王光明过失致人死亡一审刑事判决书江西省抚州市东乡区人民法院刑事判决书（2016）赣1029刑初158号：东乡县人民检察院以东检公诉刑诉［2016］144号起诉书指控被告人王光明犯过失致人死亡罪，于2016年12月9日向本院提起公诉，本院审查后于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。东乡县人民检察院指派检察员何爱平出庭支持公诉，被告人王光明及其辩护人杨小平到庭参加诉讼。现已审理终结东乡县人民检察院指控，2016年上半年，东乡县马圩镇董塘村杨背一组村民王某1在被告人王光明办理的现代驾校学习练车。2016年5月8日，王某1通过了科目一考试，于当晚请被告人王光明和王某2等人到其家中吃饭。当晚，被告人王光明和王某1、杨某1、王某2、徐某等人便在王某1家喝酒，期间王某1的父亲杨某4（被害人）也从外回家在酒桌上喝酒。在喝酒期间便有人提议划拳，因划拳喝酒一事，被告人王光明与杨某1在酒桌上发生争吵，后二人在大门口发生拉扯，杨某1被王某2拉至房间，被告人王光明被王某1劝至大门口，在被告人王光明骂杨某1时，杨某4从外面送人回家到门口听到被告人王光明在骂其儿子杨某1，便上前去劝拉被告人王光明，被王光明顺手推了一下胸部，使杨某4当场倒地致后脑受重伤。被告人王光明看到杨某4倒地后脑出血，便和杨某1、王某1开车将杨某4送至抚州医院救治，但杨某4在前往医院过程中死亡。经鉴定：死者杨某4系属被钝性外力损伤头部致重度颅脑损伤死亡。东乡县人民检察院提交了相关证据，据此认为被告人王光明因过失而致一人死亡，情节较轻，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十三条之规定，应以过失致人死亡罪追究其刑事责任。建议对被告人王光明犯过失致人死亡罪处以六个月至一年有期徒刑。被告人王光明对公诉机关指控的犯罪事实以及构成过失致人死亡罪的罪名没有异议，要求从轻处罚。辩护人辩称，对于公诉机关指控被告人犯过失致人死亡罪没有异议。但被告人具有以下法定从轻、减轻情节：1、被告人行为构成自首；2、本案事件的起因被告人并没有其他不良的目的，事发以后被告人能够积极主动抢救被害人，可以看出情节较轻；3、案发后被告人主动对被害人家属进行了赔偿；4、被告人认罪悔罪态度好；5、被告人以前无其他违法犯罪行为，是初犯、偶犯。综合以上情节，被告人犯罪情节较轻，主观恶性小，请求法庭对被告人减轻处罚，判处有期徒刑六个月，并适用缓刑。经审理查明，2016年上半年，东乡县马圩镇董塘村杨背一组村民王某1在被告人王光明办理的现代驾校学习练车。2016年5月8日，王某1通过了科目一考试，于当晚请被告人王光明和王某2等人到其家中吃饭。当晚，被告人王光明和王某1、杨某1、王某2、徐某等人便在王某1家喝酒，期间王某1的父亲杨某4（被害人）也从外回家在酒桌上喝酒。在喝酒期间便有人提议划拳，因划拳喝酒一事，被告人王光明与杨某1在酒桌上发生争吵，后二人在大门口发生拉扯，杨某1被王某2拉至房间，被告人王光明被王某1劝至大门口，在被告人王光明骂杨某1时，杨某4从外面送人回家到门口听到被告人王光明在骂其儿子杨某1，便上前去劝拉被告人王光明，被王光明顺手推了一下胸部，使杨某4当场倒地致后脑受重伤。被告人王光明看到杨某4倒地后脑出血，便和杨某1、王某1开车将杨某4送至抚州医院救治，但杨某4在前往医院过程中死亡。被告人等就将死者拉回，在董塘街去杨背村小组的路口遇到赶赴现场的公安民警，民警将王光明带回公安局执法办案中心进行讯问。另查明，2016年5月20日，在董塘村民委员会和马圩派出所的调解下，被告人王光明妻子和被害人亲属达成了调解协议，由王光明赔偿被害人亲属死亡赔偿金等一切费用共计人民币18万元，被害人亲属出具了谅解书。认定上述事实，有东乡县人民检察院提交并经庭审质证、认证的下列证据予以证实：证人杨某1证言证实，2016年5月8日上午我接到大哥王某1的电话说晚上王光明和王某2会到自己家里吃饭，还叫我买几个菜回来。下午我回到家就和姐姐在家里煮饭菜，我大哥回来以后就和王某2、王光明及王某5一起喝酒。后我叫来“园仔”、王某3、王某4，还有放网回家的父亲杨某4大家在一起喝。当时王光明和“园仔”因为划拳的事就吵了起来，我就拉王光明到堂前外面去，王光明就跟我吵了起来。之后接着喝酒，喝得较晚，当时不知说了什么我和王光明吵了起来，还想打架，但是没有打起来我被王某2拉到房间去了。在堂前王光明和我父亲在吵，后越吵越凶，我就挣脱王某2跑出来，刚到房间门口处时，我就看到王光明用手将我父亲推倒在了堂前前面的水泥地上，我冲过去将王光明打倒在地上。之后我看见父亲头后面流了好多血，我就和大哥王某1、姐姐杨某2及王光明几个人一起将父亲送到抚州市医院去救治，但是我们送去的时候，我父亲杨某4已经死了。辨认笔录证实，杨某1辨认出王光明就是将其父亲推倒在地的人。证人王某1证言证实，2016年5月8日下午，我从抚州考完驾照回家，王某3、王某2、王某5、王某4、“园仔”、王光明晚上在我家里吃饭，家里有我、我弟弟杨某1、爸爸杨某4在一起喝酒。我们一直吃到晚上9点钟左右，王光明就和杨某1因喝酒的事吵起来了，我爸爸也和王光明吵起来了。我把王光明拉到一边的时候，王光明还在吵，且想打我弟弟，等走到我家大门口的时候，我爸爸就扯了一下王光明的衣领，王光明看到我爸爸扯了他的衣领就用手推了一下我爸爸，我爸爸就倒在地上，当时我爸爸头上和鼻子就出血了，我弟弟看到我爸爸倒在地上就把王光明搞到在地上，但没有打他，后来被王某2拉开了。我和弟弟、妹妹、王光明开自己的车送我爸爸去抚州医院，还没有出董塘，王光明就撞车了，后来借了一辆车子来送到抚州第五医院，该医院不接受，又送到地区医院，地区医院的医生说我爸爸死了。辨认笔录证实，王某1辨认出王光明就是将其父亲推倒在地的人。3、证人杨某2证言证实，2016年5月8日下午，我哥哥从抚州考完驾照回家，就叫了王某3、王某2、王某5、王某4、“园仔”、王光明晚上在我家里吃饭。到了晚上9点钟左右，我从二楼看到王光明和我弟弟杨某1在我家院子里拉扯。我爸爸送“园仔”回家在我堂前门口过道上的时候，王光明说我弟弟好刁，我爸爸就说“屋里人”你不要那么说，说这个干吗。后王光明就双手推了一下我爸爸，我爸爸往后倒在地上了，鼻子和后脑就出血了。送到医院医生说我爸爸死掉了。辨认笔录证实，杨某2辨认出王光明就是将其父亲推倒在地的人。4、证人王某2证言证实，2016年5月8日下午5点多钟，杨某1叫我到他家吃饭，一起吃饭的还有王某1、王光明、王某5等，之后杨某4回来了。划拳过程中，王光明和杨某4、杨某1在争什么，后来王光明和杨某4就走到堂前在争论了，被我等劝开又争吵了几轮，我在房间听到杨某4的女儿杨某2喊“爸爸跌出了血”，我出去看到杨某4仰躺在地上，鼻子在流血。后来王光明等人就把杨某4送去医院，等我赶到抚州市第一人民医院时，医生说杨某4已经去世了。证人徐某证言证实，我喊名“园仔”，2016年5月8日我应邀在杨某1家喝酒，和王光明划拳，王光明输了没有喝，因为王光明喝了那么多酒，我就没有跟他一样。后我在划拳的时候听到外面吵起来了，就出去看到杨某1和王光明吵起来，杨某4也和王光明在吵，王某2和王某1在劝，但是他们还在吵，我就直接回家了。到今天中午的时候我才听说杨某4死掉了。辨认笔录证实，徐某辨认出王光明就是和其一起喝酒的人。6、证人王某3证言证实，2016年5月8日17时许我侄子王某1到我家叫我去他家吃饭，到了以后看到王某5、王某2、王光明等人在桌上喝酒。大约过了半个小时杨某4从外面回来也上了桌，我喝了一杯半白酒和一瓶啤酒就吃不消了，偷偷溜走回了家。7、证人王某4证言证实，我当时喝酒的时候在杨某4家，后来因为喝多了就先回家睡觉了，后面为什么王光明会用手推杨某4我就不清楚，也没有看见。（Ｐ82-86，证据卷）辨认笔录证实，王某4辨认出王光明就是和其一起喝酒的人。8、证人王某5证言证实，2016年5月8日下午大概5点来钟的时候，我在杨背的一家商店门口玩，后王光明就过来喊我一起去杨某1家里去吃晚饭。喝酒，后我就和王光明他们一起去了。当时桌子上有我、王光明、王某2、王某3、“园仔”、杨某1。王某1等人喝酒。我们在一起喝了十来分钟的样子，杨某4就从外，外面做事回来了，之后我就用杯子中剩下的一点酒敬了一下杨某4，我就走了。今天听王某2说，王光明在昨晚喝了酒与杨某4发生拉扯，后王光明与杨某4拉扯中，杨某4跌倒了，跌破了后脑死了。9、证人杨某3证言证实，2016年5月8日晚上大概十点钟左右，杨某1在我家门口喊我救命，杨某1说他父亲被人打到了，赶紧送他们去医院救治，还说王光明的车在下面给撞了。我赶紧开车到下面去接他们，一起去的有杨某1、王某1、王光明、杨某2及伤者杨某4几个人。最先是去抚州市第五医院，医生看了之后说赶紧送去抚州市第一医院，到第一医院医生看了一下，做了一个心电图，但是显示杨某4已经没有了生命迹象。我朋友杨某1就说是王光明用手推倒了杨某4造成的。10、证人周某证言证实，2016年5月8日晚上大概十一点钟左右，我在住院部一楼骨科值班室值班，来了一个病人弄伤了头部，我赶紧过去对该病人进行检查并做心电图检查，发现病人已经死亡，我就把结果告知了病人家属，并询问了该患者叫做杨某4。11、接处警登记表、受案登记表、立案决定书证实，2016年5月9日公安机关对本案立案侦查。12、常住人口信息表、前科证明证实，被告人王光明于1978年9月6日出生，犯罪时已成年；被告人王光明此前无违法犯罪记录。13、归案情况说明证实，案发后，马圩派出所接110指令出警，经初步调查该所即联系东乡县公安局刑事侦查大队，刑事侦查大队派警前往现场，在杨背村小组路口遇到正送杨某4尸体的王光明等人，遂将王光明带回公安局执法办案中心询问情况。14、杨某4心电图证实，2016年5月8日23时对杨某4做心电图情况。15、民事赔偿协议、谅解书、收条证实，经过调解王光明赔偿了被害人亲属损失人民币18万元，取得了被害人亲属的谅解。16、人口信息全项查询证实，被害人杨某4身份信息情况。17、现场方位示意图、平面示意图、现场照片证实，现场位于东乡县马圩镇董塘村杨背村杨某4家及其现场概貌。18、东乡县公安司法鉴定中心的法医学尸体检验鉴定意见书证实，死者杨某4系属钝性外力损伤头部致重度颅脑损伤死亡。19、抚州市公安司法鉴定中心法医物证鉴定书证实，现场1号位血迹、现场2号位血迹均支持为死者杨某4所留。20、抚州市公安司法鉴定中心物证检验报告书证实，送检的死者杨某4的心血中未检出甲胺磷、甲拌磷等21种成分；心血中检出乙醇成分，含量为173.32ｍｇ／100ｍｌ。21、江西博中司法鉴定中心法医病理学鉴定书证实，对尸检所取死者的组织做法医病理检验，（1）脑挫伤、外伤性蛛网膜下腔出血；（2）多器官淤血，实质细胞变性；（3）脾窦空虚；（4）腹主动脉粥样硬化（早期病变）。22、照片证实，被告人王光明衣领被拉扯后的情况。23、被告人王光明供述，我是开驾校的，2016年5月8日17时左右，王某1因考驾驶证通过了，叫我晚上到他家去吃饭。我和王某2、王某5就一起去到王某1家里吃饭，我们在桌上边吃边聊，后来王某1的爸爸“烂间子”（杨某4）以及同村的王某3、王某4和一个姓徐的男子等人陆续来吃饭，我们就在桌上一起喝酒，一个小时左右，有人提议说来猜拳，我和杨某1各“带了一个马”（指跟桌上所有的人猜拳），轮到姓徐的男子“带马”，他就说喝不了酒，要回去，我就不同意，我追到外面去拉他，这时杨某1又来拉着我，我就和杨某1拉扯起来，我的衣服扣子被杨某1拉坏了，姓徐的男子就乘机走了。我和杨某1在拉扯的时候，杨某1的爸爸“烂间子”以为我们二人在打架，就出来劝架，并用两只手拉着我的右手，我就双手用力推了下“烂间子”的胸部，并说“拉什么棺材哦”，我这么一推，就看到“烂间子”脸朝上后脑着地倒在地上，杨某1看到我推倒他爸爸，就把我也拉倒在地上，我倒地之后，杨某1就说他爸爸不行了，我就赶快爬起来看“烂间子”，发现“烂间子”的鼻孔里出血了，我就好害怕，就说来开车送“烂间子”到抚州医院去。我的车开到新集镇张家村的地方，车开到沟里去了。后来杨某1就打电话叫他朋友过来接我们一起到抚州市人民医院，到了医院医生检查就说没有救了，“烂间子”死了之后，医院就用急救车把我们送回马圩镇董塘村

余凯判过失致人死亡一审刑事判决书陕西省兴平市人民法院刑事判决书（2013）兴刑初字第00055号：兴平市人民检察院以兴检刑诉（2013）38号起诉书指控被告人余凯犯过失致人死亡罪，于2013年8月14日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。兴平市人民检察院指派代检察员胥海锋出庭支持公诉。被告人余凯到庭参加了诉讼。本案经合议庭评议，审判委员会研究并作出决定，现已审理终结兴平市人民检察院指控，2013年1月13日14时许，刘某甲、杨某某夫妇在兴平市煤建路燃料公司小区西门附近遇见同住该小区的王某某，杨某某怀疑王某某就是去年烫伤其孙子的人，随即上前质问王某某，遭到王某某否认。后刘某甲、杨某某便与王某某厮打在一起，王某某在跑的过程中打电话叫其丈夫余凯过来。王某某跑至该小区二号楼东单元门前时，被杨某某揪住头发，刘某甲也在王某某的身上打，这时赶来的余凯发现自己的妻子正在被人殴打，随即上前用胳膊卡住刘某甲的脖子，并用拳头在刘某甲的头上击打数下。后该二人被赶来的刘某甲的大儿子刘某乙拉开，刘某乙又与余凯发生厮打，此时站在一边的刘某甲突然倒地不醒，杨某某、刘某乙及周围群众随即上前照看刘某甲。后刘某甲的二儿子刘某丙赶到现场，听说自己的父亲被打，又与余凯发生打斗，120赶到现场将刘某甲送往兴平市人民医院，刘某甲即死亡。余凯被打后在兴平市人民医院治疗，后被民警口头传唤至公安机关。经兴平市公安局对刘某甲的死体进行检验，鉴定认为刘某甲系头部遭钝性暴力击打（如拳击），诱发心脏病发作死亡。认定上述犯罪事实的证据有：被告人供述及辩解、证人证言、书证、鉴定意见书、勘验检查笔录等。故认为被告人余凯已构成过失致人死亡罪，请求依法惩处。被告人余凯辩解称，其认罪，请求法院从轻判处。经审理查明，2013年1月13日14时许，刘某甲、杨某某夫妇在兴平市煤建路燃料公司小区西门附近遇见同住该小区的王某某，杨某某怀疑王某某就是去年烫伤其孙子的人，随即上前质问王某某，遭到王某某否认。后刘某甲、杨某某便与王某某厮打在一起，王某某在跑的过程中打电话叫其丈夫余凯过来。王某某跑至该小区二号楼东单元门前时，被杨某某揪住头发，刘某甲也在王某某的身上打，这时赶来的余凯发现自己的妻子正在被人殴打，随即上前用胳膊卡住刘某甲的脖子，并用拳头在刘某甲的头上击打。后该二人被赶来的刘某甲的大儿子刘某乙拉开，刘某乙又与余凯发生厮打，此时站在一边的刘某甲突然倒地不醒，杨某某、刘某乙及周围群众随即上前照看刘某甲。后刘某甲的二儿子刘某丙赶到现场，听说自己的父亲被打，又与余凯发生打斗，120赶到现场将刘某甲送往兴平市人民医院，刘某甲即死亡。余凯被打后在兴平市人民医院治疗，后被民警口头传唤至公安机关。经兴平市公安局对刘某甲的死体进行检验，鉴定认为刘某甲系头部遭钝性暴力击打（如拳击），诱发心脏病发作死亡。同时查明，被告人家属支付了被害人的医疗费九千元，同事赔偿被害人其他损失二十二万元整。被害人表示不提起刑事附带民事诉讼，对被告人表示谅解。上述事实，被告人余凯在开庭审理过程中亦无异议，且有以下证据证实：1、被告人余凯的户籍证明信，证明被告人余凯的个人基本情况。2、兴平市公安局接受刑事案件登记表及立案决定书、证明案发后公安机关接警后对此案立案侦查。3、兴平市公安局兴公拘字（2013）04号拘留证，兴公捕字（2013）06号逮捕证，证明被告人余凯2013年1月14日因涉嫌故意伤害罪被兴平市公安局刑事拘留。同年1月25日被兴平市公安局执行逮捕。4、兴平市公安局刑警大队到案经过材料一份及破案报告书，证明被告人余凯在兴平市人民医院治疗输液时，被公安民警口头传唤至公安机关。5、被告人余凯的供述与辩解，证明当天下午2点左右，我媳妇给我打电话说有人打他，我就急忙跑过去，看见在2号楼东单元楼口有一个老汉和老婆正在打我媳妇，那个老婆还揪着我媳妇不让她走。我一看就急了，对那个老汉说：你一个男人家，还动手打妇女呢！就用左手抓住老汉的衣领，用右手直接在他头上砸了一拳。我把老汉拉开之后，他就站在旁边，再没有动手。接着我见老婆还拉着我媳妇，就把老婆往开拉，并劝老婆说：有啥事你就说，为啥要打我媳妇呢。紧接着来了一个小伙说：你还打我爸呢！就和我厮打在一起，他把我摔倒压在地上，僵持了一会，我俩就都松开了。我刚站起来，又来了一个小伙说我打他爸呢，又和我打在一起，他用拳在我头上、脸上砸了几下，我用胳膊卡住他的脖子，这时我看见那个老汉倒在地上了。接着就听见有人喊，还打啥呢！老汉都倒了。我就松开了胳膊，后来的这个小伙就打在我头上，把我打倒了。再醒来时我已经在医院了。6、证人刘某丙的证言，证明当天我邻居吕某某给我打电话说有人打我爸，我就没停回去了。看到我爸在地上躺着，就打了120、110。7、证人杨某某的证言，证明13日下午2点左右，我和我老伴还有于某某在院子里转，我发现了几个月前烫伤我孙子的那个女人，我就去问她，挡住她不让她走。她不承认，还说：你这个疯婆子，把人认错了。我怕她跑了，就拉着她的胳膊不让她走。她骂我是疯婆子，还用手在我脸上抓，把我脸都抓破了。我老伴开始一直没动她，一看他打我才去拉她的胳膊。这时一个男的骑摩托过来，一句话都没说，从我老伴背后用一只胳膊卡住我老伴的脖子，另一只拳头不停在我老伴头上砸。那个女的也在我老伴头上砸。我一看他打我老伴，就揪住那个女的的头发。紧接着我大儿子刘某乙来了，急忙把那个小伙拉开，然后就和那个小伙打在一起。当时那个小伙放开我老伴后，我老伴还站着呢，刚站了一下，突然就倒了。我发现后就把那女的头发松开了，我大儿和那个小伙也松开了。我们就救我老伴，没有反应。这时我小儿子刘某丙也来了，他扇了那女的一下，又和那小伙打在一起。8、证人刘某乙的证言，证明昨天下午2点左右，有人在我家门口喊我，说我爸和人打架让我过去。我跑去后，就看见有一个穿蓝色大褂的人用左手掐着我爸的脖子，用右拳不停地击打我爸的头部。我就用拳打他的脸部，他才松开了我爸。然后我们就相互厮打。在厮打过程中，我妈在旁边叫我，让我过来看我爸。我就赶紧松了手，看见我爸平躺在地上，面部朝上，双手分开。我掐我爸的人中，没有反应，我就拨打了120电话。9、证人王某某的证言，证明昨天下午我去上班，在小区西门口被一个老婆挡住，说我把他孙子烫伤了，我说没有这回事，老婆一直说就是我。这时一个老汉对老婆说，如果再嘴硬就打。老婆就在我脸上扇了一下，我也还手打她，没有打上。接着老汉和老婆就一起打我。我就赶紧跑，边跑边给我丈夫打电话，告诉他有人打我。我跑到燃料公司2号楼东单元门口时，被那个老婆揪住了头发，那个老汉一直在我身上打，他们俩把我打倒在地上。过了一会，我听见我丈夫的声音，我丈夫让他们把我头发放开。但那个老婆一直揪着我的头发不放。我就一直头朝地在地上爬着。紧接着我头侧着看见来了几个人，就听见了打架的声音。后来我看见那个老汉倒在了我的右手边。那个老婆才松开了我的头发。我起来后，看见两个男的打我丈夫，我就过去把其中的一个拉开了。我丈夫也倒在地上，过了一会，120就来了。10、证人于某某的证言，证明13日下午我和刘某甲及他媳妇（岁女）准备去城里逛。岁女发现一个女的，就过去说这女的把他孙子烫伤了，这女的不承认，岁女就在那女的脸上扇了一下，两人就撕扯在一起，那女的还在岁女脸上抠呢，刘某甲在那女的身上砸了一拳。我怕两方打架，就去叫岁女的儿子。大约10分钟左右，我从楼上下来，看见刘某甲躺在地上。又过了15分钟左右，120车过来把人拉走了。11、证人张某某的证言，证明13日下午我看见楼下有一对年龄大的男女和一个年轻女的吵架。年龄大的男的在一边站着看，两个女的在吵，吵着吵着，两个女的就厮打在一起了。约1分钟不到，一个穿蓝大褂的男的过来，直接把那个年龄大的男的用胳膊夹住，一只手用拳往头上打。我就叫我女儿下去劝架。下去后，我看见两个女的还在一起打，那个穿蓝大褂的男的和年龄大的男的的儿子打开了。没几分钟那个年龄大的男的就躺在地上了。他们就不打了。这时那个年龄大的男的二儿子过来，用巴掌在年轻女的脸上抽了几下，又和穿蓝大褂的男的打开了。之后120来了就散了。12、证人吕某某的证言，证明13日下午我发现楼下有人吵架，就下楼去看。看见一个年轻男的用胳膊压在年龄大的男的脖子上，把年龄大的男的压在墙上，另外两个女的相互撕扯着头发。过了有三分钟，年龄大的男的大儿子来了，就去拉那个年轻的男的，两个人就打在了一起。那个年龄大的男的反过来也想把这两个人拉开，突然就倒在了地上。他们然后就都不打了。13、证人刘某某的证言，证明2012年7、8月份我带我弟刘某乙的孩子准备从小区西门出去，被一个骑黄色自行车的年轻女的撞了，她车头上挂着烫菜，把我侄子头上和身上都烫伤了。当时娃烫的比较重，我就赶紧把娃送到医院去了。那个女的就跑了。14、证人来某某的证言，证明当时刘某甲的老婆找我问烫伤娃的那个女的情况，我不认识那个女的，也记不清那女的长啥样子了。15、兴平市公安局司法鉴定中心尸体检验报告书、尸体检验死因分析意见书，证明被害人刘某甲系头部遭钝性暴力打击（如拳击），诱发心脏病发作死亡。16、现场勘验检查笔录及现场方位示意图，证明案发现场的方位等基本情况。17、现场辨认笔录及照片，证明被告人余凯对作案现场的指认情况。18、民事终结协议书及谅解书，证明被告人余凯家属与被害人家属达成调解协议，被告方一次性支付被害人赔偿金贰拾贰万元整。被害人自愿放弃对被告人的任何追究。谅解书同时载明被害人请求国家机关免去追究余凯及其妻子的任何刑事责任和民事责任。上述证据，经过当庭举、质证、来源合法，当庭已予以采纳本院认为，被告人余凯过失致人死亡，其行为已构成过失致人死亡罪。公诉机关指控被告人余凯犯过失致人死亡罪的事实成立。被告人余凯到案后能够如实供述自己的犯罪事实，可以从轻处罚。被告人余凯民事部分已向被害人赔偿了损失，同时被害人对被告人表示谅解，对被告人可以酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十三条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款之规定，判决如下被告人余凯犯过失致人死亡罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑，考验期限为五年。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向陕西省咸阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份审判长费征审判员任赓人民陪审员马得翼二〇一三年十一月十一日书记员赵亮

甘春立组织、领导传销活动罪二审刑事判决书广西壮族自治区崇左市中级人民法院刑事判决书（2018）桂14刑终161号：崇左市扶绥县人民法院审理扶绥县人民检察院指控原审被告人甘春立犯组织、领导传销活动罪一案，于2018年11月21日作出（2018）桂1421刑初1号刑事判决。原审被告人甘春立不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经审阅卷宗材料后讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭进行审理。本案现已审理终结原判认定，2016年5月28日,“善心汇”平台开始上线吸引会员。“深圳市善心汇文化传播有限公司”由张天明（另案处理）创建，并聘请黄某3（另案处理）、陈某1（另案处理）等人为技术骨干开发、运营“善心汇”平台。“善心汇”平台的会员网络为金字塔型。平台运营后，张天明积极宣传，大量发展会员。参与者如想在网站注册，需经老会员推荐，并向推荐人购买一颗善种子（300元／颗）激活账号。成为“善心汇”会员后，可以在平台上进行投资和发展他人加入，从而获得静态收益和动态收益。其中，静态收益是向他人资助后成为“受资助人”，在一段时间内获得一定比例的收益。“善心汇”平台里有5个级别可进行投资，分别为“特困社区”、“贫困社区”、“小康社区”、“富人社区”和“德善社区”，不同级别入门投资额和收益率不同。会员可以自主选择需要资助的社区，进行“布施”（即打款资助其他会员），同时购买1至5枚善心币（100元／枚）排队（即所谓“排单”）打款，待网站匹配成功受助人后，会将受助人的银行账户告知该会员，会员往该指定账户打款成功即完成“布施”成为受资助人，即可等待其他人向其“布施”后获得收益。动态收益是会员每发展第一代下线一名，可以拿到该下线投资金额6%作为奖励收益（实际可提现3%，在系统中反映为“个人管理奖”，另一半收益转为善金币）；会员不收取第二代下线的奖励收益，收取第三代下线投资金额的4%作为奖励收益（同样只能提现2%）。以此类推，会员可以拿到1代下线（6%）、3代下线（4%）、5代下线（2%）的奖励收益。“善心汇”平台的会员分为高级会员和普通会员，其中，高级会员从高到低分为：Ａ轮服务中心、Ｂ轮服务中心、Ｃ轮服务中心、Ａ轮功德主、Ｂ轮功德主。成为高级会员后，从公司购买“善种子”、“善心币”会有一定比率的优惠，新会员激活账号及排单“布施”时，需要向其上层的高级会员原价购买“善种子”和“善心币”，高级会员从中获得差价。被告人甘春立于2016年08月13日在“善心汇”平台注册会员，其用户名为ｇｔｔ168，ＩＤ为62451，级别为“Ｃ轮服务中心”。为获取非法利益，被告人甘春立通过微信朋友圈、ＱＱ空间、微信群等渠道宣传“善心汇”，积极发展下线会员，并引诱参加者继续发展下线。截止被查封时止，其在整个会员网络中处于第16层，其下级网络有15层，7519个会员账号。其共完成20次赠与，累计275000元，19次受助，累计392800元。截止2017年7月24日，其账号已支出善种子2486个，剩余13个；已支出善心币26248个，剩余2180个；管理钱包已支出117400元，剩余46087元。另查明，2017年8月2日，扶绥县公安局依法扣押了甘春立用于传销活动的华为手机一部及中国建设银行卡一张。认定上述事实，有以下经庭审举出并经质证的证据：1、受案登记表、立案决定书，证实甘春立以“扶贫济困、均富共生”为幌子，依托“善心汇众扶互生大系统”会员管理平台，以高额静态收益和动态收益为诱饵，采取拉人头等方式发展下线人数达6172人，骗取财物，扰乱经济秩序，涉嫌组织、领导传销活动罪及公安机关立案侦查的事实。2、证人彭某1的证言，证实2017年年初的时候，彭某1听同学甘某1说，甘春立在网上善心汇平台投资可以得到收益，就把身份证和银行卡信息告诉甘某1，由甘某1联系甘春立帮彭某1注册。甘春立通过甘某1告诉彭某1，注册善心汇平台要求交纳400元的费用，之后每次投资要3100元，等半个月左右就可以得到800元的净收入。2017年6月底的某一天，彭某1就把400元的注册费以及3100元的投资费通过甘某1交给甘春立帮忙投资。之后彭某1听甘某1说，善心汇平台已经停运了，所以彭某1投资的钱没有拿得回来。3、证人苏某1的证言，证实2016年9月份的某一天，甘春立跟苏某1提起网上有善心汇平台，免费注册后可以赚钱。甘春立发送一条善心汇的链接给其并附有详细的注册方法，苏某1就按她的方法完成了注册。在投资前期由甘春立垫付投资费，过了一段时间，甘春立跟苏某1说以后的投资本钱由苏某1自己出，苏某1拿不出本钱用于投资善心汇，之后甘春立也不再帮苏某1投资了。投资期间甘春立叫苏某1宣传善心汇这个平台，主要是向残疾人宣传。4、证人邓某1的证言，证实甘春立把邓某1拉进一个有几百人的微信群中，并介绍说在善心汇每次投资3000元，经过大约半个月就可以收入800元。邓某1把身份证、银行卡等交给甘春立，由她在网上帮其注册成善心汇会员，邓某1把激活账号的300元钱交给甘春立，邓某1在善心汇平台上投资了一段时间后，发现差不多半个月就赚800元钱，加上甘春立极力叫其拉人进来一起投资，所以邓某1就拉了几个亲戚、朋友一起加入到善心汇来。邓某1发展的会员有：李某1、刘凤某、黄某4、李某2、李某3、邓某2，据其所知农某1发展了陆汉臣、何某1、陆某2等人为下级会员；邓某2发展了钟强目、何某2、何某3、何某4等人为下线会员。5、证人吴某的证言，证实2016年下半年的时候甘春立向吴某介绍善心汇。甘春立通过电话、微信以有面谈等方式多次拉吴某加入善心汇，后来吴某被高回报率打动。因吴某不懂得网上操作，就把钱给甘春立叫她帮忙进行网上的操作。吴某觉得这个平台收益率太高了，很可能涉嫌违法，之后就不再投资，甘春立叫其发展会员，其拿了朋友周林的身份证信息和银行卡交给甘春立，让她注册成为其的下级会员。6、证人莫某1的证言，证实甘春立把莫某1拉进一个有几百人的微信群中，在群里甘春立发布了很多关于善心汇的宣传资料，并介绍说在善心汇每次投资3000元，经过大约半个月就可以收入800元。莫某1把身份证、银行卡等交给甘春立，由她在网上帮其注册成善心汇会员。甘春立是莫某1的直接推荐人。莫某1见到善心汇平台能赚钱，就推荐朋友刘某、孙某、农某2等人加入。孙某、农某2二人觉得网上操作太复杂，只做了一次就不做了。至于刘某，莫某1后来与她见面较少，后续情况并不清楚。7、证人黄某1的证言，证实2017年年初，黄某1与甘春立认识，甘春立向黄某1介绍“善心汇”。其了解到，朋友农某3、陈某2等人也参与其中，自己也就报着试试看的心理参加了。在“善心汇”注册需要用到的“善种子”是向甘春立购买。甘春立在南宁市间房子，平时在那里宣传“善心汇”并接收他人成为“善心汇”会员。黄某1发展有十个下线。有我丈夫李某4、朋友林某、李某5、梁某3、杨某、李某6、李某7、李某8、李某9、张某。8、证人甘某1的证言，证实甘某1听甘春立说过善心汇，甘某1没有在上面投资，由甘春立用甘某1身份证、银行卡帮甘某1在上面开户投资，所得的收益归甘某1所有。甘某1丈夫王某1拿身份证、银行卡给甘春立帮忙在善心汇平台上投资，同样是不出钱就可以得到收益了。9、证人甘某2的证言，证实甘某2听甘春立提到“善心汇”。甘春立向甘某2和妻子李珍兰要过身份证信息，还叫甘某2提供了一张中国邮政的银行卡，其他的事情是甘春立操作，她怎么做甘某2并不知道。甘某2并没有问过甘春立提供信息给她用于善心汇平台具体得到什么好处。10、证人覃某的证言，证实覃某通过甘某1了解并注册成为善心汇会员；梁某4证实覃某是通过甘春立介绍，并被推荐进入微信群里，最后在甘春立的指导下注册成为家婆李珍兰的下线，随后梁某4发展了包括其丈夫甘某3等11人为其下线；证人梁某1、刘某、梁某2、黄某2、陆某1、甘某3等人均证实了他们是被甘春立的第一或者第二、第三下线直接发展成为“善心汇”会员的。11、电子证据照片（由扶绥县公安局网络安全保卫大队对被告人甘春立的手机进行电子证据检查），证实被告人甘春立在微信朋友圈、微信群、单人对话中均积极宣传善心汇、拓展下线并收取费用，电子证据照片经被告人甘春立签字确认属实。12、甘春立中国建设银行账户流水清单，证实从2016年8月13日至2017年8月2日期间，被告人甘春立的中国建设银行账户流水中频繁出现“善心汇”、“善心币”、“善种子”等字样。13、房屋租赁合同复印件。证实被告人甘春立与曾某签订房屋租赁合同，曾小阳将南宁市ｘ路ｘ号房租赁给乙方黄某使用，合同有效期为2017年6月12日至2018年6月11日止。据被告人甘春立供述，黄某是善心汇会员之一，甘春立的中国建设银行账户流水有多笔与黄某的交易。14、使用善心汇账号登录善心汇截取的账户信息，证实被告人甘春立、证人覃某、梁某1、莫某2、刘某、黄某2、甘某1、吕某、苏某1、邓某1、甘某3等人注册成为善心汇会员。15、湖南省鉴真司法鉴定中心出具的湖鉴司某中心［2017］电鉴字第849号关于对甘春立45212819780808602Ｘ在“善心汇”会员系统中的电子数据进行提取、固定、分析的司法鉴定意见书，证实被告人甘春立在“善心汇”的用户名为ｇｔｔ168，ＩＤ为62451，级别为“Ｃ轮服务中心”。为获取非法利益，被告人甘春立通过微信朋友圈、ＱＱ空间、微信群等渠道宣传“善心汇”，积极发展下线会员，并引诱参加者继续发展下线。截止被查封时止，其在整个会员网络中处于第16层，其下级网络有15层，7519个会员账号。其共完成20次赠与，累计275000元，19次受助，累计392800元。截止2017年7月24日，其账号已支出善种子2486个，剩余13个；已支出善心币26248个，剩余2180个；管理钱包已支出117400元，剩余46087元。鉴定意见已依法通知当事人，鉴定机构有鉴定资质、鉴定人有鉴定资格。16、北京铁路公安局北京公安处乘警支队出具的被告人甘春立到案经过，证实2017年7月29日12时许，北京铁路公安处乘警支队治安刑警大队民警彭某2、王某2根据信息化追逃方式利用情报信息于北京西火车站对甘春立抓获归案。17、被告人甘春立的供述，证实被告人甘春立于2016年08月13日在“善心汇”平台注册会员，其用户名为ｇｔｔ168，ＩＤ为62451，级别为“Ｃ轮服务中心”。为获取非法利益，被告人甘春立通过微信朋友圈、ＱＱ空间、微信群等渠道宣传“善心汇”，积极发展下线会员，并引诱参加者继续发展下线。截止被查封时止，其在整个会员网络中处于第16层，其下级网络有15层，7519个会员账号。其共完成20次赠与，累计275000元，19次受助，累计392800元。截止2017年7月24日，其账号已支出善种子2486个，剩余13个；已支出善心币26248个，剩余2180个；管理钱包已支出117400元，剩余46087元。18、扣押决定书及扣押清单，证实2017年8月2日，扶绥县公安局依法扣押了甘春立用于传销活动的华为手机一部及中国建设银行卡一张。19、户籍证明，证实被告人甘春立的身份情况，其作案时已达负刑事责任年龄。20、同步录音录像，证实被告人甘春立在公安机关接受讯问时的情况，讯问程序合法。以上证据来源合法，内容客观、真实，相互间具有关联性，均能互相印证，能客观的证明本案事实，并经庭审举证、质证核实，予以确认。关于被告人甘春立提出“其行为是善行，不是传销”的辩解，评判如下：首先，甘春立在参与“善心汇”活动过程中，要求参加者以购买善种子获得加入资格，并按照一定顺序组成层级，在动态收益中会员可以拿到1代下线（6%）、3代下线（4%）、5代下线（2%）的奖励收益，间接以发展人员的数量作为计酬或者返利依据，引诱参加者继续发展他人参加，骗取财物，扰乱经济社会秩序，符合组织、领导传销活动罪的构成要件。其次，甘春立于2016年08月13日在“善心汇”平台注册会员后，为获取非法利益，被告人甘春立通过微信朋友圈、ＱＱ空间、微信群等渠道宣传“善心汇”，积极发展下线会员，并引诱参加者继续发展下线。截止被查封时止，其在整个会员网络中处于第16层，其下级网络有15层，7519个会员账号。甘春立对“善心汇”传销活动的实施、扩大等起关键作用。属于传销活动的组织者、领导者。被告人、被害人、证人之间的陈述和供述相互印证，证实被告人甘春立从事非法传销且在犯罪活动中起主要作用，故对被告人甘春立的辩解意见，本院不予采纳。被告人甘春立在“善心汇”上的账号截止被查封时止，其在整个会员网络中处于第16层，其下级网络有15层，7519个会员账号。组织、领导的参与传销活动人员累计达一百二十人以上，符合应该认定为组织、领导传销活动罪“情节严重”的情形。关于甘春立的违法所得问题，甘春立19次受助，累计392800元。管理钱包已支出117400元，剩余46087元。因此，本院确定甘春立的违法所得为556287元。原判认为，被告人甘春立组织、领导以“扶贫济困、均富共生”为名，要求参加者以购买善心种子的方式获得加入资格，以“赠与、受助”的形式进行投资和收益，按照一定顺序组成层级，以发展下级会员获得管理奖为返利的依据，引诱参加者继续发展他人参加，骗取财物，扰乱经济社会秩序的传销活动，其行为已构成组织、领导传销活动罪，公诉机关指控甘春立犯组织、领导传销活动罪罪名成立，且属情节严重，应处五年以上有期徒刑，并处罚金。鉴于其如实供述了犯罪事实，可依法从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条之一，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条，第六十一条,《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理组织领导传销活动刑事案件适用法律若干问题的意见》第一条、第二条第一款第五项、第四条第一款第一项之规定，判决：被告人甘春立犯组织、领导传销活动罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币五万元；被告人甘春立的违法所得共计人民币556287元，其中管理钱包内的人民币46087元，予以没收，上缴国库；另人民币510200元，予以追缴，上缴国库；扣押在案的作案工具华为手机一部及中国建设银行卡一张，由扣押机关予以没收，上缴国库。上诉人甘春立及其辩护人提出的意见是，1、“善心汇”经营模式不属于传销，一审法院认定不准确；2、一审法院对上诉人发展会员的数量及上诉人从事“善心汇”的所得收入金额等事实认定不清；3、一审法院适用法律错误，对不构成犯罪的上诉人判处重刑，违背了刑法“罪责相适应原则”，损害了上诉人的合法权益。上诉人的辩护人提交了报刊报道“善心汇”正面报道的文某、专家论证法律意见书、“善心汇”传销案案例。拟证实“善心汇”不是传销，即便认定传销，也给予被告人轻判。经审理本院认为，本案事实清楚，证据确凿充分。原判认定主要事实的证据，来源合法，均经法庭质证，本院予以确认。原判认定的事实和证据，均无变化本院认为，上诉人甘春立组织、领导以“扶贫济困、均富共生”为名，要求参加者以购买善心种子的方式获得加入资格，以“赠与、受助”的形式进行投资和收益，按照一定顺序组成层级，以发展下级会员获得管理奖为返利的依据，引诱参加者继续发展他人参加，骗取财物，扰乱经济社会秩序的传销活动，其行为已构成组织、领导传销活动罪，公诉机关指控甘春立犯组织、领导传销活动罪罪名成立。关于上诉人及其辩护人的辩解辩护意见，分别阐述如下：1、关于“善心汇”的经营模式是否属于传销问题。“善心汇”已经被公安机关取缔，包括发起人等多人在内的组织、领导“善心汇”活动的人员，已经被以组织、领导传销活动罪追究刑事责任，有的已经生效。因此，“善心汇”经营模式属传销已经不需评判；2、关于上诉人组织、领导参与传销活动的人数及上诉人从事“善心汇”违法所得问题，从现有证据看，甘春立处于整个会员网络的第16层，其下级网络有15层，7519个会员账号，这些账号都是用身份证注册的，对应的是每一个具体的人，本案证人也没有证实每人操作几十或一百个会员账号，可以认定为甘春立组织、领导参与传销活动的人数已经超过120人，属情节严重；另外，认定上诉人违法所得为556287元证据也不充分，违法所得应减去上诉人赠与部分，因此，上诉人甘春立的违法所得应为受助392800-赠与275000＋钱包支出117400＝235200元；3、关于适用法律问题，现有证据已经足以认定上诉人的行为构成组织、领导传销活动罪，且其组织、领导的参与传销活动人员累计达一百二十人以上，根据《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理组织领导传销活动刑事案件适用法律若干问题的意见》第四条第（一）项规定，甘春立的行为已达情节严重；4、关于辩护人提交的新证据，本院认为，我国不实行判例法，别的案例不适用于本案。其余证据与本案事实认定及处罚没有内在关联，不予采纳。综上，原判审判程序合法，适用法律正确，但部分事实认定及判决有误，应予纠正。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项之规定，判决如下一、维持扶绥县人民法院（2018）桂1421刑初1号刑事判决第一、第三项，即“被告人甘春立犯组织、领导传销活动罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币五万元；扣押在案的作案工具华为手机一部及中国建设银行卡一张，由扣押机关予以没收，上缴国库。”二、撤销扶绥县人民法院（2018）桂1421刑初1号刑事判决第二项，即“被告人甘春立的违法所得共计人民币556287元，其中管理钱包内的人民币46087元，予以没收，上缴国库；另人民币510200元，予以追缴，上缴国库；三、继续追缴上诉人甘春立的违法所得共计人民币235200元，上缴国库。本判决为终审判决审判长邓智勇审判员农伟审判员方春宁二〇一八年十二月二十九日书记员农玉琪

2016湘0922刑初490号被告人文腊生、胡峰聚众斗殴一案刑事判决书湖南省桃江县人民法院刑事判决书（2016）湘0922刑初490号：桃江县人民检察院以桃检刑诉（2016）487号起诉书指控被告人文腊生、胡峰犯聚众斗殴罪，于2016年12月7日向本院提起公诉。本院经审查，于同日立案，依法适用简易程序。由本院审判员刘兆斌担任审判长，与审判员胡继恩、人民陪审员肖正江组成合议庭，于2017年2月24日公开开庭进行了审理，书记员钱俐妍担任法庭记录。桃江县人民检察院指派检察员艾梦婕出庭支持公诉，被告人文腊生、胡峰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结经审理查明，2013年12月15日，被告人文腊生得知龚某某（已判决）、黄某某（已判决）及其邀集的人员将在桃江县浮邱山乡白家河村与陈某某（已判决）、欧某某（已判决）邀集的人员斗殴一事后，遂邀集钟某某2等人前往白家河村，准备帮助黄某某一方人员斗殴。被告人胡峰受陈某某邀集，前往浮邱山乡白家河村准备参与斗殴。当日下午，陈某某一方人员与黄某某一方人员在桃江县浮邱山乡白家河村龚海兵家地坪里发生了持械斗殴。斗殴致文某（已判决）、盛某某（已判决）、王某某（已判决）受伤，四辆小车受损。经鉴定，盛某某头皮裂创，左肘部皮肤裂创，左下肢软组织挫伤，其头皮裂创创口累计长达8ｃｍ，已构成轻伤二级。王某某全身多处皮肤裂创，全身多处软组织挫伤，其创口累计长达16.8ｃｍ，已构成轻伤二级。文某左上肢多处皮肤裂创，构成轻微伤。车辆损失共计人民币23446元。在斗殴过程中，被告人文腊生及其邀集的钟某某2未持械伤人或破坏车辆，被告人胡峰持械未伤人或破坏车辆。案发后，被告人文腊生因本案于2014年2月18日被桃江县公安局民警抓获归案，2014年3月21日被桃江县公安局决定取保候审，被告人文腊生在取保候审期间，因传唤不到案，于2016年8月1日被桃江县公安局依法执行逮捕，先行羁押日期为32天。另被告人文腊生因犯聚众斗殴罪，于2011年6月21日被桃江县人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年，因此案于2011年3月8日被桃江县公安局民警抓获，2011年3月22日被桃江县公安局决定取保候审，先行羁押日期为15天。被告人胡峰于2016年8月8日被桃江县公安局抓获归案。本院于2017年1月18日委托湖南省桃江县司法局对被告人胡峰实行社区矫正社会调查评估。2月23日，该局经调查评估认为，被告人胡峰一贯表现较好，犯罪行为及后果影响一般，其生活来源监管条件较好，评估认为其再犯罪的风险较小，建议适用社区矫正。上述事实，被告人文腊生、胡峰在审理过程中亦无异议，并有相关书证：被告人文腊生、胡峰的在逃人员登记表、桃江县公安局的报警案件登记表、受案登记表、立案决定书、情况说明、抓获说明、桃江县人民法院（2014）桃刑初字第428号刑事判决书、桃江县人民法院（2011）桃刑初字第156号刑事判决书；证人邓某、龚某、龚某某1、何某某、丁某某、莫某、席某某、钟某某、符某某、莫某1、符某某1、胡某某、钟某某1、周某某、席某某2、贺某某、符某某3、任某某、孙某、曾某某、马某某、钟某某2、龚某1、唐某某、刘某某、石某、文某1、陈某等人的证言；同案人王某某1、张某某、王某某、陈某某、郭某某、文某、龚某某、黄某某、盛某某、王某某2、吴某、郭某、钟某1、张某某1及被告人文腊生、胡峰的供述和辩解；鉴定意见及照片；辨认笔录；现场勘验笔录及照片等证据证实，足以认定本院认为，被告人文腊生受他人的邀集后，又邀集他人参加大规模持械聚众斗殴；被告人胡峰受他人邀集后，积极参与大规模持械聚众斗殴，社会影响恶劣，其行为均破坏了社会公共秩序，已构成聚众斗殴罪。公诉机关指控被告人文腊生、胡峰的犯罪事实清楚，证据确凿充分，应依法追究其相应的刑事责任。被告人文腊生、胡峰系受他人邀集参与聚众斗殴，在斗殴现场，被告人文腊生及其邀集的钟某某2未持械伤人或破坏车辆，被告人胡峰虽持械但未伤人或破坏车辆，在共同犯罪中起了辅助作用，系从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。案发后，被告人文腊生、胡峰认罪态度好，能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人文腊生系在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，对新犯的罪作出判决后，与前罪并罚。根据本案实际情况、被告人胡峰的犯罪情节及悔罪表现，结合其社区矫正社会调查评估结论，本院认定对其适用缓刑没有再犯罪的危险。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款（二）、（四）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十七条第一款、第六十九条、第四十五条、第四十七条、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下一、撤销桃江县人民法院（2011）桃刑初字第156号刑事判决中判处被告人文腊生有期徒刑二年，缓刑三年的缓刑判决部分。二、被告人文腊生犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑十个月；与前罪所判处的有期徒刑二年并罚，决定执行有期徒刑二年四个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，被告人文腊生的刑期自2016年8月1日起至2018年10月14日止。先行羁押的47日已折抵刑期。）三、被告人胡峰犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年。（被告人胡峰的缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省益阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份审判长刘兆斌审判员胡继恩人民陪审员肖正江二〇一七年二月二十四日书记员钱俐妍

吴某有滥伐林木一审刑事判决书贵州省从江县人民法院刑事判决书（2017）黔2633刑初15号：从江县人民检察院以从检公诉刑诉［2017］16号起诉书指控被告人吴某有犯滥伐林木罪，于2017年2月16日向本院提起公诉。本依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。从江县人民检察院指派检察员李前进出庭支持公诉，被告人吴某有到庭参加了诉讼。现已审理终结从江县人民检察院指控：2016年10月，被告人吴某有因装修房子，在没有办理林木采伐许可证的情况下，喊其儿子吴金龙一起将从江县雍里乡尧等村“乌能”坡的林木进行采伐。经从江林业调查规划设计队鉴定，该坡被采伐林木材积为19.0513ｍ3，蓄积为29.7677ｍ3。庭审查明的事实与公诉机关指控的事实一致，本院予以确认。同时查明，被告人滥伐的“乌能”坡已重新种植杉树。公安机关对被滥伐的杉木蓄积共计29.7677ｍ3，材积共计19.0513ｍ3已扣押在案。上述事实，被告人吴某有在开庭审理过程中亦无异议，且有被告人吴某有的户籍证明，到案经过，扣押物品清单，从江县丙妹镇林业站、尧等村民委和雍里派出所的证明；提取物证笔录及照片，现场勘验笔录、图及照片，辨认现场笔录及照片；证人吴某、滚光明的证言；从江林业调查规划设计队的鉴定意见书；被告人吴某有的供述及辩解等证据在卷证实，足以认定本院认为，被告人吴某有违反森林法的规定，在没有办理林木采伐许可证的情况下，滥伐林木蓄积29.7677ｍ3，数量较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十五条第二款的规定，构成滥伐林木罪。公诉机关指控被告人吴某有犯滥伐林木罪的事实清楚，证据确实充分，罪名成立，予以确认。考虑到被告人吴某有滥伐林木是因装修房屋所需，且数量刚达到犯罪起点，被滥伐的山林已重新补植，其犯罪情节较轻；到案后，被告人能如实供述其犯罪事实，确有悔罪表现，具有从轻处罚情节，可对其从轻处罚；经考查，对被告人适用缓刑没有再犯罪的危险，亦对其所居住的村庄没有重大不良影响，可对其宣告缓刑。为维护社会管理秩序，保护森林资源不被非法破坏，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十五条第二款、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款之规定，判决如下一、被告人吴某有犯滥伐林木罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金2000元（已缴纳）；（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。）二、对扣押在案的杉木材积共计19.0513ｍ3予以没收，由从江县森林公安局依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份审判员潘永和二〇一七年二月二十八日书记员叶迎春（代）

潘家强非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物一审刑事判决书重庆市大足区人民法院刑事判决书（2017）渝0111刑初486号：重庆市大足区人民检察院以渝足检刑诉［2017］495号起诉书指控被告人潘家强犯非法制造枪支罪一案，于2017年10月25日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，组成合议庭，于2017年11月6日公开开庭审理了本案。重庆市大足区人民检察院指派检察官谭俊等二人出庭支持公诉，被告人潘家强到庭参加诉讼。现已审理终结公诉机关指控，2014年下半年以来，被告人潘家强从网上收集学习制作枪支的技术和方法，并购买制作枪支的原材料和工具，开始独立制作枪支。2015年下半年至2016年年底，被告人潘家强先后在其位于重庆市大足区的家中，利用车床、砂轮、车刀等工具将钢板、钢条等原材料制作成手柄、枪管、击发盒、套筒、扳机等枪支零部件后，组装成手枪一把、配弹夹一个，长枪一把、配弹夹二个及消音器一个。2017年10月13日，公安机关将被告人潘家强抓获，并在其位于重庆市大足区的家中，搜查出自制手枪一把，自制手枪弹夹一个，自制长枪一把，自制长枪弹夹二个，消音器一个，制作枪支的车床二台，卡尺、车刀、砂纸、砂片等工具若干，并将上述物品依法扣押。经重庆市公安局物证鉴定中心鉴定，被告人潘家强自制的长枪系以火药为动力发射制式枪弹的非制式枪支，弹夹三个及消音器一个均为枪支零部件。被告人潘家强在归案后如实供述了自己的犯罪行为。公诉机关指控意见认为，被告人潘家强违反国家对枪支的管理规定，私自制造枪支，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十五条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法制造枪支罪追究其刑事责任。公诉机关量刑建议提出，被告人潘家强到案后如实供述自己的犯罪事实，依法可从轻处罚。建议判处被告人潘家强有期徒刑三年六个月至四年六个月。被告人潘家强对指控事实、罪名及量刑建议无异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。本院审理查明的事实与公诉机关指控的事实一致。另查明，重庆公安局南岸区分局作出扣押决定书，于2017年10月13日扣押了被告人潘家强持有的自制长枪1支、自制手枪1把、消音器1根、捅条1根、弹簧19根、成品子弹8发、半成品子弹14发、制造子弹用钢条12根、底火帽10袋、车床2台、电子秤2个、卡尺2个、防毒面具1个、高锰酸钾3瓶、碳酸锶1瓶、二氧化锰3瓶、银粉2袋（重1859.8ｇ）、碳粉3袋（重2065.7ｇ）、硝1小袋（重15.81ｇ）、白药2小袋（重93.98ｇ）、硫磺1小袋（重22.37ｇ）、成品火药1.63克、锉、车刀、手砂轮、电砂轮、砂纸、砂片等车床配套工具本院认为，被告人潘家强违反国家有关枪支管理的规定，擅自制造以火药为动力发射制式枪弹的非制式枪支一支，危害公共安全，其行为已构成非法制造枪支罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人潘家强的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，量刑建议适当，应予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第六十四条、第六十七条第三款及《最高人民法院﹤关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释﹥》第一条第（二）项之规定，判决如下一、被告人潘家强犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑四年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年10月13日起至2021年10月12日止。）二、对扣押在案的自制长枪1支、自制手枪1把、消音器1根、捅条1根、弹簧19根、成品子弹8发、半成品子弹14发、制造子弹用钢条12根、底火帽10袋、车床2台、电子秤2个、卡尺2个、防毒面具1个、高锰酸钾3瓶、碳酸锶1瓶、二氧化锰3瓶、银粉2袋、碳粉3袋、硝1小袋、白药2小袋、硫磺1小袋、成品火药1.63克、锉、车刀、手砂轮、电砂轮、砂纸、砂片等车床配套工具均予以没收，交有关部门处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向重庆市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长田勇人民陪审员钱斌人民陪审员杨兆保二〇一七年十一月六日书记员黄川

吴学恒、杨绍坤抢劫罪一审刑事附带民事判决书广东省东莞市中级人民法院刑事判决书（2014）东中法刑二初字第50号：广东省东莞市人民检察院以东检刑一诉（2014）158号起诉书指控被告人吴学恒、杨绍坤犯抢劫罪，于2014年6月30日向本院提起公诉。在诉讼过程中，被害人蒋某均的近亲属向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，于2014年8月13日公开开庭审理了本案刑事部分，东莞市人民检察院指派代理检察员刘嵘出庭支持公诉，被告人吴学恒及其辩护人叶建华，被告人杨绍坤及其辩护人吴晶莹到庭参加诉讼；于2014年8月21日公开开庭审理了本案附带民事部分，附带民事诉讼原告人蒋孝斌、孔祥玉及其委托代理人邓云龙到庭参加诉讼。在审理本案的过程中，东莞市人民检察院于2014年9月29日提出需要补充侦查，并向本院申请延期审理。本院决定延期审理，于2014年10月28日恢复审理，并重新计算审理期限。现已审理终结东莞市人民检察院指控：被告人吴学恒和杨绍坤系老乡关系。2014年1月25日21时许，杨绍坤因身上没钱，提议抢劫，吴学恒表示同意。二人窜至本市中堂镇新鹤田村一地摊，购买两把弹簧刀，随后沿途寻找作案目标。当晚23时许，吴学恒和杨绍坤途经中堂滨江公园江畔豪庭对出的长堤时见到被害人陈某梅、谭某、蒋某均（男，殁年26岁，重庆市梁平县人）靠在长堤栏杆位置玩手机。杨绍坤冲到蒋某均身边，勒住蒋某均的脖子，将蒋某均拉倒在地，并持刀向其胸口、大腿各捅一刀。吴学恒持刀冲到陈某梅和谭某面前，陈某梅见状沿河堤往合益酒店方向逃跑，吴学恒从谭某处抢得部分现金及一部苹果牌手机（Ｉｐｈｏｎｅ5，16Ｇ，价值3529.17元）。接着，吴学恒上前按住蒋某均时，其左手腕被杨绍坤割了一刀，其走向蒋某均头顶处，向蒋某均右边肩膀及颈部捅刺约五刀。此时，杨绍坤又从谭某处抢得现金200元，并追上陈某梅抢得一部白色小米二代手机（价值不详）及现金200元。此时，蒋某均起身往合益酒店方向跑了十米左右倒在地上，吴学恒向蒋某均的右手又捅了两刀，并抢得蒋某均的钱包及一部黑色直板智能手机（价值不详）。抢劫得手后，吴学恒和杨绍坤往中堂大桥方向逃跑，并在逃跑途中将两把弹簧刀扔入江中，将小米手机和黑色直板手机扔进河内，将钱取出后把钱包扔进下水道。最后两人窜至吴学恒租住的出租屋内分赃。被害人蒋某均经120现场抢救无效死亡，经法医鉴定，其符合被他人用锐器刺破颈总动脉，右肺上叶致失血性休克死亡。公诉机关向法庭提供了相应的证据，并据此认为被告人吴学恒、杨绍坤的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十三条第（五）项之规定，应当以抢劫罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。附带民事诉讼原告人蒋孝斌、孔祥玉的诉讼请求：判令被告人返还被抢的现金800元，被抢的手机、钱包折抵赔偿1000元，赔偿死亡赔偿金651974元、丧葬费29672.5元、住宿费93840元、伙食费27600元、误工费27130元、交通费7500元、精神损害赔偿金200000元。为支持其诉讼请求，原告人提交了亲属关系证明、户口簿、蒋某均的工牌、劳动合同、工资表、车票、餐费收据、发票、手机购买记录等。在法庭上，被告人吴学恒提出其并没有捅刺被害人的颈部，而后来两刀也不是由吴学恒捅刺的，其亲眼看见杨绍坤捅刺了被害人的胸部；对附带民事诉讼原告人的诉讼请求及证据没有异议。杨绍坤对公诉机关指控的事实及出示的证据没有异议，对附带民事诉讼原告人的诉讼请求及证据没有异议。吴学恒的辩护人提出：一、本案认定吴学恒捅刺被害人颈部的唯一依据是其在侦查阶段的供述，但吴学恒在庭审中否认这一事实，公诉机关指控吴学恒上述事实依据不足。二、杨绍坤提议抢劫、购买刀具，而且也是杨绍坤先动手，用刀捅刺被害人的胸口、大腿。被害人的死亡是直接由吴学恒、杨绍坤伤害所致，因此本案中杨绍坤相比吴学恒犯罪的作用较大。三、吴学恒认罪态度较好，确有悔罪表现。四、吴学恒为初犯、偶犯，希望本着惩罚与教育相结合的原则，量刑时给予从宽处罚。杨绍坤的辩护人提出：一、对公诉机关指控杨绍坤犯抢劫罪没有异议。二、杨绍坤实施抢劫属于临时起意，且为偶犯、初犯，认罪态度好，主观恶性程度低，恳请从轻处罚；从犯罪动机上看，杨绍坤家庭困难，生活拮据，年关逼近不得已才想出抢劫的办法；杨绍坤使用工具为了吓唬被害人，主观上没有伤害被害人的故意；杨绍坤对被害人的伤害行为与被害人的死亡没有因果关系；杨绍坤分赃较少，合议庭在量刑时均应予以综合考虑。被告人吴学恒、杨绍坤及其辩护人均没有向本院提交证据。经审理查明：2014年1月25日21时许，杨绍坤因身上没钱，提议抢劫，吴学恒同意。杨绍坤、吴学恒来到东莞市中堂镇新鹤田村路边，由吴学恒出资购买了两把弹簧刀，随后就沿途寻找作案目标。当晚23时许，吴学恒、杨绍坤途经中堂滨江公园江畔豪庭对出的长堤，见到被害人陈某梅、谭某、蒋某均（男，殁年26岁，重庆市梁平县人）靠在长堤栏杆位置玩手机。杨绍坤冲到蒋某均身边，勒住脖子将其拉倒在地，持刀捅刺蒋某均大腿等部位两刀。吴学恒持刀冲到陈某梅、谭某面前，陈某梅见状沿河堤往合益酒店方向逃跑，吴学恒抢得谭某部分现金、一部价值人民币3529.17元的苹果牌16Ｇ手机。吴学恒接着上前按住蒋某均，其左手腕就被杨绍坤刺了一刀。吴学恒走向蒋某均头顶处，向蒋某均右肩膀、颈部等部位捅刺数刀。杨绍坤又抢得谭某人民币200元、陈某梅一部价值不详的白色小米牌二代手机及人民币200元。蒋某均起身往合益酒店方向跑了十米左右后倒地，吴学恒上前捅刺了蒋某均两刀，抢得蒋某均的钱包、一部价值不详的黑色直板智能手机。得手后，吴学恒、杨绍坤往中堂大桥方向逃跑，将两把弹簧刀扔入江中，将小米牌手机、黑色直板手机扔进河内，取出钱包内的钱后就将钱包扔进下水道。吴学恒、杨绍坤逃回吴学恒租住的出租屋内分赃。被害人蒋某均经120现场抢救无效死亡，经法医鉴定，蒋某均符合被他人用锐器刺破颈总动脉、右肺上叶致失血性休克死亡。破案后，起回的一部苹果牌16Ｇ手机发还谭某，起回的一张蒋某均身份证、一个钱包、两张银行卡发还蒋某均的姐姐蒋某梅，其余财物未起回。认定上述事实的证据有：（一）勘验、检查笔录1.现场勘查笔录、现场图、现场照片：本案案发现场位于东莞市中堂镇江滨公园江畔豪庭对出的河堤边。在江畔豪庭对出的上下层河堤交汇处见一滩滴落状可疑血迹，此处为中心现场。沿中心现场往西行进，中心现场对出的上层河堤处见有一滩滴落状可疑血迹。中心现场西北侧15米上层河堤处见有滴落状可疑血迹，中心现场西北侧17米处上层河堤护栏上见有滴落状可疑血迹。中心现场西北侧20米上层河堤地面上见被害人蒋某均的尸体。侦查人员提取现场遗留的相关痕迹、物证。2.搜查笔录：2014年1月28日，搜查人员对吴学恒的人身及随身携带物品进行搜查，在其外套左边的内衣袋中搜到一部白色苹果牌手机，该手机串号为013622009329612。3.提取笔录：侦查人员在被害人谭某、陈某梅的住处提取二人案发时所穿的衣服、鞋子。（二）鉴定意见1.广东省东莞市公安司法鉴定中心出具的（东）公（司）鉴（法尸）字（2014）160号法医学尸体检验鉴定书、尸检照片：检验见被害人蒋某均右眉弓上方、左颧部各一处表皮脱落，右下颌一处3.3ｃｍ创口，深达右侧颈部；后项部两处创口，分别为3.2ｃｍ（深达右侧颈部）、1.5ｃｍ（深达肌层）；左肩前侧一处表皮脱落，左肩胛上方一处2ｃｍ创口，深达肌层，右锁骨上方一处2.8ｃｍ创口，深达胸腔，右肩背侧一处0.5ｃｍ创口，深达皮下，右背部一处2.5ｃｍ创口，深达胸腔，会阴部右侧一处2ｃｍ创口，深达盆腔，左臀部一处3.9ｃｍ创口，深达肌层，右臀部一处7.2ｃｍ创口，深达肌层；左大腿上段背侧一处2.2ｃｍ创口，深达肌层；上述所有创口创缘整齐，创周未见挫伤，创角一钝一锐，创腔内未见组织间桥。解剖检验头皮下未见出血，颅骨未见骨折，双侧颞肌未见出血；颈部左右两侧肌肉出血，右下颌创口创道延伸至右颈部，致右侧颈总动脉破裂，后项部一创口创道延伸至左侧颈部，致肌肉出血，未见大血管破裂；右侧胸腔积血800ｍｌ，左肺苍白，右肺苍白萎缩，右锁骨创口创道延伸至右侧胸腔，致右肺上叶尖段破裂，右背部创口经右后肋第五、六肋间进入胸腔，致右肺上叶背侧破裂，可见肋间肌、脊柱右侧筋膜破裂，心包完好，心脏表面苍白，腹腔未见积血，肝脏色淡，脾脏被膜皱缩，会阴部创口深达盘腔，未伤及大血管，臀部创口深达肌层，未见大血管破裂；左大腿上段创口深达肌层，未见大血管破裂。蒋某均符合被他人用锐器刺破颈总动脉、右肺上叶致失血性休克死亡。2.广东省东莞市公安司法鉴定中心出具的东公（司）鉴（遗）字（2014）0248号法医物证检验鉴定书：中心现场地面编号为1、2、3的血迹、被害人陈某梅所穿黄色马甲外套和黑色丝袜、黑色皮鞋上的血迹为蒋某均所留的可能性是其他无关个体所留可能性的8.9733508×1023倍。距中心现场东北侧150米处地面编号10的血迹、距中心现场东侧200米处地面编号11的血迹、中堂大桥水闸对出路面编号13的血迹、龙舟观景台对出路面编号为14的血迹、龙舟观景台对出路面编号为15、16、17的血迹、杨绍坤所穿外套上的血迹为杨绍坤所留的可能性是其他无关个体所留可能性的4.7641514×1021倍。距中心现场西侧17米处地面编号4的血迹、距中心现场东北侧40米处地面编号8的血迹、距中心现场东北侧90米处地面编号9的血迹、中堂大桥桥底地面编号12的血迹、吴学恒所穿的白色皮鞋上的血迹为吴学恒所留的可能性是其他无关个体所留可能性的1.7739714×1021倍。3.关于对苹果牌手机涉案财产价格核定的复函：苹果牌5、16Ｇ手机案发当天（2014年1月26日）公开市场的价格为3529.17元。（三）物证苹果牌5、16Ｇ手机：谭某被抢的手机。（四）书证1.到案经过：吴学恒、杨绍坤均被动归案的情况。2.扣押清单、发还清单：侦查人员扣押从吴学恒身上搜到的手机、银行卡等，并将手机发还被害人谭某、将蒋某均身份证、钱包等物品发还给被害人蒋某均的近亲属。3.病例资料：2014年1月31日至2014年3月3日，吴学恒因左前臂刀伤，在东莞市人民医院红川院区住院治疗的情况。4.户籍证明、常住人口基本信息等：吴学恒、杨绍坤的身份信息及无违法犯罪记录的情况。5.户口簿、身份证：被害人蒋某均于1988年11月5日出生，父亲为蒋孝斌、母亲为孔祥玉、姐姐为蒋某梅。6.收款收据：谭某被抢的手机于2013年8月16日以4600元的价格购买。（五）视听资料1.审讯录像：吴学恒、杨绍坤的审讯情况。2.指认录像：吴学恒、杨绍坤指认犯罪现场的情况。3.打捞犯罪工具录像：侦查人员打捞犯罪工具的情况。（六）证人证言1.证人肖某涛的证言：2014年1月26日零时许，其路过中堂大桥下的滨江路，一名穿红色衣服的年轻女子向其求救。肖某涛看到现场一名男子躺在地上，流了很多血，眼睛也翻白了，没有肢体反应。2.证人袁某超的证言：2014年1月25日21时许，袁某超在东莞市中堂镇新鹤田村美宜佳商店旁边摆地摊，卖了两把弹簧刀，弹簧刀没有牌子，折叠时长10ＣＭ，打开长20ＣＭ，单刃，刀刃尾端是尖的，每把刀19元。买刀的两名男子说普通话，行动很匆忙，其中一名长头发的男子上身穿黑色夹克背心，里面是白色直条纹长袖Ｔ恤。辨认笔录：袁某超辨认出杨绍坤就是向其购买弹簧刀的其中一名男子。3.证人蒋某梅的证言：蒋某梅与蒋某均系亲姐弟，蒋某梅辨认出本案死者系其弟弟蒋某均。经蒋某梅指认，照片上的尸体是蒋某均。（七）被害人陈述1.被害人陈某梅的陈述：2014年1月24日下午，陈某梅的朋友蒋某均从麻涌镇到中堂镇看陈某梅。2014年1月25日22时许，陈某梅的同事谭某因脚被烫伤，准备去中堂蕉利村的门诊部看医生，但是医院关门了，三人就步行回中堂。三人路上商量去江滨公园玩，于是从蕉利村步行经过中堂大桥到江滨公园。在江滨公园江畔豪庭对出的河堤边，陈某梅和谭某站着背对江，在靠近江边最外面平台的栏杆上玩手机，蒋某均站在陈某梅斜对面，靠近里面的栏杆玩手机。陈某梅用手机拍照，两名男子突然从江边的左边最外围通道上走过来。那两名男子每人拿着一把刀，先对付蒋某均，陈某梅一抬头就看到蒋某均已经被按倒在地，当时就被吓蒙了，大叫“不要”。一男子后来右手扬起一把刀对着陈某梅，陈某梅踩滑了，顺着平台阶梯滚到下面，那名男子也追下来。陈某梅跑了约十几米，看跑不了就停下来，将小米手机给了那名男子，然后就蹲在地上。谭某过来扶陈某梅，二人返回平台看蒋某均。二人看到平台上有很多血。陈某梅的脚崴了，走不快，谭某就先跑过去。陈某梅发现蒋某均还有呼吸但不能回答呼叫，谭某跑上马路叫人帮忙，警察和救护车后都来了。陈某梅没有看到两名男子具体怎么抢劫蒋某均，事后听说谭某也被抢了手机。对方用的是一把尖刀，长约30ＣＭ。抢劫陈某梅的是其中一名男子，得手后就返回平台。陈某梅在抢劫过程中摔倒崴了脚，没有其他伤痕。陈某梅被抢走的手机是2013年初以2400元购买的白色小米牌二代手机。辨认笔录：陈某梅辨认出被害人蒋某均。2.被害人谭某的陈述：2014年1月25日21时许，陈某梅、蒋某均到宿舍看望谭某。陈某梅、蒋某均后陪谭某去中堂焦利卫生站，但卫生站关门了。陈某梅说去中堂大桥下江畔豪庭对面的河堤去散步，三人就步行经过中堂大桥到江畔豪庭对面的河堤。谭某蹲在平台上玩手机，谭某看到从左边走来两个人，当时没在意继续玩手机，几秒钟后再次抬头，就感觉那两名男子沿着台阶跑向平台。谭某看到男子手里有刀，就想报警，但刚拨110准备按拨出键时，一名男子就拿刀站在其面前，谭某就将手机扔在身后。谭某看到对方有刀，主动将钱给了对方，该男子就走向同伙。另一名男子来到谭某面前，让谭某将钱全部拿出来，谭某把200多元全部给了该男子。该男子拿钱后又追陈某梅，谭某对陈某梅说，快把东西给他们，不然会伤害你。那名男子抢走了陈某梅的财物，二人就走上平台看蒋某均，发现蒋某均倒在地上。那两名男子往中堂大桥方向跑了，谭某立刻上公路栏停了一辆小车报警。辨认笔录：谭某辨认出被害人蒋某均。（八）被告人供述和辩解1.被告人吴学恒的供述：（1）2014年1月25日22时许，吴学恒的老乡绍（杨绍坤）工作的工厂关门了，没有了工作，绍说很穷没有钱用，不如去搞点钱用。吴学恒同意，二人从中堂镇潢涌路口的中港超市对面的一家福利彩票店走出来，往右拐走了几百米，横过马路后在一小地摊上由吴学恒付钱买了两把弹簧刀，吴学恒和绍每人拿一把。吴学恒说去滨江公园抢，绍说那里太亮不合适，吴学恒就提议说去东泊村看看有没有目标。二人就去了东泊村，但找不到目标，绍说去滨江公园，吴学恒就和绍一起从天豪酒店对面的隧道过马路，经合益酒店旁的路走到滨江公园。吴学恒进入公园后沿着中间绿化带往中堂大桥方向走，绍沿着河边的小路往中堂大桥方向走。走了几百米，吴学恒和绍看到一男两女在河边聊天。绍上来与吴学恒汇合，吴学恒说河边有一男两女可以抢，绍说那里灯光太亮，往前走走看还有没有人。二人继续往前走了几十米，看不到别人，就转回去准备对那一男两女实施抢劫。吴学恒当时问绍怎么抢，绍说直接绊倒男的捅了再抢。在离那一男两女十几米远的地方，吴学恒和绍从公路走下来，经中间道路往前走，看到男的面对河边站着，两名女的背向河边站着。绍就冲到男的后面用左手将男子的脖子箍住拉倒在地，右手拿刀往那男子身上捅，吴学恒就冲到两名女子面前，其中高的女子往吴学恒面向河的右边跑，矮的女子没有动，吴学恒持刀让那女子拿钱。那名女子马上从右边裤子的口袋拿出钱来。吴学恒抢到钱后，发现该女子一部白色苹果手机掉在地上，就捡起手机，转身看到绍将那名男子按倒在地，右手拿刀在男的身上捅。那名男子猛踢反抗，吴学恒上前想用左手按住男子时（第一次供述称用左手按住男子的胸部时被绍用刀刺伤）被绍在左手臂上刺了一刀。被刀割后，吴学恒左手马上缩回来，将苹果手机放回口袋，走到那名男子头顶处，右手拿刀往男子右边肩膀、颈部捅了三、四刀。吴学恒和绍就站起来，绍去追跑了的高个女子。吴学恒不清楚绍具体抢了该女子什么。男子站起来往合益酒店方向跑，跑了十几米后就倒在地上，吴学恒追上去往男子右手捅了两刀后站在男子的脚边让其拿钱出来，男子就将钱包和一部黑色直板手机全部给了吴学恒，吴学恒就叫绍走了。二人沿滨江公园中间的路往中堂桥方向逃跑，穿过桥底到河边的一个看台洗手，两人把刀扔到河里就继续往前走。两人走了一百多米，吴学恒拿出从男子抢来的钱包里面的钱，将钱包扔到一个下水道里。吴学恒将从男子处抢来的手机给了绍，二人从河边上了马路走到鹤田村的一座小桥上，商量决定不要手机，绍就将男子的手机扔到小河里。凌晨1时许，二人回到出租屋分赃。两人共抢得现金1200元，开始想平分，吴学恒后说绍多拿一点，绍说吴学恒的手受伤了多拿一点。吴学恒最后拿了800元，绍拿了400元。吴学恒说在路上捡了一部白色苹果牌手机，绍没说什么，吴学恒就拿了手机。绍当天在吴学恒的出租屋呆到早上8点，二人后出门找药店买药包扎吴学恒的伤口。几个门诊都说伤口太严重，不肯包扎，吴学恒和杨绍坤就回到出租屋。吴学恒打电话给其姐姐帮忙收拾行李，说想回老家看医生。吴学恒于1月26日下午2点许退房后跟姐姐去了寮步。第二天早上7点30份，吴学恒和姐姐一起去道滘买回家的车票，吴学恒坐了当天下4点的长途大巴，在广西桂林市临桂县检查站被抓获。（2）绍是吴学恒的老乡，但不清楚叫什么名字。吴学恒使用的弹簧刀打开后长约30ＣＭ，单刃，刀刃是黑色的，刀柄一边全黑，一边绿白相间，是吴学恒和绍一起在日之泉旁边的地摊上买的，每把19元。吴学恒、杨绍坤买刀就是为了抢劫。吴学恒捅了男子大概五六刀，不记得每刀捅到的具体位置了，前两刀应该在右侧脖子，后几刀在右上臂，也有胸部和肚子部位。辨认笔录：吴学恒辨认出杨绍坤就是与其一起抢劫的绍，辨认出袁某超就是向其卖刀的人。指认现场笔录及照片：吴学恒指认抢劫作案、购买刀具的现场，指认丢弃刀具的现场。指认现场笔录及照片：丢弃抢得黑色直板手机、钱包的现场。侦查人员在上述现场找到吴学恒扔掉的钱包。2.被告人杨绍坤的供述：（1）2014年1月25日晚18时许，杨绍坤打电话给老乡阿恒（吴学恒）叫其到杨绍坤家吃饭，但阿恒手机没有话费。杨绍坤就去阿恒住的地方，阿恒就让杨绍坤在其家住。杨绍坤说现在还早，去外面逛下。晚上23时许，二人来到中堂大桥下的路边，杨绍坤对阿恒说没有钱了，不如去抢点钱吧。阿恒说随便，又问拿什么去抢，哪里有刀卖。两人就去新鹤田菜市场买刀，在菜市场美宜佳旁一个地摊上由阿恒付钱买了两把刀。两人在107国道东汇红绿灯处右转，沿107国道向广州方向步行，在天豪酒店处穿过一隧道进入村庄，出村庄后右转，经过合益酒店走向一河边公园，然后一直往中堂大桥方向走，一路寻找抢劫目标。在离中堂大桥底不远的地方，阿恒、杨绍坤看到一男两女在河边玩手机聊天，经过时就决定抢这一男两女。阿恒、杨绍坤走上公路再往回走，从公路走下公园，杨绍坤走最下边靠水面的小道，阿恒走上面的小道。当靠近那一男两女时，杨绍坤就冲到男子后面，用左手扭住男子的脖子往右边一甩，男子就倒在地上。杨绍坤右手拿弹簧刀往男子身上插了一刀，男子倒在地上反抗，杨绍坤又在男子的脚上插了一刀。阿恒过来往男子的脖子及身体其他部位捅了几刀，杨绍坤不小心把阿恒左手也插了一刀。阿恒去抢男子的财物，杨绍坤去抢其中一个较矮的女子的财物，较矮的女子给了杨绍坤100元，另一个高个子的女子沿河边最下面的小道往合益酒店方向跑了约20米被杨绍坤追上，高个子女子就交给杨绍坤200元和一部手机，杨绍坤在现场就将手机往河中心扔了。杨绍坤跑回去与阿恒沿公园的护栏路面往中堂大桥方向逃跑。二人穿过桥底，来到观景平台，就下河边把手上、身上、和鞋子上的血洗干净，然后将弹簧刀向河中心扔掉。两人沿着河边走，走上大公路后向左转进村庄，在该村庄的一小河桥上，阿恒将抢劫来的一部手机给杨绍坤扔掉，就回到阿恒住的出租屋内分赃。经过清点，两人一共抢了700元，阿恒还说捡了一个白色苹果牌手机，杨绍坤后来分了300元，阿恒分了400元。（2）两把刀是一模一样的，长约20ＣＭ，黑色。杨绍坤第一刀捅到男子的胸口附近，第二刀是男子的大腿，后来就不记得了，阿恒用刀捅了男子的脖子附近。辨认笔录：杨绍坤辨认出吴学恒，辨认出卖刀给其的人（证人袁某超）。指认现场笔录及照片：杨绍坤指认抢劫作案、购买刀具的现场，指认丢弃刀具的现场。指认现场笔录及照片：杨绍坤指认丢弃抢得手机的现场。附带民事诉讼原告人蒋孝斌、孔祥玉分别是被害人蒋某均的父母。被告人吴学恒、杨绍坤的犯罪行为给蒋孝斌、孔祥玉造成了经济损失，应予赔偿。根据《中华人民共和国刑法》、《中华人民共和国刑事诉讼法》、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》相关规定，参照《广东省2014年度人身损害赔偿计算标准》，附带民事诉讼原告人蒋孝斌、孔祥玉的经济损失认定如下：（一）丧葬费，参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十七条之规定，计算赔偿金额依照受诉法院所在地上一年度职工月平均工资为标准计算六个月，附带民事诉讼原告人主张丧葬费人民币29672.5元，符合法律规定，予以支持。（二）交通费、住宿费，原告人主张的交通费缺乏足额的票据支持，且其提交的相应票据不能证明与本案事实存在关联性，依法不采纳原告人提交的交通费票据；原告人没有提交住宿费用支出的票据，但考虑到原告人处理被害人丧葬事项发生交通、住宿等必要费用支出，酌定支持交通费人民币7500元、住宿费人民币8000元。（三）误工费，因原告人没有提交相关收入证明，鉴于被害人亲属处理被害人丧葬事项造成误工，酌定支持人民币7000元。《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条规定，被害人由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失的，在刑事诉讼过程中，有权提起附带民事诉讼。被害人死亡或者丧失行为能力的，被害人的法定代理人、近亲属有权提起附带民事诉讼。附带民事诉讼原告人蒋孝斌、孔祥玉主张的损失应为犯罪行为造成的物质损失。《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百五十五条第一款、第二款规定：“对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。”附带民事诉讼原告人主张的死亡赔偿金不属于刑事附带民事诉讼调整的范围，依法不予支持。《最高人民法院关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》第一条规定，精神损失不属于刑事附带民事诉讼调整的范围。对于附带民事诉讼原告人主张的精神损害抚慰金，依法不予支持。《最高人民法院关于适用刑法第六十四条有关问题的批复》规定，被告人非法占有、处置被害人财产的，应当依法予以追缴或者责令退赔。附带民事诉讼原告人主张返还抢得的人民币800元，折抵赔偿抢得的手机、钱包人民币1000元，不属于刑事附带民事诉讼调整的范围，依法不予支持。另，原告人主张伙食费用支出，缺乏法律依据，依法不予支持。综上，附带民事诉讼原告人蒋孝斌、孔祥玉因被告人的犯罪行为而遭受的物质损失共计人民币52172.5元。上述事实，有原告人提交的亲属关系证明、户口簿等证实，予以认定。吴学恒、杨绍坤如实供述各自的主要犯罪事实，其辩护人上述辩解意见成立，依法予以采信。吴学恒、杨绍坤辩护人提出的其他辩解意见经查均不能成立，依法不予采信本院认为，被告人吴学恒、杨绍坤无视国家法律，结伙以暴力手段抢劫他人财物，致一人死亡，其行为均已构成抢劫罪，依法应予严惩。公诉机关指控被告人吴学恒、杨绍坤犯抢劫罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人吴学恒、杨绍坤持刀捅刺被害人蒋某均，造成被害人蒋某均颈部、右肩膀、后背部三处致命伤，其中吴学恒捅刺颈部、右肩膀，两人在共同犯罪中均起到主要作用，应按其各自作用予以处刑。鉴于被告人吴学恒归案后坦白参与抢劫作案、捅刺被害人蒋某均的事实，有悔罪表现，故可对被告人吴学恒判处死刑，不必立即执行。被告人吴学恒、杨绍坤的犯罪行为导致被害人蒋某均死亡，除承担刑事责任外，还应当承担相应的民事赔偿责任。经本院依法审查计算，被告人吴学恒、杨绍坤共同赔偿附带民事诉讼原告人蒋孝斌、孔祥玉丧葬费、交通费、住宿费、误工费共计人民币52172.5元，其中吴学恒承担50%即人民币26086.25元；杨绍坤承担50%即人民币26086.25元。上述被告人互负连带赔偿责任。本案经审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条第（五）项、第四十八条第一款、第五十条第二款、第五十六条第一款、第五十七条第一款、第五十九条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第三十六条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款、第一百零一条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百三十八条、第一百五十五条之规定，判决如下一、被告人吴学恒犯抢劫罪，判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。二、对被告人吴学恒限制减刑。三、被告人杨绍坤犯抢劫罪，判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。四、被告人吴学恒、杨绍坤共同赔偿附带民事诉讼原告人蒋孝斌、孔祥玉丧葬费、交通费、住宿费、误工费共计人民币52172.5元，其中吴学恒承担50%即人民币26086.25元；杨绍坤承担50%即人民币26086.25元。上述被告人互负连带赔偿责任（上述赔偿款项须在本判决生效后三十日内一次性支付给附带民事诉讼原告人）。五、驳回附带民事诉讼原告人蒋孝斌、孔祥玉的其他诉讼请求。如不服本判决，可于接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长叶颖代理审判员胡文轩人民陪审员李强基二〇一四年十二月十七日书记员莫瑞芬

ﵵ灼荣抢劫罪一审刑事判决书广西壮族自治区全州县人民法院刑事判决书（2019）桂0324刑初64号：全州县人民检察院以全检刑诉（2019）44号起诉书指控被告人赵灼荣犯抢劫罪、盗窃罪，于2019年4月25日向本院提起公诉。本院立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。全州县人民检察院指派检察员卢曦、陆海群出庭支持公诉，被告人赵灼荣到庭参加诉讼。现已审理终结公诉机关指控：一、抢劫罪1、2018年12月19日左右的一天，被告人赵灼荣到绍水镇塘口村委唐家田村刘某1家吃饭时，从上衣口袋拿出一把尖刀放在桌子上，并扬言自己二天前杀伤了人威胁刘某1给钱。后抢走刘某1现金215元及一只鸭子。经鉴定，被抢走的鸭子价值人民币39元。2、2018年12月25日10时许，被告人赵灼荣再次到刘某1家里问其要钱，被刘某1拒绝后，被告人赵灼荣从上衣口袋拿出事先携带的尖刀威胁刘某1进村向村民赵某借钱，无果后，被告人赵灼荣将刘某1手上的一部ＥＣＥＴＤ手机抢走。经鉴定，被抢手机价值人民币142.5元。二、盗窃罪2018年12月25日，被告人赵灼荣先将王某1停放在绍水直属粮库院内厕所旁的一辆斗车盗走，然后将斗车推到绍水镇塘口村王某2出租屋外，用事先准备的撬棍撬开其铁门上的两把锁，进入院内盗得一台电视机、一个铝锅、三件衣服、一个被子、一个枕头装载到斗车内离开。当走到绍水镇福壁村委荷塘村至马路田村马路上时，被公安机关当场抓获并缴获被盗的物品。经鉴定，被盗的斗车价值人民币120元，被盗电视机、铝锅等物品价值人民币325元。公诉机关认为，被告人赵灼荣以非法占有为目的，采取暴力、威胁的方法，携带凶器入户当场劫取他人财物，入户秘密窃取他人财物，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二百六十四条之规定，应当以抢劫罪和盗窃罪数罪并罚追究其刑事责任。被告人赵灼荣在刑罚执行完毕后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。故提请本院依法判处。被告人赵灼荣对公诉机关指控犯盗窃罪的事实及罪名无异议，其辩称刘某1给他215元现金及一只鸭子，是自愿给他的；他当时只是借用了刘某1的手机，打算第二天归还的。他的这些行为不构成抢劫罪。经审理查明：抢劫罪1、2018年12月中旬的一天，被告人赵灼荣到绍水镇塘口村委唐家田村刘某1家吃饭时，从上衣口袋拿出一把尖刀放在桌子上，声称自己两天前杀伤了人向刘某1“借钱”。刘某1被迫交给赵灼荣215元现金及一只鸭子。经鉴定，该鸭子价值为人民币39元。2、2018年12月25日10时许，被告人赵灼荣再次到刘某1家里向刘某1“借钱”，被拒绝后，被告人赵灼荣从上衣口袋拿出事先携带的尖刀叫刘某1进村向村民赵某借钱。无果后，被告人赵灼荣将刘某1手上的一部ＥＣＥＴＤ手机抢走。经鉴定，被抢手机价值为人民币142.5元。上述事实，有下列证据予以证实：1、证人赵某的证言证实：他是塘口村委唐家田村村民，2018年12月25日，他刚吃完早饭，刘某1到他厨房向他借100元钱，他问刘某1借钱给谁，刘某1指了指紧跟其后的“老井仔”（赵灼荣），他叫“老井仔”走开，“老井仔”用手推刘某1走，他听见刘某1对“老井仔”讲其本人没钱，也借不到钱。2、被害人刘某1的陈述证实：（1）2018年12月25日的前五六天九时许，他在家喝早酒，“老井仔”来到他家，他叫“老井仔”一起喝酒。喝了半杯后，“老井仔”从上衣胸口内袋拿出一把刀放在桌子上，说其前两天杀伤了人，向他借200元钱，他说没有。“老井仔”于是拿着刀摇晃了两下，他害怕就进房间拿出110元给“老井仔”，后其继续问他要钱，他又从口袋拿出100元交给“老井仔”。“老井仔”离开时还抓走了他家一只白色鸭子。（2）2018年12月25日10时许，他在家喝早酒时“老井仔”又来到他家向他错钱，他说没有，“老井仔”从上衣内袋拿出一把尖刀握在手上。他害怕“老井仔”拿刀伤害他，他对其说去村里借一下，后“老井仔”把刀收在身上跟着他去村里借钱，他向本村的“长生婆”、“老鼠子”（赵某）借钱，都没借到。他俩回到他家门口时，“老井仔”一直在打电话，后“老井仔”叫他借手机给其用，他不借，“老井仔”把他手上的手机抢走了。之后他报了警。3、辨认笔录证实：经刘某1辨认，抢劫他钱财的“老井仔”即是被告人赵灼荣。4、现场勘验检查、辨认笔录（1）现场勘验笔录、现场平面示意图及现场照片证实：案发现场位于全州县绍水镇塘口村委唐家田村刘某1家门口和刘某1住房堂屋内；（2）被告人赵灼荣藏匿抢劫刘某1鸭子的案发现场位于绍水镇福壁村委上荷塘村赵灼荣家楼梯间。（3）经被告人赵灼荣现场指认，指认现场与案发现场一致。5、鉴定意见全价认字（2019）006号价格认定书证实：刘某1被抢劫的手机价值人民币142.5元、鸭子价值人民币39元。6、被告人的供述和辩解（1）2018年12月25日前约一个星期的一个中午，他来到塘口村委唐家田村一户姓刘某3老人家里，当时老人正在吃饭，受老人邀请，他一同与老人喝酒，喝了一杯酒后他从上衣内侧口袋拿出一把尖刀放在桌子上，告知老人前两天他砍伤了人，向老人借200元钱，老人讲没钱，他多次向老人索要，老人于是从自己腰间的钱包里先拿出115元，第二次再拿出100元。他离开时还向老人要了一只鸭子。（2）2018年12月25日上午，他又到姓刘某3老人家里，向老人借30元钱，老人讲没有钱，他叫老人去村子帮他借。后老人到村里找了两个人，都没借到钱。当他俩返回到老人家门口时，他叫老人借手机给他用，老人不借，他就把老人手中的手机抢过来才离开。二、盗窃罪2018年12月25日，被告人赵灼荣先将王某1停放在绍水直属粮库院内厕所旁的一辆斗车盗走，然后将斗车推到绍水镇塘口村王某2出租屋外，用事先准备的撬棍撬开其铁门上的两把锁，进入院内盗得电视机一台、铝锅一个、衣服三件、被子一个、枕头一个，后将物品装载斗车内离开。当走到绍水镇福壁村委荷塘村至马路田村马路上时，被公安机关当场抓获并缴获被盗的物品。经鉴定，被盗的斗车价值人民币120元，被盗电视机、铝锅等物品价值人民币325元。上述事实，有下列证据予以证实：1、被害人的陈述（1）被害人王某1的陈述证实：他是绍水直属粮库的管理员，2018年11月的一天，他将斗车停放在粮库厕所旁后去桂林了。2018年12月26日12时许，同事陈德花电话告知他放在厕所旁的斗车被偷了。（2）被害人王某2的陈述证实：2018年12月26日她回凤凰乡种橘子，当天17时许，赵连生的儿子发信息告诉她，她在绍水的租住房被撬了。第二天早上她赶回租住房，发现围墙被砸开了一个洞，房门锁被撬坏了，家中被盗走了一台24寸黑白电视机、棉衣及棉被、一个电饭锅和一个不锈钢蒸锅。她清点完后报了警。2、现场勘验检查、辨认笔录（1）现场勘验笔录、现场平面示意图及现场照片证实：案发现场位于绍水镇直属粮库家属区院内厕所左侧门口屋檐下；绍水镇塘口村委塘口村鱼种场王某2租住房屋内。（2）经被告人赵灼荣对盗窃现场辨认，其盗窃现场与案发现场一致。3、鉴定意见全价认字（2019）004号、003号价格认定书证实：王某1被盗斗车价值人民币120元；王某2家被盗的财物共计人民币325元。4、被告人的供述与辩解他知道绍水直属粮库宿舍厕所门口停有一辆旧斗车。2018年12月25日14时许，他从绍水镇外号叫“老唐”的男子那里借了一根撬棍，然后到绍水直属粮库宿舍院内将那辆斗车偷走。后他将斗车停放在离福壁村路口约200米处左边一个院子的铁门外，用事先准备好的撬棍将铁门外的两把锁撬开，将一楼客厅大门撬开，将客厅一台黑色电视机搬到斗车上。后又将二楼一个房间门撬开，将里面的铁锅、被子、衣服、枕头等物品装走。当他走到荷塘村外面的田洞马路上时，被公安民警抓获。民警当场从他内衣口袋搜出两把刀及他从塘口村委姓刘老人那里抢走的一部手机。除上述证据外，还有以下证据予以证实：1、户籍证明证实：被告人赵灼荣出生于1972年11月5日，犯罪时已达完全刑事责任年龄。2、受案登记表证实：2018年12月25日10时58分，全州县公安局绍水派出所接110指令，刘某1报案称2018年12月25日10时许，在绍水镇塘口村委唐家田村自家门口，被“老井仔”抢走一部手机。3、归案经过证实：2018年12月25日，公安机关将被告人赵灼荣抓获归案。4、前科情况及释放证明证实：被告人赵灼荣因犯非法持有枪支罪，于2008年12月9日被全州县人民法院判处有期徒刑一年六个月；因犯盗窃罪，于2015年10月8日、2018年3月23日被全州县人民法院判处有期徒刑八个月、有期徒刑七个月，于2018年7月19日刑满释放。5、扣押清单、发还清单及指认照片证实：公安机关从被告人赵灼荣处扣押鸭子一只、手机一部、尖刀一把，上述扣押的物件均经赵灼荣指认。扣押的鸭子及手机于2018年12月28日发还被害人刘某1；被盗斗车于2019年1月10日发还失主；王某2被盗财物于2019年1月18日领回。以上证据材料，经庭审质证、认证，本院予以确认。针对被告人的辩解，本院综合评判如下：经查，刘某1年届67周岁且独居一处，被告人赵灼荣劣迹斑斑，其于2018年12月二次向刘某1“借”钱时，均携带刀具，当刘某1声称自己没钱时被告人赵灼荣即拿出刀具放在桌子上或在刘某1面前摇晃。事后，刘某1将钱交给赵灼荣及赵灼荣从刘某1家捉走鸭子，完全是受赵灼荣胁迫所致。案发当日，赵灼荣跟随刘某1去村里为其借钱返回到刘某1家门口时，赵灼荣用自己的手机与他人通了话，因刘某1没有为其借到钱而将刘某1手机“借走”。被告人赵灼荣以上行为，完全符合抢劫罪的构成要件，构成抢劫罪。故，被告人的辩解意见不成立，本院不予采纳本院认为，被告人赵灼荣以非法占有为目的，采取胁迫的方法，携带凶器入户劫取他人财物，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十三条第（一）项之规定，构成抢劫罪，依法应处十年以上有期徒刑，并处罚金或者没收财产。被告人赵灼荣还入户秘密窃取他人财物，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，构成盗窃罪，依法应处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金。公诉机关指控被告人赵灼荣犯抢劫罪、盗窃罪，罪名成立。被告人赵灼荣一人犯数罪，依法对其实行数罪并罚；其在刑罚执行完毕后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚；其归案后坦白部分犯罪事实，部分认罪，依法可以从轻处罚。综合本案具体情况、被告人犯罪情节、社会危害性等因素，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条第（一）项、第二百六十四条、第六十九条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下一、被告人赵灼荣犯抢劫罪，判处有期徒刑十年二个月，并处罚金人民币一千元；犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元。数罪并罚，决定执行有期徒刑十年二个月，并处罚金人民币二千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2018年12月26日起至2029年2月25日止。罚金限在本判决生效后十日内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳）；二、被告人赵灼荣退赔被害人刘某1人民币二百一十五元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向桂林市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份审判长蒋虎人民陪审员胡晓红人民陪审员唐玉娣二〇一九年五月二十四日书记员唐荣

淦某某等寻衅滋事罪一审刑事判决书黑龙江省五常市人民法院刑事判决书（2015）五刑初字第413号：黑龙江省五常市人民检察院以黑哈五检诉刑诉（2015）363号起诉书指控被告人左某某、吴某某、陈某某、崔某甲犯聚众斗殴罪，于2015年11月5日向本院提起公诉。本院审查后于2015年11月9日立案并依法组成合议庭，于2015年11月27日依法公开开庭审理了本案。五常市人民检察院检察员刘旭东出庭支持公诉。被告人左某某及辩护人王新磊、吴某某及辩护人李年新、陈某某、崔某甲到庭参加诉讼，现已审理终结黑龙江省五常市人民检察院指控：2014年11月16日13时，被告人左某某与被害人于某甲发生争执，后左某某纠集吴某某、陈某某、崔某甲在左某某经营的东胜台球厅等待被害人于某乙。于某乙与姜某某到场后双方发生械斗。在斗殴过程中，于某乙受伤。公诉机关对所指控的犯罪事实提供了相应的证据，认为被告人左某某、吴某某、陈某某、崔某甲的行为已构成聚众斗殴罪，应依据《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项之规定定罪处罚。被告人左某某、吴某某、陈某某、崔某甲对公诉机关指控的犯罪事实供认不讳未做辩解。被告人左某某的辩护人指出：双方已达成和解，受害人已经谅解四被告人；本案事出有因，左某某具有防卫性质；左某某主动投案自首；左某某系初犯、偶犯，无前科劣迹，平时表现良好；建议对左某某适用缓刑。被告人吴某某的辩护人指出：本案的起因被害人于某乙有过错；本案属于相互斗殴，四被告人主动投案自首，积极超额向被害人于某乙赔偿经济损失，应对四被告人判处缓刑。经审理查明：被告人左某某与被害人于某乙均系黑龙江省五常市拉林镇居民，相互认识。左某某与朋友在五常市拉林镇经营东胜球吧，在台球室负责的崔某乙告知左某某，于某乙同他人在台球室打台球时不按收费规定交费闹事，左某某不满。2014年11月16日13时许，左某某打电话给于某乙得知于某乙在农行，驾车同崔某甲、陈某某去拉林农行，左某某与于某乙在农行门口发生争执并约定斗殴，后双方相继到东胜球吧门前。与于某乙同去的姜某某持刀到球吧门前，左某某劝姜某某与他无关，指使吴某某、陈某某、崔某甲殴打于某乙，吴某某持刀、陈某某持刀鞘、崔某甲持台球杆殴打于某乙，在殴斗中于某乙右耳廊前至廓后有一断续性缝合创口，长分别为1.0ｃｍ、4.0ｃｍ、4.0ｃｍ、1.5ｃｍ，为轻伤二级。左某某、吴某某、陈某某、崔某甲自愿赔付于某乙医疗费等各项经济损失15万元。被告人左某某于2015年1月6日主动到公安机关投案自首；吴某某于2015年1月30日主动到公安机关投案自首；陈某某于2015年2月17日主动到公安机关投案自首；崔某甲于2015年2月17日主动到公安机关投案自首，四被告人均如实供述其犯罪的主要事实。上述事实，有经法庭质证、认证的下列证据证明：1、被害人于某乙的陈述；2、证人姜某某、马某某、关某某、崔某乙、任某某的证言；3、五常市公安局法医鉴定意见书及住院病例；4、赔偿协议书及收条；5、辩认笔录；6、现场草图、斗殴视频截图；7、书证案件来源、到案经过；8、公安机关出具的户籍证明、现实表现和其他相关证明材料；9、被告人左某某、吴某某、陈某某、崔某甲的供述和辩解。以上证据，在庭审质证中，被告人左某某、吴某某、陈某某、崔某甲无异议，证据有效，予以确认本院认为，被告人左某某、吴某某、陈某某、崔某甲持械聚众斗殴之行为，已构成聚众斗殴罪。公诉机关指控罪名成立。四被告人系共同犯罪。左某某辩护人提出的：双方已达成和解，受害人已经谅解四被告人；被告人主动投案自首；被告人系初犯、偶犯，无前科劣迹，平时表现良好的辩护意见，符合本案事实，予以采纳。提出被告人具有防卫性质的辩护意见与事实和法律规定不符，不予采纳。被告人吴某某辩护人提出的：本案的起因由被害人于某乙引起；本案属于相互斗殴，四被告人主动投案自首，积极超额向被害人于某乙赔偿经济损失辩护意见，符合本案事实，予以采纳。本院为维护社会秩序，保护公民人身健康不受侵犯，打击犯罪。但考虑本案起因由于某乙引起，案发后四被告人主动投案自首，并给伤者于某乙一定补偿，并取得于某乙谅解，有效的化解矛盾，认罪悔罪，平素无劣迹，具备缓刑条件。故依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条、第六十七条、第七十二条一款的规定，判决如下一、被告人左某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年，宣告缓刑三年；（缓刑考验期从判决确定之日起计算）二、被告人吴某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年，宣告缓刑三年；（缓刑考验期从判决确定之日起计算）三、被告人陈某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年六个月，宣告缓刑二年；（缓刑考验期从判决确定之日起计算）四、被告人崔某甲犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年六个月，宣告缓刑二年。（缓刑考验期从判决确定之日起计算）如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内通过本院或直接向黑龙江省哈尔滨市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份审判长赵金富审判员潘波审判员林世萍二〇一五年十二月九日书记员崔宏霞

縁铁民、辛敏群挪用资金案二审刑事判决书吉林省吉林市中级人民法院刑事判决书（2016）吉02刑终176号：吉林省磐石市人民法院审理吉林省磐石市人民检察院指控被告人丁铁民、辛敏群犯挪用资金罪一案，于2016年5月11日作出（2015）磐刑初字第136号刑事判决。宣判后，辛敏群不服，向本院提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。吉林省吉林市人民检察院指派检察员赵淑娟、李永会、王春晖出庭履行职务，上诉人辛敏群及其辩护人黄必胜、张玉梅，原审被告人丁铁民均到庭参加诉讼。现已审理终结原审判决认定：2008年10月22日，吉林市农业生产资料市场有限责任公司磐石经销处（以下简称磐石经销处）成立，为吉林市农业生产资料市场有限责任公司（以下简称吉林市农资公司）分公司，经营范围包括经销公司提供的化肥、农药、农机等物品。2010年7月12日，磐石经销处经公司批准名称变更为吉林市农业生产资料市场有限责任公司磐石配送中心（以下简称磐石配送中心）。期间，吉林市农资公司聘任被告人丁铁民担任磐石经销处处长、磐石配送中心经理，聘任被告人辛敏群担任磐石经销处副处长、磐石配送中心副经理。2008年11月至2012年2月间，二人共同利用职务便利，擅自挪用磐石经销处、磐石配送中心账户上资金共计人民币1250万元，投资于内蒙古自治区巴林右旗大板镇百合园二期房地产建设项目。案发前，归还被挪用资金384万元，案发后归还5049133元，尚有3610867元未归还。2011年至2013年间，丁铁民还利用本人职务便利，擅自挪用磐石经销处、磐石配送中心账目上资金共计人民币17993866元，其中，将1000余万元以磐石市磐石宾馆经营项目开发改造之名义提供给李某甲使用，实际用于李某甲偿还个人债务，其余资金被其个人使用。案发后，辛敏群于2014年6月27日被公安机关抓获，丁铁民于2014年7月18日主动到公安机关投案。上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据予以证实：1.受案登记表、立案决定书、案件提起、到案经过，载明案件提起及被告人辛敏群被抓获、丁铁民主动投案情况。2.户籍信息,载明被告人自然身份情况。3.企业机读档案资料、企业法人营业执照、企业信息及情况说明，载明吉林市农业生产资料市场有限责任公司磐石经销处成立于2008年10月22日，为吉林市农业生产资料市场有限责任公司分公司，2010年7月12日，经公司批准将经销处企业名称变更为吉林市农业生产资料市场有限责任公司磐石配送中心至今。经营范围包括经销公司提供的化肥、农药、农机等物品。4.聘任令、工薪支付明细表、劳动合同备案等书证，载明吉林市农业生产资料市场有限责任公司聘任丁铁民分别担任磐石经销处处长、磐石配送中心经理，辛敏群分别担任磐石经销处副处长、磐石配送中心副经理及公司向二人发放薪金情况。5.资金明细账、借据、记账凭证、票据等书证，载明2008年11月9日至2012年2月20日，两名被告人多次挪用资金共计1250万元；2011年1月至2013年3月，丁铁民以借款形式多次挪用资金共计17993866元的具体情况。6.银行业务结算凭证，载明磐石经销处现金员尚某某向辛敏群账户汇款的记录。7.情况说明，载明吉林市农业生产资料市场有限责任公司与吉林市恒通担保有限责任公司，在磐石市吉银村镇银行开展农民（户）小额贷款担保工作，农民贷款后，对有农资需求的，按贷款额度1:3的比例，由磐石配送中心收取农民购买化肥的贷款。8.协议书、审核报告，载明辛敏群以个人名义挂靠房地产开发公司，开发内蒙古自治区巴林右旗大板镇百合园二期房地产建设工程及其2009年至2013年出资情况。9.对账表及说明，载明丁铁民与李某甲经济往来账目具体情况。10.回款明细账、记账凭证、票据、还款证明及还款承诺书，载明2010年至2014年间，辛敏群归还挪用资金计4040000元，偿还吉林市生产资料市场有限责任公司欠他人借款4849133元；辛敏群归案后书面承诺归还挪用公司资金。11.会议纪要、工商管理部门注册资料、证实材料，载明磐石市人民政府原则同意崇礼广场项目执行危旧房改造、廉租房及各类公益事业项目政策。2013年5月21日至2013年8月28日磐石宾馆法定代表人为丁铁民，其参与过磐石宾馆经营项目开发和改造，但该项目一直未实际操作。12.情况说明，载明于某某是吉林市农业生产资料市场有限公司磐石配送中心工作人员。2012年、2013年，丁铁民授意其给李某甲拿过三次钱，一次50万，一次180万，还有一次记不清。13.证人李某乙证言，证实其是吉林市农业生产资料市场有限责任公司党委书记，磐石配送中心是该公司下属单位，不是独立法人，不独立核算，主要负责销售公司化肥。丁铁民、辛敏群是公司聘用人员，丁铁民是经理，辛敏群是副经理，公司给二人开工资。2010年开始，公司与吉林恒通担保有限公司合作，在磐石市吉银村镇银行开展为农民小额担保贷款工作，一般为农民担保3万元，然后农民交给磐石配送中心1万元作为预交化肥款，磐石配送中心收到预交化肥款后，给农民开具收据，然后在需要用化肥时，农民凭收据领取化肥。磐石配送中心收到预交化肥款后应该将化肥款交给公司，然后公司给磐石市配送中心化肥。2013年8月，公司发现磐石配送中心的化肥款迟迟交不上，遂派人去查帐，发现1000余万元化肥款被辛敏群、丁铁民挪用到内蒙古巴林右旗从事房地产开发项目。此外公司查账还发现2011年11月到2013年七八月，丁铁民将农民预交的化肥款1000余万挪用到磐石市宾馆改造项目上。14.证人丁某某证言，证实其是吉林市农业生产资料市场有限公司法人代表，丁铁民、辛敏群是该公司磐石配送中心的经理和副经理，二人挪用公司资金。15.证人李某丙证言，证实其是吉林市农资公司磐石配送中心的会计，磐石配送中心是公司在磐石市设立的一个临时单位，丁铁民是配送中心经理，辛敏群是副经理。吉林市农资公司磐石配送中心经营范围主要是化肥，资金来源一是当地农户购买化肥、农药的预付款，二是销售化肥、农药的收入款。从账面上看，辛敏群从2008年11月到2012年1月挪用公司资金1200多万元，辛敏群主要挪用的是化肥预收款，他把款划到了内蒙古。16.证人尚某某证言，证实其是吉林市农资公司磐石配送中心现金员，农民在磐石融丰村镇银行办理贷款后，多数农资预收款是其收取，按照磐石配送中心的负责人丁铁民要求打款、提款以及付款，丁铁民签字的借据都在单位账目上。17.证人李某甲证言，证实其与丁铁民之间具有经济往来，张某某制作的二人之间账目核对表真实。2011年至2013年，丁铁民分多次共计给其1000余万元，大部分用于偿还个人债务，其对丁铁民挪用资金一事不知情，磐石宾馆开发改造项目存在，但未实际操作。18.证人张某某证言，证实丁铁民同李某甲对账，让其帮助做表，二人对账格中打款人是丁铁民，收款人是李某甲，表格上看丁铁民2011年11月1日至2013年7月12日，借给李某甲15891000元，当时丁铁民同李某甲还有五六十万元没对上。19.证人白某某证言，证实丁铁民替李某甲还其13万元钱，其中2012年一二月份还3万元，2012年4月1日还10万元。20.证人王某甲证言，证实2012年4月，丁铁民替李某甲还其135万元钱，其中130万是本金，5万元是利息。21.证人王某乙证言，证实丁铁民替李某甲还其20万元钱。22.证人单某某证言，证实2013年，丁铁民替李某甲还其90万元钱。23.证人于某甲证言，证实其是吉林市国金信用担保有限公司副总经理。2012年九十月份，丁铁民用磐石宾馆的餐厅做抵押，其为担保人，在吉林市金座小额贷款公司贷款800万元，后丁铁民仅付了10个月的利息240万元及给其个人担保费160万元；其个人借给丁铁民300万元，2013年还180万元，其余没还上。24.证人刘某某证言，证实2012年12月，丁铁民向李洪伟、范志民借款100万元，后还款。2013年2月1日，丁铁民向其借款50万元至今未还。25.证人解某某证言，证实其在磐石市检察院负责招商工作，李某甲在磐石政府决定开发“崇礼广场”项目基础上向外推介磐石宾馆开发一事，其知道丁铁民、李某甲在一起谈过该项目。26.证人杨某某证言，证实其是磐石配送中心打工司机，听丁铁民讲过要参与磐石宾馆的开发。27.证人李某丁证言，证实2011年，李某甲、丁铁民要合伙开发磐石宾馆项目，联系贷款没成功。2011年10月底，李某甲因欠款被法院拘留，丁铁民通过借款给李某甲筹措100万元还款。28.证人裴某某证言，证实其丈夫李某甲和丁铁民要开发磐石宾馆，但没有借到钱。29.被告人丁铁民供述，供认磐石市配送中心是吉林市农资公司的一个机构，不是法人单位，财务不独立核算，具体负责销售吉林市农资公司的化肥，化肥销售完后，将化肥款交给公司。2008年开始，其同辛敏群以借款形式陆续挪用该公司资金共计1250万元用于在内蒙古巴林右旗大板镇百合园二期房地产项目。此外，其个人于2011年11月1日至2013年3月1日，陆续以借款形式挪用该公司农民购买化肥的预付款共计1800万元左右，大部分用于李某甲的磐石宾馆开发改造项目。30.被告人辛敏群供述，供认磐石经销处、磐石配送中心是吉林市农资公司的下属单位，不是独立法人，其与丁铁民为负责人。2008年开始，其同丁铁民陆续挪用该公司农民购买化肥的预付款共计1250万元，其中2008年38万元，2009年351万元，2010年517万元，2011年264万元，2012年80万元，用于二人在内蒙古巴林右旗大板镇百合园二期房地产项目。原审法院认为，被告人丁铁民、辛敏群身为公司人员，利用职务之便，多次共同挪用公司资金，进行营利活动，数额巨大；被告人丁铁民还利用职务便利，多次挪用公司资金，数额巨大，超过三个月未归还，二被告人行为均已构成挪用资金罪。公诉机关对二被告人指控的罪名成立。丁铁民案发后主动投案，并如实供述犯罪事实，是自首，对其可从轻处罚；二被告人共同挪用的资金大部分已归还，对二被告人可酌情从轻处罚；辛敏群虽对其是否构成犯罪进行辩解，但对指控事实供认，可对其酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款，第六十七条第一款，第二十五条第一款，第六十四条之规定，判决：一、被告人丁铁民犯挪用资金罪，判处有期徒刑七年；二、被告人辛敏群犯挪用资金罪，判处有期徒刑四年；三、责令被告人丁铁民、辛敏群共同返还被害单位人民币3610867元，被告人丁铁民返还被害单位人民币17993866元。上诉人辛敏群及其辩护人提出：自2005年12月至2010年7月，辛敏群个人出资相继成立了吉林市农业生产资料市场有限责任公司富万家分公司、万家富分公司、磐石经销处、磐石配送中心，故上述单位的账面全部资产均归辛敏群享有，其动用自己的资金到内蒙古投资一事并未侵害吉林市农业生产资料市场有限责任公司资金的使用收益权，故辛敏群不构成挪用资金罪；公安机关对辛敏群的讯问录像与书面讯问笔录起止时间不符且仅有图像没有声音；辛敏群具有重大立功表现。吉林市人民检察院认为，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，程序合法；辛敏群揭发他人犯罪行为，查证属实，具有立功表现。本院经二审审理查明的事实与采信的证据与原审一致，故予以确认。另，本院二审期间查明，上诉人辛敏群在磐石市看守所被羁押期间，揭发检举同监室人员盛某某私自制造手雷4枚及手雷存放地点，此节经公安机关立案侦查，情况属实。上述事实，有经二审庭审质证的下列证据予以证实：1、吉林省公安厅物证鉴定中心出具的刑事科学技术检验报告，载明送检物铁制手雷是自制爆炸物，且能引爆。2、长春市公安司法鉴定中心出具的理化检验鉴定书，载明从所送检材中检出钾离子、氯酸根离子，硝酸根离子、硫酸根离子。3、破案说明、立案决定书及逮捕证，载明公安机关根据辛敏群揭发检举内容展开调查，后决定对犯罪嫌疑人盛某某非法制造爆炸物案立案侦查等情况。4、扣押清单，载明公安机关扣押涉案手雷4枚。5、磐石市看守所出具的情况说明，载明该所将辛敏群揭发检举的相关材料转交刑事侦查大队及吉昌派出所，后收到公安机关回执，内容为盛某某非法制造枪支弹药案属实。6、揭发检举材料，载明辛敏群向看守所检举同监室人员盛某某藏匿手雷一事。7、犯罪嫌疑人盛某某供述，供认其对辛敏群所说的情况均属实。其从2015年7月开始制作手雷，共制成6枚，2枚用来实验，剩余4枚分别存放在其三轮车的工具箱和家中纸箱内本院认为，上诉人辛敏群、原审被告人丁铁民身为公司工作人员，二人利用职务之便，以借款形式多次共同挪用公司资金，进行营利活动，数额巨大；丁铁民以借款形式单独多次挪用公司资金，数额巨大，超过三个月未归还，其行为均已构成挪用资金罪。丁铁民具有自首情节，依法可对其从轻处罚；因二人共同挪用的资金大部分已归还，对此可酌情从轻处罚；辛敏群虽对其是否构成犯罪进行辩解，但对指控事实供认，可对其酌情从轻处罚。关于辛敏群及其辩护人所提吉林市农业生产资料市场有限责任公司富万家分公司、万家富分公司、磐石经销处、磐石配送中心均系辛敏群个人出资成立，其动用自己的资金到内蒙古投资建楼，故不构成挪用资金罪的意见，经查，依据卷宗企业档案资料、企业信息、聘任令、工薪支付明细表、劳动合同备案等诸多书证所载及相关证人证言、被告人供述等，足资证实富万家公司、磐石经销处及磐石配送中心均系吉林市农业生产资料市场有限责任公司下属分公司，不是独立法人单位，且亦能够证实涉案两名被告人均为吉林市农资公司聘用的分公司主管人员，领取公司薪金，而关于其所提万家富分公司，根据卷宗资金明细账、记账凭证、票据等相关书证所载，未予体现该公司与本案事实认定有何种关联，故本院对上诉人此项上诉请求不予支持；关于其辩护人所提公安机关对辛敏群的讯问录像与书面讯问笔录不符的意见，经查，在二审庭审中检察人员已当庭出示侦查机关所作说明，对此节作出合理解释，本院予以采纳；关于其辩护人所提辛敏群具有立功表现的意见，经查，辛敏群揭发检举同监室人员有犯罪行为，此节已经公安机关立案查证属实，故本院对此项意见予以支持。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，审判程序合法，对丁铁民适用法律正确，应予维持；但鉴于二审期间认定辛敏群具有立功表现，依法可对其从轻处罚，故予以改判。吉林市人民检察院出庭意见正确，予以支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款，第二十五条第一款，第六十四条，第六十七条第一款，第六十八条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下一、维持吉林省磐石市人民法院（2015）磐刑初字第136号刑事判决第一项、第三项，即被告人丁铁民犯挪用资金罪，判处有期徒刑七年；责令被告人丁铁民、辛敏群共同返还被害单位人民币3610867元，被告人丁铁民返还被害单位人民币17993866元。二、撤销吉林省磐石市人民法院（2015）磐刑初字第136号刑事判决第二项，即被告人辛敏群犯挪用资金罪，判处有期徒刑四年。三、上诉人（原审被告人）辛敏群犯挪用资金罪，判处有期徒刑三年六个月。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年7月3日起至2018年12月10日止。）本判决为终审判决审判长关波代理审判员徐建玉代理审判员陈迪二〇一六年八月二十九日书记员赵越超

潘某等人职务侵占案一审刑事判决书山东省青州市人民法院刑事判决书（2015）青刑初字第574号：青州市人民检察院以青检公诉刑诉（2015）534号起诉书指控被告人潘某、张某犯职务侵占罪，于2015年10月20日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。青州市人民检察院指派检察员刘俊英出庭支持公诉，被告人潘某及其辩护人杨军，被告人张某及其辩护人王波到庭参加诉讼。本案现已审理终结经审理查明，2014年11月至2015年4月间，被告人潘某利用其担任青州市通慧饲料有限公司过磅员的职务便利，伙同其姐夫被告人张某通过少送多报或虚报的手段，侵占所在公司玉米款共计70111元，其中10221元未能得逞。案发后，被告人张某主动到公安机关投案，到案后如实供述了上述犯罪事实。在案件审理期间，被告人潘某、张某主动赔偿了被害单位的全部经济损失并取得谅解。上述事实，被告人潘某、张某在法庭审理中亦无异议，并有被告人潘某、张某在公安机关的供述、外购入库单、原料验收记录、银行转款明细、证明、冀某某和王某的身份证复印件、证人冯某、赵某某、戴某某证言、人口信息、抓获经过、办案说明、赔偿协议书、收款凭证、谅解书等证据证实，足以认定本院认为，被告人潘某身为公司工作人员，利用其职务之便，伙同被告人张某采取虚报冒领的方式，将所在公司的钱款非法占有为已有，数额较大，二被告人之行为均已构成职务侵占罪，应予刑罚。在作案过程中，被告人潘某、张某的部分职务侵占行为，因意志以外的原因而未得逞，系未遂，故对该部分犯罪行为可予以从轻处罚。被告人潘某归案后能够如实供述自己的罪行，可予以从轻处罚。案发后，被告人张某主动到公安机关投案，归案后能够如实供述自己的罪行，系自首，可予以从轻处罚。公诉机关的指控成立，本院予以支持。被告人潘某的辩护人所作“被告人潘某具有坦白情节，认罪态度较好；被告人潘某的亲属已经赔偿了被害单位的损失并取得谅解”的辩护意见与事实相符，本院予以采纳；所作“被告人潘某到案后打电话规劝同案的张某投案自首，协助公安机关将张某抓获，具有立功情节”的辩护意见，经查，本案在开庭审理过程中，被告人潘某在回答公诉人有关打电话内容的讯问时，其否认了打电话规劝被告人张某到公安机关投案自首的事实，故被告人潘某不具有协助公安机关抓获被告人张某的立功表现，该辩护意见本院不予采纳；所作“被告人潘某系初犯、偶犯”的辩护意见，经查，被告人潘某与被告人张某结伙多次实施职务侵占行为，故该辩护意见本院不予采纳。被告人张某的辩护人所作“被告人张某具有自首情节；具有坦白情节，自愿认罪，认罪态度较好；积极赔偿被害单位的经济损失并取得谅解”的辩护意见与事实相符，本院予以采纳。鉴于被告人潘某、张某多次实施职务侵占行为，均可酌予从重处罚；同时，被告人潘某、张某赔偿了被害单位的经济损失且取得谅解，均可酌予从轻处罚。为了保障公司的财产权利不受侵犯，打击犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第二十三条第一、二款、第六十七条第一、三款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款之规定，判决如下一、被告人潘某犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。二、被告人张某犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或直接向潍坊市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应递交上诉状正本一份，副本二份审判长王林人民陪审员袁加民人民陪审员赵帅二〇一五年十二月二十九日书记员李慧

梅某滥用职权、受贿一审刑事判决书河南省卫辉市人民法院刑事判决书（2015）卫刑初字第208号：卫辉市人民检察院以卫辉检公诉刑诉（2015）194号起诉书指控被告人梅某犯滥用职权、受贿罪于2015年10月31日向本院提起公诉，河南省高级人民法院于2015年10月30日以（2015）豫法刑四管字第57号决定书指定本院管辖，本院于2015年10月31日立案，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。卫辉市人民检察院指派检察员李爱华出庭支持公诉，被告人梅某及其辩护人田振华、赵新河到庭参加诉讼。审理期间，卫辉市人民检察院分别于2016年1月29日、2016年5月25日建议本案延期审理，本院分别于2016年1月29日、2016年5月25日决定延期审理，又分别于2016年2月26日、2016年6月1日依据卫辉市人民检察院的建议决定恢复审理。2016年8月31日经新乡市中级人民法院批准本案延长审理期限三个月。现已审理终结卫辉市人民检察院指控：一、滥用职权罪被告人梅某担任驻马店市某某卫生局局长、党组书记期间，在负责对某某中医肝病医院和对其本人参股的某某县骨科医院（月亮湾社区医院）的设置审批以及《医疗机构执业许可证》发放过程中，违规审批、发放《医疗机构执业许可证》。2011年12月份，某某县中医肝病医院和某某县骨科医院申报新农合定点医院，被告人梅某在明知上述两家医院不符合《河南省新型农村合作医疗定点医疗机构管理暂行办法》规定，而予以批准，使不符合医保定点条件的医疗机构获得医保定点资格，某某卫生局于2012年4月10日发文，但医保定点医院资格的下文时间提前至2012年1月10日，即新卫字［2012］36号文。某某县骨科医院和某某县中医肝病医院违规套取2012年1月至2012年4月10日期间的新农合补贴，其中某某县骨科医院补报新农合180余次，报补金额46.00847万元，某某县中医肝病医院补报新农合150余次，报补金额45.17032万元，两家医院共报补330余次，报补金额91.17879万元。某某中医肝病医院和某某县骨科医院申报成为新农合定点医院后，两家医院采取伪造病历、虚构病人住院信息、虚假购买药品等手段套取国家新农合补贴资金，其中某某中医肝病医院2013年11月11日至2014年4月21日期间，违规套取新农合补贴资金108.661292万元，某某县骨科医院2014年4月至2015年3月违规套取新农合补贴资金110.265644万元。案发后，某某县中医肝病医院退还违法所得13万元；某某县骨科医院退还违法所得70万元。二、受贿罪（一）2013年7月份，被告人梅某在其办公室收受某某卫生局原副局长杜某1一张3万元的银行卡，应杜某1请托，在不符合规定的情况下，违规批准杜某1亲戚王某1在某某县宋岗乡开设一家民营医院（某某仁爱医院）。（二）2011年6月份，被告人梅某在其家中收受郑某11万元现金，后帮郑某1在某某县开设中医肝病医院；2011年11月左右，被告人梅某在其办公室收受郑某13万元现金，梅某在明知该医院不符合办理《医疗机构执业许可证》的情况下，同意办理；2012年初，被告人梅某在其办公室收受某某县中医肝病医院院长郑某12万元现金，应郑某1请托，在不符合规定的情况下，被告人梅某于2012年4月10日批准增补某某县中医肝病医院为新农合定点医院，并把审批日期提前至2012年1月10日；2012年8月份，被告人梅某在其办公室收受郑某15万元现金，郑某1想恢复某某县中医肝病医院新农合定点医院资格，后在梅某照顾下，梅某违规恢复了该医院的新农合定点资格，梅某共计收受郑某111万元现金。（三）2013年初，被告人梅某在其办公室收受徐某110万元现金，被告人梅某在明知徐某1申请成立的济康医院条件不具备的情况下，违规批准成立了济康医院。后被告人梅某得知有关部门对其调查的消息，于2015年3月底在其办公室将10万元现金退给徐某1。（四）2015年3月份，被告人梅某在其办公室收受周口市景程文化发展有限公司杨某12万元现金，之后在梅某帮助下杨某1承揽到某某卫生局印刷业务。（五）2011年至2015年期间，被告人梅某在其办公室多次收受喻某钱物共计20万元现金，在梅某的帮助下，喻某承揽某某卫生局印刷业务。（六）2014年8月份，被告人梅某在其办公室收受史某一张10万元农业银行卡，2014年9月17日经被告人梅某违规审批，某某卫生局同意设置史某开办的某某信合医院。案发后，在梅某办公室扣押23.3万元现金及3万元银行卡一张，被告人梅某家属退回赃款11万元现金。针对上述事实，公诉机关提供了被告人梅某的供述，证人杜某1、李某1、张某1、孙某、董某1、李某2、喻某、杨某1、史某、徐某1等人的证言，书证某某县组织部任命文件、会议纪要、某某卫生局文件、某某县中医肝病医院及某某县骨科医院申报审批材料、执业许可证、机构代码证、某某县农合办拨款明细、国务院、卫生部等行政法规、规章，到案证明、户籍证明等证据。公诉机关要求依照《中华人民共和国刑法》第三百九十七条、第三百八十五条、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第二项、第二、三款、第六十九条之规定以滥用职权罪、受贿罪罪追究被告人梅某的刑事责任，并应当数罪并罚；被告人梅某在提起公诉前如实供述自己主要犯罪事实，真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，可以从轻处罚，建议对被告人梅某犯滥用职权罪在有期徒刑五年予以量刑，犯受贿罪在有期徒刑三年至四年予以量刑。被告人梅某及其辩护人对公诉机关指控梅某犯滥用职权罪均不持异议，但对犯罪事实有异议，辩称梅某对提前批准肝病医院、骨科医院成为新农合定点医院后，造成两家医院违规报补新农合资金承担责任，但肝病医院于2013年11月11日至2014年4月21日期间违规套取新农合补贴资金108.661292万元，骨科医院于2014年4月至2015年3月违规套取新农合补贴资金110.265644万元，系两家医院自己的行为，与梅某的行为没有因果关系，另梅某在骨科医院设置审批及套取新农合资金过程中没有徇私舞弊的行为；对公诉机关指控梅某犯受贿罪均不持异议，但对部分犯罪事实均有异议，梅某辩称徐某1给其送的10万元，因已退还徐某1，也不应作为受贿数额认定，梅某和辩护人均辩称史某给梅某送10万元银行卡时，未告知梅某密码，梅某对10万元没有实际控制，不应作为受贿数额认定。被告人梅某及其辩护人辩称梅某以滥用职权罪被立案调查，梅某到案后如实供述了办案机关未掌握的受贿罪大部分的犯罪事实，与司法机关已掌握的滥用职权罪属不同种罪行，系自首，可以从轻或减轻处罚。综上，辩护人建议对被告人梅某犯滥用职权罪、受贿罪均在有期徒刑三年以下量刑。经审理查明：一、滥用职权罪被告人梅某担任驻马店市某某卫生局局长、党组书记期间，在负责对某某县中医肝病医院和对其本人参股的某某县骨科医院（又称月亮湾社区医院）的设置审批以及《医疗机构执业许可证》发放过程中，违规设置审批、发放《医疗机构执业许可证》。2011年12月份，某某县中医肝病医院（以下简称肝病医院）和某某县骨科医院（以下简称骨科医院）申报新农合定点医院，被告人梅某在明知上述两家医院不符合《河南省新型农村合作医疗定点医疗机构管理暂行办法》规定，而予以批准，使不符合医保定点条件的肝病医院、骨科医院获得医疗机构定点医院资格，某某卫生局于2012年4月10日发文，但医疗机构定点医院资格的下文时间提前至2012年1月10日，即新卫字［2012］36号文。骨科医院和肝病医院违规套取2012年1月至2012年4月10日期间的新农合补贴，其中骨科医院报补新农合180余次，报补金额46.00847万元，肝病医院报补新农合150余次，报补金额45.17032万元，两家医院共报补330余次，报补金额91.17879万元。肝病医院和骨科医院申报成为新农合定点医院后，两家医院采取伪造病历、虚构病人住院信息、虚假购买药品等手段套取国家新农合补贴资金，其中肝病医院2013年11月11日至2014年4月21日期间，违规套取新农合补贴资金108.661292万元，骨科医院2014年4月至2015年3月违规套取新农合补贴资金110.265644万元。案发后，肝病医院退还违法所得13万元；骨科医院退还违法所得70万元。该起事实，有下列证据证实：1、被告人梅某供述，其于2007年担任某某卫生局局长，负责某某卫生局的全面工作。2012年6月份，某某县成为省直管试点后，一级综合医院由某某卫生局医政股具体负责设置审批，主管医政股的副局长是杜某1。医疗机构设置审批及《医疗机构执业许可证》的审批发放依据《医疗机构管理条例》和《医疗机构管理条例实施细则》以及河南省出具的《河南省卫生厅关于印发医疗机构行政许可办理程序的通知》。其担任某某卫生局局长期间，审批了肝病医院、骨科医院的设置并发放了上述两家医院的《医疗机构执业许可证》。肝病医院在申请设置医院时，医务人员配备达不到标准，很多材料不真实，医院消毒室不符合标准，没有消防部门的验收文件，但其称为了照顾民营医院，让他们边经营边进行整改。其和杨某2、苗某、王某2均入股骨科医院，基于上述原因，在设置审批骨科医院过程中，该医院很多资料不齐全，但仍审批通过。某某县纪委在调查新农合资金时，其交待苗某把材料都补齐，还交待杜某1和李某1在后补的材料上签字。该医院在办理《医疗机构执业许可证》时，验收过程中发现医护人员不到位、无环保和消防验收证明，但也没有要求整改。某某县农合办是某某卫生局的二级机构，肝病医院和骨科医院都是在2011年年底申请新农合定点医院的，申请定点医院需要实地验收和核查，某某县农合办在2012年3月19日开会同意增补这两家医院为新农合定点医院，后肝病医院院长郑某1和骨科医院院长杨某2来找其并提议把定点医院批准的时间提前，其同意后，2012年4月10日卫生局下发了正式文件，文件批准的落款时间改为2012年1月10日。2012年4月份某某县农合办在对某某县所有医院进行新农合检查时，发现肝病医院存在挂床、分解住院、弄虚作假、违规操作等问题，就暂停肝病医院新农合定点医院。后经过整改，2012年7月12日恢复了肝病医院为新农合定点医院资格。2013年9月份，驻马店市纪委的调查组到某某县调查新农合资金使用情况时发现肝病医院存在分解住院、篡改病人住院信息套取新农合资金现象后，某某卫生局撤销肝病医院为新农合定点医院。2013年10月份，郑某1找过其，说想恢复肝病医院新农合定点医院，经过重新审批，某某卫生局于2013年11月7日再次恢复肝病医院为新农合定点医院资格。2014年4月份，省纪委对某某县各个医院进行新农合资金检查时，又发现肝病医院有冒名顶替、弄虚作假套取农合资金的现象，应省纪委要求，某某卫生局于2014年4月21日再次取消肝病医院的新农合定点医院资格。2、证人证言（1）证人杜某1（时任某某卫生局副局长）的证言证实，其在某某卫生局工作期间的工作职责包括医疗机构设置审批、年审、执业医师和助理医师证书的发放和变更等。肝病医院和骨科医院存在相同的问题：一是两家医院用申请方提供的卫生技术人员资格证书复印件代替了医疗机构拟注册人员的注册变更申请表；二是申请方的申报材料上没有消防部门出具的验收意见和环保部门审批意见；三是医疗机构管理条例实施细则规定登记机关在受理医疗机构执业登记申请后，应当实地进行考察、核实，并对有关执业人员进行消毒、隔离和无菌操作等基本知识和技能的现场抽查考核，经审核合格的，发给医疗机构执业许可证，这项工作从来没有做过。按照《医疗机构校验管理办法》的规定，既需要书面审查，也需要实地审查，但是在工作中只对医疗机构递交的书面材料进行审核，没有到现场进行审查过，也没有安排其他人到现场审查过。另外，没有见过骨科医院的医疗机构设置审批材料，也没见过骨科医院申请医疗机构执业许可证的材料，但是2013年10月份退二线以后，其去医政股办事时，李某1拿出来让其补签了字。（2）证人李某1（时任某某卫生局医政股股长）的证言证实，其没有完全按照《医疗机构管理条例》、《医疗机构管理条例实施细则》、《河南省卫生厅关于印发医疗机构行政许可办理程序的通知》豫卫医［2007］71号文规定的流程进行设置和审批，肝病医院和骨科医院在设置和审批过程中或多或少都有问题，这些问题其都和主管局长杜某1、局长梅某说过，当时杜某1和梅某说先办理，手续可以慢慢补齐，其就按照领导的意思先办理手续。当时肝病医院在申请设置时提供的申请材料缺少法人任职证明、法人签字表、资信证明；在申请《医疗机构执业许可证》时，缺少消防部门出具的消防证明以及环保部门出具的环保证明，而是用申请医院自己出具承诺书代替了。另外肝病医院的申报资料中医护人员执业资格证复印件不真实，所有的人员都有自己的工作单位，很多医护人员其都认识，肝病医院的医护人员执业资格证复印件和某某皮肤病医院申报资料里面显示的医护人员执业资格证复印件基本一样。按照《医疗机构管理条例》、《医疗机构管理条例实施细则》和《河南省卫生厅关于印发医疗机构行政许可办理程序的通知》的规定应当进行审查和实地考察、核实，并对有关执业人员进行消毒、隔离和无菌操作等基本知识和技能的现场抽查考核，但是这些工作在实际工作中都没有做。在审查申报资料和实地验收时，其把发现的问题都杜某1、梅某汇报了，但领导们说郑某1开办医院是县里的领导交待的，能办就办。骨科医院的设置和审批完全不符合规定。递交办理的《医疗机构设置批准书》的材料不是很齐全。另外就是该医院没有递交申请《医疗机构执业许可证》的申请材料，其提前给该医院发放了《医疗机构执业许可证》，后来因为纪委检查新农合，该医院又补交了办理《医疗机构执业许可证》的材料。申报材料里面的审查、主管领导意见、局长核批表里面的签字都是后来补签的，时间也全部提前至2011年12月5日，这些都是按照局长梅某的交待办理的。其签过字后，根据梅某局长的安排，杜某1也补签了字。按照规定校验工作包括书面审查和现场审查两部分，但是在实际工作中只是书面审查，主要就是看申请方提供的校验材料是否齐全，不做现场审查。这两家医院这几年提供的材料里面没有消毒供应室的合格证明，这项是硬性指标，但是一直都没有提供。这两家医院在申请校验期间的环保证明和消防证明也缺少的情况，还有就是人员变更信息没有具体落实。在医疗机构申请校验时，没有进行现场审查，现场审查，必须由专家组进行，也没有成立专家组，所以这项工作从来就没有做过。如果校验不通过，该医院不能继续经营。（3）证人周某（时任某某卫生局中医股股长）的证言证实，大概是2011年10月份左右，其和杜某1、李某1一起去肝病医院验收。肝病医院没有按照《医疗机构管理条例实施细则》和《河南省卫生厅关于印发医疗机构行政许可办理程序的通知》规定筹建医院，该医院很多硬件都不齐全，人员不到位，环保、消防没有验收等问题。杜某1和李某1都知道该医院不符合相关要求规定，还有当时需要有专家组对医院的人员进行现场抽查和考核，这项工作也没有做。（4）证人张某1（时任某某卫生局党组副书记）的证言证实，某某县农合办自2007年底2008年初成立时，其系第一任主任主要负责农合办的全面工作。医疗机构申报新农合定点医院，需提供本单位的《医疗机构执业许可证》以及其他材料。肝病医院和骨科医院在申请新农合定点医院时，其未完全按照《河南省新型农村合作医疗定点医疗机构管理暂行办法》执行，没有对两家医院组织专家进行评审。2012年3月19日某某县农合办召开班子会，研究同意肝病医院和骨科医院为新农合定点医院，其将研究决定上报局长梅某，梅某让把审批时间提前至2012年1月10日，卫生局登记备案的时间是2012年4月10日，文件的落款时间就变成了2012年1月10日。2012年5月，农合办在审核肝病医院新农合报销情况时发现存在分解病历、延长住院天数、挂床情况严重、套取新农合资金等违规问题，在调查组落实问题后，经开会研究，卫生局于2012年6月下文暂停该医院新农合定点医院资格，罚款5万元，扣除违规报销的费用。之后郑某1多次找其，说医院整改得差不多了，要求恢复医院的新农合定点医院资格，其向梅某汇报此事，梅某让对民营医院进行照顾，后其派工作人员对该医院进行验收，确实有整改，通过农合办班子会议研究，同意恢复该医院的新农合定点医院资格，其将研究决定上报梅某，梅某同意恢复。2012年8月份左右，驻马店市纪委调查全市新农合报销情况，再次查出肝病医院存在农合办第一次查处的问题，卫生局于2012年10月份下文取消了该医院的新农合定点医院资格。之后郑某1多次找其要求恢复资格，梅某也让其照顾该医院，2013年10月份其离任前，派人对该医院进行验收，未恢复新农合定点医院资格时，其就离开了。（5）证人孙某的证言证实，肝病医院申请定点医疗机构时，张某1安排其与时培东去验收，在验收的过程中，该医院有些科室的执业人员未在现场，在核对医护人员的执业资格证书时，发现他们的执业地点不是肝病医院，后在开会讨论时，提出了发现的以上问题，张某1未表态。（6）证人董某1的证言证实，肝病医院大概是在2012年4月份左右成为新农合定点医院的，其没有到该医院实地验收过。2013年10月份对肝病医院新农合定点医院验收时，该医院不符合新农合定点医院的规定，部分医师执业证的执业地点没有变更到肝病医院，其将违规情况上报主任张某1，在例会上也提出了该问题，但张某1未表态，后来就恢复了该医院的新农合定点医院资格。（7）证人李某2的证言证实，2013年10月25日其去农合办担任主任，与张某1交接手续时，张某1称肝病医院已多次申请恢复定点医疗机构资格，她已派人去医院验收过，可以给该医院恢复资格，因工作变动，让其找梅某汇报该情况。后梅某给其打电话，让其恢复该医院的定点医疗机构资格，因其刚上任不了解该医院的情况，就开班子会进行研究，又派班子成员周祥、孙某去该医院验收，经两人验收，在班子会上汇报该医院符合新农合规定，其向梅某汇报，梅某同意恢复该医院新农合定点医院的资格。（8）证人郑某1（肝病医院院长）的证言证实，2011年5、6月份，其在开设肝病医院期间，提供设置医院和申请办理《医疗机构执业许可证》的申报材料很多都是不真实的，申报材料的很多事项与实际情况不相符，还有审批新农合定点医院时，中医肝病医院不符合新农合定点医院的资格，很多条件与验收不相符。肝病医院申请《医疗机构执业许可证》的申报材料是李某1帮其找的某某皮肤病医院的材料照搬的，但是在开办医院的时候卫生系统没有人提出问题。某某卫生局下发文件增补了肝病医院、骨科医院为新农合定点医院，文件的落款日期是2012年1月10日，但给其文件的时间要迟于落款日期。肝病医院在2012年第一次报销新农合时，某某县农合办发现医院的账目有问题，医院分解住院和挂床的现象严重，因套取新农合资金的情况于2012年6月6日被停止新农合定点医疗机构报销资格，于2012年7月12日恢复报销资格。驻马店市纪委统一查处新农合，发现第一次查出的新农合违规问题，于2012年10月23日撤销新农合定点医院资格，2013年11月份又恢复新农合定点医院报销资格。2014年4月份省纪委突查新农合，发现仍有分解住院和挂床情况，2014年4月21日，某某卫生局又把新农合定点医院的资格撤销了。医疗机构在经营期间需要校验，由某某卫生局医政股负责每年医疗机构的校验工作。肝病医院2013年和2014年的校验都通过了。李某1只要求其交一些书面材料，某某卫生局的相关人员从未到该医院实地审查。（9）证人杨某2的证言证实，其于2011年3月份开始筹建骨科医院，2012年1月9日正式开始营业。其在申请设立该医院时，提供的材料很多都不符合《医疗机构管理条例实施细则》的规定，为了尽早营业，多次催促医院的几个合伙人梅某、苗某、王某2。某某卫生局未对医院进行实地验收，其也未准备好申报材料，卫生局就提前将《医疗机构执业许可证》发给了医院。（10）证人苗某的证言证实，骨科医院从2011年8月份开始筹建，由其与、杨某2、梅某、王某2共同投资。医院设立时的手续不符合规定，在杨某2离开后，梅某曾通知其去找李某1补交设立医院的材料。医院申请新农合定点医疗机构的事是杨某2找梅某办的，医院开业时就是新农合定点医院，2013年某某县纪委查这个事的时候，其听农合办主任张某1说，骨科医院在新农合定点医疗机构资格审批之前，就已经开始报销新农合补贴资金了。（11）证人王某2的证言证实，大约2011年，其与梅某、苗某、杨某2出资筹建骨科医院。骨科医院开业时就是新农合定点医院，手续是杨某2找梅某办理的，后来当地纪委查出了问题，其才知道该医院在不具备新农合定点医院资格的情况下就开始报销新农合的相关费用。（12）证人郑某2的证言证实，肝病医院是2012年1月10日被批准为新农合定点医院的，肝病医院存在把不符合上报新农合的人员上报到新农合，其次是上报的住院人员存在挂床或者虚报住院天数、分解住院的情况。（13）证人杨某3、闫某、牛某的证言均证实，三人从未在2011年11月向骨科医院提供过医师执业资格证原件及复印件，三人对该医院申请新农合定点医院时向某某卫生局提供的其三人的医师执业资格证复印件均不知情。（14）证人朱某、李某3、刘某1的证言均证实未在骨科医院兼职过或执业资格未变更过。（15）证人滕某、梁某、王某3、张某2的证言均证实，骨科医院申请医疗机构执业许可证时，其个人相关执业资格证的执业地点并未变更至该医院。（16）证人杜某2的证言证实，2013年其把自己的专业技术职务任职证书挂靠到骨科医院该医院，其从来没有在骨科医院上过班。（17）证人时某的证言证实，其没有在肝病医院执业过，郑某1借过其药师资格证书。（18）证人毛某1、葛某、李某4、毛某2、高某、李某5的证言均证实未在肝病医院兼职过，执业证书给卫生局交过。（19）证人程某、杨某4、耿某、徐某2、曹某的证言均证实2011年9月肝病医院申请医疗机构执业许可证时，其执业资格证执业地点并未变更至肝病医院，而是之后才变更的。（20）证人王某4的证言证实，肝病医院2012年4月份成为新农合定点医院的，且该医院存在挂床、分解病历现象，都是不允许报销新农合的。（21）证人刘某2的证言证实，其分两次给肝病医院做过两次账。发现肝病医院2012、2013年度的进药票据的数额非常大，销药票据非常少，两者根本对不上，很多进药票据应该是不真实的。2014年度肝病医院进药和销药量还是很大。（22）证人吴某1的证言证实，大概2012年12月份，其帮郑某1给肝病医院做过账。（23）证人董某2的证言证实，其于2013年11月份被派驻到某某中医肝病医院任合管员，该医院存在挂床和次均收费高的问题，但农合办仍给该医院报销了新农合资金。（24）证人王某5的证言证实，其到肝病医院工作后，郑某1让其依据电脑上已有的病历模板修改病历信息，信息是否真实不敢保证。（25）证人罗某、马某、王某6、张某3等病人的证言证实曾在肝病医院住过院。（26）证人邢某、吴某2的证言证实未在肝病医院住过院。3、书证（1）2010年某某县编制委员会文件关于某某卫生局内设机构和人员编制规定的通知证实医政股的工作职责。医政股负责全县医疗机构管理等政策、规划、规范、标准并组织实施；负责本辖区医疗机构的审批和医疗机构执业医师注册等。（2）国务院《医疗机构管理条例》、卫生部《医疗机构管理条例实施细则》、《河南省卫生厅关于印发医疗机构行政许可办理程序》证实办理医疗机构执业许可证需要提供的相关材料，其中包括：1、消防部门出具的验收意见；2、建设项目环境影响报告表和环保部门审批意见；3、医疗机构拟注册人员（医师、护士）的注册（或变更）申请表。登记机关受理医疗机构执业登记申请后，应当进行审查和实地考察、核实，并对有关执业人员进行消毒、隔离和无菌操作等基本知识和技能的现场抽查考核。（3）卫生部《医疗机构校验管理办法（试行）》规定医疗机构校验审查包括书面审查和现场审查两部分。（4）肝病医院、骨科医院申报材料均证实两家医院申报材料不齐全，缺少：1、消防部门出具的验收意见；2、建设项目环境影响报告表和环保部门审批意见。3、医疗机构拟注册人员（医师、护士）的注册（或变更）申请表。（5）关于骨科医院医疗机构名称申请核定表载明被告人李某1、梅某签字日期2011年11月3日、杜某1的签字日期为2011年6月3日。（6）医疗机构执业许可证、民政登记证书、机构代码证证实肝病医院获得医疗机构执业的资格。（7）河南省新型农村合作医疗定点医疗机构管理暂行办法规定申请新型农村合作医疗定点医疗机构需提供医疗机构执业许可证、近两年医院的统计和财物报表等材料。（8）农合办会议记录证实，2012年3月16日研究对骨科医院和中医肝病医院申请新农合定点医院验收，3月19日研究通过验收。（9）某某卫生局新卫字（2012）36号文件证实，增补肝病医院、骨科医院为新农合定点医疗机构，时间为2012年1月10日。（10）某某卫生局关于文件下发登记本证实，关于增补新农合定点医疗机构的通知的文件下发登记时间为2012年4月10日。（11）某某卫生局文件新卫字［2012］63号、新卫字［2012］76号、新卫字［2012］118号、新卫字［2013］86号证实，肝病医院取消、恢复、再取消、再恢复新农合定点医疗机构资格的情况。4、鉴定意见（1）河南众诚会计事务所司法鉴定意见证实，骨科医院2012年1月19日至2012年4月9日违规套取新农合资金46.00847万元，2014年4月至2015年3月违规套取新农合补贴资金110.265644万元；肝病医院2012年3月10日至2012年4月10日违规套取新农合补贴资金45.17032万元，2013年11月11日至2014年4月21日违规套取新农合补贴资金108.661292万元。（2）新乡医学院第一附属医院审核结论报告证实经对骨科医院（月亮湾社区医院）病历、肝病医院病历审阅，结核结论是两家医院住院病历存在明显造假嫌疑。二、受贿罪2011年到2015年期间，被告人梅某在担任某某卫生局局长期间，在设置审批一级综合医院及招标某某卫生局印刷业务时，收受杜某1、郑某1、徐某1、杨某1、喻某、史某的财物共计56万元。案发后，在梅某办公室扣押23.3万元现金及3万元银行卡一张，被告人梅某家属退回赃款11万元现金。本院于2016年6月14日冻结王某1在河南省农村信用社金燕卡（尾号9719）中的3万元。具体为：（一）2013年7月份，被告人梅某在其办公室收受某某卫生局原副局长杜某1一张3万元的银行卡（尾号9719），应杜某1请托，在不符合规定的情况下，被告人梅某违规批准杜某1亲戚王某1在某某县宋岗乡开设了某某仁爱医院，该医院为民营医院。该起事实，有下列证据予以证实：1、物证：河南省农村信用社金燕卡（卡号：62×××19）一张。2、被告人梅某供述，2013年7月份左右的一天中午，杜某1到其办公室说他亲戚在宋岗乡办医院的事，并将一张农村信用社的银行卡放在办公桌上，说上面有3万元，并告诉其密码是其本人手机号码的后6位数。其同意并让杜某1亲自办这件事，该医院也顺利通过了审核。3、证人证言（1）证人杜某1的证言证实，大概是2013年10月份，其亲戚王某1想在宋岗乡成立一家民营医院，因和梅某局长不认识，怕梅某局长不准予其举办医院，想通过其给梅某送30000元钱。后王某1在其办公室给其一张信用联社的银行卡让其交给梅某，密码是梅某手机后6位数。其随即到梅某局长的办公室，给梅某说让他在王某1开办医院的过程中予以照顾，梅某同意后，其把银行卡放到了梅某的办公桌上，并告知了梅某密码。同时证实王某1开办的医院也不完全符合开办医院的条件，没有专家组进行实地验收。（2）证人王某1的证言证实，2013年年初，其找卫生局局长梅某多次说开办医院的事，梅某总是不同意。其就想通过亲戚杜某1和梅某的关系把成立医院的事办了。大概2013年10月份，其在杜某1的办公室给了一张银行卡让杜某1转交给梅某。卡上3万块钱，以其名义在某某县农村信用社开的户，其从家拿了3万元到农村信用社开户一次性存进去的。后来，杜某1说把银行卡给梅某了。大概2013年10月底医院的手续办下来了，大约2014年12月开始申请办理医疗执业许可证，2015年2月份医院的医疗执业许可证才办下来。审批过程中没有医生、护士，找的医生和护士的复印件，为了应付验收。其办理的民营医院叫某某仁爱医院，地点位于某某县宋岗乡，法人代表是其姐王新芳。（3）证人何某（王某1丈夫）的证言证明内容同王某1证言证明的内容基本一致。4、书证（1）王某1银行卡（尾号9719）明细证实2013年10月21日王某1在农村信用社开户并存入3万元的事实。（2）（2015）卫刑初字第207号刑事判决书及（2016）豫07刑终6号刑事裁定书证实，某某仁爱医院申报材料证实其中的医疗机构卫生技术人员名录系伪造，缺少相关人员申请变更注册表，申报材料不齐全。（二）2011年6月份，被告人梅某在其家中收受郑某11万元现金，应郑某1的请托，帮助郑某1在某某县开设肝病医院；2011年10月左右，被告人梅某在其办公室收受郑某13万元现金，梅某在明知该医院不符合办理《医疗机构执业许可证》的情况下，同意办理；2011年12月份左右，被告人梅某在其办公室收受肝病医院院长郑某12万元现金，应郑某1请托，在不符合规定的情况下，被告人梅某于2012年4月10日批准增补肝病医院为新农合定点医院，并把审批日期提前2012年1月10日；2012年8月份，被告人梅某在其办公室收受郑某15万元现金，郑某1想恢复肝病医院新农合定点医院资格，后在梅某照顾下，恢复了该医院的新农合定点医院资格，梅某共计收受郑某111万元现金。该起事实，有下列证据予以证实：1、被告人梅某供述，其通过陈某引荐认识郑某1，郑某1表示想在某某县成立一家民营医院，让其在申请设置医院时予以帮忙。2011年6、7月份的一天晚上，郑某1到其家送给1万元现金。其让郑某1准备设置审批医院的申报材料，郑某1成立的是中医肝病医院，医院申报材料不真实，其仍同意了该医院的设置审批。2011年10月份左右，肝病医院申请《医疗机构执业许可证》时，郑某1在其办公室送现金3万元现金，其让郑某1赶紧准备材料。后肝病医院申报了材料中不符合规定，但其仍签字审批了。2011年12月份左右，郑某1到其办公室说想让肝病医院成为新农合定点医疗机构，并送2万元现金。2012年4月10日卫生局下发了正式文件，并将文件批准的落款时间落为2012年1月10日。肝病医院因为新农合资金问题被某某卫生局暂停了两次新农合定点医疗机构资格，郑某1为了该医院恢复定点新农合医疗机构资格，于2012年7、8月份的一天，在其办公室送5万元现金。2、证人证言（1）证人郑某1的证言证实，2011年4月，其通过陈某介绍认识某某卫生局局长梅某，后其为了顺利开办医院，于2011年6月份的一天晚上，在梅某家给梅某送了1万元现金。其在申请设置审批某某中医肝病医院期间，申报的材料不齐全，不真实，但某某卫生局还是给其颁发了设置医疗机构批准书。2011年10月份，其为了肝病医院顺利取得《医疗机构执业许可证》，送给梅某3万元现金，肝病医院在申请《医疗机构执业许可证》时，只有一个中医内科、没有Ｘ光室等科室，不符合《医疗机构基本标准》的要求，且某某卫生局组织对医院进行实地验收时，没有对医务人员的技能抽查考核，但卫生局还是给其颁发了《医疗机构执业许可证》。2011年12月底，其为了肝病医院尽快通过审批成为新农合定点医疗机构，送给梅某2万元现金，让他提供帮助并让梅某将签发下文时间提前，后卫生局下发文件，增补肝病医院为新农合定点医疗机构，文件落款日期为2012年1月10日，但其收到文件的时间要晚于落款日期。2012年6月份，某某卫生局发现肝病医院存在挂床、账目混乱等现象，就暂停了医院的新农合定点医疗机构资格。2012年7月份，其多次找梅某说此事，农合办工作人员验收后就恢复了医院新农合定点医疗机构资格。2012年8月份，驻马店市纪委检查新农合定点资金时发现肝病医院存在套取新农合资金现象。2012年10月份，肝病医院被撤销新农合定点医疗机构资格，其为恢复该资格给梅某送了5万元现金。2012年11月份，卫生局恢复了肝病医院的新农合定点医疗机构资格。（2）证人陈某的证言证实，郑某1想在某某县开办医院，其将郑某1介绍给梅某认识。（三）2013年初，被告人梅某在其办公室收受徐某110万元现金，被告人梅某在明知徐某1申请成立的济康医院条件不具备的情况下，违规批准成立了济康医院。后被告人梅某得知有关部门对其调查的消息，于2015年3月底在其办公室将10万元现金退给徐某1。该起事实，有下列证据予以证实：1、被告人梅某供述，2013年4、5月份，经某某县监察局的徐某4介绍认识济康医院的院长徐某1。2013年9月份左右，徐某1在其家送了10万元现金（用纸盒子装着）。某某县济康医院审批时，该院的医护人员不符合民营医院的规定，但其还是让济康医院顺利通过了审批。2015年3月中旬的一天下午，徐某1父子又到其办公室说济康医院的事，其支开徐某1儿子后将这10万元现金退给了徐某1。2、证人证言（1）证人徐某1的证言证实，2013年初其到某某县开办济康医院，因为申报材料有些方面不符合要求，主要存在借用医生和护士执业证书等情况，想让梅某帮忙，就用纸盒提了10万元现金到梅某家送给他，这些钱是其分两次从某某县农村信用社取出来的，一次取了4万元，一次取了6万元。这些钱都是其个人的，当时医院还没有成立。送钱的目的是想让梅某在审批时多照顾，能够使医院顺利审批。后来济康医院在审批过程中，梅某组织卫生局相关人员到医院验收，给济康医院说了不少好话，所以济康医院才能顺利通过卫生局的验收、审批。另供述2015年3月27日，其与儿子徐某3去找梅某办事，在梅某办公室，其子出去后，梅某将10万元又退给了自己，其把钱交给徐某3让存了起来。（2）证人徐某3（徐某1之子）的证言证实，某某济康医院2013年申报，2014年5月份正式批准成立。其听父亲徐某1说开办济康医院时梅某没少帮忙。另证实2015年3月底，其和其父徐某1去卫生局梅某办公室谈事时，梅某说还有事和徐某1说，让其先离开，后来徐某1给其10万元现金让存起来。（3）证人徐某4的证言证实，其系某某县监察局的副局长,大约2013年因为开办医院的事其把徐某1引荐给梅某。后来因为徐某1开办济康医院的事，梅某、徐某1和其还在一起吃过饭。（4）（2015）卫刑初字第238号刑事判决书证实，徐某1准备成立的济康医院时，在申请医疗机构执业登记注册时所提供的申请材料中存在以下问题：一是缺少医疗机构拟注册人员（医师、护士）的注册（或变更）申请表。二是两家医院在现场考评验收时，医护及相关执业人员未到位。同时证实2015年10月29日被告人徐某1向卫辉市人民检察院退出行贿款10万元的情况。（5）河南省农村信用社取款凭条、明细证实被告人徐某1于2013年1月分两次取出行贿款的事实以及徐某3将违法所得于2015年3月29日存到个人账户的事实。（四）2015年3月份，被告人梅某在其办公室收受周口市景程文化发展有限公司杨某12万元现金，之后在梅某帮助下杨某1承揽到某某卫生局印刷业务。该起事实，有下列证据予以证实：1、被告人梅某供述，2015年3月份，周口市景程文化发展有限公司的杨某1到某某卫生局向其推销印刷资料，想承揽2015年某某卫生局的印刷业务，并给其送了2万元现金，且附有杨某1的名片，后杨某1承揽了某某卫生局的印刷业务。2、证人杨某1的证言证实，2014年5、6月份，其知道某某卫生局有公共卫生服务宣传后，多次找某某卫生局局长梅某，表示想承揽此次宣传业务，并在梅某办公室送给梅某2万元现金，信封里有其名片。后来其承揽了某某卫生局24万元的印刷业务。（五）2011年至2015年期间，被告人梅某在其办公室多次收受喻某20万元现金，在梅某的帮助下，喻某承揽某某卫生局印刷业务。该起事实，有下列证据予以证实：1、被告人梅某供述，其与喻某于2011年认识，喻某为了承揽某某卫生局的印刷业务，从2011年到2015年分四次给其送了20万元，这钱都是喻某承揽印刷业务后给其的回扣。2、证人喻某的证言证实，2011年左右，其听说某某县卫生系统每年都有宣传费用，由政府直接拨付，比较稳定，其便想承揽此项目。2011年，其多次找梅某谈印刷业务，后在梅某办公室将1万元现金交给梅某。其于2012年的9月承揽了某某卫生局的印刷业务，当其到梅某办公室商谈结账一事，梅某向其暗示需要回扣，几天后，其在梅某办公室将4万元交给梅某。2013年，其承揽了某某卫生局的印刷业务后，在梅某办公室给了梅某5万元回扣款。2014年年底，其为了顺利承揽2015年某某卫生局的印刷业务，在梅某办公室送给梅某5万元，由于其迟迟未能承揽到某某卫生局的印刷业务，2015年年初，其到梅某办公室，又给梅某送了5万元。（六）2014年8月份，被告人梅某在其办公室收受史某一张10万元中国农业银行借记卡，2014年9月17日经被告人梅某违规审批，某某卫生局同意设置史某开办的某某信合医院。该起事实，有下列证据予以证实：1、物证：中国农业银行借记卡（卡号：62×××77）一张。2、被告人梅某供述，2014年8月份的一天，史某到其办公室，称想在某某县开办医院，其让他先按程序准备申报材料，但某某县民营医院比较多，不想批准史某申请设置的医院。2014年8、9月份的一天，史某再次到其办公室，说申请设置审批医院材料已经交到医政股，想让尽快批准设置审批医院，并将一个信封放到办公室桌上后离开，其打开信封看到有一张中国农业银行借记卡，但史某没有告知其密码。被告人梅某在2015年8月2日的讯问笔录中曾供述，史某给其银行卡时，密码可能在银行卡后面或纸上附着。2、证人史某的证言证实，在申请设置审批医院时，某某卫生局的工作人员不接受其申请设置医院的材料，需要卫生局领导的同意，后其找过梅某二次，均称想在某某县开办医院。梅某先不同意其在某某县开办医院，但在其坚持下，梅某答应让先按照程序申请设置审批医院。2014年8月份，其将申请设置医院的材料上报到某某卫生局后，卫生局一直不予批准。为了能够尽快成立医院，在驻马店市办了一张银行卡并存入现金10万后装入信封，在梅某的办公室送给梅某，告知梅某卡内有10万元，并将一张写有银行卡密码的纸条给了梅某。某某卫生局于2014年9月份批准设置某某信和医院。期间，其听说梅某出事了，就将送给梅某的农行卡挂失并将10万元现金取出。3、书证（2015）卫刑初字第229号刑事判决书证实，某某信和医院在申请设置批准医院时所提供的可行性报告中的人员配备名额及比例并未在《申请医疗机构执业许可证》前落实到位；在《申请医疗机构执业许可证》时未提供医疗机构拟注册人员（医师、护士）注册（或变更）申请表；某某卫生局对某某信和医院进行现场考评验收时，未组织专家组对医务人员基本知识和技能进行现场抽查考核，且相关专业卫生技术人员未能到位。被告人史某于2014年8月15日向卡号为62×××77的中国农业银行借记卡存入人民币10万元，2015年4月9日将该卡注销并将10万元现金取出。被告人史某于2015年9月23日向卫辉市人民检察院退还赃款10万元。本案的综合证据有：1、相关主体身份证据：（1）户籍证明证实被告人梅某的基本身份情况。（2）某某县人民政府新政任［2007］4号任命文件证实被告人梅某于2007年12月15日被任命为某某卫生局局长。（3）某某卫生局（2011）46号文件关于某某卫生局调整班子成员分工的通知证实，梅某任某某卫生局党组书记、局长，主持全面工作。2、扣押决定书、扣押清单、退赃票据证实，肝病医院退出违法所得13万元，骨科医院退出违法所得7万元。案发后，在梅某办公室扣押23.3万元现金及3万元银行卡一张，被告人梅某家属退回赃款11万元现金。3、卫辉市人民法院冻结令及协助冻结存款通知书证实本院于2016年6月14日冻结王某1在河南省农村信用社金燕卡（尾号9719）中的3万元。4、到案证明、卫辉市人民检察院情况说明及照片证实，卫辉市人民检察院于2015年3月25日以某某卫生局有关人员涉嫌滥用职权犯罪立案，2015年3月31日，卫辉市人民检察院干警在梅某办公室发现大量涉案嫌疑物品，其中现金22万元（其中2万元里夹有一张周口市京程文化发展有限公司杨某1的名片）、个人名片、银行卡、名烟名酒、写有个人信息的纸张等财物，据此卫辉市人民检察院初步掌握梅某涉嫌受贿22万元的犯罪线索，后梅某供述了收受多人贿赂款，其中45万元系梅某主动交代。以上证据均经当庭质证，查证属实，本院予以确认本院认为，被告人梅某身为国家行政机关工作人员，在依法履行行政管理职能的过程中，为了徇私舞弊而滥用职权违规审批，致使国家利益遭受重大损失，情节严重，其行为已构成滥用职权罪，又利用职务的便利条件，为他人谋取不正当利益，收受他人56万元，其行为已构成受贿罪，公诉机关指控被告人梅某犯滥用职权罪、受贿罪的犯罪事实清楚，证据确实充分，指控罪名均成立，本院予以支持。被告人梅某及其辩护人辩称梅某对提前下文批准肝病医院、骨科医院成为新农合定点医院后，造成两家医院违规报补新农合资金承担责任，但肝病医院于2013年11月11日至2014年4月21日期间违规套取新农合补贴资金108.661292万元，骨科医院于2014年4月至2015年3月违规套取新农合补贴资金110.265644万元，系两家医院自己的行为，与梅某的行为没有因果关系，另梅某在骨科医院设置审批及套取新农合资金过程中没有徇私舞弊的行为，经查，被告人梅某收受郑某1钱财后，在肝病医院申请设置审批材料不全的情况下，违规批准肝病医院成立并同意颁发了医疗机构执业许可证，又在其参股的骨科医院设置审批材料不全及主管副局长杜某1未签字同意的情况下，违规批准骨科医院成立并同意颁发了医疗机构执业许可证。后肝病医院和骨科医院在不符合河南省新型农村合作医疗定点医疗机构管理暂行办法规定的情况下，提前三个月下文批准两家医院成为新型农村合作医疗定点医院，致使肝病医院和骨科医院具备违规套取新农合资金的前提条件，客观上两家医院也违规套取了新农合资金，故梅某及其辩护人的意见不予采纳。被告人梅某辩称徐某1送给其10万元，因其已退还徐某1，不应作为受贿数额认定的意见，因梅某收受徐某110万元后，已经构成受贿罪，事后退还徐某110万元的行为，应视为退赃，故被告人梅某的辩护意见不予采纳；被告人梅某及其辩护人均辩称史某给梅某送10万元银行卡时，未告知梅某密码，梅某对10万元没有实际控制，不应作为受贿数额认定的意见，经查，证人史某的证言证实史某将10万元的银行卡装入信封并用纸条写上密码交给梅某，而梅某也曾供述史某将一张银行卡交给自己，密码可能写在信封上或银行卡上，行贿人向受贿人以银行卡行贿的方式并告知密码的做法，与客观事实相符，故被告人梅某及辩护人的意见不予采纳。被告人梅某及其辩护人辩称梅某以滥用职权罪被立案调查，梅某到案后如实供述了办案机关未掌握的受贿罪大部分的犯罪事实，与司法机关已掌握的滥用职权罪属不同种罪行，系自首，可以从轻或减轻处罚。经查，根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理职务案件认定自首、立功等量刑情节若干问题意见》第一条第三款中规定，没有自动投案，在办案机关调查谈话、讯问、采取强制措施期间，犯罪分子如实交代办案机关掌握的线索针对的事实的，不能认定自首。在本案中，办案机关在梅某办公室发现22万元现金、名片等物品后，围绕被告人梅某涉嫌受贿22万元现金的线索对被告人梅某进行针对性询问，梅某才陆续供述了受贿56万元的犯罪事实，故被告人梅某及其辩护人的意见不予采纳，但被告人梅某如实供述了办案机关不掌握的同种受贿罪的犯罪事实，酌情对其从轻处罚。关于公诉人称被告人梅某在提起公诉前如实供述自己主要犯罪事实，真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，可以从轻处罚的意见，与本院查明的事实一致，本院予以采纳，依法对其从轻处罚；被告人梅某一人犯数罪，依法实行数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百九十七条、第三百八十五条、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第二项、第二、三款、第六十七条第三款、第五十二条、第六十九条第一、三款、第六十四条及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十七条、第十九条第一款之规定，判决如下一、被告人梅某犯滥用职权罪，判处有期徒刑五年零六个月，犯受贿罪判处有期徒刑三年零三个月，并处罚金人民币二十万元，数罪并罚，决定执行有期徒刑七年零六个月，并处罚金人民币二十万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年4月2日起至2022年10月1日止。罚金已缴纳。）二、卫辉市人民检察院扣押的34.3万元，由卫辉市人民检察院依法处理；本院扣押被告人梅某违法所得的3万元，予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向新乡市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份审判长张家坡审判员王朝峰审判员丁凌二〇一六年九月十四日代理书记员贾兆雨

李某1交通肇事罪二审刑事判决书山西省吕梁市中级人民法院刑事附带民事判决书（2018）晋11刑终180号：山西省孝义市人民法院审理山西省孝义市人民检察院指控原审被告人李某1犯交通肇事罪、原审附带民事诉讼原告人郭某1、马某1、马某2、郭某4、郭某5提起附带民事诉讼一案，于二〇一三年八月十五日作出（2013）孝刑初字第114号刑事附带民事判决。原审被告人李某1不服，对刑事部分提出上诉。附带民事部分已发生法律效力。本院于二○一三年十一月一日作出（2013）吕刑终字第244号刑事附带民事裁定，驳回上诉，维持原判。原审附带民事诉讼原告人郭某1、马某1向山西省孝义市人民法院提出申诉，该院于二○一七年九月二十八日作出（2017）晋1181刑监5号再审决定，决定对本案附带民事诉讼部分进行再审。该院依法另行组成合议庭，经公开开庭审理于二○一七年十二月二十六日作出（2017）晋1181刑再4号刑事附带民事判决。原审附带民事诉讼被告人中国人民财产保险股份有限公司孝义支公司（以下简称财保孝义公司）不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，询问上诉人，听取原审附带民事诉讼原告人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结原判决认定，申诉人郭某1、马某1提供的相关证据证实其二儿子郭某1已下落不明9年不能对二申诉人尽赡养义务。申诉人郭某1、马某1的生活一直依靠郭某2抚养。所以申诉人郭某1、马某1申诉的被抚养人生活费的合理损失应予以支持。由于原审被告人李某1的犯罪行为给申诉人郭某1、马某1、原审附带民事诉讼原告人马某2、郭某4、郭某5造成的损失有：死亡赔偿金6356.6元×20年＝127132元；丧葬费44236元÷12月×6月＝22118元。被抚养人生活费：被害人郭某2之父郭某1为5566.2元／年×（1÷2）×1／2×6＋5566.2元／年×（1÷3／2）×1／2×1＋5566.2元／年×1／2×11年＝40818.8元。被害人郭某2之母马某15566.2元／年×（1÷2）×1／2×6＋5566.2元／年×（1÷3／2）×1／2×1＋5566.2元／年×1／2×12年＝43601.9元。被害人郭某2之女郭某55566.2元／年×（1÷2）×1／2×6＝8349.3元。被害人郭某2之子郭某45566.2元／年×（1÷2）×1／2×6＋5566.2元／年×（1÷3／2）×1年＝12060.1元。以上共计254080.1元。原判决认为，悬挂×××（假牌）牌照的华菱牌重型自卸货车以孝义市锦标混凝土有限公司（以下简称锦标公司）为被保险人在财保孝义公司投保机动车交通事故责任强制保险和第三者责任商业保险，事故发生在保险期间内，财保孝义公司在交通事故责任强制保险和第三者责任商业保险责任限额范围内应当予以赔偿。以上赔偿款由财保孝义公司在机动车交通事故责任强制保险死亡赔偿金责任限额内先行赔付，即110000元，但因本案中共造成二人死亡，故财保孝义公司在第三者责任强制保险限额内需先行赔偿被害人郭某2家属55000元。另因本案中被告人李某1承担本起事故的全部责任，故剩余的199080.1元，由财保孝义公司在第三者责任商业保险限额范围内予以赔偿。但在事发后，锦标公司给付过申诉人及原审附带民事诉讼原告人20000元，庭审中，锦标公司要求财保孝义公司返还该公司垫付的20000元，予以支持。原审附带民事诉讼原告人和申诉人所主张的精神损失费80000元，于法无据，不予支持。依据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见》第一百四十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十七条、第二十八条、第二十九条，《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十五条第一款、第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条，《最高人民法院关于适用的解释》第四百零七的规定，判决维持该院（2013）孝刑初字第114号刑事附带民事判决第（三）项、第（四）项，撤销第（二）项；中国人民财产保险股份有限公司孝义市支公司于判决生效后十五日内，经该院一次性赔偿申诉人郭某1、马某1、原审附带民事诉讼原告人马某2、郭某5、郭某4各项经济损失共计人民币234080.1元。上诉人财保孝义公司的主要上诉理由是：1、下落不明，未经判决确定失踪或死亡，不产生相应法律后果。一审判决依据二申诉人提供的村委及派出所证明材料，直接认定二申诉人次子郭某1下落不明并增加被扶养人生活费，无事实和法律依据；2、本案超过法定民事诉讼再审时效；3、一审判决认定的被扶养人生活费超出人均年消费性支出，超出金额为1855.4元。经审理查明，由于原审被告人李某1的犯罪行为给原审附带民事诉讼原告人郭某1、马某1、马某2、郭某4、郭某5造成的经济损失有：死亡赔偿金6356.6元×20年＝127132元；丧葬费44236元÷12月×6月＝22118元；郭某1、马某1、郭某4、郭某5等四人的被抚养人生活费：5566.2元／年×8年＋5566.2元／年×10年÷2＋5566.2元／年×11年÷2＝102974.7元。以上各项损失共计：252224.7元。事发后，原审附带民事诉讼被告人锦标公司曾预付郭某1等五原审附带民事诉讼原告人20000元。上述事实，有经一审庭审举证、质证的相关证据予以证实本院认为,原审被告人李某1因其犯罪行为给原审附带民事诉讼原告人郭某1、马某1、马某2、郭某4、郭某5造成的物质损失，依法应予赔偿。上诉人财保孝义公司作为肇事机动车投保的交强险和商业三者险保险人，应在交强险和商业三者险责任限额内承担保险责任，并应返还原审附带民事诉讼被告人锦标公司垫付给郭某1等五原审附带民事诉讼原告人的20000元。上诉人财保孝义公司所提：1、下落不明，未经判决确定失踪或死亡，不产生相应法律后果。一审判决依据二申诉人提供的村委及派出所证明材料，直接认定二申诉人次子郭某1下落不明并增加被扶养人生活费，无事实和法律依据的上诉理由，因二申诉人提供的证据证明郭某1下落不明的事实客观存在，一审判决据此事实增加被扶养人生活费并无不当，该上诉理由本院不予采纳；2、本案超过法定民事诉讼再审时效的上诉理由，与查明事实不符，本院不予采纳；3、一审判决认定的被扶养人生活费超出人均年消费性支出，超出金额为1855.4元的上诉理由，与查明事实相符，本院予以采纳。综上，原判决关于被扶养人生活费的判项计算错误，判决且存在当事人称谓书写不规范瑕疵，依法应予纠正。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十五条第一款、第三款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第三款、第二十七条、第二十八条、第二十九条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第（二）项的规定，判决如下一、维持山西省孝义市人民法院（2017）晋1181刑再4号刑事附带民事判决的第一项、第二项，即维持（2013）孝刑初字第114号刑事附带民事判决第（三）项、第（四）项，撤销（2013）孝刑初字第114号刑事附带民事判决第（二）项；二、撤销山西省孝义市人民法院（2017）晋1181刑再4号刑事附带民事判决第三项，即中国人民财产保险股份有限公司孝义市支公司于判决生效后十五日内，经孝义市人民法院一次性赔偿申诉人郭某1、马某1、原附带民事诉讼原告人马某2、郭某5、郭某4各项经济损失共计人民币234080.1元；三、上诉人（原审附带民事诉讼被告人）中国人民财产保险股份有限公司孝义市支公司于判决生效后十五日内，经孝义市人民法院一次性赔偿原审附带民事诉讼原告人郭某1、马某1、马某2、郭某4、郭某5各项经济损失共计人民币232224.7元。本判决为终审判决审判长白永华审判员康照明审判员刘宁二○一八年五月十四日书记员王晓敏

庞康胜挪用资金一审刑事判决书广东省湛江市坡头区人民法院刑事判决书（2018）粤0804刑初133号：湛江市坡头区人民检察院以“坡检诉刑诉［2018］125号”起诉书指控被告人庞康胜犯挪用资金罪，于2018年8月10日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。湛江市坡头区人民检察院指派检察员钟黄生出庭支持公诉，被告人庞康胜到庭参加了诉讼。现已审理终结公诉机关指控：1995年，湛江市坡头区国土资源局与坡头区南调街道南调村委会签订南调瑶贯新垉《征用土地协议书》，征收瑶贯新垉大堤以东的168亩土地，出让给坡头区金塘房地产开发公司（后更名为湛江市领航房地产开发有限公司，以下简称领航公司），约定委托用地单位支付征地补偿款。2013年下半年，经领航公司与南调村委会被征土地权属的十条自然村村民代表协商后，双方补充签定协议书完善用地手续。其中，中间巷村被征土地26.88亩。2013年11月8日，领航公司将征地补偿款3287424元支付到南调村委会中间巷经济合作社账户。被告人庞康胜于2013年11月11日将上述征地补偿款中的80万元转到湛江市中顺置业有限公司（该公司系中间巷村出资80万元，庞康胜出资20万元设立的公司）账户，用作注册资金。在完成验资后，被告人庞康胜于2013年11月29日至12月3日，将上述公司的100万元注册资金分别转到黄某1、郑某、庞某1、庞某2等人的账户，并全部用于支付庞康胜个人承包的工程项目开支。后因中间巷村需要将征地补偿款分配给村民，庞康胜将其家庭和其亲戚家庭等亲属的征地补偿款共计145585元扣除后，于2014年1月27日，从农村信用社其本人的账户转存654415元到中间巷经济合作社的账户。2013年底，在领航公司与中间巷村协商补签完善用地手续协议书的过程中，被告人庞康胜代表中间巷村向领航公司法定代表人黄某2提出：为了确保征地补偿费标准公平公正及其村民利益不受损害，领航公司需支付200万元的征地押金。黄某2答应庞康胜提出的要求，同时，为防止其他自然村向领航公司索要征地押金，要求将该200万元征地押金转入被告人庞康胜的个人账户保管并保密。2013年11月4日，被告人庞康胜收到领航公司通过中国工商银行转账到其个人账户的200万元征地押金后，出具一份收款收据给领航公司入账，并于2013年11月4日至11月14日陆续将200万元征地押金转到其妻子温某中国工商银行的个人账户，用于支付庞康胜个人承包的工程项目开支。2016年6月份，黄某2要求庞康胜归还200万元征地押金，庞康胜称其暂时无法归还。2017年下半年，由于庞康胜暂时无法归还征地押金后，黄某2用自己的个人资金垫付200万元给领航公司平账，并告知庞康胜。2018年3月15日，庞康胜将200万元征地押金归还给黄某2。被告人庞康胜在湛江市坡头区纪委、监察委对案件初核期间，主动到湛江市坡头区纪委、监察委交待上述犯罪事实。2018年7月11日，被告人庞康胜被取保候审。针对以上指控，公诉机关提供了相应的证据，据以认为被告人庞康胜身为湛江市坡头区南调街道中间巷村村民小组长，非国家工作人员，利用职务上的便利，挪用本村集体资金共计人民币280万元，数额较大，进行营利活动，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十二条，构成挪用资金罪。被告人庞康胜具有自首情节，并在案发前退还全部挪用款项，依法可以从轻或者减轻处罚。提请本院定罪处罚。被告人庞康胜对公诉机关的指控无异议，请求从轻处罚。上述事实，有公诉机关移交、并经庭审示证、质证、认证的如下证据证实：被告人庞康胜的供述和辩解、证人黄某1、郑某、庞某1、庞某2、黄某2、李某、温某、张某、朱某、杨某、庞某3、陈某等的证言、协助查询银行账户通知书及银行流水、银行账户及流水的辨认材料、《征用土地协议书》等相关书证、湛江市中顺置业有限公司的工商登记资料、被告人庞康胜的到案经过证明材料、户籍证明、无犯罪记录证明、其他相关书证等本院认为，被告人庞康胜无视国家法律，身为湛江市坡头区南调街道中间巷村村民小组长，利用职务上的便利，挪用本村集体资金共计人民币280万元，数额较大，进行营利活动，其行为已构成挪用资金罪。公诉机关指控的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，予以支持。被告人庞康胜具有自首情节，依法可以从轻处罚。被告人庞康胜立案前已退清赃款，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第十二条第一款、第二百七十二条第一款、第六十七条第一款、第四十七条、第七十二条、第七十三条第二、三款、《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释〉》（法释［2016］9号）第六条、第十一条第二款的规定，判决如下被告人庞康胜犯挪用资金罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湛江市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本三份审判长郑兴群审判员龙志军审判员张秀红二〇一八年九月十四日书记员（代）朱洁馨

ꂓ某某、李某某犯挪用资金罪一审刑事判决书湖南省宜章县人民法院刑事判决书（2016）湘1022刑初40号：湖南省宜章县人民检察院以湘宜检公诉刑诉［2016］43号起诉书指控被告人邓某某、李某某犯挪用资金罪，于2016年4月5日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。湖南省宜章县人民检察院指派检察员欧阳永志出庭支持公诉，被告人邓某某、李某某到庭参加诉讼。现已审理终结湖南省宜章县人民检察院指控：2012年11月，宜章县国土部门在玉溪镇罗家山村6组、7组征收了部分土地，并将征地款420149元支付至6组、7组指定的以时任罗家山村6组组长肖某某为户名在宜章县长行村镇银行开设的帐户。征地款按规定发放村民青苗费6777元后，余款413372元均在肖某某帐户上。2013年3月罗家山村6组、7组组长换届，被告人邓某某、李某某分别接任6组、7组组长。换届后，肖某某多次找到邓某某、李某某，要求挪用征地款用作矿石生意，并承诺平分利润。2013年8月15日在李某某书面委托和同意后，邓某某与肖某某携带征地款存折到宜章长行支取现金20万元，给肖某某用作“矿石生意”。数日后，肖某某以欠缺资金为由再次找邓某某、李某某要求再支取征地款4万元，邓某某、李某某同意后，2013年9月16日肖某某在长行ＡＴＭ机上卡取了征地款4万元用作“矿石生意”。后肖某某个人又陆续将剩余的征地款全部支取。2015年3、4月份，罗家山村6组、7组村民发现邓某某、李某某、肖某某挪用集体资金后，责令三人归还挪用款。2015年12月9日、21日邓某某归还了86666元，2015年5月8日李某某归还了80000元。公诉机关认定上述事实的证据有：1、到案经过，户籍证明、征地补偿协议书、银行进账单、领条、委托授权书、取款凭条、银行帐户交易记录、收款收据等书证；2、证人证言；3、被告人邓某某、李某某的供述与辩解等。公诉机关认为，被告人邓某某、李某某利用职务上的便利，挪用集体资金240000元进行营利活动，数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十二条之规定，应当以挪用资金罪追究刑事责任。在共同犯罪中二被告人均起了主要作用，系主犯，适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款。请依法判处。被告人邓某某、李某某，表示认罪、悔罪。对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议。经审理查明：2012年11月份，宜章县国土部门因国道107绕城线征地，征收了宜章县玉溪镇罗家山村6组、7组的部分土地。后将征地补偿款共计人民币420149元拨付至罗家山村6组、7组指定的时任该村6组组长肖某某（另案处理）为户名的宜章县长行村镇银行个人账户。除按规定发放给6组、7组村民青苗费6777元，余款413372元则一直存放在肖某某的账户。2013年3月，罗家山村6组、7组组长换届，被告人邓某某、李某某分别接任该村6组、7组的组长，该征地款的存折（户名仍为肖某某）移交给被告人李某某保管。换届后，肖某某多次找到被告人邓某某、李某某以做矿石生意，承诺利润平分为由，要求挪用征地款20万元。2013年8月15日，被告人李某某出具了书面委托，被告人邓某某与肖某某携带征地款存折到宜章长行村镇银行支取现金人民币20万元，给肖某某做矿石生意。后肖某某又以资金欠缺为由再次找被告人邓某某、李某某要求再支取征地款4万元，在征得两被告人的同意后，肖某某于2013年9月16日取走征地款4万元。之后，肖某某个人用卡陆续将剩余的征地款全部取走。2015年3、4月份，罗家山村6组、7组村民发现被告人邓某某、李某某与肖某某挪用了征地款，要求三人归还挪用的征地款。被告人邓某某于2015年12月9日、21日归还征地款共计人民币86666元（其中6666元不属本案24万元的款项）；被告人李某某于2015年5月8日归还征地款人民币80000元。上述事实，有经法庭质证、认证的下列证据：1、到案经过、抓获经过；2、户籍证明；3、宜章县征地拆迁事务管理中心出具的报案材料；4、证人李某甲、邓某甲、李某乙、邓某乙、李某丙、邓某丙、李某丁的证言；5、宜章长行村镇银行股份有限公司出具的肖某某银行账户交易记录个人存取款凭条及委托授权书；6、征地土地补偿协议书、领条、领款凭单、进账单；7、归还挪用集体款协议及承诺书；8、收款收据及收条；9、被告人邓某某、李某某的供述与辩解等予以证实，足以认定。2016年6月17日，宜章县司法局出具调查评估意见书，建议对邓某某、李某某适用社区矫正。上述事实，有宜章县司法局出具的（2016）宜社矫调字53号、54号适用社区矫正调查评估报告予以证实，足以认定本院认为，被告人邓某某、李某某身为农村基层组织的工作人员，利用职务之便，挪用村集体资金用于营利活动，数额较大，其行为已构成挪用资金罪。公诉机关指控被告人邓某某、李某某的犯罪事实及罪名成立，本院予以支持。在共同犯罪中，被告人邓某某、李某某均起了主要作用，是主犯，依法应按照其所参与的全部犯罪予以处罚。鉴于被告人邓某某、李某某退出部分挪用资金，取得村民的谅解，归案后能如实供述自己的罪行，认罪、悔罪态度较好，本院依法酌情对两被告人予以从轻处罚。根据2016年4月18日施行的《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条、第十一条第二款之规定，被告人邓某某、李某某挪用资金人民币24万元，属数额较大，其法定刑为三年以下有期徒刑，故两被告人的量刑幅度应在三年以下有期徒刑处罚。宜章县司法局建议本院对被告人邓某某、李某某适用社区矫正，宣告缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，本院依法决定对被告人邓某某、李某某宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第六十四条，第六十七条第三款，第七十二条，第七十三条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定，判决如下一、被告人邓某某犯挪用资金罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年。（缓刑考验期，从判决确定之日起计算）二、被告人李某某犯挪用资金罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年。（缓刑考验期，从判决确定之日起计算）三、继续追缴犯罪所得赃款人民币80000元，返还给宜章县玉溪镇罗家山村6组、7组。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖南省郴州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份审判长廖拾金代理审判员王晖人民陪审员谢启斌二〇一六年六月二十三日代理书记员谢雪梅

蒋云锦受贿一审刑事判决书浙江省武义县人民法院刑事判决书（2017）浙0723刑初20号：武义县人民检察院以武检公诉刑诉〔2017〕18号起诉书指控被告人蒋云锦犯受贿罪，于2017年1月22日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，于同年3月9日公开开庭审理了本案。武义县人民检察院指派代理检察员雷蕾出庭支持公诉，被告人蒋云锦及其辩护人曾宣龙、何基鹏到庭参加诉讼。庭审后，武义县人民检察院建议延期审理，案经恢复审理。现已审理终结武义县人民检察院起诉指控，2013年11月份，被告人蒋云锦伙同其丈夫沈锦旗（原茭道镇沈家村党支部书记），利用沈锦旗协助茭道镇政府处理义武公路（武义段）第一标段工程涉及沈家村的相关政策落实工作的职务便利，与工程承包人马某2协商以虚假投资入股碎石加工场，后将其持有的25%虚假股份转让给马某2的形式，收受马某2分10次贿送的人民币共计170万元。公诉机关认为，被告人蒋云锦受贿数额巨大，其行为已构成受贿罪，为支持上述指控，公诉机关提供了书证、证人证言、被告人的供述等证据，要求依法惩处。被告人蒋云锦对收受马某2170万元无异议，表示认罪，愿意退清受贿款。被告人蒋云锦的辩护人提出如下辩护意见：被告人蒋云锦的丈夫沈锦旗是村党支部书记，非国家工作人员，也不是从事协助政府工作的人员，行贿人马某2在公路建设施工前政府土地征收工作已经完成，沈锦旗只是在公路建设中帮助处理一些矛盾纠纷，不涉及政府的公务行为，构成非国家工作人员受贿罪。被告人蒋云锦相对其丈夫沈锦旗来说是从犯，如实供述自己的行为，请求对其从轻处罚，适用缓刑，有助于其丈夫沈锦旗的归案。经审理查明，2013年11月，被告人蒋云锦的丈夫沈锦旗（另案处理），时任武义县茭道镇沈家村党支部书记，沈锦旗利用协助武义县茭道镇人民政府处理位于该镇沈家村的义乌至武义公路（武义段）第一标段工程，在施工中涉及相关政策落实工作的职务便利，沈锦旗伙同时任村委会主任的陈某1（已判刑），向工程承包人马某2提出以虚假投资入股碎石加工场，获取利益。在此期间，被告人蒋云锦协助沈锦旗，以其持有的25%虚假股份转让给马某2的方式，向某华索贿人民币共计170万元。本案审理期间，被告人蒋云锦退出非法所得人民币170万元。证明以上事实的证据有：1.书证户籍证明，证实被告人蒋云锦的身份。2.书证中共武义县茭道镇委员会文件，证实被告人蒋云锦的丈夫沈锦旗时任武义县茭道镇沈家村党支部书记。3.书证义乌至武义公路工程（武义段）第1标段招标文件、路基土石方情况说明、义武公路工程审查会议纪要，分别证实该工程于2012年9月招标，碎石自行加工单价按45元／立方米计算，采购的碎石价格为66元／立方米。4.书证义武公路建设征迁工作责任书、征地补偿合同协议、资金明细账、农村集体经济组织统一收据、武义县交通局会议记录等，分别证实义武公路建设工程由所在村干部协助政府工作，义武公路武义段工程中的弃方，由所在村解决弃方场地。5.书证碎石加工股份协议和股份转让协议，分别证实2013年11月15日，沈锦旗、陈某1以虚假出资的方式，与马某2签订碎石加工协议，沈锦旗以徐某,4的名义签字，协议约定，马某2的股份为50%，陈某1、沈锦旗的股份各为25%。2014年5月23日，沈锦旗以徐某,4的名义与马某2签订碎石加工股份转让协议，将25%的股份转让给马某2，马某2实际支付转让款170万元。6.书证银行业务明细，证实马某2通过银行支付蒋云锦、徐某,4共计170万元。7.书证退款票据，证实被告人蒋云锦退出非法所得人民币170万元、缴纳罚金20万元。8.同伙陈某1的供述，供认2013年下半年，其与沈锦旗商量，可以通过入股马某2碎石加工厂的方式来赚钱。在同年11月，三方签订了一份碎石加工协议，约定其和沈锦旗各出资25万元，占股各25%，在出资到位后马某2要尽快退还25万元，其中，徐某,4的签名代表沈锦旗。后其于2013年12月2日将25万元钱打给马某2，马某2于同年12月，分2次以现金方式将25万元退回。2014年5月初，因为其不再担任沈家村村长一职，便于马某2约定以100万元的价格转让自己的股份。后马某2共支付75万元，其中，以现金方式支付20万元，银行转账55万元。9.证人马某2的证言，证实沈锦旗向其索贿170万元，陈某1向其索贿75万元。2013年5、6月份，陈某1找到马某2，陈某1表示其和沈锦旗想承揽义武公路工程的土石方项目。后考虑到土石方需要自用，马某2提出以虚假出资碎石厂的方式给予沈锦旗、陈某1各90万元。后三方于11月份签订了一份股份协议约定沈锦旗、陈某1各出资25万元，各占25%的股份，在出资款到位后的半个月内退回。后陈某1于2013年12月2日转账给马某225万元，沈锦旗于2013年12月7日以徐某,4的名义转账给马某225万元。之后，马某2将25万现金退回陈某1。20几天后，由财务严某取了一笔30万元的现金，同驾驶员郭某,4一起到蒋云锦的纸箱厂内将现金退回蒋云锦。2014年5月，沈锦旗要求以200万元的价格退股，在签订股份转让协议后，马某2通过财务人员严某打到徐某,4账户160万元，蒋云锦账户12.5万元，其中2.5万元是之前的利息。10.证人严某的证言，证实其都是根据马某2的意思向沈锦旗、陈某1打款的，2014年6月17日到2014年12月26日向徐某,4账户打款共计160万元，2014年6月17日到2015年9月2日向陈某1账户打款共计55万元。直接提取现金的有3次左右，具体是：2013年12月30日取款30万，马某2说是要去沈锦旗家中，但因有事自己未去。2013年12月9日取款20万，马某2未说明用途。2014年5月6日，取款10万元交给陈某1。11.证人郭某,4的证言，证实在2013年年底，其曾送马某2到沈锦旗的纸箱厂，在途中看到马某2的一个袋子里装了20-30万元的现金，马某2将袋子拿进纸箱厂内，并空手出来。12.证人徐某,4的证言，证实有一天蒋云锦带着一份碎石加工股份协议找到其，说要和自己评分25%股份的收益，要其在协议书上签字，其同意后在协议书上签了字。而约定的25万元出资也是蒋云锦以现金方式给其的。后来，蒋云锦又让其签了一份股份转让协议。在其的农行卡里收到共计160万元，其与蒋云锦各分到80万元。13.证人吴某,4的证言，证实其时任茭道镇镇长期间，义武公路武义段在2012年上半年确定要开工建设，县交通局、茭道镇具体负责政策的处理，工程项目所在村的村干部协助政府工作，但不能插手工程，废弃方由工程施工方处理。14.证人盛某,4的证言，证实义武公路武义段第一标段于2012年底开工建设，负责人是马某2，其负责材料采购，第一标段的碎石基本上是自行加工生产。15.证人李某2的证言，证实其时任武义县交通局副局长期间，在2012年8月，义武公路武义段开工建设，在施工过程中，产生的废弃方由施工方处理，并非交由村干部处置。16.证人胡某,4的证言，证实义武公路武义段在2012年上半年确定建设，茭道镇政府是政策处理的责任单位，所在村干部协助政府工作，如土地征收补偿、青苗补偿、建筑物拆迁补偿发放等。17.证人陈某2的证言，证实义武公路武义段的土地征用等相关款项均由所在村负责发放。18.证人何某,4的证言，证实其时任武义县交通建设指挥部征迁科长期间，义武公路工程武义段第一标段于2012年底进场施工。在施工中产生的废弃方能够利用的要先用于工程，不能外运处置，不能用的，再由所在村处置，具体还是要由施工方安排。武义段的一标段主体工程，主要是隧道、桥梁等，需要大量的混凝土，可以自采碎石加工利用，因此，该标段的废弃方较少。19.证人朱某,舒某,4的证言，证实义武公路武义段第一标段位于茭道镇沈家村，于2012年12月开工建设，在施工中，第一标段不存在产生土石方需要处运，交通建设指挥部与第一标段施工方在标书预算中有约定，土石方自采加工，节约成本。第二标段有废弃方外运，支付过百万元的运费，第一标段是不存在运费的问题。但是，交通局要求第一标段施工方自采加工利用碎石，约定了价格是45元／立方米，如果外购的价格是66元／立方米。20.证人沈某,4的证言，证实2013年，义乌公路项目部要在其的山上修便道，沈锦旗出面与马某2协商，补偿其3万元。21.被告人蒋云锦的供述，供认在2013年11月，其丈夫沈锦旗和陈某1与马某2签订了一份碎石加工厂的投资协议，约定沈锦旗、陈某1各出资25万元，各占股25%，其中沈锦旗的签字是由蒋云锦的妹夫徐某,4签名的。之后，马某2将25万元现金还给了自己，但具体那一天记不清楚了。2014年，其得知陈某1以100万元的价格转让了自身25%的股权后，便也要求马某2回购自己的股份。经过协商，双方最终同意以200万元的价格回购25%的股份（实际支付170万元），并签订了转让协议，仍是徐某,4签名。马某2通过银行转到徐某,4的农行账户160万元，蒋云锦的账户12.5万元（其中借款利息2.5万元），在160万元中，其与徐某,4各得80万元。以上证据均经庭审质证，证据来源合法，客观真实，足以认定被告人蒋云锦的犯罪事实本院认为，被告人蒋云锦伙同时任武义县茭道镇沈家村党支部书记的丈夫沈锦旗，利用协助政府工作的职务之便，以虚假出资，向某华索贿人民币共计170万元，系共同犯罪，其行为已构成受贿罪，公诉机关指控成立，本院予以支持。关于被告人蒋云锦是否构成受贿罪。被告人蒋云锦的丈夫沈锦旗从事协助政府工作，属于其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。在此期间，被告人蒋云锦帮助其丈夫沈锦旗索贿，以受贿罪的共犯论处。被告人蒋云锦帮助索贿，且数额巨大，不适用缓刑。其辩护人的相关辩护意见不成立，不予采纳。被告人蒋云锦在共同犯罪中协助其丈夫犯罪，起次要作用，是从犯，并能够认罪，已退出全部非法所得，予以减轻处罚，其辩护人的相关辩护意见成立，予以采纳。为维护国家工作人员的廉洁性，惩治犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（二）项、第九十三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下一、被告人蒋云锦犯受贿罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币二十万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年6月21日起至2017年11月20日止，罚金限于本判决生效后三日内缴纳）；二、被告人蒋云锦退出的非法所得人民币170万元予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二天起十日内，通过本院或者直接向浙江省金华市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长钱春武人民陪审员章伟军人民陪审员刘昌其二〇一七年八月七日代书记员严淼杰

껄海新黄某某非法吸收公众存款一审刑事判决书河北省大名县人民法院刑事判决书（2016）冀0425刑初161号：大名县人民检察院于2016年9月1日以大检刑诉（2016）137号起诉书指控被告人黄海新黄某某犯非法吸收公众存款罪向本院提起公诉，本院受理后依法组成合议庭公开开庭审理了本案，大名县人民检察院指派检察员柴庆超出庭支持公诉，被告人黄海新黄某某及其辩护人苗双奎到庭参加诉讼，现已审理终结大名县人民检察院指控：2014年至2015年期间，被告人黄海新黄某某以个人名义在本村向不特定人吸收存款，并以高息为诱惑，非法吸收群众存款821000元，涉及群众27人，其中已兑付本金177550元，造成群众实际损失643450元。公诉机关认为被告人黄海新黄某某的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百七十六条之规定，应以非法吸收公众存款罪追究其刑事责任。就指控的犯罪事实，公诉机关提交的证据有证人黄某1、黄某2等人证言、专项审计报告、被告人黄海新黄某某的供述及辩解等。被告人黄海新黄某某对公诉机关指控的犯罪事实供认不讳。辩护人苗双奎辩护意见：1、对公诉机关指控被告人黄海新黄某某构成非法吸收公众存款罪不持异议；2、被告人黄海新黄某某如实供述犯罪事实，可予以从轻处罚；3、被告人黄海新黄某某已归还部分存款群众存款，并取得部分群众的谅解，可予以从轻处罚。经审理查明，2014年至2015年期间，被告人黄海新黄某某为储存蔬菜，以高息为诱惑，以个人名义在本村向不特定人吸收存款。被告人黄海新黄某某非法吸收群众存款共计821000元，涉及群众27人，其中已兑付本金328050元，造成群众实际损失492950元。认定上述事实的证据有：1、证人黄某3证言，证明2014年上半年，黄海新黄某某多次向他家借钱，并许诺月息1分。2014年8月份，他让他父亲以他的名义在黄海新黄某某处存了5000元，黄海新黄某某打了借条。2014年11月份，他向黄海新黄某某要钱时，黄海新黄某某一直没有还钱。2、证人黄某4、黄某1、何某、张某1、张某2、黄某2、黄某5、黄某6、黄某7、黄某8、苗某、张某3、黄某9、黄某10、黄某11、黄金全黄某15、黄某12、黄金勇黄某16、黄某13证言所证其或其家属在黄海新黄某某处存款的事实与证人黄某3证言基本一致。3、证人陈某证言，证明2014年10月份，他向黄海新黄某某借款50万左右，月息1分。他投资友邦连锁超市了，后来经营不善，钱全赔进去了。4、证人黄某14证言，证明黄海新黄某某家的冷库在黄海新黄某某家院子南边，2016年6月份他租用该冷库存放了洋葱。5、证人任某证言，证明黄海新黄某某的冷库是2006年建成的，用于储存蒜薹、蒜头。6、证人王某证言，证明黄海新黄某某是其丈夫，黄海新黄某某在家里建了一个冷库。现在该冷库租给黄某14村洋葱了。7证人黄金亮黄某17证言，证明在公安机关调查前，杨章记曾偿还过他10000元，后又用酒和花生顶了2000元。8、黄海新黄某某借条在卷佐证。9、邯郸市华泰会计师事务所专项审计报告，证明黄海新黄某某吸收群众存款47笔，涉及人数27人，金额821000元，已兑付本金177550元，实际损失643450元。10、黄玲玉黄某18、黄纪合黄某19、黄三盼黄某20、刘贵琴刘某某与黄海新黄某某协议书、谅解书，证明黄海新黄某某偿还上述人员138500元，取得上述人员的谅解。11、被告人黄海新黄某某供述，证明2008年5月份，他因存蒜薹、洋葱需要资金，开始对村民说有钱可以存在他处，月息1分，后陆续有村民在他处存款。目前有30户左右没有还清，大约有60多万。2014年10月份陈某向他借款60万，他当时正好用不到钱，2015年5月份才用，陈某也允诺2015年5月份偿还，利息1分，他就借给了陈某60万元。以上证据均经法庭举证、质证，证据来源合法，内容客观真实，证据内容能够相互印证上述事实，本院予以确认本院认为，被告人黄海新黄某某违反国家金融管理法律规定，未经国家金融主管机关批准，以支付高额利息的手段，向社会不特定对象非法吸收公众存款，数额较大，被告人黄海新黄某某的行为已构成非法吸收公众存款罪，公诉机关指控其罪名成立。鉴于被告人黄海新黄某某赔偿部分集资参与人存款，取得部分集资参与人的谅解，可酌情予以从轻处罚。为打击犯罪，保护国家金融信贷秩序，依照《中华人民共和国刑法》第一百七十六条、第六十四条之规定，判决如下一、被告人黄海新黄某某犯非法吸收公众存款罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币三万元。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年5月10日起至2018年5月9日止。罚金于判决生效后十日内缴纳）二、责令被告人黄海新黄某某退赔集资参与人492950元。（判决生效后十日内履行）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河北省邯郸市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份审判长张克大审判员曹新民人民陪审员白振顺二〇一六年十一月二十三日书记员许静

被告人朱学通销售假药一审刑事判决书山西省永济市人民法院刑事判决书（2016）晋0881刑初字149号：永济市人民检察院以永检公诉刑诉（2016）147号起诉书指控被告人朱某某犯销售假药罪，向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。永济市人民检察院指派检察员李婷出庭支持公诉。被告人朱某某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结经审理查明，2016年4月份，被告人朱某某来到永济市非法销售“八仙壮骨贴”、“肾宝”、“五神膏”、“逍遥神贴”，“中国少林寺肾虚医疗保健精品专贴”、“佛”等6种膏药，非法获利60元。2016年5月10日，被告人朱某某在本市城西街道任阳村非法销售膏药时，被永济市公安局民警当场抓获，并将其随身携带的上述6种膏药及“速效救心丸”予以扣押。经运城市食品药品监督管理局认定，扣押的6种膏药和速效救心丸瓶内装的白色粉末产品符合《中华人民共和国药品管理法》第四十八条第三款第（二）项“依照本法必须批准而未经批准生产”的情形，依法应按假药论处。上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：被害人任婷的报案材料及询问笔录；证人任某某的询问笔录；运城市食品药品监督管理局关于依法认定“八仙壮骨贴”、“肾宝”、“五神膏”、“佛”、“逍遥神贴”、“中国少林寺肾虚医疗保健精品专贴”等产品为假药的函；随案移送假药的清单；朱某某销售假药案现场图；被告人朱某某的到案经过；被告人朱某某的供述。被告人朱某某对公诉机关指控其犯罪事实及罪名无异议，当庭认罪、悔罪本院认为，被告人朱某某销售假药，其行为已构成销售假药罪。永济市人民检察院的指控，事实清楚，证据确实充分，指控的罪名成立。鉴于被告人朱某某当庭认罪、悔罪，本院酌情对其从轻处罚。根据被告人朱某某的犯罪事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条第一款、第六十四条之规定，判决如下一、被告人朱某某犯销售假药罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币1000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年5月10日起至2016年11月9日止）二、随案移交的假药“八仙壮骨贴”20贴、“肾宝”10贴、“五神膏”19贴、“佛”10贴、“逍遥神贴”4贴、“中国少林寺肾虚医疗保健精品专贴”6贴，当予以没收，上交国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向山西省运城市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本两份审判员尉继民二〇一六年九月二十六日书记员吉慧玲

宋保珠职务侵占罪、挪用资金罪、宋建杰职务侵占罪一审刑事判决书山西省长治市郊区人民法院刑事判决书（2016）晋0411刑初字269号：山西省长治市郊区人民检察院以郊检公诉刑诉（2016）234号起诉书指控被告人宋保珠犯贪污罪、职务侵占罪、挪用资金罪，被告人宋建杰犯贪污罪、职务侵占罪，于2016年12月14日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。长治市郊区人民检察院指派检察员张海鹏、徐媛媛出庭支持公诉，被告人宋保珠及辩护人孙晓飞，被告人宋建杰及辩护人杨安平到庭参加了诉讼。现已审理终结长治市郊区人民检察院指控：一、贪污罪2011年12月至2013年9月期间，被告人宋保珠利用其担任本区某镇某村村委主任职务之便，伙同被告人宋建杰在给某村村民发放春节福利过程中，采用提高所发放大米、食用油单价的方式虚开发票，在本村所收取的土地补偿款中报销。被告人宋保珠、宋建杰累计侵吞公款404788.6元。二、职务侵占罪2012年底，被告人宋保珠经与长治市某公司协调，已将某小区安装变压器项目列入2013年某村农网改造项目，由国家投资。2013年4月22日，被告人宋保珠利用其担任本区某镇某村村委主任职务之便，明知山西某电力建设有限公司并未给某小区安装变压器，仍在被告人宋建杰提供的山西某电力建设有限公司给某村委出具的建筑业统一发票上自书准支，二被告人共同侵占集体资金160000元。三、挪用资金罪2013年7月30日至2014年12月1日期间，被告人宋保珠利用其担任本区某镇某村村委主任职务之便，由借款人出具借条，宋保珠签字批准，多次将本村集体资金借给本村村民平某、王某等13人使用，累计232650元，均超过三个月未还。公诉机关认为被告人宋保珠、宋建杰贪污土地补偿款的行为，触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十二条之规定，构成贪污罪；被告人宋保珠、宋建杰利用职务之便侵占集体资金的行为，触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十一条之规定，构成职务侵占罪；被告人宋保珠挪用资金，超过三个月未还的行为，触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十二条之规定，构成挪用资金罪。同时提供受案登记表、户籍证明等书证；崔某等证人证言；被告人供述；鉴定意见；同步录音录像视听资料等证据在案予以佐证，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请本院依法判处。被告人宋保珠辩称：1、关于贪污罪，其不予认可，2011年至2013村委发福利均是经村委会决定的，合议研究由副主任栗某负责，由栗某和翟某某负责联系商家，其与宋建杰是朋友关系，宋建杰在村委没有职务，村委当时没有资金，其让栗某、翟某某和宋建杰说借他点钱，以个人名义借的，是由宋建杰与翟某某联系的供货商，没有抬高价格，发票上价格就是实际购买的价格，是在郊区某局要回来的土地补偿款中提取20%支付的村民福利钱。2、关于职务侵占罪，其不予认可，农网改造时供电公司没有把某小区的变压器列入安装计划，其也不知道小区变压器安装是免费的。当时安装变压器时花费16万元，该费用报过账，其也审批过。3、关于挪用资金罪，其不予认可，其担任村委主任期间有把村委的钱借给村民使用，当时是其先签字审批然后经过理财小组签字才可以支出的。被告人宋保珠的辩护人的辩护意见：1、被告人宋保珠犯贪污罪证据不足，不构成贪污罪。公诉机关指控贪污罪只有王某某询问笔录来证实，此询问笔录属于孤证，公诉机关提供的销货凭证并不是某村委购买大米的价格，也没有证据证明某村当时购买大米的价格是多少。王某某证言没有直接指控过宋保珠，宋建杰也没有说过将该款给付过宋保珠，没有形成完整的证据链条。王某某给某村委前两年开具的发票均是虚假发票，王某某为了逃避税收监管部门的处罚而作了虚假陈述，王某某证言不能作为定案依据。关于犯罪主体，公诉机关的身份指控宋保珠身份认定为国家工作人员，但是依据山西省政府182号令，本案涉及的金额应为集体资金，即使构成犯罪，本案针对的犯罪对象也不是公款。2、被告人宋保珠不构成职务侵占罪。宋保珠在不清楚变压器免费安装的情况下，签字准支是为了小区能够安装成变压器，另结合宋建杰证言中，宋建杰没有及时向村委退还该款，是在某公司不给安装的情况下找电力公司安装的，无论是免费或者不免费，宋建杰是为了赚取其中的差价，本案中指控宋保珠职务侵占罪不能成立。3、被告人宋保珠不构成挪用资金罪。本案借款的事实是双方认可的，但借款行为是集体行为，该款经过审批程序，应属于民间借贷并不构成挪用资金罪。被告人宋建杰辩称：关于贪污罪，其不认可，其与宋保珠是同学关系，2011-2013年某村给村民发放福利时开发票的价格与订货价格是一致的，没有虚报。关于职务侵占罪，某村委将16万元安装变压器的钱转到其账上，其分二次给了翟某某，第一次给了翟某某10万元，第二次给了5万元。开具安装变压器的税票花费8000元，剩余2000元买了烟抽了。被告人宋建杰的辩护人的辩护意见：1、起诉书指控宋建杰贪污罪事实不清，证据不足，宋建杰不构成贪污罪。只有经销商王某某陈述当时买卖双方共同协商约定的价格，是宋建杰让其提高价格开具发票，因王某某的大米有二十余种，价格均不同，根据宋建杰的陈述当时没有提高价格还压低了价格，而销货凭证是王某某销售给他人的，并不能证明本案中大米的价格。根据某局的证明，2011年、2012年王某某给某村委会开具的发票是假发票，故可怀疑王某某可能怕受到法律制裁其违法行为而作假证。宋建杰向王某某支付现金只有两个人在场，对宋建杰扣留差价的事实也无证据证实。王某某的证词属于孤证，在宋建杰否认的情况下无法证明宋建杰贪污行为的存在。另本案所涉款不属于公款范畴。2、被告人宋建杰虽然构成职务侵占罪，但案件发生事出有因，宋建杰起次要作用，应该从轻处罚。经审理查明：一、职务侵占罪2012年底，被告人宋保珠经与长治市某公司协调，已将某小区安装变压器项目列入2013年某村农网改造项目，由国家投资。2013年4月22日，被告人宋保珠利用其担任本区某镇某村村委主任职务之便，明知山西某电力建设有限公司并未给某小区安装变压器，仍在被告人宋建杰提供的山西某电力建设有限公司给某村委出具的建筑业统一发票上签字准支16万元，并将该款转入被告人宋建杰的账户。二被告人共同侵占集体资金16万元。上述事实，有公诉机关提供并经庭审质证、认证的下列证据予以证实：1、受案登记表、立案决定书，证明案件来源及立案情况。2、关于郊区某村2013年农网改造的情况说明，由国网长治市某供电公司出具，证明某村新增及改造配变4台，工程施工负责人李某某，2013年3月份某小区新增免费安装一台变压器。3、山西省电力公司文件，证明山西省电力公司下达农村电网改造升级工程2013年中央预算内投资计划的情况。4、某村民委员会出具的证明，证明某居民楼一期、二期对外统称某小区，小区内共安装两台变压器，早期安装320型号一台，2013年安装315型号一台。5、山西某电力建设有限公司证明，证明该公司未承揽过某村某小区安装变压器工程，也未收到过相应的工程款，未出具过发票。6、山西某司法鉴定中心鉴定意见书。经鉴定：宋保珠签支的山西某电力建设有限公司16万元发票上的“山西某电力建设有限公司”章、某村民委员会与山西某电力建设有限公司签订协议的“山西某电力建设有限公司”章与长治市公安局郊区分局在山西某电力建设有限公司调取的“山西某电力建设有限公司发票专用章”、“山西某电力建设有限公司合同专用章”非同一枚印章盖印形成。7、记账凭证、建筑业统一发票、报账单、转款单、协议，证明被告人宋保珠、宋建杰虚构山西某电力建设公司为某小区安装变压器的事实，由宋保珠签字准支并将16万元转入宋建杰账户。8、中国银行长治市分行出具的银行流水查询回执及银行流水，长治市郊区某村民委员会出具的固定资产变压器明细账、银行存款明细账、记账凭证，证明16万元变压器款转入宋建杰账户，宋建杰分三次取出。9、被告人宋保珠基本情况，长治市郊区某镇委员会出具，证明被告人宋保珠2012年1月至2014年12月任某村委主任，2014年12月至2016年6月任某村党支部书记。10、常住人口基本信息，证明被告人宋保珠、宋建杰的个人基本信息。11、证人成某的证言及情况说明，2012年至2013年在某供电公司某科副科长，证明其在2016年8月18日书写的情况说明属实，2012年后半年的时候，王某某、宋保珠、关某某、宋某某及成某在场时，说好某小区新增变压器由国家投资，电力公司施工，其和宋建杰说过某小区增加变压器包含在2013年农网改造项目中。12、证人崔某证言，证明2013年3月份其安排李某某在某小区安装315变压器，是某科成某安排的，没有收取费用。13、证人关某某证言及情况说明，证明2016年8月18日书写的情况说明属实，2012年其和村委主任到城郊某局协调无果，而后经王某某介绍又与某局沟通，王某某、宋保珠、关某某、宋某某及成某在场沟通时，将某小区新增变压器列入全村农网改造，安装时其安排宋保珠让村里电工配合。14、证人王某某证言及情况说明，证明2012年后半年，其介绍关某某他们与某局宋某某局长、成科长、宋保珠、关某某在一起谈某村电网改造的事情。15、证人宋某某证言，证明2012年后半年，王某某出面协调时宋保珠、关某某、成某、宋某某在场，当时在一起说的将某小区安装变压器列入2013年某村农网改造项目，提前给某小区安装一台，国家投资，宋建杰没有找其说过某小区安装变压器一事。16、证人郭某某证言，证明2013年期间某村委公章由其保管，没有宋保珠同意其不会给任何人公章，某村委和山西某电力公司的合同上的章不是其盖的。17、证人李某某证言，证明某电力公司某科科长成某安排其2013年给某小区安装变压器，费用由长治某供电公司出的，安装时村里电工小东则（刘某某）配合的。18、证人刘某某证言，某村大家叫其小东则，在某村管水电，证明2013年安装变压器时关某某、宋保珠安排其配合李某某，安装变压器时没花钱。19、证人栗某证言，某村副主任，证明2013年开春某村找人安装变压器，宋建杰拿的发票找其签字，其签了经手人的字。20、证人李某某证言，证明某村安装变压器的16万元发票是宋建杰给的，协议应该也是宋建杰给的，宋保珠安排其将该16万元转给宋建杰的。21、16万元案件款票据，证明在本院被告人宋建杰家属代为退缴16万元。二、挪用资金罪2013年7月30日至2014年12月1日期间，被告人宋保珠利用其担任本区某镇某村村委主任职务之便，由借款人出具借条，宋保珠签字批准，将本村集体资金借给本村村民平某60000元、王某2000元、王某某50000元、张某某25000元、王某某5000元、郭某15000元、郭某某1000元、平某某30000元、陈某某3000元、王某某3000元、宋某某5000元、翟某某30000元、郭某某20000元，以上借款共计249000元。除2014年5月28日某村委扣除村民平某某13650元土地补偿款外，剩余235350元，均超过三个月未还。以上款项，截止2017年5月，除翟某某200元借款未退还外，其余借款均退还至某村村委。上述事实，有公诉机关提供并经庭审质证、认证的下列证据予以证实：1、中国共产党长治市郊区某镇委员会出具的宋保珠个人基本情况，证明宋保珠职务。2、记账凭证、报账单、借条、明细账，证明某村村民平某某等13人向某村村委借款超过三个月未归还的情况。3、证人平某某证言及某镇某村民委员会收款收据三支，证明2014年11月其找某村主任宋保珠在村委借了60000元，2016年6月14日还了10000元，2016年7月3日还了20000元，2016年7月23日还了2000元，2017年4月29日还了28000元。4、某村委明细账、收据及证人平某某证言，证明2014年3月16日其向某村委借了30000元。其先和村委主任宋保珠说好，找会计李某某拿上固定格式借条填好，宋保珠给会计李某某打了电话，李某某带其去信用社取的钱。某村委从土地补偿款中扣除了13650元，2017年5月1日还了16350元。5、证人郭某某证言及收据，证明2014年11月5日其向某村委借了1000元。其先找会计李某某拿上固定格式借条填好，找宋保珠签字，拿条子找李某某拿钱。2017年5月1日还了1000元。6、证人王某某证言及某镇某村民委员会收款收据，证明2014年11月15日其找某村主任宋保珠在村委借了50000元，借款时其打了50000元借条，宋保珠签字同意，其把借条给了李某某，李某某给了50000元现金。2016年7月5日归还5000元，2016年7月19日还5000元，2017年5月2日还了40000元。7、证人郭某某证言，证明2014年10月17日其找某村主任宋保珠在村委借了20000元，2017年5月1日还了20000元。其女儿郭某于2014年11月18日向村委借了15000元，2017年5月1日还了15000元。8、证人王某某证言及某镇某村民委员会收款收据，证明2014年11月21日其找某村主任宋保珠在村委借了5000元，2016年6月14日归还了某村委。其子王某于2014年10月10日找某村主任宋保珠在村委借了2000元，2016年7月19日归还了某村委。9、证人宋某某证言及收据，证明其向某村委借过5000元钱，2017年5月2日还了5000元。10、证人张某某证言及收据，证明2014年11月其找某村主任宋保珠在村委借了25000元，2016年1月份还了村委5000元，2016年6月15日还了20000元。11、某村委关于陈某某明细账及王某某交款收据，证明陈某某归还某村委3000元借款，王某某于2017年5月1日归还借款3000元。12、某村委关于翟某某明细账及收据，证明某村委从土地补偿款中扣除了7800元，2017年5月1日还了22000元。13、证人李某某证言，某村委会计，证明某村村民找村委借钱，按程序应该是村支书和村主任都签字才能借款，当时代理书记关某某不签字，只有宋保珠签字。村民借款没有还过，在村里发放流转地款时扣过几户。借钱时村民填好“今×到”的条子，找宋保珠签了字，其拿条子到镇纪检处盖上监督章到经管站将款取出交给村民，凑够一个月单据再找村民监督委员会盖上监督委员会的章。2014年5月28日某村村民平某某向村委借款30000元从土地补偿款中扣除了13650元。14、被告人宋保珠供述，其担任某村委主任期间曾将村委资金借给了村民，村民借款时从村委会计处拿上条子填好，其同意后，盖上理财小组的公章，他们到村委会计处领钱。将村委的资金借给村民大部分没有上过会，当时村里没有书记，其一个人说了算。其不认为借给村民钱是犯罪。三、关于起诉书指控被告人宋保珠、宋建杰所犯贪污罪。经审理查明：2011年12月至2013年底期间，被告人宋保珠在担任本区某镇某村村委主任职务期间，经被告人宋建杰介绍并由宋建杰具体实施在王某某的粮油店采购了三年的某村村民春节福利大米、食用油等货物，后经宋保珠签字准支由某村委会计李某某将春节福利款转支给宋建杰。公诉机关提供如下证据：1、被告人宋保珠任职情况，证明被告人宋保珠2006年1月至2011年12月任某村委副主任，2012年1月至2014年12月任某村委主任。2、被告人宋保珠、宋建杰户籍证明，证明二被告人的身份信息情况。3、某村记账凭证、银行明细账、报账单、结算票据、税务发票，证明某村三年购买福利支出费用情况。2012年4月29日第0020号凭证复印件，是长治市城区某局代开的，开票时间是2012年3月21日，发票号码是00955134，对方单位是某村委，开票人是王某某，品目是油，金额226600元，数量4400桶，单价51.5元。上面宋保珠签有“2012年春节福利，准支，宋保珠”。2012年5月22日第0020号凭证复印件，是长治市城区某局代开的，开票时间是2012年3月21日，发票号码是00955133，对方单位是某村委，开票人是王某某，品目是米，金额640940元，数量4390袋，单价146元。上面宋保珠签有“2012年春节福利，准支，宋保珠”。2013年2月26日第47号凭证复印件，是长治市某商贸有限公司代开的，开票时间是2013年1月5日，发票号码是03977330，对方单位是某村委，开票人是长治市某商贸有限公司，品目是大米，金额674970元，数量4530袋，单价149元。上面宋保珠签有“春节福利，准支，宋保珠”。2013年11月3日第0004号凭证复印件，是从哈欠滨某有限公司开的黑龙江增值税普通发票，开票时间是2013年9月11日，发票号码是01804402――01804410的9张发票和03474121―03474122的2张发票，对方单位是某村委，开票人是哈尔滨某有限公司，品目是米，金额共计1000019元。上面宋保珠签有“春节福利，准支，宋保珠”。4、证人王某某证言，证明宋建杰从其粮行购买过三年的某村春节福利，都是春节前现金付款，都结算清了，实际销售价格和发票的价格不一致，是宋建杰让其这么开的。第一年油价每桶40元，大米是每袋120元，开票是油4400桶每桶51.5元，大米4390袋每袋146元，实际收款金额和发票金额相差164740元；第二年购买的大米是每袋125元，开票是每袋149元，4530袋；第三年宋建杰让提前开出了100万元发票，其让哈尔滨某公司老板肖某某邮寄了11张发票交给了宋建杰，另外向宋建杰要了2万元的税款，宋建杰从其这儿购买了大米4500袋左右，每袋135元。5、销货凭证，系王某某提供，证明王某某粮行2011年至2013年销售大米的销货凭证的情况。6、证人李某某证言，某村会计，证明2012年某村春节福利款其转到莫某某的账号上了，莫某某的账号是宋保珠给的；2013年春节福利款转到刘某某的账号上了，刘某某的账号是宋保珠给的；2014年元旦、春节福利款金额1000019元，此款是先开发票预提的现金，11张发票是宋保珠给的，当时宋保珠上其先找账号转出货款，转出后其将该货款1000019元转到刘某某的账号了，刘某某的账号是宋保珠给的。7、莫某某、申某某银行账户及转账凭证、提取凭证，证明某村会计李某某给莫某某、刘某某等人账号转福利款，后由宋建杰提取的情况。8、证人肖某某证言，证明长治市建军粮行的王某某是哈尔滨某公司在长治的指定经销商，大米销售价格每公斤5.1元左右，2013年9月11日按照王某某的要求给长治市郊区某村委开具了11支增值科普通发票，合计金额1000019元。9、国营长治面粉厂情况说明，证明为郊区某村委开具增值税普通发票：2012年开具3份，金额299200元；2013年开具发3份，金额326376元；2014年开具发1份，金额74418元。10、长治市城区某局关于发票的情况说明，证明该局未曾购买过发票代码：114001113301，发票号码：00955133；发票代码：114001113301，发票号码：00955134的两份发票，也未曾开具以上两份发票。11、长治市某商贸有限公司关于发票及印章的说明及同号真实发票复印件，证明该公司从未给长治市某镇某村委销售过总价为674970元的大米，未收到过该款项，也未开过相关销售大米的发票。12、被告人宋保珠供述，证明其担任某村主任期间给某村村民发放过三次春节福利，大概在2011年底开始，其安排栗某主管，让宋建杰、翟某某去办理福利货物米面油采购，宋建杰带其去王某某的粮行见过王某某，从王某某的粮行购买了春节福利大米和油，2011年底购买了大米4000多份，油5升的规格4000多桶，村民每人一份，之后两年的情况记不清了，购买时王某某垫支的货款都结算清了，没有欠款，王某某把发票给我，发票数量和单价与商定的单价一致，我和栗某签字后交给财务李某某，让李某某付款。13、被告人宋建杰供述，从2011年底开始，某村委主任宋保珠委托其从王某某的粮行办理过三年福利货物采购，第一年2011年底，购买了大米和油，大约4000到5000份，第二年购买了大米5000份左右，第三年购买大米5000份左右。每次王某某都给某村开发票，发票的单价与实际销售单价是一致的。第一年付款是转账到其拿的莫某某工行卡里了，第二、三年转账到其丈母娘刘某某账户了，钱都是其提取的，支付了其先行垫付的福利货款了本院认为，被告人宋保珠利用职务之便伙同被告人宋建杰共同侵占集体资金160000元，数额较大，二被告人的行为构成职务侵占罪，依法应予惩处。公诉机关指控犯职务侵占罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。关于被告人宋保珠及其辩护人提出其二人不构成职务侵占罪的意见，经查，根据公诉机关提供证人关某某、王某某、宋某某、成某等人的证言可以证实经宋保珠、关某某与长治市某供电公司协调，某小区安装变压器已包含在2013年农网改造项目中，由供电公司施工安装；证人李某某、刘某某等人证言也证实某小区变压器是由某供电公司安排李某某免费安装的，且是被告人宋保珠安排电工刘某某配合李某某安装的。而被告人宋保珠在明知某小区变压器是由某供电公司免费安装的情况下，仍在被告人宋建杰提供的山西某电力建设有限公司给某村委出具的建筑业统一发票上签字准支16万元，并安排某村委会计李某某将该款转支给被告人宋建杰，二被告人具有非法侵占集体资金的主观故意，客观上也实施了利用职务的便利将集体资金非法占为己有的行为，符合职务侵占罪的构成要件，该辩护意见，与事实不符，不予采纳。关于二被告人的量刑，根据《中华人民共和国刑法》第二百七十一条规定，公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役。最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定，职务侵占罪中的“数量较大”的数额起点,按照本解释关于贪污罪相对应数额较大的数额标准（三万元以上不满二十万元）规定的二倍执行。对二被告人在五年以下有期徒刑或者拘役幅度内量刑。鉴于被告人宋建杰家属代为退缴160000元，依法可酌情对被告人宋建杰从轻处罚。被告人宋保珠利用其担任某村村委主任的职务便利，将本村集体资金借贷给他人，数额较大，超过三个月未还的行为，构成挪用资金罪，依法应予惩处。公诉机关指控其犯挪用资金罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。对被告人宋保珠及其辩护人提出其不构成挪用资金罪的意见，与法律规定不符，不予采纳。关于被告人宋保珠的量刑，根据《中华人民共和国刑法》第二百七十二条规定，公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役。最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定，挪用资金罪中的“数量较大”的数额起点,按照本解释关于挪用公款罪相对应的数额标准（五万元以上）规定的二倍执行。对被告人宋保珠在三年以下有期徒刑或者拘役幅度内量刑。鉴于被告人宋保珠对某村民借款的事实予以认可，且挪用资金款基本均予退还，可酌情从轻处罚。被告人宋保珠同时构成两罪，依法应当予以数罪并罚。关于贪污罪，公诉机关起诉书指控二被告人在采购某村春节福利货物时让粮行老板王某某抬高实际销售价格，虚开发票，实施贪污犯罪的关键环节，二被告人均予以否认，粮行老板王某某提供的销货凭证并不是本案所涉大米、食用油等货物的实际交易凭证，在公诉机关提供证据中，除粮行老板王某某的证言证明该情节外，无其他直接证据相互印证，故公诉机关指控犯贪污罪，证据不足，罪名不能成立。对二被告人及辩护人提出被告人宋保珠、宋建杰不构成贪污罪的意见，予以采纳。综上，根据被告人宋保珠、宋建杰的犯罪事实、犯罪性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二百七十二条、第二十五条、第六十一条、第六十四条、第六十九条之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下一、被告人宋保珠犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年三个月；犯挪用资金罪，判处有期徒刑六个月。数罪并罚，决定执行有期徒刑一年七个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月11日起至2018年3月10日止。）二、被告人宋建杰犯职务侵占罪，判处有期徒刑十一个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月11日起至2017年7月10日止。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山西省长治市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本三份，副本十份审判长黄河龙审判员崔小雷人员陪审员郭瑜二〇一七年六月一日书记员曲涛

刘帅、王俊盗窃一审刑事判决书河北省安国市人民法院刑事判决书（2018）冀0683刑初20号：河北省安国市人民检察院以安检公诉刑诉〔2018〕21号起诉书指控被告人刘帅、王俊犯盗窃罪，于2018年3月13日向本院提起公诉。期间，公诉机关于2018年3月26日建议延期审理，补充侦查，同年4月25日建议恢复审理。同年6月26日以安检公诉刑变诉〔2018〕1号变更起诉决定书对起诉书进行了变更。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。安国市人民检察院指派检察员史某出庭支持公诉，被告人刘帅、王俊到庭参加了诉讼。现已审理终结安国市人民检察院指控，2017年9月6日至2017年9月8日，被告人刘帅伙同王俊携带凶器驾车先后多次到唐县、顺平县、安国市采用破坏他人汽车挡风玻璃的手段，盗窃车内财物，共砸毁10辆汽车的挡风玻璃，毁损财物总价值9725元，盗窃车内财物总价值7973元。1、2017年9月7日凌晨1时左右，被告人刘帅、王俊驾驶灰色奇瑞开瑞汽车（车牌照：京Ｑ×××××）到唐县唐饶公园西侧，砸碎了李某1停放在风景天城小区门口南侧路东（康定花园小区Ｂ区东门口南侧路东）停车场上的棕红色宝马Ｘ5汽车（车牌照：冀Ａ×××××）后挡风玻璃，盗窃后备箱内两瓶剑南春白酒（52度、500毫升、浓香型）、两瓶泸州老窖国窖1573白酒（38度、500毫升装）；并砸碎了魏某停放在路西的黑色新盛达汽车（车牌照：冀Ｆ×××××）后挡风玻璃，盗窃后备箱内59件幸福狐狸牌胸罩。经安国市物价局鉴定，两瓶剑南春白酒、两瓶泸州老窖国窖1573白酒共价值1600元，59件幸福狐狸牌胸罩价值1770元，宝马汽车后挡风玻璃价值人民币1844元，盛达汽车后挡风玻璃价值人民币731元。2、2017年9月8日凌晨3时左右，被告人刘帅、王俊驾驶灰色奇瑞开瑞汽车到顺平县水木清华小区门口东侧，砸碎了李某2停放在小区门口东侧便道上的珍珠白色本田思威汽车（本田ＣＲＶ，车牌照：冀Ｆ×××××）后挡风玻璃，盗窃后备箱内南京同仁堂牌一代女皇燕窝代餐棒7盒，并砸碎陈某2停放在小区门口东侧路边的白色大众高尔夫汽车（车牌照：冀Ｆ×××××）后挡风玻璃，盗窃车内洋河大曲海之蓝白酒11瓶（38度、480毫升装、绵柔型）等物品。经安国市物价局鉴定，7盒南京同仁堂一代女皇燕窝代餐棒价值人民币259元，11瓶洋河大曲海之蓝白酒价值人民币1320元，本田思威汽车后挡风玻璃价值人民币992元，大众高尔夫汽车后挡风玻璃价值人民币1095元。3、2017年9月8日凌晨3时左右，被告人刘帅、王俊驾驶灰色奇瑞开瑞汽车到顺平县南侧，砸碎了李某3停放在盛世房产门前的黑色奇瑞瑞虎3型汽车（车牌照：冀Ｆ×××××）的后挡风及左后门玻璃，盗窃车内各种仿名牌运动鞋30余双。经安国市物价局鉴定，奇瑞瑞虎汽车后挡风玻璃价值人民币725元，奇瑞瑞虎汽车左后门玻璃价值人民币184元。4、2017年9月8日晚24时至9日凌晨2时，被告人刘帅、王俊驾驶灰色奇瑞开瑞汽车到安国市，砸碎张某1停放在祁州大路华都祁苑底商杨国福麻辣烫门前停车场的黑色丰田越野汽车（车牌照：冀Ａ×××××）后挡风玻璃，盗窃后备箱内泸州老窖百年白酒1瓶（09纪念版，38度，500毫升装）、三坡老窖白酒8瓶（45度、500毫升装），泸州老窖特曲白酒2瓶（500毫升装，52度，浓香型），依尼米亚白兰地酒1瓶（40度，700毫升装）；并砸碎陈某1停放在华都祁苑1号楼临街红舵码头（杨国福麻辣烫旁）门前的宝骏560汽车（车牌照：冀Ｆ×××××）后挡风玻璃，盗窃后备箱内儿童玩具、手机配件、华泰牌5号电池、儿童衣服架等物品。经安国市物价局鉴定，儿童玩具价值人民币1200元，手机配件价值人民币264元，华泰牌5号电池价值人民币144元，儿童衣服架价值人民币90元，白酒11瓶价值人民币750元，依尼米亚白兰地酒价值人民币100元，宝骏560汽车后挡风玻璃价值人民币755元，丰田越野汽车后挡风玻璃价值人民币1008元。5、2017年9月8日晚24时至9日凌晨2时，被告人刘帅、王俊驾驶灰色奇瑞开瑞汽车到安国市，砸碎了赵某停放在安国市水榭华庭小区北门西侧的灰色江淮和悦汽车（车牌照：冀Ｆ×××××）后挡风玻璃，盗窃中药材方剂135副；砸碎了张某2停放在水榭华庭小区北门门口中间的白色的越野猎豹汽车（车牌照：冀Ｆ×××××）后挡风玻璃；砸碎了胡某停放在水榭华庭小区门口西侧公路边的白色大众波罗汽车（车牌照：冀Ｆ×××××）后挡风玻璃。经安国市物价局鉴定，中药方剂价值人民币476元，猎豹汽车后挡风玻璃价值人民币1065元，江淮汽车后挡风玻璃价值人民币599元，大众波罗汽车后挡风玻璃价值人民币727元。并提交被告人供述和辩解、证人证言、书证、物证、价格认定结论书等证据，指控被告人刘帅、王俊构成盗窃罪。被告人刘帅、王俊对公诉机关起诉书指控的犯罪事实无异议，表示自愿认罪。经审理查明，2017年9月6日至2017年9月8日，被告人刘帅伙同王俊携带折叠刀等凶器驾车先后多次到唐县、顺平县、安国市采用破坏他人汽车挡风玻璃的手段，盗窃车内财物，共砸毁10辆汽车的挡风玻璃，毁损财物总价值人民币9725元，盗窃车内财物总价值人民币7968元。1、2017年9月7日凌晨1时许，被告人刘帅、王俊驾驶灰色奇瑞开瑞汽车（车牌照：京Ｑ×××××）到唐县唐饶公园西侧，砸碎了李某1停放在风景天城小区门口南侧路东（康定花园小区Ｂ区东门口南侧路东）停车场上的棕红色宝马Ｘ5汽车（车牌照：冀Ａ×××××）后挡风玻璃，盗窃后备箱内两瓶剑南春白酒（52度、500毫升装、浓香型）、两瓶泸州老窖国窖1573白酒（38度、500毫升装）；并砸碎了魏某停放在路西的黑色新盛达汽车（车牌照：冀Ｆ×××××）后挡风玻璃，盗窃后备箱内59件幸福狐狸牌胸罩。经安国市物价局鉴定，两瓶剑南春白酒、两瓶泸州老窖国窖1573白酒共价值人民币1600元，59件幸福狐狸牌胸罩价值人民币1770元，宝马汽车后挡风玻璃价值人民币1844元，盛达汽车后挡风玻璃价值人民币731元。2、2017年9月8日凌晨3时许，被告人刘帅、王俊驾驶灰色奇瑞开瑞汽车到顺平县水木清华小区门口东侧，砸碎了李某2停放在小区门口东侧便道上的珍珠白色本田思威汽车（本田ＣＲＶ，车牌照：冀Ｆ×××××）后挡风玻璃，盗窃后备箱内南京同仁堂牌一代女皇燕窝代餐棒7盒，并砸碎陈某2停放在小区门口东侧路边的白色大众高尔夫汽车（车牌照：冀Ｆ×××××）后挡风玻璃，盗窃车内洋河大曲海之蓝白酒11瓶（38度、480毫升装、绵柔型）等物品。经安国市物价局鉴定，7盒南京同仁堂一代女皇燕窝代餐棒价值人民币259元，11瓶洋河大曲海之蓝白酒价值人民币1320元，本田思威汽车后挡风玻璃价值人民币992元，大众高尔夫汽车后挡风玻璃价值人民币1095元。3、2017年9月8日凌晨3时许，被告人刘帅、王俊驾驶灰色奇瑞开瑞汽车到顺平县南侧，砸碎了李某3停放在盛世房产门前的黑色奇瑞瑞虎3型汽车（车牌照：冀Ｆ×××××）的后挡风及左后门玻璃，盗窃车内各种仿名牌运动鞋24双。经安国市物价局鉴定，奇瑞瑞虎汽车后挡风玻璃价值人民币725元，奇瑞瑞虎汽车左后门玻璃价值人民币184元。4、2017年9月8日晚24时至9日凌晨2时，被告人刘帅、王俊驾驶灰色奇瑞开瑞汽车到安国市，砸碎张某1停放在祁州大路华都祁苑底商杨国福麻辣烫门前停车场的黑色丰田越野汽车（车牌照：冀Ａ×××××）后挡风玻璃，盗窃后备箱内泸州老窖百年白酒1瓶（09纪念版，38度，500毫升装）、三坡老窖白酒8瓶（45度、500毫升装），泸州老窖特曲白酒2瓶（52度，500毫升装，浓香型），依尼米亚白兰地酒1瓶（40度，700毫升装）；并砸碎陈某1停放在华都祁苑1号楼临街红舵码头（杨国福麻辣烫旁）门前的宝骏560汽车（车牌照：冀Ｆ×××××）后挡风玻璃，盗窃后备箱内儿童玩具、手机配件、华泰牌5号电池、儿童衣服架等物品。经安国市物价局鉴定，儿童玩具价值人民币1200元，手机配件价值人民币259元，华泰牌5号电池价值人民币144元，儿童衣服架价值人民币90元，白酒11瓶价值人民币750元，依尼米亚白兰地酒价值人民币100元，宝骏560汽车后挡风玻璃价值人民币755元，丰田越野汽车后挡风玻璃价值人民币1008元。5、2017年9月8日晚24时至9日凌晨2时，被告人刘帅、王俊驾驶灰色奇瑞开瑞汽车到安国市，砸碎了赵某停放在安国市水榭华庭小区北门西侧的灰色江淮和悦汽车（车牌照：冀Ｆ×××××）后挡风玻璃，盗窃中药材方剂135副；砸碎了张某2停放在水榭华庭小区北门门口中间的白色的越野猎豹汽车（车牌照：冀Ｆ×××××）后挡风玻璃；砸碎了胡某停放在水榭华庭小区门口西侧公路边的白色大众波罗汽车（车牌照：冀Ｆ×××××）后挡风玻璃。经安国市物价局鉴定，中药方剂价值人民币476元，猎豹汽车后挡风玻璃价值人民币1065元，江淮汽车后挡风玻璃价值人民币599元，大众波罗汽车后挡风玻璃价值人民币727元。上述被盗物品除剑南春白酒一瓶、泸州老窖国窖1573白酒一瓶、幸福狐狸牌胸罩三个外，均已发还给被害人。未退赔物品价值合计890元。另查明，被告人刘帅、王俊驾驶的车辆系案外人盛风春的合法财产，本院已于2018年7月3日依法发还给车辆所有权人。上述事实，被告人刘帅、王俊在开庭审理过程中亦无异议，且有被害人陈某1、张某1、张某2、赵某、胡某、魏某、陈某2、李某1、李某2、李某3的陈述，安国市公安局情况说明，中药种类及明细，盗窃物品及照片，搜查笔录，指认现场笔录，安国市物价局价格认证中心价格认定结论书，发还物品、文件清单，抓获经过，奈曼旗公安局刑侦局出具的前科劣迹证明及二被告人的户籍证明信等证据予以证实本院认为，被告人刘帅、王俊以非法占有为目的，携带凶器，以破坏性手段盗窃他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。公诉机关指控的罪名成立。但公诉机关指控的盗窃金额包括了6根被盗无品牌数据线的价值，而无品牌数据线公安机关实际只扣押了5根，被告人供述也仅供述称盗窃了手机配件，不能说清数量，故应按公安机关扣押的5根予以认定，在盗窃物品价值总额中减去一根手机数据线的价值5元。故公诉机关关于盗窃金额的指控有误，二被告人盗窃的金额应为7968元，本院予以纠正。公诉机关指控盗窃仿名牌运动鞋30余双，仅有被害人陈述予以佐证，而二被告人供述均称盗窃运动鞋十几双，公安机关扣押了24双，故应以公安机关实际扣押的数量认定被盗运动鞋为24双。二被告人多次实施盗窃，从重处罚，携带凶器盗窃，从重处罚，以破坏性手段盗窃，从重处罚。二被告人均自愿认罪，酌情从轻处罚。给被害人造成的损失10615元应予退赔。被告人刘帅、王俊作案时驾驶的面包车系案外人的合法财产，已发还给所有权人。作案工具弹弓、钢珠、折叠刀、弹弓皮、弹弓用弹珠予以没收。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第六十四条之规定，判决如下一、被告人刘帅犯盗窃罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币二万元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年9月9日起至2019年5月8日止。）二、被告人王俊犯盗窃罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币二万元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年9月9日起至2019年5月8日止。）三、作案工具折叠刀二把、弹弓一把、弹弓皮一把、弹弓用弹珠一袋、钢珠五个予以没收;四、给被害人造成的损失一万零六百一十五元责令二被告人退赔。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河北省保定市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长董晓春人民陪审员王丹人民陪审员李云鹏二〇一八年九月十八日书记员郭家琦

梅某交通肇事一审刑事判决书贵州省丹寨县人民法院刑事判决书（2016）黔2636刑初52号：丹寨县人民检察院以丹检公诉刑诉（2016）50号起诉书指控被告人梅某犯交通肇事罪，于2016年9月26日向本院提起公诉。本院受理后，依法决定适用简易程序，实行独任审判，于2016年10月13日公开开庭审理了本案。丹寨县人民检察院检察员吴涛出庭支持公诉，被告人梅某到庭参加诉讼。现已审理终结经审理查明：2016年6月12日晚22时许，被告人梅某酒后驾驶普通二轮摩托车载李某某沿丹寨县龙泉镇龙泉大道往城南大十字方向行驶，当晚22时53分，车辆行驶至丹寨县龙泉镇龙泉大道上段信用社三叉路口人行横道时，将正在通过人行横道的被害人王某甲撞倒，造成摩托车驾驶人梅某、行人王某甲受伤，车辆不同程度损坏的道路交通事故。经鉴定，案发时梅某血液中乙醇含量为152.21ｍｇ／100ｍｌ，系醉酒驾驶，梅某面部等处损伤综合评定为轻伤二级，被害人王某甲头部损伤评定为重伤二级。丹寨县公安局交通警察大队认定，驾驶人梅某承担此次事故的全部责任，被害人王某甲、乘车人李某某无责任。另查明，本院受理该案后，被害人向本院提起附带民事诉讼。经本院主持调解，双方当事人达成了赔偿协议，被告人赔偿被害人王某乙医疗费、误工费、住院伙食补助费、护理费、营养费、交通费等共计人民币40000元，得到了被害人王某甲的谅解，同时得到了乘车人李某某的谅解。再查明，被告人梅某持有Ｃ1机动车驾驶证，无普通二轮摩托车驾驶证，被告人曾因无证驾驶被丹寨县公安局行政处罚。经本院委托司法行政机关对被告人进行社会危害性考察，考察结果为同意对被告人实施社区矫正。上述事实，被告人梅某在开庭审理过程中不持异议，且有经过庭审质证的下列证据证实：受案登记表，立案决定书，取保候审决定书，道路交通事故处理通知书，道路交通事故现场勘查笔录，交通事故现场图及现场照片，机动车信息查询单，驾驶人信息查询结果单，鉴定聘请书，司法鉴定报告书及照片，鉴定意见及通知书，道路交通事故认定书，刑事附带民事调解笔录，收条，谅解书，调查评估意见书，证人证言，被告人、被害人的户籍证明，被告人的供述及辩解等，足以认定本院认为，被告人梅某违反交通运输管理法规，醉酒驾驶机动车导致事故发生，造成被害人王某甲重伤的交通事故并承担事故的全部责任，其行为已触犯刑律。公诉机关指控被告人梅某犯交通肇事罪，事实清楚，证据充分，指控的罪名成立，本院予以确认，应以交通肇事罪追究被告人的刑事责任。被告人系醉酒驾驶、无证驾驶、有劣迹，应从重处罚。事故发生后，被告人梅某已与被害人达成赔偿协议，得到被害人的谅解，庭审中自愿认罪，有悔罪表现，可以酌定从轻处罚。公诉机关提出对被告人梅某判处六个月以上二年以下有期徒刑的量刑建议，理由充分，本院予以采纳。经本院委托司法行政机关对被告人进行社会危害性考察，考察结果为同意对被告人实施社区矫正，对被告人宣告缓刑不致再危害社会，可以依法宣告缓刑。综合被告人的犯罪事实、性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条、第六十一条、第七十二条、第七十六条之规定，判决如下被告人梅某犯交通肇事罪，判处有期徒刑一年零二个月，缓刑一年零六个月。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向黔东南苗族侗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份审判员蔡光燕二〇一六年十月十三日书记员赵裕华

张兴生诈骗罪一审刑事判决书山西省晋城市城区人民法院刑事判决书（2015）城刑初字第341号：晋城市城区人民检察院以城检公刑诉（2015）296号起诉书指控被告人张兴生犯诈骗罪，于2015年8月7日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。晋城市城区人民检察院指派代理检察员范玉霞出庭支持公诉，被告人张兴生到庭参加诉讼。现已审理终结晋城市城区人民检察院指控：2014年10月份，被告人张兴生向原某某谎称能帮忙找关系不用参加考试就拿到驾驶证，2014年11月底，其以帮原某某同事陈某某的儿子办驾驶证为由，在晋城市城区新市东街五指生洗浴附近收取原某某现金3600元，后将所得钱款挥霍。2014年11月底，被告人张兴生以帮原某某办驾驶证为由，在晋城市迎宾路钟家庄派出所收取原某某现金3600元，后将所得钱款挥霍。综上，被告人张兴生诈骗作案两起，诈骗金额7200元。破案后，张兴生亲属辛某某将诈骗所得钱款全部退还被害人原某某。公诉机关当庭提供了书证、证人证言、被害人陈述、视听资料、被告人供述等证据证明指控事实，认为被告人张兴生以非法占有为目的，骗取他人财物，数额较大，其行为侵犯了他人财产所有权，触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任。诉请本院依法惩处。被告人张兴生对公诉机关指控其诈骗的犯罪事实及罪名均无异议，表示认罪。经审理查明，2014年10月份，被告人张兴生向原某某谎称能帮忙找关系不用参加考试就能拿到驾驶证，2014年11月底，其以帮原某某同事陈某某的儿子办驾驶证为由，在晋城市城区新市东街五指生洗浴附近收取原某某现金3600元，后将所得钱款挥霍。2014年11月底，被告人张兴生以帮原某某办驾驶证为由，在晋城市迎宾路钟家庄派出所收取原某某现金3600元，后将所得钱款挥霍。上述犯罪事实，公诉机关当庭出示有下列证据予以证实：1、书证（1）晋城市公安局城区分局的受案登记表，证实被害人原某某2015年5月18日上午报案至该局称，于2014年11月底的一天，一个叫张兴生的男子声称能办理驾驶证，需要3600元后原某某将7200元交给张兴生，让其代办两个驾驶证，后发现被骗。（2）晋城市公安局城区分局的侦破经过，证实经侦查，犯罪嫌疑人张兴生涉嫌诈骗作案两起，分别以帮原某某和陈某某疏通关系不用考试拿到驾驶证为由骗取钱财，根据原某某、陈某某的报案、证词及电话录音查明张兴生诈骗作案的事实。张兴生到案后，如实供述其诈骗作案的犯罪事实。（3）被害人原某某所出具的收到张兴生哥哥辛某某诈骗款项的收条。（4）被告人张兴生的户籍证明及照片，证实其个人基本情况。2、被害人的报案材料及陈述（1）被害人原某某的报案材料及陈述，证实2014年10月份，其认识了在钟家庄派出所上班的张兴生，张兴生说在交警队有关系，只要给他3600元好处费就可以不用考试拿上驾驶证，其相信了。2014年11月底，其委托张兴生帮助其和同事陈某某的儿子陈兵兵找关系办理驾驶证，并先后两次给了张兴生7200元，到现在没有办好驾驶证，也没退钱。2015年5月28日，张兴生的哥哥辛某某将7200元诈骗款已经退还。（2）被害人陈某某的陈述，证实2014年11月底，其儿子陈兵兵正在考驾驶证，其朋友原某某说认识一个人有关系，只要3600元就可以不参加考试直接拿到驾驶证，其交给原某某3600元，后再没有过问。到了2015年1月份原某某才说这个人不靠谱，感觉上当了。3、晋城市公安局城区分局的接受证据清单及光盘，证实被害人原某某将张兴生的通话录音提供给公安机关并制作成光盘。4、证人辛某某的证言，证实其是张兴生的二哥。因为张兴生涉嫌诈骗被公安机关刑事拘留，其自愿将张兴生诈骗被害人的7200元办理驾驶证的款项退赔给被害人。5、被告人张兴生的供述，证实2014年后半年，其在出警过程中认识被害人原某某，听原某某说她要报考驾校，其说在交警队认识人，能找到关系，并说只要3200元，就可以在考试中找找关系，顺利通过。之后，原某某打电话在钟家庄派出所找到其，给了3200元现金。又过了几天，原某某打电话说她的同事也报考驾校，并给了3200元现金。2015年因为从事大车生意，还向原某某借过钱。上述证据经当庭质证，被告人张兴生均无异议。证据之间能够形成证据锁链，相互印证，本院依法对上述证据予以确认本院认为，被告人张兴生以非法占有为目的，虚构事实，谎称能为他人办理驾驶证，骗取他人财物，数额较大，其行为构成诈骗罪。公诉机关指控被告人张兴生的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。被告人张兴生能如实供述自己的犯罪事实，当庭认罪，可从轻处罚。被告人张兴生家属能退赔被害人损失，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第六十七条第三款之规定，判决如下被告人张兴生犯诈骗罪，判处管制四个月，并处罚金三千元（已缴纳）。（管制的刑期，从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期二日。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山西省晋城市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份审判长郜万斌人民陪审员王慧芳人民陪审员田芳二〇一五年九月二十五日书记员姚艳雯