”），并让他看后即时将短信删除。后来车到了遵义的一个站口处被警车逼停了，警察向我们出示了相关证件，并从车上我的黑色挎包内搜出了毒品“小红某”经称量有200多克。2、被告人李某的供述，证实我听说原来认识的“周某”在卖“小红某”，价钱比较便宜，我就将此情况告诉了刘涛，并把“周某”的电话拿给了刘涛让他们自己联系，2016年9月13日，刘涛电话告知我说要到“周某”那里去，“周某”也打电话让我和刘涛一起去湖南，于是就和刘涛、江某一起从董公寺坐大巴车到了湖南，中途，由于大巴车半夜要休息，“周某”就安排了车来接大家，9月15日7、8点钟到了“周某”家小区门口见到“周某”，“周某”让人送来了400元的“小红某”，刘涛付了钱，由于江某不吸毒，“周某”安排车把江某带到酒店开了房间休息。我们吸完毒品后“周某”就带我们到酒店找到江某并休息了一会，“周某”另外开了一个房间，刘涛和“周某”谈了半小时左右回到房间，刘涛对江某说“你上去和老周谈一下如何把小红某运回遵义”，刘涛也叫我陪江某一起上去，于是二人找到“周某”谈如何将小红某带回遵义，当时“周某”说要么找大客车带，要么找私车带，我们回来后将情况告诉了刘涛，刘涛等提现的钱到账了后就让我到银行转账给“周某”，由于我不会操作，我就叫“周某”到银行柜员机上将钱转账到“周某”账户上，之后我们一起到了之前小区的那个房子处等人送货，货送到后，刘涛拿了一颗试吃，我点了数量，“周某”用塑料纸又包了几层后，将东西递给我，我就将东西放在马桶盖上，“周某”说叫车送我们回遵义，并让我们自己把货带走，“周某”叫来的驾驶员来后我就将东西放在裤子包包里带着上了车，并将东西放在了驾驶员背后的座位包里，接上江某后，就开车上了高速回遵义，在途中我将东西放在了刘涛背的黑色小包里，并将小包某在两人坐的位置中间，当车开到乐理时被警车逼停后，公安人员从车上搜出了毒品，经称量有200多克。3、被告人史崇江的供述，证实我因赌博欠下很多债务，又与妻子离婚，没有职业，前妻答应借钱给我由刘涛带着做“小红某”的生意。2016年9月14日刘涛打电话约我一同到湖南看货，我按约定和刘涛见面后，同刘涛及刘涛的一个叫李某的朋友一起坐大巴车到湖南，其间打电话和前妻联系，前妻说她已经拿了25000元给刘涛。见到了他们联系的上家“周某”，“周某”拿了些“小红某”让刘涛和李某吸食，我不吸毒就接受“周某”的安排由驾驶员送到酒店开房休息，后来刘涛和李某也到酒店房间内休息并吃午饭，刘涛说他们已经谈妥了价钱，但付款方式和送货方式没有谈好，让我和李某一同到“周某”开的房间谈一下，我与“周某”见面后要求先付80%的款，收到货后再汇余款，“周某”要求付全款，回来后将情况告诉了刘涛，下午刘涛和李某又出去了，直到晚上23时许，刘涛打电话让我退房并在路边等车，其间收到刘涛的短信猜到他们已经买到毒品，并且带在车上。上车后我坐在副驾驶，刘涛和李某坐在后排，上高速后回遵义，当车行至遵义乐理时被警察抓获，警察从后排黑色小包里搜出了毒品。4、证人王某的证言，证实2016年9月15日21时许，一个原来坐过车的微信名叫“兰朋乘客”的大哥打电话让我送三个朋友到遵义，并讲好2800元的车费，其中有800元是大哥付的，另2000元是乘客付的，接到他们三人后就上高速，当车行至遵义一匝道时被警车逼停，警察从后排搜出一个黑色的挎包，并从挎包内搜出用黑色塑料袋装的毒品麻古，这些毒品应该是高个子男子的，他上车时就背着那个黑色的挎包。5、证人伍某的证言，证实其系被告人史崇江的前妻，其前后共借了43000元给刘涛，按每月5分收取利息。6、酒店入住信息，证实被告人史崇江于2016年9月15日凌晨6时许入住“新芙蓉”大酒店的事实。7、车轨信息，证实被查获的湘Ｄ×××××车辆于2016年9月16日凌晨4时34分从铜仁大兴站进入并行驶到遵义南站的事实。8、开户信息、辨认笔录，证实经查询王某提供的“兰朋乘客”186××××3733的电话，机主名叫周德良。并经王某指认周德良即是打电话包车让其送人到遵义的大哥。9、电话通话清单，证实三被告人使用电话的通话情况。10、手机电子数据检查报告，证实经对手机短信进行恢复，被告人刘涛于2016年9月15日22时52分发短信给被告人史崇江，内容是“看了信息删了。这个车不知道车上有东西。”被告人史崇江阅读了此短信，并回复。11、搜查证、搜查笔录、毒品称量笔录、刑事照片、扣押决定书、扣押笔录、遵义市公安局检验报告，证明公安人员于2016年9月16日8时许在遵义市播州区遵义一环与杭瑞高速鸭溪镇乐理岔道口处逼停了湘Ｄ×××××白色奇瑞越野车，在车内一黑色挎包内搜出毒品嫌疑物一包，内有十五小包，经称量净重277.17克，经鉴定均含有甲基苯丙胺成分。12、辨认笔录及照片，证明被告人刘涛、李某、史崇江相互进行辨认以及三被告人对驾驶员王某相互辨认的事实。13、指认现场笔录及照片，证明被告人刘涛、李某、史崇江、证人王某对2016年9月16日被查获毒品时的地点和被查获的毒品进行指认的事实。14、行政处罚决定书，证实被告人刘涛、李某系吸毒人员。15、同步录音、录像光碟，证明公安人员对被告人刘涛、李某、史崇江被查获时的现场进行了录像，对三被告人审讯时均作了同步录音、录像。16、相关银行流水，证实被告人刘涛所使用的银行卡转入资金和转账付款的情况。17、市二看入所体检表，证实三被告人入所时经体检无外伤。18、贵州省遵义市汇川区人民法院（2012）汇少刑初字第55号刑事判决书，释放证明书，证实被告人李某因犯聚众斗殴罪被判处有期徒刑一年，作案时系未成年人，于2013年4月1日刑满释放；（2013）汇少刑初字第2号刑事判决书，释放证明书，证实被告人刘涛因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑一年零二个月，2013年11月5日刑满释放。19、户籍证明，证实被告人刘涛、李某、史崇江的具体出生日期，作案时均已达完全刑事责任年龄。上述证据经庭审质证、认证，能客观真实地反映全案事实，并形成证据锁链，本院予以确认本院认为，被告人刘涛、李某、史崇江违反国家对毒品的管理制度，从湖南购买毒品甲基苯丙胺后采用包车的方式携带回遵义，其行为已触犯刑律，构成运输毒品罪，公诉机关指控罪名成立，本院予以确认，应依法追究被告人刘涛、李某、史崇江的刑事责任。被告人刘涛、李某、史崇江运输毒品甲基苯丙胺的数量在50克以上，依法应当判处十五年有期徒刑，并处没收财产。在共同犯罪中，被告人李某向被告人刘涛提供上家的信息，在联系上家后与被告人刘涛一同到湖南联系购买毒品的相关事宜，并将购得的毒品甲基苯丙胺放入被告人刘涛的挎包内，带上车。被告人李某、刘涛在共同犯罪中行为积极主动，在共同犯罪中起主要作用，系本案主犯，应当按照二被告人所参与的全部犯罪予以处罚；被告人史崇江受被告人刘涛的邀约一同到湖南，并出面与上家洽谈毒品买卖的付款和送货方式，在共同犯罪中起次要作用，系本案从犯。被告人李某曾因故意犯罪被判处刑罚，在刑满释放后五年内又再犯罪，但由于其前次犯罪系未满十八周岁的未成年人，依法不认定为累犯，鉴于其到案后能如实供述犯罪事实，并自愿认罪，量刑时对其从轻处罚；被告人刘涛曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内，再犯依法应当判处有期徒刑以上刑罚的运输毒品罪，系累犯，又系毒品再犯，依法应当从重处罚，鉴于被告人刘涛到案后能如实供述犯罪事实，并自愿认罪，量刑时对其从轻处罚；被告人史崇江虽然在公安侦查阶段供述了自己的犯罪事实，但其在庭审中翻供，不能认定为如实供述自己的罪行，鉴于其系本案的从犯，量刑时依法对其减轻处罚。被告人史崇江关于自己在公安机关所作供述不实，自己只是受邀到湖南去散心的辩解，经审查被告人史崇江的供述和观看其被审讯时的同步录音录像，结合被告人刘涛、李某的供述，被告人史崇江明知刘涛约其到湖南一行就是为了购买“小红某”，从刘涛发给其的短信内容，被告人史崇江应当明知已购得“小红某”并带在所乘坐的车上返回遵义的事实。故认定被告人史崇江系运输毒品的共犯的事实清楚，证据充分，其辩解与本院查明的事实不符，本院不予采纳。公诉机关关于在有期徒刑十五年对被告人刘涛、李某判处刑罚的量刑建议，不仅符合法律的规定，且所提建议量刑适当，本院予以采纳，但关于对被告人史崇江判有期徒刑十五年的量刑建议，结合被告人史崇江系从犯的事实，该建议量刑偏重，本院不予采纳。据此，为严肃国法，惩治犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第六十七条第三款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第五十二条、第五十三条、第五十九条、以及《最高人民法院》第二条第一款、第五条、第八条之规定，判决如下一、被告人刘涛犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收全部财产。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年10月8日起至2031年10月7日止；没收财产在判决生效后执行）。二、被告人李某犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收全部财产。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年10月9日起至2031年10月8日止；没收财产在判决生效后执行）。三、被告人史崇江犯运输毒品罪，判处有期徒刑十四年，并处罚金十万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月17日起至2030年9月16日止；罚金限判决生效后一个月内缴纳）。四、扣押在案的作案工作银灰色三星曲面手机一部、金色苹果5Ｓ手机一部，金色苹果6Ｓ手机一部、黑色诺基亚手机一部均予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向遵义市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应递交上诉状正本一份，副本二份审判长肖建梅人民陪审员古清琴人民陪审员郑燕二〇一七年八月七日书记员宋霜

冯晶英、郭飞走私、贩卖、运输、制造毒品罪王红丽窝藏、包庇罪、包庇毒品犯罪分子罪二审刑事判决书湖北省孝感市中级人民法院刑事判决书（2017）鄂09刑终85号：汉川市人民法院审理汉川市人民检察院指控原审被告人冯晶英、郭飞犯贩卖毒品罪，原审被告人王红丽犯包庇毒品犯罪分子罪一案，于2017年2月22日作出（2017）鄂0984刑初44号刑事判决。汉川市人民检察院不服，提出抗诉；原审被告人郭飞不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2017年5月10日公开开庭审理了本案。孝感市人民检察院指派检察员李如飞、代理检察院贾珍真出庭履行职务，上诉人郭飞及其辩护人胡凯峰、原审被告人王红丽均到庭参加了诉讼。经合议庭评议、审判委员会讨论并作出决定，本案现已审理终结原判认定：被告人冯晶英在明知被告人郭飞从事贩卖毒品活动的情况下，仍接受其委托而代售毒品。2016年9月26日20时许，被告人冯晶英到汉川市城区金地名居一单元101室向被告人郭飞购买“麻果”10颗、白色晶体1袋后，在该市城区中港花园原价向杜某贩卖，收取杜某毒资400元，另赊账100元，在向杜某交付毒品过程中被公安民警当场查获。民警现场扣押用白色透明塑料袋包装的白色晶体1袋（净重0.15克）、用透明塑料吸管包装的红色药丸2管共10颗（净重1克）。经鉴定，上述查获的白色晶体及红色药丸内均检出“甲基苯丙胺”成分。同日23时许，公安民警欲对被告人郭飞与被告人王红丽（被告人郭飞之妻）共同租住的汉川市金地名居一单元101室进行搜查时，正在该房间的被告人王红丽拒不开门，并按照被告人郭飞的指使销毁毒品，被告人王红丽随即将被告人郭飞藏匿于该房间的部分毒品扔弃于卫生间的抽水马桶内，并冲水予以销毁。随后民警在房间内搜出被告人王红丽未及时销毁的毒品。民警从该房间客厅的冰箱内搜出药丸195颗（红色药丸194颗，绿色药丸ｌ颗，净重共18.41克）;从卧室的床下白色手机盒内搜出药丸8颗（绿色药丸1管2颗、红色药丸1管5颗，未包装绿色药丸1颗，净重共0.77克），用透明塑料吸管包装的灰色粉末状物体2管（净重0.44克）;从厨房内搜出白色晶体1袋（净重6.17克）;从客厅茶几下搜出白色晶体1袋（净重0.05克）;从卫生间马桶旁搜出白色晶体1袋（净重0.12克），从卫生间拖把桶转盘内搜出白色晶体8袋、红色药丸1管6颗（白色晶体净重1.53克，红色药丸净重0.56克）;从客厅沙发上搜出白色晶体1袋（净重0.16克）。经鉴定，上述红色药丸、绿色药丸、灰色粉末状物体及白色晶体内均检出“甲基苯丙胺”成分，净重共计28.21克。另认定，被告人王红丽在卫生间马桶内冲水销毁被告人郭飞的毒品时，毒品尚未完全冲入下水道，此时抽水马桶内的水融化毒品后变成蓝色溶液，民警将该马桶内的蓝色溶液舀出，封装于一个蓝色玻璃水杯内并依法予以扣押。经鉴定，该蓝色液体内检出“甲基苯丙胺”成分，净重29.21克。被告人郭飞于2016年11月25日主动到公安机关投案，并如实供述了犯罪事实。上述事实，被告人冯晶英、郭飞、王红丽在开庭审理过程中亦无异议，且有证人杜某的证言，三被告人的供述，汉川市公安局现场勘验、检查笔录，称重笔录，辨认笔录，扣押笔录，封装笔录，毒品取样笔录，扣押清单，人体尿样提取笔录，现场检测报告书，手机通话详单，与本案相关的照片，公安机关上交毒品入库登记单，毒品检验意见书，鉴定意见通知书，查获经过，被告人被抓获经过，视听资料，三被告人户籍资料等证据证实，足以认定。关于公诉机关指控从卫生间马桶内提取并用玻璃水瓶包装蓝色液体一杯，鉴定含甲基苯丙胺，净重29.21克的毒品计入被告人郭飞的贩卖毒品数量问题。原判认为，经查，被告人王红丽在卫生间马桶内冲水销毁被告人郭飞的毒品时，毒品尚未完全冲入下水道，此时抽水马桶内的水融化毒品后变成蓝色溶液，民警将该马桶内的蓝色溶液舀出，封装于一个蓝色玻璃水杯内并依法予以扣押。经鉴定，该蓝色液体内检出“甲基苯丙胺”成分，净重29.21克。原判认为，该29.21克蓝色溶液系侦查机关为了办案需要依法提取的，系毒品与水的混合物，但侦查机关未能将该溶液中的毒品结晶析出从而分别确定毒品和水的重量，而该溶液中水的重量不能认定为被告人郭飞实际贩卖毒品数量，因该29.21克含甲基苯丙胺成分的蓝色溶液中实际毒品数量没有证据予以证实，根据存疑有利于被告人原则，该29.21克含甲基苯丙胺成分的蓝色溶液不能认定为被告人郭飞贩卖毒品的数量。被告人郭飞贩卖毒品的数量应当为29.36克。原判认为，被告人郭飞明知是毒品而故意贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人冯晶英明知被告人郭飞贩卖毒品而代为销售，其与被告人郭飞构成共同犯罪，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人王红丽明知被告人郭飞系贩卖毒品的犯罪分子而帮助其销毁毒品，毁灭罪证，其行为已构成包庇毒品犯罪分子罪。在贩卖给杜某1.15克毒品的共同犯罪中，被告人郭飞系主犯，应当依其在共同犯罪中的地位、作用处罚；被告人冯晶英系从犯，应当从轻、减轻处罚。被告人郭飞具有自首情节，可以从轻、减轻处罚。被告人冯晶英、王红丽均如实供述犯罪事实，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第四款、第三百四十九条第一款、第五十二条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款的规定，原判判决如下：一、被告人冯晶英犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金3000元。二、被告人郭飞犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年八个月，并处罚金30000元。三、被告人王红丽犯包庇毒品犯罪分子罪，判处有期徒刑一年。汉川市人民检察院抗诉及孝感市人民检察院支持抗诉称：原判认定的事实错误，导致量刑不当。理由是：从卫生间马桶内提取并用玻璃水瓶包装的蓝色液体一杯（净重29.21克）经过孝感市公安局司法鉴定中心“水浴蒸干”的技术处理后的白色晶体净重10.05克，经鉴定含甲基苯丙胺成分，此10.05克含甲基苯丙胺成分白色晶体应认定为被告人郭飞实际贩卖毒品的数量，原判对被告人郭飞量刑不当。出庭检察员发表了相同的出庭意见。被告人郭飞上诉称：量刑过重。其辩护人提出了如下的辩护意见：1、被告人郭飞、冯晶英不属共同犯罪，不应认定为主犯；2、从被告人郭飞与王红丽的租住屋查获的毒品应定性为郭飞非法持有毒品而非贩卖毒品；3、原判对被告人郭飞量刑过重。经审理查明，被告人冯晶英在明知被告人郭飞从事贩卖毒品活动的情况下，仍接受其委托而代售毒品。2016年9月26日20时许，被告人冯晶英到汉川市城区金地名居一单元101室向被告人郭飞购买“麻果”10颗、白色晶体1袋后，在该市城区中港花园原价向杜某贩卖，收取杜某毒资400元，另赊账100元，在向杜某交付毒品过程中被公安民警当场查获。民警现场扣押用白色透明塑料袋包装的白色晶体1袋（净重0.15克）、用透明塑料吸管包装的红色药丸2管共10颗（净重1克）。经鉴定，上述查获的白色晶体及红色药丸内均检出“甲基苯丙胺”成分。同日23时许，公安民警欲对被告人郭飞与被告人王红丽（被告人郭飞之妻）共同租住的汉川市金地名居一单元101室进行搜查时，正在该房间的被告人王红丽拒不开门，并按照被告人郭飞的指使销毁毒品，被告人王红丽随即将被告人郭飞藏匿于该房间的部分毒品扔弃于卫生间的抽水马桶内，并冲水予以销毁。随后民警在房间内搜出被告人王红丽未及时销毁的毒品。民警从该房间客厅的冰箱内搜出药丸195颗（红色药丸194颗，绿色药丸ｌ颗，净重共18.41克）;从卧室的床下白色手机盒内搜出药丸8颗（绿色药丸1管2颗、红色药丸1管5颗，未包装绿色药丸1颗，净重共0.77克），用透明塑料吸管包装的灰色粉末状物体2管（净重0.44克）;从厨房内搜出白色晶体1袋（净重6.17克）;从客厅茶几下搜出白色晶体1袋（净重0.05克）;从卫生间马桶旁搜出白色晶体1袋（净重0.12克），从卫生间拖把桶转盘内搜出白色晶体8袋、红色药丸1管6颗（白色晶体净重1.53克，红色药丸净重0.56克）;从客厅沙发上搜出白色晶体1袋（净重0.16克）。经鉴定，上述红色药丸、绿色药丸、灰色粉末状物体及白色晶体内均检出“甲基苯丙胺”成分，净重共计28.21克。被告人郭飞于2016年11月25日主动到公安机关投案，并如实供述了犯罪事实。认定上述事实的证据与一审相同，对于一审所采信的证据依法应予确认。另查明，被告人王红丽在卫生间马桶内冲水销毁被告人郭飞的毒品时，毒品尚未完全冲入下水道，此时抽水马桶内的水融化毒品后变成蓝色溶液，民警将该马桶内的蓝色溶液舀出，封装于一个蓝色玻璃水杯内并依法予以扣押。经鉴定，该蓝色液体内检出“甲基苯丙胺”成分，净重29.21克。孝感市公安局司法鉴定中心对该蓝色液体经“水溶蒸干”成白色结晶体，经鉴定，该白色结晶体内检出“甲基苯丙胺”成分，净重为10.05克。此事实有二审出庭检察员当庭提交并经质证的下列证据予以证实：1、汉川市公安局禁毒大队出具的关于郭飞贩卖毒品案涉案毒品的情况说明；2、湖北省公安机关上交毒品入库登记单；3、孝感市公安局司法鉴定中心理化检验鉴定书；4、称重笔录；5、取样笔录；6、视听资料。关于检察机关的抗诉，经查，在本院二审期间，检察机关出具新的证据，证实从被告人郭飞租住屋卫生间马桶内提取的29.21克蓝色液体经“水溶蒸干”技术处理后所得净重为10.05克白色结晶体，经鉴定含甲基苯丙胺成分，此10.05克白色结晶体依法应认定为被告人郭飞涉毒犯罪的数量。关于郭飞的辩护人提出的“被告人郭飞与冯晶英不属共同犯罪，不应认定为主犯”的辩护意见，经查，被告人郭飞与冯晶英在公安机关多次供述证实郭飞要求冯晶英如有人向冯晶英购买毒品时要冯晶英照顾其生意（指向其购买毒品），二人明显系共同犯罪，故上述辩护意见不能成立。关于郭飞的辩护人提出的“从被告人郭飞与王红丽的租住屋查获的毒品应定性为郭飞非法持有毒品而非贩卖毒品”的辩护意见，经查，2016年9月26日20时许公安机关当场查获冯晶英向杜某贩卖毒品后，得知冯晶英所贩卖毒品系从郭飞手中购买，遂于同日23时许在冯晶英的指认下，对郭飞的租住屋进行搜查并查获毒品若干。根据《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》相关规定，贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品，故从郭飞租住屋内查获的毒品应认定为其贩卖的毒品，辩护人的上述辩护意见不能成立。关于被告人郭飞及其辩护人提出的“量刑过重”的辩解意见，经查，从二审审理查明的事实与证据来看，郭飞贩卖毒品甲基苯丙胺的数量在一审认定的29.36克的基础上，应增加10.05克，对其量刑还应增加，故上述辩解意见不能成立本院认为，上诉人郭飞、原审被告人冯晶英的行为均已构成贩卖毒品罪，原审被告人王红丽的行为已构成包庇毒品犯罪分子罪。原判对被告人冯晶英、王红丽量刑适当，应予维持。鉴于被告人郭飞贩卖毒品的数量在一审认定的基础上增加了10.05克，应相应增加其刑罚量，对其重新量刑。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（三）项、《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第四款、第三百四十九条第一款、第五十二条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款的规定，判决如下一、维持汉川市人民法院（2017）鄂0984刑初44号刑事判决的定性及对被告人冯晶英、王红丽的刑罚部分，即维持原判的第一、三项；二、撤销汉川市人民法院（2017）鄂0984刑初44号刑事判决对被告人郭飞的刑罚部分，即撤销原判的第二项；三、上诉人（原审被告人）郭飞犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年五个月，并处罚金人民币35000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年2月15日起至2028年7月14日止。罚金限本判决生效次日起三十日内缴纳。）本判决为终审判决审判长陈涛审判员叶艾文审判员李菁二〇一七年六月三十日书记员罗正天

肹贤贩卖毒品一审刑事判决书广东省汕尾市城区人民法院刑事判决书（2015）汕城法刑初字第14号：汕尾市城区人民检察院以汕区检公刑诉（2014）321号起诉书指控被告人邹贤犯贩卖毒品罪，于2014年12月22日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。汕尾市城区人民检察院指派代理检察员曾瑞源出庭支持公诉，被告人邹贤到庭参加诉讼。现已审理终结汕尾市城区人民检察院指控，2014年7月31日至同年8月27日期间，被告人邹贤以手提电话（号码分别为1316947ＸＸＸＸ和1392469ＸＸＸＸ）作为贩毒联络工具，先后在汕尾市区二马路“七天假日酒店”对面出租屋、大马路“飞腾游艺室”等处，分别贩卖毒品甲基苯丙胺（“冰毒”）给罗某某4次4小包，得款共计人民币800元；贩卖毒品甲基苯丙胺给庄某某4次4小包，得款共计人民币320元，同年8月28日19时许，被告人邹贤在二马路“佳佳基”门口被民警抓获，从其身上缴获疑似毒品1小袋。经鉴定，所缴获的疑似毒品均检出甲基苯丙胺成分，净重共计11.08克。公诉机关据此认为，被告人邹贤无视国法，非法多次贩卖毒品甲基苯丙胺十克以上不满五十克给他人，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。并向法庭提交了被告人供述，证人证言，物证，书证，鉴定意见等证据。被告人邹贤辩称其没有贩卖毒品甲基苯丙胺给庄某某、罗某某。经审理查明，被告人邹贤利用手提电话（号码分别为1392469ＸＸＸＸ、1316947ＸＸＸＸ）作为贩卖毒品联络工具，先后于2014年7月31日22时左右、同年8月10日21时27分左右及同年8月18日15时多在汕尾市区二马路“七天假日酒店”对面出租屋贩卖毒品甲基苯丙胺（“冰毒”）给吸毒人员庄某某共3次3小包；被告人邹贤于2014年8月25日21时多在汕尾市区二马路“荣泰市场”对面贩卖毒品甲基苯丙胺给吸毒人员罗某某1次1小包。同年8月28日19时左右，被告人邹贤在汕尾市区二马路“佳佳基”门口被民警抓获，从其身上缴获疑似毒品1小袋。经鉴定，所缴获的疑似毒品均检出甲基苯丙胺成分，净重共计11.08克。上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：1.汕尾市公安局城区分局新港派出所出具的《抓获经过》、《扣押清单》、《作案工具、毒品拍照》，证实该所民警于2014年8月28日19时左右在汕尾市区二马路“佳佳基”门口抓获犯罪嫌疑人邹贤，现场从邹贤身上缴获黑色“三星”牌手提机一部，号码为1316947ＸＸＸＸ，可疑毒品结晶状物1袋，均已被扣押在案并拍照。2.汕尾市公安司法鉴定中心出具的《刑事化验检验报告》（（汕）公（司）鉴（化）字（2014）464号）和《鉴定意见通知书》（汕城公字（2014）00502号），证实从被告人邹贤身上缴获的可疑毒品结晶状物1小包，检出甲基苯丙胺成分，净重共计11.08克。公安机关已将上述鉴定意见于2014年9月15日告知被告人邹贤。3.中国移动通信集团广东有限公司汕尾分公司出具的《通话记录》，证实手提机号码1392469ＸＸＸＸ于2014年7月1日至8月29日期间的通话记录情况。其中，号码为1317287ＸＸＸＸ的手提电话分别于2014年7月31日21时54分46秒和8月10日21时32分50秒，同月18日15时50分23秒三次拨打该手提机号码。4.中国联合网络通信有限公司汕尾市分公司出具的《通话记录》，证实手提机号码1316947ＸＸＸＸ于2014年7月1日至8月29日期间的通话记录情况。其中，号码为1342821ＸＸＸＸ的手提电话于2014年8月25日21时27分42秒拨打该手提机号码。5.证人庄某某证言及辨认笔录，证实她所吸食的“冰毒”是向“阿贤”及其女朋友“小丽”购买的。其中向“阿贤”购买了5次“冰毒”：2014年7月底的一天23时多，她到“阿贤”及其女朋友“小丽”租住的位于汕尾市区二马路“七天假日酒店”对面的出租屋，向“阿贤”购买了80元的“冰毒”，重约2克；同月31日22时左右和8月8日21时左右，8月10日21时左右，8月18日15时多她通过用手提机（号码：1317287ＸＸＸＸ）拨打“阿贤”的手提机（号码：1392469ＸＸＸＸ）联系后，到“阿贤”及其女朋友“小丽”租住的位于汕尾市区二马路“七天假日酒店”对面的出租屋先后向“阿贤”购买“冰毒”共4次4小包，每小包净重约2克，每小包价格人民币80元。经相片辨认，指认出被告人邹贤就是贩卖毒品“冰毒”给她的“阿贤”。6.证人罗某某证言及辨认笔录，证实她所吸食的“冰毒”是向“阿贤”购买的，共向“阿贤”购买了4次“冰毒”：2014年8月24日12时、25日21时多她通过用手提机（号码：1342821ＸＸＸＸ）拨打“阿贤”的手提机（号码：1316947ＸＸＸＸ）联系后，到汕尾市区二马路“荣泰市场”对面先后向“阿贤”购买“冰毒”各1次1小包，每小包净重约4克，价格人民币200元，共2次2小包；同月26日14时左右和27日20时左右，她通过用手提机（号码：1342821ＸＸＸＸ）拨打“阿贤”的手提机（号码：1316947ＸＸＸＸ）联系后，到汕尾市区翠园街“焦点网吧”、汕尾市区大马路“飞腾游戏机室”先后向“阿贤”购买“冰毒”各1次1小包，每小包净重约4克，价格人民币200元，共2次2小包。经相片辨认，指认出被告人邹贤就是贩卖毒品“冰毒”给她的“阿贤”。7.证人银某某证言及辨认笔录，证实她与“阿贤”是男女朋友关系，她有帮助“阿贤”贩卖毒品给“阿摇”2次，“阿摇”通过拨打“阿贤”的手提机（号码：1392469ＸＸＸＸ）联系后有向“阿贤”购买6次毒品。经相片辨认，指认出被告人邹贤就是“阿贤”。8.被告人邹贤供述，供认他有二个手提机号码，分别为1316947ＸＸＸＸ、1392469ＸＸＸＸ，他曾二次被强制隔离戒毒。2014年8月28日19时左右，他在汕尾市区二马路“佳佳基”门口被民警抓获，现场从其身上缴获黑色“三星”牌手提机一部，号码为1316947ＸＸＸＸ，毒品结晶状物1袋，该毒品是朋友“声传”叫他拿给“丽亚”的。上列各项证据，来源合法，证据间能相互印证，可作为定案的根据予以确认。被告人邹贤辩称其没有贩卖毒品甲基苯丙胺给庄某某、罗某某。经查，购毒者庄某某证实其用手提机（号码：1317287ＸＸＸＸ）分别于2014年7月31日22时左右和同年8月10日21时多，8月18日15时多三个时间段拨打被告人邹贤的手提机（号码：1392469ＸＸＸＸ）联系购毒后，向被告人邹贤购买毒品甲基苯丙胺共3次3小包；购毒者罗某某证实其用手提机（号码：1342821ＸＸＸＸ）于2014年8月25日21时多拨打被告人邹贤（号码：1316947ＸＸＸＸ）的手提机联系购毒后，向被告人邹贤购买毒品甲基苯丙胺1次1小包。上述二购毒者所证实的购毒时间与中国移动通信集团广东有限公司汕尾分公司及中国联合网络通信有限公司汕尾市分公司出具的《通话记录》所显示的通话时间均能相互印证，经相片辨认，二购毒者亦分别指认出被告人邹贤就是贩卖毒品甲基苯丙胺给她们的人，证人银某某证言又证实被告人邹贤曾实施贩卖毒品甲基苯丙胺的行为，且公安机关抓获被告人邹贤时，现场缴获物证贩毒联络工具黑色“三星”牌手提机一部，号码为1316947ＸＸＸＸ。综上，被告人邹贤分别贩卖毒品甲基苯丙胺给庄某某3次3小包，给罗某某1次1小包的事实清楚，证据充分，本院予以认定。被告人邹贤提出其没有贩卖毒品甲基苯丙胺给庄某某、罗某某的辩解，据理不足，本院不予采纳。公诉机关指控被告人邹贤分别贩卖毒品甲基苯丙胺给庄某某、罗某某各4次4小包。经查，除本院上述查明认定的被告人邹贤贩卖毒品甲基苯丙胺给庄某某3次3小包，贩卖毒品甲基苯丙胺给罗某某1次1小包的犯罪事实外，公诉机关其他指控，只有证人庄某某、罗某某的证言证实，没有其他证据相互佐证或印证，属孤证，该指控证据不足，本院不予支持本院认为，被告人邹贤无视国法，违反国家对毒品的管理制度，非法多次贩卖毒品甲基苯丙胺给他人，其行为已构成贩卖毒品罪，应依法惩处。被告人邹贤有贩卖毒品甲基苯丙胺的犯罪行为，在其身上缴获的毒品甲基苯丙胺，净重共计11.08克，应认定为其贩卖毒品的数量，依法应以贩卖毒品十克以上不满五十克的量刑幅度处罚。被告人邹贤归案至今拒不承认贩卖毒品甲基苯丙胺的事实，没有悔罪表现，依法予以严惩。公诉机关指控被告人邹贤的罪名成立，本院予以支持。根据被告人邹贤犯罪的事实，犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条之规定，判决如下一、被告人邹贤犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币四千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年8月28日起至2023年8月27日止。罚金于判决生效之日起十日内缴纳完毕）。二、随案移送的作案工具黑色“三星”牌旧手提机一部予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院向汕尾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长陈小武审判员黄伟群人民陪审员林悦涛二〇一五年三月十九日书记员吕海潜

覃某某非法持有、私藏枪支、弹药一审刑事判决书广西壮族自治区东兰县人民法院刑事判决书（2016）桂1224刑初146号：东兰县人民检察院以东检刑诉（2016）149号起诉书指控被告人覃某某犯非法持有枪支罪，于2016年11月16日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。东兰县人民检察院代理检察员班嵩出庭支持公诉，被告人覃某某到庭参加诉讼。现已审理终结公诉机关指控，2016年10月16日，东兰县公安局刑侦大队民警在工作中发现被告人覃某某持有一支改装射钉枪，依法对其住宅进行检查，覃某某主动将其收藏在卧室里的一支改装的射钉枪交给民警。经河池市公安局物证鉴定所鉴定，覃某某非法持有的枪支具备枪支机件，结构完整，功能正常，能够击发以火药为动力的射钉弹发射直径6.00ｍｍ的钢珠，其枪口比动能为12.32Ｊ／㎝2，该枪支符合《中华人民共和国枪支管理法》所规定的枪支。上述事实，被告人覃某某在开庭审理过程中无异议，且有受理登记表，到案经过，户籍证明，被告人覃某某的供述，检查笔录，物证照片，东兰县公安局证据保全决定书、证据保全清单、扣押决定书、扣押物品、文件清单，河池市公安局物证鉴定所河公（刑）鉴（痕）字（2016）485号枪支鉴定书，处理物品、文件清单，移交物品、文件清单，随案移送清单，录像制作情况说明，讯问同步录音录像等证据证实，足以认定本院认为，被告人覃某某违反国家对枪支的管理规定，非法持有以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支，其行为已构成非法持有枪支罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人覃某某在公安机关尚未确定其收藏枪支，对其进行一般性询问时，便主动交出其收藏的枪支，属自首，依法可以从轻处罚。公诉机关建议对被告人覃某某判处一年以下有期徒刑并适用缓刑的量刑意见恰当，本院予以采纳。根据被告人覃某某的犯罪情节和悔罪表现，适用缓刑不致再危害社会，可以宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款，第六十四条，第六十七条第一款，第七十二条第一款，第七十三条第二款、第三款及《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款第（二）项的规定，判决如下一、被告人覃某某犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年；（缓刑考验期限，从本判决确定之日起计算）。二、扣押在案的被告人覃某某持有的火药枪1支，依法予以没收，并由扣押单位东兰县公安局予以销毁。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区河池市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份代理审判员韦步长二〇一六年十一月二十二日书记员韦萍益

陈某伪造国家印章罪一审刑事判决书湖南省常宁市人民法院刑事判决书（2018）湘0482刑初9号：湖南省常宁市人民检察院以常检公诉刑诉（2018）13号起诉书指控被告人陈某涉嫌伪造国家机关印章罪，于2018年1月5日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。湖南省常宁市人民检察院指派检察员范金蓉出庭支持公诉，被告人陈某到庭参加诉讼。现已审理终结经审理查明：2017年4月份，在广州白云机场专卖店工作的被告人陈某需要到西安咸阳机场出差，咸阳机场要求被告人陈某提供背景调查表，且必须在户籍所在地盖章，被告人陈某因为到咸阳的时间比较急，于是在广州新市通过小广告找到一个办假证的妇女（身份不明），花160元在其的背景审查表上盖了三个常宁市公安局洋泉派出所的假印章。2017年4月24日被洋泉派出所发现。经衡阳市公安局刑事科学技术研究所鉴定：检材上内容为“常宁市公安局洋泉派出所”的可疑印文与样本上同内容的印文不是同一印章印面盖印。2017年12月1日，被告人陈某主动到公安机关投案。上述事实，被告人陈某在开庭审理过程中亦无异议，且有经庭审质证的下列证据予以证实：1.户籍资料、到案经过、背景调查表、介绍信、情况说明、尿液检查报告书等相关书证；2.证人周某、陈某甲的证言；3.被告人陈某的供述与辩解；4.鉴定意见本院认为：被告人陈某无视国家法律，伪造国家机关印章，其行为已触犯了刑律，构成伪造国家机关印章罪。常宁市人民检察院指控被告人陈某犯伪造国家机关印章罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人陈某主动投案并如实交代自己的罪行，系自首，依法可从轻或减轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百八十条第一款、第六十七条第一款之规定，判决如下被告人陈某犯伪造国家机关印章罪，判处剥夺政治权利三年，并处罚金5000元。（剥夺政治权利的期限，从判决确定之日起计算；罚金限判决生效后十日内缴纳）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省衡阳市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份审判长吴友佳审判员刘莉审判员张华二〇一八年一月二十六日书记员夏林芳

周某甲等四人敲诈勒索罪一审刑事判决书安徽省合肥市瑶海区人民法院刑事判决书（2014）瑶刑初字第00043号：合肥市瑶海区人民检察院以瑶检刑诉（2013）614号起诉书指控被告人周某甲、王某甲、周某乙、张某犯敲诈勒索罪，于2013年12月5日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，于2013年12月19日公开开庭审理了本案。合肥市瑶海区人民检察院指派检察员邢文静出庭支持公诉，被告人周某甲、被告人王某甲及其辩护人查献成、被告人周某乙、张某等到庭参加了诉讼。现已审理终结公诉机关指控，2013年8月26日上午，被告人周某甲伙同王某甲、周某乙、张某，以卖淫女王某甲在被害人夏某经营的足浴店内卖淫被公安机关处理，而夏某作为店主未尽保护责任为由，驾车要挟夏某来到合肥市新站区新蚌埠路与北二环路交叉口附近夏某经营的足浴店内，采取言语恐吓、持Ｕ型锁具威胁等手段，强行向夏某索要人民币11000元。另查，四被告人敲诈所得的11000元，被告人周某甲、王某甲分别给各自的家人2500元、2000元，其余赃款均在被告人周某甲处，被告人周某乙、张某未分得赃款。2013年8月30日，被告人周某甲、王某甲、周某乙被公安机关抓获归案。当日，被告人周某甲配合公安机关抓获了被告人张某。案发后，公安机关在被告人周某甲处扣押赃款4500元，被告人周某甲、王某甲的亲属主动退赔赃款共计4500元，以上9000元已由被害人领回。被告人王某甲的亲属又代为赔偿被害人5600元，被告人张某赔偿被害人4000元。被害人夏某对四被告人均表示谅解。上述事实，被告人周某甲、王某甲、周某乙、张某在开庭审理过程中亦无异议，并有被害人夏某的陈述、证人王某乙、周某丙、王某丙的证言、辨认笔录、扣押物品清单、发还物品清单、调取、接收证据清单、行政处罚决定书、劳动教养决定书、户籍证明、归案经过、谅解书、收条等证据证实，足以认定本院认为，被告人周某甲、王某甲、周某乙、张某以非法占有为目的，采取言语威胁等方法，强行索要被害人财物，共计价值人民币11000元，数额较大，其行为均已构成敲诈勒索罪。公诉机关指控的罪名成立。在共同犯罪中，被告人周某甲提起犯意并积极实施犯罪，起主要作用，系主犯，应按其所参与的全部犯罪处罚；被告人王某甲、周某乙、张某参与犯罪，起次要作用，系从犯，应从轻或者减轻处罚。被告人周某甲协助公安机关抓获了被告人张某，属立功，可从轻或者减轻处罚。但被告人周某甲曾因收购赃物被劳动教养，现又继续危害社会，可酌情从重处罚。四被告人归案后如实供述犯罪事实，庭审中自愿认罪，可从轻处罚。鉴于四被告人已退赔全部赃款，取得了被害人的谅解，又可酌情从轻处罚。被告人王某甲的辩护人提出被告人王某甲具有以上法定、酌定从轻处罚情节的辩护意见成立，本院予以采纳。据此，本院依照《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第五十二条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十八条、第七十二条第一、三款、第七十三条第一、三款及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条之规定，判决如下一、被告人周某甲犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年8月30日起至2014年3月29日止。罚金于判决生效后十日内缴纳。）二、被告人王某甲犯敲诈勒索罪，判处拘役六个月，缓刑十个月，并处罚金五千元（罚金已缴纳）。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）三、被告人周某乙犯敲诈勒索罪，判处拘役六个月，缓刑十个月，并处罚金五千元（罚金已缴纳）。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）四、被告人张某犯敲诈勒索罪，判处拘役六个月，缓刑十个月，并处罚金五千元（罚金已缴纳）。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省合肥市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份审判员吴明霞二〇一三年十二月二十五日书记员胡小涛

连保龙故意伤害罪一审刑事判决书山西省黎城县人民法院刑事附带民事判决书（2019）晋0426刑初56号：黎城县人民检察院以黎检刑刑诉（2019）51号起诉书指控被告人连保龙犯故意伤害罪，于2019年6月3日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人路某提起附带民事诉讼，本院依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。黎城县人民检察院指派检察员杨云玲、助理检察员王芳出庭支持公诉，被告人连保龙及其辩护人暨诉讼代理人刘永军，附带民事诉讼原告人路某及其诉讼代理人田晓松到庭参加了诉讼。本案现已审理终结黎城县人民检察院指控，被告人连保龙与被害人路某两家系前后院邻居，因宅基地积怨已久。2016年５月23日18时30分左右，路某被黎侯镇政府调解员赵某送到家门口时，因琐事与正修整院墙的被告人连保龙及其儿子连某发生纠纷、进而发生争执。争执中连保龙拿起锹把戳路某背后裆部，导致路某受伤。经鉴定路某腰椎损伤构成轻伤二级。公诉机关为证明上述事实，提供了下列证据：受案登记表、常住人口基本信息、病历、到案经过等书证；鉴定意见；证人赵某、李某1、连某等人的证言；被害人路某的陈述；被告人连保龙的供述和辩解等。公诉机关认为，被告人连保龙故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。附带民事诉讼原告人路某要求被告人连保龙赔偿医疗费、误工费等各项损失共计57307.5元。被告人连保龙对起诉书指控的事实有异议，其没有殴打路某，不应该承担赔偿责任。辩护人的辩护意见是，公诉机关指控被告人连保龙构成故意伤害罪不能成立。因为根据被害人路某的受伤时间，被告人连保龙没有作案时间，按照被害人路某的陈述和证人赵某的证言，被告人连保龙的行为与被害人的受伤部位之间没有因果关系，在现场也没有提取到相关的物证，鉴定意见与本案缺乏关联性，不能认定被告人有罪，所以应当判决被告人连保龙无罪。经审理查明，被告人连保龙与附带民事诉讼原告人路某两家系前后院邻居，因宅基地积怨已久。2016年５月23日18时30分左右，路某被黎侯镇政府调解员赵某送到家门口时，因琐事与正修整院墙的被告人连保龙及其儿子连某发生纠纷、进而发生争执。争执中连保龙拿起锹把戳路某背后裆部，导致路某受伤。当日路某到黎城县人民医院住院治疗，经医生诊断为全身多处软组织损伤，同年7月18日出院。经鉴定，路某胸椎、腰椎损伤构成轻伤二级。公诉机关提供了下列证据材料：1、受案登记表，可以证明案件的来源；2、常住人口基本信息，可以证明被告人连保龙达到完全刑事责任年龄，具备完全刑事责任能力；3、到案经过，可以证明2017年9月30日，被告人连保龙被黎城县公安局传唤到案；4、前科劣迹调查表，可以证明被告人连保龙无违法犯罪前科记录；5、住院病历，可以证明附带民事诉讼原告人路某的病情及住院治疗情况；6、鉴定书，可以证明经黎城县公安司法鉴定中心鉴定，路某胸椎损伤构成轻伤二级；7、证人赵某的证言，可以证明其系黎侯镇政府工作人员。2016年5月23日，路某到黎侯镇政府反映问题，后其骑摩托车送路某回家，刚到路某家门口，路某就说她家门口的一块石头被连保龙搬走了，当时连保龙的房后用几根木棍顶着靠板，路某就去拿了一根木棍，连保龙的儿子连某手里拿着铁锹端着灰，过来不让路某拿，他俩没有打架，这时连保龙拿了个铁锹过来，其怕他们生气就在中间将他们拦开了，在其拦架的时候，连保龙拿铁锹从路某的背面裆部挑了一下，之后连保龙就去忙了，路某就一直在那里骂对方。当时其不知道谁受伤了，事后听说是路某受了伤，具体什么部位不清楚。连保龙的妻子和儿子连某没有打路某，其与双方没有任何关系；8、证人王某1的证言，可以证明其系被告人连保龙的妻子。2016年5月23日下午，其和丈夫连保龙、儿子连某、亲戚王某2、王某五个人在修房子，路某搭乘一辆摩托车回来后，下车就开始骂，手里还拿着一根木棍准备打人，被人拦住了，连保龙没有拿铁锹挑路某的屁股，当时现场没有发生任何争执和推打，自始至终路某都在骂人，没有倒下；9、证人王某2的证言，可以证明其系被告人连保龙的儿子连某的岳父。2016年5月23日下午18时左右，其在北坊村连保龙家后墙干活，一个男子骑摩托车带着路某刚回来，路某就说丢了石头开始骂连保龙，没有人理她后，她拿了一根木棍准备打人，被骑摩托车的男子拦下了，当时其几个人都在铲灰，没有人与路某发生过争吵，连某没有和路某争夺过铁锹，也没有人拿铁锹戳过路某，路某一直站在那里骂人，没有倒在地上；10、证人连某的证言，可以证明其系被告人连保龙的儿子。2016年5月23日下午，其和父亲连保龙、母亲王某1、岳父王某2、亲戚王某五个人在其家修房子后面的护墙根。下午六点左右，路某被黎侯镇政府工作人员赵某骑摩托车送回来以后，就说其家拿了她家石头一直在那里站着骂人，没有人理她。当时其手中端着洋灰往墙根送，路某走到其对面拉住用的铁锹后把不让端灰，赵某过来劝阻路某就放开了。后来路某准备拿木棍打其父亲，也被赵某拦下了，其没有和路某争夺过手中的铁锹，现场的所有人都没有动过她，其认为路某身上的伤不是当天的；11、证人李某1的证言，可以证明其是黎城县人民医院的医生，路某住院期间其是她的主治医生。通过观看该院2016年5月26日的螺旋ＣＴ诊断意见第四条“Ｔ12椎体压缩骨折”，可以证明胸椎是新伤。第五条“Ｌ1、Ｌ2椎体楔形变”可以证明腰椎是陈旧性病灶。“Ｔ”代表胸椎，“Ｔ12”代表第12个胸椎，“Ｌ”代表腰椎，“Ｌ1、Ｌ2”代表第一腰椎、第二腰椎。压缩骨折代表新伤，椎体楔形变代表陈旧性病灶；12、被害人路某的陈述，可以证明2016年5月23日，其去黎侯镇政府询问关于其家宅基地的问题，下午镇政府姓赵的工作人员送其回家，走到家门口时看见其家的大石头垒在连保龙家的墙上了，其就自言自语说了几句，这时连某用铁锹弄的一铁锹水泥准备去垒石头，他把水泥倒地上就骂其，说着就用双手握着铁锹把其推到在地上，并用铁锹朝其腰上打了一下，这时姓赵的工作人员过来拦，其就赶快爬起来。这时其看见墙边有一根木棍就拿起来准备打，姓赵的工作人员就拦，并且抢了其的木棍，其就去捡石头，准备拿石头砸他们，这时连保龙就从其身后用铁锹把从下往上挑了其的屁股和腰部两下，差点把其挑倒，姓赵的工作人员赶快过来拦，站在其和连保龙中间，面向连保龙让他住手，过了一会儿姓赵的工作人员就走了。他走后其嫌疼就坐在了地上，连保龙和他妻子、儿子连某三个人过来拖其，其不起来，他们三个人就边打边拖，当时现场没有其他人看见；13、被告人连保龙的供述和辩解（1）2017年9月30日和2017年10月1日的供述和辩解，可以证明2016年5月23日，路某搭镇政府工作人员的车回来，到家门口她就开始骂人，当时没人理她，其儿子连某拿铁锹端灰，路某就过去抢，没抢上就拿起支墙板的木棍准备打其，其放下手中拉的手推车往路某跟前走，没走到跟前就被镇政府的工作人员拦下了，其没有碰过路某，她身上的伤不是其造成的；（2）2017年10月7日的供述和辩解，可以证明发生争执的现场除了其和妻子、儿子，还有王某2、王晚龙、一个黎侯镇政府的工作人员。那天路某骂人时根本没有人理她，路某在握住铁锹把时其儿子就不动了，所以没有发生争夺，其没有打她，不知道路某身上的伤是怎么造成的。被告人连保龙及其辩护人向法庭提供了下列证据：证人聂某、刘某1、樊某、李某2、郝某的证言，可以证明2016年5月23日下午，在被告人连保龙家附近路某和连保龙并没有发生打架；证人李某3、李某4、王某2的证言，可以证明2016年5月24日看见路某还在地里干农活，身体并无异常；证人李某4、张某、刘某1、樊某、李某2、刘某2、郝某的证言，可以证明2016年5月24日至秋天期间，路某每天都在黎民市场口卖菜。被告人连保龙对上述证据中鉴定意见、证人赵某的证言及被害人路某的陈述有异议，其没有打她，她身上的伤不是其造成的，其余证据无异议。辩护人对上述证据的质证意见是，1、住院病历的真实性和关联性有异议，时间上不吻合，入院时间和报案时间中间有四个小时的间隔，受伤时间也与实际情况不符。2、鉴定意见有异议，鉴定意见的依据与公诉机关和路某提供的病历情况不符，不具有真实性。3、证人赵某的证言有异议，赵某系路某的侄子，赵某的证言真实性存疑，且赵某证言中的打击部位与路某的受伤部位不对应。4、被害人路某的陈述有异议，陈述前后矛盾，不具有客观性。其余证据无异议。公诉机关对上述证据的质证意见是，被告人连保龙出具的证明材料不符合证人证言的要求，缺乏真实性，不予认可。本院对上述证据认证如下，公诉机关提供的证据中证人赵某的证言与被害人路某的陈述相互印证，可以证实被告人连保龙对被害人路某实施殴打的事实，被告人及其辩护人虽提出赵某系路某的侄子，但赵某的证言证实与路某没有任何关系。对该证据予以采信。住院病历和鉴定意见客观真实，予以采信。其余证据被告人及其辩护人无异议，予以采信。被告人连保龙及其辩护人提供的证据不符合证据的形式要件，有的证人与被告人连保龙之间存在利害关系，证人刘某1等人的证言被告人连保龙承认是其妻子写好后让他们签的名，且与路某的住院病历相矛盾，是否真实无法确定，不予采信。关于附带民事诉讼原告人路某的损失，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第一百三十八条、第一百五十五条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，作如下认定：医疗费10139.87元、交通费300元、复印费154.5元、护理费7967元、住院伙食补助费5600元、营养费1680元，以上损失总计25841.37元。附带民事诉讼原告人路某提供了下列证据：1、户口本、身份证各一份，可以证明路某的身份情况；2、住院病历和医疗费票据，可以证明路某于2016年5月23日至7月18日期间在黎城县人民医院住院治疗，支出医疗费和检查费10139.87元。2018年8月19日至9月10日期间在黎城县黎侯镇中心卫生院住院治疗，支出医疗费和检查费3268.96元。2019年3月25日至4月5日支出医疗费和检查费2171.16元；3、交通费和复印费票据，可以证明支出了交通费381.2元和复印费154.5元。另外主张赔偿误工费12441元（2019年度农林牧渔业52156元／年÷365天×87天）、护理费12441元（2019年度农林牧渔业52156元／年÷365天×87天）、住院伙食补助费8700元（100元×87天）、营养费2610元（30元×87天）、精神损害抚慰金5000元，以上损失（包括医疗费）总计57307.5元。被告人连保龙及其诉讼代理人未向法庭提供证据。对上述证据的质证意见是，户口本、身份证无异议，住院病历、医疗费、复印费票据的真实性无异议，但与本案无关联。交通费票据同意酌情认定，精神损害抚慰金不符合法律规定，不应支持。主张的其他损失也与本案无关联。本院对上述证据认证如下，户口本、身份证、住院病历的真实性无异议，予以采信。医疗费票据中第一次票据符合法律规定，予以采信。第二三次票据中付款方式是通过医保统筹支付，说明与本案无关联，不予采纳。交通费根据实际情况确需支出，酌情认定300元。复印费系正规票据，根据实际情况确需支出，予以支持。关于主张的其他损失，依照法律规定作如下认定，因附带民事诉讼原告人路某出生于1946年9月30日，至2018年已年满70周岁，依法属于丧失了劳动能力的人，不应赔偿误工费。护理费7967元（上年度农林牧渔业51930元／年÷365天×56天）、住院伙食补助费5600元（100元×56天）、营养费1680元（30元×56天）、精神损害抚慰金5000元不符合法律规定，不予支持。第二三次住院期间主张的其他损失因与本案无关联，不予赔偿。合议庭评议后认为，上述有效证据客观、真实、合法，相互印证，形成了证据锁链，可以作为定案依据，足以证明上述犯罪事实本院认为，被告人连保龙与附带民事诉讼原告人路某因相邻宅基地纠纷相互发生争执，在争执中故意将路某的胸椎、腰椎致伤，经鉴定路某的胸椎、腰椎损伤构成轻伤二级。犯罪事实清楚，证据确实、充分，其行为确已构成故意伤害罪，公诉机关指控罪名成立，应依法处以刑罚。对给附带民事诉讼原告人路某造成的损失也应承担赔偿责任。从本案发生的起因看，附带民事诉讼原告人路某认为被告人连保龙的行为侵犯了自己的合法权益，在镇干部在场的情况下，理应通过正当途径寻求解决，可其却先行挑起事端，导致了本案的发生，说明路某存在一定的过错，可适当减轻被告人连保龙的刑事责任和民事赔偿责任。根据过错程度，路某的损失由被告人连保龙承担90%较为合理。关于被告人及其辩护人所提的辩护意见，与本院审理查明的事实不一致，不予采纳。为了保障公民的身体健康权不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条第一款,《最高人民法院关于适用的解释》第一百三十八条、第一百五十五条、第一百六十三条和《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条的规定，判决如下一、被告人连保龙犯故意伤害罪，判处拘役五个月；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月25日起至2019年12月16日止。）被告人连保龙于本判决生效后十五日内酌情赔偿附带民事诉讼原告人路某医疗费、交通费等各项经济损失总计23257.23元；三、驳回附带民事诉讼原告人路某的其他诉讼请求。被告人连保龙如未按判决确定的期间履行给付金钱的义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向长治市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本七份审判长杨旭东人民陪审员王秀荣人民陪审员韩联苏二0一九年七月二十五日书记员李雅璐

张某某犯非法狩猎罪一案刑事判决书陕西省旬邑县人民法院刑事判决书（2017）陕0429刑初57号：旬邑县人民检察院以旬检公诉刑诉（2017）38号起诉书指控被告人张某某某犯非法狩猎罪，于2017年7月5日向本院提起公诉。本院受理后依法适用普通程序，于2017年7月20日公开开庭进行了审理，旬邑县人民检察院指派检察员郭江出庭支持公诉，被告人张某某某到庭参加了诉讼。现已审理终结旬邑县人民检察院指控，2016年11月6日张某某某从一个收购野鸡的人处购买了毒杀野鸡的粉末状毒药（俗称闭气药），当晚，被告人张某某某在前掌村家中将7-8斤玉米粒与菜籽油、购买的粉末状毒药搅拌于一只绿色塑料桶中。同年11月7日早上，被告人张某某某将拌好毒药的玉米粒装入塑料食品袋提前到前掌村一组杨岭背子沟畔张某甲、王某某、张某乙玉米地内抛撒后返回家中。至当日下午两三点许，被告人张某某某就捡了毒死的野鸡十几只，11月9日早上和下午于杨岭背子沟畔玉米地捡了两次毒死的野鸡，三次共捡毒死的野鸡43只，并将其放置于前掌村家中。当日晚八点被职田派出所查获。国家林业局森林公安司法鉴定中心就被告人张某某某毒杀死亡的43只野鸡抽样2只进行鉴定：涉案动物为雉鸡，属于国家保护动物的有益的，或者重要经济、科学研究价值的动物；国家林业局森林公安司法鉴定中心从死亡的43只野鸡中抽样2只以及现场收集的玉米粒进行常见毒物分析，其鉴定意见为：送检的2只野鸡胃内容物和现场发现的玉米粒均检验出呋喃丹成分。公诉机关认为，被告人张某某某行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十一条第二款之规定，应以非法狩猎罪追究被告人刑事责任。庭审中，被告人张某某某对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议，当庭表示自愿认罪。经审理查明，2016年11月初，被告人张某某某在其村与一收购野鸡者闲聊过程中得知毒死野鸡（学名雉鸡）可以出卖，后其从该人处取得粉末状毒药（俗称闭气药），后在家中用一绿色塑料桶将毒药与玉米粒、菜籽油搅拌并抛撒于旬邑县职田镇前掌村一组杨岭背子沟畔张某甲、王建文、王某某地中。随后几天张某某某分三次在抛撒毒药地里捡拾毒死野鸡43只。后被公安机关在其家中全部查获。经国家林业局森林公安司法鉴定中心鉴定，涉案动物为雉鸡，属国家保护的有益的、或者有重要经济、科学研究价值的动物（简称“三有动物”）；送检雉鸡体内与现场收集的玉米粒均检测出呋喃丹成分。另查明，被告人张某某某并未办理野生动物狩猎证。死体野鸡除送检的雌雄各一只外剩余41只因腐烂于2016年11月28日被旬邑县公安局依法销毁。上述案件事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实：（一）书证。1、受案登记表、立案决定书，证明案件受理情况。2016年11月10日，职田派出所所长郭刚电话报警称：“他所民警查获马栏镇前掌村村民张某某某毒杀野鸡43只，张某某某已被控制，案件不属于他们管辖，要求移交”。接警后，旬邑县公安局森林警察大队指派民警袁根荣、赵天顺出警赶往职田镇派出所。职田派出所民警张飞向旬邑县公安局森林警察大队移交笔录三份，野鸡死体43只，绿色塑料桶1个，小铁铲1把，透明塑料袋2个，并移交被告人张某某某。2、户籍证明，证明被告人张某某某身份信息。3、扣押决定书、扣押清单、发还物品清单，证明2016年11月11日，旬邑县公安局将被告人张某某某所持有的野鸡死体雌性19只，雄性24只、拌了毒药的玉米粒58个、绿色塑料桶1个、小铁铲1个、透明塑料袋2个予以扣押；2016年11月28日，旬邑县公安局将扣押的小铁铲发还张某某某。4、证明，证明经旬邑县野生动物保护管理站核查，张某某某自2016年1月至今（即2017年5月5日），从未办理野生动物狩猎证。5、《陕西省林业厅关于发布陆生野生动物禁猎区、禁猎期的通告》证明被告人张三明毒杀43只雉鸡地点杨岭背子沟畔不属于旬邑县有关部门划定的禁猎区，本案发生时间11月不属于旬邑县有关部门设定的禁猎期；6、旬邑县医院检验报告单，证明被告人张某某某患病情况。7、归案情况说明，证明2016年11月10日，旬邑县公安局森林警察大队接职田派出所报警后，于2016年11月11日依法对张某某某进行询问，因其患有严重疾病，于当日对其决定取保候审措施。（二）证人证言。1、张某丙的证言。其系被告人张某某某之妻。证明被告人张某某某用掺有毒药的玉米粒将野鸡毒杀的犯罪行为。其证实：去年11月初（即2016年11月），具体几号记不太清了，张某某某在家前院放了绿塑料桶，里面有一个塑料袋。用小铁锨搅拌玉米豆，自己当时就问他干什么用。他说用药拌些玉米粒去玉米地里毒些野鸡。自己当时不同意，不让他去。他说闲着也没事干，毒几只野鸡能换几个钱花。自己见劝他他不听，便回偏屋干活去了。整整一天他进进出出几回，直到当天下午7点多，他回家在前院水泥台子上摆了一堆死野鸡。自己问他，他说是搅拌的玉米粒毒下的野鸡，不到一会儿，职田派出所就来问情况。2、张某丁的证言。其系被告人张某某某同村村民。其证实：2016年10月8日（阴历）吃过早饭，自己在街道闲转，见张某某某就问他干啥去，他说到坳里去。自己见他背着个布袋子，不知道里面装的啥。自己也就么在意，张某某某就向坳里方向走了。10月9日（阴历）吃过早饭，自己又在街道碰见张某某某就问他闹哈野鸡了没？他说药才撒哈，还没有这么快。然后张某某某就走了。当时（张某某某）手里什么都么拿。3、王某某的证言。其系被告人张某某某同村村民。其证实：2016年11月8日自己去张某某某家找他，当时他在门口，自己问他给村上王世印的羊圈出粪去不去，他说腰痛干不动活，而且他还有事情呢。自己就问他啥事，他说这两天想去毒野鸡，然后自己就走了。（三）被告人的供述与辩解。张某某某供述，证明2016年11月6日早上大概10点多，村里来了一个骑摩托车的（人）,（他）蛇皮袋子里装着野鸡，自己就问他是不是收野鸡的，他说就是的，并问自己有没有，自己说没有，他说可以卖给自己药，一包药50元，用药毒下野鸡了他收，一对20元，自己说没钱，那人就把药给自己让先弄野鸡去，后面再说。然后自己回家把药拌好，于11月7日早上都撒在坳里地了（即杨岭背子沟畔），到下午时去捡了十几只，8号没有去，到9号早上和下午去了两次，前后一共捡了40多只毒死的野鸡。自己买药回去后，妻子张某丙问买药干啥。自己说弄野鸡，她骂了自己两句，不同意去弄，后来自己把药拌好后就去了，也么给她说。还有就是自己去坳里毒野鸡时在街道遇见了同村张某丁，他问干啥去，自己说到坳里转去，等撒完药后又碰见张某丁，他问自己得是撒药毒野鸡去了，自己说就是。还有昨天（即2016年11月8日）下午五六点的时候，同村王某某问自己去给村上王世印家羊圈出羊粪去不，自己说腰疼去不成，因为自己以前给王某某说那年没事准备毒野鸡去。王某某就问是不是要毒野鸡去呀，自己说是。（四）鉴定意见。《物证鉴定书》、物证检验报告书，证明经国家林业局森林公安司法鉴定中心鉴定，送检的涉案动物为雉鸡，雉鸡属于国家保护的有益的、或者有重要经济、科学研究价值的动物（简称“三有动物”）；送检的样品编号为Ｓ2016Ｊ20004101、Ｓ2016Ｊ20004102、Ｓ2016Ｊ20004103的检材中均检测出吠喃丹（又名克百威）成分。（五）勘验、辨认、销毁等笔录及照片类视听资料。1、现场勘验笔录及照片14张。证明被告人张某某某作案地点为前掌村一组杨岭背子沟畔张某甲玉米地、王某某、张某乙玉米地内。北至沟畔，东至张民玉米地畔，南至张志峰、王金海已挖玉米杆地畔、西至王双全耕地。2、辨认笔录及照片8张。证明被告人张某某某辨认43只死体野鸡情况及其使用的犯罪工具为毒玉米粒、搅拌毒玉米的塑料桶、装玉米粒的塑料袋以及用于装死体野鸡的蛇皮袋。3、赃物销毁笔录、销毁清单及照片12张、光盘一张。证明2016年11月28日除送检的2只野鸡外，剩余的41只野鸡已腐烂，旬邑县公安局于旬邑县东关永和路北段群众耕地内将该41只死体野鸡以及蛇皮袋和一绿色塑料桶焚烧销毁。以上证据，经庭审举证、质证，被告人张某某某均无异议。审理认为，公诉机关当庭出示的证据，来源合法，内容真实，能够相互印证形成证据锁链，能够证明被告人张某某某犯非法狩猎罪的犯罪事实，均予以认定本院认为，被告人张某某某违反狩猎法规，未办理野生动物狩猎证，使用禁用方法狩猎国家保护的“三有动物”雉鸡43只，破坏野生动物资源，情节严重，其行为已构成非法狩猎罪。旬邑县人民检察院指控被告人犯非法狩猎罪的犯罪事实及罪名成立，依法予以支持。鉴于张某某某具有坦白情节，本院在量刑时依法对其从轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第三百四十一条第二款、第六十七条第三款、第七十二条、《关于审理破坏野生动物资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第六条第一款（一）项之规定，判决如下被告人张某某某犯非法狩猎罪，判处有期徒刑一年，宣告缓刑一年六个月（缓刑考验期自判决确定之日起执行满一年六个月止）；如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向陕西省咸阳市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长何健审判员张瑜人民陪审员穆江利二〇一七年八月十六日书记员姚二朋

王威、谢聪盗窃一审刑事判决书江西省婺源县人民法院刑事判决书（2019）赣1130刑初35号：江西省婺源县人民检察院以婺检公诉刑诉（2019）35号起诉书指控被告人王威、谢聪犯盗窃罪，于2019年3月15日向本院提起公诉，本院于2019年3月18日立案并依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。江西省婺源县人民检察院指派检察员方某出庭支持公诉，被告人王威、谢聪到庭参加诉讼。现已审理终结公诉机关指控，（1）2018年9月16日晚，被告人王威来到婺源县城ＹＯＹＯ网咖门口，盗走李某1停放此处的1辆白色新感觉牌摩托车。经婺源县价格认证中心认定，该辆被盗摩托车价格3045元。（2）2018年10月14日凌晨，被告人王威、谢聪来到德兴市市区外环路神农百草足浴店门口后，盗走黄某停放此处的1辆白色军工蓝盾牌摩托车。同年10月18日晚7时，谢聪来到婺源县文化广场青柠檬网咖门口附近，将该车辆以1600元卖给李某2，王威、谢聪二人平分赃款。经婺源县价格认证中心认定，该辆被盗摩托车价格3160元。（3）2018年10月17日晚，被告人王威、谢聪来到婺源县城东溪路“小汪排挡店”门口，盗走戴某停放此处的1辆红色双鹰牌摩托车。同年10月29日晚，谢聪来到景德镇市恒大名都门口，将该车辆以1600元卖给李某3。王威、谢聪二人平分赃款。经婺源县价格认证中心认定，该辆被盗摩托车价格3492元。另查明，被告人王威于2018年11月19日被公安机关抓获归案,被告人谢聪于2018年12月14日主动向公安机关投案,归案后被告人王威、谢聪均如实供述了犯罪事实。被盗的三辆摩托车已由公安机关追缴并发还被害人。上述事实，被告人王威、谢聪在庭审中均无异议，当庭自愿认罪，且有被告人王威、谢聪的供述与辩解，证人李某2、李某3等的证言，被害人李某1、黄某、戴某的陈述，指认现场笔录及指认现场照片，辨认笔录，微信转账记录，婺源县价格认证中心价格认定结论书，被告人王威、谢聪的常住人口信息表，归案情况说明等证据证实，足以认定本院认为，被告人王威、谢聪以非法占有为目的，共同窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立，本院予以支持。被告人王威、谢聪在后两次盗窃中共同实施盗窃，是共同犯罪，且作用相当，均是主犯，应当按照各自所参与的全部犯罪处罚。被告人王威归案后如实供述犯罪事实，是坦白，依法可以从轻处罚；被告人谢聪能主动投案并如实供述犯罪事实，是自首，依法可从轻处罚。所盗赃物全部被追缴并发还被害人，可酌情对被告人王威、谢聪从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第六十七条之规定，判决如下一、被告人王威犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币八千元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年11月19日起至2019年7月18日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳。）二、被告人谢聪犯盗窃罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币四千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年12月14日起至2019年5月13日止。罚金已缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省上饶市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份审判员李盛林二〇一九年四月二日书记员程建兰

唐石丁非法种植毒品原植物一审刑事判决书湖南省祁阳县人民法院刑事判决书（2019）湘1121刑初346号：湖南省祁阳县人民检察院以祁检公诉刑诉［2019］317号起诉书，指控被告人唐石丁犯非法种植毒品原植物罪，于2019年11月4日向本院提起公诉。本院于当日立案受理后，依法决定适用简易程序，由审判员陈雄英独任审理，书记员陶亚文担任庭审记录，于2019年11月18日在本院第一审判庭公开开庭审理了本案，祁阳县人民检察院指派检察员黄拥军出庭支持公诉，被告人唐石丁到庭参加了诉讼。本案现已审理终结经审理查明，2017年10月份的一天，被告人唐石丁在祁阳县城卢家甸市场买了罂粟种子，并将罂粟种子以撒播方式在祁阳县文明铺镇沟河村2组的菜地种植。2018年3月15日祁阳县公安局民警在被告人唐石丁的菜地里当场查获并铲除共计540株罂粟苗。经鉴定：唐石丁种植的植物为罂粟，属于毒品原植物。上述事实，被告人唐石丁在开庭审理过程中亦无异议，并有公诉机关提供的公安机关接报案登记表、立案决定书、到案经过、被告人唐石丁的供述、证人张某的证言、扣押记录及扣押物品清单、搜查证、鉴定聘请书、鉴定意见通知书、国家林业局森林公安司法鉴定中心物证鉴定书、现场勘验笔录、现场图、现场照片、户籍证明、检验报告等证据证明，足以认定本院认为，被告人唐石丁违反国家毒品原植物种植管理法规，非法种植毒品原植物540株，数量较大，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百五十一条第一款第（一）项的规定，已构成了非法种植毒品原植物罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人唐石丁归案后如实供述了犯罪事实，认罪态度好，是坦白，依法可以从轻处罚。被告人唐石丁犯罪情节较轻，有悔罪表现，没有再犯罪危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，经祁阳县司法局社区调查评估，建议实行社区矫正。本院决定对其从轻处罚并宣告缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百五十一条第一款第（一）项、第六十七条第三款、第五十二条、第七十二条第一、三款、第七十三条第一、三款的规定，判决如下被告人唐石丁犯非法种植毒品原植物罪，判处拘役二个月，缓刑二个月，并处罚金人民币一千元（已缴纳）。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省永州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份审判员陈雄英二〇一九年十一月十八日书记员陶亚文

（2018）293号姚某某判决书湖南省醴陵市人民法院刑事判决书（2018）湘0281刑初293号：醴陵市人民检察院以醴检公诉刑诉（2018）297号起诉书指控被告人姚某某犯失火罪，于2018年8月16日向本院提起公诉。本院于同日立案受理后，依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。醴陵市人民检察院指派检察员贺泺榕出庭支持公诉，被告人姚某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结醴陵市人民检察院指控：2018年2月6日10时许，被告人姚某某携带镰刀、锄头前往湾富村百花组“泉水坡”山脚下其承包的农田中，对其承包农田中的杂草进行清理。清理完枯草后，其看到清整出来的农田边上的一条水渠边长了很多枯草，就准备将这些枯草烧掉。大概10点20分，其用随身携带用来抽烟的打火机对小溪边的枯草进行焚烧。焚烧了一段时间后，刮来一阵风，将正在燃烧的枯草吹散至“泉水坡”山脚下的杂柴中，引燃了杂柴，杂柴烧起来后在风势的作用下迅速向“泉水坡”山岭蔓延引发山火。被告人姚某某见火势无法控制，选择报警，并叫来附近的村民帮忙扑火。经过广大干部群众的合力扑火，此山火于当天14时50分许被扑灭。2018年2月7日，醴陵市林业调查规划设计队对此火灾火烧迹地进行了鉴定，鉴定意见为此起火灾过火有林地面积16公顷（144亩）。森林火灾发生的当日（2018年2月6日）下午被告人姚某某在明月镇湾富村村书记谢某某的陪同下，主动到醴陵市森林公安局投案自首。并如实供述了自已的犯罪事实。上述事实，被告人姚某某在开庭审理过程中均无异议，且有经庭审举证、质证的以下证据予以证明：1、物证：一次性气体打火机一个；2、书证：常住人口信息、归案经过、违法犯罪记录查询情况说明、请求政府从轻处理的报告、谅解书、收缴物品清单、随案移交物品清单；3、证人程某某、李某某、罗甲某、刘某某、罗乙某、谢某某、陈某某的证言；4、被告人姚某某的供述；5、醴林调鉴［2018］第009号鉴定意见书；6、现场勘验笔录。足以认定本院认为，被告人姚某某在焚烧杂草过程中，疏忽大意引起森林火灾，危害公共安全，造成严重后果，其行为已构成失火罪。公诉机关指控被告人姚某某的犯失火罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。案发后，被告人姚某某主动投案，并如实供述自己的犯罪事实，系自首，依法可以从轻处罚。被告人姚某某系过失犯罪，情节较轻，具有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，符合宣告缓刑的条件，可以依法对其宣告缓刑。根据被告人姚某某犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百一十五条第二款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下被告人姚某某犯失火罪，判处有期徒刑一年六个月，宣告缓刑二年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省株洲市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长熊益民人民陪审员宋汉周人民陪审员文立珍二〇一八年九月二十五日书记员谭妍洁

邓佳昌引诱、容留、介绍卖淫罪一审刑事判决书广西壮族自治区灵山县人民法院刑事判决书（2020）桂0721刑初22号：广西壮族自治区灵山县人民检察院以灵检刑诉（2019）581号起诉书指控被告人邓佳昌犯容留卖淫罪，于2019年12月27日向本院提起公诉，本院于2020年1月2日立案。本院依法组成合议庭并适用简易程序，于2020年1月17日不公开开庭审理了本案。广西壮族自治区灵山县人民检察院指派检察员钟靖出庭支持公诉，被告人邓佳昌到庭参加了诉讼。本案现已审理终结广西壮族自治区灵山县人民检察院指控：2019年6月份起，被告人邓佳昌通过在灵山县格子微酒店开房的方式，容留妇女在该处从事卖淫活动，并从中抽取提成。2019年10月2日晚，灵山县公安局治安管理大队民警查处了上述卖淫窝点，当场抓获正在卖淫的农某1、杨某1（越南籍）和嫖娼人员罗某、韦某、卢某。2019年10月4日12时，公安民警在灵山县双凤街附近将被告人邓佳昌抓获。对指控的事实，公诉机关当庭宣读或出示了受案登记表、刑事立案决定书、抓获经过，办案说明、户籍证明，证人农某1、杨某1的证言及辨认笔录、相片，证人罗某、卢某、韦某等证言及指认相片，被告人邓佳昌的供述和辩解，灵山县公安局现场勘查笔录、办案说明、搜查笔录、开房凭据、开房截图、现场图、现场照片、刑事判决书等证据。公诉机关认为，被告人邓佳昌提供场所容留他人卖淫，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百五十九条第一款，应当容留卖淫罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。被告人邓佳昌对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议。经审理查明，2019年9月份起，被告人邓佳昌通过在灵山县格子微酒店开房的方式，容留卖淫女农某1、杨某1在该处从事卖淫活动，并从中抽取提成。2019年10月2日晚，灵山县公安局治安管理大队民警查处了上述卖淫窝点，当场抓获正在卖淫的农某1、杨某1（越南籍）和嫖娼人员韦某、卢某。2019年10月4日12时，公安民警在灵山县双凤街附近将被告人邓佳昌抓获。同日，被告人邓佳昌被刑事拘留。另查明，被告人邓佳昌曾因犯抢夺罪，于2008年3月27日被广西北海市海城区人民法院判处有期徒刑二年，2009年8月16日刑满释放；因犯盗窃罪，于2010年7月5日被本院判处有期徒刑一年六个月，2011年6月2日刑满释放；因犯盗窃罪，于2011年11月24日被本院判处有期徒刑二年四个月。以上事实，被告人邓佳昌在开庭审理过程中亦无异议，并有受案登记表、刑事立案决定书、抓获经过，办案说明、户籍证明，证人农某1、杨某1的证言及辨认笔录、相片，证人罗某、卢某、韦某等证言及指认相片，被告人邓佳昌的供述和辩解，灵山县公安局现场勘查笔录、办案说明、搜查笔录、开房凭据、开房截图、现场图、现场照片、刑事判决书等证据证实，足以认定本院认为，被告人邓佳昌提供场所容留他人卖淫，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百五十九条第一款，构成容留卖淫罪罪。公诉机关指控应当以容留卖淫罪追究被告人邓佳昌的刑事责任成立。被告人邓佳昌有前科劣迹，应从严惩处。被告人邓佳昌到案后直至庭审中均能如实交代其主要犯罪事实，依法可以对被告人邓佳昌从轻处罚。根据被告人邓佳昌的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度并综合本案案情，本院决定对被告人邓佳昌从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百五十九条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条的规定，判决如下被告人邓佳昌犯容留卖淫罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币5000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年10月4日起至2021年4月3日止；罚金限于判决发生法律效力后十日内缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区钦州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份审判长宁彩霞人民陪审员黄仁琼人民陪审员刘卫红二〇二〇年一月二十日法官助理梁基祥书记员蒙金凤

河南省渑池县人民法院刑事判决书（2020）豫1221刑初215号公诉机关渑池县人民检察院。被告人卢松军，男，1967年10月29日出生，汉族，初中毕业，农民，住（户籍所在地）河南省渑池县。2020年6月4日，因未取得驾驶证驾驶机动车，未悬挂机动车号牌，被渑池县公安交通警察大队决定罚款500元。因涉嫌危险驾驶罪于2020年5月19日被渑池县公安局取保候审。因涉嫌非法狩猎犯罪，于2020年6月8日被渑池县森林公安局刑事拘留，于2020年6月10日送至渑池县看守所羁押，2020年6月21日被渑池县森林公安局监视居住于渑池县仰韶镇乐村卢松军家中。渑池县人民检察院以三渑检一部刑诉〔2020〕204号起诉书指控被告人卢松军犯危险驾驶罪、非法狩猎罪，向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭进行了审理。渑池县人民检察院指派检察员古玉敏出庭支持公诉，被告人卢松军到庭参加诉讼。现已审理终结。渑池县人民检察院指控：一、危险驾驶罪2020年5月1日20时30分许，被告人卢松军酒后驾驶无号牌两轮摩托车从渑池县黄河路重庆菜馆饭店出发，沿黄河路自东向西行驶至中央公园小区三期门口处，被渑池县公安局交警大队民警查获，后被带至渑池县人民医院抽取血液样本。经河南金剑司法鉴定中心鉴定，被告人卢松军血液中检出乙醇，含量为95.8mg/100ml，已达醉酒标准。另查明，被告人卢松军系无照驾驶。二、非法狩猎罪2017年12月初的一天下午18时许，被告人卢松军在渑池县仰韶镇乐村村自家麦地里架设40米长的电网，并接通电瓶和逆变器（电猫）。当晚，卫某、杨金锋（均另案处理）带猎狗到仰韶镇乐村村非法狩猎时，所带猎狗被卢松军架设的电猫电到，卫某将卢松军架设的电猫拆除带走，后被卢松军要回。针对上述指控犯罪事实，公诉机关提供了户籍证明、渑池县交警大队民警出具的查获经过、酒精检测单、渑池县公安局交通警察大队证明、公安交通管理行政处罚决定书、当事人血样提取登记表等书证；证人卫某、杨某的陈述；查获的狩猎工具照片等物证；被告人卢松军的供述与辩解；河南金剑司法鉴定中心司法鉴定意见书等证据。指控认为，被告人卢松军在道路上醉酒驾驶机动车，其行为应当以交通肇事罪追究其刑事责任。被告人卢松军违反狩猎法规，在禁猎区使用禁用的工具进行狩猎，情节严重，其行为应当以非法狩猎罪追究其刑事责任。被告人卢松军一人犯数罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，应当数罪并罚。被告人卢松军到案后能如实供述自己的罪行，是坦白，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定可以从轻处罚。被告人卢松军认罪认罚，可以从宽处理。被告人卢松军犯危险驾驶罪，建议判处拘役一个月，并处罚金3000元；被告人卢松军犯非法狩猎罪，建议判处罚金1000元，数罪并罚，合并执行拘役一个月，并处罚金4000元。经法庭审理，查明的事实、证据与指控的事实、证据相一致，被告人卢松军对起诉书指控的犯罪事实和罪名以及量刑建议均不持异议，并自愿认罪认罚。本院予以确认。本院认为，被告人卢松军在道路上醉酒无证驾驶无牌照机动车，血液中乙醇含量为95.8mg/100ml，其行为已构成危险驾驶罪，被告人卢松军违反狩猎法规，在禁猎区使用禁用的工具进行狩猎，情节严重，其行为又构成非法狩猎罪，公诉机关指控罪名成立。被告人卢松军一人犯数罪，应当数罪并罚。被告人卢松军能认罪认罚，可从宽处罚。庭审中，能认罪悔罪，如实供述，公诉机关提出的量刑建议适当，本院予以支持。依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款、第三百四十一条第二款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款、第六十九条之规定，判决如下：一、被告人卢松军犯危险驾驶罪，判处拘役一个月，并处罚金3000元；被告人卢松军犯非法狩猎罪，判处罚金1000元，数罪并罚决定执行拘役一个月，并处罚金4000元。（已缴纳）（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日）。二、作案工具逆变器、自动应急电源等予以没收，由扣押机关依法上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向三门峡市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。审判员张爱玲二〇二〇年八月十九日书记员崔洋洋

袁邦起信用卡诈骗罪一审刑事判决书南京市玄武区人民法院刑事判决书（2014）玄刑初字第406号：南京市玄武区人民检察院以宁玄检诉刑诉（2014）443号起诉书指控被告人袁邦起犯信用卡诈骗罪，于2014年12月8日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。南京市玄武区人民检察院指派代理检察员蒋慧明出庭支持公诉，被告人袁邦起到庭参加诉讼。现已审理终结南京市玄武区人民检察院指控称，2010年10月至2011年12月间，被告人袁邦起先后在本市玄武区等地的多家银行申领信用卡，明知没有还款能力而大量透支用于个人消费。截至2012年5月，共计恶意透支人民币86286.73元，经银行多次催收，均超过三个月以上不予归还。公诉机关认为，被告人袁邦起的行为已构成信用卡诈骗罪，提请本院依法惩处。被告人袁邦起对公诉机关指控其犯信用卡诈骗罪的事实及定性均不持异议，承认控罪。经审理查明：2010年10月，被告人袁邦起在本市中信银行申领了一张卡号为62×××79的信用卡，后恶意透支消费，截至2012年1月29日，共透支人民币12305.6元，经银行多次催收后超过三个月仍未还款。2010年11月，被告人袁邦起在本市上海浦东发展银行申领了一张卡号为40×××38的信用卡，后恶意透支消费，截至2012年2月3日，共透支人民币9469.7元，经银行多次催收后超过三个月仍未还款。2010年12月，被告人袁邦起在本市兴业银行申领了一张卡号为62×××04的信用卡，后恶意透支消费，截至2012年1月16日，共透支人民币8062.4元，经银行多次催收后超过三个月仍未还款。2010年12月，被告人袁邦起在本市广东发展银行申领了一张卡号为62×××30的信用卡，后恶意透支消费，截至2012年1月19日，共计透支人民币9045元，经银行多次催收后超过三个月仍未还款。2011年2月，被告人袁邦起在本市交通银行申领了一张卡号为52×××82的信用卡，后恶意透支消费，截至2012年5月2日，共透支人民币1736.29元，经银行多次催收后超过三个月仍未还款。2011年2月，被告人袁邦起在本市中国银行申领了一张卡号为62×××71的信用卡，后恶意透支消费，截至2011年12月26日，共透支人民币2091.43元；同年7月，被告人袁邦起再次在中国银行申领了一张卡号为62×××49的信用卡，后恶意透支消费，截至2012年1月14日，共透支人民币6880.88元。上述两张信用卡均经银行多次催收后超过三个月仍未还款。2011年4月，被告人袁邦起在本市上海银行申领了一张卡号为62×××20的信用卡，后恶意透支消费，截至2012年1月20日，共透支人民币4260.2元，经银行多次催收后超过三个月仍未还款。2011年7月，被告人袁邦起在本市中国民生银行申领了一张卡号为62×××33的信用卡，后恶意透支消费，截至2012年1月15日，共计透支人民币12559元，经银行多次催收后超过三个月仍未还款。2011年11月，被告人袁邦起在本市招商银行申领了一张卡号为43×××82的信用卡，后恶意透支消费，截至2012年4月26日，共透支人民币4918.23元，经银行多次催收后超过三个月仍未还款。2011年11月，被告人袁邦起在本市南京银行申领了一张卡号为62×××09的信用卡，后恶意透支消费，截至2011年11月26日，共计透支人民币14958元，经银行多次催收后超过三个月仍未还款。综上，被告人袁邦起恶意透支共计人民币86286.73元，经各发卡银行多次催收均超过三个月仍未归还。2014年7月16日，被告人袁邦起被公安机关抓获归案，其归案后如实供述了上述犯罪事实。上述事实，被告人袁邦起在庭审中不持异议。本案事实另有证人王某甲、王某乙、徒某、于某、鲁某等人的证言，银行报案材料、银行信用卡申办单、银行卡交易明细、银行催收记录、情况说明等书证材料，抓获经过以及被告人袁邦起的身份证明材料等证据在案予以佐证，以上证据均经庭审质证，合法有效，具有证明效力本院认为，被告人袁邦起以非法占有为目的，办理信用卡后，恶意透支，数额较大，其行为已构成信用卡诈骗罪。南京市玄武区人民检察院指控成立，应予支持。被告人袁邦起归案后能够如实供述，依法可以对其从轻处罚。本院为保护国家的金融管理制度及金融机构的资金安全不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第一百九十六条第一款第（四）项、第二款，第六十七条第三款，第六十四条之规定，判决如下一、被告人袁邦起犯信用卡诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，罚金人民币三万元。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年7月16日起至2018年1月15日止）。（罚金于判决生效之日起一个月内缴纳）。二、责令被告人袁邦起退赔全部赃款人民币86286.73元分别发还各被害单位。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省南京市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长徐海审判员吕彬代理审判员李国营二〇一四年十二月十五日见习书记员宫宁宁

周宇翔抢劫、盗窃一审刑事判决书湖南省长沙市天心区人民法院刑事判决书（2019）湘0103刑初143号：长沙市天心区人民检察院以长天检诉刑诉（2018）690号起诉书指控被告人周宇翔犯抢劫罪、盗窃罪，于2018年7月23日向本院提起公诉。本院依法于2018年10月11日作出一审判决。被告人周宇翔不服一审判决，上诉至长沙市中级人民法院。长沙市中级人民法院于2018年12月20日将该案发回重审。本院于2019年2月21日受理后，依法另行组成由审判员袁勇担任审判长，人民陪审员喻雪梅、彭浬参加的合议庭，公开开庭进行了审理。长沙市天心区人民检察院指派代理检察员郑玥出庭支持公诉，被告人周宇翔及其辩护人均到庭参加了诉讼。现已审理终结长沙市天心区人民检察院指控：一、抢劫罪2016年2月2日22时许，李某（另案处理）伙同被告人周宇翔等人在湖南省双峰县复兴街建设银行自助银行前，共同使用暴力殴打和言语威胁的方式，从被害人王某身上抢走现金人民币3700元。2016年3月31日，被告人周宇翔主动投案自首并如实供述了自己的罪行。二、盗窃罪2018年1月26日凌晨，肖某（另案处理）在本市天心区樱桃酒吧拾得被害人龚某的1台苹果6Ｓ手机，随后其回到与被告人周宇翔共同租住的本市天心区万鼎宾馆，两人共同破解该手机密码，并将该手机内的电话卡取出后安装在被告人周宇翔手机上，欲通过手机接收验证码的方式修改支付密码，但始终未果。后肖某利用火车票订购记录中的机主身份信息修改被害人龚某的支付宝账号密码，随后被告人周宇翔将被害人龚某的支付宝账号修改为自己的邮箱地址，二人共同盗得被害人龚某支付宝账户内共计人民币2862元，所得赃款二人全部予以挥霍。2018年3月10日，被告人周宇翔被公安机关抓获，其归案后如实供述了自己的罪行。该院认为，被告人周宇翔以非法占有目的，以暴力方法抢劫他人财物，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十三条之规定，应当以抢劫罪追究其刑事责任。被告人周宇翔以非法占有为目的，秘密窃取他人数额较大的财物，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，应当以盗窃罪追究其刑事责任。被告人周宇翔兼犯数罪，应当数罪并罚。本案两次犯罪事实均系共同犯罪，被告人周宇翔均系从犯，依法应当从轻或者减轻处罚。被告人周宇翔主动向公安机关投案，并能如实供述自己抢劫的罪行，可以认定自首情节，依法可以从轻处罚。被告人周宇翔归案后及庭审中均能如实供述自己盗窃的事实，可以认定具有坦白情节，依法可以从轻处罚。同时该院建议对被告人周宇翔犯抢劫罪在有期徒刑一年至二年之间予以量刑，并处罚金；对被告人周宇翔犯盗窃罪在有期徒刑六个月以下予以量刑，并处罚金。被告人周宇翔对公诉机关指控的事实当庭供认属实；对公诉人当庭出示和宣读的证据，表示没有异议。但提出其抢劫系帮李某要债的行为，没有非法占有的目的。被告人周宇翔的辩护人提出以下辩护意见：1、被告人周宇翔不构成抢劫罪；2、被告人周宇翔在盗窃罪中应为次要作用的，犯罪情节轻微、社会危害性不大，可以从轻处罚的辩护意见。本院经审理查明：一、抢劫罪2015年1月12日凌晨，李某伙同谢某某（14周岁）、王某某（15周岁）等人在双峰县永丰镇巨龙家园小区门口的一辆小车上盗窃了5万元现金。李某等人进行了分赃，王某某分得5000元赃款并与谢某某等人一起在娄底玩乐。2015年8月中旬，李某向王某某索要分赃的5000元，但王某某不给，李某伙同另三名男子（身份待查）将王某某带至双峰县永丰镇塔子山上对王某某进行了殴打，王某某迫于李某等人的殴打遂答应回家借钱。次日王某某将其在外婆处借来的1300元交给了李某。2016年2月2日，李某看到王某某在双峰县的建设银行内，于是伙同被告人周宇翔、外号为“达狗子”的人一起对王某某拳打脚踢，并进行言语威胁，从王某某身上抢走现金3700元。事后，李某分给被告人周宇翔700元，分给“达狗子”1000元，李某分得2000元。2016年3月31日，被告人周宇翔主动投案自首并如实供述了自己的罪行。二、盗窃罪2018年1月26日凌晨，肖某（另案处理）在本市天心区樱桃酒吧拾得被害人龚某的1台苹果6Ｓ手机，随后其回到与被告人周宇翔共同租住的本市天心区万鼎宾馆，两人共同破解该手机密码，并将该手机内的电话卡取出后安装在被告人周宇翔手机上，欲通过手机接收验证码的方式修改支付密码，但始终未果。后肖某利用火车票订购记录中的机主身份信息修改被害人龚某的支付宝账号密码，随后被告人周宇翔将被害人龚某的支付宝账号修改为自己的邮箱地址，二人共同盗得被害人龚某支付宝账户内共计人民币2862元，所得赃款二人全部予以挥霍。2018年3月10日，被告人周宇翔被公安机关抓获，其归案后如实供述了自己的罪行。上述事实有公诉机关提交的经庭审质证、认证、并经查证属实的如下证据予以证明：证明被告人周宇翔犯抢劫罪的证据有：1、受案登记表、到案经过，证明2016年3月31日8时许，被告人周宇翔主动到永丰水陆派出所供述自己与李某等人抢劫的犯罪事实。2、证人李某的证言，证明2016年2月2月在中国建设银行双峰支行自助银行取钱恰遇被害人王某，遂帮助谢某1讨钱的事实，被告人周宇翔、“达狗子”是案发当天跟其一起在抢劫被害人王某的，事后分了被告人周宇翔700元、“达狗子”1000元的事实。3、证人谢某1、谢某2的证言，证明谢某1与李某、王某等人砸过车子玻璃进行盗窃，窃得车内现金数万元，几人予以分赃，谢某1与被害人王某之间没有经济纠纷的事实。4、证人金某、刘某的证言，证明被告人周宇翔抢劫的具体时间、地点、经过，以及金某将被告人周宇翔所分赃款700元退还李某的事实。5、被害人王某的陈述，证明被告人周宇翔系2016年2月2日在在中国建设银行双峰支行自助银行ＡＴＭ机前抢劫自己的人的事实。6、常住人口信息，证明被告人周宇翔已达到刑事责任年龄的事实。7、辨认笔录，证明被害人王某依法辨认出被告人周宇翔的事实。8、监控视频截图，证明被告人周宇翔在中国建设银行双峰县支行自助银行门口与李某、“达狗子”抢劫的事实。9、被告人周宇翔的供述及辩解，被告人周宇翔在公安机关供述称2016年2月份的某一天，自己陪李某去建设银行取钱，当时李某和其女朋友在建设银行里面取钱，自己在门外等，之后王某也进了取款机房间，后来看到李某殴打王某，并问其要钱，李某还打电话喊了“达狗子”和其朋友过来帮忙，李某将王某从取款机房间门口拖出来的时候，自己推了王某的背部几下，并在李某等人问王某要钱对其进行殴打时，自己也踢了王某的屁股二腿。李某等人从王某的口袋里搜出一个钱包，并从中拿走了3700元。事后，李某分给自己700元。在整个过程中，自己并不知道李某为什么要殴打王某并向其要钱，事后李某和自己说王某借过他5000元钱。10、刑事判决书，证明同案人李某因2016年2月2日的抢劫事实被判犯抢劫罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币五千元；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑九个月；犯窝藏罪，判处有期徒刑八个月；合并执行有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币五千元的事实。证明被告人周宇翔犯盗窃罪的证据有：1、接报案登记表、抓获经过，证明被害人龚某报警称2018年1月26日凌晨在天心区解放西路樱桃酒吧醉酒后遗失手机一部，后登陆支付宝时发现账户被盗刷2862元，通过修改后的支付宝名发现系被告人周宇翔所为。2018年3月10日被害人龚某将被告人周宇翔约至乐巢酒吧门口，民警赶至现场将被告人周宇翔抓获，其对犯罪事实供认不讳。2、支付宝账户截图、支付宝账单、微信聊天记录，证明被告人周宇翔与肖某微信交流，通过修改被害人龚某支付宝密码后，利用支付宝消费2862元的事实。3、证人肖某的证言，证明2018年1月26日凌晨3时许在解放西路樱桃酒吧内捡到被害人龚某手机后，与被告人周宇翔一起修改支付宝密码，消费被害人龚某支付宝账户内余额2862元的事实。4、被害人龚某的陈述，证明其一台苹果6Ｓ手机被盗，该手机绑定的支付宝被篡改后，支付宝被盗刷2862元的事实。5、常住人口信息，证明被告人周宇翔已达刑事责任年龄的事实。6、被告人周宇翔的供述及辩解，与公诉机关指控的犯罪事实基本一致本院认为，被告人周宇翔伙同他人以非法占有为目的，以暴力方法抢劫他人财物，其行为已构成抢劫罪。被告人周宇翔伙同他人以非法占有为目的，秘密窃取他人数额较大的财物，其行为已构成盗窃罪。公诉机关对被告人周宇翔犯抢劫罪、盗窃罪的指控成立，对被告人周宇翔的行为本院依法应予以惩处。关于被告人周宇翔提出其系帮李某要债及其辩护人提出被告人周宇翔不构成抢劫罪的辩解和辩护意见，经查，1、主观方面分析：被告人周宇翔和同案人李某认为其系帮助谢某某向被害人王某要债，不具有非法占有为目的问题。根据谢某某的证言及被害人王某的陈述，谢某某与被害人王某并未形成债权债务关系，且事后李某等人将所得的钱财予以瓜分，并未将所得钱财返给谢某某，综上，李某等人是以帮他人要债为由头，通过暴力威胁当场劫取被害人钱款3700元，主观上应当认定具有非法占有他人财物的故意。2、客观方面分析：被告人周宇翔等人当场实施了暴力以及暴力相威胁，并当场劫取了被害人王某钱款3700元。综上，被告人周宇翔符合抢劫罪的犯罪构成。故被告人及其辩护人提出的该辩解或辩护意见，与事实和法律不符，本院不予采纳。被告人周宇翔抢劫后主动向公安机关投案，并能如实供述自己抢劫的主要事实，对其抢劫罪可以认定自首情节，依法可以减轻处罚。被告人周宇翔被指控的抢劫罪系共同犯罪，被告人周宇翔系从犯，鉴于被告人周宇翔在抢劫犯罪中所起的作用较小，犯罪情节较轻，且事后积极退出赃款并自首，本院依法对被告人周宇翔适用减轻处罚。被告人周宇翔被指控的盗窃罪系共同犯罪，被告人周宇翔系从犯，依法应当从轻处罚。被告人周宇翔归案后及庭审中均能如实供述自己盗窃的事实，对其盗窃罪可以认定具有坦白情节，依法可以从轻处罚。辩护人提出对被告人周宇翔犯盗窃罪可以从轻处罚的辩护意见，有事实和法律依据，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条，第二百六十四条，第二十五条第一款，第二十七条，第六十七条第一、三款，第六十四条之规定，判决如下一、被告人周宇翔犯抢劫罪，判处有期徒刑十一个月二十二天，并处罚金人民币四千元；犯盗窃罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币三千元，决定合并执行有期徒刑十一个月二十二天，并处罚金人民币七千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，共折抵2日，自2018年3月10日起至2019年3月1日止。罚金限在判决生效后十日内缴清。）。二、责令被告人周宇翔退赔被害人龚某经济损失人民币2862元。如不服本判决，可在接到判决书的第二天起十日内，通过本院或者直接向湖南省长沙市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份审判长袁勇人民陪审员彭浬人民陪审员喻雪梅二〇一九年十一月二十二日法官助理钟真书记员卿作英