肖海山、何凡生产、销售假药一审刑事判决书山东省枣庄市市中区人民法院刑事判决书（2017）鲁0402刑初108-1号：枣庄市市中区人民检察院以枣市中检公二刑诉［2016］43号起诉书指控被告人肖海山、何凡、周宇阳、李怡纯、陈杨珍犯销售假药罪，于2017年3月22日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。枣庄市市中区人民检察院指派检察员步明泰、丁冬月出庭支持公诉，被告人肖海山及其辩护人李君友、苏娜、被告人何凡及其辩护人吕雪莲、杨传民、被告人周宇阳及其辩护人郑均喜、被告人李怡纯及其辩护人罗玉双、被告人陈杨珍到庭参加诉讼。现已审理终结经审理查明，2015年10月至2016年5月，被告人肖海山、何凡、吴国敏、陈杨珍、周宇阳、李怡纯等人为达到非法获利的目的，通过网络渠道购买、包装假冒的衡力牌Ａ型肉毒毒素，后销售至山东、湖南、江苏、上海、浙江、广东等地。经认证，涉案的衡力牌Ａ型肉毒毒素为假药。被告人肖海山从广东省湛江市庞锋（另案）处购买假冒的衡力牌肉毒毒素及半成品在其位于长沙市佳境天成小区9号楼1106室租房处、长沙市开福区悦湖山小区9栋1803号家中进行包装销售。2016年2月起，肖海山雇佣被告人何凡在长沙市几米空间小区5号楼510房间内帮助包装假冒的衡力牌肉毒毒素，后以80至600元价格由何凡通过顺丰速递寄出销售。肖海山、何凡共计销售假冒的衡力牌肉毒毒素402支。2016年5月19日公安机关抓获肖海山时，在长沙市佳境天成小区9号楼1106室查获假冒的衡力牌肉毒毒素成品3支；抓获何凡时，在其租住的长沙市几米空间小区5号楼510房间内查获假冒的衡力牌肉毒毒素半成品1966瓶、成品15支、外包装盒580盒、内塑料盒900个、说明书500张、瓶标签1000枚、外盒封口贴900枚等物品一宗。其出售假冒衡力牌肉毒毒素非法获利约10万元。2、被告人周宇阳、李怡纯明知肖海山销售假冒的衡力牌肉毒毒素，仍通过其手机微信发布销售信息，以300至600元的价格接收购买订单，并将订单转发给肖海山，同时每支支付给肖海山240元，或以每支80元的价格从肖海山处购买假冒的“裸瓶”衡力肉毒毒素，再以120至150元的价格出售，后由肖海山或者肖海山安排何凡通过顺丰速递发货。周宇阳、李怡纯共计销售假冒衡力牌肉毒毒素159支，其中，周宇阳销售159支，李怡纯参与销售109支。2016年5月19日公安机关抓获周宇阳、李怡纯时，在其住处长沙市天心区锦绣中环大厦2540室查获假冒的衡力牌肉毒毒素2支。周宇阳、李怡纯出售假肉毒毒素非法获利约36000元。3、被告人吴国敏、陈杨珍明知肖海山销售假冒的衡力牌肉毒毒素，仍通过其手机微信发布销售信息，以100至700元价格接收购买订单，由吴国敏从肖海山处以每支80至170元的价格购买，后吴国敏、陈杨珍再以顺风速递或亲自送达的方式销售。吴国敏、陈杨珍共计销售假冒的衡力牌肉毒毒素70支。吴国敏、陈杨珍出售假肉毒毒素非法获利约26900元。上述事实，被告人肖海山、何凡、周宇阳、李怡纯、吴国敏、陈杨珍在审理过程中亦无异议，并有证人渠艳、姜艺、庞峰等人的证言，电子数据，药品监督局对涉案药品的认证证明，户籍证明等书证等证据证实，足以认定

⼠某甲销售假药罪、生产、销售有毒、有害食品罪一审刑事判决书江苏省常州市天宁区人民法院刑事判决书（2018）苏0402刑初127号：江苏省常州市天宁区人民检察院以天检诉刑诉〔2018〕148号起诉书指控被告人张某甲犯销售假药罪、销售有毒、有害食品罪，于2018年2月28日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。江苏省常州市天宁区人民检察院指派检察员郭营出庭支持公诉，被告人张某甲及其辩护人张强到庭参加诉讼。现已审理终结经审理查明：销售有毒、有害食品2017年2月5日，被告人张某甲明知“ｂｌａｃｋｂｏｓｓ”减肥药中含有国家明令禁止的盐酸西布曲明成份，仍通过微信联系以人民币3300元（以下币种均为人民币）的价格从袁某处购买标有“ｂｌａｃｋｂｏｓｓ”字样的减肥药300粒，被告人张某甲将其中141粒（其中1粒为赠送）以40元／粒的价格出售给钮某及其客户，并由袁某直接通过快递邮寄给客户，被告人张某甲得款5600元；其余159粒由袁某通过快递邮寄至被告人张某甲位于江苏省常州市天宁区青山湾花园6幢2803室的住处。二、销售假药1.2017年2月16日，被告人张某甲在其位于江苏省常州市天宁区青山湾花园6幢2803室的住处，向高某出售标示“Ｂｏｔｕｌａｘ®100”字样肉毒素1盒，得款500元。2.2017年3月3日，被告人张某甲在其位于江苏省常州市天宁区青山湾花园门卫处，向高某出售标示“Ｂｏｔｕｌａｘ®100”字样肉毒素1盒，得款500元。3.2017年3月29日，被告人张某甲在其位于江苏省常州市天宁区青山湾花园门卫处，向高某出售标示“Ｂｏｔｕｌａｘ®100”字样肉毒素1盒，得款650元。4.2017年4月3日，被告人张某甲在其位于江苏省常州市天宁区青山湾花园门卫处，向高某出售标示“Ｂｏｔｕｌａｘ®100”字样肉毒素2瓶，得款1350元。2017年6月26日，被告人张某甲在江苏省常州市天宁区青山湾花园门卫处被公安人员抓获，公安人员当场从其身上查获并扣押“ｂｌａｃｋｂｏｓｓ”字样的产品20粒，后从其位于江苏省常州市天宁区青山湾花园6幢2803室的住处查获并扣押“ｂｌａｃｋｂｏｓｓ”字样的产品122粒、标示“Ｂｏｔｕｌａｘ®100”字样的产品14盒、标示“Ｂｏｔｕｌａｘ®200”字样的产品6盒、标示“ＮＡＢＯＴＡ”的产品10盒、标示“ＢＯＴＯＸ®100”的产品6盒。经常州市食品药品监督管理局认定：标有“ｂｌａｃｋｂｏｓｓ”字样的产品中检出“酚酞、盐酸西布曲明”的成份，为有毒有害食品；涉及标示“Ｂｏｔｕｌａｘ®100、Ｂｏｔｕｌａｘ®200、ＮＡＢＯＴＡ、ＢＯＴＯＸ®100”等字样的4种产品按假药论处。另查明，被告人张某甲到案后如实供述了起诉指控的事实。本案在审理过程中，被告人张某甲退出违法所得8600元。上述事实，被告人张某甲在开庭审理过程中亦无异议，并有证人钮某、潘某、骆某、高某、袁某、的证言笔录、辨认笔录及照片、搜查笔录、扣押及发还物品清单、提取笔录、微信截图、微信支付记录、快递单、常州市食品药品监督管理局出具的《关于对的批复》、常州市食品药品监督检验中心出具的检验报告、常州市公安局天宁分局局前街派出所出具的发破案经过、工作记录及情况说明等证据予以证实，足以认定本院认为，被告人张某甲销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品的，公诉机关的指控成立，其行为已构成销售有毒、有害食品罪，依法处五年以下有期徒刑，并处罚金。被告人张某甲明知是假药而予以销售，公诉机关的指控成立，其行为已构成销售假药罪，依法应处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。被告人张某甲犯数罪，应数罪并罚。被告人张某甲的部分犯罪行为属未遂，依法可以比照既遂犯从轻处罚。被告人张某甲归案后如实供述了自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人张某甲具有悔罪表现，可酌情从轻处罚。对于辩护人所提被告人张某甲具有坦白情节、认罪态度较好、具有悔罪表现等辩护意见，经查属实，本院均予以采纳。公诉机关建议判处被告人张某甲有期徒刑六个月至一年六个月的意见，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第一百四十四条、第六十九条、第二十三条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害药品安全刑事案件若干问题的解释》第十一条第一款、第十二条、第十五条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款、第三款、第十七条、第十八条、第二十条第（二）项之规定，判决如下一、被告人张某甲犯销售假药罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币六千元；犯销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万二千元；决定执行有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币一万八千元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）二、禁止被告人张某甲在缓刑考验期限内从事药品、食品的生产、销售及相关活动（禁止令从本判决生效之日起计算至缓刑期满止）。三、对从被告人张某甲处查获并扣押的相关食品、药品及其退出的违法所得人民币8600元，均予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省常州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本两份审判长孙晓星人民陪审员陆和平人民陪审员陈贤二〇一八年五月二十二日书记员刘菲菲

黑龙江省绥北人民法院刑事判决书（2020）黑8111刑初63号公诉机关绥北人民检察院被告人张兆庆，男，汉族，1985年10月2日出生，大专文化，黑龙江省第五管理区农机技术员，户籍所在地黑龙江省。现住黑龙江省逊克县。2020年5月8日因涉嫌妨害公务被黑龙江省垦区公安局北安分局刑事拘留，2020年5月20日被批准逮捕，现羁押于黑龙江省逊克县看守所。辩护人马长坤，黑龙江**远律师事务所律师。绥北人民检察院以黑绥北农检公诉刑诉（2020）62号起诉书指控被告人张兆庆犯妨害公务罪，于2020年8月12日向本院提起公诉。经本院决定当日受理此案并依法适用普通程序，依法组成合议庭。于2020年9月16日公开开庭进行了审理。绥北人民检察院指派检察员贾震宇出庭支持公诉，被告人张兆庆及其辩护人马长坤到庭参加诉讼。现已审理终结。绥北人民检察院指控，2020年5月7日22时许，被告人张兆庆酒后驾驶黑Ａ×××××号丰某多越野车由逊克县松树沟乌底河防火站返回逊克农场第五管理区，当其开车行驶至该区51居民组防疫卡点时，身穿警服正在卡点依法执行疫情防控检查的逊克农场派出所民警即被害人刘某1也告知其下车进屋登记、扫码配合检查，张兆庆明知刘某1也依法执行职务，但其拒绝配合且将卡点阻拦通行的路锥桶撞倒，民警刘某1也立即上前阻止，张兆庆将车倒回并对其辱骂。另一名执行疫情防控检查人员佐连平从屋内出来再次要求张兆庆登记、扫码检查，张兆庆便进屋将电暖气扔至屋外并继续谩骂。民警刘某1也电话报警有人酒驾和闯卡。张兆庆遂冲至屋外与刘某1也发生厮打，并捡起地上砖头对其进行殴打，造成刘某1也头部及手臂受伤，刘某1也为躲避其殴打跑至公路上，张兆庆手持砖头追赶未果。后张兆庆将车送回第五管理区办公室院内两次返回卡点屋内等刘某1也，并声称继续对其殴打，直到逊克农场派出所民警到达现场将其带离。经鉴定，刘某1也损伤程度为轻微伤。经侦查，被告人张兆庆于2020年5月8日被公安机关在黑龙江省逊克县抓获。被告人张兆庆到案后，自愿如实供述自己的罪行。为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了物证砖头1块，书证疫情防控工作紧急通知、值班表、人民警察证、检查登记表；证人戳卓、佐连平、杜某、林某等人的证言；被告人张兆庆的供述；司法鉴定意见书；现场勘验笔录及照片、指认笔录等证据。公诉机关认为，被告人张兆庆暴力袭击正在依法执行职务的人民警察，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十七条的规定,应当以妨害公务罪追究其刑事责任。张兆庆自愿如实供述自己的罪行，承认指控的事实，愿意接受处罚，应根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定对其处罚；建议判处被告人张兆庆有期徒刑一年。被告人张兆庆在庭审过程中，对公诉机关指控的事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用普通程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。辩护人认为1.被告人系自首；2.认罪认罚，无前科、劣迹；3.被告人平时表现良好、在工作中获得过先进个人；综上，请求合议庭对其从轻处罚。经审理查明，2020年5月7日22时许，被告人张兆庆酒后驾驶黑Ａ×××××号丰某多越野车由逊克县松树沟乌底河防火站返回逊克农场第五管理区，当其开车行驶至该区51居民组防疫卡点时，身穿警服正在卡点依法执行疫情防控检查的逊克农场派出所民警即被害人刘某1也告知其下车进屋登记、扫码配合检查，张兆庆明知刘某1也依法执行职务，但其拒绝配合且将卡点阻拦通行的路锥桶撞倒，民警刘某1也立即上前阻止，张兆庆将车倒回并对其辱骂。另一名执行疫情防控检查人员佐连平从屋内出来再次要求张兆庆登记、扫码检查，张兆庆便进屋将电暖气扔至屋外并继续谩骂。民警刘某1也电话报警称：“有人酒驾和闯卡”。张兆庆遂冲至屋外与刘某1也发生厮打，并捡起地上砖头对其进行殴打，造成刘某1也头部及手臂受伤，刘某1也为躲避其殴打跑至公路上，张兆庆手持砖头追赶未果。后张兆庆将车送回第五管理区办公室院内两次返回卡点屋内等刘某1也，并声称继续对其殴打，直到逊克农场派出所民警到达现场将其带离。经鉴定，刘某1也损伤程度为轻微伤。经侦查，被告人张兆庆于2020年5月8日被公安机关在黑龙江省逊克县抓获。被告人张兆庆到案后，自愿如实供述自己的罪行。上述事实有经庭审质证、确认的垦区公安局北安分局查封决定书及物证砖头；书证提取笔录、疫情防控工作紧急通知、情况说明3份、值班表、人民警察证、检查登记表查、到案经过，户籍证明、车辆驾驶人酒精呼气测试结果单、证明书、荣誉证书及证明；证人戳卓、苗某、刘某2、付某、张某、佐连平、杜某、林某等人的证言；被害人刘某1也的陈述；被告人张兆庆的供述；法医鉴定意见书；现场勘查笔录、指认笔录及照片，手机录音，案件侦查终结报告等证据证实，足以认定。本院认为，被告人张兆庆构成妨害公务罪。公诉机关的指控成立。关于辩护人提出的被告人系自首的辩护意见，经查，主动到案并如实供述其主要的犯罪事实，系自首，被告人不符合此条件，故对此辩护意见，不予采纳。关于辩护人提出的辩护意见2.3，经查，符合案件的客观事实，予以采纳。被告人张兆庆到案后能如实供述自己的罪行，愿意接受处罚，对其可以从宽处罚。综上，对被告人从轻处罚。公诉机关提出的量刑建议合理，予以采纳。根据被告人张兆庆的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十七条，第六十七条第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下：被告人张兆庆犯妨害公务罪，判处有期徒刑十个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年5月8日起至2021年3月7日止）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向黑龙江省农垦中级法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长孙海峰审判员张平审判员李波二〇二〇年九月三十日书记员齐佳楠

鵵某、周某等非法捕捞水产品罪一审刑事判决书江苏省如皋市人民法院刑事判决书（2018）苏0682刑初700号：三被告人均因涉嫌犯非法捕捞水产品罪，于2018年7月29日被如东县公安局取保候审，于2018年10月10日被如皋市人民检察院决定继续取保候审。如皋市人民检察院以皋检环刑诉（2018）51号起诉书指控被告人赵某、周某、崔某犯非法捕捞水产品罪，于2018年11月9日向本院提起公诉，并建议适用简易程序。本院依法适用简易程序，实行独任审判，于2018年11月23日公开开庭审理了本案。如皋市人民检察院指派检察员章艾华、邹越出庭支持公诉。被告人赵某、周某、崔某到庭参加诉讼。现已审理终结公诉机关指控，被告人赵某、周某伙同其雇佣的崔某为牟取不法利益，于2018年5月15日至7月27日海洋禁渔期内，驾驶泡沫浮筏至如东县东凌港附近海域（Ｅ121°42′，Ｎ32°16′），使用地笼网非法捕捞海产品六次，后将渔获物售出，销售价格10100元，实际得款人民币5000元。其中被告人赵某、周某参与全部作案，被告人崔某参与作案2起。经鉴定，涉案渔具为定置串联倒须笼壶，系禁用渔具。案发后，被告人赵某、周某、崔某能如实供述自己的罪行。公诉机关认为，被告人赵某、周某、崔某的行为均构成非法捕捞水产品罪；三被告人共同故意实施犯罪，系共同犯罪，被告人赵某、周某均系主犯，均应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人崔某系从犯，应当从轻、减轻处罚；三被告人均能如实供述自己的罪行，均可以从轻处罚。诉至本院。被告人赵某、周某、崔某对公诉机关的指控没有异议，且当庭表示自愿认罪。经审理查明，被告人赵某、周某伙同其雇佣的崔某为牟取不法利益，于2018年5月15日至7月27日海洋禁渔期内，驾驶泡沫浮筏至如东县东凌港附近海域（Ｅ121°42′，Ｎ32°16′），使用地笼网非法捕捞海产品六次，后将渔获物售出，销售价格10100元，实际得款人民币5000元。其中被告人赵某、周某参与全部作案，被告人崔某参与作案2起。具体事实如下：1.2018年5月15日，被告人赵某、周某驾驶泡沫浮筏至上述地点使用地笼网非法捕捞，未有渔获物；2.2018年6月初，被告人赵某、周某驾驶泡沫浮筏至上述地点使用地笼网非法捕捞，捕获鱼、螃蟹等渔获物并出售；3.2018年6月10日，被告人赵某、周某驾驶泡沫浮筏至上述地点使用地笼网非法捕捞，捕获鱼、螃蟹等渔获物并出售；4.2018年6月下旬的一天，被告人赵某、周某驾驶泡沫浮筏至上述地点使用地笼网非法捕捞，后将渔获物售出；5.2018年7月24日，被告人赵某、周某驾驶泡沫浮筏至上述地点使用地笼网非法捕捞，后于次日伙同其雇佣的崔某至该海域收网，捕获鱼、螃蟹等渔获物并出售；6.2018年7月25日收网后，被告人赵某、周某伙同其雇佣的崔某在上述地点再次使用地笼网非法捕捞，于2018年7月27日晚至该海域收网时被如东县渔政监督大队当场查获。经现场称重，共捕获渔获物30千克。经江苏省海洋渔具渔法鉴定中心鉴定，涉案渔具为定置串联倒须笼壶（俗名地笼网等），系禁用渔具。如东县公安局自被告人赵某处扣押泡沫浮筏1艘、地笼网30支及被告人赵某主动上交的违法所得人民币10100元，暂存于该局。涉案渔获物已被倾倒处理。中华人民共和国农业农村部文件（农业部通告［2018］1号）规定，北纬35度至26度30分之间的黄海和东海海域的休渔时间为5月1日12时至9月16日12时；在上述海域范围内，笼壶类网休渔时间为5月1日12时至8月1日12时。江苏省海洋与渔业局文件（［2018］3号）规定，我省海洋伏季休渔时间为5月1日12时至9月16日12时，其中，笼壶类网休渔时间为5月1日12时至8月1日12时。案发后，被告人赵某、周某、崔某均能如实供述自己的罪行。上述事实，被告人赵某、周某、崔某在开庭审理过程中亦无异议，并有如东县公安局制作的发破案及到案经过、扣押决定书、扣押清单，农业部文件、江苏省海洋与渔业局的文件，如东县渔政监督大队移送的现场检查（勘验）笔录、询问笔录、查封（扣押）决定书、登记保存物品处理通知书、现场检查照片、出具的情况说明，如东县海洋与渔业局出具的情况说明、江苏省海洋渔具渔法鉴定中心出具的海洋渔具渔法检验（鉴定）报告，被告人赵某、周某、崔某的基本信息及其在侦查阶段、审查起诉阶段的供述，江苏省非税收入一般缴款书等证据证实，足以认定本院认为，被告人赵某、周某、崔某违反保护水产资源法规，在禁渔期内使用禁用的工具捕捞水产品，情节严重，其行为均已触犯刑律，均构成非法捕捞水产品罪。被告人赵某、周某、崔某共同故意实施犯罪，系共同犯罪。被告人赵某、周某在共同犯罪中均起主要作用，均系主犯，均应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人崔某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当从轻处罚。被告人赵某、周某、崔某均能如实供述自己的罪行，均可从轻处罚。公诉机关指控被告人赵某、周某、崔某犯非法捕捞水产品罪，事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名正确，提请从轻处罚的理由成立，本院予以支持。被告人赵某、周某、崔某自愿认罪，且被告人赵某、周某退出违法所得，均可酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十条、第六十七条第三款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十四条之规定，判决如下一、被告人赵某犯非法捕捞水产品罪，判处罚金人民币一万元（其中五千一百元从扣押款一万零一百元中抵扣，余款四千九百元已缴纳）。被告人周某犯非法捕捞水产品罪，判处罚金人民币八千元（已缴纳）。被告人崔某犯非法捕捞水产品罪，判处罚金人民币五千元（已缴纳）。二、如东县公安局自被告人赵某处扣押的作案工具泡沫浮筏一艘，由该局依法处理；扣押的作案工具地笼网三十支及违法所得人民币五千元，均予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省南通市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判员李会利二〇一八年十一月二十三日法官助理张弦见习书记员陈思思

杨建辉行贿一审刑事判决书黑龙江省齐齐哈尔市铁锋区人民法院刑事判决书（2019）黑0204刑初27号：被告人杨建辉行贿一案，由齐齐哈尔市铁锋区人民检察院于2019年2月27日，以齐铁检刑诉〔2019〕25号起诉书向本院提起公诉，本院于同日立案受理。在诉讼过程中，公诉机关提出延期审理建议，本院决定延期审理一次。本院依法组成合议庭，于2019年8月19日公开开庭进行了审理。齐齐哈尔市铁锋区人民检察院指派检察员武惠明出庭支持公诉，被告人杨建辉及其辩护人刘英东到庭参加诉讼。本案现已审理终结齐齐哈尔市铁锋区人民检察院指控，2016年10月22日至2018年1月26日期间，被告人杨建辉为“保道”（利用人际关系，保证他人超限货车违规通过齐齐哈尔高速公路管理所辖路段的收费站），在收取大型货车司机费用后，通过手机微信转账方式支付好处费给齐齐哈尔高速公路管理处昂昂溪收费站路政中队中队长李某1（杨建辉微信号“ｗｘｉｄ-053ｅｖｎｊ8ａｄｆ622”，昵称为“神采飞扬”；李某1微信号“ｌｙｌｚ5566”或“ｌｙｌ3214625566”，昵称为岩、李某1、顺其自然、金色枫叶林等）115次，累计人民币60800元。李某1请托冯屯、街基、甘南、水师等收费站路政中队的负责人，利用他们各自职务便利使得杨建辉“保道”的超限货车被放行。被告人杨建辉于2019年1月7日在服刑期间被铁锋区监察委立案调查。公诉机关以相应证据证实上述指控事实，认为被告人杨建辉为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十九条第一款、第三百九十条第一款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以行贿罪追究其刑事责任。杨建辉是在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现在判决宣告以前还有其他罪没有判决，应当根据《中华人民共和国刑法》第七十条对其进行处罚。并提出判处被告人杨建辉一年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金的量刑建议。被告人杨建辉对公诉机关指控的罪名、犯罪事实及证据均无异议，无辩解，对公诉机关的量刑建议无异议。其辩护人对公诉机关指控的罪名无异议，辩护认为：1.被告人杨建辉具有坦白情节，符合法律规定的酌定从轻情节；2.被告人杨建辉自愿认罪，应酌情从轻处罚；3.建议对被告人杨建辉判处一年以下有期徒刑。经审理查明，2016年10月22日至2018年1月26日期间，被告人杨建辉为“保道”（利用人际关系，保证他人超限货车违规通过齐齐哈尔高速公路管理所辖路段的收费站），在收取大型货车司机费用后，通过手机微信转账方式支付好处费给齐齐哈尔高速公路管理处昂昂溪收费站路政中队中队长李某1（杨建辉微信号“ｗｘｉｄ-053ｅｖｎｊ8ａｄｆ622”，昵称为“神采飞扬”；李某1微信号“ｌｙｌｚ5566”或“ｌｙｌ3214625566”，昵称为岩、李某1、顺其自然、金色枫叶林等）115次，累计人民币60800元。被告人杨建辉于2019年1月7日在服刑期间被铁锋区监察委立案调查。上述事实，有公诉机关提交的，经法庭质证、认证的下列证据证实：（一）书证1.户籍证明，证实被告人杨建辉的自然身份信息情况。2.查询金融财产通知书，证实在中国工商银行查询李某1开户卡的存取款明细信息。3.协助查询财产通知书，证实中国农业银行提供了杨建辉、张某及其亲属的账户交易明细信息。4.调取证据通知书及调取证据清单，证实公安机关调取杨建辉和李某1的微信号及微信转账明细。5.微信转账记录，证实杨建辉和李某1的微信转账的情况。6.银行交易记录，证实张某的中国农业银行账户交易流水情况。7.齐齐哈尔铁路运输法院判决书，证实2006年1月19日因犯职务侵占罪杨建辉被判处有期徒刑十个月，缓刑一年。8.齐齐哈尔市铁锋区人民法院刑事判决书，证实2018年9月7日因犯行贿罪杨建辉被判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二十万元。9.齐齐哈尔市铁锋区人民法院刑事判决书，证实2019年4月26日被告人李某1因犯受贿罪被判处有期徒刑一年，并处罚金人民币十万元。10.齐齐哈尔市铁锋区人民法院刑事判决书，证实2019年5月28日杨建辉因犯敲诈勒索罪被判处有期徒刑十一年零六个月，并处罚金人民币五十万元，剥夺政治权利二年。（二）证人证言1.证人李某1的证言，证实2016年开始其在齐齐哈尔高速公路管理处昂昂溪路政中队任中队长，主要负责对车辆进行检查，如果超限，对车辆进行登记劝返。2016年11月其生病时其向杨建辉给借了60000元，杨建辉给其拿了30000元现金，其分多次用现金还了10000元。其有两个微信号，一个是ｌｙ132××××5566，另一个是ｌｙｌｚ5566，昵称有“顺其自然”、“岩”、“金色枫叶林”。小辉求过其帮忙放车，其没答应，也没帮他放过车。从2016年10月22日至2018年1月20日期间，杨建辉通过微信给其转账115次，共计64800元，其都收到了，是其向杨建辉借的钱。其不明白杨建辉每次都是200元至300元转过来是什么意思。杨建辉没问过其借钱干什么，其用借的钱买药看病了。2018年1月11日其通过工行卡买了4000元基金这件事，其记不清了，不知道为啥买的。杨建辉说与其没有债权债务关系，这些钱是他给其的好处费，这是在栽赃其，其不知道为什么。2018年12月26日其去齐齐哈尔市看守所会见过杨建辉，因其向他借过钱，其听说他判完了，就去看看他。其和阮宇浩一起去的，他开车送其，其给杨建辉存钱，杨建辉没让，说快出去了，不用了。向杨建辉借的钱现在还没还清，随有随还。其与冯屯收费站路政负责人白某、街基收费站路政负责人于某、富海收费站路政负责人王某之间的转账记录均是其借的钱，为什么都是200元至300元的，其用什么还的，记不清了。2.证人施展的证言，证实其在扎龙养车，因车辆超高超宽，需向杨建辉交保道费才能走高速公路。每次几百到二千不等，共向杨建辉交纳保道费100000余元。3.证人孙某的证言，证实其在扎龙养货车，因车辆超高超宽，需向杨建辉交保道费才能走高速公路。每次每车杨建辉收取1000元至2000元不等的保道费，其共向杨建辉交了60000元至70000元。4.证人关某1的证言，证实其在扎龙拉苇子，走高速或下道，需要向小辉交保道费，因为拉苇子的车超高超宽，交钱后就直接放行了。走高速是每次每车交1000元至2000元不等的保道费，这些年其向杨建辉交保道费共计100000元左右。5.证人李某2的证言，证实其从2015年3月份起运输芦苇，杨建辉垄断了收费站，没有小辉许可就不让上高速。每次都是小辉事先和收费站的人联系，小辉领着过收费站。其一共交过保道费50000元至60000元。6.证人李某3的证言，证实其自己养车拉货，大部分时间拉芦苇。装芦苇的车都超高超宽，不给小辉保道费不让上高速。小辉一般带其上联通大道和水师高速公路，有时走建华高速。保道费装草块是每车300元至400元，装芦苇是700元至800元，多时1900元左右。给了小辉3年保道费大概不到60000元。7.证人潘某的证言，证实其在扎龙养大车，走高速需要向小辉交保道费。交钱后收费站根本就不检查了，不交保道费市内哪个收费站也不让走。其一共向小辉交了有100000元左右的保道费。8.证人关某2的证言，证实其在扎龙养车。走高速或下道，都需要找小辉。因为货车超高超限，走高速收费站不让，小辉收钱后领着统一走。其一共向小辉交了100000余元的保道费。9.证人丛某的证言，证实其在扎龙养车。走高速或下道，需要找小辉。拉苇子的车都超高超限，走高速收费站不让，找小辉收费站就放行了，有时路政在昂昂溪那儿罚款，所以也得找小辉。保道费高速是1000余元，走下道是700元左右。回来拉货超限了，到黑龙江也得找小辉，给他300元左右。其一共向小辉交了40000元至50000元的保道费。10.证人关某3的证言，证实其在扎龙养车。货车超高超限，走高速收费站不让，小辉收钱后领着统一走。高速保道其最多交过2400元，平常也是1000元至2000元不等，走下道是800元。有的车往回返拉货超了，也得找小辉。其一共向小辉交了10000余元的保道费。11.证人刘某的证言，证实其在扎龙养车。货车超高超限，走高速收费站不让，小辉收钱后领着统一走。高速是1000元至2000元不等，走下道是800元，往回返拉货超了，到黑龙江就得找小辉，有时候给200元至300元，有时600元至800元，看拉的货定价。其一共向小辉交了20000元至30000元的保道费。（三）被告人供述被告人杨建辉的供述，证实其对公诉机关指控的犯罪事实供认不讳。（四）鉴定意见1.齐齐哈尔市公安司法鉴定中心（齐）公（刑技）鉴（电）字［2018］39号电子物证检验报告，证实在五部手机中检测出数据文件，包括微信聊天记录和截图。2.齐齐哈尔市公安司法鉴定中心（齐）公（刑技）鉴（电）字［2018］40号电子物证检验报告，证实在金色“ｈｏｎｏｒ”手机中检测出数据文件，包括微信聊天记录和短信信息。（五）其他证据抓获、破案经过，证实被告人杨建辉到案经过。上述证据来源合法，且客观真实、关联一致，本院予以确认本院认为，被告人杨建辉为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物，其行为已构成行贿罪。公诉机关指控事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人杨建辉的辩护人提出的辩护意见正确，本院予以采纳。被告人杨建辉犯行贿罪，依法应处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。被告人杨建辉归案后，能如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。公诉机关提出的量刑建议适当，本院决定予以采纳；辩护人提出的量刑意见不当，本院决定不予采纳。被告人杨建辉在原判决宣判后，刑罚执行完毕以前，发现在判决宣告以前还有其他罪没有判决，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照数罪并罚的规定，决定执行的刑罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十九条第一款、第三百九十条第一款、第六十七条第三款、第六十九条、第七十条的规定，判决如下被告人杨建辉犯行贿罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币十万元，与原敲诈勒索罪所判处有期徒刑十一年零六个月，并处罚金人民币五十万元，剥夺政治权利二年，数罪并罚，决定执行有期徒刑十二年零二个月，并处罚金人民币六十万元，剥夺政治权利二年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年2月27日起至2031年4月26日止。罚金于判决生效之日一次性缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向齐齐哈尔市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长侯宇光审判员熊晓娜人民陪审员刘贤琨二〇一九年八月二十日书记员马旭

苏润富、李刚、肖光海犯盗窃罪，赵某某犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪一审刑事判决书四川省江油市人民法院刑事判决书（2016）川0781刑初306号：江油市人民检察院以江检诉刑诉［2016］295号起诉书指控被告人苏润富、李刚、肖光海涉嫌犯盗窃罪，被告人赵某某涉嫌犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，于2016年6月27日向本院提起公诉。本院受理后,依法组成合议庭，于2016年7月19日公开开庭审理了本案。江油市人民检察院指派检察员杜红阳出庭支持公诉，被告人苏润富、李刚、肖光海、赵某某及赵某某的辩护人宁远广到庭参加诉讼。现已审理终结江油市人民检察院指控：2016年4月初一天晚上，被告人苏润富、李刚、肖海光相互邀约后，翻墙进入江油市武都镇攀长钢武都生产区404车间，盗窃12块ＵＮＳＮＯ8825热轧中板455.5公斤，4块1Ｃｒ8Ｎｉ9Ｔｉ冷轧薄板119.5公斤，然后将所盗赃物用三轮车运至肖光海家藏匿，后由苏润富销赃给赵某某，赵某某明知是赃物仍以9000余元的价格收购。案发后被盗物品被追回并发还被害单位。经价值鉴定，所盗物资价值人民币39977元。公诉机关称上述事实有被告人的供述与辩解、证人证言、鉴定意见、视听资料、书证等证据证实。公诉机关认为，被告人苏润富、李刚、肖光海以非法占有为目的，秘密窃取公私财物，数额较大，其行为应当以盗窃罪追究其刑事责任。被告人赵某某明知是犯罪所得的赃物予以收购，其行为应当以掩饰、隐瞒犯罪所得罪追究其刑事责任。被告人苏润富、李刚、肖光海并系累犯。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百一十二条、第六十五条之规定，对被告人苏润富、李刚、肖光海、赵某某予以惩处。被告人苏润富、李刚、肖光海、赵某某对指控的犯罪事实均无异议，亦未作辩解。赵某某的辩护人辩称，赵某某系初犯，退赃并退赔被害单位取得谅解，请求对赵某某从轻处罚。经审理查明：2016年4月初一天晚，被告人苏润富、李刚、肖海光相互邀约后，翻墙进入江油市武都镇攀长钢武都生产区404车间，盗窃12块ＵＮＳＮＯ8825热轧中板455.5公斤，4块1Ｃｒ8Ｎｉ9Ｔｉ冷轧薄板119.5公斤，然后将所盗赃物用三轮车运至肖光海家藏匿，后由苏润富销赃给赵某某，赵某某明知是赃物仍以9000余元的价格收购。案发后被盗物品被追回并发还被害单位。经价值鉴定，所盗物资价值人民币39977元。2016年5月10日赵某某家属向攀长钢武都生产区404车间财物损失补偿金3万元，攀钢集团江油长城特殊钢有限公司武装保卫部向赵某某予以谅解。上述事实有下列经庭审举证、质证的证据证实：1、受案登记表、立案决定书、归案情况说明，证明案件来源及被告人归案的情况；2、辨认笔录及照片，证明李刚辨认出苏润富、肖光海，指认了盗窃、隐藏赃物地点，肖光海辨认出苏润富、李刚，指认了盗窃地点，赵某某辨认出苏润富、蔡某某，指认了收赃的地点，蔡某某辨认出苏润富、肖光海、赵某某；3、江油市公安局搜查证、搜查笔录、扣押清单、侦查实验笔录、发还清单，证明公安机关对赵某某住处进行搜查并称重、发还被害单位的情况；4、接受证据材料清单及价格证明、江油市公安局鉴定聘请书、江油市价格认证中心江价鉴字［2016］70号价格鉴定意见书、鉴定意见通知书，证明经鉴定被盗赃物价值为人民币39977元；5、证人王某的证言证明其厂区被盗的情况，蔡某某的证言证明赵某某收赃的情况；6、苏润富、李刚、肖光海、赵某某的供述；7、谅解书、收条，证明赵某某赔偿并取得谅解的情况；8、四川省江油市人民法院（2014）江油刑初字第38号刑事判决书、四川省绵阳市中级人民法院（2014）绵刑终字第92号刑事裁定书、（2002）绵刑二初字第05号刑事判决书、释放证明书，证明被告人苏润富、肖光海、李刚的前科犯罪、判处刑罚、刑满释放时间；9、人口信息、拘留证、逮捕证、取保候审决定书，证明被告人各自的基本情况及被采取强制措施的情况。上述证据，本院予以确认本院认为，被告人苏润富、李刚、肖光海以非法占有为目的，秘密窃取公私财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪，依法应予惩处。被告人赵某某明知是犯罪所得的赃物予以收购，其行为已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪，依法应予惩处。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。苏润富、李刚、肖光海在被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。苏润富、李刚、肖光海、赵某某归案后如实供述其罪行，依法可以从轻处罚。赵某某退赔补偿被害人并取得谅解，可以酌定从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百一十二条第一款、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条、第六十七条第三款、第七十二条第一款及第三款、第七十三条第二款及第三款之规定，判决如下一、被告人苏润富犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年4月12日起至2019年4月11日止。罚金在判决生效后三十日内缴纳）；二、被告人李刚犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年4月12日起至2019年4月日11止。罚金在判决生效后三十日内缴纳）；三、被告人肖光海犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年4月12日起至2019年4月11日止。罚金在判决生效后三十日内缴纳）；四、被告人赵某某犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年零六个月，并处罚金人民币二万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金在判决生效后三十日内缴纳）；五、被告人苏润富、李刚、肖光海所得赃款九千元予以追缴。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省绵阳市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份审判长黄秀富代理审判员李媛人民陪审员谢廷兴二〇一六年八月十日书记员陈雪梅

杨永涛诈骗一审刑事判决书山东省寿光市人民法院刑事判决书（2017）鲁0783刑初321号：寿光市人民检察院以寿检公刑诉（2017）307号起诉书指控被告人杨永涛犯诈骗罪，于2017年4月24日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。寿光市人民检察院指派检察员杨军出庭支持公诉，被告人杨永涛及其辩护人张秉纲、郭圣凯到庭参加诉讼。现已审理终结经审理查明：2016年1月，被告人杨永涛以帮助被害人范某储存貂皮赢利为由，骗取范某款项48.3万元，后将款项用于偿还个人债务等开支。2016年12月16日，被告人以微信转账的方式付给被害人30000元。案发后被告人退还被害人45万元并获取谅解。上述事实，被告人在开庭审理过程中亦无异议。并有被害人范某的陈述，证人张某、丰某、谭某的证言，接受刑事案件登记表、抓获经过、人口信息、扣押清单及照片、中国农业银行银行卡交易明细清单、平安普惠、恒昌公司、证大财富借款公司出具的材料、谅解书等证据证实，足以认定本院认为，被告人杨永涛以非法占有为目的，以虚构事实、隐瞒真相的手段，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控的事实和罪名成立。被告人归案后如实供述犯罪事实，认罪态度较好，可以从轻处罚；被告人积极赔偿被害人损失并获取谅解，可酌情从轻处罚。辩护人提出被告人认罪悔罪积极赔偿、无犯罪前科请求从轻处罚的辩护意见本院予以采纳。本院为保护公民的财产权利不受侵犯，维护正常的社会秩序，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二款之规定，判决如下被告人杨永涛犯诈骗罪，判处有期徒刑三年缓刑五年，并处罚金人民币100000元（已缴清）。（缓刑考验期自判决确定之日起计算。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省潍坊市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份审判长王世山人民陪审员张学亮人民陪审员程淑荣二〇一七年五月十五日书记员郝建芬

닏明政盗窃、强奸一审刑事案件湖南省龙山县人民法院刑事判决书（2016）湘3130刑初35号：龙山县人民检察院以龙检公诉刑诉（2015）123号起诉书指控被告人苏明政涉嫌犯盗窃、强奸罪，于2016年3月1日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成由胡显东担任审判长，审判员刘江蓉、人民陪审员李家钰参加的合议庭，并适用普通程序简化审，公开开庭审理了本案。书记员李娟担任记录。龙山县人民检察院指派检察员杜娅出庭支持公诉，被告人苏明政到庭参加诉讼。现已审理终结经审理查明：1、2015年7月19日2时许，被告人苏明政从龙山县茅坪乡老场村卫生室屋后翻墙进入卫生室一楼东侧卧室内，从一根皮质板凳上将一挎包拿出卧室，在卫生室厨房打开挎包并将钱包内的1000元现金盗走，随后将挎包放至原来的位置。被告人苏明政欲从卧室离开之际，见受害人张某一个人身着睡衣睡在床上，遂心生歹念欲强奸张某，被告人苏明政爬上床，趴在受害人张某身上，并亲受害人脸颊。受害人张某醒了后就不停的反抗，用手抓扯对方。受害人张某在挣扎过程中，无意中将手指头伸到苏明政嘴边，被告人苏明政遂用嘴咬住其手指头不放，并用自己的左手抱着张某头部，用右手在张某上身乱摸，由于张某拼命反抗，两三分钟后，被告人苏明政见强奸无法得逞，就逃离了现场。后经龙山县公安局物证鉴定室李某某、方某某对受害人张某的伤情进行鉴定，张某的伤情构成轻微伤。2、2012年4、5月中旬的一天早上8时许，被告人苏明政见彭某家右边厨房的后门是开着的，于是从后门进入厨房，来到被害人家二楼找现金，因在二楼没有找到现金，苏明政便下楼来到彭某家电视房里面的卧室，从放在床尾的一件外套口袋里盗走120元现金。当被告人苏明政走到楼梯间时发现彭某回家了，于是就往二楼房间去躲，在二楼阳台处被彭某抓住，被告人苏明政便把盗窃的120元退还给了彭某。3、2014年1月中旬的一天凌晨，被告人苏明政认为茅坪乡老场村苏某乙家正在修建新房、肯定有现金放在家里，便来到苏某乙家附近，待确认苏某乙家周围没人后，被告人苏明政就从被害人家某进入苏某乙家老屋，在床边的电视机桌上发现有一个钱包，遂将钱包拿到隔壁房间的火坑边上并把包内的6000元现金（都是100元面值）全部盗走，然后把包又放回到原来的位置，逃离了现场。次日，苏某乙打电话联系到被告人苏明政，苏明政迫于压力承认了盗窃的事实，并将剩余的5800元现金全部退还了苏某乙。4、2015年夏天的一个晚上，被告人苏明政走路回家时看见张某某家没有关厨房门，便从厨房门进入张某某放有电视的房间后，因用手机灯到处寻找值钱的财物未果，便一直在楼梯间下面躲着。天亮后，苏明政在楼梯间下面被张某某的妻子向某乙发现，因被告人苏明政未盗窃成功便被放走。5、2015年9月中旬的一天上午8时许，被告人苏明政发现被害人曾某家的一楼是开着的，曾某在麻将桌旁看别人打麻将，苏明政便从大门进入到了二楼客厅，从客厅里沙发上的一个黑色皮包中盗走了现金200元。6、2015年10月中旬的一天半夜，被告人苏明政见被害人贾某家没有关门，便进入被害人贾某家中实施盗窃，入户后，被告人苏明政先后在屋内未找到现金，苏明政在寻找其他财物时被贾某发现，因被告人苏明政求饶，贾某教训苏明政后便让其离开。7、2015年11月14日左右的一天12时许，被告人苏明政骑摩托车到卜纳洞捉黄鳝，途径被害人郑某家时，苏明政将车停在郑某家旁边，待确认周围没人后，从郑某家侧门外的背篓里找到一把钥匙，然后用该钥匙打开侧门进入卧室，苏明政在床头的铺盖下找到一个钱包，并从中盗走600元现金。8、2015年11月15日晚上9时许，被告人苏明政发现茅坪乡老场村被害人田某乙家老屋开着灯且侧门没有关，苏明政便走到田某乙家的窗户处观察屋内的情况，发现田某乙已经睡着了，苏明政便搭梯子关了田某乙家的电闸开关，然后从田某乙家的侧门进入其老屋，在老屋电视房内翻动了电视柜等摆设，均未找到值钱的东西和现金，正准备离开的时候，田某乙醒了，并问他是谁，苏明政怕田某乙认出自己，遂扑上床用铺盖盖住田某乙的头部，防止其喊叫，隔壁的邻居田某甲听到喊声后出门查看，发现苏明政正骑在田某乙身上用被子蒙住其头部，苏明政见有人过来，就逃离了现场。另查明，被告人苏明政在因吸食毒品被行政拘留期间向对其进行调查的民警主动交代了自己的所有盗窃和强奸罪行。上述事实，被告人苏明政在开庭审理过程中亦无异议，且有经庭审查证属实的报警案件登记表，证人向某甲、邓某、田某甲的证言，被害人张某、苏某乙、郑某、向某乙、彭某、田某乙、贾某、曾某的陈述，被告人苏明政的供述与辩解，法医学人体损伤程度鉴定书，勘验、指认笔录及照片，视听资料，行政处罚决定书，户籍资料等证据证实，足以认定本院认为，被告人苏明政以非法占有为目的，入户盗窃八次，共盗窃现金7920元，数额较大；以暴力、胁迫手段，违背妇女意志，强行欲与被害人性交，被告人苏明政的行为已构成盗窃罪、强奸罪。公诉机关指控被告人苏明政犯盗窃罪、强奸罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以确认。被告人苏明政所犯盗窃罪中的其中四次盗窃及强奸罪已经着手实行犯罪，但由于被告人苏明政意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。针对公诉机关关于被告人苏明政所犯盗窃罪属于坦白的公诉意见，按照最高人民法院《关于处理自首和立功若干具体问题的意见》第一条第一款的规定：在司法机关未确定犯罪嫌疑人，尚在一般性排查询问时主动交代自己罪行的，应当视为自动投案的情形。经查，被告人苏明政在侦查机关未确定犯罪嫌疑人而对其排查询问时主动交代了自己的所有盗窃和强奸罪行，对被告人苏明政自动投案后主动交代自己所犯罪行的行为应认定为自首，故对于公诉机关认为被告人苏明政的该行为是坦白的公诉意见不予采纳，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被告人苏明政犯罪后给被害人退回了部分赃款，可以酌情从轻处罚。据此，本院决定对被告人苏明政从轻处罚。综上，根据被告人苏明政的犯罪情节、危害结果和悔罪表现，对被告人苏明政依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二百三十六条第一款，第二十三条，第六十七条第一款，第六十九条之规定，判决如下被告人苏明政犯强奸罪，判处有期徒刑三年二个月；犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元。决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月17日起至2019年5月16日止；罚金限判决生效后三日内向本院交纳）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份审判长胡显东审判员刘江蓉人民陪审员李家钰二〇一六年四月八日书记员李娟

江军辉、胡洪峰非法捕捞水产品罪一审刑事判决书浙江省温岭市人民法院刑事判决书（2019）浙1081刑初1506号：温岭市人民检察院以台温检七部刑诉（2019）1号起诉书指控被告人江军辉、胡洪峰犯非法捕捞水产品罪，于2019年9月24日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。温岭市人民检察院指派检察员徐和斌出庭支持公诉，被告人江军辉、胡洪峰到庭参加诉讼。现已审理终结公诉机关指控：2019年9月5日下午，被告人江军辉、胡洪峰在温岭市，使用自制手持式电捕设备进行捕捞，捕获鲫鱼七条左右。经查，自2019年1月11日起，温岭市石桥头镇土坦横河土坦头河段属于禁渔区，全年属于禁渔期。经温岭市港航口岸和渔业管理局认定，涉案手持式电捕设备属于禁用渔具。案发当日，温岭市公安局石桥头派出所民警在土坦头村××附近抓获被告人江军辉、胡洪峰，并扣押锂电池、电鱼网、水桶、电鱼竿等作案工具。被告人江军辉、胡洪峰归案后，均如实供述其涉案事实。被告人江军辉、胡洪峰签署《认罪认罚具结书》。上述事实，被告人江军辉、胡洪峰在开庭审理过程中亦无异议，并有被告人江军辉、胡洪峰的供述，证人樊某、蒋某的证言，温岭市人民政府关于划定禁渔区范围的通告，扣押决定书，证明，认定书，辨认笔录，前科查询记录，被告人户籍信息及侦查人员出具的抓获经过证明等证据证实，足以认定本院认为，被告人江军辉、胡洪峰结伙，违反水产资源保护法规，在禁渔区、禁渔期，使用禁用的方法捕捞水产品，情节严重，其行为均已构成非法捕捞水产品罪，系共同犯罪。公诉机关指控罪名成立。鉴于被告人江军辉、胡洪峰归案后均如实供述其犯罪事实，当庭自愿认罪，且已签署了《认罪认罚具结书》，确有悔罪表现，决定对二被告人依法分别予以从轻处罚并适用缓刑。公诉机关建议判处被告人江军辉、胡洪峰拘役二个月至四个月适当，本院予以采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第一、三款、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下一、被告人江军辉犯非法捕捞水产品罪，判处拘役三个月，缓刑六个月。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）二、被告人胡洪峰犯非法捕捞水产品罪，判处拘役二个月，缓刑四个月。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）三、扣押的作案工具锂电池一只、电鱼网一根、水桶一只、电鱼竿一根，由扣押机关温岭市公安局依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省台州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份审判员蔡晓颖二〇一九年九月三十日代书记员仇仁慰

何昌桂危险驾驶罪一审刑事判决书福建省武平县人民法院刑事判决书（2019）闽0824刑初351号：武平县人民检察院以武检一部刑诉〔2019〕31号起诉书指控被告人何昌桂犯危险驾驶罪，于2019年12月16日向本院提起公诉。本院依法适用速裁程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。武平县人民检察院检察员邱善泉、被告人何昌桂到庭参加了诉讼。现已审理终结武平县人民检察院指控：2019年10月26日21时10分许，被告人何昌桂酒后驾驶闽Ｆ×××××号白色宝马牌小型普通客车从武平县平川街道富康路违规掉头时与前方停靠的闽Ｆ×××××号白色奔驰牌小型轿车发生碰撞，造成两车损坏的交通事故。同日21时50分，办案民警将被告人带至武平县医院依法提取血样，后于10月29日将被告人书面传唤到案。经福建龙津司法鉴定所鉴定，送检的被告人血样中检测出乙醇，含量为193.60毫克／100毫升。经武平县公安局交通警察大队认定，被告人何昌桂负事故全部责任。被告人到案后自愿如实供述自己的罪行，且认罪认罚。公诉机关认为，被告人何昌桂在道路上醉酒驾驶机动车，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款第二项的规定，应当以危险驾驶罪追究其刑事责任；并认为被告人具有坦白等量刑情节，建议判处被告人拘役一个月二十五日，缓刑三个月，并处罚金2500元。另查明，案发时被告人何昌桂持准驾车型Ｃ1有效机动车驾驶证；案发后已与事故对方达成赔偿协议；庭前主动预缴罚金人民币2500元。被告人对被指控的犯罪事实、罪名及公诉机关提出的量刑建议均无异议，且认罪认罚。并有：1.户籍证明、到案经过、违法犯罪前科查证经过、行驶证及驾驶证复印件、机动车及驾驶人信息查询结果单、行政强制措施凭证、行政处罚决定书、现金缴款单、赔偿协议书等书证；2.证人陈某的证言；3.被害人朱某的陈述；4.福建龙津司法鉴定所出具的司法鉴定意见书、武平县公安局交通警察大队出具的道路交通事故认定书等鉴定意见；5.武平县公安局制作的呼气检测结果单、现场勘查笔录及照片、当事人血样提取登记表及提取、封装血样照片等勘验检查笔录等证据证实，足以认定本院认为，被告人何昌桂在道路上醉酒驾驶机动车，其行为已构成危险驾驶罪。公诉机关指控被告人犯罪的事实清楚，证据充分，罪名成立。被告人归案后能如实供述自己的罪行，属坦白，公诉机关据此建议可对被告人依法从轻处罚的意见，予以采纳。被告人在道路上醉酒驾驶机动车造成交通事故，且负事故全部责任，公诉机关据此建议对被告人酌情从重处罚的意见，予以采纳。被告人案发后能积极与被害人达成赔偿协议并主动接受罚金刑，公诉机关据此建议对被告人酌情从轻处罚的意见，予以采纳。被告人归案后认罪认罚，依法予以从宽处理。结合被告人的犯罪情节及悔罪表现等，可依法对被告人宣告缓刑。被告人何昌桂必须接受社区矫正。依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款第二项，第六十七条第三款，第六十一条，第四十二条，第七十二条第一、三款，第七十三条第一、三款，第五十二条之规定，判决如下被告人何昌桂犯危险驾驶罪，判处拘役一个月二十五日，缓刑三个月，并处罚金人民币二千五百元（已缴纳）。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省龙岩市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份审判员钟晓青二〇一九年十二月二十日书记员刘恒宏

䔰某某、田某2污染环境一审刑事判决书河南省长葛市人民法院刑事判决书（2017）豫1082刑初949号：长葛市人民检察院以长检公诉刑诉（2017）305号起诉书指控被告人田某某、田某2犯污染环境罪，向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。长葛市人民检察院指派检察员黄丽华出庭支持公诉，被告人田某某、田某2到庭参加了诉讼。现已审理终结长葛市人民检察院指控称，2015年年底被告人田某某、田某2在董村镇内官孙村投资开办一电镀锌厂，违法利用暗管、渗坑排放贮存含有重金属的废水，2017年2月24日被长葛市环境保护局查获，经检测废水中总锌浓度180ｍｇ／Ｌ（超标119倍，排放标准1.5ｍｇ／Ｌ）；总镍浓度0.58ｍｇ／Ｌ（排放标准0.5ｍｇ／Ｌ）；总铬浓度1.76ｍｇ／Ｌ（超标0.76倍，排放标准1.0ｍｇ／Ｌ）。该检测值严重超过国家规定的排放标准。所举证据有被告人供述与辩解、证人证言、书证等，公诉机关认为被告人田某某、田某2的行为应当以污染环境罪追究刑事责任，二被告人均系自首。请依法判处。经审理查明，2015年年底被告人田某某、田某2在董村镇内官孙村投资共同开办一电镀锌厂，违法利用暗沟排放含有重金属的废水，2017年2月24日被长葛市环境保护局查获，经检测废水中总锌浓度180ｍｇ／Ｌ，总镍浓度0.13ｍｇ／Ｌ，总铬浓度1.76ｍｇ／Ｌ，其中锌含量超过国家规定的污染物排放标准十倍以上。被告人田某某、田某2于2017年6月15日主动到长葛市公安局董村派出所投案，如实供述自己的犯罪行为。上述事实，被告人田某某、田某2在庭审过程中亦无异议，且有被告人田某某、田某2供述，证人韩某、孙某证言，案件调查终结报告、长葛市环境保护局现场检查笔录、现场勘查示意图、现场照片、任务通知单、水质采样原始记录、外来样品交接单、样品交接及流转单、视听资料及说明书、监测委托书、许环监测（2017）Ｓ-08号监测报告、检验结果告知书、资质认定计量认证证书附表、中华人民共和国电镀污染排放标准文件稿，被告人照片及户籍信息、到案经过、前科情况查询证明、长葛市公安局董村派出所证明、（2006）管刑初字第94号刑事判决书、（2010）长刑初字第249号刑事判决书等证据证实，足以认定本院认为，被告人田某某、田某2违反国家规定，利用暗沟排放电镀有毒物质，严重污染环境，其行为已构成污染环境罪。公诉机关指控罪名成立。二被告人犯罪以后主动投案、如实供述自己的罪行，均系自首，依法均可从轻处罚；二被告人均有犯罪记录，酌情均可从重处罚；在共同犯罪中二被告人均系主犯，应按照所参与的全部犯罪处罚。根据被告人田某某、田某2的犯罪性质、情节、悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百三十八条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十七条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理环境污染刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第四项、第十五条第三项之规定，判决如下一、被告人田某某犯污染环境罪，判处拘役六个月，并处罚金人民币30000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即刑期自2017年10月26日起至2018年4月25日止。所处罚金于本判决生效后十日内缴纳。）二、被告人田某2犯污染环境罪，判处拘役六个月，并处罚金人民币30000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即刑期自2017年10月26日起至2018年4月25日止。所处罚金于本判决生效后十日内缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内，通过本院或直接向河南省许昌市中级人民法院提出上诉，书面上诉的应提交上诉状正本一份，副本八份审判长韩彩霞人民陪审员孙书贵人民陪审员张国全二〇一七年十二月九日书记员李书沛

盖州市人民法院刑事附带民事判决书(2019）辽0881刑初404号公诉机关暨附带民事公益诉讼起诉人盖州市人民检察院。被告人耿某某，男，1979年9月29日出生，汉族，初中文化，个体，住辽宁省盖州市。因涉嫌销售有毒、有害食品罪，于2019年9月11日被盖州市公安局取保候审，于2020年6月22日被盖州市公安局执行逮捕，现羁押于盖州市看守所。盖州市人民检察院以盖检公刑诉（2019）328号起诉书指控被告人耿某某犯销售有毒、有害食品罪，于2019年11月20日向本院提起公诉,期间以盖检民公[2019]21088100010号起诉书向本院提起附带民事公益诉讼，被告人经传唤未到案，本院决定中止审理并决定逮捕，现被告人耿某某已归案。本院审查后决定合并审理，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。盖州市人民检察院指派检察员王阳、侯逾慧出庭支持公诉，被告人耿某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。盖州市人民检察院指控，2017年6月28日，被告人耿某某在盖州市城办事处其经营的康某保健品专卖店内，销售非正规渠道采购的保健食品，被公安机关查获并扣押“蟲草鹿鞭丸”等4盒保健食品。经辽宁省药品检验检测院检验：“蟲草鹿鞭丸”中含有西地那非成分。被告人耿某某到案后自愿如实供述自己的罪行。公诉机关盖州市人民检察院为证明其指控，当庭出示、宣读了书证、鉴定意见、被告人耿某某供述等证据。公诉机关认为，被告人耿某某销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十四条的规定，应当以销售有毒、有害食品罪追究其刑事责任。附带民事公益诉讼起诉人盖州市人民检察院诉称，被告人耿某某在康某保健店内销售有毒有害食品（蟲草鹿鞭丸），后经辽宁省药品检验检测院检验，扣押物品“蟲草鹿鞭丸”中检出西地那非成分。西地那非属于国家食品药品监督管理总局发布的《保健食品中可能非法添加的物质名单（第一批）》中的物质，系有毒、有害的非食品原料。被告人耿某某销售出去的有毒有害食品尚未召回，潜在的危害依然存在，社会公共利益受到侵害。诉讼请求：1.停止侵害，消除危险；2.在市级媒体公开赔礼道歉。被告人耿某某对指控事实、罪名、量刑建议及附带民事公益诉讼的请求没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。经审理查明，2017年6月28日，被告人耿某某在盖州市城办事处其经营的康某保健品专卖店内，销售非正规渠道采购的保健食品，被公安机关查获并扣押“蟲草鹿鞭丸”等4盒保健食品。经辽宁省药品检验检测院检验：“蟲草鹿鞭丸”中含有西地那非成分。被告人耿某某到案后自愿如实供述自己的罪行。1.被告人耿某某供述；2.书证（1）案件来源、抓捕经过；（2）扣押物品清单及照片；（3）撤销案件决定书；（4）情况说明；（5）营业执照；（6）两次撤销的刑事卷宗；（7）户籍证明；（8）无违法记录检索证明；3.鉴定意见辽宁省药品检验检测院关于“蟲草鹿鞭丸”检验结果的函。上述证据取证程序合法、内容客观真实、相互印证，形成了完整的证据链条，能证明本案事实，本院予以确认。本院认为，被告人耿某某销售明知掺有有毒、有害的非食品原料食品，其行为已构成销售有毒、有害食品罪。公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立，本院予以支持。被告人耿某某到案后能如实供述自己的罪行，愿意接受处罚，对其可以从轻处罚。被告人耿某某在康某保健店内销售出去的含有西地那非成分的有毒有害食品尚未召回，潜在的危害依然存在，社会公共利益受到侵害。附带民事公益诉讼起诉人的诉讼请求符合相关法律规定，本院予以支持。综合考虑本案的犯罪事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十四条、第三十七条之一、第五十二条、第五十三条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条、《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第二十条、《最高人民法院、最高人民检察院关于检察公益诉讼案件适用法律若干问题的解释》第四条、第二十条之规定,判决如下：一、被告人耿某某犯销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币八千元（已交纳）。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年6月22日起至2021年1月21日止。）二、责令被告人耿某某追回所销售的有毒、有害食品并予销毁。三、限被告人耿某某于本判决生效后三十日内在市级新闻媒体就销售有毒、有害食品行为公开赔礼道歉(相关内容须经本院审核认可)。四、禁止被告人耿某某在刑罚执行完毕三年内从事食品生产、销售及相关活动。五、扣押在案的涉案物品由扣押机关依法处理。如不服本判决，可在判决书送达的第二日起十日内，通过本院或者直接向营口市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。审判长陈伟人民陪审员卢兆成人民陪审员宋娟娟二〇二〇年七月二十四日法官助理宋君平书记员施晓彤

搉×××盗窃罪一审刑事判决书新疆生产建设兵团莫索湾垦区人民法院刑事判决书（2016）兵0802刑初4号：新疆生产建设兵团莫索湾垦区人民检察院以新兵莫垦检诉刑诉（2016）4号起诉书指控被告人吉×××犯盗窃罪，于2016年1月11日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。新疆生产建设兵团莫索湾垦区人民检察院代检察员马磊、杨萍娟出庭支持公诉，被告人吉×××到庭参加了诉讼。现已审理终结经审理查明：2015年9月24日21时许，被告人吉×××与阿×××（在逃）行至第八师一四七团四连51栋平房2号门前，二人将居民吕××停放在此处的一辆新Ｃ65275号牌深红色铃木牌ＱＳ110型摩托车推至几十米外隐蔽处，用拼接摩托车开关线路的方式，将摩托车启动后骑至第八师一四八团租住的房屋处，将所盗摩托车留作自用。现被盗摩托车已被扣押并发还给被害人吕××。经石河子市价格认证中心鉴定，被盗摩托车案发时价值人民币2500元。另查明：2015年9月27日，被告人吉×××在其第八师一四八团租住房屋内被莫索湾垦区公安局民警抓获。上述事实，被告人吉×××在开庭审理过程中均无异议，且有接处警情况登记表、报案材料、受案登记本、犯罪嫌疑人归案情况的说明、户籍证明、扣押笔录、发还清单；现场勘验检查笔录、辨认笔录；石河子市价格认证中心涉案物品估价鉴定结论书；被害人吕××的陈述；被告人吉×××的供述及辩解等证据证实，足以认定本院认为，被告人吉×××以非法占有为目的，采取秘密手段窃取他人财物价值2500元，数额较大，其行为已经触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条的规定，构成盗窃罪。公诉机关指控的事实清楚，证据确实充分，罪名成立。归案后，被告人吉×××如实供述全部犯罪事实，认罪态度较好，依法可从轻处罚。综上，为森严国法，打击犯罪，保护公民的财产权利不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下被告人吉×××犯盗窃罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币二千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年9月27日起至2016年2月26日止。罚金于本判决生效后五日内一次性向本院缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向第八师中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份审判员宋高波二〇一六年一月二十日书记员刘嘉

郭定评、蒋德虎抢劫、走私、贩卖、运输、制造毒品、窝藏、包庇一审刑事判决书贵州省赫章县人民法院刑事判决书（2019）黔0527刑初53号：贵州省赫章县人民检察院以赫检公诉刑诉［2019］396号起诉书指控被告人郭定评犯抢劫罪、贩卖毒品罪、被告人蒋德虎犯抢劫罪、被告人胡祥犯窝藏罪，于2019年3月26日向本院提起公诉，本院于当日立案受理。于2019年5月15日依法适用普通程序组成合议庭公开开庭进行了审理。赫章县人民检察院指派副检察长伍成霖出庭支持公诉，被告人郭定评、蒋德虎、胡祥及辩护人万国明、郭世荣、周登伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结贵州省赫章县人民检察院指控：1.2018年10月2日23时许，被告人郭定评和蒋德虎在赫章县城关镇小河东三路鲨鱼网吧上网，因没钱郭定评提议去街上抢钱，蒋德虎同意。二人遂到城关镇街上寻找抢钱的目标，在寻找过程中为避免抢钱时被他人认出，郭定评找来口罩给自己和蒋德虎戴上，二人继续在街上寻找至城关镇后河路和老菜场交叉路口时，见被害人张某背着包从此处经过，便尾随张某至城关镇后河村付家坡其租房门口，郭定评遂持刀指向张某，喊张某把钱拿出来，接着郭定评、蒋德虎又搜张某包，将张某的300余元现金及一部ＯＰＰＯＲ9Ｓ手机抢走。经赫章县发展和改革局鉴定，张某被抢的手机价值人民币1160元。案发后被害人被抢的手机已被公安机关追回返还被害人；被告人蒋德虎的父亲赔偿了被害人张某21800元，张某对蒋德虎的行为予以谅解。2.赫章县公安局禁毒民警根据平时工作中掌握的线索，于2018年10月12日17时许，将在赫章县城关镇卸旗村二环路岔路口贩卖毒品给他人且交易已完成的郭定评当场抓获，当场收缴交易的海洛因可疑物两包及毒资200元。经称量，郭定评贩卖给他人的两包海洛因可疑物净重0.1克。经毕节市公安司法鉴定中心鉴定，郭定评贩卖海洛因可疑物均检出海洛因成分。3.2018年10月12日17时许，郭定评因贩卖毒品被赫章县公安局禁毒大队民警抓获后，因其还涉及抢劫罪，禁毒大队民警于当日23时许将郭定评移交赫章县公安局刑侦大队城关中队。城关中队民警对郭定评进行讯问后，于2018年10月13日15时许将郭定评带至城关中队值班室进行看守准备将其带至赫章县看守所关押，在值班室看守期间，郭定评趁机逃跑至赫章县城关镇后河村手扒岩组被告人胡祥家，到胡祥家后郭定评明确告知胡祥其是因犯了贩卖毒品罪和抢劫罪被赫章县公安局刑侦大队抓到后，趁看管人员打瞌睡逃出来的，胡祥知道后仍为郭定评提供食物、衣物、住所，帮助郭定评逃避公安机关的抓捕，后郭定评于2018年10月15日在胡祥家下面河坝内被抓获。公诉机关向本院移送了指控被告人郭定评、蒋德虎、胡祥犯罪的书证、证人证言、鉴定意见、被害人陈述、被告人供述等相关证据。据此认为，被告人郭定评以非法占有为目的，使用胁迫手段，当场劫取他人财物，且违反国家对毒品的管理制度，贩卖毒品给他人，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第三百四十七条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以抢劫罪、贩卖毒品罪追究其刑事责任；被告人蒋德虎以非法占有为目的，使用胁迫手段，参与郭定评当场劫取他人财物，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十三条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以抢劫罪追究其刑事责任；被告人胡祥明知是犯罪的人而为其提供隐藏的处所、财物，帮助其逃匿，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百一十条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以窝藏罪追究其刑事责任。被告人郭定评在被判处有期徒刑以上刑罚，执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚；被告人蒋德虎在共同犯罪中，起次要作用，系从犯，应当减轻处罚。提请本院依法判处。对公诉机关的指控，被告人郭定评、蒋德虎、胡祥未提出辩护意见。被告人郭定评的辩护人提出被告人郭定评归案后，如实交待自己的犯罪事实，态度较好，应从轻处罚等的辩护意见；被告人蒋德虎的辩护人提出被告人蒋德虎是从犯、初犯、偶犯，具有坦白情节，蒋德虎的亲属代其赔偿了被害人损失，取得被害人的谅解，应从轻、减轻处罚等的辩护意见；被告人胡祥的辩护人提出被告人胡祥犯罪的主观恶性较小，认罪认罚，应从轻处罚等的辩护意见。经审理查明：1.2018年10月2日23时许，被告人郭定评提议到赫章县城关镇街上抢钱，蒋德虎同意后，二人到城关镇街上寻找作案目标。在寻找过程中郭定评找来口罩，二人戴上口罩后寻至城关镇后河路与老菜场交叉路口时，见被害人张某背着包从此处经过，便尾随张某至城关镇后河路付家坡张某租房门口，郭定评持刀威胁张某，二人将张某的300余元现金及一部ＯＰＰＯＲ9Ｓ手机抢走。经赫章县发展和改革局认定，张某被抢的手机价值人民币1160元。案发后，被抢的手机已被公安机关追回发还被害人；被告人蒋德虎的父亲赔偿了被害人张某21800元，张某表示谅解蒋德虎。上述事实，被告人郭定评、蒋德虎在开庭审理过程中无异议，且有抓获经过，现场勘验笔录及照片，指认笔录及照片，辨认笔录及照片，手机发票，鉴定意见，情况说明，前科材料，赔偿协议、收据及谅解书，扣押、返还物品清单，户籍信息，证人孔某、蒋某的证言，被害人张某的陈述及被告人郭定评、蒋德虎等人的供述等证据证明，足以认定。2.2018年10月12日17时许，赫章县公安局禁毒民警在赫章县城关镇卸旗村二环路岔路口处将贩卖毒品给他人且交易已完成的被告人郭定评当场抓获，当场收缴交易的海洛因可疑物两包。经称量，郭定评贩卖给他人的两包海洛因可疑物净重0.1克。经毕节市公安司法鉴定中心鉴定，郭定评贩卖的海洛因可疑物均检出海洛因成分。上述事实，被告人郭定评在开庭审理过程中无异议，且有抓获经过，现场勘查笔录、草图及照片，辨认笔录及照片，指认笔录及照片，搜查笔录，通话记录，扣押物品清单，毒品计量记录，提取笔录，鉴定文书，户籍证明，证人证言及被告人郭定评的供述等证据证明，足以认定。3.2018年10月12日，郭定评因贩卖毒品被赫章县公安局禁毒大队民警抓获后，因其还涉嫌犯抢劫罪，被移交赫章县公安局刑侦大队城关中队。城关中队民警对郭定评进行讯问后，于2018年10月13日15时许将郭定评带至城关中队值班室进行看守，在值班室看守期间，郭定评趁机逃跑至赫章县城关镇后河村手扒岩组被告人胡祥家，胡祥明知郭定评是犯罪嫌疑人，仍为郭定评提供食物、衣物、住所，帮助郭定评逃避公安机关的抓捕，后郭定评于2018年10月15日在胡祥家下面河坝处被公安民警抓获。上述事实，被告人胡祥在开庭审理过程中无异议，且有前两桩所列证据及到案情况说明，扣押物品清单，户籍信息，证人王某2、王某1、尹某、胡某、舒某等人的证言，郭定评、蒋德虎的供述及被告人胡祥的供述等证据证明，足以认定本院认为，被告人郭定评、蒋德虎结伙以非法占有为目的，持刀胁迫被害人，当场劫取他人财物；郭定评违反国家对毒品的管理规定，贩卖毒品给他人；胡祥明知郭定评是犯罪的人而为其提供隐藏的处所、财物，帮助其逃匿，郭定评的行为已分别构成抢劫罪、贩卖毒品罪；蒋德虎的行为已构成抢劫罪，胡祥的行为已构成窝藏罪。公诉机关指控被告人郭定评犯抢劫罪、贩卖毒品罪，被告人蒋德虎犯抢劫罪，被告人胡祥犯窝藏罪的事实清楚，证据确实充分，罪名成立，本院予以确认。对于被告人郭定评的辩护人提出被告人郭定评归案后，如实交待自己的犯罪事实，态度较好，应从轻处罚的辩护意见；被告人蒋德虎的辩护人提出被告人蒋德虎是从犯、初犯、偶犯，具有坦白情节，蒋德虎的亲属代其赔偿了被害人损失，取得被害人的谅解，应从轻、减轻处罚的辩护意见；被告人胡祥的辩护人提出被告人胡祥犯罪的主观恶性较小，认罪认罚，应从轻处罚的辩护意见，与事实相符，予以采纳。被告人郭定评一人犯数罪，应当数罪并罚。在共同犯罪中，被告人郭定评起主要作用，系主犯，依法予以惩处；被告人蒋德虎起次要作用，系从犯，依法予以减轻处罚。被告人郭定评曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚；三被告人在庭审中自愿认罪，态度较好，依法予以从轻处罚。鉴于案发后，被告人蒋德虎的亲属代其赔偿了被害人，被害人表示谅解蒋德虎，且被抢手机已被公安机关追回发还被害人，可对郭定评、蒋德虎酌情从轻处罚。为此，根据被告人郭定评、蒋德虎犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，被告人胡祥的犯罪情节和悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第三百四十七条、第三百一十条、第六十九条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十五条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下一、被告人郭定评犯抢劫罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币五千元；犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元，决定执行有期徒刑四年四个月，并处罚金人民币七千元。［刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年10月15日起至2023年2月14日止。所处罚金，应在本判决生效后三十日内向本院缴纳。］二、被告人蒋德虎犯罪抢劫罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币二千元。［刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年10月8日起至2020年8月7日止。所处罚金，应在本判决生效后三十日内向本院缴纳。］三、被告人胡祥犯窝藏罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年。（缓刑考验期，从判决确定之日起计算。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省毕节市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长徐梅人民陪审员游明学人民陪审员吴道华二〇一九年六月二十四日法官助理袁溪晨书记员袁溪晨（代）

莋某某非法持有枪支罪一审刑事判决书广东省罗定市人民法院刑事判决书（2014）云罗法刑初字第393号：罗定市人民检察院以罗检公诉刑诉（2014）363号起诉书指控被告人王某某犯非法持有枪支罪，于2014年11月27日向本院提起公诉。本院受理后依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。罗定市人民检察院指派检察员谢丽华出庭支持公诉。被告人王某某到庭参加诉讼。现已审理终结经审理查明：2014年9月23日下午，被告人王某某在没有持枪资格的情况下持一支具备以火药燃烧产生气体为发射动力的改制射钉枪及弹药去到罗定市加益镇清水村委的山上狩猎未果后返回途中，被公安民警查获，并当场扣押到该枪支、炮砂筒及撞针。上述事实，被告人王某某在开庭审理过程中亦无异议，并有其在侦查机关的供述；证人潘某某的证言；扣押清单；现场勘验检查工作记录、现场图及照片、指认照片；痕迹检验报告书；违法犯罪嫌疑人信息查询情况登记表；户籍资料及查获经过等证据证实，足以认定本院认为，被告人王某某违反枪支管理规定，非法持有改制射针枪一支，其行为已构成非法持有枪支罪。公诉机关指控被告人王某某犯罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。被告人王某某归案后能如实供述其犯罪事实，并当庭自愿认罪，依法可以从轻处罚。公诉机关提出对被告人王某某判处二年以下有期徒刑、拘役或者管制的量刑建议，本院予以采纳。鉴于被告人王某某是初犯、偶犯，认罪态度较好，未造成严重后果，适用缓刑不致对其所居住的社区产生重大不良影响，故可宣告缓刑。综上，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第六十七条第三款、第六十四条、第七十二条、第七十三条的规定，判决如下一、被告人王某某犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）二、对扣押到的枪支一支及炮砂筒及撞针，予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广东省云浮市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份代理审判员房驰二〇一四年十二月五日书记员陈威

河北省衡水市中级人民法院刑事附带民事判决书（2020）冀11刑终246号原公诉机关河北省武强县人民检察院。上诉人（原审被告人）孙建刚，男，1985年6月1日出生于河北省武强县，汉族，小学文化，农民，捕前住武强县。2010年8月3日因犯故意伤害罪被判处有期徒刑一年零三个月。因涉嫌犯交通肇事罪于2019年12月3日被武强县公安局刑事拘留，同年12月16日被逮捕。现羁押于武强县看守所。原审附带民事诉讼原告人胡某，女，1954年8月9日出生于河北省武强县，汉族，住武强县。系被害人韩某4之妻。原审附带民事诉讼原告人韩某1，女，1976年6月20日出生于河北省武强县，汉族，住武强县。系被害人韩某4之长女。原审附带民事诉讼原告人韩某2，女，1979年1月30日出生于河北省武强县，汉族，住武强县。系被害人韩某4之次女。原审附带民事诉讼原告人韩某3，男，1982年11月9日出生于河北省武强县，汉族，住武强县。系被害人韩某4之子。原审附带民事诉讼被告人山东省枣庄市峄城区东升汽配店。系鲁Ｄ×××××号车辆所有人。住所地：山东省枣庄市峄城区坛山街道办事处前湾社区。统一社会信用代码：91370404ＭＡ3ＦＧＫＮＰ95。负责人李东，该店经营人。原审附带民事诉讼被告人中国人寿财产保险股份有限公司衡水市中心支公司。住所地：衡水市桃城区休闲广场胡同北侧联通大厦。统一社会信用代码：91131102069428769N。负责人王晶，该公司经理。河北省武强县人民法院审理武强县人民检察院指控被告人孙建刚犯交通肇事罪、原审附带民事诉讼原告人胡某、韩某1、韩某2、韩某3提起附带民事诉讼一案，于二〇二〇年五月二十六日作出（2020）冀1123刑初3号刑事附带民事判决。被告人孙建刚不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人，认为本案事实清楚，符合不开庭审理的条件，决定不开庭审理。现已审理终结。原判决认定：2019年11月30日19时38分左右，被告人孙建刚醉酒驾驶鲁Ｄ×××××号比亚迪牌小型轿车沿正港线—东厂（大寨路）由西向东行驶，行至与前方同向被害人韩某4骑行的二轮自行车发生碰撞致韩某4当场死亡的交通事故，事故发生后孙建刚驾车逃逸，后返回现场，配合公安机关调查。经武强县公安交通警察大队研究认定：孙建刚应负此道路交通事故的全部责任，韩某4无责任。经衡水市公安局物证鉴定所检验，孙建刚血液酒精含量为131.44ｍｇ／100ｍＬ。被告人孙建刚驾驶的鲁Ｄ×××××号比亚迪牌小型轿车登记在山东省枣庄市峄城区东升汽配店名下，实际所有人为孙建刚，该事故车辆在中国人寿财产保险股份有限公司衡水市中心支公司投保机动车交通事故责任强制险和机动车车辆商业险，并附加不计免赔险。此事故的发生造成附带民事诉讼原告人各项经济损失共计177590.15元，其中处理丧葬事宜误工人员误工费964.15元、交通费500元、丧葬费35816元、死亡赔偿金140310元。上述事实有被告人孙建刚的供述、证人杨某、陈某1、陈某2、韩某3等的证言、监控录像、受案登记表、机动车驾驶证、行驶证复印件、驾驶人、机动车信息查询结果单、道路交通事故认定书、道路交通事故现场图、现场勘查笔录及照片、发破案经过、武强县公安交通警察大队出具的自首证明、衡水市公安局物证鉴定所检验报告、衡水市司法鉴定中心司法鉴定意见书、北京市朝阳区人民法院（2010）朝刑初字第2190号刑事判决书、户籍证明、武强县村民委员会证明、中国人寿财产保险股份有限公司衡水市中心支公司机动车交通事故责任强制保险投保单等证据予以证实。武强县人民法院认为，被告人孙建刚违反交通运输管理法规，发生交通事故，致一人死亡，事故发生后逃逸，负事故全部责任，其行为已构成交通肇事罪，应予惩处。被告人孙建刚醉酒驾驶机动车且具有犯罪前科，应依法酌情从重处罚。事故发生后，被告人孙建刚逃逸后又返回事故现场，被带至公安机关后如实供述了自己的犯罪行为，系自首，可依法从轻或减轻处罚。被告人孙建刚的行为造成交通事故致使韩某4死亡，应承担民事赔偿责任。关于赔偿项目和标准：1、附带民事诉讼原告人主张的韩某4的死亡赔偿金140310元、丧葬费35816元的诉讼请求合理，本院予以支持；2、停运尸费已包含在丧葬费范畴内，附带民事诉讼原告人重复主张，本院不予支持；3、办理丧葬事宜误工费、交通费，因未提供相关证据，误工费依据河北省农、林、牧、渔业行业工资标准按3人5天计算为964.15元（23461元÷365天×5天×3人）；交通费结合实际情况，酌情确定500元，故对附带民事诉讼原告人主张的误工费、交通费5000元，予以变更；4、精神损害抚慰金，因本案涉及到刑事附带民事，依据相关法律规定不在赔偿范围内，不予支持。以上损失共计177590.15元。附带民事诉讼被告人中国人寿财产保险股份有限公司衡水市中心支公司在机动车强制保险责任限额范围内赔偿附带民事诉讼原告人胡某、韩某1、韩某2、韩某3经济损失11万元，因被告人孙建刚系醉酒驾驶，发生交通事故后逃逸，保留保险公司对被告人孙建刚的追偿权，在商业第三者责任保险范围内不承担赔偿责任。山东省枣庄市峄城区东升汽配店已将鲁Ｄ×××××号比亚迪牌小型轿车转卖，对本次事故不承担赔偿责任。超出部分由被告人孙建刚承担赔偿责任。依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条、第三十六条第一款、第六十七条第一款、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条第一款、第二款、第三款的规定，判决如下：一、被告人孙建刚犯交通肇事罪，判处有期徒刑三年零六个月。二、附带民事诉讼被告人中国人寿财产保险股份有限公司衡水市中心支公司在机动车强制保险责任限额范围内赔偿附带民事诉讼原告人胡某、韩某1、韩某2、韩某3经济损失11万元，保留对被告人孙建刚的追偿权；被告人孙建刚赔偿附带民事诉讼原告人胡某、韩某1、韩某2、韩某3经济损失67590.15元。三、驳回附带民事诉讼原告人胡某、韩某1、韩某2、韩某3的其他诉讼请求。被告人孙建刚的上诉理由：我父母已故，无兄弟姐妹且已离婚多年，有一个上小学的儿子无人照看，现在我已经凑够了原告提出的赔偿数额，愿意与原告达成调解，早点出去照管孩子。经审理查明，原判决认定上诉人（原审被告人）孙建刚犯交通肇事罪及由其犯罪行为给原审附带民事诉讼原告人造成的经济损失的事实清楚，武强县人民法院在一审刑事附带民事判决书中列举了认定本案事实的相关证据，所列证据均已经庭审质证，本院予以确认。二审期间，上诉人（原审被告人）孙建刚与原审附带民事诉讼原告人胡某、韩某1、韩某2、韩某3达成刑事和解。本院认为，上诉人（原审被告人）孙建刚违反交通运输管理法规驾驶车辆，致一人死亡的重大交通事故，肇事后逃逸，负事故全部责任，其行为已构成交通肇事罪，依法应予惩处。由其犯罪行为给原审附带民事诉讼原告人造成的经济损失应予赔偿。上诉人孙建刚有犯罪前科、醉酒驾驶机动车情节，酌情从重处罚。上诉人有自首情节，依法可以从轻或者减轻处罚。附带民事诉讼被告人中国人寿财产保险股份有限公司衡水市中心支公司在机动车强制保险责任限额内承担理赔责任。原判综合全案，对上诉人孙建刚从轻处罚所处刑罚适当，附带民事诉讼部分项目、数额合法有据。二审期间，上诉人孙建刚与原审附带民事诉讼原告人胡某等达成刑事和解取得其谅解，并综合考虑上诉人前科距本次案发时间较长及其特殊家庭状况等，可以对其从轻处罚，并适用缓刑。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）、（二）项、第二百四十四条，《中华人民共和国刑法》第一百三十三条、第三十六条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款之规定，判决如下：一、维持河北省武强县人民法院（2020）冀1123刑初3号刑事附带民事判决的第二、三项，即附带民事诉讼被告人中国人寿财产保险股份有限公司衡水市中心支公司在机动车强制保险责任限额范围内赔偿附带民事诉讼原告人胡某、韩某1、韩某2、韩某3经济损失11万元，保留对被告人孙建刚的追偿权；被告人孙建刚赔偿附带民事诉讼原告人胡某、韩某1、韩某2、韩某3经济损失67590.15元；驳回附带民事诉讼原告人胡某、韩某1、韩某2、韩某3的其他诉讼请求。二、撤销河北省武强县人民法院（2020）冀1123刑初3号刑事附带民事判决的第一项，即被告人孙建刚犯交通肇事罪，判处有期徒刑三年零六个月。三、上诉人（原审被告人）孙建刚犯交通肇事罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年。（缓期考验期限，自本判决确定之日起计算。）本判决为终审判决。审判长李贺审判员曹旭斌审判员刘国华二〇二〇年七月十四日书记员戈玲慧

兵故意伤害一审刑事判决书云南省镇雄县人民法院刑事附带民事判决书（2017）云0627刑初418号：云南省镇雄县人民检察院以镇检公诉刑诉［2017］248号起诉书指控被告人邓兵犯故意伤害罪，于2017年7月10日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人邓某1向本院提起附带民事诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，于2017年8月24日公开开庭进行了合并审理。镇雄县人民检察院指派检察员徐轩出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人邓某1的委托代理人余某、被告人邓兵到庭参加诉讼。因案件疑难，2017年7月10日，经昭通市中级人民法院批准延长审理期限二个月，现已审理终结镇雄县人民检察院指控，2013年6月17日，张某1与其前男友赵某1（另案判决）因琐事发生纠纷。当晚21时许，张某1打电话给其表姐杜某1（已判决），叫杜某1喊人教训赵某1。杜某1遂邀约了被告人邓兵及同案人吴某、邓某2、袁某1（三人已判刑）等人，杜某1等人到镇雄县四中门口后，张某1打电话叫赵某1来把话说清楚，随后赵某1带起二十余人提着大刀、钢管追打杜某1等人，将杜某1等人追散。后赵某1打电话叫杜某1喊人到周某包继续火拼。杜某1遂打电话邀约刘某2（已判刑），叫其喊人来帮忙，刘某2邀约了高某、蔡某、宋某2、宋胜萄（几人另案处理）等人到新公园和杜某1等人汇合，杜某1叫杜某2（已判决）开车送刘某2到商业城拿打架工具，后杜某2又开车将刘某2及张某2（另案判决）等人及打架工具送到镇雄县城新公园。随后被告人邓兵、张某2、刘某2、杜某2等人拿起刀子等作案工具到周某包寻找杜某1、赵某2等人，在寻找过程中，看见邓某1骑摩托车带着付某、穆某途经此处，杜某2等人拦住摩托车后将邓某1三人砍倒在地上，并将三人砍伤，发现砍错人后杜某2等人逃离现场。邓某1因伤势严重送镇雄县人民医院治疗后转四川华西医院治疗。经镇雄县公安司法鉴定中心鉴定，邓某1的伤情构成重伤，付某、穆某的伤情不构成轻微伤。针对上述指控，公诉机关当庭宣读出示了下列证据：1.受案登记表、立案决定书，证明镇雄县公安局南城派出所接付某、穆某报称，二人和邓某1于2013年6月17日晚被不认识的人砍伤，请求查处。2.受害人邓某1的陈述，证明2013年6月17日时晚，我与付某、穆某骑摩托车玩，经过哪些地方已记不清了，我在医院醒来后，听我母亲讲我被人打伤。3.证人证言（1）证人申某1的证言，证明2013年6月17日晚，刘某2等人来我家中拿了三把刀，还告诉我要帮他姐整点事，我便与刘某2等人来到镇雄县实验中学后面，见刘某2的姐姐杜某1等十多人。刘某2等人便提着刀冲向实验中学对面的山包上，我就回家了。（2）证人张某1的证言，证明2013年6月17日，我叫杜某1邀约人打赵某1，我们反被赵某1喊来的人打散。当晚杜某1和赵某1约定喊人在镇雄县城周家老包斗殴，后杜某1邀约的人到周某包，未见赵某1等人，错将三个骑摩托车的人砍伤。（3）证人穆某的证言，证明2013年6月17日晚，邓某1骑摩托车带着我和付某途经镇雄县城周家老包，被二十多人持长刀、钢管打伤，其中一个穿白色短袖衣服的人砍了邓某1头部一刀后说砍错人了，这帮人就跑了。（4）证人余某的证言，证明其子邓某1于2013年6月17日晚被他人无故砍伤，邓某1一直处于昏迷状态，其卖房给邓某1治疗，花去较大费用，要求严惩被告人并要被告人赔偿相应损失。（5）证人高某的证言，证明2013年6月的一天晚上，刘某2打电话给宋某2邀约人打架，我与蔡某等人在镇雄县城新公园处找到刘某2等人，大家拿起刀子和刘某2等人前往县城周家老包处，我和蔡某、鲁某1在离公路十多米远的地方听见摩托车倒地的声音，我们跑过去看见摩托车旁有一人睡在地上，一个坐在地上，有一人拉睡在地上的人，刘某2在旁边问为何乱砍人，大家就跑了。（6）证人刘某1的证言，证明我弟弟刘某2等人打伤邓某1后，我拿了人民币20000元交到派出所作为邓某1的医疗费。（7）证人宋某1的证言，证明2013年6月的一天，刘某2邀约我与宋某2、蔡某、高某、鲁某1等人去县城周家老包打架，我和一个叫鲁某2的人因手中没工具就没有参与，后听说有一个人被砍昏了。4.辨认笔录、照片，证明同案人杜某1、宋某2、高某、袁某1、刘某2、张某2对分发刀具的镇雄县城新公园下面一路口的辨认情况；同案人吴某、宋某3、刘某、袁某、张某3对其与张某3等人将邓某1等人砍伤的地点镇雄县城周家老包公路上一转拐处的辨认情况。5.镇雄县人民医院伤情检查、ＣＴ诊断报告、四川华西医院住院病历，证明邓某1的伤为极重型开放性颅脑损伤，双侧顶叶多发性脑挫伤（以左侧为主），蛛网膜下腔出血，脑干挫伤可能，顶骨粉碎性、凹陷性骨折，左肱骨开放性骨折；穆某的伤为全身多处软组织损伤；付某的伤为额部皮肤裂伤，左下肢软组织损伤。6.镇雄县公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定书，证明邓某1的损伤程度鉴定构成重伤；穆某、付某的损伤程度经鉴定不构成轻微伤。7.曲靖师范学院录取通知书，证明被害人邓某1于2013年7月25日被该校录取。8.（2014）镇刑初字第138号刑事判决书，证明经云南鼎丰司法鉴定中心鉴定，邓某1的伤残等级为Ⅱ（贰）级。同案人刘某2故意伤害二起，被判处有期徒刑五年零六个月；杜某1、张某2、吴某、袁某1、邓某2因本案分别被处有期徒刑三年零六个月、三年、三年、二年零六个月缓刑四年、二年缓刑三年，并由刘某2、杜某1、张某2、吴某、袁某1、邓某2及附事民事诉讼被告人袁某2、王某飞连带赔偿邓某1住院医治418天支付的医疗费人民币406426.42元、交通费人民币11240.50元、住院伙食补助费人民币20900元、护理费人民币20900元、营养费人民币8360元、误工费人民币20900元、复印费人民币57元。共计人民币492563.92元（扣除刘某2亲属主动交给公安机关及法庭，请转交给邓某1作医疗费的人民币80000元、杜某1亲属交的人民币70000元、张某2亲属交的人民币35000元、吴某亲属交的人民币30000元、袁某1之父袁某2交的人民币30000元、邓某2亲属王某飞交的人民币30000元、张某1亲属交的人民币20000元共计人民币295000元），还应赔偿人民币197563.92元。9.人口基本信息，证明被告人邓兵的基本情况。10.抓获经过、在逃人员信息表，证明2017年5月9日，昆明市公安局在昆明市官渡区星体花园46栋815号房将在逃的被告人邓兵抓获。11.同案人供述（1）同案人杜某1的供述，证明2013年6月的一天晚上，我表妹张某1打电话告诉我她与赵某1有矛盾，要我帮忙处理。我即邀约张某2、吴某、邓某2、邓兵、袁某1与张某1来到镇雄县第四中学门口找赵某1。赵某1带着十多个人持刀向我们冲来，并把我们的人打散。我在与张某1逃跑的途中，赵某1打电话给张某1，叫张某1约人来火拼。我就打电话给刘某2，叫他找人来帮忙，我又打电话给张某2。后我与张某1、张某2、袁某1、邓某2等人在县城新公园处汇合，刘某2带着十几个人来后，我将与赵某1打架之事告诉刘某2，刘某2遂带着十多人拿着刀前往县城周某包，张某2、袁某1、邓某2等人也拿着刀一同前往，我与张某1在周某包下面的公路上等候。没多久，刘某2等人跑回来说打错人了，大家就分散跑了。（2）同案人刘某2的供述，证明2013年6月的一天晚上，杜某1打电话给我讲张某1与他人发生矛盾，她喊一帮人帮张某1的忙时被对方打跑，要我喊人帮忙打架。我就喊起宋某2、蔡某、高某、申某2、宋某1等人坐杜某2的车到镇雄县城新公园处，遇见杜某1带着四五个人，杜某1叫我找几把刀子，我到申某1家拿了三把关刀后，与宋某2、蔡某、高某、申某2、杜某2和杜某1喊起的十多人持刀前往县城周某包，但没有看到人，大家往公路边走时，看见有三个人骑一张摩托车过来，我听有人说就是这些人，就有一人冲上去持刀向骑摩托车的人头部砍去，骑摩托车的三人遂倒在地上，其他的人也冲上去用刀乱砍，我持刀跑过去时，听被砍的人说他们是途经此地的，大家知道砍错人后就跑了。（3）同案人袁某1的供述和杜某1的供述基本一致，同时证明2013年6月17日晚参与打架的有三十多人，砍错人时我在现场，因天黑人多，没有看清是哪些人砍的。（4）同案人张某2的供述，证明2013年6月17日晚，砍伤邓某1时我与邓某2在周某包下面龙井路延长线，后听说砍伤邓某1的人有袁某1、邓兵、杜某2、吴某等人。（5）同案人吴某的供述，证明当晚砍邓某1等人时，在现场的有张某2、邓某2、邓兵、袁某1等人，我还持刀砍了摩托车上的其中一人的大腿一刀。（6）同案人邓某2的供述与杜某1的基本一致，并证明当晚砍邓某1时其是在现场的，但我没有动手，后听邓兵讲，他砍了一个人几刀。（7）同案人杜某2的供述，证明2013年6月的一天晚上，我将我姐杜某1和我表妹张某1送到县城新公园处，杜某1又叫我送刘某2到镇雄县民族中学家属房的公路上，就有人将几把刀放在我的车上，我返回新公园处，见二三十人拿着刀冲向县城周某包方向，后有人说砍错人了。12.被告人邓兵的供述，证明2013年6月的一天，我和邓某2、张某2、袁某1、吴某在一起，下午18时许，张某2的女朋友杜某1打电话喊我们去她家吃东西，我们到杜某1家还没有吃东西，杜某1接到一个电话后说她的妹妹张某1在镇雄县第四中学被人欺负，叫我们一同去看一下。我们和杜某1到四中门口约两三分钟左右，见十多人提刀冲向我们，我们就跑了。我和邓某2躲在县城甘家湾的一小巷里，杜某1就打电话问我俩是否受伤，我们说没有受伤，杜某1喊我们到县城新公园下面实验中学背后集中，去找对方火拼（打群架）。我和邓某2到实验中学背后，见有二十多人在此处，地上堆着十几把刀子，张某2对我们说对方的人往县城周家老包去了，并带着我们拿刀前往周某包，我们到周某包没有看见人，有人提议分两帮人找对方，我和邓某2站在原地一两分钟后，听有人说对方的人来了，拦住他们，我们就看见一辆载着三个人的摩托车过来，有人喊摩托车停下，摩托车没有停，我们的人就冲上去用刀砍，摩托车倒地后，我们就冲上去乱砍倒在地上的人，后有人说砍错人了，我们就跑了。当时我拿刀砍倒在地上的人。当晚，张某2打电话给我讲，我们砍错的人伤势严重。我因害怕，过几天就去昆明了。公诉机关认为，被告人邓兵的行为已构成故意伤害罪，其系从犯，建议对被告人邓兵判处三年零六个月以上五年以下有期徒刑。附带民事诉讼原告人邓某1诉称，我被邓兵等人打伤，请求判令被告人邓兵赔偿医疗等费人民币300000元。针对其诉讼请求，附带民事诉讼原告人邓某1的委托代理人余某未提交证据，并称住院收据、伤残鉴定等证据已在杜某1等人开庭时全部提交法庭。杜某1、刘某2、张某2、邓某2、袁某1、张某1等人共赔偿了邓某1人民币50万余元。被告人邓兵对公诉机关的指控未提出异议，请求对其判处三年有期徒刑。对给邓某1造成的损失应该赔偿，但无力赔偿。经审理查明，2013年6月17日，张某1与赵某1（另案处理）因琐事发生纠纷，张某1打电话给杜某1（已判决）邀约人教训赵某1。杜某1遂邀约了被告人邓兵及同案人吴某、邓某2、袁某1（三人已判刑）等人到镇雄县第四中学门口，被二十余人拿着刀、钢管追散。后杜某1又打电话叫刘某2（已判刑）约人来帮忙，刘某2邀约了高某、蔡某、宋某2、宋胜萄（几人另案处理）等人到县城新公园和杜某1等人汇合后，被告人邓兵等人便持刘某2等人拖来的大刀，跟随刘某2等人前往县城周某包找赵某1等人斗殴，因未见赵某1等人便四处寻找赵某1等人，见邓某1骑摩托车带着付某、穆某途经此地，刘某2、邓兵等人并将邓某1、付某、穆某砍伤。后发现砍错人，刘某2、邓兵等人遂逃离现场。经镇雄县人民医院伤情检查，邓某1的伤为极重型开放性颅脑损伤，双侧顶叶多发性脑挫伤（以左侧为主），蛛网膜下腔出血，脑干挫伤可能，顶骨粉碎性、凹陷性骨折，左肱骨开放性骨折；穆某的伤为全身多处软组织损伤；付某的伤为额部皮肤裂伤，左下肢软组织损伤。经镇雄县公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定，邓某1的损伤程度鉴定构成重伤；穆某、付某的损伤程度鉴定不构成轻微伤。经云南鼎丰司法鉴定中心鉴定级为Ⅱ（贰）级。邓某1受伤后住院医治418天，支付的医疗费人民币406426.42元。本院审查认为，公诉机关当庭宣读出示的证据，经质证核实，证据来源合法，证明内容客观真实，证据间能相互印证，本院予以采信本院认为，被告人邓兵伙同他人将邓某1打致重伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关的指控成立，本院予以支持。在共同犯罪过程中，被告人邓兵受他人邀约参与斗殴，并已实际实施了伤害行为，故对其不宜划分主从。由于被告人邓兵的犯罪行为给附带民事诉讼原告人邓某1造成一定经济损失，对此，被告人邓兵在承担刑事责任的同时，还应承担相应的民事赔偿责任。附带民事诉讼原告人邓某1要求赔偿医药等费，应根据被告人邓兵在犯罪过程中的地位和作用，并结合邓兵的赔偿能力，酌情确定由邓兵赔偿邓某1经济损失人民币80000元。被告人邓兵请求对其判处有期徒刑三年的建议畸轻，本院不予采纳。公诉机关的量刑建议恰当，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十四条第一款（七）之规定，判决如下一、被告人邓兵犯故意伤害罪，判处有期徒刑五年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月9日起至2022年5月8日止。）二、由被告人邓兵赔偿邓某1医疗等费人民币80000元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省昭通市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长高见审判员阮锋审判员刘祖芳二〇一七年十二月四日法官助理张茜书记员邓颖

廖明炎、陈起墩二审刑事判决书福建省三明市中级人民法院刑事判决书（2016）闽04刑终313号：福建省大田县人民法院审理福建省大田县人民检察院指控原审被告单位大田县东风农场（以下简称东风农场）,原审被告人魏祥城、廖明炎、陈起墩、陈进钟、刘肇钦犯滥伐林木罪一案，于2016年11月17日作出（2016）闽0425刑初134号刑事判决。在法定期限内，原审被告人廖明炎、陈起墩、陈进钟、刘肇钦不服原审判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2017年3月3日公开开庭审理了本案。三明市人民检察院指派检察员李碧胜、黄能桂出庭履行职务，上诉人廖明炎及其辩护人陈斌、上诉人陈起墩及其辩护人黄清水、上诉人陈进钟及其辩护人郑世旺、上诉人刘肇钦、原审被告单位大田县东风农场的诉讼代表人杨荣流、原审被告人魏祥城到庭参加诉讼。期间，三明市人民检察院以需要补充侦查为由，向本院申请延期审理一个月。本案现已审理终结原判认定，2015年3月间，被告单位东风农场收到大田县林业局下达的2015年度木材采伐指标后，由东风农场林业站筛选出适合采伐的大田县桃源镇登榜村“下桂山”等五片山场，并由肖某1等人对“下桂山”等山场进行踏查。踏查中肖某1、林某1等人发现该山场的树种有杉木、马尾松、阔叶树和福建柏，并告知东风农场林业站站长廖明炎。被告人廖明炎得知后，未按“下桂山”山场实际树种（杉木、马尾松、阔叶树和福建柏）填写上报伐区设计申请单，将树种组成填写为9杉1马。同年4月间，设计队工作人员对预采伐的“下桂山”山场进行伐区调查设计时，廖明炎要求设计队工作人员林某2将山场中的福建柏一并设计。当月，林某2将大伐调设（2015）第150063号伐区调查设计书和伐区位置图交给廖明炎，该设计书载明林班为017大班05小班020①，采伐面积为163亩，采伐类型为主伐、方式为皆伐、强度为100%，采伐总蓄积量为1575立方米（其中杉木、马尾松和阔叶树的蓄积量分别为1111立方米、214立方米、250立方米），采伐总出材量1164立方米（其中杉木、马尾松和阔叶树的出材量分别为827立方米、168立方米、169立方米），而“下桂山”山场阔叶树实际仅有2、3立方米，设计队将福建柏设计成阔叶树。伐区位置图下方注意事项栏中明确写明“伐区四至：按红线范围内采伐，严禁越界采伐；且红线范围内如有珍贵树木也要严禁采伐”，该伐区设计成果及注意事项廖明炎已看清楚，并在业主（签领）处签名确认。廖明炎按上述设计书的内容填写林木采伐申请书，报大田县林业局审核，并获批，大田县林业局于2015年6月8日向东风农场发放了田集采字［2015］78号林木采伐许可证。领证后二三天，廖明炎在东风农场防火办办公室向东风农场分管林业的副场长魏祥城喝茶时口头汇报“下桂山”等山场的采伐许可证已领取，“下桂山”山场有福建柏，但设计队将福建柏设计成阔叶树，魏祥城听后交代廖明炎按照设计队的设计操作，并做好招投标事宜。尔后，廖明炎等林业站工作人员对采伐山场的采伐范围用红漆进行打标记。招投标前，刘肇钦等人在东风农场林业站工作人员的带领下对“下桂山”等5片采伐山场进行实地勘查，勘查中刘肇钦发现“下桂山”山场有福建柏，后将这一情况告知合伙人陈进钟，并询问廖明炎“下桂山”山场中的福建柏可否砍伐，廖明炎回答可以。2015年6月25日，陈进钟、陈起墩、刘肇钦等六人以183.1万元标得“下桂山”和“龙船岭”山场的林木采伐和销售权。同月29日，东风农场与刘肇钦（中标方代表）办理了“下桂山”等山场拨交手续，并将伐区调查设计书和伐区位置图复印件交给刘肇钦。同年7月1日，东风农场与陈进钟签订一份《木材销售合同书》。采伐前，陈进钟和刘肇钦再次询问廖明炎“下桂山”山场中的福建柏可否砍伐，廖明炎在明知采伐证中未审批砍伐福建柏的情况下，仍告知伐区标记范围内的所有林木已审批，皆可采伐。2015年7月至11月间，陈进钟等人在明知采伐证规定的树种未体现福建柏的情况下，仍将山场中的福建柏进行全部采伐，由陈起墩、刘肇钦负责现场管理和销售，并将福建柏以每立方米800元-900元的价格运往宁德周宁、福建南安、大田县锦晖木业有限公司等地销售。经查，“下桂山”山场的福建柏系1984年间人工种植的珍贵树木。经林业技术鉴定，田集采字［2015］78号林木采伐许可证西北侧存在采伐福建柏行为，采伐现场剩余物树种为福建柏，采伐蓄积为260.2154立方米，出材量为182.1508立方米。2015年11月17日，公安机关电话通知被告人廖明炎、陈起墩、刘肇钦到采伐现场配合调查，三人均自动到案；同年12月3日，公安机关电话通知被告人陈进钟到案接受调查，陈进钟自动到案；同月21日，被告人刘肇钦自动向公安机关投案；到案后，被告人廖明炎、陈起墩、刘肇钦、陈进钟均如实供述自己的罪行。2015年12月4日，大田县公安局森林分局电话通知被告人魏祥城接受调查。案发后，被告单位东风农场主动退出赃款185000元，被告人陈起墩、陈进钟、刘肇钦主动退出赃款计200000元。2015年12月17日、18日，公安机关将陈进钟等人堆放于大田县锦晖木业有限公司内和大田县东风农场货场处筒数分别为867筒、123筒（材长均为4米），材积分别为23.0943立方米、3.0118立方米的福建柏予以扣押。另查明，从2013年3月21日起，被告人魏祥城分管林业生产、护林防火、纪检、监察等工作。从2005年起，被告人廖明炎任东风农场林业站站长，负责林木采伐、生产、防火等工作。2014年11月3日，廖明炎虽被东风农场任命为场长助理，但东风农场林业方面工作仍由分管领导魏祥城负责。原判认定上述事实的证据有：户籍证明、林场施工验收单、中国农业银行信汇凭证、收款收据、伐区设计申请单、伐区调查设计书、伐区位置图、林木采伐许可证、木材销售合同、大田县伐区拨交检查登记卡、木材销售明细账、销货清单、田东委（2013）4号大田县东风农场党支部大田县东风农场关于调整班子成员工作分工的通知、田东场［2014］57号东风农场关于廖明炎职务任免的通知、田东场［2015］4号东风农场关于印发《东风农场林业站工作分工》的通知、田东委［2015］2号大田县东风农场党支部大田县东风农场关于调整班子成员工作分工的通知、田东场［2015］27号关于研究2015年林木采伐招投标问题的会议纪要、会议记录、扣押清单、到案经过、（2014）大刑初字第229号刑事判决书、暂扣款收据等书证，证人林某1（附2016年4月13日同步录音录像光盘一张）、肖某1、肖某2、林某2、林某3、吴某等人证言，大田县公安局制作的现场勘验笔录、照片说明、扣押笔录、木材检验单、扣押清单以及鉴定意见，被告单位东风农场的诉讼代表人杨荣流的陈述及被告人魏祥城、廖明炎、陈起墩、陈进钟、刘肇钦的供述等。原判认为，被告单位东风农场虽然持有林木采伐许可证，但超越林木采伐许可证规定的树种范围，擅自采伐“下桂山”山场人工种植的珍贵树木福建柏，立木蓄积达260.2154立方米，数量巨大。被告人魏祥城作为东风农场分管林业工作的副场长，系2015年度东风农场林木采伐相关事宜的负责人，知道“下桂山”山场有福建柏，未采取任何措施阻止砍伐福建柏，放任滥伐结果的发生，系东风农场滥伐林木案直接负责的主管人员。被告人廖明炎系东风农场林业站站长，负责2015年度东风农场林木采伐的具体实施，指使设计队工作人员将“下桂山”山场的福建柏一并设计采伐，其明知林木采伐许可证规定的采伐树种中没有福建柏，仍告知陈进钟等人福建柏已审批、可采伐，致使“下桂山”山场人工种植的福建柏被滥伐，系东风农场滥伐林木案的直接责任人员。被告人陈起墩、陈进钟和刘肇钦明知“下桂山”山场林木采伐许可证中规定的树种有错，仍具体实施了滥伐林木的行为。被告单位东风农场，被告人魏祥城、廖明炎、陈起墩、陈进钟和刘肇钦的行为均已构成滥伐林木罪。结合本案的具体情况，决定对被告单位东风农场判处罚金。被告人廖明炎具有自首，且东风农场已退出赃款，可对其予以减轻处罚。陈起墩曾因犯故意犯罪受过刑事处罚，具有酌定从重处罚情节，鉴于陈起墩具有自首和退赃情节，结合本案的具体情况及所在社区实施社区矫正的意见，可对其予以减轻处罚并宣告缓刑。被告人陈进钟、刘肇钦均具有自首和退赃情节，结合本案的具体情况及所在社区实施社区矫正的意见，可对上述二被告人予以减轻处罚并宣告缓刑。被告人魏祥城犯罪情节轻微，可对其免予刑事处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三十条、第三十一条、第三百四十五条第二款、第三百四十六条、第六十七条第一款、第七十二条、第三十七条、第六十四条，《最高人民法院关于审理单位犯罪案件具体应用法律有关问题的解释》第一条以及《最高人民法院关于审理破坏森林资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款第（一）项、第六条、第十六条规定，判决：一、被告单位大田县东风农场犯滥伐林木罪，判处罚金人民币十六万元。二、被告人廖明炎犯滥伐林木罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币五千元。三、被告人陈起墩犯滥伐林木罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑一年二个月，并处罚金人民币二千元。四、被告人陈进钟犯滥伐林木罪，判处有期徒刑一年一个月，缓刑一年一个月，并处罚金人民币二千元。五、被告人刘肇钦犯滥伐林木罪，判处有期徒刑一年一个月，缓刑一年一个月，并处罚金人民币二千元。六、被告人魏祥城犯滥伐林木罪，免予刑事处罚。七、被告单位大田县东风农场和被告人陈起墩、陈进钟、刘肇钦的违法所得分别为150583元、50195元、50194元、50194元，均由公诉机关予以追缴；已扣押的赃物福建柏材积26.1061立方米，由扣押机关予以没收，并依法处理。上诉人廖明炎上诉称，一审法院判处廖明炎有期徒刑一年九个月，量刑畸重。1.综合全案，东风农场要求设计队把涉案福建柏一起设计采伐，符合林业经营政策。因本案福建柏系1984年人工种植，根据目前福建省森林采伐管理政策规定，是完全可以采伐的。廖明炎、肖某1要求设计队将涉案福建柏一起设计，并不违法。实际上，设计队最终也将涉案“下桂山”山场的福建柏一起设计，但把树种错误设计成阔叶树。因此，单纯从设计程序上讲，东风农场及上诉人本身没有错，错在设计队不该违反伐区设计操作规程将福建柏设计成阔叶树。一审法院认定系廖明炎指使设计队工作人员将“下桂山”山场的福建柏一并设计采伐，不符合本案事实。2.本案涉及“下桂山”山场设计审批中，采伐类型、方式设计审批为主伐—皆伐，保留木设计审批为0，采伐强度设计审批为100%，伐区位置图中未将福建柏区域剔除，“阔叶树”设计、审批的蓄积量（250立方米）、出材量（169立方米）与实际福建柏采伐的蓄积量、出材量（183立方米）非常吻合。结合目前福建省森林采伐规定，本案涉及伐区调查设计书、林木采伐申请书、林木采伐许可证中的“阔叶树”，实际上就是福建柏。因此，造成本案福建柏滥伐，主要原因在设计队，上诉人虽构成滥伐林木罪，居于林木采伐许可证的行政许可属性、刑法谦抑原则以及从有利于被告人的角度考虑，可减轻处罚。3.廖明炎虽是东风农场林业站长，但对本案“下桂山”山场林木采伐具体实施过程中，在筛选踏查、设计队的上山设计、竞标人的实地勘查等过程，廖明炎没有去过“下桂山”山场，拿到设计书后，有对“设计成果”向设计队提出异议，也有向农场分管领导进行汇报，说明其犯罪情节较轻，案发后廖明炎自首，认罪态度好，系初犯、偶犯，主观恶性小，应减轻处罚。4.廖明炎系本案单位犯罪的直接责任人员，对比本案其他各被告人的量刑，一审判处廖明炎有期徒刑一年九个月，量刑畸重。综上，请求二审法院撤销一审判决，对上诉人减轻处罚。上诉人陈起墩上诉称，一、一审判决认定陈起墩有滥伐林木的故意是错误的。1.陈起墩等人的砍伐是通过公开投标取得的，签订的《大宗商品交易木材定产定销合同》包括了“下桂坑”山场内的所有林木。陈起墩等人与东风农场签订《大宗商品交易木材定产定销合同》之前，东风农场就已经对“下桂坑”山场林木进行规划设计，取得了大田县林业局审批的《采伐许可证》，并对采伐范围用红漆标示，其中包括福建柏。2.本案中的《采伐许可证》，虽然审批的是“杉木、松木和阔叶树”，人工福建柏的采伐数量是包括在阔叶树内，由于批准的采伐方式是“皆伐”、采伐强度是100%，这就表明了“下桂坑”山场林木已经审批，“下桂坑”山场内的所有林木均可以采伐。对于《采伐许可证》没有单独列明“人工福建柏”，应当是《采伐许可证》的填写出现差错，将“人工福建柏”填写为“阔叶树”。如果《采伐许可证》在批准上存在错误，产生的法律后果应由东风农场和审批、设计单位负责，这样审批的后果不应当由陈起墩来承担。3.《采伐许可证》大宗商品交易木材定产定销竞标也包括福建柏，是经交纳林业金税、林权拨交、销售检验、砍伐范围由东风农场用红漆标示的，砍伐区域均包括福建柏。4.陈起墩砍伐是经向东风农场的林业管理主管人员请示和求证后，得到可以砍伐的肯定答复后砍伐的，主观上不存在明知《采伐许可证》有错误而故意采伐。参加竞标前后，刘肇钦发现有“福建柏”后有疑问就向廖明炎询问“福建柏”是否可以砍伐。山场拨交时再次询问廖明炎“福建柏”是否可以砍伐，廖明炎明确告知伐区标志范围内所有林木均可以采伐。因此，陈起墩的主观认识从有疑问到东风农场林业管理人员明确肯定答复，其主观上认为是政策有变化，且《采伐许可证》已经批准了皆伐，采伐强度100%，其主观上是相信审批的《采伐许可证》，才对“下桂坑”山场林木进行采伐。一审判决认定陈起墩明知“下桂山”《采伐许可证》有错误仍将“福建柏”全部砍伐，构成滥伐林木罪是错误的。二、一审以规范性文件作为“下桂坑”山场的福建柏行政许可依据是错误的。1.设立行政许可的法律依据。根据《中华人民共和国行政许可法》第十四条、第十五条的规定，“法律可以设定行政许可。尚未制定法律的，行政法规可以设定行政许可。必要时，国务院可以采用发布决定的方式设定行政许可。实施后，除临时性行政许可事项外，国务院应当及时提请全国人民代表大会及其常务委员会制定法律，或者自行制定行政法规。尚未制定法律、行政法规的，地方性法规可以设定行政许可；尚未制定法律、行政法规和地方性法规的，因行政管理的需要，确需立即实施行政许可的，省、自治区、直辖市人民政府规章可以设定临时性的行政许可。临时性的行政许可实施满一年需要继续实施的，应当提请本级人民代表大会及其常务委员会制定地方性法规。”2.《采伐许可证》审批权限的法律依据。《采伐许可证》从行政法上是行政机关作出的行政许可行为。因此，《采伐许可证》审批的依据只能是法律、法规或者地方性法规。现行法律中只有《森林法》和《森林法实施细则》以及国务院《森林采伐更新管理》有权设定行政许可，其他行政规章或者规范性文件不能作为设立行政许可的法律依据。本案中，福建省人民政府的《关于进一步加强珍贵树木保护的实施意见》（闽政［2001］文198号）和福建省林业厅2002年的《福建省森林采伐管理办法》不能作为设立和审批《采伐许可证》的依据。国家林业局是作为国务院《森林采伐更新管理》行政法规的授权解释机关，作出的《国家林业局关于人工培育的珍贵树木采伐管理有关问题的复函》（林策发〔2013〕207号）第二条规定“目前，国家禁止、限制出口的珍贵树木名录尚未出台。因此，除古树名木外，列入国家重点保护野生植物名录、但属于人工培育的树木，可按照一般树木进行采伐利用管理。”依照《中华人民共和国森林法》第三十二条第二项规定“国有林业企业事业单位、机关、团体、部队、学校和其他国有企业事业单位采伐林木，由所在地县级以上林业主管部门依照有关规定审核发放采伐许可证。”大田县林业局有权作出本案中的《采伐许可证》。综上所述，请求二审法院依法撤销原审法院判决，宣告上诉人无罪。上诉人陈进钟上诉称，一、陈进钟主观方面缺乏犯罪故意，其行为应该得到宽容和谅解。从大田县人民检察院的指控及一审法院已经查明的事实来看，大田县林业局于2015年6月8日向东风农场发放了田集采字［2015］78号林木采伐许可证，后廖明炎等林业站工作人员对采伐山场的采伐范围进行标记，并将“下桂山”等5片山场林木采伐招投标事宜委托浙江舟山大宗商品交易所福建交易中心于2015年6月25日在网上进行公开竞标。上诉人等六人通过标得“下桂山”和“龙船岭”山场的林木采伐和销售权。因“下桂山”山场里有人工营造的福建柏，而采伐许可证规定的树种体现为阔叶树，陈进钟等人疑虑，在采伐前多次询问廖明炎“下桂山”山场中的福建柏可否砍伐，廖明炎明确回复可以砍伐。虽然采伐区位置图下方的注意事项中有标明“伐区红线范围内如有珍贵树种也是禁止采伐”，但林业站工作人员廖明炎已非常明确回复可以砍伐福建柏，且国家林业局于2013年12月6日回复四川省林业厅的《国家林业局关于人工培育的珍贵树木采伐管理有关问题的复函》（林策发〔2013〕207号）中有说明“目前，国家禁止、限制出口的珍贵树木名录尚未出台。因此，除古树名木外，列入国家重点保护野生植物名录、但属于人工培育的树木，可按照一般树木进行采伐利用管理”。因此，陈进钟便按照采伐许可证要求（主伐、皆伐，采伐强度100%）进行采伐。滥伐林木罪的主观方面表现为故意，即明知不该滥伐，滥伐林木的行为会产生危害结果而有意实施滥伐行为。本案中，陈进钟按林业工作人员的指示及采伐许可证要求进行采伐，其行为应该得到宽容和谅解，主观方面缺乏犯罪故意。二、涉案的人工营造福建柏的采伐是否一定需要省林业行政主管部门单独审批，以及设计队工作人员能否将人工营造的福建柏设计成阔叶树，陈进钟文化程度为小学，只是一个普普通通的农民，无此相关专业技能对此作出判断。国家林业局林护发〔2013〕224号《关于采集国家重点保护野生植物有关问题的通知》第四条规定：“需要采集国家二级保护野生植物的，经采集地县级林业行政主管部门对其采集申请签署意见后，报省级林业行政主管部门或其授权的机构审批、核发《采集证》”，同时该通知规定，本通知自2014年1月1日起施行，有效期至2018年12月31日。另国家林业局于2013年12月6日回复四川省林业厅的《国家林业局关于人工培育的珍贵树木采伐管理有关问题的复函》（林策发〔2013〕207号）中有说明“目前，国家禁止、限制出口的珍贵树木名录尚未出台。因此，除古树名木外，列入国家重点保护野生植物名录、但属于人工培育的树木，可按照一般树木进行采伐利用管理”，因此，按国家林业局《关于采集国家重点保护野生植物有关问题的通知》的规定看，报省级林业行政主管部门或其授权的机构审批是指“需要采集国家二级保护野生植物”，并不包含人工营造的珍贵树木。而福建省林业厅闽林（2012）7号《关于规范树木采挖移植和珍贵树木保护管理的通知》是在国家林业局林护发〔2013〕224号《关于采集国家重点保护野生植物有关问题的通知》之前颁发的，其第二条第（四）项“采伐（采挖）珍贵树木（1998年1月1日以后人工营造的除外，下同）均由省级林业行政主管部门审批”的规定也与国家林业局的“需要采集国家二级保护野生植物的，经采集地县级林业行政主管部门对其采集申请签署意见后，报省级林业行政主管部门或其授权的机构审批、核发《采集证》”的相关规定不一致。与林业有关的法律法规也随着社会的发展而相应作出调整，陈进钟文化程度为小学，只是一个普普通通的农民，采伐林木时只能严格按照采伐许可证要求采伐，不清楚的地方向林业部门询问，按其要求操作，陈进钟本人无相关专业技能对林业部门及其工作人员的做法是否符合法律作出正确的判断。综上，一审法院判决上诉人犯滥伐林木罪有误，请二审法院依法改判。上诉人刘肇钦上诉称，一、一审法院认定“三被告人明知‘下桂山’山场林木采伐许可证中规定的树种有错，要采伐福建柏，应单独审批，仍将‘下桂山’山场的福建柏全部采伐”与事实不符。1.刘肇钦虽然从事木材采伐生意多年，也知晓林木采伐需要严格依照采伐证上的要求进行采伐。但并不意味着，刘肇钦就应当而且必须知道福建柏需单独审批。首先，采伐证的审批是林业系统的一种行政许可，刘肇钦作为一个农民，不知林业局是如何审批的。其次，福建省林业厅发布的闽林［2012］7号《关于规范树木采挖移植和珍贵树木保护管理的通知》是林业系统的内部文件，其内部工作人员都不一定知道有这个文件，刘肇钦只是砍木头的工人，对于这样的内部文件若能知道，必然在去请示廖明炎的时候会明确提出是否有省林业厅的采伐证，而不是简单地问能否砍伐。2.刘肇钦自始至终都没有见过采伐证，其证上内容刘肇钦无从知晓。即使采伐许可证虽有标明：“伐区红线范围内如有珍贵树种也是禁止采伐”但并不等于明确告知采伐福建柏等珍贵树种就需要单独审批。其次，采伐方式为皆伐，根据《福建省森林采伐技术规范的通知》第九条规定，皆伐是指在划定的森林面积上，把林分中的林木，一次全部采完或基本采完的一种采伐方式。该规范通知中并未将珍贵树种单独区分，按普通文义解释和一般社会公众观念，刘肇钦的砍伐行为是符合证内采伐的合法采伐。二、刘肇钦的采伐行为不构成滥伐林木罪。1.刘肇钦主观上没有滥伐林木的故意。首先，从本案中，可以得到一个确定的事实就是刘肇钦及陈起墩、陈进钟三人在知晓有福建柏后有向其主管领导廖明炎请示能否砍伐，而廖明炎的答复是可以。也就是从这样的一个可以答复中就足以证明刘肇钦主观上根本就不可能有滥伐林木的故意。若刘肇钦主观上有滥伐林木的故意，根本不需要向廖明炎请示，因为当时“下桂山”山场已经由刘肇钦等三人中标并进行负责现场管理，若有滥伐林木的主观故意其完全可以随意主导这个山场的砍伐工作。其次，刘肇钦的行为符合期待可能性，砍伐福建柏是正常的采伐行为，虽有过失但不足以构成犯罪。刘肇钦虽从事木材采伐生意多年，但面对福建柏能否砍伐的问题上却是不了解的，因此才出现了请示廖明炎的情形，而刘肇钦作为一个普通的农民，文化程度不高，在得到专业领导廖明炎（林业站站长）的准确答复后，当然完全有理由相信福建柏可以砍伐。既然刘肇钦认为福建柏可以砍伐，故一审认定上诉人有滥伐林木的故意，显然有逻辑的矛盾。刘肇钦完全有理由相信福建柏可以砍伐，主要基于如下理由：第一，“下桂山”山场的福建柏是人工种植的，不是野生的，因为作为同样珍贵树种的野生红豆杉虽不能随意砍伐，但是人工种植的则可以进行市场流通，现在餐桌上还流行食用红豆杉。第二，《国家林业局关于人工培育的珍贵树木采伐管理有关问题的复函》（林策发〔2013〕207号）、《福建省人民政府批转省林业厅关于进一步加强珍贵树木保护实施意见的通知》（闽政〔２００１〕文１９８号）两个文件，都明确了人工培育的珍贵树种可以砍伐。第三，刘肇钦根本不知道砍伐福建柏等珍贵树种需要在采伐许可证中单独体现，更何况本案中的福建柏已经被设计成阔叶树，不可能会在采伐证中单独体现。刘肇钦对采伐证从来没有亲眼所见，只知道按红线范围内皆伐。案发后，刘肇钦了解到实际上若砍伐珍贵树种根据《福建省森林采伐管理办法》第二十四条规定，在普通采伐证中也不可能会显示珍贵树种的名称。因此，基于福建柏是人工种植的原因，且红线范围内皆伐以及廖明炎的多次可以砍伐答复，刘肇钦完全有理由认为该树种可以砍伐，根本不存在滥伐林木的主观故意。2.刘肇钦客观上也没有实行滥伐林木的行为。根据《最高人民法院关于审理破坏森林资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款第一项规定：“虽持有林木采伐许可证，但违反林木采伐许可证规定的时间、数量、树种或者方式，任意采伐本单位所有或者本人所有的森林或者其他林木的”即证外采伐的才构成滥伐林木，但本案中刘肇钦的砍伐行为都是在采伐许可证红线范围内的正常经济行为，不侵害国家管理森林资源的法益。况且，刘肇钦只是普通的农民，不是国家林业工作人员，其合理注意义务显然要低于廖明炎。结合刘肇钦多年从事林木采伐的经验，刘肇钦的注意义务外延仅限于证内采伐即不越界、不超红线内的皆伐。至于采伐许可证的错误以及红线范围、树种的错误设计，那都是主管领导廖明炎的领导责任（行政法定职权），因其错误产生的法律后果，应当由廖明炎本人自行承担刑事责任。综上所述，一审法院认定事实不清，证据不足，适用法律错误，请二审法院在查清事实后，正确适用法律，依法改判上诉人无罪。三明市人民检察院检察员出庭认为，一、本案犯罪事实清楚，适用法律正确。本案的一审审理中，公诉机关认定的犯罪事实、证据与人民法院审查认定的事实、证据相一致，所有证据在庭审中均经上诉人质证，能够相互印证，形成了完整、系统的证据体系，充分证实了原审被告单位东风农场、原审被告人魏祥城、上诉人廖明炎、陈起墩、陈进钟、刘肇钦虽然持有林木采伐许可证，但超越林木采伐许可证规定的树种范围，擅自采伐“下桂山”山场人工种植的珍贵树木福建柏，立木蓄积达260.2154立方米，数量巨大的犯罪事实。因此，上诉人廖明炎、陈起墩、陈进钟、刘肇钦犯罪事实清楚，证据确实、充分，一审法院以滥伐林木罪对上诉人作出的判决是正确的。二、上诉人针对本案的上诉理由应当予以驳回。1.上诉人廖明炎系东风农场林业站站长，负责2015年度东风农场林木采伐的具体实施，要求设计队工作人员将“下桂山”山场的福建柏一并设计采伐，其明知林木采伐许可证规定的采伐树种中没有福建柏，仍告知陈进钟等人福建柏可以采伐，致使“下桂山”山场人工种植的福建柏被滥伐，系东风农场滥伐林木案的直接责任人员。2.上诉人陈起墩、陈进钟、刘肇钦主观明知福建柏系国家重点保护植物，采伐区位置图下方的注意事项中也标明“伐区红线范围内如有珍贵树种也是禁止采伐”，仍不按照林木采伐许可证规定的树种进行采伐，致使“下桂山”的福建柏被滥伐260.2154立方米。廖明炎虽然答复可以砍伐“下桂山”的福建柏，但这不是陈起墩、陈进钟、刘肇钦的无罪理由，陈起墩、陈进钟、刘肇钦应当对自己滥伐林木的行为承担相应的法律责任。综上，一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，请二审法院依法公正裁判。二审另查明，案发后，被告单位东风农场主动退出赃款为150583元，被告人陈起墩、陈进钟、刘肇钦主动退出赃款计150583元。二审审理查明的其他事实和证据与一审相同。原判认定原审被告单位大田县东风农场,原审被告人魏祥城、廖明炎、陈起墩、陈进钟、刘肇钦犯滥伐林木罪的证据均经一审庭审举证、质证，能相互印证，本院二审予以确认。关于上诉人廖明炎提出造成本案福建柏被滥伐的主要原因在于设计队将树种错误地设计成阔叶树，一审法院认定系廖明炎指使设计队工作人员将“下桂山”山场的福建柏一并设计采伐与事实不符，其在案发后具有自首，认罪态度好，并且系初犯、偶犯，一审法院对其量刑畸重，应当对其予以减轻处罚的意见。经查，上诉人廖明炎在负责2015年度东风农场林木采伐的具体实施过程中得知“下桂山”山场具有福建柏，但其未按“下桂山”山场实际树种（杉木、马尾松、阔叶树和福建柏）填写上报伐区设计申请单，将树种组成填写为9杉1马，并在同年4月间，要求设计队工作人员林某2将山场中的福建柏一并设计。在涉案山场办理林木采伐许可证后，其明知林木采伐许可证规定的采伐树种中没有福建柏，仍告知陈进钟等人福建柏已审批、可采伐，致使“下桂山”山场人工种植的福建柏被滥伐，因此其系东风农场滥伐林木案的直接责任人员。一审法院已经结合廖明炎具有自首等表现予以综合考量并减轻处罚，因此上诉人廖明炎的该项上诉理由依据不足，不能成立。关于上诉人陈起墩、陈进钟、刘肇钦提出涉案山场包括福建柏已经过大田县林业局的采伐许可审批，其三人均不具有滥伐林木的故意，因此均不构成滥伐林木罪的意见。经审查，东风农场与刘肇钦（中标方代表）办理了“下桂山”等山场拨交手续后，已将伐区调查设计书和伐区位置图复印件交给刘肇钦。上诉人陈起墩、陈进钟和刘肇钦三人从事木材采伐生意多年，明知林木采伐必须严格依照采伐证上的要求进行采伐，虽然廖明炎明确告知陈进钟等三人红线范围内的林木均有审批，皆可采伐，但伐区位置图下方注意事项栏中明确写明“伐区四至：按红线范围内采伐，严禁越界采伐；且红线范围内如有珍贵树木也要严禁采伐”。三上诉人在涉案山场招投标之时已明知涉案山场转让标的未体现福建柏树种，在中标之后也明知“下桂山”山场林木采伐许可证中规定的树种并未包括福建柏，但仍将“下桂山”山场的福建柏全部采伐，因此上诉人陈起墩、陈进钟、刘肇钦主观上具有滥伐林木的故意，其行为均构成滥伐林木罪。上诉人陈起墩、陈进钟、刘肇钦的上诉理由依据不足，不能成立本院认为，原审被告单位东风农场虽然持有林木采伐许可证，但超越林木采伐许可证规定的树种范围，擅自采伐“下桂山”山场人工种植的珍贵树木福建柏，立木蓄积达260.2154立方米，数量巨大。原审被告人魏祥城作为东风农场分管林业工作的副场长，系2015年度东风农场林木采伐相关事宜的负责人，知道“下桂山”山场有福建柏，未采取任何措施阻止砍伐福建柏，放任滥伐结果的发生，其系东风农场滥伐林木案直接负责的主管人员。上诉人廖明炎系东风农场林业站站长，负责2015年度东风农场林木采伐的具体实施，指使设计队工作人员将“下桂山”山场的福建柏一并设计采伐，其明知林木采伐许可证规定的采伐树种中没有福建柏，仍告知陈进钟等人福建柏已审批、可采伐，致使“下桂山”山场人工种植的福建柏被滥伐，其系东风农场滥伐林木案的直接责任人员。上诉人陈起墩、陈进钟和刘肇钦明知“下桂山”山场林木采伐许可证中规定的采伐树种中没有福建柏，仍具体实施了滥伐林木的行为。原审被告单位东风农场，原审被告人魏祥城，上诉人廖明炎、陈起墩、陈进钟和刘肇钦的行为均已构成滥伐林木罪。本案二审审理期间，上诉人廖明炎积极缴纳罚金，具有悔罪表现，可对其予以酌情从轻处罚。一审法院结合本案的具体情况，作出对原审被告单位东风农场判处罚金，原审被告人魏祥城犯罪情节轻微，可对其免予刑事处罚的认定，并无不当。经二审查明，案发后，被告单位东风农场主动退出赃款应为150583元，被告人陈起墩、陈进钟、刘肇钦主动退出赃款计150583元，一审法院判决认定被告单位东风农场主动退出赃款185000元，被告人陈起墩、陈进钟、刘肇钦主动退出赃款计200000元有误，应予以纠正。综上，原审法院认定事实基本清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法。上诉人廖明炎具有悔罪表现，可从轻处罚，刑期可进行适当的调整。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项的规定，判决如下一、维持福建省大田县人民法院（2016）闽0425刑初134号刑事判决第（一）、（三）、（四）、（五）、（六）项，即“一、被告单位大田县东风农场犯滥伐林木罪，判处罚金人民币十六万元。三、被告人陈起墩犯滥伐林木罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑一年二个月，并处罚金人民币二千元。四、被告人陈进钟犯滥伐林木罪，判处有期徒刑一年一个月，缓刑一年一个月，并处罚金人民币二千元。五、被告人刘肇钦犯滥伐林木罪，判处有期徒刑一年一个月，缓刑一年一个月，并处罚金人民币二千元。六、被告人魏祥城犯滥伐林木罪，免予刑事处罚。”二、撤销福建省大田县人民法院（2016）闽0425刑初134号刑事判决第（二）、（七）项，即“二、被告人廖明炎犯滥伐林木罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币五千元。七、被告单位大田县东风农场和被告人陈起墩、陈进钟、刘肇钦的违法所得分别为150583元、50195元、50194元、50194元，均由公诉机关予以追缴；已扣押的赃物福建柏材积26.1061立方米，由扣押机关予以没收，并依法处理。”三、上诉人廖明炎犯滥伐林木罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币五千元（已缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年12月4日起至2017年5月3日止）。四、原审被告单位大田县东风农场和上诉人陈起墩、陈进钟、刘肇钦的违法所得分别为150583元、50195元、50194元、50194元，予以没收，并由扣押机关上缴国库；已扣押的赃物福建柏材积26.1061立方米，由扣押机关予以没收，并依法处理。本判决为终审判决审判长谢学斌审判员林广伦代理审判员魏正雄二〇一七年四月五日书记员陈艳红

谢冬冬盗窃一审刑事判决书云南省昆明市官渡区人民法院刑事判决书（2019）云0111刑初441号：昆明市官渡区人民检察院以官检刑诉［2019］422号起诉书指控被告人谢冬冬犯盗窃罪，于2019年4月4日向本院提起公诉，并提出量刑建议,以官检简建［2019］200号适用建议程序建议书建议适用简易程序。本院受理后，依法适用简易程序，实行独任审判，于2019年4月15日在本院公开开庭审理了本案。昆明市官渡区人民检察院指派检察员梁猛出庭支持公诉，被告人谢冬冬到庭参加诉讼。现已审理终结公诉机关指控：2019年1月16日1时许，被告人谢冬冬在昆明市官渡区六甲街村，将被害人陈某停放在六甲街一出租房门口的一辆枣红色轻捷牌电动自行车盗走。后将电动车推到旁边修理店销赃时，被被害人发现并抓获。经鉴定，涉案电动车的市场价值为人民币1370元。现已发还被害人。上述事实，被告人谢冬冬在开庭审理过程中亦无异议，并有经过庭审质证的书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述及辩解、辨认笔录等证据证实。以上证据取证程序、形式要件合法有效，内容客观真实，并形成完整的证据体系，足以认定本案犯罪事实本院认为，被告人谢冬冬秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已触犯刑律，构成盗窃罪。公诉机关起诉指控被告人谢冬冬犯盗窃罪，事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立，本院予以支持。公诉机关提出“被告人谢冬冬系坦白；被告人谢冬冬有一次前科；赃物已发还被害人”的公诉意见。本院认为，被告人谢冬冬归案后如实供述自己的罪行，属于坦白，有一次盗窃前科，上述公诉意见有事实和法律依据，本院予以采纳。综上，本院决定对被告人从轻处罚。公诉机关提出“建议对被告人谢冬冬判处一年零六个月以下有期徒刑，并处罚金”的量刑建议，符合法律规定，与被告人罪行相适应，本院予以采纳。据此，根据被告人谢冬冬的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》二百六十四条、第六十七条第三款之规定，判决如下被告人谢冬冬犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二千元。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前羁押一日折抵刑期一日，即自2019年1月16日起至2019年11月15日止；罚金须于判决生效后90日内缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省昆明市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份审判员钱晨二〇一九年四月十五日书记员朱芸

黄鹏、胡帝生开设赌场一审刑事判决书广东省佛山市南海区人民法院刑事判决书（2017）粤0605刑初3301号：佛山市南海区人民检察院以佛南检公诉刑诉［2017］3236号起诉书指控被告人黄鹏、胡帝生、何秀连、肖建新、王芳、吴小敏、梁永乐、彭柱江、曾其华、肖洪华、童贤平、曾小兰、钟玉菊、沈国劲、彭柱恩、黄宪、周英旭、郑军、谢洪清、陈燕犯开设赌场罪，于2017年9月30日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。佛山市南海区人民检察院指派检察员张芍仪出庭支持公诉，二十名被告人及被告人肖建新、王芳、曾其华的辩护人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结公诉机关指控，2017年6月12日至6月16日期间，被告人黄鹏、胡帝生、何秀连、肖建新、王芳、吴小敏、梁永乐、彭柱江、曾其华、肖洪华、童贤平、曾小兰、钟玉菊、沈国劲、彭柱恩、黄宪、周英旭、郑军、谢洪清、陈燕与“阿某”“、大少”、“老童”、“潘某”（后四者均另案处理）等人有分有合，先后在佛山市南海区桂城街道平洲平东保钜里11号一楼胡帝生的租住屋、平洲东村东三出租屋230号之102号邝丽结（另案处理）的租住屋、平洲东平路铂尔曼酒店850房三处地方，以“三公大食小”的形式开设股份制赌场进行赌博。其中，黄鹏与“阿某”负责确定每次的参赌股东、参赌地点并纠集股东、其他人员到场，胡帝生、何秀连、肖建新、王芳、吴小敏、梁永乐、彭柱江、曾其华、肖洪华、童贤平、曾小兰、钟玉菊、“大少”、“老童”、“潘某”等人到场后以股东参股形式开设赌场进行赌博，并设定股东下注额和参赌时长的起点标准。过程中，由“阿某”或王芳担任“荷手”，负责发牌、抽头渔利、赔付等。被告人沈国劲、周英旭、郑军、彭柱恩、黄宪均为赌场工作人员，沈国劲负责提供扑克牌、矿泉水、食物等，周英旭、郑军负责维持赌场秩序、望风，彭柱恩、黄宪负责在赌场外围望风。被告人谢洪清、陈燕、“菲菲”（另案处理）经黄鹏、“阿某”等人允许后在赌场向赌博人员提供高息借款。每晚赌博结束时，黄鹏、“阿某”按照各自联系股东的数量抽取佣金，沈国劲从抽水钱中收取500元或1000元的报酬，周英旭、郑军、彭柱恩、黄宪、谢洪清、陈燕分别获得100元至200元的报酬，胡帝生等股东按入股比例分占剩余的抽水钱。同月17日1时许，民警前往平洲东平路铂尔曼酒店850房抓获20名被告人及其余赌博人员，起获现场赌资7100元、扑克牌一副、桌子、塑料凳子、台布等物，缴获被告人等人身上现金共47873元。就上述指控，公诉机关向法庭出示了证人虞某、曾某、钟某、黎某的证言及辨认笔录，公安机关出具的抓获经过、情况说明、搜查笔录、扣押及处理物品清单、案发现场勘查记录，铂尔曼酒店住宿登记表，房屋租赁合同，二十名被告人在侦查阶段的供述及相关辨认笔录等证据。此外，公诉机关还向法庭出示了二十名被告人的户籍及黄宪、陈燕的前科证明材料。公诉机关认为二十名被告人结伙开设赌场，其行为均已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任；黄宪曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕以后五年之内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当依照《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款之规定处罚。被告人黄鹏、胡帝生、何秀连、肖建新、王芳、吴小敏、梁永乐、彭柱江、曾其华、肖洪华、童贤平、曾小兰、钟玉菊、沈国劲、彭柱恩、周英旭、郑军、谢洪清、陈燕对公诉机关的指控均无异议。被告人黄宪辩称其不是赌场工作人员，没有负责望风。被告人肖建新、王芳、曾其华的辩护人分别以肖建新、王芳、曾其华在共同开设赌场过程中起次要作用，是从犯，且认罪态度好为由请求对其从轻处罚。经审理查明，公诉机关指控被告人黄鹏、胡帝生、何秀连、肖建新、王芳、吴小敏、梁永乐、彭柱江、曾其华、肖洪华、童贤平、曾小兰、钟玉菊、沈国劲、彭柱恩、黄宪、周英旭、郑军、谢洪清、陈燕开设赌场的基本事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。另查明：1、民警于2017年6月17日凌晨1时许在平洲东平路铂尔曼酒店850房抓获被告人胡帝生等19人及其余赌博人员，并从该19名被告人身上起获赃款共77573元，后于同年7月4日抓获被告人黄鹏；2、被告人黄宪于2017年6月16日参与涉案赌场的外围望风工作。上述事实有抓获经过、扣押物品清单、被告人何秀连、肖建新、王芳、吴小敏、彭柱恩的供述及辨认笔录等证据予以证实。关于被告人黄宪称其没有参与开设赌场的辩解，经查，被告人何秀连、肖建新、王芳、吴小敏、彭柱恩均一致指证黄宪在2017年6月16日晚有参与在赌场外围望风，且该五人对赌场的相关运作情况、各人员在赌场中的行为等方面的供述也均能吻合印证，足以证实黄宪参与开设赌场并负责望风的事实，故本院对黄宪的辩解不予采纳本院认为，被告人黄鹏、胡帝生、何秀连、肖建新、王芳、吴小敏、梁永乐、彭柱江、曾其华、肖洪华、童贤平、曾小兰、钟玉菊、沈国劲、彭柱恩、黄宪、周英旭、郑军、谢洪清、陈燕开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关所控罪名成立。黄鹏在共同犯罪中起主要作用，是主犯，依法按照其参与的全部犯罪处罚；胡帝生、何秀连、肖建新、王芳、吴小敏、梁永乐、彭柱江、曾其华、肖洪华、童贤平、曾小兰、钟玉菊、沈国劲、彭柱恩、黄宪、周英旭、郑军、谢洪清、陈燕在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法从轻处罚，并根据各人在开设赌场过程中的具体行为、作用及参与时间予以区别量刑。黄宪曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕以后五年之内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法从重处罚。陈燕有开设赌场的前科劣迹，酌情从重处罚。黄鹏、胡帝生、何秀连、肖建新、王芳、吴小敏、梁永乐、彭柱江、曾其华、肖洪华、童贤平、曾小兰、钟玉菊、彭柱恩归案后如实供述其罪行，依法从轻处罚。沈国劲、周英旭、郑军、谢洪清、陈燕在庭审中自愿认罪，酌情从轻处罚。采纳肖建新、王芳、曾其华的辩护人的相关辩护意见。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下一、被告人黄鹏犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币五千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年7月4日起至2018年5月3日止。罚金从本判决发生法律效力之日起30日内缴纳）。二、被告人胡帝生犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年6月17日起至2018年2月16日止。罚金从本判决发生法律效力之日起30日内缴纳）。三、被告人何秀连犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年6月17日起至2018年2月16日止。罚金从本判决发生法律效力之日起30日内缴纳）。四、被告人肖建新犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年6月17日起至2018年2月16日止。罚金从本判决发生法律效力之日起30日内缴纳）。五、被告人王芳犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年6月17日起至2018年2月16日止。罚金从本判决发生法律效力之日起30日内缴纳）。六、被告人吴小敏犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年6月17日起至2018年2月16日止。罚金从本判决发生法律效力之日起30日内缴纳）。七、被告人梁永乐犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年6月17日起至2018年2月16日止。罚金从本判决发生法律效力之日起30日内缴纳）。八、被告人彭柱江犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年6月17日起至2018年2月16日止。罚金从本判决发生法律效力之日起30日内缴纳）。九、被告人曾其华犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年6月17日起至2018年2月16日止。罚金从本判决发生法律效力之日起30日内缴纳）。十、被告人肖洪华犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年6月17日起至2018年2月16日止。罚金从本判决发生法律效力之日起30日内缴纳）。十一、被告人童贤平犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年6月17日起至2018年2月16日止。罚金从本判决发生法律效力之日起30日内缴纳）。十二、被告人曾小兰犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年6月17日起至2018年2月16日止。罚金从本判决发生法律效力之日起30日内缴纳）。十三、被告人钟玉菊犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年6月17日起至2018年2月16日止。罚金从本判决发生法律效力之日起30日内缴纳）。十四、被告人沈国劲犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年6月17日起至2018年2月16日止。罚金从本判决发生法律效力之日起30日内缴纳）。十五、被告人彭柱恩犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年6月17日起至2017年12月16日止。罚金从本判决发生法律效力之日起30日内缴纳）。十六、被告人黄宪犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年6月17日起至2017年12月16日止。罚金从本判决发生法律效力之日起30日内缴纳）。十七、被告人周英旭犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年6月17日起至2018年1月16日止。罚金从本判决发生法律效力之日起30日内缴纳）。十八、被告人郑军犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年6月17日起至2018年1月16日止。罚金从本判决发生法律效力之日起30日内缴纳）。十九、被告人谢洪清犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年6月17日起至2018年1月16日止。罚金从本判决发生法律效力之日起30日内缴纳）。二十、被告人陈燕犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年6月17日起至2018年2月16日止。罚金从本判决发生法律效力之日起30日内缴纳）。二十一、起获的赃款共84673元，予以没收，上缴国库；作案工具（未随案移送，详见扣押物品清单）予以没收并销毁。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省佛山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长杨虹虹人民陪审员李龙飞人民陪审员周少冰二〇一七年十一月十三日书记员张翠萍

张韦韦、吴正东开设赌场一审刑事判决书安徽省舒城县人民法院刑事判决书（2017）皖1523刑初13号：舒城县人民检察院以舒检刑诉［2016］283号起诉书指控被告人张韦韦、吴正东、陈海林、谈圣道、汤良勇、汪正棠犯开设赌场罪，于2017年1月3日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2017年2月21日公开开庭审理了本案。舒城县人民检察院指派检察员陈婵娟出庭支持公诉，被告人张韦韦及其辩护人胡双庆，被告人吴正东及其辩护人杨洋，被告人谈圣道及其辩护人薛飞，被告人陈海林、汤良勇、汪正棠均到庭参加了诉讼。现已审理终结舒城县人民检察院指控：2016年2月份，被告人张韦韦、汪正棠经商定，先后在舒城县城关镇“尚品茶楼”、“庄园会所”、“一壶春茶楼”等处所，以麻将推“二八杠”的赌博方式连续开设赌场约五场次，吸引袁某、陈海林、胡某、郭某、姜某等不特定多人参与赌博。其间，张韦韦安排束某2等人按照参赌人员每庄赢得赌资的5%抽头渔利，并安排杨岗明在赌场外望风，杨某在赌场中为参赌人员提供赌资。张韦韦、汪正棠从赌场中抽头渔利计人民币三万余元（以下币种均为人民币），除去人员工资、场地费等费用，违法所得累计达二万余元。2016年3月中旬，被告人张韦韦、吴正东、陈海林及袁某（另案处理）经商定，在本县城关镇“左岸咖啡”、“尚品茶楼”、“品尊咖啡”、“一壶春茶楼”、“远大港汇”住宅小区5-2单元1904室等处所，以麻将推“二八杠”的赌博方式连续开设赌场十余场次，吸引王某2、姜某、胡某、姚某、徐某2等不特定多人参与赌博。其间，张韦韦等人安排束某2、许某争、徐盼盼等人按照参赌人员每庄赢得赌资的5%抽头渔利，并安排杨岗明在赌场外望风，杨某、黄某等人在赌场中为参赌人员提供赌资。张韦韦、吴正东、陈海林、袁某从赌场中抽头渔利十万余元，除去人员工资、场地费等费用，违法所得累计近五万余元。其中刘传保参与违法所得分配，得款数千元。2016年4月份，被告人张韦韦、谈圣道、汤良勇和袁某经商定，先后在本县城关镇孔集办事处“戚家农家乐”、舒勤村方乐祥住处、百神庙一村民住处，以麻将推“二八杠”的赌博方式连续开设赌场六七场次，吸引郑某、束某1、吴某等不特定多人参与赌博。其间，张韦韦等人安排许某争等人按照参赌人员每庄赢得赌资的5%抽头渔利，并安排杨岗明在赌场外望风，杨某、王某1等人在赌场中为参赌人员提供赌资。张韦韦、谈圣道、汤良勇、袁某从赌场中抽头渔利四万余元，除去人员工资、场地费等费用，违法所得累计二万余元。公诉机关对此指控当庭出示的证据有：当事人户籍信息、舒城县公安局的《行政处罚决定书》等书证；证人杨某、王某1、郭某等人的证言；被告人张韦韦、吴正东、陈海林、谈圣道、汤良勇、汪正棠的供述和辩解；舒城县公安局的《辨认笔录》、《现场辨认笔录》等。公诉机关认为被告人张韦韦、吴正东、陈海林、谈圣道、汤良勇、汪正棠的行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，应当以开设赌场罪追究各被告人的刑事责任。其中被告人张韦韦、吴正东、陈海林系情节严重；被告人张韦韦、谈圣道在被判处有期徒刑以上刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪系累犯，应当从重处罚。被告人张韦韦对公诉机关指控的罪名及犯罪事实均无异议，当庭自愿认罪，请求法庭对其从轻处罚。其辩护人的辩护意见为：1.对公诉机关指控被告人张韦韦的犯罪事实无异议。本案被告人张韦韦的行为不构成开设赌场罪；2.本案开设实体赌场而非开设网络赌场，也非利用赌博机开设赌场，最高人民法院《关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》、《关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》中关于“开设赌场情节严重”的规定不适用于本案；3.被告人张韦韦具有自首、多个立功情节，依法应当从轻处罚；4.被告人张韦韦家庭情况特殊，上有老下有小，又被告人张韦韦积极退缴违法所得，认罪、悔罪态度好，可酌定从轻处罚。综上所述，建议法庭对被告人张韦韦从轻处罚并适用缓刑。辩护人向法庭提交的证据有，舒城县百神庙镇舒楼村民委员会出具的证明证实被告人张韦韦的父母年老体弱多病，其离异且孩子年幼。被告人吴正东对公诉机关指控的罪名及犯罪事实均无异议，当庭自愿认罪，请求法庭对其从轻处罚。其辩护人的辩护意见为：1.本案不应以开设赌场罪追究被告人吴正东的刑事责任，且也不属于情节严重之情形；2.被告人吴正东案发后积极退赃，当庭自愿认罪。综上，建议法庭对被告人吴正东从轻或减轻处罚并适用缓刑。被告人陈海林对公诉机关指控的罪名及主要犯罪事实均无异议，当庭自愿认罪，称未参与起诉书所指控的全部犯罪事实，请求法庭对其从轻处罚。被告人谈圣道对公诉机关指控的罪名及犯罪事实均无异议，当庭自愿认罪，请求法庭对其从轻处罚。其辩护人的辩护意见为：1.被告人谈圣道的行为构成赌博罪更为合理；2.被告人谈圣道系从犯；3.被告人谈圣道到案后如实供述罪行，当庭自愿认罪，构成坦白；4.被告人谈圣道已全部退缴违法所得；5.被告人谈圣道犯罪情节轻微，仅仅是介绍朋友参赌，自己不参赌，涉案的数额也较小。综上所述，恳请法庭对被告人谈圣道判处拘役适用缓刑或者管制。被告人汤良勇对公诉机关指控的罪名及犯罪事实均无异议，当庭自愿认罪，请求法庭对其从轻处罚。被告人汪正棠对公诉机关指控的罪名及犯罪事实均无异议，当庭自愿认罪，请求法庭对其从轻处罚。经审理查明：2016年2月份，被告人张韦韦、汪正棠经商定，先后在舒城县城关镇“尚品茶楼”、“庄园会所”、“一壶春茶楼”等处所，以麻将推“二八杠”的赌博方式连续开设赌场约五场次，吸引袁某、陈海林、胡某、郭某、姜某等不特定多人参与赌博。其间，张韦韦安排束某2等人按照参赌人员每庄赢得赌资的5%抽头渔利，并安排杨岗明在赌场外望风，杨某在赌场中为参赌人员提供赌资。张韦韦、汪正棠从赌场中抽头渔利三万余元，除去人员工资、场地费等费用，违法所得累计达二万元，二人均分得一万元。2016年3月中旬，被告人张韦韦、吴正东、陈海林及袁某经商定，在本县城关镇“左岸咖啡”、“尚品茶楼”、“品尊咖啡”、“一壶春茶楼”、“远大港汇”住宅小区5-2单元1904室等处所，以麻将推“二八杠”的赌博方式连续开设赌场十余场次，吸引王某2、姜某、胡某、姚某、徐某2等不特定多人参与赌博。其间，张韦韦等人安排束某2、许某争、徐盼盼等人按照参赌人员每庄赢得赌资的5%抽头渔利，并安排杨岗明在赌场外望风，杨某、黄某等人在赌场中为参赌人员提供赌资。张韦韦、吴正东、陈海林、袁某从赌场中抽头渔利十万余元，除去人员工资、场地费等费用，违法所得累计近五万元。其中张韦韦、吴正东、袁某分别得款一万二千元，陈海林得款一万元，刘传保参与违法所得分配，得款四千元。2016年4月份，被告人张韦韦、谈圣道、汤良勇和袁某经商定，先后在本县城关镇孔集办事处“戚家农家乐”、舒勤村方乐祥住处、百神庙一村民住处，以麻将推“二八杠”的赌博方式连续开设赌场六七场次，吸引郑某、束某1、吴某等不特定多人参与赌博。其间，张韦韦等人安排许某争等人按照参赌人员每庄赢得赌资的5%抽头渔利，并安排杨岗明在赌场外望风，杨某、王某1等人在赌场中为参赌人员提供赌资。张韦韦、谈圣道、汤良勇、袁某从赌场中抽头渔利四万余元，除去人员工资、场地费等费用，违法所得累计二万元，四人各分得五千元。另查明：本案系舒城县公安局在办理孙锐等人开设赌场案时发现。2016年5月18日，舒城县公安局对张韦韦等人开设赌场案立案侦查。同年5月27日，被告人吴正东被舒城县公安局民警抓获归案；6月6日，被告人谈圣道被舒城县公安局民警抓获归案；6月14日，汪正棠向舒城县公安局柏林派出所投案；6月16日，汤良勇向舒城县公安局投案；6月17日，陈海林向庐江县公安局汤池派出所投案；6月21日张韦韦向舒城县公安局投案。被告人张韦韦到案后，劝说同案人员徐某3、束某2、杨岗明向公安机关投案；检举刘飞容留他人吸毒，后公安机关对刘飞容留他人吸毒案立案侦查；张韦韦向公安机关提供线索，公安机关将罪犯程某抓获归案。舒城县公安局在侦查阶段分别暂扣张韦韦款六万元、吴正东款四万三千五百元、陈海林款一万元、谈圣道款五千元、汤良勇款一万元、汪正棠款三万元。上述事实，被告人张韦韦、吴正东、陈海林、谈圣道、汤良勇、汪正棠在开庭审理过程中亦无异议，且有人口基本信息，违法嫌疑人前科证明、刑事判决书、刑满释放证明，舒城县公安局《公安行政处罚决定书》，案件来源，到案经过，扣押决定书及扣押清单，情况说明等书证；公安机关制作的辨认笔录、现场辨认笔录、照片等；证人杨某、黄某、戚某、王某2、廖某、刘某、束某1、吴某、孙某、李某、郭某、麻某、徐某1、葛某、程某、汪某、王某1的证言；被告人张韦韦、吴正东、陈海林、谈圣道、汤良勇、汪正棠的供述和辩解等证据证实，足以认定本院认为：被告人张韦韦、吴正东、陈海林、谈圣道、汤良勇、汪正棠以营利为目的开设赌场，并从中抽头渔利，其行为均已构成开设赌场罪，系共同犯罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。各被告人在参与的共同犯罪中，共同合谋，赃款均分，地位作用均等，均系主犯，应当按照各被告人所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。被告人张韦韦、吴正东、陈海林在参与的开设赌场犯罪活动中尚不构成情节严重之情形。被告人张韦韦犯聚众斗殴罪、被告人谈圣道犯赌博罪均在被判处有期徒刑以上刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。案发后，被告人张韦韦、陈海林、汤良勇、汪正棠主动向公安机关投案，如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪，行为均构成系自首，依法可以从轻处罚；被告人吴正东、谈圣道到案后，如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪，行为均构成系坦白，依法可以从轻处罚。被告人张韦韦揭发他人犯罪，经查证属实；提供线索，使公安机关抓获罪犯；劝说同案人员向公安机关投案，上述行为均构成立功，依法可以从轻处罚。被告人张韦韦、吴正东、陈海林、谈圣道、汤良勇、汪正棠在案发后积极退缴违法所得，具有酌定从轻处罚情节。被告人张韦韦、吴正东、谈圣道的辩护人关于被告人张韦韦、吴正东、谈圣道具有法定和酌定从轻处罚情节，建议对三被告人予以从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。综上所述，根据被告人张韦韦、吴正东、陈海林、谈圣道、汤良勇、汪正棠的犯罪事实、性质、量刑情节以及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十五条第一款，第六十七条第一、三款，第六十八条，第七十二条第一款，第七十三条第二、三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条之规定，判决如下一、被告人张韦韦犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年3月6日起至2018年2月10日止。罚金于本判决生效后五日内缴纳）二、被告人吴正东犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币一万元；（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于本判决生效后五日内缴纳）三、被告人陈海林犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币八千元；（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于本判决生效后五日内缴纳）四、被告人谈圣道犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币六千元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年3月15日起至2017年11月13日止。罚金于本判决生效后五日内缴纳）五、被告人汤良勇犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元；（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于本判决生效后五日内缴纳）六、被告人汪正棠犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元；（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于本判决生效后五日内缴纳）七、被告人张韦韦违法所得为人民币二万七千元、被告人吴正东违法所得为人民币一万二千元、被告人陈海林违法所得为人民币一万元、被告人谈圣道违法所得为人民币五千元、被告人汤良勇违法所得为人民币五千元、被告人汪正棠违法所得为人民币一万元均予以追缴，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省六安市中级人民法院提起上诉，书面上诉，应当提交上诉状正本一份，副本六份审判长江泽金审判员耿传兰人民陪审员王小龙二〇一七年三月二十八日书记员赵婷

于某某犯信用卡诈骗罪一案一审刑事判决书吉林省大安市人民法院刑事判决书（2016）吉0882刑初68号：吉林省大安市人民检察院以大检刑检刑诉（2016）第46号起诉书指控被告人于某某犯信用卡诈骗罪一案，于2016年2月19日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年3月23日公开开庭审理了本案。吉林省大安市人民检察院指派检察员陈亚富出庭支持公诉，被告人于某某到庭参加诉讼。现已审理终结吉林省大安市人民检察院指控：2014年2月，被告人于某某在大安市农行办理一张农行代记卡，在2015年5月间，被告人于某某在没有还款能力的情况下，用此信用卡透支人民币1.8万元，经农行多次催缴，拒不偿还。吉林省大安市人民检察院指控上述犯罪事实所列举的证据有被告人于某某供述，证人石某某、李某某、姜某甲证言，书证等。大安市人民检察院认为，被告人于某某在明知没有还款能力而大量透支，无法归还，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第一百九十六条第一款第（四）项之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以信用卡诈骗罪追究其刑事责任。被告人于某某对指控事实供认，无辩解、辩护意见。经本院审理查明，2014年2月，被告人于某某在大安市农行办理一张农行代记卡，在2015年5月间，被告人于某某在没有还款能力的情况下，用此信用卡透支人民币1.8万元，经农行多次催缴，拒不偿还。案发后，被告人于某某已将赃款退回。上述事实，有在开庭审理中举证、质证的下列证据予以证明：（一）书证。（1）破案经过。证明被告人于某某到案过程。（2）报案材料、中国农业银行股份有限公司大安市支行提供逾期还款催告明细。证明中国农业银行股份有限公司大安市支行多次催收欠款及所欠金额。（3）被告人于某某还款凭证。证明被告人于某某案发后还款证据。（4）户口信息。证明被告人于某某身份信息。（二）证人证言。（1）证人石某某证实，我在大安市农行担任经理。我来报案。于某某在我们单位办理信用卡，透支1.8万元人民币到期之后拒不偿还。他办理的是代记卡，是2014年2月21日办理的卡，卡号是×××。我们多次向他催缴过，但是催缴他也不还钱。我上他单位向他催缴过钱，但是没有找到他，还有我们单位的李某某也多次给他打电话向他催缴这笔钱，于某某就说最近钱紧张，还不上。（2）证人李某某证实，我在大安市农行负责信用卡催收工作。于某某在我们单位办理过信用卡，是农行的代记卡，他透支了1.8万元，透支到期后他没有偿还这笔钱。我向他多次催缴过这笔钱，给他打电话就得有二十来次，每次我给他打电话催缴钱他就说钱紧张，还不上钱，一直到现在他还不还钱。他现在本金加利息还有滞纳金一共欠我们单位21081.50元钱。电话一共接通过六次，接通这六次他都是说再给我几天时间，现在没有钱，还不上。他也有接不通的时候，接不通的时候也得有十来次。我按照他留的地址去过他家一次，但是已经不是他家了，搬迁走了，去太山林业站他单位三次找他，他都不在，我们让他单位的领导转告他，他单位领导转没转告他我也不知道。（3）证人姜某乙证实，于某某不经常来上班。2015年10月份左右，有两个银行的人找于某某，说是于某某欠银行钱，他们来催缴，当时于某某不在单位，他们让我转达，我说我也联系不上他，后来过了不长时间，于某某给我打电话问别的事情，我就把银行来单位向他催缴钱的事情和他说了，他在电话里面和我说，他知道了，别的他再什么也没有说。（三）被告人供述。被告人于某某供述，2014年2、3月份，我在大安市农业银行办理了农行贷记卡，办理之后我一直使用这张卡，都是透支后按期还款。在2015年5月份的时候，因为我需要用钱，我用这张贷记卡一次透支了1.8万元，透支的时候我是没有钱了，我也没有钱还这笔钱，所以透支到期后银行来催缴我都没有钱还。我在大安市农业银行办理这张贷记卡时所提供的信息是真实的。我透支这1.8万元到还款期限的时候，农行的工作人员多次往我办卡时预留的电话打电话进行催款，大概有五六次，具体时间记不清了，当时我都说去还款，实在是没有钱，我也就没有去还款。我透支的这1.8万元都让我零花了。我在大安市太山镇林业站上班，一个月工资3000余元，我的工资都给孩子和妻子花了，我没有钱花了就透支了银行的钱，我也没有多余的钱还透支银行的钱。本院对控辩双方就有关犯罪事实和证据提出的控辩意见进行审查后认为，被告人于某某对指控事实供认，无辩解、辩护的意见。公诉机关指控被告人于某某信用卡诈骗事实成立，予以采纳本院认为：被告人于某某在明知没有还款能力而大量透支，无法归还。犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以信用卡诈骗罪追究其刑事责任。被告人于某某赃款已退回，可从轻处罚。当地司法机关同意接受其为社区矫正对象。依照《中华人民共和国刑法》第一百九十六条第一款第（四）项、第七十二条、第七十三条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下被告人于某某犯信用卡诈骗罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金20000.00元（罚金已部分缴纳，余下罚金在判决生效后一个月内缴纳）。缓刑考验期限，从判决确定之日起执行。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向吉林省白城市中级人民法院提出上诉，书面上诉的应交上诉状正本一份，副本二份审判长孙守航审判员夏艳娣审判员张桂晶二〇一六年五月十二日书记员李春花