江西省石城县人民法院刑事判决书（2019）赣0735刑初85号公诉机关江西省石城县人民检察院。被告人赖帮仁，男，1962年2月12日生于江西省石城县，汉族，高中文化，石城县盐业公司职工，家住江西省石城县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年2月9日被刑事拘留，同年3月1日被取保候审。辩护人刘雪峰，江西南芳律师事务所律师。被告人黄小荣，女，1974年8月23日生于江西省石城县，汉族，初中文化，无业，户籍地江西省赣州市石城县，现住石城县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年2月9日被刑事拘留，同年2月14日被取保候审。江西省石城县人民检察院以石检刑诉[2019]75号起诉书，指控被告人赖帮仁、黄小荣犯开设赌场罪，于2019年5月23日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。石城县人民检察院指派检察员胡文清出庭支持公诉，被告人赖帮仁及其辩护人刘雪峰、被告人黄小荣到庭参加诉讼。现已审理终结。经审理查明，2017年1月至2018年2月期间，被告人赖帮仁以营利为目的，在被告人黄小荣位于石城县琴江镇兴隆村廓头街的房屋二楼设立据点，由赖帮仁自己坐庄，以香港“六合彩”开码结果为依据，雇请被告人黄小荣为其接受他人投注报码并进行赔付。在此期间，黄小荣协助赖帮仁接受赌资共计人民币244500元，赖帮仁从中非法获利80550元。案发后，赖帮仁向公安机关退缴了违法所得，该款已由公安机关上缴国库。石城县人民检察院委托石城县司法局对被告人赖帮仁、黄小荣进行调查评估，石城县司法局评估意见是：建议对被告人赖帮仁、黄小荣适用社区矫正。2019年5月22日，被告人赖帮仁在辩护人刘雪峰的见证下，自愿签署认罪认罚具结书。2019年5月22日，被告人黄小荣在值班律师董某的见证下，自愿签署认罪认罚具结书。上述事实，被告人赖帮仁、黄小荣在开庭审理过程中均无异议，且有证人邓某1、邓某2、李某、黄某1、温某、陈某1、赖某、黄某2、曾某、张某、陈某2的证言，被告人黄小荣某信交易记录及截图，被告人赖帮仁的记账记录、被告人黄小荣的记账本，江西省政府非税收入票据，石城县司法局调查评估意见书，认罪认罚具结书，二被告人归案情况说明及户籍证明等证据证实，足以认定。

广东省云浮市云安区人民法院刑事判决书（2019）粤5303刑初174号公诉机关云浮市云安区人民检察院。被告人谢鉴钊，男，1976年8月4日出生，汉族，初中文化，农民，住云浮市云安区。2019年5月13日因本案被云浮市公安局云安分局刑事拘留，同年6月18日被逮捕。现羁押于云浮市第一看守所。指定辩护人廖永坚，广东广俊律师事务所律师。云浮市云安区人民检察院以云安区检公诉刑诉〔2019〕164号起诉书指控被告人谢鉴钊犯赌博罪，于2019年9月30日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。云浮市云安区人民检察院指派检察员罗展豪出庭支持公诉，被告人谢鉴钊及指定辩护人廖永坚到庭参加诉讼。现已审理终结。云浮市云安区人民检察院指控，2018年10月开始，被告人谢鉴钊为以营利为目的，在手机上下载“闲来广东麻将”软件并购买房卡开设网络虚拟房间，然后通过在微信群、“吹牛”软件群聊拉人、复制房号给他人等方式拉人进入房间，让他们以一元一分自摸的方式打麻将赌博，并通过微信、支付宝等进行赌资结算交易，谢鉴钊从中每盘抽取水钱3元至5元不等。从2018年10月至2019年5月期间，谢鉴钊招揽多人在“闲来广东麻将”软件上开设的房间参与赌博，谢鉴钊抽头渔利数额共计36668.75元。针对指控的事实，公诉机关向法庭提供了证人证言，手机微信交易记录截图、支付宝交易记录截图，辨认笔录，被告人的供述等证据，据此认为被告人谢鉴钊的行为已构成赌博罪，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款的规定判处。被告人谢鉴钊对公诉机关指控的事实作了供述，自愿认罪认罚，但辩称其抽头渔利数额为16000元。指定辩护人认为：1.对公诉机关指控被告人谢鉴钊的行为构成赌博罪没有异议。2.被告人谢鉴钊是初犯、偶犯。3.被告人谢鉴钊能如实供述罪行，自愿认罪认罚。因此，请求法庭对被告人谢鉴钊从轻处罚。经审理查明，2018年10月开始，被告人谢鉴钊为以营利为目的，在手机上下载“闲来广东麻将”软件并购买房卡开设网络虚拟房间，然后通过在微信群、“吹牛”软件群聊拉人、复制房号给他人等方式拉人进入房间，让他们以一元一分自摸的方式打麻将赌博，并通过微信、支付宝等进行赌资结算交易，谢鉴钊从中每盘抽取水钱3元至5元不等。从2018年10月至2019年5月期间，谢鉴钊招揽多人在“闲来广东麻将”软件上开设的房间参与赌博，谢鉴钊抽头渔利数额共计16000元。以上事实，被告人谢鉴钊在开庭审理过程中亦无异议，且有随案移送的证据证实，足以认定。关于被告人谢鉴钊认为其抽头渔利数额为16000元的意见，经查属实，本院予以采纳。关于指定辩护人认为被告人谢鉴钊是初犯、偶犯，能如实供述罪行，自愿认罪认罚等辩护意见，经查属实，本院予以采纳。本院认为，被告人谢鉴钊无视国家法律，以营利为目的，聚众赌博，其行为已构成赌博罪。公诉机关指控被告人谢鉴钊犯赌博罪的主要事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人谢鉴钊归案后能如实供述自己的罪行，自愿认罪认罚，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条的规定，判决如下：一、被告人谢鉴钊犯赌博罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金3000元。罚金限在判决生效后30日内缴交。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月13日起至2020年1月12日止）。二、扣押在案的作案工具红米手机一台，予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云浮市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长何志东人民陪审员叶灿明人民陪审员谢允二〇一九年十二月十三日书记员李伟霖附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条以营利为目的，有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条规定的“聚众赌博”：（一）组织3人以上赌博，抽头渔利数额累计达到5000元以上的；（二）组织3人以上赌博，赌资数额累计达到5万元以上的；（三）组织3人以上赌博，参赌人数累计达到20人以上的；（四）组织中华人民共和国公民10人以上赴境外赌博，从中收取回扣、介绍费的。

战某某、叶某某犯拒不执行判决、裁定罪一审刑事判决书陕西省横山县人民法院刑事判决书（2016）陕0823刑初77号：横山县人民检察院以横检诉刑诉（2016）73号起诉书指控被告人刘某某、叶某某涉嫌拒不执行判决、裁定罪，于2016年7月11日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。横山县人民检察院指派检察员韩某某、王某某出庭支持公诉。被告人刘某某、叶某某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结横山县人民检察院指控，1、被告人刘某某、陈某某与陈某民间借贷纠纷一案，横山县人民法院作出（2014）横民初字第01040号判决书。判决发生法律效力后经陈某申请立案执行。横山县人民法院在执行过程中查封并拍卖了刘某某之妻陈某某名下的横山县采油厂小区房产一套，并责令限期腾房，刘某某以房产拍卖便宜、不认同物价部门评估的鉴定结论为由，拒不执行横山县人民法院的判决、裁定。2、被告人刘某某和陈某某与雷某某民间借贷纠纷一案，横山县人民法院作出（2014）横民初字第01356号判决书，该判决发生法律效力后经雷某某申请立案执行。横山县人民法院书面告知刘某某申报其财产状况等，刘某某以没有钱为由，拒不申报财产，也未履行横山县人民法院作出的生效判决。3、被告人刘某某、叶某某与雷某某民间借贷纠纷一案，横山县人民法院作出（2014）横民初字第01355号判决书，该判决生效后经雷某某申请立案执行。横山县人民法院书面告知被告人刘某某、叶某某申报其财产状况等义务，被告人刘某某、叶某某以没有钱为由，拒不申报财产。执行过程中叶某某与雷某某达成协议，由叶某某以98箱30年青花瓷白酒抵偿其与刘某某所欠雷某某的20万元本息。后叶某某只履行40箱，横山县人民法院移送公安机关立案侦查后，叶某某之妻将剩余58箱给雷某某兑付，并取得雷某某谅解。4、被告人刘某某、陈某某与张某某明民间借贷纠纷一案，横山县人民法院作出（2015）横民初字第00115号判决书，判决生效后经张某某明申请立案执行。执行过程中因刘某某拒不履行生效法律文书中确定的义务，被横山县人民法院司法拘留十五日，后仍未履行横山县人民法院作出的生效判决。针对上述指控，公诉机关提供书证、证人证言、被告人供述等证据。认为二被告人之行为触犯我国刑法之规定，应以拒不执行判决、裁定罪追究其刑事责任，提请公诉。建议对被告人刘某某在二至三年有期徒刑幅度内量刑，对被告人叶某某在一年至二年有期徒刑幅度内量刑。第一次庭审，被告人刘某某对公诉机关指控的犯罪事实有异议，辨称其不构成犯罪，因别人欠其的钱要不回来，其确实拿不出钱；其不腾房是因房屋评估程序有问题，价格太低；其曾给各被害人以物抵债，但是他们不要。经第二次庭审，被告人刘某某自愿认罪，称其已履行判决所确定内容，取得各被害人谅解，请求从轻处罚。被告人叶某某对公诉机关指控的犯罪事实无异议，称其已偿还欠款，得到被害人谅解，请求从轻处罚，判处缓刑。经审理查明，被告人刘某某及其妻陈某某与陈某民间借贷纠纷一案，我院于2014年7月3日作出（2014）横民初字第01040号判决书，判决由刘某某、陈某某偿还陈某借款35万元本息，并承担案件受理费。该判决于2014年7月19日缺席宣判，于当月29日向刘某某、陈某某邮寄送达，2014年8月15日判决生效。2014年8月26日以（2014）横法执字第00461号执行通知书责令刘某某、陈某某履行判决所确定的清偿义务。2014年5月20日以（2014）横法执字第01040号裁定书，裁定将陈某某所有的位于横山县南大街古城西路北侧横山县采油厂院内南楼1幢四单元601室房产查封。经委托评估，该房产价值人民币73.9922万元。2015年5月27日在陕西东信拍卖有限公司房地产司法强制拍卖会上买受人王某乙以56.3万元竞价成功，并将购房款打入我院执行局账户。我院于2015年7月1日发出执行公告，责令刘某某及其他居住人于当月15日前腾房。刘某某因室内装潢及附属物未予评估而拒不腾房。为此，我院又对该房屋装修及附属物价值委托评估价值人民币11.52万元。被告人刘某某以房产拍卖便宜、不认同评估机构的鉴定结论为由拒不腾房。我院于2016年8月7日将本案移送公安机关立案侦查。横山县公安局于2015年10月13日决定立案。另查明，被告人刘某某及其妻陈某某同陈某于2016年9月23日达成调解，用陈某某所有的被我院查封的上述房产一套抵偿所欠陈某全部债务并已交付，取得陈某谅解，该案已执结。2、被告人刘某某及其妻陈某某与雷某某民间借贷纠纷一案，我院于2014年9月12日以（2014）横民初字第01356号判决书确定由刘某某、陈某某清偿雷某某30万元本息并承担案件受理费义务。我院于2014年9月18日宣判，次月8日确认生效并经雷某某申请于当月15日立案执行。2014年10月15日作出（2014）横法执字第00574号执行通知书，于2014年11月17日书面告知刘某某和陈某某，要如实申报其财产状况等，被告人刘某某拒不申报财产且以没有钱为由，未履行生效判决。我院于2015年9月1日将本案移送公安机关立案侦查，横山县公安局于2015年12月11日决定立案。另查明，我院在执行过程中先行提取被告人刘某某在横山县林业局的部分绿化工程款。2016年10月28日被告人刘某某及其妻陈某某同雷某某达成调解，以现金12.161万元、20箱30年青瓷酒、2000元物业押金条一支及陈某甲在西安市海荣御城台北湾小区16号楼住房一套（该房所剩按揭款由雷某某偿还）抵偿所欠雷某某全部债务并已交付，取得雷某某谅解，该案已执结。3、被告人刘某某、叶某某与雷某某民间借贷纠纷一案，我院于2014年9月12日以（2014）横民初字第01355号判决书确定由被告人叶某某清偿欠雷某某20万元本息，被告人刘某某承担连带清偿责任，案件受理费由二被告人承担。该判决于2014年9月18日、22日分别向被告人刘某某、叶某某宣判送达，叶某某拒签。判决确认生效并经雷某某申请后我院于2014年10月15日立案执行，同日作出（2014）横法执字第00573号执行通知书，2014年11月17日向被告人刘某某、叶某某书面告知，要求二被告人如实申报其财产状况等，被告人刘某某、叶某某未如实申报财产，也未履行我院作出的生效判决。2015年8月24日，被告人叶某某与雷某某达成协议，由叶某某于2015年9月9日前以98箱30年青花瓷白酒抵偿其与刘某某所欠雷某某的20万元本息。后叶某某履行了40箱后以再没有该酒为由拒不兑现协议内容。我院将本案移送公安机关立案侦查，横山县公安局于2015年12月7日决定立案，次日将叶某某刑事拘留。后叶某某妻子杨某某将剩余58箱白酒兑付给雷某某，并取得雷某某谅解，该案已执结。4、被告人刘某某及其妻陈某某与张某某明民间借贷纠纷一案，我院于2015年1月26日以（2015）横民初字第00115号判决书确定由刘某某、陈某某清偿欠张某某明45万元本息，并承担案件受理费。该判决于2015年1月27日宣判，次月16日经确认生效并经张某某明申请后我院于2015年2月25日立案执行，同日作出（2015）横法执字第00260号执行通知书。2015年3月3日张某某明提出保全申请，请求对位于西安开发区海荣御城小区户名在陈某甲（刘某某妻弟）名下的房屋、对位于榆林信天游小区户名在贺某某（刘某某继母）名下的的房屋予以查封，并于当月6日申请参与刘某某与陈某民间借贷纠纷一案执行中财产的分配。期间，刘某某共向张某某明支付1.5万元现金和重59.6克金手镯一支。2015年7月15日刘某某因拒不履行生效法律文书确定的义务，被我院司法拘留十五日。刘某某再未履行生效判决所确定的内容。2015年9月1日我院将该案移送横山县公安局立案侦查，该局于2015年12月11日决定立案。另查明，立案后，刘某某和陈某某同张某某明达成调解，以20万元现金及90箱30年青瓷酒抵偿其所欠张某某明全部债务，取得张某某明谅解，该案已执结。经庭审举证、质证，认定上述事实的主要证据有：共同证据：1、户籍信息，证实被告人刘某某1973年4月1日出生。2、购房合同复印件，证实西安市未央区海璟台北湾16号楼一单元2606房屋，买受人为陈某甲。3、证人孙某甲、刘某某证明，证实西安市未央区海璟台北湾16号楼一单元2606房屋，实际购买人为刘某某、陈某某。4、家装订货单，证实2013年8月16日陈某某在“辉宏家居”订购价值为1400元的家具、购买艺源玻璃茶几一个350元，安装地址均为台北湾16号楼一单元2606。5、玛雅房屋钥匙凭条，证实凭条上登记业主名字为陈某某，房产地址为海璟台北湾16号楼一单元2606。6、证人刘某丙、李某丙证明，证实榆林信天游小区5楼2单元1102房屋，实际购买人为刘某某和陈某某。7、建房指标转让协议书，证实2012年11月12日出让人刘某丁与受让方刘某某就横山采油厂集资房屋达成建房指标转让协议，见证人张某某明。8、购房款收据，打款凭证，证实前后分两次共交纳购房款13万元，交款人均为刘某某。9、榆林信天游小区选房排队登记表，证实刘某某在榆林信天游小区选择5号楼二单元1102号房，并签字确认。10、被告人刘某某供述，证实其和陈某是邻居。2012年、2013年先后以二分利息共向陈某贷款35万元，共给陈某结了36000元利息后再未偿还。后陈某将其诉至法院，2014年7月3日，横山县人民法院以（2014）横民初字第01040号判决书判决其偿还陈某贷款本金及利息。其只剩下石油小区的一套房子，现在被法院强制执行拍卖了，其不认同物价部门评估的鉴定结论，没有将其房内的装修及地下室、车库进行评估。法院在拍卖时未将房子装修及地下室、车库一起拍卖，因为这些都是与房屋连体的，本应拍更多的钱。这样评估下来相当于其的房子拍卖的便宜了，其向横山县人民法院书面提出执行异议，要求对其房屋及装修材料、地下室、车位全面评估。法院拍卖后通知其于2015年7月15日前迁出住宅，但其没有立即腾房。其认为其不构成拒不执行法院判决、裁定罪，房子其现在也给了，就是要给其评估一个合理的价格。另证实，其欠雷某某30万元，约定利息是三分。其和叶某某共同所有价值10来万元的路工设备一套半、5亩樟子松、2亩侧柏、2亩快柏、160箱青瓷酒，以上财产其都给法院申报了，而且雷某某和张某某明也知道这些财产，当时他们都不要。其给雷某某说过其在横山县林业局承揽的绿化工程的工程款还有10万左右没有结回，并让雷某某拿上抵账。其没有转移该款项，也没有转移过其他财产。另证实，其欠张某某明的45万元，利息贰分半。榆林市信天游小区5号楼二单元1102室房子是其父亲的，交房款都是用的其父亲的钱。父亲年龄大不给办按揭，就用其继母贺某某的名字办的按揭；西安市未央区海璟台北湾16号楼一单元2606室房子买的时候用的就是陈某甲的名字，购房钱是其交的。因其贷陈某甲70万元，陈某甲不同意其买，让其给他还钱，其执意要买，最后就办成了陈某甲的名字。等其把钱还了房子再过的其名下，要是还不了，房子就是陈某甲的，给他抵30万元，房子的按揭现在也是陈某甲打着了。第一宗犯罪事实的证据:1、受案登记表、移送公安机关侦查函、关于陈某与刘某某、陈某某民间借贷纠纷一案的移送报告，证实本案来源。2、立案决定书，证实横山县公安局立案情况。3、到案经过，证实被告人刘某某被抓获到案。4、呈请侦查终结报告书，证实本案案情及侦破过程。5、（2014）横民初字第01040号判决书、情况说明，证实于2014年7月3日作出判决由刘某某、陈某某偿还陈某借款35万元本息。该判决于2014年7月19日缺席宣判，于当月29日向刘某某、陈某某邮寄送达。6、申请书、法律文书生效情况确认表、立案审批表、执行案件立案审查、流程管理信息情况、廉政监督卡，证实判决生效，我院经陈某申请对该案立案执行情况。7、（2014）横法执字第00461号执行通知书、权利义务告知书、公开执行告知书、被执行人报告财产通知书及送达回证、情况说明，证实我院书面告知刘某某、陈某某申报财产等义务，并责令其履行（2014）横民初字第01040号判决书所确定内容。8、执行笔录，证实执行人员对刘某某、陈某某执行情况。9、民事裁定书，证实我院将陈某某所有的位于横山县南大街古城西路北侧横山县采油厂院内南楼1幢四单元601室房产查封。10、价格评估委托书、鉴定书，证实上述房产经我院委托评估价值人民币739922元。11、人民法院司法鉴定、评估、拍卖等决定书，拍卖成交确认书，证实我院委托相关机构对上述房产拍卖，买受人王某乙以56.3万元竞价成功。12、执行公告，证实我院责令刘某某及其他居住人限期腾房。13、谅解书、（2014）横法执字第00461号执行裁定书，证实刘某某、陈某某以上述查封房产一套抵偿所欠陈某全部债务，取得陈某谅解，案件已执结。14、证人王某乙，证实2015年5月27日其在东信拍卖公司的拍卖会上以56.3万元价格拍得横山采油小区南楼一幢四单元601房，其还交了28150元佣金。刘某某不腾房，无法交付其使用。另证实自称是刘某某的人打电话辱骂过其。15、被害人陈某陈述，证实刘某某、陈某某贷其35万元拒不偿还，其诉至法院经审判到立案执行以及刘某某、陈某某的财产状况。第二宗犯罪事实的证据:1、受案登记表、移送公安机关侦查函、关于雷某某与刘某某、陈某某民间借贷纠纷一案的移送报告，证实本案来源。2、立案决定书，证实横山县公安局立案情况。3、到案经过，证实被告人刘某某被抓获到案。4、呈请侦查终结报告书，证实本案案情及侦破过程。5、横山县人民法院（2014）横民初字第01356号民事判决书、情况说明，证实本院2014年9月12日作出由刘某某、陈某某清偿雷某某30万元本息的判决，于当月18日向刘某某、陈某某送达。6、申请书、法律文书生效情况确认表、立案审批表、执行案件立案审查、流程管理信息情况、廉政监督卡，证实该判决确认生效，经雷某某申请我院于2014年10月15日立案执行。7、（2014）横法执字第00574号执行通知书、送达回证，证实我院责令刘某某、陈某某清偿所欠雷某某30万元本息，相关执行文书于2014年11月17日向刘某某、陈某某送达。8、执行笔录，证实刘某某愿意以酒、树苗、羊毛裤、工程设备等抵债。本院告知其应与被害人主动达成抵偿协议，如被害人不同意，其只能自行变卖履行。9、谅解书、（2014）横法执字第00574号执行裁定书，证实刘某某、陈某某已清偿所欠雷某某全部债务，取得雷某某谅解，该案已执结。第三宗犯罪事实的证据：1、受案登记表、移送公安机关侦查函、关于雷某某与刘某某、叶某某民间借贷纠纷一案的移送报告，证实本案来源。2、立案决定书，证实横山县公安局立案情况。3、到案经过，证实被告人刘某某、叶某某被抓获到案。4、呈请侦查终结报告书，证实本案案情及侦破过程。5、户籍信息，证实被告人叶某某1969年2月27日出生。6、横山县人民法院（2014）横民初字第01355号民事判决书、情况说明，证实判决由叶某某清偿雷某某20万元本息，刘某某承担连带清偿责任，案件受理费由二被告人承担。该判决于2014年9月18日向刘某某送达，当月22日向叶某某送达拒签。另证实，经委托评估，被我院查封的陈某某名下的横山县石油小区房屋装修及附属设施鉴定价值为人民币11.52万元。7、申请书、法律文书生效情况确认表、立案审批表、执行案件立案审查、流程管理信息情况、廉政监督卡，证实我院对该判决确认生效，经雷某某申请于2014年10月15日立案执行。8、横山县人民法院（2014）横法执字第00573号执行通知书，证实本院责令叶某某清偿欠雷某某20万元本息，刘某某对上述债务承担连带清偿责任；并承担案件受理费及执行费。9、横山县人民法院（2014）横法执字第00573-2号执行裁定书、协助执行通知书及送达回证，证实本院依法扣留被执行人叶某某、刘某某在横山县林业局的2012年、2014年绿化工程款，并请横山县林业局协助执行，该裁定书向刘某某、叶某某送达。10、横山县人民法院（2014）横法执字第00573-3号执行裁定书，证实执行异议人贾某甲、张某甲、周某丁分别请求解除扣留榆林东阳绿地景观有限责任公司、陕西亚细亚园林绿化工程有限公司、陕西远程绿化工程有限公司在横山县林业局的工程款。经本院办案人员调查、听证后于2015年6月19日裁定中止对上述公司在横山县林业局2012、2014年绿化工程款及上述工程的押金的执行。并于2015年7月10日向雷某某送达，2015年6月19日向贾某甲送达。11、谅解协议、收条、（2014）横法执字第00573号执行裁定书，证实被告人叶某某以98箱30年青瓷酒抵偿所欠雷某某的20万元本息，另承担案件受理费2150元，上述内容全部兑现，得到雷某某谅解。本案已执结。12、证人孙某甲的证言，证实叶某某以98箱30年青瓷酒清偿欠其丈夫雷某某20万元本息，于2015年12月21日全部兑付，不再追究叶某某的责任。13、被害人雷某某的证言，证实叶某某贷其20万元，刘某某是保人。经法院调解，叶某某以98箱30年青瓷酒给其准账，先给了其40箱，剩余未履行。14、被告人叶某某供述，证实2012年其向雷某某贷款20万元，被刘某某拿去。后未按时偿还被诉至法院并判决其和刘某某承担连带清偿责任。2015年8月24日其与雷某某达成协议，以98箱青瓷白酒折抵欠款20万元本息。先兑付40箱，下剩58箱于2015年12月21日兑付。第四宗犯罪事实的证据：1、受案登记表、移送公安机关侦查函、关于张某某明与刘某某、陈某某民间借贷纠纷一案的移送报告，证实本案来源。2、立案决定书，证实横山县公安局立案情况。3、到案经过，证实被告人刘某某被抓获到案。4、呈请侦查终结报告书，证实本案案情及侦破过程。5、横山县人民法院（2014）横民初字第00115号民事判决书、情况说明，证实由刘某某、陈某某清偿欠张某某明45万元本息并承担案件受理费4025元。2015年1月27日向刘某某送达该判决。6、立案审批表、执行案件立案审查、流程管理信息情况、廉政监督卡、法律文书生效情况确认表，证实判决经确认生效，经张某某明申请于2015年2月25立案执行。7、保全申请书、参与分配申请，证实张某某明请求查封陈某甲（刘某某妻弟）名下、贺某某（刘某某继母）名下房屋；申请参与陈某与刘某某一案执行中财产的分配。8、（2015）横法执字第00260号执行通知书、权利义务告知书、公开执行告知书、被执行人报告财产通知书及送达回证，证实我院告知刘某某、陈某某如实申报财产等义务并责令其履行上述判决所确定内容。9、执行笔录，证实被告人刘某某称其收到执行通知书后共付给张某某明1.5万元现金和重59.6克作价2.5万元的金手镯一个。其房子已装修加上地下室市场价应在130万元左右，法院拍卖50多万元其就拒不腾房。10、谅解书、横山县人民法院（2015）横执字第00260号执行裁定书，证实被告人刘某某以30箱青瓷酒、20万元现金抵偿所欠张某某明45万元本息并履行完毕，取得张某某明谅解，该案已执结。11、证人张某甲证言，证实其从刘某某转接了在盘峰山上的绿化工程，付给刘某某转让费3万元，承包合同是由其和林业局签的。工程投资了10万元。工程实际是由贾某甲管理，其分三次把10万元给的贾某甲。12、证人贺某某证言，证实其系刘某某继母。其名下榆林市信天游小区5号楼二单元1102室房子是其与刘某戊花钱买的。以上证据来源合法，且证据间相互关联、彼此印证，足以认定。对公诉机关提供的其他证据，与本案不具关联性，不作认定本院认为，被告人刘某某、叶某某对人民法院的判决、裁定有能力执行而拒不执行，妨害司法秩序，侵犯了人民法院裁判的权威性，情节严重，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第三百一十三条之规定，应以拒不执行判决、裁定罪追究二被告人刑事责任。公诉机关指控犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立，依法予以支持。第一次庭审中被告人刘某某辨称其不构成犯罪。经查，本院依法对被告人刘某某共同所有的在陈某某名下位于横山南大街石油小区内1幢四单元601号房产委托评估价格为739922元，经强制拍卖以563000元被买受人王某乙竞价成功，但被告人刘某某认为未对其室内装修及附属设施进行评估，导致拍卖价格太低，拒不腾房。本院又委托评估机构对该房室内装修及附属设施予以评估，被告人刘某某仍拒不腾房；其有财产可供执行，虽被害人起初不同意以物抵债，但其仍可通过自行变卖等途径偿还各被害人欠款，故该辩解观点不能成立。鉴于被告人刘某某在一审宣判前履行全部执行义务，取得了各被害人的谅解，经第二次庭审后自愿认罪；被告人叶某某在立案后立即履行全部执行义务，亦取得被害人谅解，且当庭自愿认罪，对二被告人可酌情从宽惩处。社区矫正机关对被告人叶某某进行调查评估，认为其社会危害性不大，且有符合法律规定的具保人为其提供担保，可对其适用社区矫正。本院为维护司法秩序及人民法院裁判的权威，依照《中华人民共和国刑法》第三百一十三条之规定，第四十七条、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款、最高人民法院《关于审理拒不执行判决、裁定刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条、第六条之规定，判决如下一、被告人刘某某犯拒不执行判决、裁定罪，判处有期徒刑一年（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2015年12月8日起至2016年11月22日止）。二、被告人叶某某犯拒不执行判决、裁定罪，判处有期徒刑一年，宣告缓刑一年（缓刑考验期从判决确定之日起计算）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向榆林市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份审判长李万海审判员吴涛人民陪审员马世平二〇一六年十一月九日书记员王晓荣

夏龙飞信用卡诈骗一审刑事判决书河北省保定市竞秀区人民法院刑事判决书（2017）冀0602刑初56号：保定市竞秀区人民检察院以保竞检公诉刑诉（2016）366号起诉书指控被告人夏龙飞犯信用卡诈骗罪，于2016年12月14日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭公开开庭进行审理。保定市新市区人民检察院指派检察员王凌霄出庭支持公诉，被告人夏龙飞及辩护人李胜利到庭参加诉讼。现已审理终结经审理查明，2013年12月被告人夏龙飞用虚假收入证明办理了中国农业银行金穗贷计卡，后透支人民币本金10899.57元。经银行多次催要，被告人夏龙飞隐匿联系方式，逃避银行催收，导致银行工作人员多次催要未果。案发后，直至2016年9月2日被告人夏龙飞亲属向银行归还欠款本息13388元。就上述事实，被告人闻虎在庭审过程中未提出异议，且有报警案件登记表、受案登记表、立案决定书、抓获经过、侦办经过、被告人夏龙飞供述、证人李某证言、还款凭证、情况说明、户籍证明、中国农业银行金穗卡申请表、报案材料说明、夏龙飞身份证复印件、农业银行追缴照片、农业银行催收通知书等证据，足以证实本院认为，被告人夏龙飞以非法占有为目的，超过规定期限透支，并在经发卡银行两次以上催收后，超过3个月仍不归还，其行为已构成信用卡诈骗罪。公诉机关指控的事实清楚，证据充分，罪名成立。鉴于被告人夏龙飞认罪态度较好，并将诈骗所得退还被害单位，酌情从轻处罚。辩护人提出的罪轻辩护意见，本院支持。依照《中华人民共和国刑法》第一百九十六条第一款、第二款、第五十二条、第五十三条、第六十一条，《最高人民法院最高人民检察院关于办理妨害信用卡管理刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第六条之规定，判决如下被告人夏龙飞犯信用卡诈骗罪，判处拘役六个月并处罚金人民币二万元（罚金于本判决生效后二十日内缴纳）。刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年8月29日起至2017年2月28日止。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河北省保定市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长李强审判员宗宝利代理审判员朱超二〇一七年二月二十二日书记员丁媛媛

张某某、丁某非法拘禁罪一审刑事判决书福建省石狮市人民法院刑事判决书（2014）狮刑初字第305号：石狮市人民检察院以狮检刑诉（2014）421号起诉书，指控被告人张某某、丁某犯非法拘禁罪，于2014年2月14日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。石狮市人民检察院指派代理检察员肖石梅出庭支持公诉。被告人张某某及其辩护人赖育升、被告人丁某到庭参加诉讼。现已审理终结石狮市人民检察院指控：2013年11月16日时许，何某某（已判刑）将女青年彭某送至石狮市灵秀镇洋下村洋阳住宿202房后，强行将彭某按倒在床上，意图与其发生性关系，因彭反抗并呼救及被告人丁某与葛某（分案起诉）赶到阻止而未能得逞。后被告人张某某、丁某伙同葛某及“中华”等多名男子（均另案处理）将何某某关押在该房并殴打何某某，要求何赔偿人民币1万元。当日20时许，公安人员在上述地点解救出何某某并抓获被告人张某某等人。经法医学鉴定，何某某的头面部、背部等身体多处挫擦伤，伤情属轻微伤。另查明，被告人丁某于2013年11月17日被公安人员抓获。上述事实，被告人张某某、丁某在开庭审理过程中亦无异议，且有被害人何某某陈述，证人贺某某、熊某某、彭某证言，现场照片，辨认笔录，法医学伤情鉴定书及伤情检验照片，鉴定意见通知书，刑事判决书，公安机关工作说明，户籍证明，同案犯葛某及被告人张某某、丁某供述等证据证实，足以认定本院认为，被告人张某某、丁某伙同他人共同非法限制公民人身自由，其行为均已构成非法拘禁罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人张某某、丁某等人在拘禁被害人的过程中具有殴打情节，并致被害人轻微伤，应予以从重处罚。被害人何某某对本案的发生应承担一定的过错责任，这可相应减轻被告人张某某、丁某的法律责任。被告人张某某、丁某归案后均如实供述罪行，可予以从轻处罚。被告人张某某的辩护人提出的对被告人从轻处罚的辩护意见可以采纳。但根据本案的犯罪情节等具体情况，不宜对二被告人适用缓刑，因此，二被告人及被告人张某某的辩护人提出的请求适用缓刑的意见不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十八条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第三款的规定，判决如下一、被告人张某某犯非法拘禁罪，判处有期徒刑六个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年2月14日起至2014年8月1日止。）二、被告人丁某犯非法拘禁罪，判处有期徒刑六个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年2月14日起至2014年8月2日止。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省泉州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份审判员蔡世达二〇一四年二月二十一日书记员蔡燕瑜

湖北省利川市人民法院刑事判决书(2020)鄂2802刑初340号公诉机关利川市人民检察院。被告人朱小红，男，2000年10月22日出生于湖北省利川市，土家族，初中文化，无职业，住利川市。因涉嫌犯诈骗罪，2020年2月18日被利川市公安局决定取保候审，因在取保候审期间实施新的犯罪，2020年7月2日被利川市公安局刑事拘留，同年8月7日被执行逮捕。现羁押于利川市看守所。利川市人民检察院以鄂利检一部刑诉[2020]167号起诉书指控被告人朱小红犯诈骗罪，于2020年11月2日向本院提起公诉，并建议适用简易程序。本院立案后，依法决定适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。利川市人民检察院指派检察员王玲出庭支持公诉，被告人朱小红到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。利川市人民检察院指控：2020年2月期间，被告人朱小红在微信聊天群、微信朋友圈、QQ聊天群中假装口罩代理商，发布虚假销售医用口罩广告，多次骗取他人订购口罩定金。2020年6月，其在被取保候审期间，再次在微信朋友圈中发布招兼职刷征信的虚假信息，骗取他人钱财。被告人朱小红共计骗得人民币36400元。其具体犯罪事实如下：2020年1月30日，被告人朱小红的朋友陈某在微信朋友圈中看到朱小红发布了出售医用口罩的广告，误以为朱小红有口罩出售。2020年2月5日，陈某介绍被害人杨某找朱小红购买医用口罩，双方谈好以1.8元/个的价格购买口罩1000个。随后，杨某将购买口罩的1800元钱通过微信转给陈某，因朱小红承诺给予陈某200元介绍费，陈某遂将其中1600元转给朱小红。朱小红收到钱后，多次以疫情期间口罩发货量大、快递慢等借口搪塞陈某和杨某，之后杨某通过陈某将该1800元要回。2020年2月6日，被害人吴某的朋友梁某在微信朋友圈中看到被告人朱小红发布的出售医用口罩的广告，并将这一信息告知吴某，随后吴某通过梁某联系上被告人朱小红。在聊天过程中，被告人朱小红谎称其有口罩出售，还将其在网上搜索的口罩样品、质检报告、营业执照、验货视频以及“李某”的身份证照片等图片发给吴某，并在吴某的要求下与其进行视频对话，被害人吴某信以为真。双方谈好以1.6元/个的价格购买口罩5.5万个，先付定金26400元。次日凌晨，被害人吴某通过支付宝给朱小红转款1400元、通过微信给朱小红转款25000元。被告人朱小红收到钱后，于当天将被害人吴某微信账号拉黑。2020年2月13日，被害人刘某通过其同事得知被告人朱小红在网上发布了出售医用口罩的广告，遂通过微信联系上被告人朱小红。聊天过程中，朱小红谎称其有口罩出售，并将在网上搜索的口罩样品等图片发给刘某，刘某信以为真。双方谈好以1.7元/个的价格购买口罩1万个，先付定金8500元。随后，被害人刘某通过朱小红提供的支付宝收款二维码，向陈某的支付宝账号转款8500元。陈某收到该笔转账后，扣除其帮杨某购买口罩的1800元后，将其中6700元通过微信转给朱小红。朱小红收到钱后，于当晚将刘某微信账号拉黑。2020年6月26日，被告人朱小红在微信朋友圈中发布了一条招聘兼职帮人处理不良信用记录的虚假广告，被害人何某看到后通过微信联系上被告人朱小红。聊天过程中，朱小红化名“李浩”，告知何某做兼职必须要本人的征信记录良好，若征信有问题，给其支付4000元后可帮忙消除不良记录，何某信以为真，而何某曾因信用卡逾期有过不良记录，遂同意给朱小红付款。因何某账户中仅有1500元，两人谈好先支付1500元，剩余2500元之后再付。2020年6月28日，何某通过手机银行将1500元钱转入陈某的银行卡账户。之后朱小红找何某索要剩余的2500元钱，何某拒绝支付并要求返还前期支付的1500，朱小红遂将何某微信账号拉黑。2020年6月25日，被告人朱小红将诈骗所得赃款全部退还给被害人吴某，并取得了被害人吴某的谅解。2020年7月2日，被告人朱小红将诈骗所得赃款全部退还给被害人何某。2020年7月9日，被告人朱小红将诈骗所得赃款8500元全部退还给被害人刘某。其所得赃款已全部退还给被害人。被告人朱小红到案后能够如实供述自己的犯罪事实。公诉机关认为，被告人朱小红以非法占有为目的，利用电信网络技术手段实施诈骗，数额较大，应当以诈骗罪追究其刑事责任。提出对被告人朱小红判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币2000元的量刑建议。公诉机关提交了抓获经过、归案情况说明、领条、扣押决定书、扣押清单、发还清单、银行卡交易明细、情况说明、谅解书等书证；证人陈某的证言；被害人吴某、刘某、杨某、何某的陈述；辨认笔录；微信聊天记录、微信转账记录、支付宝转账记录等电子数据以及被告人朱小红的供述和辩解等证据证实。被告人朱小红对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。经审理查明的事实、证据与公诉机关指控的一致。另查明，被告人朱小红因在取保候审期间再次实施诈骗于2020年7月1日被利川市公安局都亭派出所民警在本市硒都花园小区抓获。被告人朱小红的家属代其向本院预缴罚金人民币2000元。本院认为，被告人朱小红以非法占有为目的，通过互联网等电信技术手段多次诈骗他人财物，数额较大，其行为构成诈骗罪。公诉机关的指控成立。被告人多次通过互联网等电信技术手段对不特定多数人实施诈骗，应酌情从重处罚。被告人朱小红到案后能如实供述自己的主要犯罪事实，并自愿认罪认罚，依法可以对其从轻处罚；其退还了全部赃款，并取得部分被害人谅解，可以酌情对其从轻处罚。公诉机关量刑建议适当。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第五十二条，第六十七条第三款，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理诈骗刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款，第二条第一款第（一）项和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，第二百零一条之规定，判决如下：被告人朱小红犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币2000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年7月1日起至2021年12月31日止。所处罚金已缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判员龚秀娟二〇二〇年十一月十一日书记员何雷

何文豪犯贪污罪一审刑事判决书成都铁路运输中级法院刑事判决书（2016）川71刑初2号：四川省人民检察院成都铁路运输分院以川检成铁分公刑诉（2015）26号起诉书指控被告人何文豪犯贪污罪，于2016年1月6日向本院提起公诉。本院审理期间，四川省人民检察院成都铁路运输分院于2016年4月5日申请补充侦查并建议延期审理，2016年5月5日建议恢复审理。本院依法组成合议庭，于同月11日公开开庭审理了本案。四川省人民检察院成都铁路运输分院指派代理检察员曾伟出庭支持公诉，被告人何文豪及其指定辩护人管宇到庭参加诉讼。现已审理终结四川省人民检察院成都铁路运输分院指控：2014年1月9日，中铁二局股份有限公司成立中铁二局新建线路成都至贵阳线乐山至贵阳段ＣＧＺＱＳＧ-15标段工程项目经理部（以下简称成贵项目部），并由中铁二局第一工程有限公司（以下简称一公司）派员组建。同月14日，成贵项目部研究，决定成立第一、第二、第三分部及物资分部和轨枕场，其中第一分部由一公司组建。2014年7月1日，被告人何文豪与一公司签订劳动合同。同月9日，经一公司党政联席会议研究决定，被告人何文豪被分配到成贵项目部从事财务会计工作，负责成贵项目部出纳工作以及成贵项目部第一分部出纳工作。2015年4、5月份期间，何文豪在成贵项目部财务部担任出纳工作期间，利用担任出纳工作的便利，私自使用成贵项目部第一分部财务专用章、财务负责人章，加盖在由其保管的空白现金支票上，以管理费的名义，先后分六次（每次10万元）使用该现金支票从中国建设银行黔西支行成贵铁路项目部账户上提取现金人民币60万元整，并将这些现金存入自己的个人银行卡上用于消费支出或者直接用于消费支出等。2015年5、6月份期间，何文豪在成贵项目部财务部担任出纳工作期间，利用其担任出纳工作负责支付材料款、劳务费等职务便利，使用由其保管的成贵项目部网银Ｕ盾，以虚列支付材料款、劳务费的名目或者不使用名目，通过中国建设银行网上银行批量代发的方式，多次向由其掌管的项目部部分职工及外聘人员个人工资卡上以及其本人的工资卡上打入成贵项目部公款，共计人民币877万元。何文豪将前述公款消费掉或者取出后占为己有。2015年4、5、6月份期间，何文豪通过上述两种方式从成贵项目部套取出来的公款共计人民币937万元。2015年6月26日，何文豪向成贵项目部对外承包工组包工头欧某支付工程款人民币11万元。2015年6月底，被告人何文豪因害怕案发被查，以家中有事的名义向单位请假外出，后潜逃外地。同年7月21日，何文豪向辽宁省辽阳市白塔区公安分局西关派出所投案自首。该院根据抓捕经过、中铁二局股份有限公司文件、一公司文件、会议纪要、银行账户交易明细、现金支票支取记录、证人证言、扣押物品清单、搜查笔录、辨认笔录、刑事科学技术照片、被告人的供述与辩解等证据，认为被告人何文豪身为国家工作人员，在担任成贵项目部及第一分部出纳的工作期间，利用职务上的便利，以非法占有为目的，私自使用现金支票、网银批量代发等手段将单位公款926万元非法据为己有，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款的规定，应当以贪污罪追究刑事责任，且贪污数额特别巨大。何文豪犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，有自首情节。据此，诉请本院依法判处。被告人何文豪对起诉书指控的犯罪事实供认不讳，请求本院对其宽大处理。其指定辩护人以被告人何文豪系初犯，认罪态度好，配合司法机关追赃，有悔罪表现，有自首情节，何文豪的犯罪行为与单位的管理制度不严有直接关系为由提出辩护意见，请求本院对其减轻处罚。何文豪及指定辩护人均未向法庭提交证据。经审理查明：一、2014年1月9日，中铁二局股份有限公司成立成贵项目部，由一公司派员组建，并代表公司负责管理项目施工。同月14日，经成贵项目部研究，决定成立第一、二、三分部、物资分部及轨枕场，其中第一分部由一公司组建。2014年7月1日，被告人何文豪与一公司签订劳动合同。同月9日，经一公司党政联席会议研究决定，何文豪被分配到一公司工作，当月又被分配至成贵项目部担任出纳并兼任第一分部的出纳，主要负责保管银行、现金空白支票和办理日常相关业务，向材料供货商支付材料款、向施工队支付民工工资款以及制作相应的财务表格和手续等工作。上述事实，有经控、辩双方质证的下列证据证实：1.中铁二局股份有限公司营业执照、公司章程及设立资料，一公司的营业执照及公司章程。证实中铁二局股份有限公司是由中铁二局集团公司、成都铁路局、宝鸡桥梁厂、铁道部第二勘测设计院以及西南交通大学共同发起设立的上市公司，属于国家出资企业，并且是一公司唯一的股东，一公司党委及其会议系国家出资企业中负有管理、监督国有资产职责的组织。2.中铁二局股份有限公司关于成立成贵项目部的通知、关于新建铁路成都至贵阳线乐山至贵阳段ＣＧＺＱＳＧ-15标段施工任务划分的通知及成贵项目部关于成立第一、二、三分部、物资分部及轨枕场的通知，证实成贵项目部及第一分部的成立均由一公司派员组建。3．一公司党政联席会会议纪要、会议记录及关于分配七十四名见习生工作的通知，证实何文豪到一公司工作是经过了党委研究决定。4.一公司与何文豪签订的劳动合同，证明何文豪与一公司之间存在劳动合同关系，合同期限为2014年7月1日至2016年6月30日止。5.一公司见习生见习大纲、财务会计部职责、出纳岗位职责及成贵项目部财务部职责分工，证实何文豪在成贵项目部从事出纳工作的职责和具体的工作要求。6.证人潘某、匡某、胡某的证言，均证实何文豪是2014年7月左右到成贵项目部工作，担任该部出纳并兼任第一分部的出纳，主要负责第一分部现金的收支、现金及银行凭证制作，项目经理部和第一分部的网银付款，向材料供应商支付材料款，向施工队支付民工工资款，以及制作相应的财务表格和手续，配合财务主管统计财务数据等工作。7.被告人何文豪的供述，证实其于2014年7月大学毕业后进入一公司工作，当月就被分配到成贵项目部担任出纳，并兼任第一分部的出纳，主要负责成贵项目部日常的资金保管，账目管理、付款等工作。二、2015年4、5月份期间，被告人何文豪在成贵项目部和第一分部担任出纳工作期间，利用职务上的便利，私自使用成贵项目部第一分部财务专用章、财务负责人章，加盖在由其保管的空白现金支票上，以管理费的名义，分六次（每次10万元）从中国建设银行黔西支行成贵铁路项目部账户上提取现金人民币60万元，并存入本人的建设银行卡上据为己有。2015年5、6月份期间，被告人何文豪在成贵项目部和第一分部担任出纳工作期间，利用其担任出纳工作负责支付材料款、民工工资款等职务便利，使用由其保管的成贵项目部和第一分部网银Ｕ盾，以虚列支付材料款、民工工资款等名目，向银行提供虚假的付款通知书，通过中国建设银行网上银行批量代发的方式，多次向由其控制的八张职工及外聘人员建设银行卡和本人的建设银行卡转入成贵项目部公款，共计人民币877万元。2015年6月26日，何文豪通过本人的建设银行卡向成贵项目部对外承包工组包工头欧某支付民工工资款人民币11万元。综上，2015年4、5、6月份期间，何文豪利用担任成贵项目部和第一分部出纳工作的职务便利，共侵吞公款人民币926万元，并且将其中大部分款项用于购买彩票和网络游戏装备。上述事实，有经控辩双方质证的下列证据证实：1.贵阳铁路运输检察院出具的搜查笔录、扣押决定书、扣押清单，证实从何文豪处扣押了联想电脑主机一台、华硕笔记本电脑一台、三星手机一部、九张建设银行卡、建设银行存款凭条及收费凭证等物品。2.中国建设银行黔西支行出具的成贵项目部账户交易明细，证实何文豪分别于2015年4月和5月期间，分六次（每次10万元），从成贵项目部账户上共提取现金人民币60万元。3.中国建设银行现金支票及业务收费凭证，证实何文豪分六次使用现金支票从银行共提取现金60万元。4.成贵项目部和第一分部出具的银行付款凭证、建设银行代发代扣流水、材料买卖合同及施工承包合同，证实何文豪分别于2015年4、5、6月期间，做假账以虚列支付材料款、民工工资款等名目，分多次将公款人民币共877万元分别打入自己的建设银行卡和自己控制的李某某等八人的建设银行卡上。5.中国建设银行贵州省分行出具的李某某等八人的银行卡交易明细，证实2015年4、5、6月期间，李某某等八人的银行卡上共存入人民币147万元。6.中国建设银行贵州省分行出具的何文豪的银行卡交易明细，证实2015年4、5、6月期间，何文豪掌管的银行卡共存入人民币937万元（包括李某某等八人银行卡上的金额）。其中560余万元充值到北京乐和彩科技有限公司的账户上用于购买足球、篮球彩票，360余万元充值到杭州网易宝有限公司的账户上用于购买网易游戏装备，向欧某转账11万元。7.扣押的李某某等八人的建设银行卡照片以及何文豪本人的建设银行卡照片、成贵项目部和第一分部各三个Ｕ盾照片，当庭经何文豪辨认无异议。8.证人杨某的证言，证实何文豪因请假未归，才发现何文豪财务上出了问题。经一公司财务部派人核实，何文豪利用单位管理上的漏洞，从成贵项目部账户上转走人民币877万元，提现人民币60万元，该款系公款。9.证人潘某的证言，证实成贵项目部和第一分部支付材料款和支付民工工资款的流程，何文豪保管六个Ｕ盾和八张职工及外聘人员银行卡的详细情况。10.证人匡某的证言，证实何文豪保管了成贵项目部和第一分部六个Ｕ盾，可以直接对两个账户的资金进行操作，不需要进行审批。因何文豪外出未归，才发现账目有问题，通过一公司财务部派人核实，何文豪通过网上银行转走人民币877万元，提现人民币60万元。11.证人胡某的证言，证实成贵项目部和第一分部支付材料款和支付民工工资款的流程及六个Ｕ盾和财务专用章的保管情况。12.证人罗某的证言，证实发现项目部的银行账户有异常后，通过一公司的财务人员查账，何文豪将人民币937万元的公款转入了自己的账户。13.证人李某甲证言，证实成贵项目部和第一分部财务用章共有四个，平时放在办公室抽屉里，没有上锁，财务部其他人都能直接使用。14.证人欧某证言，证实2015年6月26日收到何文豪通过银行转账支付民工工资款人民币11万元。15.证人李某乙、林某、葛某某的证言，均证实从未见过也从未使用过司法机关扣押的自己名下的建设银行卡。16.证人尤某某的证言，证实何文豪曾转给其人民币20.69万元，其中有1.65万元自己向何文豪借的，剩余的钱帮何文豪购买游戏装备了。17.第一分部出具的情况说明，证实何文豪担任项目部出纳期间涉及的现金支票本、Ｕ盾、财务专用章、财务部长私章的保管情况及使用规定。18.北京乐和彩科技有限公司出具的充值明细和充值情况表，证实何文豪利用公款购买彩票的总金额为人民币560余万元。19.被告人何文豪的供述，证实其在2015年4、5、6月之间，利用职务上的便利及单位财务管理的漏洞，侵吞公款共计人民币937万元。其中11万元用于单位支付民工工资款，920余万元用于购买彩票和网易游戏，借给游戏网友尤某某人民币1.65万元，出逃期间消费掉2万多元。三、2015年6月25日，被告人何文豪因害怕案发被查，以家中有事的名义向单位请假外出，后潜逃外地。同年7月21日，何文豪向辽宁省辽阳市白塔区公安分局西关派出所投案自首。上述事实，有经控辩双方质证的下列证据证实：1.辽宁省辽阳市白塔区公安分局西关派出所出具的抓捕经过，证实何文豪于2015年7月21日9时25分到该所投案自首。2.西关派出所出具的讯问笔录，证实何文豪供述自己于2015年4月至6月，在中铁二局股份有限公司成贵铁路项目部工作期间，挪用单位公款人民币800多万元的事实。3.辽宁省辽阳市看守所出具的出所登记表，证实何文豪于2015年7月21日至23日因贪污贿赂案被关押至该所，7月23日被移送至贵阳铁路看守所。4.被告人何文豪的供述，证实自己于2015年7月21日在出逃期间向辽宁省辽阳市白塔区公安分局西关派出所投案自首的经过。认定上述事实的证据还有：1.贵阳铁路运输检察院出具的举报线索首办移送函和立案决定书，证实何文豪涉嫌贪污犯罪是由其所在单位举报，2015年7月6日贵阳铁路运输检察院决定对何文豪立案侦查。2.四川省广汉市公安局城西派出所出具的被告人何文豪的户籍证明，证实了何文豪的身份情况。本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定本院认为，中铁二局第一工程有限公司系国家出资企业，被告人何文豪在该公司中所从事的工作具有监督、管理国有资产的性质，其任命也经过了一公司党政联席会研究决定，应认定为在国家出资企业中从事公务的人员，应以国家工作人员论。何文豪身为国家工作人员，在担任成贵项目部和第一分部出纳工作期间，利用职务上的便利，以非法占有为目的，私自使用现金支票、虚列支付材料款、民工工资款等手段将单位公款据为己有，其行为已构成贪污罪，且贪污数额特别巨大。四川省人民检察院成都铁路运输分院对何文豪犯贪污罪的指控成立。其辩护人关于何文豪的犯罪行为与单位的管理制度不严有直接关系的辩护意见，经查，在本案中，成贵项目部的财务管理确实存在漏洞，但这并不是何文豪可以犯罪或可以对其从轻处罚的理由，该辩护意见不予采纳。公诉人和辩护人关于何文豪犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，有自首情节的意见与查明的事实相符，予以采纳，可对其从轻处罚。其辩护人关于何文豪系初犯，认罪态度好，配合司法机关追赃，有悔罪表现的辩护意见与查明的事实相符，予以采纳，可对何文豪从轻处罚。因何文豪的犯罪行为给单位造成了巨大的损失，其辩护人关于对何文豪减轻处罚的辩护意见不予采纳。为维护国家廉政制度，严厉打击刑事犯罪活动，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（三）项、第三款、第九十三条第二款、第六十七条第一款、第五十三条第一款、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十四条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第三百六十五条的规定，判决如下一、被告人何文豪犯贪污罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币七十万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年7月21日起至2025年7月20日止。所判罚金，应于本判决生效后一个月内向本院缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳。）二、被告人何文豪因犯罪行为给单位造成的损失926万元，继续予以追缴（扣押在案的联想电脑主机一台、华硕笔记本电脑一台、三星手机一部未随案移送，由扣押机关贵阳铁路运输检察院负责处理）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长冯建明审判员李惠审判员方明二〇一六年五月十七日书记员袁野

吕某某交通肇事罪一审刑事判决书黑龙江省尚志市人民法院刑事附带民事判决书（2016）黑0183刑初74号：黑龙江省尚志市人民检察院以黑尚检刑诉（2016）44号起诉书指控被告人吕志强犯交通肇事罪，向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人汤某甲、杨某某向本院提起附带民事诉讼。本院于2016年2月24日立案，依法组成合议庭，公开开庭对本案进行了合并审理。黑龙江省尚志市人民检察院指派检察员张宜军出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人汤某甲、杨某某以及被告人吕志强到庭参加诉讼。附带民事诉讼被告人王某某、东某某、李春龙经通知后未到庭参加诉讼，向法庭提交了答辩意见。本案现已审理终结黑龙江省尚志市人民检察院指控，2015年11月27日18时许，被告人吕志强醉酒后驾驶×××号捷达牌轿车，在黑龙江省尚志市尚志镇沿尚志大街由西向东行驶，行驶至农机桥东侧附近时，将由北向南横过道路的被害人汤某乙（女，12岁）撞倒，造成汤某乙头部受重伤的重大交通事故。同年12月11日，汤某乙经抢救无效死亡。经法医鉴定，汤某乙系生前头部、胸部受钝性外力作用致重度内开放性颅脑损伤继发软化、化脓性脑膜炎、脑水肿、肺挫伤继发肺脓肿、间质性肺炎死亡。经尚志市公安交通警察大队事故责任认定：被告人吕志强负此次事故的全部责任，行人汤某乙无责任。事故发生后，被告人吕志强弃车逃逸，后于当日20时许到公安机关投案。公诉机关认为，被告人吕志强违反交通运输管理法规，驾驶机动车辆造成一人死亡，负事故的全部责任，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百三十三条的规定，应当以交通肇事罪追究其刑事责任。建议法庭对吕志强在有期徒刑三年至五年幅度内量刑。针对上述指控，公诉机关提供了相关的证据。附带民事诉讼原告人汤某甲、杨某某诉称，被告人吕志强醉酒驾驶机动车辆造成其女死亡，负事故的全部责任，要求被告人吕志强赔偿其医疗费84119元、住院伙食补助费1500元、营养费1500元、交通费4585元、护理费3240元、亲属陪护期间误工费8000元、死亡赔偿金452180元、丧葬费25775元、鉴定费7300元、复印费148.50元、精神抚慰金50000元；附带民事诉讼被告人王某某作为肇事车辆管理者，明知其所有车辆无路权，未尽安全管理义务，对此次事故的发生存在过错，应当承担赔偿责任；附带民事诉讼被告人东某某对吕志强的危害行为主观上有过错，应当承担相应的赔偿责任；附带民事诉讼被告人李春龙作为聚会饮酒的召集人，在明知吕志强醉酒情况下未尽安全提示义务，对事故的发生存在过错，应承担相应的赔偿责任。二附带民事诉讼原告人为支持其主张，当庭提交了相关证据。在开庭审理过程中，被告人吕志强对公诉机关指控的事实和罪名均无异议，亦无辩解意见。对二附带民事诉讼原告人的诉讼请求，表示暂无能力赔偿。附带民事被告人王某某辩称，其不知吕志强醉酒，更未同意其驾驶车辆。其当时已因醉酒意识不清，对吕志强擅自驾驶其车辆发生交通事故不存在管理上的过错，不应由其承担赔偿责任。附带民事被告人东某某辩称，其仅为本起交通事故中的乘车人，并不清楚吕志强酒后擅自驾驶车辆一事，对该起交通事故的发生无任何事实及法律上的过错。二附带民事诉讼原告人的诉讼请求无事实和法律依据，请求法庭驳回二附带民事诉讼原告人诉讼请求。附带民事诉讼被告人马某某辩称，本次事故系吕志强驾驶车辆肇事所致，由此而造成的经济损失与其无任何因果关系，不应由其承担赔偿责任。经审理查明，2015年11月27日下午，被告人吕志强酒后驾驶王某某所有的×××号捷达牌轿车，与王某某、东某某一同去往黑龙江省尚志市尚志镇南平村，到王某某、东某某朋友马某某的岳父家赴宴，期间几人均饮用大量酒水。当日18时许，吕志强驾驶车辆与乘坐该车的王某某、东某某一同返回尚志市尚志镇。车辆进入城区后，沿尚志市尚志镇尚志大街由西向东行驶，行驶至农机桥东侧附近时，吕志强因观察不周，将由北向南横过道路的被害人汤某乙（女，11岁）撞倒，致汤某乙重度内开放性颅脑损伤继发软化、化脓性脑膜炎，脑水肿、肺挫伤继发肺脓肿、间质性肺炎，经抢救无效于同年12月11日死亡。吕志强负此次事故的全部责任，行人汤某乙无责任。事故发生后，被告人吕志强弃车逃逸，后于当日20时许到公安机关投案。附带民事诉讼原告人汤某甲、杨某某与被害人汤某乙为父母、女关系，均系农业家庭户口，共同居住于黑龙江省尚志市尚志镇，汤某乙殁年11岁。汤某乙在本次事故中受伤后被送往尚志市人民医院救治，支付医药费12483.83元。汤某乙后转入哈尔滨医科大学附属第一医院住院治疗13天。期间因治疗所需，另在医院外部购药支付6871.80元，支付医疗辅助器具费900元，支付特别护理费3240元，支付交通费4585元。二附带民事诉讼原告人为诉讼所需，支付司法鉴定费7300元，支付病志复印费148.50元。上述事实，有经法庭质证确认的下列证据予以证实：1、公安机关出具的户籍证明:被告人吕志强的身份事项与起诉书所列一致。2、案件来源及到案经过：2015年11月27日18时19分许，公安机关接到尚志市尚志镇居民陈某某电话报案称，在尚志镇尚志大街农机桥东侧发生一起捷达车撞人的交通事故，受伤行人已被120急救中心车辆拉走，肇事驾驶员有酒后驾驶嫌疑，且已弃车离开事故现场，请求派员处理。公安机关接到报警后立即赶到现场勘查。当日20时许，肇事车辆驾驶人吕志强到尚志市公安局交警大队投案。3、证人王某某的证言：2015年11月27日中午，我和吕志强在腾飞桥附近的孔某某家喝的酒，喝到一半我有事就开车先走了，我走的时候吕志强喝了3瓶多啤酒。大约在下午2点左右，吕志强到东方花园找到我，然后他驾驶我的捷达车到尚志市救助站找到东某某，我们三人又一起去南平村的马某某岳父家喝酒。我们吃完饭后，吕志强驾驶我的捷达车拉着我和东某某往尚志镇行驶。我坐在副驾驶的位置快睡着了，就听咣的一声车突然停下了，接着吕志强说出事了，我们三人就都下车了。我下车后看见是在农机大桥这，在车前面躺着一个小孩，地上还有一滩血。我抱着这个小孩喊但她也不吱声，这时东某某就打了120急救电话。后来120急救车来到现场把小孩拉走了，然后我就打车回家了。我离开现场时吕志强已经走了，后来我给吕志强打电话问他在哪，吕志强也没说他在哪。我告诉吕志强去交警队投案，然后我就到交警队等他了。吕志强驾驶的肇事车辆是我通过网上购买的，花了7300元，这辆车到2016年3月份报废。4、证人东某某的证言：2015年11月27日15时许，我战友王某某给我打电话让我跟他去南平村喝酒。过了一会吕志强开车拉着王某某到我单位接的我，然后我们一起去了南平村我朋友马某某的岳父家喝的酒，吕志强喝了2瓶啤酒。我们喝完酒后，吕志强开车拉着我和王某某回家，当我们行驶到尚志镇农机大桥处时，我们车前面有一辆微型面包车，吕志强想要超过这辆面包车，刚超过这辆面包车时看到一个小孩横过马路，吕志强踩刹车但已经来不及了，结果就把这个小孩撞倒在地上了。我们下车后我就打120急救，吕志强和王某某到小孩跟前保护，怕过往的车辆再撞到这个小孩。120急救车来了以后马上送往医院，我和吕志强打出租车跟着去了医院。我们到尚志市人民医院门口后吕志强没有下车，我到医院中楼抢救室后，医生不让我进我就出来了。这时吕志强还在出租车里坐着，我跟他说这得需要钱，他说不用我管了，然后我就回家了。5、证人高某某的证言：2015年11月27日18时许，我驾驶自家车沿尚志镇尚志大街由西向东行驶，行驶到农机大桥东侧时，在我车前方有一辆灰色捷达轿车也往东行驶。突然我听到咣的一声响，我就感觉到前面的轿车肇事了。我把车靠路边停下后从车上下来，我看到从捷达车里下来几个人，在这辆车前面有一个小女孩躺在地上。这几个人中有一人去抱着小孩，还有人在旁边打电话。我到跟前问他们给120打电话了吗，对方的人说打了。后来我从小女孩的衣兜里找出电话，然后我就给这个小孩的家人打电话。过了一会120急救车过来把小孩拉走了，肇事这方有二个人也跟着120车走了，我和另外一个在现场保护现场。这时肇事这方有一个人要开车说要去医院看看，我和这个路人就拦着不让他动车。过了一会，这个人就不见了。6、证人孔某某的证言：2015年11月27日中午，我朋友吕志强和王某某在我家吃的饭，吕志强喝了3瓶啤酒，王某某喝了1两白酒和1瓶啤酒。后来王某某说他去看孩子先走了，10分钟后吕志强也走了。第二天，我接到东某某的电话说吕志强开车把一个小孩给碰了。7、证人陈某某的证言：2015年11月27日18时许，我坐我朋友的车沿尚志镇尚志大街由西向东行驶，行驶至农机大桥时，我看到一个小孩躺在道路上。我下车后看见小孩周围站了一圈人，我问他们是否打120。其中一人说打120了，也用小孩的电话给她家里打电话了。我又问这个人是否报警，他说没有报警，然后我就我的手机打电话报警了。过了一会，120车过来把小孩拉走了。这时有一个男子要把肇事车辆开走，我没让他动车。然后我又给110打了一遍电话，后来交警队的人就来到现场了。肇事的车是一辆银灰色捷达轿车，车牌号是×××，我不知道这辆车当时是由谁驾驶的。8、证人汤某丙的证言：2015年11月27日18时30分许，我接到我大哥汤某甲的电话，他说他女儿汤某乙大农机大桥处被车撞了。我从元宝镇赶到尚志市人民医院时，我侄女汤某乙正在手术中。汤某乙手术后一直处于昏迷状态，第二天就转到哈尔滨医大一院一直抢救。后来我听我哥说发生交通事故当天是星期五，我侄女下午没上课，她到同学家写作业后往家走时出的事。9、证人汤某甲的证言：2015年11月27日18时20分许，我妻子杨某某给我打电话说我女儿汤某乙在尚志镇农机大桥处被车撞了，我就开车直接去了尚志市人民医院。我女儿今年10岁，在尚志市一曼小学读六年级。事发当天是星期五，我女儿在尚志镇中行家属楼同学马晓彤家写完作业后回家，我家在城开园小区前面的农机黄楼住。我女儿受伤后一直没有清醒，在尚志市人民医院抢救一天后，第二天就转到哈尔滨医大一院治疗，一直没有清醒。10、尚志市公安局刑事技术支队法医学尸体检验鉴定书：汤某乙系生前头部、胸部受钝性外力作用致重度内开放性颅脑损伤继发软化、化脓性脑膜炎、脑水肿、肺挫伤继发肺脓肿、间质性肺炎死亡。11、现场勘验笔录及照片：交通事故现场位于黑龙江省尚志市尚志镇尚志大街农机桥东侧，现场道路东西走向，事故现场有肇事的×××号捷达牌轿车，该车辆驾驶人不在事故现场。12、黑龙江骏博交通事故司法鉴定中心车辆安全性能鉴定意见书、交通事故痕迹鉴定意见书、法医乙醇检验报告书：×××号捷达牌轿车的制动系统符合《机动车安全运行技术条件》的规定；×××号捷达牌轿车车身前部与行人发生过接触；送检的吕志强血液中乙醇含量为206.5062ｍｇ／100ｍｌ。12、尚志市公安交通大队事故责任认定书：吕志强醉酒后驾驶未定期检验的机动车辆，观察不周，发生交通事故后弃车逃离现场是此次事故发生的全部原因，负事故的全部责任，行人汤某乙无责任。13、户籍证明、尚志市尚志镇民族社区证明、尚志市公安局红星派出所证明、尚志市夏威夷宾馆证明、尚志市浦东供热物业管理有限公司证明、房产证：证实附带民事诉讼原告汤某甲、杨某某系夫妻关系，二人婚生女为汤某乙。附带民事诉讼原告人汤某甲、杨某某与被害人汤某乙为父母、女关系，均系农业家庭户口，共同居住于黑龙江省尚志市尚志镇。汤某乙于2005年1月14日出生。14、尚志市人民医院诊断书、哈尔滨医科大学附属第一医院住院病案、医药费收据：汤某乙在本次事故中受伤后被送往尚志市人民医院救治，支付医药费12483.83元。汤某乙后转入哈尔滨医科大学附属第一医院住院治疗13天。期间因治疗所需，另在医院外部购药支付6871.80元。15医疗辅助器具收据：附带民事诉讼原告汤某甲、杨某某为治疗所需，支付购买雾化器、气垫、榨汁机等医疗辅助器具费900元。16、护理费收据：附带民事诉讼原告汤某甲、杨某某在汤某乙住院期间，支付特别护理费3240元。17、交通费收据：附带民事诉讼原告汤某甲、杨某某在汤某乙住院治疗期间，支付交通费4585元。18、复印费收据：二附带民事诉讼原告人为诉讼所需，支付病志复印费148.50元。19、鉴定费收据：二附带民事诉讼原告人为诉讼所需，支付司法鉴定费7300元。20、被告人吕志强的供述：2015年11月27日中午，我和我战友王某某在我朋友孔某某家吃的饭，期间我喝了3瓶啤酒，王某某和孔某某也都喝了酒。我们吃完饭后，我驾驶王某某的银灰色捷达轿车接着王某某到尚志救助站找我们战友东某某，然后我们一起去南平村我们朋友马某某的岳父家喝酒。在吃饭过程中，我又喝了2瓶啤酒，东某某和王某某也都喝了酒。天黑之后我驾驶王某某的这辆车拉着他俩往尚志镇行驶，王某某坐在副驾驶位置，东某某坐在后排。我们从尚五路进入尚志大街右转弯往东行驶，当车辆行驶到农机大桥时，我左侧有一辆超过我的车以后，突然我车前面就咣的一声响，我感觉是撞到什么东西了。我赶紧踩刹车把车停下，我们三人就下车了。我下车后看见我们车前方躺着一个小女孩，地上有很多血。我当时很害怕，东某某就打了120电话。120急救车来了以后把小孩拉走了，我和东某某就打车去了医院。我们到医院后东某某下车了，我就继续坐这辆出租车来到电力宾馆附近待着。这期间我接到王某某打来的好几个电话，他让我去交警队投案。后来我又接到交警队工作人员打来的电话，然后我就到交警队投案了本院认为，被告人吕志强违反交通运输管理法规，醉酒驾驶机动车辆造成一人死亡的重大交通事故，肇事后逃逸，负事故的全部责任，其行为已构成交通肇事罪。公诉机关指控的事实和罪名成立，本院予以支持。附带民事诉讼原告人汤某甲、杨某某关于由吕志强、王某某赔偿其护理费、住院伙食补助费、营养费、死亡赔偿金、交通费、复印费及承担司法鉴定费的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持；关于赔偿其丧葬费及亲属陪护期间误工费的诉讼请求过高，其丧葬费应为22020元（3670元×6个月），误工费为5490元（122元×15天×3人）；关于赔偿其在哈尔滨医科大学附属第一医院住院医药费63727.99元的诉讼请求，未提供有效证据予以证明，本院不予支持。依据二附带民事诉讼原告人当庭提交的证据，其医药费为19355.63元；二附带民事诉讼原告人请求赔偿其精神抚慰金50000元，无法律依据，本院不予支持。附带民事诉讼被告人王某某明知吕志强酒后驾驶其未定期检验的机动车辆，予以默许，对损害的发生具有过错，应承担连带赔偿责任。附带民事诉讼原告人汤某甲、杨某某关于由附带民事诉讼被告人东某某、马某某承担赔偿责任的诉讼请求，无证据证明二附带民事被告人的行为与损害的发生有法律上的因果关系，本院不予支持。被告人吕志强醉酒后驾驶机动车辆肇事，可以酌情从重处罚；吕志强作案后能够主动投案，如实供述所犯罪行，系自首，依法可以从轻处罚；吕志强自愿认罪，可以酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条、第六十七条第一款、第三十六条第一款、《最高人民法院关于审理交通肇事刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第一款第（一）项、第三条、《中华人民共和国民法通则》一百一十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第三款、第十九条第一款、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十六条第一款、第二十七条、第二十九条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条的规定，判决如下一、被告人吕志强犯交通肇事罪，判处有期徒刑五年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月28日起至2020年11月27日止。）二、被告人吕志强赔偿汤某甲、杨某某医疗费19355.63元、住院伙食补助费1500元、营养费1500元、护理费3240元、医疗辅助器具费900元、交通费4585元、复印费148.50元、死亡赔偿金452180元、丧葬费22020元、误工费5490元。上述款项合计人民币510919.13元。三、附带民事诉讼被告人王某某对上述赔偿款项，承担连带赔偿责任。四、司法鉴定费7300元，由吕志强、王某某共同承担。五、驳回附带民事诉讼原告人汤某甲、杨某某对附带民事诉讼被告人东某某、马某某的诉讼请求。（上述第二项至第四项，于判决生效后十日内履行。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向哈尔滨市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长董纹宽代理审判员崔明杰人民陪审员李海玉二〇一六年五月二十日书记员李月

山西省定襄县人民法院刑事附带民事公益诉讼判决书（2020）晋0921刑初24号公诉机关暨附带民事公益诉讼起诉人定襄县人民检察院。被告人暨附带民事公益诉讼被告李唤兰，曾用名李焕兰，女，1974年3月7日生，汉族，高中文化，群众，个体经营者，忻州市定襄县季庄乡季庄村人，现住忻州市定襄县季庄乡季庄村**。被告人李唤兰因涉嫌销售有毒、有害食品罪，经定襄县公安局决定，于2019年12月24日被定襄县公安局取保候审。定襄县人民检察院以定检二部刑诉[2020]9号起诉书指控被告人李唤兰犯销售有毒、有害食品罪，于2020年4月8日向本院提起公诉。在诉讼过程中，定襄县人民检察院作为附带民事公益诉讼起诉人，向本院提起刑事附带民事公益诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。定襄县人民检察院指派检察员于莲香、栾维维出庭支持公诉，指派检察员杨正荣出庭履行公益诉讼职责。被告人暨附带民事公益诉讼被告李唤兰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。定襄县人民检察院指控：2015年至今，被告人李唤兰在无任何销售保健食品手续的情况下，为了追求经济利益，通过淘宝网购买“美国伟哥”、“蚁力神”、“冬虫夏草”保健食品，在其经营的定襄县梦翔计生用品经销店内对外销售。经山西省食品药品检测所检测，该三种保健食品中均含有非法添加化学药品西地那非成分。被告人李唤兰到案后如实供述自己的罪行并自愿认罪认罚。公诉机关为证明上述事实提供了相应的证据材料。公诉机关认为，被告人李唤兰在其经营的梦翔计生用品店销售添加西地那非成分的保健食品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十四条之规定，应当以销售有毒、有害食品罪追究其刑事责任。建议判处被告人李唤兰二年以下有期徒刑，并处罚金。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条的规定，提起公诉，请依法判处。公益诉讼起诉人认为，被告人暨附带民事公益诉讼被告李唤兰销售性保健品的行为损害社会公共利益，请求判令附带民事公益诉讼被告李唤兰在忻州市市级以上（含市级）新闻媒体赔礼道歉。被告人暨附带民事公益诉讼被告李唤兰辩称：我对公诉机关指控的犯罪事实无异议，在判决生效后我会积极在忻州市市级以上（含市级）新闻媒体赔礼道歉。经审理查明：2015年至今，被告人暨附带民事公益诉讼被告李唤兰在未经国家食品药品监督管理部门批准，没有取得经营资质的情况下，在其经营的定襄县梦翔计生用品经销店内对外销售从淘宝网购进的美国伟哥﹝执行标准：Q/TCS0351-2018,批准文号：港卫食证字（2018）第1651号，生产商：香港天龙生物科技有限公司﹞、蚁力神﹝执行标准：Q/CGJ.J01.09-2010,批准文号：藏卫食准字（2010）第017号，生产商：西藏飞龙生物科技有限公司﹞和冬虫夏草﹝执行标准：Q/CGJ.J01.04-2010,批准文号：藏卫食准字（2010）第023号，生产商：西藏飞龙生物科技有限公司﹞等保健品。经山西省食品药品检验所检测，上述保健品中均含有非法添加化学药品西地那非成分。被告人李唤兰到案后如实供述自己的罪行。案发后，公安机关在被告人李唤兰经营的定襄县梦翔计生用品经销店内查获的三粒“传奇”、十二粒“草原狼”、十粒“玛咖”、五粒“第3元素”、三粒“肾黄金”、二粒“万艾可”、十包“伟哥双动力”、二十一粒“德国黑倍”、二包“德国黑蚂蚁生精片”、七粒“德国黑金刚”、二十四粒“新伟哥”、八粒“SIDEGRA”，经公安机关扣押后已发还被告人李唤兰；一盒“美国伟哥”、21粒“冬虫夏草”经公安机关扣押后已随案移送至我院。另查明，被告人李唤兰到案后如实供述自己的罪行并自愿认罪认罚。定襄县人民检察院于2020年3月18日公告了案件相关情况，公告期内未有法律规定的机关和有关组织提起民事公益诉讼。上述事实有下列证据予以证实：1、受案登记表、立案决定书、到案经过，检查笔录，被告人李唤兰的供述、认罪认罚具结书等可相互印证证实被告人李唤兰犯罪的时间、地点、手段及经过等犯罪事实。2、定襄县公安局的扣押决定书、扣押清单、发还清单、随案移送清单可证实定襄县公安局扣押、发还和移送的情况。3、山西省食品药品检验所检测报告可证实“美国伟哥”、“蚁力神”和“冬虫夏草”中均含有非法添加化学药品西地那非成分的事实情况。4、认罪认罚具结书可证实被告人李唤兰自愿认罪认罚的情况。5、定襄县人民检察院在正义网发布的公告可证实民事公益诉讼起诉人已公告案件的相关情况。6、中共定襄县委组织部证明可证实被告人李唤兰政治面貌系群众。7、常住人口基本信息可证实被告人李唤兰系完全刑事责任能力人。以上证据经当庭举证、质证，被告人李唤兰均未提出异议，本院予以确认。本院认为，被告人李唤兰违反国家规定，销售含有西地那非成分的保健品，犯罪事实清楚，证据确实、充分，其行为已构成销售有毒、有害食品罪。公诉机关指控罪名成立。被告人李唤兰当庭自愿认罪认罚，酌情从轻处罚。被告人李唤兰确有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对其所居住的社区没有重大不良影响，可适用缓刑。同时应当对被告人李唤兰宣告禁止令，禁止其在缓刑考验期限内从事食品的经营活动。附带民事公益诉讼被告李唤兰的行为侵害了社会不特定消费者的生命健康权亦应承担相应的民事责任，公益诉讼起诉人的诉讼请求于法有据，本院予以支持。根据《中华人民共和国刑法》第一百四十四条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第七十二条，第七十三条第二款、第三款，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十八条，《最高人民法院、最高人民检察院、公安部、司法部关于对判处管制、宣告缓刑的犯罪分子适用禁止令有关问题的规定》第一条、第二条、第三条、第六条、第八条、《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、最高人民法院《关于审理消费民事公益诉讼案件适用法律若干问题的解释》第十三条之规定，判决如下：被告人李唤兰犯销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金1000元（已缴）。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）缓刑考验期限内，禁止被告人李唤兰从事食品经营的相关活动。（禁止令的执行期限，从缓刑执行之日起计算）三、冬虫夏草21粒、盒装美国伟哥1个依法予以没收。四、附带民事公益诉讼被告李唤兰于本判决生效后十五日内在忻州市市级以上（含市级）新闻媒体赔礼道歉。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向忻州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长张静平审判员韩自强审判员张磊人民陪审员冯建忠人民陪审员续丽敏人民陪审员梁红霞人民陪审员胡永伟二〇二〇年六月十一日书记员张志书记员戎慧兵

坎凤飞贪污一审刑事判决书贵州省金沙县人民法院刑事判决书（2014）黔金刑初字第259号：金沙县人民检察院以黔金检刑诉字（2013）第158号起诉书指控被告人李凤飞犯贪污罪，于2013年9月2日向本院提起公诉。本院于2013年12月16日作出（2013）黔金刑初字第188号刑事判决书，被告人李凤飞不服上诉。毕节市中级人民法院审理后认为，原判事实不清，证据不足。毕节中院以（2014）黔毕中刑终字第69号刑事裁定书裁定：一、撤销金沙县人民法院（2013）黔金刑初字第188号刑事判决；二、发回金沙县人民法院重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。金沙县人民检察院指派检察员官晶出庭支持公诉。被告人李凤飞及其辩护人李贵生、张开男到庭参加诉讼。本案现已审理终结贵州省金沙县人民检察院指控：2005年1月至2012年10月，被告人李凤飞负责金沙县箐门乡财政所会计工作，在此期间，李凤飞利用职务之便，多次侵吞公款，经查，其犯罪事实如下：1、2006年至2012年，李凤飞在担任箐门乡财政所会计期间，利用职务之便，无任何依据调整往来账目，调减其本人在财政所的欠款27592.16元，致其欠款在财政所的账上不再体现，将此款据为己有。2、2011年1月30日，李凤飞以报决算加班费及生活费、车费等为由，以打报告和填写领款单的方式，在无任何加班记录和发票等依据的情况下通过箐门乡乡长杨某江签字，冲出11174元，并将此款据为己有。3、2010年李凤飞在负责发放箐门乡危房改造资金的过程中，将实际未发放给三锅村村民孙某珍的危房补助款8000元在做账时报账核销，冲出此款据为己有。4、2011年年底，为了完成地氟病防治项目，箐门乡政府与黔西县亿鑫公司签订了购买回风铁炉725台的合同，单价631元，总价457475元。供货完成后，经乡长杨某江签字同意后，已全额从地氟病经费和党建扶贫资金中列支，并通过基本结算户全额付款核销，但李凤飞在2012年1月12日与亿鑫公司的法定代表人杨某结账时，以地氟病集资款未收齐为由，扣留了应支付给亿鑫公司的回风铁炉款40590元，并以箐门乡财政所的名义打欠款单给亿鑫公司。2012年8月24日，李凤飞通过银行汇款20000元给杨某，余款20590.02元被李凤飞据为己有。5、2011年12月13日及2012年8月17日马某红和罗某分别交给李凤飞地氟病经费13032元和65500元（共计78532元），李凤飞收取该经费后，未及时入账，将其中的71993.29元坐支用于箐门乡光明村卫生室工程借款、体检费、差旅费等政府开支，余款6538.71元被李凤飞据为己有。2012年10月12日，箐门乡政府决定李凤飞不再担任财政所会计职务，由韦某高接任。李凤飞在将相关资料移交给韦某高时未提出将此款入账或将此款的相关收支单据进行移交。2013年4月5日，李凤飞将坐支的71993.29元支出单据交韦某高处，并要求韦某高将坐支款71993.29元支付给她，并称要将该款用于归还财政所。因韦某高审核后认为单据手续尚未完善便打了一张暂收条给李凤飞，至今尚未付款。6、2012年2月左右，李凤飞将箐门乡财政所部分会计凭证、单据等予以拆散重新做账装订。在重新做账的过程中，李凤飞发现自己欠单位公款，于是将新化烟叶站已归还给箐门乡政府烤烟扶持费中的83177.72元重新调整为冲抵自己在箐门乡财政所的欠款83177.72元，虚减其个人往来。李凤飞侵吞的以上公款被其用于赌博、家用等开支。上述事实，公诉机关向本院提交了1、李凤飞任职文件、记账凭证等书证；2、贵州省毕节市人民检察院司法会计鉴定；3、证人证言；4、被告人李凤飞的供述等证据。公诉机关认为被告人李凤飞的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十二条之规定，构成贪污罪，提请本院依法判处。被告人李凤飞辩称自己无罪，称第一桩少的钱是用于退耕还林预付款和政府开支，自己的个人借款是248583.18元，总借款是275196.01元，超付的部份是用地氟病借支款没有入账的现金支付的。该桩误将调账产生的54204.99元认定为李凤飞的个人借款，我的个人借款是23909.66元，他们错将两笔款项弄混淆了。他们计算错误，从而认定我贪污了我是不认可的；第二桩的11174元是工作开支经费，是杨乡长签字同意的；第三桩中危改户的款我是认账的，他们来领我随时都可以给他们。8000元算我贪污我是不服的；第四桩中我的40590.02元欠条还在杨某手里，她把欠条还我，我是会把剩余的20590.02元钱还她的；第五桩中13032元全部用于政府支出，没有入到财政所的账上，直到2012年12月才签了部分发票的字。71993.29元的发票交给了韦某高，6538.1元是我实际支付未签字报账的发票，我没有占为己有；第六桩83177.72元是我存在银行的借款余额，不是烤烟扶持费。烤烟扶持费新化烟叶站交给谁的我也不知道，没有人叫我去领钱，也没有谁给过我钱。该桩事实错误，推断我领取烤烟扶持费，公诉机关推断见单付款是错误的。存款金额83177.72元是还借款，不是烤烟扶持款，业务发生的时间不同，相差近一个月。公诉人说我贪污了烤烟扶持费，如果我贪污了83177.72元，那剩余的3万多元去哪里了，为什么没有追究。被告人李凤飞的辩护人认为起诉书指控的2、3、4桩事实基本是清楚的。第二桩领取加班费，是经过领导核实签字之后领取的，是公开坦诚的，不构成贪污罪。第三桩8000元李凤飞是承认的，只是农户没有来领钱，因此这笔不构成贪污罪。第四桩李凤飞没有把钱给杨某是因为李凤飞还有借条在杨某处，李凤飞根本没有犯罪的故意，不构成贪污罪。第一桩中，关于27592.16元，李凤飞曾经多次提出要求重新鉴定，54204.99元不是李凤飞的个人借款，李凤飞个人借款剩余应是23000元左右，金额混淆不清。第五桩在还没有查清楚事实的时候，就追究李凤飞贪污罪，事实不清，不予认可。第六桩的烤烟扶持费目前通过庭审很难查清楚，如果李凤飞去领了83177.72元，不可能查不出来。李凤飞手里的票据是421张，烟草公司的票据是430张，还有9张票据不知道是哪里来的，但是一定会有记录，领钱也一定会写个东西，肯定是能够查清楚的。烟叶站付钱的人却不认识李凤飞。直到现在公诉机关没有任何证据证明烟叶站的钱是李凤飞拿走的，就定了李凤飞的罪，这笔钱是属于事实不清。并提出被告人李凤飞是在未查明犯罪事实的情况下立案，是非法的，在初查阶段限制李凤飞的人身自由，审计局的刘某彬参与侦查，属违法收集证据的前提下，受到压力、违背自己意愿的情况下作出的供述，申请非法证据排除；鉴定人张某强是金沙县人民检察院退休职工，应回避，鉴定意见违反法律规定，没有事实依据，以鉴定人的推测得出的鉴定意见丧失了公正性、客观性，申请重新鉴定；对证人证言有意见，申请证人出庭作证；申请调取金沙县人民检察院起诉的李凤飞贪污一案的全程录音录像ＤＶＤ材料、报请逮捕书、立案备案登记表及上级检察院的审查意见、取保候审申请书、金沙县看守所的报告及体检登记表的辩护意见。经审理查明：2005年1月至2012年10月，被告人李凤飞担任金沙县箐门苗族彝族仡佬族乡（以下简称箐门乡）财政所的会计工作。在此期间，李凤飞利用职务之便，多次贪污公款。其具体犯罪事实如下：1、2007年6月财政所账上（1040312科目）体现李凤飞个人借款为250395.11元，7月开始该借款科目未再使用。2007年7月李凤飞另新立借款科目（1043110科目）体现李凤飞个人借款为1811.93元，无依据减少了其个人借款248583.18元（250395.11元减1811.93元）。2012年1月，李凤飞为了使无依据减少的248583.18元个人借款平账，便将该个人借款调整到未拨经费（10436科目）中体现，在未拨经费科目中增加了220991.02元。为此，李凤飞的个人借款从248583.18元减少成220991.02元，李凤飞将27592.16元据为已有。2、根据箐门乡政府的安排，2011年12月13日及2012年8月17日，乡政府工作人员马某红和罗某将从农户收取的地氟病集资款现金13032元和票据65500元交给李凤飞，李凤飞收取该现金和票据后，未入账。2012年10月12日，李凤飞将会计工作移交给韦某高时，隐瞒了收取地氟病集资款票据及现金的事实。2013年4月5日，李凤飞将71993.29元的单据交给韦某高。另查明，在检察院2013年4月中旬从李凤飞处搜查走的单据中有9600元的发票，该发票及箐门乡2013年“三八”节慰问品发放清单表明该发票所涉及款项部份用于箐门乡2013年“三八”节活动花费，李凤飞称自己从财政上借款6600元用于该活动开支。将以上几项金额合并，李凤飞在本桩中经扣减支出后应认定为其侵吞的款项为3538.71元。（计算公式：13032＋65500－71993.29－（9600－6600）＝3538.71元）3、箐门乡政府的烤烟收购工作，根据乡政府与烟草部门协商，由乡政府先垫付烤烟扶持费给烟农，待收烟结束后，箐门乡政府凭烤烟扶持费单据到新化烟叶站兑付（见单付款）垫付款。2006年，负责烤烟收购的箐门乡工作人员王某学、武某勇向李凤飞出具借条预支了收购烤烟款。烤烟收购结束后，王某学二人将烤烟扶持费单据421份（王某学227份、73127元，武某勇194份、39438.45元，共计112565.45元）交给李凤飞换回了借条，李凤飞将该笔垫付的烤烟扶持费112565.45元列入箐门乡财政所的经费支出，冲减了王某学二人的借款。事后该笔烤烟扶持费单据421份已从新化烟叶站邹某英的手里全额兑付。2007年6月28日，李凤飞将烤烟扶持费83177.72元存入箐门乡财政所的账户，用于冲减自己的个人借款，从而侵吞了83177.72元。另查明，侦查机关在被告人李凤飞家中扣押了现金人民币2万元。针对被告人李凤飞及其辩护人提出的辩解意见和辩护意见，本院的评判意见如下：（1）关于被告人李凤飞及辩护人提出指控的六桩事实不构成贪污的辩解辩护意见。经查，起诉指控的第一桩事实，李凤飞通过调账的方式，使自己的个人借款27592.16元从账上消失，属空调账目减少个人借款，将该款据为已有；起诉指控的第五桩事实，李凤飞收取的地氟病集资款78532元（现金13032元、票据65500元）未按规定入账，扣除李凤飞经办三八节活动花费超支的3000元外，仍有3538.71元不知去向，被李凤飞侵吞；起诉指控的第六桩事实：李凤飞将2006年烟叶站兑付给箐门乡政府的烤烟扶持费中的83177.72元存入财政所账户，应用于冲减乡政府垫付的烤烟扶持费或计入收入账，而李凤飞用于冲减自己的个人借款，直接侵吞了83177.72元。综上，被告人李凤飞利用职务之便，采取空调账目、收款不入账等方式窃取、侵吞公款114308.59元的事实客观存在，其具有非法占有公共财物的故意，被告人及辩护人关于以上三桩的辩解和辩护意见不能成立，本院不予采纳。对起诉指控的第二桩，即通过杨某江乡长签字同意领取的11174元加班费等费用。虽然无相应的加班记录及其他的费用开支单据，被告人李凤飞提出自己确有加班及其他费用开支的客观存在，这11174元中应包含有李凤飞应得的加班费等费用，但公诉机关提供的证据不能证明李凤飞应得的加班费用是多少，虚列的费用是多少，故公诉机关指控被告人李凤飞该桩贪污罪的事实不清，证据不足，本院不予认定；对起诉指控的第三桩，即孙某珍未签字领取的危房改造款8000元被李凤飞予以报账核销并占有。该笔款虽在财政上已体现报账，但箐门乡财政所2010年危房改造新建（维修）资金补助费总表领款人孙某珍签字栏至今仍是空白。虽然该款在李凤飞的手中，但客观上李凤飞未采用骗取的手段，且孙某珍可随时向李凤飞要求领取该笔款，故不能认定李凤飞贪污了该笔款；对起诉指控的第四桩，即欠亿鑫公司货款20590.02元。虽然在箐门乡财政所账上已作列支，但在具体付款过程中，经箐门乡乡长杨某江、亿鑫公司的法定代表人杨某的同意，李凤飞于2012年1月12日出具40590.02元的欠款单，并加盖箐门乡财政所的公章后给杨某，后李凤飞通过银行汇款2万元给杨某，余款20590.02元已转换为箐门乡财政所及李凤飞与亿鑫公司的债务关系，故对该桩指控不予认定为贪污。综上，被告人及辩护人对以上三桩的辩解和辩护意见成立，本院予以采纳。（2）被告人李凤飞的辩护人提出被告人李凤飞的供述是在非法立案、违法收集证据的前提下，受到压力、违背自己意愿的情况下作出的，申请非法证据排除的辩护意见。经查，根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第九十五条的规定，使用肉刑或者变相肉刑，或者采用其他使被告人在肉体上或者精神上遭受剧烈疼痛或者痛苦的方法，迫使被告人违背意愿作出的供述，属于《中华人民共和国刑事诉讼法》第五十四条规定的采用刑讯逼供等非法方法收集的被告人供述，依法应当予以排除。辩护人的辩护意见不符合非法证据排除的条件，本院不予采纳。（3）对被告人李凤飞及其辩护人提出鉴定人张某强是金沙县人民检察院退休职工，应回避；鉴定意见违反法律规定，没有事实依据，以鉴定人的推测得出的鉴定意见丧失了公正性、客观性，申请重新鉴定的辩护意见。经查，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二十八条、第二十九条及第三十一条之规定，本案鉴定人张某强不属于申请回避的范畴。根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第八十四条、第二百二十二条的之规定，本案的鉴定意见是由有资质的机构和人员作出，其检材的来源、取得等合符法律的规定，鉴定意见与待证事实有关联，其程序合法。对被告人及其辩护人提出的辩解和辩护意见无法定的理由和证据作支撑，本院不予采纳。（4）对被告人李凤飞及其辩护人提出对证人证言有意见，申请证人出庭作证的辩护意见。经查，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第二百零五条的规定，其申请的证人在侦查阶段已向检察机关作出相应的证言，其证言对本案的定罪量刑也无重大影响。对被告人及其辩护人提出的该项申请，本院不予采纳。（5）对被告人李凤飞的辩护人提出申请调取金沙县人民检察院起诉的李凤飞贪污一案的全程录音录像ＤＶＤ材料、报请逮捕书、立案备案登记表及上级检察院的审查意见、取保候审申请书、金沙县看守所的报告及体检登记表的辩护意见。经查，对申请调取的报请逮捕书、取保候审申请书、金沙县看守所的报告及体检登记表公诉机关在庭审时已出示，并经当庭举证质证；对其申请调取全程录音录像ＤＶＤ材料，根据《人民检察院刑事诉讼规则》第七十四条的规定，被告人及其辩护人认为被告人李凤飞的供述系非法取得，未提供相关线索或者材料；对其申请调取的立案备案登记表及上级检察院的审查意见，属人民检察院内卷存档材料，且毕节市人民检察院的批准逮捕决定书足以证明对该案的立案是知晓的，对辩护人的该项申请本院不予采纳本案经本院审判委员会讨论认为：被告人李凤飞在担任金沙县箐门乡财政所会计期间，利用职务之便，采取空调账目、收款不入账等方式窃取、侵吞公款114308.59元，并将该款用于个人开支，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十二条之规定，构成贪污罪。依法应处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产。公诉机关指控被告人李凤飞犯贪污罪的第一、六桩事实和罪名成立，应予确认，指控的第五桩事实贪污数额应扣除李凤飞经办超支的3000元。起诉指控的第二桩、第三桩、第四桩事实证据不足，本院不予认定。被告人李凤飞贪污所得赃款114308.59元应予以追缴。对被告人李凤飞及其辩护人提出被告人李凤飞不构成贪污罪的辩解和辩护意见，部分予以采纳。为此，根据被告人李凤飞的犯罪事实、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条、第五十九条、第六十四条的规定，判决如下一、被告人李凤飞犯贪污罪，判处有期徒刑十年，并处没收个人财产人民币二万元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。扣除被先行羁押的63天，即自2013年8月31日起至2023年6月28日止。）二、继续追缴贪污所得赃款人民币114308.59元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向贵州省毕节市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长王涛审判员龚良明审判员尤永辉二〇一四年九月十二日书记员徐磊

李建林挪用公款、受贿一审刑事判决书云南省丘北县人民法院刑事判决书（2018）云2626刑初63号：丘北县人民检察院以丘检公诉刑诉（2018）68号起诉书指控被告人李建林犯挪用公款罪、受贿罪，于2018年3月29日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2018年4月25日公开开庭审理了本案。丘北县人民检察院指派检察员赵某出庭支持公诉，被告人李建林及其辩护人王艳华到庭参加诉讼。现已审理终结丘北县人民检察院指控：一、1．被告人李建林担任丘北县林业局林某股股长期间，安排林某股工作人员李某（另案）收取商品林采伐风险金，李某将收取的风险金分别存入个人建设银行账户，2012年3月19日李建林安排李某从建行账户尾号为5129的账户中挪用木材采伐风险金6万元用于自己与他人合伙的手机店经营。2.2011年7月8日，被告人李建林同意并安排李某从建行账户尾号为5129的账户中挪用4万元木材采伐风险金借给林某股工作人员谢某，于同年12月归还。二、被告人李建林利用担任丘北县林业局林某股股长，管理木材采伐许可证，木材运输许可证等证书发放的职务便利为熊某提供帮助，在2010年、2011年两次收受熊某（另案）送给的8万元人民币，于2010年至2012年春节收受熊某拜年红包6000元。公诉机关当庭列举了书证、证人证言、被告人的供述及辩解等证据。公诉机关认为，被告人利用职务之便，挪用公款10万元、收受他人贿赂86000元，并为他人谋取利益，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款、第三百八十五条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应以挪用公款罪、受贿罪追究其刑事责任。提请法院定罪处罚。被告人李建林辩解称，对挪用公款和受贿的事实无异议，但认为第二次受贿的数额5万元记不清了。辩护人王艳华的辩护意见是，对公诉机关指控被告人挪用公款定性无异议，但案发前已全部归还，对挪用6万元，情节轻微，可以免除处罚；经被告人同意谢某从李某的风险金借用4万元的行为，应为违反财经纪律之违法行为，不应以挪用公款罪对被告人定罪量刑。被告人在2016年12月2日文山州检察院通知协助调查时的询问笔录中，被告人如实陈述了其挪用6万元用于经营手机店的事实，应认定为自首，请求法庭对被告人挪用公款罪免予刑事处罚。对被告人犯受贿罪的定性无异议，但认定被告人的受贿金额应为5万元，且被告人于2017年12月11日主动退赃4万元，到案后如实交代其犯罪事实，认罪、悔罪态度较好，系初犯、偶犯、无前科，请求法庭对被告人予以减轻、免除处罚。经审理查明：一、1．被告人李建林担任丘北县林业局林某股股长期间，安排林某股工作人员李某（另案）收取商品林采伐风险金，李某将收取的风险金分别存入个人建设银行账户，2012年3月19日李建林安排李某从建行账户尾号为5129的账户中挪用木材采伐风险金6万元用于自己与他人合伙的手机店经营。2.2011年7月8日，被告人李建林同意并安排李某从建行账户尾号为5129的账户中挪用4万元木材采伐风险金借给林某股工作人员谢某，于同年12月归还。二、被告人李建林利用担任丘北县林业局林某股股长，管理木材采伐许可证，木材运输许可证等证书发放的职务便利为熊某提供帮助，在2010年、2011年两次收受熊某（另案）送给的5万元人民币。另查明，2016年12月2日，文山州人民检察院在对被告人李建林进行询问时，李建林供述了向李某挪用风险金6万元用于经营手机店的事实。被告人李建林于2017年12月11日上缴涉案款4万元到丘北县人民检察院。审理中，被告人李建林上缴涉案款1万元到丘北县人民法院。上述事实有当庭质证并确认的以下证据予以证实：1．交办案件通知书、线索登记表、立案决定书，证实本案系文山州人民检察院于2017年5月31日交办丘北县人民检察院，丘北县人民检察院于2017年6月26日进行登记并立案。2．到案说明，证实被告人李建林于2017年6月27日经传唤到案。3．户口证明、前科查询证明，证实被告人李建林生于1968年2月24日，无犯罪记录，不是在逃人员。4．丘北县林业局李建林情况说明，证实李建林简历情况，2009年12月14日至2016年1月任丘北县林业局林某股股长，2016年退休。5．丘北县林业局任职文件、县政府办文件，证实被告人李建林于2009年12月14日任丘北县林业局林某股股长及林某股工作职责。6．林木采伐告知书、会议记录、现金出纳账，证实丘北县林业局林某股收取采伐风险金账目情况。7．李建林、李某银行流水明细，证实2012年3月19日，李某尾号为5129的卡号转账6万元到李建林尾号为4509的账户中，同日李建林转账8万元到刘光华账户中；2011年7月8日，李某尾号为5129的卡号转账4万元到谢某尾号为4378的账户中。8．收款收据，证实被告人李建林2017年12月11日上缴涉案款4万元到丘北县人民检察院。9．木材运输证、采伐许可证，证实丘北县林业局办理的两证样本。10．证人证言（1）熊某证言，证实李建林担任丘北县林业局林某股股长，公司在办理林木采伐证、运输证等手续需要他给予帮助，办得及时一点，帮助多一点，其在2010年年底的一天用报纸包了3万元给他。2011年年底的一天，其用报纸包了2万元给他。2013年春节前送了1万元给他，2013年中秋节前送了1万元给他，2014年春节前送了2万元和一些水果给他。（2）李某证言，证实其在保管林某股木材风险金过程中，李建林叫其用木材风险金借给他6万元，2012年3月19日，其从6227003920250195129的卡上转了6万元给李建林；2011年7月8日其从6227003920250195129的卡上转了4万元给谢某，并写有借条。（3）谢某证言，证实2011年7月份，其盖着房子，手头实在没钱，就以建房子差钱的名义跟李某借了4万元。当时是跟李建林股长说过的，写了借条，李建林让李某从林木保证金中拿4万元借给其，通过建行转账给的，李建林股长还在借条上签字，后来在2011年12月份就将钱还给李某了。（4）刘光华证言，证实2012年，李建林和其决定一起做手机生意，要一起筹集资金，李建林从他的银行卡上转了8万元到其的账户上，作为手机店的经营资金。11．被告人李建林的供述与辩解，证实林某股的林木采伐风险金是李某负责收取，属于临时收取由林某股代为保管的资金。2012年，其和刘光华合伙开手机店，但其钱不够，就跟李某说借其6万元，李某说手头只有林木采伐风险金，其就叫李某把林木采伐风险金借其暂时用下，李某就通过转账方式将6万元转到其建行的卡上，2012年6月份左右，其就将6万元现金还给了李某。2013年同事谢某手头紧需要用钱，就想从李某处借4万元的林木采伐风险金来用，经其同意后，李某就从他保管的林木采伐风险金中借了4万元给谢某。2010年年底一天早上，其到林业局设在富亿公司的办证点查看工作，熊某在富亿公司门口的公路边用报纸包了钱给其，熊某说谢谢对他们工作的关心支持帮助，其接过来看，里面有3万元，其就收下了。2011年年底的一天，熊某又送了2万元钱给其，其就收下。2010年至2012年，熊某每年送给其一个拜年红包，每个红包2000元，共计6000元。12．鉴定意见及告知书，证实经鉴定，李建林2010年1月至2016年2月在丘北县林业局林某股主持工作期间，挪用木材采伐风险金100000元。鉴定意见已告知被告人。以上证据经过当庭质证，来源合法，内容客观真实，与本案有关联性，本院予以确认本院认为，被告人李建林利用职务便利，挪用公款6万元用于个人经营活动，经其同意将公款4万元借与他人使用超过三个月，同时利用职务便利，收受他人贿赂5万元，并为他人谋取利益的行为具备了挪用公款罪和受贿罪的犯罪特征及构成要件，已构成挪用公款罪和受贿罪，应依法惩处，数罪并罚。公诉机关指控其犯挪用公款罪的事实清楚，证据充分，指控罪名成立，本院予以确认。指控被告人李建林收受他人贿赂86000元的事实，只有被告人李建林供述，无其他证据相互印证，本案中熊某证言证实被告人李建林受贿5万元，能与被告人供述部分相印证，依据有利于被告人原则，被告人受贿的数额应认定为5万元，故公诉机关指控被告人李建林受贿86000元的事实不成立，本院不予确认。被告人李建林对公诉机关指控的事实及列举的证据均无异议。辩护人王艳华认为被告人李建林挪用公款在案发前已全部归还，挪用公款罪具有自首情节，受贿认定金额应为5万元，认罪态度较好，可从轻处罚的意见成立，本院予以采纳。其余意见不成立，本院不予采纳。根据《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款，即国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动的，或者挪用公款数额较大、进行营利活动的，或者挪用公款数额较大、超过三个月未还的，是挪用公款罪，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的，处五年以上有期徒刑。挪用公款数额巨大不退还的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条，即国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪；对犯受贿罪的，根据受贿所得数额及情节，依照本法第三百八十三条的规定处罚。索贿的从重处罚。故对被告人李建林犯挪用公款罪应在五年以下有期徒刑或者拘役之间判处，对犯受贿罪应在三年以下有期徒刑或者拘役之间判处，并处罚金。被告人李建林在2016年12月2日接受文山州人民检察院询问时，如实供述了向李某挪用风险金6万元用于经营手机店的事实，属自首。且被告人庭审中认罪态度较好，并积极退赃，可从轻处罚。综上，被告人李建林符合缓刑条件，本院决定对其适用缓刑。据此，根据被告人的犯罪情节，认罪态度及对社会危害性，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款、第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条、第二十五条、第五十二条、第六十四条、第六十七条、第七十二条、最高人民法院最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第六条、第十九条之规定，判决如下一、被告人李建林犯挪用公款罪，判处有期徒刑六个月，犯受贿罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币100000元。合并为有期徒刑一年，并处罚金人民币100000元。决定执行有期徒刑十个月，宣告缓刑一年，并处罚金人民币100000元。缓刑考验期自判决确定之日起计算。罚金自判决生效后一个月内缴付。二、犯罪所得5万元予以没收，上缴国库。其中4万元由丘北县人民检察院上缴。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向文山壮族苗族自治州中级人民法院提出上诉，书面上诉的，递交上诉状正本一份，副本四份审判长张炳兴审判员黄会银审判员伍新声二〇一八年五月二十二日书记员黄志凤

郑福文盗窃、信用卡诈骗一审刑事判决书广东省佛山市顺德区人民法院刑事判决书（2017）粤0606刑初4622号：佛山市顺德区人民检察院以佛顺检公诉刑诉［2017］4544号起诉书指控被告人郑福文犯盗窃罪、信用卡诈骗罪，于2017年12月13日以简易程序向本院提起公诉。本院于2017年12月20日将本案转为普通程序，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。佛山市顺德区人民检察院指派代理检察员陈淑莊出庭支持公诉，被告人郑福文到庭参加诉讼。现已审理终结佛山市顺德区人民检察院指控称：2017年11月12日3时许，被告人郑福文在佛山市顺德区乐从镇莲塘二路东某巷10号出租屋二楼房间内，盗走同事即被害人杨某的一台ＩＰＨＯＮＥ8ＰＬＵＳ手机及一串车钥匙，随后驾驶被害人停放楼下的一辆追风鸟酷锐电动车逃离现场。经鉴定，被盗的手机及电动车合计价值人民币8931元。随后，被告人郑福文通过被害人杨某的手机登陆被害人的支付宝，转走被害人银行账户内的人民币39800元，又使用被害人的支付宝消费滴滴打车款人民币254.2元，合计40054.2元。破案后，起回被盗的手机及电动车、车钥匙发还被害人。公诉机关提交了下列证据予以证明：1.被告人郑福文的供述及对作案现场、盗得的电动车及车钥匙、手机、其本人的手机、支付宝记录的指认笔录；2.被害人杨某的报案陈述及对被告人郑福文的辨认笔录、对被盗的电动车及车钥匙、手机的指认笔录；3.现场勘查记录；4.涉案物品价格鉴定意见及告知书；5.抓获被告人郑福文的经过；6.被告人郑福文的户籍证明；7.搜查笔录；8.扣押、发还物品清单；9.被盗电动车及手机的发票；10被害人的银行账户流水、支付宝截图；11.被告人的支付宝截图。公诉机关据此认为，被告人郑福文无视国家法律，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条；又获取他人信用卡信息资料，并通过互联网、通讯终端等使用，冒用他人信用卡，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百九十六条第一款第（三）项，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以盗窃罪、信用卡诈骗罪追究其刑事责任，数罪并罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提请本院依法判处。被告人郑福文对公诉机关指控的犯罪事实、证据均无异议。经审理查明，公诉机关指控被告人郑福文犯盗窃罪、信用卡诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，并经当庭质证，本院予以确认本院认为，被告人郑福文无视国家法律，以非法占有为目的，窃取他人财物，数额较大，侵犯公民的财产权利；又获取他人信用卡信息资料，并通过互联网、通讯终端等使用，冒用他人信用卡，数额较大，其行为已分别构成了盗窃罪、信用卡诈骗罪。佛山市顺德区人民检察院指控被告人郑福文犯盗窃罪、信用卡诈骗罪，罪名成立。被告人郑福文一人犯二罪，应数罪并罚。被告人郑福文归案后如实供述了其犯罪事实，依法予以从轻处罚。被告人的违法所得，应予退赔给被害人。根据被告人郑福文的犯罪事实、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第一百九十六条第一款第（三）项、第六十九条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第六十四条的规定，判决如下一、被告人郑福文犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元；犯信用卡诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元。决定执行有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币三万一千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年11月16日起至2021年2月15日止。罚金在判决发生法律效力后三十日内缴纳。）二、责令被告人郑福文将违法所得人民币40054.2元退赔给被害人杨鑫。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省佛山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。（本页无正文）审判长邓杏华人民陪审员帅霞人民陪审员尤惠璇二〇一八年一月二十四日书记员董少金

뢫告人王某某滥伐林木一审刑事判决书陕西省镇巴县人民法院刑事判决书（2019）陕0728刑初18号：镇巴县人民检察院以镇检公诉刑诉［2019］2号起诉书指控被告人王某某犯滥伐林木罪，于2019年2月18日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。镇巴县人民检察院指派检察员郝卫东出庭支持公诉，被告人王某某到庭参加了诉讼。现已审理终结镇巴县人民检察院指控，2018年10月4日，王某某为修房屋，便与镇巴县简池镇安全社区村民陈某某商量以每立方米100元的价格购买陈某某山林内（由村民冯某某流转给陈某某山林，该片山林小地名：大山）被风吹倒的松木，采伐手续由王某某自己办理。后王某某于10月5日总共给陈某某500元山本费。2018年10月5日至10月9日，王某某在未办理林木采伐许可证的情况下，带上自家的油锯和斧头，请陈某甲、王某甲帮忙在大山林内采伐被风吹倒的松树，又雇请任某某将部分木材运到四川省通江县铁溪镇木材加工厂。10月9日在准备把剩余木料运走时被天保站工作人员发现。经鉴定：被告人王某某在大山山林内采伐的林木材积8.925立方米，折合立木蓄积为17.85立方米。公诉机关随案移送了相关证据，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十五条第二款之规定，对被告人王某某以滥伐林木罪定罪处罚，建议对其判处一年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。庭审中，被告人王某某对公诉机关指控的犯罪事实无异议。经审理查明，2018年10月4日，被告人王某某为修房屋，便与镇巴县简池镇安全社区村民陈某某商量以每立方米100元的价格购买陈某某山林内（由村民冯某某流转给陈某某山林，该片山林小地名：大山）被风吹倒的松木，采伐手续由王某某自己办理，王某某于10月5日总共给陈某某500元山本费。2018年10月5日至10月9日，被告人王某某在未办理林木采伐许可证的情况下，带上自家的油锯和斧头，请陈某甲、王某甲帮忙在大山林内采伐被风吹倒的松树，又雇请任某某将部分木材运到四川省通江县铁溪镇木材加工厂，10月9日准备把剩余木料运走时被天保站工作人员发现。经鉴定：被告人王某某在大山山林内采伐的林木材积8.925立方米，折合立木蓄积为17.85立方米。认定上述事实，经当庭举证、质证、认证，有以下证据证实：1、受案登记表、立案决定书，证实案件的来源以及侦办情况。2、户籍证明，证实被告人王某某的身份信息。3、扣押物品清单及附件,证实了被告人王某某砍伐松木材积及砍伐工具情况。4、冯某某林权证复印件，证实了小地名大山的林木归冯某某所有。5、出售房屋合同复印件，证实了冯某某将羊儿湾小组土坯房屋出售给陈某某，并将所承包的山林一并流转给陈某某。6、指认笔录及照片，证实被告人王某某对采伐林木使用的油锯和斧头能准确指认。7、勘验、检查笔录、平面示意图，证实本案案发现场情况。8、鉴定意见书，证实了经镇巴县林业设计队鉴定，犯罪嫌疑人王某某采伐林木8.925立方米，折合立木蓄积17.85立方米的事实。9、证人冯某某证言，证实其因搬至镇巴县城居住，将老家的房屋山林土地以4万元的价格转让给陈某某。10、证人陈某某证言，证实其购买冯某某房屋后，冯某某将所承包的山林一并流转给他，2018年10月4日他将山上被风吹倒的松木以500元卖给王某某。11、证人陈某甲、王某甲、任某某证言，证实王某某找陈某甲、王某甲帮忙砍伐并搬运木料，任某某开车将木材拉到四川省通江县铁溪镇木材加工厂。12、证人任某甲证言，证实2018年5月，冯某某搬至镇巴县城居住，将土坯房和山林流转给陈某某，山林中的一些松树于立秋当晚被风刮倒。王某某在未办理采伐许可证的情况下采伐被风吹倒的松木用于建房。13、责令补种林木通知书，证实镇巴县林业局责令被告人王某某其补种林木100株，限于2019年9月前完成并接受检查验收。14、被告人王某某供述，证实内容与起诉书指控一致。以上证据来源合法，且能够相互印证，本院予以认定本院认为，被告人王某某在没有办理林木采伐许可证的情况下，进入陈某某山林滥伐林木材积为8.925立方米，折合立木蓄积17.85立方米，数量较大。其行为符合《中华人民共和国刑法》第三百四十五条第二款规定的滥伐林木罪的构成要件，被告人王某某犯滥伐林木罪，公诉机关指控其犯罪事实及所犯罪名成立。被告人王某某所砍伐的林木系被风吹到的树木，且采伐林木的目的是用于修建房屋，并非为了盈利，主观恶性较小，到案后能如实供述其犯罪事实，具有坦白情节，案发后，对毁林区域已经进行补植补种，减小了危害后果，可从轻判处，结合社区调查评估意见，对其可适用非监禁刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十五条第二款、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条及第五十二条之规定，判决如下被告人王某某犯滥伐林木罪，判处管制一年，并处罚金人民币5000元（已缴纳）。如不服本判决，可在收到判决书次日起十日内通过本院或直接向陕西省汉中市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份审判长周晓慧人民陪审员李小平人民陪审员马维玲二〇一九年五月十三日书记员王娟

被告人邓某贩卖毒品案一审刑事判决书湖南省长沙市芙蓉区人民法院刑事判决书（2016）湘0102刑初689号：长沙市芙蓉区人民检察院以湘长芙检刑诉［2016］704号起诉书指控被告人邓某犯贩卖毒品罪，于2016年11月18日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭进行了审理。长沙市芙蓉区人民检察院指派检察员刘珺出庭支持公诉，被告人邓某到庭参加诉讼。现已审理终结长沙市芙蓉区人民检察院指控：2016年8月3日下午，被告人邓某在长沙市芙蓉区车站路金苹果市场附近，以150元的价格，贩卖毒品甲基苯丙胺片剂（麻古）1粒和少许甲基苯丙胺（冰毒）给吸毒人员罗某。8月25日，被告人邓某在长沙市芙蓉区二环线火星镇“田园饭店”门口，以150元的价格，贩卖毒品甲基苯丙胺片剂（麻古）1粒和少许甲基苯丙胺（冰毒）给吸毒人员罗某。2016年8月26日23时许，公安干警抓获罗某，随后罗某配合干警在金苹果大市场附近抓获邓某，并当场从邓某处收缴白色晶体2小包、红色药丸10粒。经鉴定，白色晶体、红色药丸均系毒品甲基苯丙胺，共重2.43克。上述事实，被告人邓某在开庭审理过程中未提出异议，并有长沙市公安局岳麓分局天顶派出所接受刑事案件登记表、立案决定书，抓获经过，证人罗某的证言，检查笔录，扣押经过、扣押决定书、扣押物品清单，收缴毒品的照片，长沙市公安局物证鉴定所长公物鉴（毒品）字（2016）3230号物证检验报告，被告人邓某的供述、户籍资料、长沙市开福区人民法院（2014）开刑初字第240号刑事判决书等证据予以证实，足以认定本院认为：被告人邓某违反国家毒品管理规定，贩卖毒品甲基苯丙胺给他人吸食，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人邓某曾因故意犯非法持有毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，且系毒品再犯，依法应当从重处罚。邓某能如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚。公诉机关的量刑建议，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款，第三百五十六条，第六十五条第一款，第六十七条第三款的规定，判决如下被告人邓某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元（限于判决生效后三十日内缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月26起至2018年2月25日止）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省长沙市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判员纪斌二〇一六年十二月一日书记员罗秋月

陈嘉彬、周圣浩抢劫一审刑事判决书云南省昭通市昭阳区人民法院刑事判决书（2017）云0602刑初152号：昭通市昭阳区人民检察院以昭阳检公诉刑诉（2016）368号起诉书指控被告人陈嘉彬、周圣浩、周圣志犯抢劫罪,被告人薛涵犯招摇撞骗罪一案，2016年09月29日向本院提起公诉，同年12月23日本院作出（2016）云0602刑初499号刑事判决书。宣判后，被告人陈嘉彬、周圣浩、周圣志不服一审判决，向云南省昭通市中级人民法院提起上诉。二审审理后，将本案发回本院重审，本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。昭通市昭阳区人民检察院指派代理检察员杨婕、书记员杨薇出庭支持公诉。被告人陈嘉彬及其辩护人李维、被告人周圣浩及指定辩护人李琼、被告人周圣志及指定辩护人陈永全、被告人薛涵均到庭参加诉讼。本案现已审理终结昭通市昭阳区人民检察院指控，被告人陈嘉彬、周圣浩是昭通市公安局昭阳分局龙泉派出所辅警。2016年02月05日被告人陈嘉彬、周圣浩、周圣志、薛涵携带警棍、催泪喷射器、警服、手铐、印泥等物品，驾车到昭通市昭阳区蹲守寻找卖淫嫖娼人员“罚款”。次日，四人在昭通市昭阳区春阳宾馆以抓卖淫嫖娼为由，使用暴力劫取王某的现金6000余元。2016年02月15日，被告人陈嘉彬、周圣浩、周圣志又伙同他人驾驶车辆到昭通市昭阳区新秀宾馆以抓卖淫嫖娼为由，使用暴力劫取何某的现金4000元、胡某的现金2000元。针对上述指控，公诉机关出示和宣读了被告人的供述和辩解，被害人陈述，物证及照片，辨认笔录及照片，扣押笔录，扣押（发还）清单，抓获经过，户籍证明，聘用合同，情况说明等证据。公诉机关认为，被告人陈嘉彬、周圣浩、周圣志以非法占有为目的，冒充军警使用暴力当场劫取他人财物的行为，已构成抢劫罪，应按《中华人民共和国刑法》第二百六十三条之规定，追究被告人陈嘉彬、周圣浩、周圣志的刑事责任；被告人薛涵的行为构成招摇撞骗罪，应按《中华人民共和国刑法》第二百七十九条之规定，追究被告人薛涵的刑事责任。建议判处被告人陈嘉彬、周圣浩、周圣志十年以上十四年以下有期徒刑，并处罚金。被告人陈嘉彬、周圣浩、周圣志、薛涵均对公诉机关指控的事实无异议，但被告人陈嘉彬、周圣浩、周圣志均认为各自的犯罪行为构成招摇撞骗罪或者敲诈勒索罪，不是冒充军警抢劫。被告人薛涵提出其仅提供交通工具。均请求从轻处罚。被告人陈嘉彬、周圣浩、周圣志的辩护人均提出，公诉机关指控陈嘉彬、周圣浩、周圣志等人作案的被害人王某被“罚款”一起，不是冒充军警，并赔偿了被害人，取得谅解；指控抢劫胡某、何某一起证据不足，指控不成立的辩护意见。被告人陈嘉彬的辩护人李维还提出，陈嘉彬的行为构成敲诈勒索罪，并是初犯，建议对陈嘉彬从轻处罚；被告人周圣浩的辩护人李琼还提出，周圣浩的行为构成敲诈勒索罪，也是初犯、从犯，又有自首情节，建议判处周圣浩三年以下有期徒刑，并适用缓刑；被告人周圣志的辩护人陈永全还提出，周圣志的行为构成招摇撞骗罪，并是从犯、又有坦白情节，建议判处周圣志二年以下有期徒刑，并适用缓刑。经审理查明：被告人陈嘉彬、周圣浩案发前是昭通市公安局昭阳分局龙泉派出所辅警。2016年02月05日，被告人陈嘉彬、周圣浩着警服，共谋后邀约被告人周圣志、薛涵携带警棍、催泪喷射器、手铐、印泥等物品，薛涵驾驶云Ｃ×××××号“长安之星”微型车载四人到昭通市昭阳区蹲守寻找卖淫嫖娼人员“罚款”。次日0时30分许，被告人陈嘉彬、周圣浩、周圣志、薛涵发现被害人王某与一名卖淫女在昭通市昭阳区春阳宾馆608房间进行性交易，薛涵座在车里在楼下守候，被告人陈嘉彬、周圣浩、周圣志到春阳宾馆房间以抓卖淫嫖娼为由，要求被害人王某缴纳罚款，并用手铐铐住王某的双手对王某殴打，并从王某身上搜走现金1000余元后，又将王某带上车，逼迫王某再到银行自动取款机上取款现金5000元，四人共劫得被害人王某的现金6000余元。2016年02月15日凌晨1时许，被告人陈嘉彬、周圣浩着警服与被告人周圣志又伙同繆家辉（未查明参与作案）和繆家辉的一个朋友（未查明参与作案）驾驶一辆面包车到昭通市昭阳区蹲守寻找卖淫嫖娼人员“罚款”，发现被害人胡某、何某前往昭通市昭阳区新秀宾馆602房间进行性交易，被告人陈嘉彬、周圣浩、周圣志以抓卖淫嫖娼为由，在新秀宾馆602房间从被害人何某包内劫取现金4000元后，又将被害人胡某带上车，使用打耳光铐手铐等暴力劫取被害人胡某的现金2000元。2016年02月24日，被告人陈嘉彬、周圣浩、周圣志、薛涵被侦查机关抓获到案，到案后四人如实供述了各自的犯罪事实。案发后，被告人陈嘉彬、周圣浩、周圣志的亲属分别赔偿了被害人王某的损失，并取得了被害人王某的谅解，被害人王某请求对陈嘉彬、周圣浩、周圣志从轻处罚。上述事实，有公诉机关当庭出示，并经法庭举证、质证、认证的下列证据证实：（一）立案决定书、抓获经过，证实本案被害人何某报案后，侦查机关依法立为刑事案件，并将被告人陈嘉彬、周圣浩、周圣志、薛涵抓获到案的事实；（二）被告人陈嘉彬、周圣浩、周圣志、薛涵的户籍证明，证实被告人陈嘉彬、周圣浩、周圣志、薛涵达到刑事责任年龄，具有刑事责任能力；（三）被告人陈嘉彬、周圣浩、周圣志在公安机关的供述和辩解，证实三人与薛涵共谋后，2016年02月06日凌晨在昭通市昭阳区春阳宾馆608房间陈嘉彬、周圣浩着警服和周圣志对卖淫嫖娼人员使用暴力“罚款”和薛涵驾车在宾馆楼下守候，共计“罚款”6000余元；以及2016年02月15日凌晨1时许陈嘉彬、周圣浩、周圣志等人在昭通市昭阳区新秀宾馆602房间着警服对卖淫嫖娼人员使用暴力“罚款”6000元的事实；（四）被告人薛涵在公安机关的供述和辩解，证实2016年02月06日凌晨，其与着警服的被告人陈嘉彬、周圣浩和周圣志共谋后，其驾驶微型车共同到昭通市昭阳区春阳宾馆，陈嘉彬、周圣浩和周圣志上该宾馆608房间对卖淫嫖娼人员“罚款”6000余元，其在宾馆楼下守候的事实；（五）被害人王某的陈述，证实2016年02月06日凌晨其在昭通市昭阳区春阳宾馆608房间嫖娼时，被两个穿警服的和一个没有穿警服的人使用手铐铐住双手并对其殴打，从其身上搜走1000余元现金后，又将其带上有一个驾驶员在车上的一辆微型车，并逼迫其再取款5000元现金交给几人的事实；（六）被害人何某陈述，证实2016年02月15日凌晨1时许，其在昭通市昭阳区新秀宾馆602房间与人性交易时，被三个人（其中两人穿警服）强行从包内拿走现金4000元，几人又将其及嫖娼的男子带上一辆面包车殴打的事实；（七）证人林某1证言，证实听其子胡某说，胡某被人逼迫抢去2000元的事实；（八）现场辨认笔录及照片，证实案发现场位于昭通市昭阳区新秀宾馆602房间及被害人王某被迫取款的银行地点；（九）扣押（返还）清单及照片，证实被告人陈嘉彬、周圣浩、周圣志在作案时使用的警服、警棍、催泪喷射器等侦查机关已经依法扣押（返还），手铐、印泥等随案移送，作案使用车辆扣押后，经督促仍未随案移送的事实；（十）银行交易清单，证实2016年02月06日凌晨，被害人王某在银行自助取款机上取款5000元的事实；（十一）收条、谅解书，证实案发后，被告人陈嘉彬、周圣浩、周圣志的亲属分别赔偿了被害人王某的损失，并取得了被害人王某的谅解，被害人王某请求对陈嘉彬、周圣浩、周圣志从轻处罚的事实；（十二）接处警登记表、情况说明、告知书、光碟一张等证据与指控事实相互印证。经审查，公诉机关出示的证据，取证程序合法，内容客观真实，与本案有关联性，并能相互印证，本院予以确认本院认为，被告人陈嘉彬、周圣浩、周圣志、薛涵以非法占有为目的，共谋使用暴力强行劫取他人财物的行为，均已构成抢劫罪。公诉机关指控的事实及指控陈嘉彬、周圣浩、周圣志的罪名成立，本院予以采纳；指控薛涵的罪名不成立，本院予以变更。被告人陈嘉彬、周圣浩、周圣志辩解各自的犯罪行为构成招摇撞骗罪或者敲诈勒索罪与查明案件事实不符，其辩解不成立，本院不予采纳；被告人陈嘉彬、周圣浩、周圣志的辩护人均提出的陈嘉彬、周圣浩、周圣志等人作案的被害人王某被“罚款”一起，不是冒充军警，并赔偿了被害人、取得谅解；及被告人陈嘉彬的辩护人李维提出，陈嘉彬是初犯，建议对陈嘉彬从轻处罚；被告人周圣浩的辩护人李琼提出，周圣浩是初犯；被告人周圣志的辩护人陈永全提出，周圣志是从犯、并有坦白情节的辩护意见成立，本院予以采纳；辩护人提出的抢劫胡某、何某一起证据不足；及被告人陈嘉彬的辩护人李维提出陈嘉彬的行为构成敲诈勒索罪；被告人周圣浩的辩护人李琼提出周圣浩的行为构成敲诈勒索罪，并是从犯，有自首情节，建议判处周圣浩三年以下有期徒刑，并适用缓刑；被告人周圣志的辩护人陈永全提出周圣志的行为构成招摇撞骗罪，建议判处周圣志二年以下有期徒刑，并适用缓刑的辩护意见与查明的案件事实不符，其理由不成立，本院不予采纳。在共同犯罪中，被告人陈嘉彬、周圣浩是犯意的提出者和犯罪组织实施者，起主要作用，是主犯，有法定从重处罚情节；被告人周圣志、薛涵起次要、辅助作用，是从犯，具有法定的从轻、减轻处罚情节。四被告人到案后，如实供述各自的犯罪事实，均成立坦白，亦具有法定的从轻处罚情节。被告人陈嘉彬、周圣浩、周圣志的亲属赔偿了被害人，取得被害人谅解，亦可酌情对陈嘉彬、周圣浩、周圣志从轻处罚。鉴于被告人陈嘉彬、周圣浩、周圣志、薛涵均有坦白情节，并周圣志、薛涵是从犯，可依法对被告人陈嘉彬、周圣浩、周圣志从轻处罚，对被告人薛涵减轻处罚。本案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十二条、第六十三条、第六十四条、第六十七条第三款、第四十七条，最高人民法院《关于审理抢劫、抢夺刑事案件适用法律若干问题的意见》第九条第一项之规定，判决如下一、被告人陈嘉彬犯抢劫罪，判处有期徒刑五年（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一六年二月二十四日起至二0二一年二月二十三日止），并处罚金人民币一万元（限于判决生效后三十日内缴纳）；二、被告人周圣浩犯抢劫罪，判处有期徒刑五年（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一六年二月二十四日起至二0二一年二月二十三日止），并处罚金人民币一万元（限于判决生效后三十日内缴纳）；三、被告人周圣志犯抢劫罪，判处有期徒刑三年（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一六年二月二十四日起至二0一九年二月二十三日止），并处罚金人民币八千元（限于判决生效后三十日内缴纳）；四、被告人薛涵犯抢劫罪，判处有期徒刑二年（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一六年二月二十四日起至二0一八年二月二十三日止），并处罚金人民币五千元（限于判决生效后三十日内缴纳）；五、随案移送作案工具信签纸一本，印泥一盒依法予以没收。如不服本判决，可于接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省昭通市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应递交上诉状正本一份，副本二份审判长罗朝碧审判员赵声礼审判员李雪二〇一七年八月十一日书记员王文玉

睨义犯故意杀人罪一审刑事判决书四川省泸州市中级人民法院刑事判决书（2016）川05刑初59号：四川省泸州市人民检察院以泸检诉刑诉［2016］51号起诉书指控被告人杨义犯故意杀人罪，于2016年10月28日，向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年11月30日公开开庭进行了审理。四川省泸州市人民检察院指派代理检察员贾杨出庭支持公诉，被告人杨义及指定辩护人彭文华到庭参加诉讼。现已审理终结四川省泸州市人民检察院指控：被告人杨义与被害人张某甲系夫妻关系，两人因长期分居导致感情不和。2016年4月25日早上，张某甲收拾衣物准备外出打工时，两人在自家二楼房间内发生争吵、扭打，随后杨义到一楼厨房拿了一把尖刀到二楼，用尖刀刺破张某甲的行李包，两人再次发生扭打，杨义右手持尖刀先后捅刺张某甲左胸、右后背、臀部数刀，致当场死亡。经法医学鉴定，张某甲系单刃锐器刺入左胸部致心、肺破裂死亡。被告人得知他人报警后，在现场等候被侦查人员抓获。为证明上述事实，公诉人当庭出示了物证、书证、证人证言、被告人的供述和辩解、勘验、辨认笔录、鉴定意见等证据。公诉机关认为，被告人杨义的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十二条的规定，应当以故意杀人罪追究刑事责任。被告人杨义明知他人报案而在现场等待，抓捕时无拒捕行为，供认犯罪事实，系自首，依法可从轻或减轻处罚。诉请本院依法判处。被告人杨义对公诉机关指控事实无异议，但辩解其行为构成故意伤害罪，请求对其从轻处罚。指定辩护人的意见是，被告人杨义有自首情节，认罪态度好，系初犯、激情犯罪；被害人长期赌博，未尽家庭义务，有过错，建议对杨义从宽处罚。经审理查明：被告人杨义与被害人张某甲系夫妻，二人因琐事经常发生争吵。2016年4月25日早上，张某甲收拾衣物准备外出打工时，受到杨义阻止，二人在自家二楼房间内发生争吵、扭打。随后，被告人杨义到其厨房拿了一把尖刀捅刺张某甲的行李包，二人再次发生扭打。打斗中，被告人杨义持尖刀先后捅刺张某甲左胸、右后背、臀部数刀，致张死亡。案发后，被告人杨义的父母、兄弟等亲属先后赶到现场，发现张某甲被害后其弟杨某甲报警，被告人杨义明知他人报警后在现场等候，之后接受传唤并配合侦查人员到天池镇派出所，归案后如实供述其犯罪事实。经法医学鉴定，张某甲系单刃锐器刺入左胸部致心、肺破裂死亡。认定上述事实的证据有：1、受理报警登记表、受案登记表、立案决定书。证明：本案的案件来源、受案经过情况。2016年4月25日，叙永县公安局对本案立案侦查。2、拘留证、拘留通知书、提请批准逮捕书、批准逮捕决定书、逮捕证、逮捕通知书。证明：被告人杨义被采取刑事拘留、逮捕措施的时间、羁押场所等情况。3、户籍证明。证明：被告人杨义、被害人张某甲的出生时间等基本身份情况及杨、张二人系夫妻关系的事实。4、传唤证、归案情况说明。证明：2016年4月25日，天池派出所接杨某甲电话报警：杨义家发生打架，有人死亡。民警到达现场后发现张某甲倒在房屋一、二楼之间楼梯转角处，后经急救医生确认死亡。经民警现场了解，本案系当日杨义与其妻张某甲发生矛盾，杨持凶器将张刺伤致死。民警遂将留在现场的杨义传唤至派出所。传唤过程中杨义配合公安机关，无反抗和狡辩行为。5、被告人杨义的供述。供认：2016年4月25日，杨义与其妻张某甲在家发生争执，杨将张“夺”（捅、刺之义）了，被公安民警带到派出所。张某甲好赌，喜欢打牌，家里经济条件不好，杨自身患有糖尿病，因张打牌的事情二人经常吵架，逐渐感情就吵淡了。之后张外出打工近十年，直到去年家里大娃儿订婚，张才从外地回来筹备娃儿婚礼，但喜欢打牌的习性还是不改。前几天，天池一户姓“潘”的人家有人去世，张去赶人亲又在别人家打牌，直到晚上12点钟杨才去把张找回家，二人为此又发生争吵，张觉得面子上过不去，就赌气要出去打工。今天早上8时许，张某甲起床后就在二楼她睡觉那间屋把衣物收好准备离家打工，杨义看见后就劝张等把娃儿婚事办好后再出去，张不同意，执意要走，于是杨就去拖包，把张收拾好的衣服拖甩在睡觉那间屋出来客厅的地上，接着二人大吵大闹起来，相互之间又发生了打斗和抓扯。抓扯中，杨义就到厨房拿了一把尖刀再次上楼，见张某甲正在收拾杨甩在地上的衣服，准备提着包包跑，杨就去逮住张，张就在楼梯间的砖堆上拿了一把铁瓢，站在上楼楼梯口和她住那间屋的客厅之间用铁瓢朝杨身上打，杨支出左手来挡打来的铁瓢，右手握着刀把，刀尖朝下朝张左胸“夺”了进去，张的身体侧了一下，接着杨又从张身体背后绕了过去朝其背后“夺”了一刀，紧接着第三刀“夺”在张屁股上，张被“夺”三刀后就迅速朝楼下跑，没跑几步就睡在楼梯间相交的位置，身体还有微弱的抖动，但出气已经不行了。当时杨义已经吓慌了，就站在楼梯间稳了一下，稍微平复后就下楼将其“夺”了张某甲的事告诉其父亲，之后杨义的父亲就将杨义的兄弟姐妹喊来抢救，直至杨义的兄弟报警之后，公安来到现场将杨控制并带到天池派出所。杨义供认，其提刀上楼后和张拖包包时，想到把包包和里面的衣服“夺”烂张就出去不了，于是用刀“夺”烂了张的包包。6、证人杨某甲的证言。证明：2016年4月25日9时许，其母亲告诉杨某甲：“你四哥把你嫂子打死了”，随后杨某甲和其母一起到了杨义家，看见杨义和父亲在第二间屋子里，其嫂子张某甲躺在二楼楼梯转角处，头部在转角的平台上，身体在楼梯的踏步上正面朝上平躺着，手和脸的侧面有血。杨用手试了张某甲鼻孔处发现已无呼吸。其他家人到场后，杨某甲下楼对家人称，这个事情肯定要报案。杨某甲用自己电话向派出所报警，其姐夫拨打了卫生院的电话。不久，民警和卫生院的人都来了，卫生院的工作人员将嫂子张某甲抬到楼下，放在沙发上平躺检查，医生说其嫂子已经没有呼吸，瞳孔放大，没救了。之后，派出所张所长问杨义怎么回事，杨义回答其用刀将人杀了，刀放在楼上，派出所的人就将杨义带到派出所了。杨某甲还证实，杨义、张某甲的关系不好，经常吵架，这次是因为张要外出打工，杨义不同意；前几天就因为张某甲打牌的事情开始吵架。7、证人杨某乙的证言。证明：2016年4月25日6时许，其起床后听见杨义、张某甲在二楼吵架，直到7时30分其孙女杨某己去上学时二人还在吵，随后杨某乙就上街找其女儿、女婿来劝一下，又到幺儿杨某甲家找到妻子靳某某告诉她家里出事了，出门不到二十分钟就回到家里，发现张某甲躺在一楼到二楼的楼梯转角处，之后二女儿杨某丙、女婿刘明龙、六女杨六、女婿杜某某、幺儿杨某甲先后到了家里，他们看了张某甲后都说不行了，然后他们中有人就打电话报警了。杨某乙证实，当天早上孙女杨某己读书后家里就剩下杨义、张某甲和自己，他们吵架时没有其他人。儿子杨义患有糖尿病等病症，张某甲外出打工十多年，直到去年农历九月才回来，最近她又说要出去打工，杨义不准他去，家里人也劝张不要出去，但张称不让她去打工就离婚，还对杨义说“跟你这种男人在一起没有意思”。张某甲在家的时候两口子都经常吵架。杨某乙还证实，杨义、张某甲发生吵架时，杨某乙在楼下，没有和他们两口子见面，听二人吵得凶才去喊其他几姊妹来劝。杨某乙回来时，杨义在楼下客厅愣起，杨某乙发现张某甲睡在楼梯间上，杨义就说了一句“我把张某甲‘夺’斗了”，直到女儿杨某丁、杨某丙进屋看了张某甲后说了一句“拐了，已经断气了”，才知道张某甲已经死了。8、证人杨某丙的证言。证明：2016年4月25日8时许，其买菜回来还没到家，六妹杨某丁就打电话叫其快点过去，四哥杨义杀到四嫂张某甲了。杨某丙到杨义家后，杨某丁正在一楼至二楼的楼梯转角处扶着张某甲的头，公安已到现场，不久天池卫生院的医生也来了，他们将张某甲抬到门面的沙发上平躺，经医生刘晓群检查后说张某甲已经死了。杨某丙还证实，杨义家中平时只有父亲杨某乙、杨义、张某甲夫妇和他们女儿杨某己四人在家居住，杨义大儿子杨新外出打工去了，母亲靳某某是和小兄弟杨某甲一起居住。杨义、张某甲关系一直不好，两人经常吵架。张某甲外出打工十多年，去年农历九月才回家，前几天杨义、张某甲还因为张打牌的事情吵过架，昨天听说张某甲要出去打工，杨某丙还去劝过。9、证人杨某丁的证言。证明：2016年4月25日早上9时许，其父杨某乙到其家中称：四哥杨义和四嫂张某甲在吵架，让其劝一下。之后，杨某丁就和其父到了杨义家。杨某丁看见张某甲头部在转角的平台上，身子正面朝上平躺在二楼楼梯踏步，手上、身上和脸的侧面有血，杨义站在第二间屋子里，问他怎么回事他没回答。杨某丁就上楼去看张某甲，将张身体翻过来后看见其背部在流血，揭开衣服看见背部有2至3公分长的口子，口子处在冒血。杨某甲、杜某某（杨某丁丈夫）来后，杜某某打了120，杨某甲打了派出所的电话，父母和二姐骂杨义不该这样做。不久派出所和卫生院的人就到了，卫生院的工作人员把张某甲从二楼楼梯抬到第一间屋子的沙发上检查，医生说捅到心脏没救了，警察就把杨义带走了。杨某丁还证实，杨义、张某甲夫妇因张打牌经常吵架，案发前几天，张某甲出去打牌，杨义当着很多人的面骂了张某甲，张就说没给她留面子，这几天二人一直为此事争吵，今天张要出去打工，杨就不同意。10、证人靳某某的证言。证明：2016年4月25日9时许，其丈夫杨某乙到七子杨某甲家来说：杨义和他妻子打架，把他的妻子杀了。靳某某随后到了杨义家后，看见四儿媳妇的头部在转角的平台上，身子正面朝上平躺在二楼楼梯踏步上，手上和身上都有血。杨义站在他家第二间屋里，靳问杨义为什么要杀自己的妻子，杨义说张要去打工，他不让，打架把她杀了。靳某某就从杨义家走了出来，碰见七儿子杨某甲，告诉他杨义把张某甲杀死了，杨某甲去杨义家，后来派出所警察和卫生院的医生来了。靳某某证实杨义和张某甲的关系不好，经常为了打牌的事情吵架，派出所都调解过几次。11、证人杜某某的证言。证明：2016年4月25日8时30分左右，其接到其妻杨某丁电话称：杨义和他妻子张某甲在家吵得凶，让其去劝一下。早上9时，杜到杨义家后见杨某丁在楼梯转角处扶着张某甲，楼梯间有血，杜就用其手机打了120的电话，120叫其打卫生院的电话，但其没有卫生院的电话，后来不清楚谁打的卫生院医生电话。12、证人刘某某的证言。证明：其是天池镇卫生院的门诊医生。2016年4月25日上午9时许，其接到杨某甲的电话称：杨义和他老婆张某甲打架，叫刘过去看一下。刘向单位报告了情况后就和驾驶员杨某戊开救护车到了杨义家。进去后，看见张某甲半躺在楼梯中间转角处，在现场人员帮忙下，将张抬到门市上的一张竹木椅子上，刘检查了张的呼吸、心跳和脉搏，全停止了，现场确认张某甲死亡。13、证人杨某己的证言。证明：2016年4月25日早上，家中有杨义、张某甲、杨某乙和杨某己四人，其于6时40分起床后就听见父母在楼上吵架，只听到爸爸说不准妈妈出去打工的事情，自己没有管他们，洗漱后7时许就去上学了。平时父母吵架都是因为父亲不准母亲打牌的事情，但自己没有看见过他们打架。14、证人焦某某、罗某某、杨某庚的证言。三人系杨义街坊邻居，均证明：杨义与张某甲夫妇平时关系不是很好，平时经常吵架、打架，张某甲平时爱打牌，夫妻二人经常为此吵架，张长期在外打工等。15、现场勘验笔录、提取痕迹、物证登记表、现场示意图及照片、扣押决定书，扣押清单。证明：2016年4月25日11时5分至14时15分，叙永县公安局刑事科学技术室民警在两名见证人见证下，对现场进行了勘验。现场位于叙永县天池镇62号杨义住宅，该住宅北侧靠新区路街道，系两层楼房，楼房底楼为临街门市。堂屋北侧靠窗户，西北侧、西侧、西南侧、南侧均为卧室。底楼门市大门呈开启状，门市靠北墙有一红漆凉椅，凉椅上平躺有一女性尸体，尸体上方有花色床单覆盖，尸体头南脚北，门市内无其他摆设。公安机关分别对底楼过道、饭厅地面、楼梯地面、二楼北侧墙面上等处的滴落状血迹、血泊、血块、抛洒状血迹棉签擦拭提取；对二楼堂屋靠南侧地面头发、靠西墙南侧地面长柄不锈钢汤匙、靠西墙南侧地面带字母红色手提包、楼梯间杂物堆上剔骨刀、菜刀原物提取。公安机关在见证人见证下对现场提取的剔骨刀予以扣押。叙永县公安局出具的情况说明。证明：刑警大队人员到达现场后，被告人杨义已被派出所民警传唤至天池派出所，因此扣押作案工具剔骨刀时，持有人杨义未在现场。16、物证剔骨刀一把、辨认笔录、辨认照片、辨认说明。证明：经被告人杨义混合辨认，辨认出在其家中二楼楼梯间杂物堆提取的剔骨刀即是其捅刺张某甲使用的作案工具。17、法庭科学ＤＮＡ鉴定书。证明：在送检的底楼过道地面距南墙180ｃｍ处滴落状可疑血迹、底楼过道地面滴落状可疑血迹、饭厅地面门框处滴落状可疑血迹、第十阶楼梯地面可疑血泊、第十二阶楼梯地面擦拭状可疑血迹、二楼楼梯第二阶地面滴落状可疑血迹2号、二楼楼梯北侧墙面上抛洒状可疑血迹、二楼堂屋靠西墙南侧地面滴落状可疑血迹、二楼堂屋靠西墙南侧中段地面滴落状可疑血迹以及二楼堂屋靠西墙南侧地面条状可疑血迹擦拭棉签上均检出人血，在排除同卵双胞胎和其他外源性干扰的前提下，支持该10处人血均为张某甲所留的假设，不支持为其他随机个体所留的假设；送检的第二阶楼梯滴落状可疑血迹擦拭棉签、二楼楼梯第二阶地面滴落状可疑血迹1号擦拭棉签以及二楼楼梯转角杂物堆上木柄剔骨刀刀柄擦拭棉签上均检出人血，混合ＤＮＡ分型；送检的二楼楼转角杂物堆上木柄菜刀刀刃擦拭棉签和二楼楼梯转角杂物堆上木柄剔骨刀刀刃擦拭棉签上未检出人血；送检的第八阶楼梯地面可疑血迹擦拭棉签和二楼楼梯第六阶地面可疑血迹擦拭棉签上检出人血，未检出ＤＮＡ分型；送检的底楼过道地面天下秀烟头上检出人ＤＮＡ，排除为张某甲或杨义所留；送检的二楼楼梯转角杂物堆上木柄菜刀刀柄擦拭棉签上未检出人血，未检出ＤＮＡ分型；送检的二楼堂屋靠西墙南段长柄不锈钢汤匙表面可疑斑迹擦拭棉签上未检出ＤＮＡ分型。18、法医学尸体检验鉴定报告、尸检照片、解剖尸体通知书、鉴定意见通知书。证明：尸表检查死者张某甲左侧第三、四肋骨与锁骨中线相交处有一5.3×2.5ｃｍ竖行哆开创口，创角上钝下锐，创缘整齐，探查创道进入胸腔；右背部脊柱旁第五、六肋间有一7.2×1.3ｃｍ横行哆开创口，创角左钝右锐，创缘整齐，创壁光滑，探查创道进入胸腔；右臀部上缘有一3.6×1.2ｃｍ斜行哆开创口，创角右上钝、左下锐，创缘整齐，创壁光滑，创底深达骶骨，其余未见损伤。经解剖检验，张某甲左胸部创口对应胸部肌肉断裂、出血，肋骨骨折，心包破裂、出血，右心室室壁、左肺上叶各有一4ｃｍ创口等。鉴定意见为：死者张某甲系单刃锐器刺入左胸部致心、肺破裂死亡。以上证据均经庭审当庭质证，查证属实，本院予以确认本院认为，被告人杨义因家庭矛盾而与被害人张某甲发生争执，遂持刀连续捅刺被害人胸部、背部等部位数刀，致被害人死亡，其故意非法剥夺他人生命的犯意明显，应以故意杀人罪追究刑事责任。公诉机关指控事实和罪名成立，本院予以支持。被告人杨义关于其行为构成故意伤害罪的辩解理由不能成立，不予采纳。案发后，被告人杨义明知他人报案而在现场等待，经传唤到达公安机关，归案后如实供述犯罪事实，系自首，依法可从轻或减轻处罚；本案系因家庭矛盾引发，被告人杨义主观恶性不深，可酌情从轻处罚。辩护人关于被告人杨义具有自首情节的辩护理由成立，予以采纳。据此，本院综合被告人杨义的犯罪情节、认罪悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十二条、第六十七条第一款、第五十六条第一款、第五十五条第一款、第六十四条的规定，判决如下一、被告人杨义犯故意杀人罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人杨义的刑期自2016年4月25日起至2031年4月24日止。）二、扣押在案的作案工具剔骨刀一把依法予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向四川省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份审判长李旭东审判员李瑞亮审判员徐智宏二〇一六年十二月八日书记员田夏

段某某贪污一审判决书黑龙江省勃利县人民法院刑事判决书（2017）黑0921刑初74号：根据七台河市人民检察院、七台河市中级人民法院的指定，勃利县人民检察院以黑勃检诉刑诉［2017］69号起诉书指控被告人段某某犯贪污罪，于2017年7月11日向本院提起公诉。本案在审理过程中，因需等待主犯常某一案的审理结果，故本院于2017年9月11日裁定本案中止审理。本院依法适用普通程序并组成合议庭，公开开庭审理了本案。勃利县人民检察院检察员张海绪出庭支持公诉，被告人段某某及其辩护人王力国均到庭参加诉讼。现已审理终结勃利县人民检察院指控，被告人段某某与某某保险公司七台河支公司经理常某（另案处理）合谋，由段某某联系顶名参保农户、提供参保农户名单，常某利用职务便利夸大受灾面积及受灾程度，骗取国家种植保险理赔款人民币954683元，其中常某共分得理赔款人民币400000元，段某某分得理赔款人民币281500元。具体犯罪事实如下：1.被告人段某某于2011年4月与常某合谋，将自己和刘某某等11名农户的身份信息、土地面积及开户存折信息等材料上报某某保险公司七台河支公司，参加某某种植保险。2011年12月，常某利用职务便利在农作物没有受灾或受灾没有达到理赔标准的情况下，夸大受灾面积和程度，将国家保险理赔资金打入这12名农户存折中，骗取保险理赔款共计人民币139537元。常某分得人民币85000元，段某某分得人民币54573元。2.被告人段某某于2012年4月与常某合谋，采取同样手段，段某某除本人外又联系刘某某等10名农户参加某某保险。2012年11月常某利用职务便利在农作物没有受灾或受灾没有达到理赔标准的情况下，夸大受灾面积和程度，将国家保险理赔资金打入这11名农户存折中，骗取某某种植保险理赔款人民币185418元。常某分得人民币95000元，段某某分得人民币37134元，刘某某等10名农户分得人民币53284元。3.被告人段某某于2013年4月与常某合谋，采取同样手段，段某某除本人外又联系刘某某等16名农户参加某某保险。2013年12月常某利用职务便利在农作物没有受灾或受灾没有达到理赔标准的情况下，夸大受灾面积和程度，将国家保险理赔资金打入这17名农户存折中，骗取某某种植保险理赔款人民币234351元。常某分得人民币120000元，段某某分得人民币50475元，刘某某等16名农户分得人民币63876元。4.被告人段某某于2014年4月与常某合谋，采取同样手段，段某某除本人外又联系刘某某等28名农户参加某某保险。2014年12月常某利用职务便利在农作物没有受灾或受灾没有达到理赔标准的情况下，夸大受灾面积和程度，将国家保险理赔资金打入这29名农户存折中，骗取某某种植保险理赔款人民币220301元。常某分得人民币100000元，段某某分得人民币34734元，刘某某等28名农户分得人民币85567元。5.被告人段某某于2015年4月与常某合谋，采取同样手段，段某某除本人外又联系刘某某等35名农户参加某某保险。2015年12月常某利用职务便利在农作物没有受灾或受灾没有达到理赔标准的情况下，夸大受灾面积和程度，将国家保险理赔资金打入这36名农户存折中，骗取某某种植保险理赔款人民币175076元。刘某某等35名农户分得人民币70492元，余款人民币104584元在段某某手中。经侦查，被告人段某某于2016年4月18日主动到检察机关投案，到案后如实供述自己罪行。针对上述事实，公诉机关向法庭提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人段某某与某某保险公司七台河支公司经理常某共谋，利用常某国家工作人员的职务便利，骗取国家农业保险理赔款，数额巨大，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贪污罪追究其刑事责任。本案系共同犯罪，被告人段某某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应根据《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十七条的规定对其处罚。被告人段某某主动投案并如实供述自己罪行，系自首，应根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定对其处罚。被告人段某某在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免和减少损害结果的发生，应根据《中华人民共和国刑法》第三百八十三条第三款之规定对其处罚。并建议对被告人段某某判处有期徒刑三年至四年，并处罚金。被告人段某某对公诉机关指控的罪名无异议，但对指控贪污的数额有异议，认为自己在投保过程中确有受灾的情况，保险公司对其受灾部分的理赔款不应认定为贪污数额。并请求法庭考虑其从犯、自首、主动返赃等情节，对其从轻处罚。辩护人王力国的辩护观点为：1、本案为共同犯罪，新兴区法院已判决认定常某为本案的主犯，而被告人段某某在本案中起次要、辅助作用，属于从犯，应当从轻、减轻处罚或免除处罚；2、被告人具有自首情节，可以从轻或减轻处罚；3、被告人具有积极退还全部赃款、无前科劣迹、自愿认罪等酌情从轻处罚量刑情节。综上，建议对被告人段某某适用缓刑。经审理查明，某某保险公司系黑龙江省农垦总局筹资并创办的一家保险企业。常某（以贪污罪已判刑）受聘担任某某保险公司七台河支公司（以下简称某某保险公司）的经理。被告人段某某系七台河市金沙新区第三管理区九队的种粮大户。自2011年至2015年间，被告人段某某与常某互相勾结，共谋采用由被告人段某某出资投保费，并找农户顶名参保、签订虚假保险合同参加农业种植保险，由常某利用其职务便利夸大受灾面积或受灾程度，确定理赔数额，共同套取保险公司的理赔款后由二人平分的方式进行贪污。具体犯罪事实如下：1.2011年4月，被告人段某某将自己和刘某某等11名农户的身份信息、土地面积及开户存折信息等材料上报某某保险公司，顶名参加某某种植保险。2011年12月，常某利用职务便利在农作物没有受灾或受灾没有达到理赔标准的情况下，夸大受灾面积和程度，确定理赔数额，将国家保险理赔资金打入这12名农户存折中，共同骗取保险理赔款共计人民币139537元。被告人段某某分得人民币54573元；2.2012年4月，被告人段某某与常某合谋，采取前述同样手段，除段某某本人外，又联系刘某某等10名农户参加某某保险，共同骗取某某种植保险理赔款人民币185418元。段某某分得人民币37134元；3.2013年4月，被告人段某某与常某合谋，采取前述同样手段，除段某某本人外，又联系刘某某等16名农户参加某某保险，共同骗取某某种植保险理赔款人民币234351元。段某某分得人民币50475元；4.2014年4月，被告人段某某采取同样手段，除段某某本人外，又联系刘某某等28名农户参加某某保险，共同骗取某某种植保险理赔款人民币220301元。段某某分得人民币34734元；5.2015年4月，被告人段某某采取同样手段，除段某某本人外，又联系刘某某等35名农户参加某某保险，共同骗取某某种植保险理赔款人民币175076元，其中104584元被段某某占有。综上，被告人段某某参与贪污保险理赔款共计人民币954683元，被告人段某某分得赃款人民币281500元。2016年初勃利县人民检察院在侦查常某涉嫌贪污一案过程中，被告人段某某于2016年4月18日主动到检察机关投案，并如实供述自己的犯罪事实。2016年4月20日，被告人段某某主动向勃利县人民检察院退缴赃款280800元。该赃款现被勃利县人民检察院扣押。上述事实，被告人段某某在开庭审理过程中亦无异议，并有经法庭举证、质证的书证某某保险理赔款确认书、农村信用社取款凭证复印件等，证人常某、刘某某等人的证言，被告人段某某的供述与辩解、扣押财产清单等证据予以证实，足以认定本院认为，被告人段某某与常某共谋，共同以非法占有为目的，采取由段某某出资投保，找农户顶名参保，订立虚假保险合同，常某利用其国家工作人员的职务便利，在农作物没有受灾或受灾没有达到理赔标准的情况下审批理赔款，共同骗取数额巨大的国家农业保险理赔补贴款，被告人段某某的行为已构成贪污罪。公诉机关指控被告人段某某的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。公诉机关和辩护人认为，被告人段某某在本案中起次要、辅助作用，系从犯的意见正确，本院予以采纳。被告人段某某能主动投案，并能如实供述自己的犯罪事实，系自首，依法可予从轻或减轻处罚。综合考虑被告人段某某的犯罪手段、犯罪后果，及其具有的从犯、自首、积极缴纳罚金、全部退赃等法定、酌定量刑情节，可对其减轻处罚，并适用缓刑。辩护人王力国建议对被告人段某某适用缓刑的量刑建议适当，本院予以采纳。依据《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条第一款（二）项、第二十五条、第二十七条、第六十四条、第六十七条第一款、第七十二条之规定，判决如下被告人段某某犯贪污罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币100000元；（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于本判决生效后十日内执行。）二、被告人段某某案涉扣押的赃款人民币280000.00元依法予以没收，由扣押机关上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向七台河市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份审判长刘志远人民陪审员张秀梅人民陪审员赵爱军二〇一八年十一月二十八日书记员刘鹏

上海市浦东新区人民法院刑事判决书（2017）沪0115刑初480号公诉机关上海市浦东新区人民检察院。被告人张德厂，男，1988年2月9日出生，汉族，户籍地河南省。辩护人宋晓鸣，上海都邦律师事务所律师。上海市浦东新区人民检察院以沪浦检刑诉〔2017〕351号起诉书指控被告人张德厂犯以危险方法危害公共安全罪，于2017年2月14日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市浦东新区人民检察院指派代理检察员陈某某出庭支持公诉，被告人张德厂及辩护人宋晓鸣到庭参加诉讼。现已审理终结。上海市浦东新区人民检察院指控，2016年10月10日0时50分许，被告人张德厂醉酒后(经检验血液中乙醇含量为2.29mg/ml)返回上海市浦东新区行南路900弄对面一停车场，驾驶其停放于该处的重型半挂牵引车(牌号为豫PNXX**)及其拖挂的重型集装箱半挂车(牌号为豫P9X**)撞开停车场围墙，横穿马路，驶入行南路900弄居民小区，在小区门口短暂停留后，不听小区门卫劝阻，继续驾驶车辆在小区道路内冲撞，导致停放于小区道路两侧的车辆16辆被撞损，经认定，上述围墙及车辆物损合计价值人民币193,874元，后被告人张德厂被民警和社保队员当场抓获，在被抓捕过程中造成社保队员被害人戴某某面部软组织挫伤，构成轻微伤。被告人张德厂在审查起诉阶段如实供述犯罪事实。为证实上述指控，公诉机关当庭出示、播放、宣读了书证、证人证言、被害人陈述、鉴定意见、视听资料等证据。公诉机关认为，被告人张德厂醉酒后驾车撞开停车场围墙后，仍继续冲撞，致居民小区内16辆车辆损坏，其行为已构成以危险方法危害公共安全罪。被告人张德厂到案后能如实供述罪行。据此，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第一百一十四条、第六十七条第三款之规定依法审判。被告人张德厂对公诉机关的指控无异议。辩护人对公诉机关指控的事实无异议，但认为被告人张德厂的行为应构成危险驾驶罪而非以危险方法危害公共安全罪，理由在于张德厂驾驶车辆撞开围墙进入居民小区，源于其酒后操作失误，主观上缺乏危害公共安全的故意。经审理查明，2016年10月10日0时50分许，被告人张德厂酒后返回上海市浦东新区行南路900弄对面一停车场，驾驶其停放于该处的拖挂着重型集装箱半挂车(牌照号豫豫P9X**的重型半挂牵引车(牌照号豫P豫PNXX**开停车场围墙，横穿马路，驶入行南路900弄居民小区，在小区门口短暂停留后，不听门卫劝阻，继续驾驶车辆在小区道路内冲撞，导致停放于小区道路两侧的16辆车辆被不同程度撞损。后被告人张德厂被民警和社保队员当场抓获，在被抓捕过程中造成社保队员被害人戴某某面部软组织挫伤。经鉴定，被告人张德厂血液中乙醇含量为2.29mg/ml，上述围墙及受损车辆物损合计价值人民币193,874元，被害人戴某某的伤势构成轻微伤。被告人张德厂在审查起诉阶段如实供述了上述事实。上述事实，有下列经庭审举证、质证，并经本院确认的证据证明：1.被害人陆某、郭某某、刘某1、李某某、谷某某、刘某2、何某某、杨某1、蔡某某、徐某1、张某某、刘某3、周某某、杨某2、纪某、杨3的陈述证明：他们停放于行南路900弄居民小区的车辆在2016年10月10日凌晨遭撞击受损。2.被害人戴某某的陈述证明：2016年10月10日凌晨，其和其他社保队员在民警带领下乘车巡逻至行南路900弄附近时，看见一辆红色的大型卡车撞开行南路900弄对面的围墙，穿过马路，冲进行南路900弄居民小区。其等人追进小区，发现路边的许多小轿车被撞坏，那辆红色卡车横在小区道路上，驾驶室内一名男子满身酒气，意识糊涂。其准备开车门拉他下车时，那男子猛推车门，车门砸伤其额头。后民警将那男子传唤至派出所，经查询，他名叫张德厂。3.证人徐某2的证言证明：2016年10月10日0时50分左右，其在行南路900弄居民小区门卫室值守时，突然听到“哐”的一声响，看见一辆集卡车从小区门口马路对面的围墙破墙而出。因该车径直冲向小区，其马上从门卫室出来喊着追过去，车辆在刚进小区的地方停了下来，驾驶员把车窗降下来看着其，其告诉他集卡车不能进小区，他没说什么，看上去像喝醉酒了。后其见驾驶员又要往前开便报了警，而驾驶员开着车左转后朝小区内部去了。警察到达后，其带着警察在小区24号楼发现了那辆撞车后停着的集卡车，驾驶员仍在车内，沿路十几辆车被撞坏。4.证人朱某某的证言证明：2016年10月9日晚，其在行南路停车场值守时，一名男子驾驶一辆红色集卡车牵引着一辆空的挂车入场停车，男子将车头对着场地北面，车尾对着南面停好后就离开了。次日凌晨1时左右，其听到一下很响的声音，看到那辆红色的集卡车将停车场沿马路的围墙撞了一个口子，后直接开过马路到了对面的居民小区。其看到那辆集卡车被小区门卫拦下，但车子发动机是开着的，后驾驶员加大油门直接进了小区。5.证人刘某4、冯某的证言证明：2016年10月9日晚，张德厂将驾驶的涉案车辆停入行南路近张杨北路一临时停车场后至朋友家吃饭，其在与朋友吃饭、娱乐时喝过酒。6.接受证据清单、视听资料证明被告人张德厂驾车肇事的经过以及案发时间段马路上和居民小区内有行人行走、车辆行驶。7.道路交通事故现场图证明车辆肇事现场情况。8.验伤通知书证明被害人戴某某的受伤情况。9.驾驶证、行驶证、车辆信息证明涉案车辆信息及张德厂的驾驶资格。10.扣押笔录、扣押清单证明被告人张德厂驾驶的涉案车辆已被扣押。11.司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心检验报告书，证明被告人张德厂送检血液中乙醇含量为2.29mg/mL。12.上海市浦东新区价格认定结论书证明涉案直接经济损失情况，其中，涉案围墙直接经济损失人民币1,489元，涉案重型半挂牵引车、重型集装箱半挂车直接经济损失共计人民币4,529元。13.上海市浦东新区公利医院司法鉴定所司法鉴定意见书证明被害人戴某某的伤势情况。14.司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心检验报告书证明涉案肇事车辆制动性能、转向及其他安全装置情况。15.案发经过表格证明被告人张德厂的到案情况。16.被告人张德厂的相关供述。本院认为，被告人张德厂醉酒后驾车撞开停车场围墙后，仍继续冲撞，致居民小区内16辆车辆不同程度损坏，尚未造成严重后果，其行为已构成以危险方法危害公共安全罪。公诉机关的指控成立，应予支持。关于辩护人所提被告人张德厂缺乏构成以危险方法危害公共安全罪的主观故意的辩护意见，经查，被告人张德厂驾车在居民小区门口停留时，遭到小区保安劝阻，但其在明知已醉酒驾车肇事，且所驾车辆不应也无法驶入居民小区的情况下，仍不顾小区内人员、车辆的安全，驾驶车辆冲撞进小区道路，连续撞坏停放在路边的车辆，主观上具有以危险方法危害公共安全的犯罪故意，辩护人所提意见，理由不能成立，本院不予采纳。被告人张德厂到案后能如实供述罪行，并当庭自愿认罪，依法从轻处罚。辩护人所提的被告人张德厂具有从宽处罚情节的相关辩护意见，本院予以采纳。为维护公共安全，根据被告人张德厂犯罪的事实、性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百一十四条、第六十七条第三款之规定，判决如下：被告人张德厂犯以危险方法危害公共安全罪，判处有期徒刑四年。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年10月10日起至2020年10月9日止。)如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长丁晓青审判员李峰人民陪审员周国莲二〇一七年五月十二日书记员谢晓峰附：相关法律条文附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第一百一十四条放火、决水、爆炸以及投放毒害性、放射性、传染病病原体等物质或者以其他危险方法危害公共安全，尚未造成严重后果的，处三年以上十年以下有期徒刑。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。

广东省深圳市中级人民法院刑事判决书（2019）粤03刑终3195号原公诉机关广东省深圳市龙华区人民检察院。上诉人（原审被告人）李某某，男，1981年3月2日出生，汉族，初中文化，系金玉良缘养生会馆股东、经理，因本案于2018年9月5日被抓获，次日被刑事拘留，同年9月30日被逮捕。现羁押于深圳市宝安区看守所。辩护人张盼合，河南扬善律师事务所律师。上诉人（原审被告人）盖某，男，1985年10月1日出生，回族，初中文化，系金玉良缘养生会馆股东，因本案于2018年11月29日被抓获，同日被刑事拘留，同年12月20日被逮捕。现羁押于深圳市宝安区看守所。辩护人张雷，广东国欣律师事务所律师。上诉人（原审被告人）苏某，女，1984年6月6日出生，汉族，初中文化，系金玉良缘养生会馆股东，因本案于2018年8月25日被抓获，次日被刑事拘留，同年9月30日被逮捕。现羁押于深圳市宝安区看守所。指定辩护人杨叶，广东竞德律师事务所律师。广东省深圳市龙华区人民法院审理广东省深圳市龙华区人民检察院指控原审被告人李某某、盖某、苏某犯组织卖淫罪一案，于2019年11月6日作出（2019）粤0309刑初897号刑事判决。宣判后，原审被告人李某某、盖某、苏某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2020年4月16日公开开庭进行了审理。深圳市人民检察院指派检察员谭晓贤出庭履行职务。三原审被告人及其辩护人到庭参加了诉讼。现已审理终结。原判认定，金玉良缘养生会馆位于深圳市龙华区，该会馆在经营普通的足浴、按摩项目同时还设置了价格为200元的“泰三”（按摩与“打飞机”，即为顾客提供手淫服务）以及价格为360元的“泰四”（按摩与“口爆”，即为顾客提供口交的卖淫服务）项目，女性技师提供上述服务可以获得100元至220元不等的提成。被告人李某某、盖某、苏某、岳某（另案处理）等人均为该会馆的股东，其中被告人李某某占股25%，任该会馆经理，负责会馆的日常管理，包括招聘技师、制定服务项目及价格、统计收益并向股东分红等；被告人盖某占股10%，虽未在会馆有固定职务，但其经常前往会馆查看会馆的经营情况，过问会馆的日常收入、支出及分红等情况；被告人苏某占股5%，负责统计技师提供的服务项目、向客人收取费用、协助李某某统计会馆收益等；岳某占股10%，任咨客和司机，负责接送客人、指引客人进入会馆；其他股东均不在深圳，不参与会馆的经营管理。另聘请了刘某1（另案处理）担任部长，蓝某（另案处理）担任总监，二人负责接待客人、通知技师上钟、给客人准备茶水等日常事务。2018年8月25日0时许，民警根据线索在深圳市龙华区金玉良缘养生会馆分别查获正在进行卖淫嫖娼活动的五对男女彭某1和魏某光（“泰三”）、陈某和王某汉（“泰三”）、邓某1和陈某勇（“泰三”）、谭某1和江某（“泰四”）、岑某1和李某龙（“泰四”），并抓获被告人苏某以及刘某1、蓝某、王某利等人，现场查获该会馆8月份足浴账本及保健账本各1本，保健账本记录了该会馆八月份共有十余名技师提供“泰四”项目共计580余次。2018年9月5日22时许，被告人李某某在广东省梅州市梅江区彬芳大道南梅园新村A13-2栋703被抓获归案；2018年11月29日10时许，被告人盖某因赌博行为被拘留在深圳市拘留所的期限届满，在深圳市拘留所被民警抓获归案。原判认定上述事实的证据有：1．物证：手机4部。2．书证：被告人李某某、盖某、苏某的人口基本信息、社会危险性情况证据表、违法犯罪经历查询情况说明、受案登记表、立案决定书、股权转让协议、收款收据、搜查证、搜查笔录、提取笔录、扣押决定书、扣押清单、保健账本、微信聊天截图、行政处罚决定书等。3.证人证言：证人刘某1、蓝某、彭某1、邓某1、谭某1等的证言。4.被告人的供述与辩解：被告人李某某、盖某、苏某的供述与辩解。5.鉴定意见：广东省深圳市公安司法鉴定中心出具的鉴定书。6.勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录：辨认笔录、现场勘验检查笔录、现场图及现场照片。原判认为，被告人李某某、盖某、苏某利用所经营的养生会馆，组织、招募妇女实施卖淫，其行为均构成组织卖淫罪。本案系共同犯罪，在共同犯罪中，被告人李某某作为会所股东，负责公司的全面经营，招募刘某1等人负责日常经营，并招聘了谭某1等人提供“口爆”等卖淫服务，系主犯；被告人盖某系会所股东，但并未进行日常管理，系从犯；被告人苏某亦系会所股东，负责公司收银，在组织卖淫活动中亦起辅助作用，系从犯，依法应当从轻或减轻处罚。关于被告人李某某的辩护人提出本案不应当定性为组织卖淫罪的理由，经查，被告人李某某作为股东，经营金玉良缘养生会馆，招聘部长，制定会所服务项目及价格，招募并管理失足妇女提供口爆等色情服务，其行为应当定性为组织卖淫罪。关于三名被告人的辩护人提出“口爆”不属于卖淫的理由，经审理认为，根据相关司法解释和司法实践，进入式性活动均被认为是刑法意义上的性行为，故以金钱交易为目的提供性服务，即应当认定为卖淫。辩护人的相关辩护理由不予采纳。关于被告人盖某、苏某的辩护人称两被告人应当认定为协助组织卖淫罪的理由，经查，本案被告人盖某、苏某均为涉案会所股东，并非系相关司法解释中规定的明知他人组织卖淫而帮助招募、运送人员或者充当保镖、打手、管账人，其二人的行为应当以组织卖淫罪定罪处罚。二被告人的辩护人提出的辩护理由不予采纳。关于本案是否应当认定为情节严重的理由，经查，本案查获的账目名册上统计涉及提供“泰四”服务工号超过10个，但公安机关并没有将当晚查获的人员与该账目上记录的工号进行对应查证，同时，公安机关亦出具说明称涉案技师因被遣散，无法核实相关上钟信息，从本案证据角度，认定组织卖淫罪情节严重的证据不足，故对公诉机关起诉本案系组织卖淫罪情节严重的意见，不予采纳。被告人苏某归案后如实供述，认罪态度好，依法可以从轻处罚。综上，根据本案各被告人的犯罪事实，归案后的认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第三百五十八条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决：一、被告人李某某犯组织卖淫罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币五万元。二、被告人盖某犯组织卖淫罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元。三、被告人苏某犯组织卖淫罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元。四、扣押在案的手机依法予以没收，上缴国库；扣押在案的其他物品由公安机关依法处理。宣判后，原审被告人李某某、盖某、苏某不服，均提出上诉。上诉人李某某上诉的主要理由为：1.2018年5月其才买了金玉良缘足疗养生会馆的股份，按原运营模式经营至8月案发不足三个月，时间较短；2.现场查获2对“口爆”服务女技师和3对手淫服务女技师，提供的色情服务达不到组织卖淫罪三人以上人员的程度；3.涉案行为并未在刑法中列入卖淫之列，其也并不知道手淫、“口爆”服务是卖淫行为，其是80后退伍军人，刚走入社会创业，法律意识淡薄的情况下，请求二审从轻处罚。上诉人李某某的辩护人的主要辩护意见为：1.一审认定组织卖淫罪事实不清，证据不足，指控的罪名不能成立。2.一审认定卖淫人员在三人以上没有事实根据，控方提供的证据不确实、不充分。本案最多有两名“所谓”的卖淫人员，根本达不到卖淫人员三人以上的标准。3.本案违背了罪刑法定原则。根据现行司法实践及相关司法解释精神，手淫“打飞机”不属于刑法意义上的卖淫，不按犯罪处理。4.本案刑法意义上的卖淫女只有二人，社会危害性相对较小。5.李某某是2018年4月底从他处购买涉案会馆的股份，参与涉案会馆的经营和分红较少。6.李某某一审有坦白情节，且一审庭审态度好，并书写了悔过书。7.李某某系退伍军人，参加过抗洪救灾，多次扶贫、助学，平时表现一贯较好，系初犯，无前科。8.李某某家庭困难。请求二审查明事实，发回重审或依法改判。上诉人盖某上诉的主要理由为，其只是挂名股东，并未参与管理、管账、招募等行为，只提供资金，起辅助作用，并且还曾向李某某表达要退股，也未得到分红，原审量刑过重，请求二审公正判决。上诉人盖某的辩护人的主要辩护意见是：1.上诉人盖某主观上没有任何组织卖淫的故意，其系被诱骗入股，其行为不应构成组织卖淫罪。2.一审法院认定的事实不清楚，证据不充分，现有证据不能认定上诉人盖某构成组织卖淫罪的共犯。3.涉案行为并未列入卖淫之列，违反罪刑法定的基本原则。4.上诉人盖某一贯表现良好，无犯罪记录，违法情节显著轻微。请求二审法院撤销原判，对上诉人给予免刑或者缓刑的从轻判处。上诉人苏某上诉的主要理由为，1.其本无意加入公司，因李某某拖欠五万余元才转换成5%的股份，获利也是他私下给的，至今还有拖欠。2.其加入公司后，一直是前台收银，没有参与其他事务。上诉人苏某的辩护人的主要辩护意见是：1.上诉人苏某在本案中实施了协助组织卖淫行为，触犯的是协助组织卖淫罪而不是组织卖淫罪。2.上诉人苏某具有酌定从轻、减轻处罚情节。请求二审法院对上诉人苏某从轻、减轻处罚。深圳市人民检察院出庭履行职务的检察员的出庭意见如下：1.关于本案定罪分析意见（1）关于全案定罪、量刑情节分析根据《最高人民法院、最高人民检察院<关于审理组织、强迫、引诱、容留、介绍卖淫刑事案件适用法律若干问题的解释>的理解与适用》，“在目前情况下，也不能将刑法意义上的卖淫局限于性交行为，对于性交之外的肛交、口交等进入式的性行为，应当依法认定为刑法意义上的卖淫。”因此，可以认定金玉良缘会所技师提供的“口爆”服务为卖淫。目前，公安机关查获两名提供卖淫服务的失足妇女谭某1、岑某1及一名自述曾提供卖淫服务的失足妇女邓某1，邓某1自述来会所上班六天，接了大约5个“口爆”。因此可以认定金玉良缘会所至少有3名卖淫人员。根据公安机关查获金玉良缘的账本及李某某、苏某、失足妇女等人证实，“泰四”为“口爆”服务项目，收费是由收银员苏某统一收取费用后按照比例为技师分配提成，营业收入会在股东群里进行公布，每月分红，且技师的服务是有固定的顺序，要严格按照顺序去房间为客人提供服务，每天还有人负责技师的点到及请假，由此可以证实会所对于技师的管理是有组织性的。另外根据被公安机关查获的8月份保健账本的记载，8月份该会所有工号为6、16、18、36、68、98、106、108、118、128、166等十余个工号共提供“泰四”项目的服务580余次，获利8万余元。结合我院讯问笔录，李某某、苏某均供述每个技师工号号码对应一个技师，不同技师对应不同工号，可以推定金玉良缘会所8月份共有十余名技师提供过卖淫服务。由于侦查过程中公安机关没有将当晚查获的人员与账目上记录的工号对应查证，之后出具说明称因技师被遣散，无法核实相关上钟情况，一审法院未采纳原公诉机关认定本案系组织卖淫罪情节严重的意见，但该账本的来源合法、内容客观真实，是本案的重要证据，虽然账本记载的人数未被认定，未被认定组织卖淫达到“情节严重”，但不妨碍该证据能够证实金玉良缘会所存在“泰四”项目即“口爆”项目，也不妨碍能够证实有多名技师提供“口爆”服务。本案中，金玉良缘会所的组织架构较为完善，有股东李某某、盖某、苏某、岳某等人，其中，李某某负责会所的日常管理，盖某负责对该会所的经营进行监督管理，苏某负责前台收银，岳某负责接送客人，另聘请了刘某1和蓝某担任部长和总监，负责接待客人等日常事务性工作。金玉良缘会所的业务主要分为足浴和保健两类，共有技师二十余人，其中保健类项目包含“泰一”（160元的泰式按摩）、“泰三”（200元的泰式按摩和打飞机）和“泰四”（360元的泰式按摩和“口爆”），公安机关查获现场有魏某光、彭某1，王某汉、陈某，陈某勇、邓某1，江某、谭某1，李某龙、岑某1等五对男女在各房间，其中谭某1、岑某1当天提供“口爆”服务，邓某1陈述自己之前提供过“口爆”服务。彭某1、陈某证实会所内有“口爆”服务。另有技师王某利证实会所内有“口爆”服务。上述事实有股权转让协议、股本收据、被扣押的账本等书证以及原审被告人李某某、苏某、盖某的供述以及证人刘某1、蓝某、岳某以及多名女技师的证言予以佐证，足以认定。因此，本案金玉良缘会所组织他人卖淫，卖淫人员累计达十人以上，应当认定为组织卖淫犯罪情节严重。（2）关于各上诉人的定罪分析根据《刑事审判参考》（总第115期），指导案例[第1267号]《席某等组织卖淫、刘某2等协助组织卖淫案——组织卖淫罪的“组织”要件及情节严重如何认定》，投资者只要明知实际经营者、管理控制者所进行的组织卖淫活动，即使没有直接参与经营，没有直接对卖淫活动进行管理控制，其投资行为也应认定为组织卖淫行为的组成部分。结合本案实际，认定各上诉人犯罪均参照该文意见。关于上诉人李某某。李某某在第一份笔录中辩称自己不知晓，自己只负责足浴方面的业务，保健是由刘某1负责的，但根据本案证据显示，刘某1在会所上班的时间仅有三四天，即使李某某在刘某1来上班后将保健业务交给刘某1负责，但在刘某1来之前负责保健业务的仍是李某某，其作为会所最大的股东和经理，负责会所的经营管理工作，也有多名证人指认其系会所的老板，其不可能不知晓会所在保健业务方面的情况。李某某在之后的笔录中也承认其知晓会所有提供“口爆”的服务，辩称是技师自己私下做的，其在开会时还强调了不允许这样做，但其又指认了盖某、岳某、苏某等人均知晓会所存在“口爆”等服务，且其在我院讯问时承认“泰四”就是“口爆”（技师王某利的证词也指认其来会所上班是就是李某某向其介绍了会所的项目，包含“泰四”就是“口爆”的内容）。因此，李某某作为会所的大股东、实际负责人，应当被认定为组织卖淫犯罪的主犯。关于上诉人盖某。盖某作为该会所的股东，虽然并没有在会所任具体职务，但证人蓝某指认盖某经常出现在会所，卖淫女彭某1也能指认“坤哥”（即盖某）为会所的股东，卖淫女谭某1也称有几个男子就是会所的老板或者股东经常来会所转。苏某也指认“坤哥”（即盖某）经常来店里，结合盖某在股东微信群里的发言，虽然其并未在会所担任任何职务，但根据其行为可以认定其对会所的经营有本质上的参与，即对卖淫场所进行巡视，对卖淫所得收益以及楼面工作人员的工资收入进行过问，其行为也是对该会所组织卖淫行为的一种监督和管理。且李某某也指认盖某知道会所有“口爆”等卖淫服务；股东群中有人提到“高某”，“高某”在其会所内部就是“口爆”项目的另一种说法，结合盖某的股东身份以及其经常出现在会所的情况，可以认定其主观上对于会所卖淫行为是明知的。盖某作为会所的股东，应当被认定组织卖淫罪之共同犯罪，系从犯。对于上诉人苏某。苏某归案后一直拒不承认其知晓会所有“口爆”等卖淫行为，其辩称自己只是负责登记服务项目并按要求收费，但并不知道每个项目的具体内容，且其称保健项目中的“泰四”就是“高某”，收费为360元，其指认了蓝某知道项目的具体内容。根据苏某来会所的时间，其是2018年2月份就已经在该会所上班，一直负责在前台收银，且负责过技师的招聘（技师谭某1指认苏某就是招聘其的人，且其指认苏某知道“泰四”就是“口爆”），刘某1、蓝某、邓某1也指认苏某知道会所有“口爆”等卖淫服务，因此可以认定苏某主观上对于会所存在卖淫服务是明知的。苏某作为会所的股东、收银员，应当被认定组织卖淫罪之共同犯罪，系从犯。综上，原审被告人李某某、盖某、苏某等人利用所经营的金玉良缘养生会馆，组织、招募十余名妇女卖淫，犯罪事实清楚，证据确实充分，足以认定李某某、盖某、苏某组织卖淫犯罪。2.对案件定性和法律适用的意见上诉人李某某作为会馆的直接管理人员，在共同犯罪中起主要作用，应当认定为主犯。上诉人盖某作为股东，明知实际经营者、管理控制者所进行的组织卖淫活动，其投资行为应认定为组织卖淫行为的组成部分。上诉人苏某为会馆收银员及股东，明知实际经营者、管理控制者所进行的组织卖淫活动，并入股及负责收银，应认定为组织卖淫行为。盖某、苏某在共同犯罪中起次要作用，应当认定为从犯。综上，上诉人李某某、盖某、苏某利用所经营的养生会馆，组织十名以上妇女实施卖淫，其三人的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百五十八条第一款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以组织卖淫罪追究刑事责任。经审理查明，原判认定事实清楚，证据确实、充分，所采用证据均经原审庭审举证、质证，经本院审理并未发生变化，本院予以确认。本院认为，上诉人李某某、盖某、苏某无视国家法律，在所经营的养生会馆，除经营普通的足浴、按摩服务外，还组织女性技师提供卖淫活动，其行为均已构成组织卖淫罪。在共同犯罪中，李某某作为会馆股东（占股25%），负责全面经营，招募他人负责日常经营管理，起主要作用，系主犯；盖某系会馆股东（占股10%），虽未直接参与日常管理，但时有赴会馆查看相关经营状况，起辅助作用，系从犯，依法应当减轻处罚；苏某亦系会所股东（占股5%），负责会馆统计技师服务项目、收银等工作，起辅助作用，系从犯，依法应当减轻处罚。对于上诉人李某某、盖某、苏某及其辩护人的辩护意见，经查，三人所共同经营的会馆，不仅经营普通的足浴、按摩服务，期间，还组织女性技师提供口淫卖淫活动，对此，不仅有当场查获的两对提供口淫服务的女技师及嫖客的相关证言，同时，还有当场查获的另外一名女技师即证人邓某1亦证实其为嫖客提供过数次口淫服务；另一女技师王某利亦证实2018年8月其与邓某1一同来会馆上班，李某某等人为她们开会讲解了服务的内容和价格，包括有360元的口淫服务；李某某所聘请的证人刘某1、蓝某亦指证涉案会馆安排女技师提供口淫服务（“高某”“泰四”），李某某对其有相应安排交代；此外，在案微信聊天记录也显示一女技师（微信名“98”）与苏某联系请求安排做“高某”服务，并要李某某安排人教她，苏某遂又向李某某请示，李某某同意。故在案证据可以证实李某某、盖某、苏某等人组织女性技师提供口淫卖淫活动的事实，并且有查获的三位女技师即证人谭某1、岑某1、邓某1证实向嫖客提供过口淫服务。至于口淫是否属于卖淫之争议，原审已分析回应说明，与当前各地类案司法裁判要旨基本相符，深圳市人民检察院出庭履行职务的检察员亦就此发表了相关意见，本院认同，理由兹不赘述。其他诸如本案罪名定性争议，原审亦结合在案证据，辨法析理，详加分析说明，出庭履行职务的检察员也引用了相关案例要旨予以说明，本院认同。故原审认定李某某、盖某、苏某犯组织卖淫罪，并无不当。关于本案组织卖淫是否达到情节严重而应处十年以上有期徒刑或者无期徒刑之争议，原审依据在案之证据，对于仅有账册书面简单记载“泰四”服务工号，而无法与涉案女技师证言指证相佐证，达不到证据确实、充分的，依疑点利益归于被告人之原则未予认定，符合法律规定。量刑方面，现有查实的三名女技师证实提供了口淫类型的卖淫活动，且能与其他证据相佐证，刚达组织卖淫罪的入罪标准，而原审被告人李某某于原审庭审中，亦表示自愿认罪认罚，仅对罪名依其自身认知而辩解构成容留卖淫罪，况且，口淫与传统卖淫活动中的性交，虽然均属于刑法意义上的卖淫，但毕竟方式有别，量刑上应保持一定的谦抑性，更有利于罪责刑相一致。故原审对李某某的量刑偏重，本院依法予以调整。至于原审被告人盖某、苏某的量刑，原审已结合二人在本案中的地位与作用，均认定为从犯，并在法定刑以下予以较大幅度减轻处罚，量刑适当。综上所述，原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，对原审被告人盖某、苏某量刑适当，审判程序合法。唯对原审被告人李某某量刑不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国刑法》第三百五十八条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持深圳市龙华区人民法院（2019）粤0309刑初897号刑事判决第一项对原审被告人李某某的定罪部分及第二、三、四项。二、撤销深圳市龙华区人民法院（2019）粤0309刑初897号刑事判决第一项对原审被告人李某某的量刑部分。三、上诉人（原审被告人）李某某犯组织卖淫罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币五万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年9月5日起至2023年9月4日止。罚金限于判决生效之次日起一个月内向深圳市龙华区人民法院缴纳）。本判决为终审判决。审判长昝龙应审判员李生荣审判员江慧二〇二〇年四月二十七日书记员关晓杨（兼）附本案相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第三百五十八条组织、强迫他人卖淫的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。组织、强迫未成年人卖淫的，依照前款的规定从重处罚。犯前两款罪，并有杀害、伤害、强奸、绑架等犯罪行为的，依照数罪并罚的规定处罚。为组织卖淫的人招募、运送人员或者有其他协助组织他人卖淫行为的，处五年以下有期徒刑，并处罚金；情节严重的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。

邓正康、刘志洪一审刑事判决书云南省昭通市昭阳区人民法院刑事附带民事判决书（2018）云0602刑初526号：昭通市昭阳区人民检察院以被告人邓正康犯交通肇事罪，向本院提起公诉，在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人金某1、王某2、王某1、赵某1、杨某、金某2、金某3、梁某向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。昭通市昭阳区人民检察院指派检察员罗平、书记员肖宗鑫出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人金某1及委托代理人白明义，附带民事诉讼原告人王某2、赵某1及委托代理人万永波、梁华毅，附带民事诉讼原告人金某2、金某3、梁某，附带民事诉讼被告人刘志洪，被告人邓正康到庭参加诉讼。现已审理终结昭通市昭阳区人民检察院指控，2018年3月5日，被告人邓正康驾驶云Ｃ×××××号小型面包车（搭乘赵某2、刘某、梁某、金某2、金某3、金某1、金某4）由昭通市昭阳区大山包镇方向往昭通市昭阳区城区方向行驶，18时20分许行驶至昭谢线Ｋ68＋500Ｍ处时，车辆侧翻后滑行与道路西侧防护墩相撞，相撞后翻于道路13米斜坡下，造成车上搭乘人员刘某、赵某2死亡，邓正康、金某1、金某3、金某2、梁某不同程度受伤及车辆受损的死亡道路交通事故。经道路交通事故认定书认定，此次事故邓正康承担全部责任，7名乘车人员无责任。针对上述指控，公诉机关移送并出示了被告人邓正康在公安机关侦查阶段的供述，证人证言，法医学尸体检验报告，血样提取登记表、血中乙醇检验鉴定报告，道路交通事故认定书,道路交通事故现场勘查笔录及照片、道路交通事故现场图、行政强制措施凭证、身份证、户口本复印件、车辆技术鉴定意见书、道路交通事故处理通知书、收条、机动车驾驶证复印件、驾驶人信息查询结果单、机动车行驶证复印件、机动车信息查询结果单等证据，认为被告人邓正康违反道路交通运输管理法规，致二人死亡，一人重伤，负事故的全部责任的行为，应当以交通肇事罪追究其刑事责任,且属于有其他特别恶劣情节，法定刑为三年以上七年以下有期徒刑。案发后，被告人邓正康明知他人报警仍在现场等待交警处理，到案后如实供述犯罪事实，可以认定为自首；被告人邓正康案发后未与被害人家属达成赔偿协议，只是赔偿了部分费用。根据《中华人民共和国刑法》第一百三十三条，以及云南省高级人民法院实施《最高人民法院关于常见犯罪的量刑指导意见》细则之规定，建议判处被告人邓正康三年以上五年以下有期徒刑。附带民事诉讼原告人金某1的委托代理人提出要求被告人邓正康赔偿因邓正康驾驶车辆肇事造成刘某死亡的死亡赔偿金、丧葬费、交通费、精神抚慰金等损失，合计768764元。并向本院提交了身份证1份、福建省居住证复印件1份、工作证复印件1份（证实在福州工作）、户口注销证明1份、大寨子派出所出具的母女关系证明1份等证据，以证实其诉讼请求。附带民事诉讼原告人王某2、王某1、赵某1、杨某的委托代理人提出要求被告人邓正康及附带民事诉讼被告人刘志洪赔偿因邓正康驾驶车辆肇事造成赵某2死亡的死亡赔偿金、丧葬费、被扶养人生活费、交通费、误工费、住宿费、精神抚慰金等损失，合计664543.5元，扣除邓正康之前已支付的4000元，共计赔偿660543.5元。并向本院提交了身份证复印件3份、户口册复印件8份、结婚证复印件1份、飞机票购票记录2份（共计2180元）、大理市喜洲镇桃源村民委会证明1份、芜湖市三山区三山街道长坝村民委员会证明1份等证据，以证实其诉讼请求。在庭审过程中，四原告人的委托代理人提出被告人邓正康系金某1邀约的，与金某1系帮工关系，要求变更附带民事诉讼的被告人刘志洪为金某1，与被告人邓正康承担赔偿责任。附带民事诉讼原告人金某2提出要求被告人邓正康及附带民事诉讼被告人刘志洪赔偿因邓正康驾驶车辆肇事造成其受伤的医疗费、误工费、住院伙食补助费、护理费、残疾赔偿金、后期治疗费、营养费、鉴定费等损失，合计195361.01元。并向本院提交了身份证复印件、户口证明1张、昭通市第一人民医院的医疗证明、出院证、住院医疗费收据，昭通市中医医院诊断证明书、住院收费票据、病人结账汇总清单，昭通市城乡居民基本医疗保险费用结算报销单，云南鼎安司法鉴定中心［2018］云某安某第240号司法鉴定意见书（分别为伤残等级评定、后续治疗费、三期费用评定）,鉴定费收据等证据，以证实其诉讼请求。附带民事诉讼原告人金某3、梁某提出要求被告人邓正康及附带民事诉讼被告人刘志洪赔偿因邓正康驾驶车辆肇事造成其受伤的医疗费共计4065.36元。并向本院提交了身份证、户口本复印件、昭通市第一人民医院的住院医疗费收据2份（金额分别为（2032.68元、2032.68元），以证实其诉讼请求。被告人邓正康对公诉机关出示的证据和指控的事实、罪名及量刑建议无异议，对附带民事诉讼诉讼原告人诉讼请求认为赔偿请求过高,请求按相关法律进行判决。附带民事诉讼被告人刘志洪辩称,其没有责任,交警认定是邓正康负事故全部责任。经审理查明，2018年3月5日，被告人邓正康驾驶云Ｃ×××××号小型面包车（搭乘：赵某2、刘某、金某3、梁某、金某2、金某1、金某4）由昭通市昭阳区大山包镇方向往昭通市昭阳城区方向行驶，18时20分许，当车行驶到昭谢线Ｋ68＋500Ｍ处时，车辆侧翻于路面与道路西侧防护墩相撞后翻于道路13米斜坡下，造成车上搭乘人员刘某、赵某2死亡，邓正康、金某1、金某3、金某2、梁某不同程度受伤及车辆受损的死亡道路交通事故。被害人金某2的损伤程度经昭通市昭阳区公安司法鉴定中心鉴定为重伤二级。经昭通市昭阳区公安分局交通警察二大队《道路交通事故认定书》认定，邓正康承担此次事故的全部责任，刘某、赵某2、金某1、金某3、金某2、梁某、金某4无责任。另查明，被告人邓正康所驾驶云Ｃ×××××号车的登记所有人为王某3，王某3于2016年将该车卖给刘志洪，并已实际交付刘志洪管理使用。被告人邓正康与附带民事诉讼原告人金某1（刘志洪的母亲）系未办理结婚登记同居生活多年的关系，交通事故发生前几天，金某1与邓正康向刘志洪借车使用，后被告人邓正康驾驶该车与金某1及其亲友到炎山走亲戚，在从炎山回昭阳区的路上便发生了本案的交通事故。事故发生后，被告人邓正康向死者赵某2的亲属支付了人民币4000元，向受伤的金某2垫付了8000元医疗费。被害人金某2受伤，先后在昭通市第一人民医院、昭通市中医医院、昭通市第一人民医院住院76天，个人承担的医疗费用共计为73556.08元。经云南鼎安司法鉴定中心鉴定，金某2此次损伤评定为两处玖级伤残。上述事实，有经法庭举证、质证、认证的下列证据予以证明：1、身份证复印件、户口证明、户口薄复印件、常住人口详细信息、结婚证复印件，证实案件当事人的年龄等基本情况，被告人邓正康具有完全刑事责任能力；2、被告人邓正康在公安交警部门的供述及辩解，证实2018年3月5日17时30分许，其驾驶金某1儿子刘志洪的车在从昭阳区上，撞倒路边的防护墩翻下十多米高的斜坡发生交通事故的经过；3、被害人金某1、梁某、金某3、金某4、金某2的陈述，证实2018年3月5日，他们搭乘邓正康驾驶的微型车发生交通事故的事实经过，并证实邓正康驾驶的车子是刘志洪的情况；4、证人王某2、邓某的证言，证实了在2018年3月5日邓正康交通事故这件事上他们各自所知道的情况；5、证人刘志洪、陈某、王某3的证言，证实了云Ｃ×××××号车系陈某介绍王某3于2016年卖给刘志洪的，刘志洪已付清车款，双方买卖车辆没有写协议，未办理过户手续，行驶证上的车主还是王某3；6、昭阳区公安分局交通警察二大队昭阳二公交认字［2018］第00129号道路交通事故认定书、事故现场图、事故现场照片、事故现场勘查笔录及照片，经昭通市公安局昭阳分局交通警察二大队道路交通事故认定，邓正康承担此事故的全部责任，刘某、赵某2、金某1、金某3、金某2、梁某、金某4无责任；7、法医学尸体检验报告及尸表检验照片,经昭通市昭阳区公安司法鉴定中心法医检验鉴定,刘某系颅脑损伤死亡，赵某2系颅脑损伤并闭合血气胸死亡；8、驾驶证复印件、驾驶人信息查询结果单、机动车行驶证、机动车信息查询结果单，保险单，证实邓正康有驾驶执照，云Ｃ×××××号车的登记所有人为王某3，该车投保交通事故责任强制险，被保险人为刘志洪的事实；9、法医学人体损伤程度鉴定书、驾驶人血样提取登记表、血液中乙醇检验鉴定报告、车辆技术鉴定司法鉴定意见书及检验照片、鉴定意见通知书、鉴定告知书，证实肇事车辆性能合格，被害人金某2洪成损伤程度综合评定为重伤二级。鉴定结论已告知相关当事人的事实；10、到案经过，证实了交通事故发生后,被告人邓正康自行到昭阳区公安分局交通警察二大队的情况；11、公安交通管理行政强制措施凭证、证据公开记录、收条等证据，相互印证指控事实。公诉机关当庭出示的指控证据，经庭审质证核实，取证程序合法，证据证明的内容客观真实，与案件事实有关联性，证据间均能相互印证，本院予以确认。附带民事原告人提交的证据，经庭审质证核实，取证程序合法，证据证明的内容客观真实，与案件事实有关联性，证据间均能相互印证的部分，本院均予以确认。对附带民事诉讼原告人金某1的代理人提交的刘某在福州的居住证、工作证（在城市打工）的真实性，本院予以采信，但对其证明目的（以城镇标准计算赔偿）,本院不予支持。云南鼎安司法鉴定中心对附事民事诉讼原告人金某2的误工、护理、营养鉴定，后期治疗费鉴定的，本院亦予以采信本院认为，被告人邓正康违反交通运输管理法规，驾驶机动车发生重大事故，致二人死亡，一人重伤二级，负事故全部责任的行为,已构成交通肇事罪。且属于有其他特别恶劣情节，法定刑为三年以上七年以下有期徒刑。公诉机关指控的事实及罪名成立，适用法律正确，本院予以采纳。被告人邓正康明知他人报警仍在现场等待处理，到案后如实供述自己的犯罪事实，可认定为自首，依法可从轻处罚。综合被告人邓正康的犯罪情节、认悔罪态度及赔偿被害人的情况，公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。因被告人邓正康的犯罪行为造成的经济损失，应由其承担相应的赔偿责任,对附带民事诉讼原告人提出的赔偿请求，合理、合法，有证据可予证实的部分，本院予以支持。附带民事诉讼被告人刘志洪虽是肇事车辆的实际车主，但在本案中无过错，依法不应承担赔偿责任。附民原告人赵某1、杨某、王某2、王某1的代理人提出被告人邓正康与金某1系帮工关系，但未提供证据予以证明，且根据庭审查明的事实，并不能认定两人系帮工关系，故其提出的该项主张不能成立，本院不予采纳。被害人刘某、赵某2是农业户口，应当按照农村居民标准计算相应损失。附民原告人赵某1、杨某未提交丧失劳动能力又无生活来源的证据，因此主张被扶养人生活费，不符合相关法律规定，本院依法不予支持。附带民事原告人没有提交证据证实的交通费、误工费、营养费、护理费，应承担举证不能的责任；提出的精神损失，不属刑事附带民事案件审理范畴，应不予支持。但邓正康已支付被害人赵某2亲属的4000元，已支付被害人金某2的医疗费8000元，应当在赔偿数额中予以扣除。依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条、第四十七条、第六十一条、第六十七条第一款、《最高人民法院〈关于审理交通肇事刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉》第四条第（一）项、《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、第四十九条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条、《最高人民法院关于适用的解释》第一百三十八条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十七条、第二十八条、第二十九条、第三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下一、被告人邓正康犯交通肇事罪，判处有期徒刑三年零六个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二〇一八年七月十一日起至二〇二二年一月十日止）；二、由被告人邓正康赔偿附带民事诉讼原告人金某1经济损失二十四万五千零八十四元（限本判决生效后三十日内赔付）;三、由被告人邓正康除已支付的四千元外，赔偿附带民事诉讼原告人赵某1、杨某、王某2、王某1经济损失人民币三十三万一千七百二十七元五角（限本判决生效后三十日内赔付）;四、由被告人邓正康除已支付的8000元医疗费外，赔偿附带民事诉讼原告人金某2经济损失人民币十三万六千三百二十一元二角八分（限本判决生效后三十日内赔付）；五、由被告人邓正康赔偿附带民事诉讼原告人金某3经济损失人民币二千零二十三元六角八分（限本判决生效后三十日内赔付）；六、由被告人邓正康赔偿附带民事诉讼原告人梁某经济损失人民币二千零二十三元六角八分（限本判决生效后三十日内赔付）；七、驳回刑事附带民事诉讼原告人金某1、王某2、王某1、赵某1、杨某、金某3、梁某、金某2的其他诉讼请求。如不服本判决，可于接到判决书的次日起十日内，通过本院或者直接向云南省昭通市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应递交上诉状正本一份，副本二份审判长王国娟人民陪审员马丽人民陪审员王宗碧二〇一八年十二月三日书记员倪民

坨某甲、陈某等故意伤害罪、聚众斗殴罪一审刑事判决书重庆市九龙坡区人民法院刑事判决书（2016）渝0107刑初665号：重庆市九龙坡区人民检察院以渝九检刑诉［2016］575号起诉书指控被告人周某甲、杨某甲、马某、刘某某、潘某某犯故意伤害罪，被告人陈某、熊某某、廖某某、周某乙、王某某、龙某、宋某、付伟、杨某乙犯聚众斗殴罪，于2016年6月6日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。重庆市九龙坡区人民检察院指派检察员张乾、代理检察员邱仡出庭支持公诉，上列被告人、辩护人均到庭参加诉讼。本案经依法延期审理，现已审理终结重庆市九龙坡区人民检察院指控，2015年8月26日20时许，Ｅ代驾移动互联网汽车代驾信息平台（以下简称Ｅ代驾平台）重庆某江推广组组长被告人周某甲带领被告人陈某、熊某某、廖某某、周某乙、刘某某等9名Ｅ代驾平台司机及Ｅ代驾平台6名兼职人员在重庆市某区霜路某某广场餐馆、酒吧做“扫描二维码送优惠券”活动。在某路某某广场“某某餐馆”，周某甲等人与滴滴出行代驾平台（以下简称滴滴代驾）重庆某组组长被告人潘某某带领的同在该地做代驾业务的司机被告人龙某、宋某等人发生口角纠纷，继而发生相互推搡、抓扯。当双方人员步行至“某某酒吧”门口处时，宋某突然抓住“某某酒吧”桌子上的烟灰缸砸向周某甲，双方人员遂准备相互殴打，被“某某酒吧”管理人员及时制止。周某甲遂邀约滴滴代驾人员到附近坝子打，并与直接领导Ｅ代驾公司推广组大组长被告人杨某甲电话联系请求支援，指使陈某、熊某某、廖某某、周某乙等人在Ｅ代驾公司微信群内喊人来斗殴。陈某等人遂在微信群内喊人来斗殴。杨某甲也在微信群内组织人员往九龙某广场参与斗殴，并表明是公司意思。与此同时，滴滴代驾某某组组长潘某某与滴滴代驾管理者曾某某、滴滴代驾杨家坪组组长周某丙电话联系请求支援，曾某某安排被告人付伟和周某丙、张某等人到现场。付伟遂开车搭载周某丙、张某等人往某某赶，在路上周某丙电话联系潘某某，确认潘某某正在与Ｅ代驾公司人员斗殴后，指使付伟、张某在滴滴代驾微信群内喊人帮忙打架。在周某丙、付伟、张某赶往现场前，Ｅ代驾公司人员已先行到达。周某甲遂带领陈某、熊某某、廖某某、周某乙等人及赶到现场的其他人员共计10余人到“某某餐馆”附近与滴滴代驾人员潘某某、龙某、宋某等人互相殴打，知晓第一次斗殴的滴滴代驾人员被告人杨某乙见双方发生聚众斗殴后，也冲上去与Ｅ代驾斗殴人员相互殴打。双方的聚众斗殴行为影响了餐馆群众的正常就餐秩序，附近就餐群众遂报警，双方人员各自散去。与此同时，杨某甲、陈某等人通过微信群及其他渠道邀约来参与斗殴的被告人马某等几十名Ｅ代驾公司人员已在某某广场某某酒店附近集结。杨某甲也到达现场，其见现场Ｅ代驾公司人员众多，仍未及时疏散或制止斗殴行为。不久，周某丙、付伟、张某等人赶到某某酒店附近与在场的Ｅ代驾公司人员刘某某、周某乙、王某某以及受邀约赶到现场的马某等多名Ｅ代驾公司人员发生互殴，其中，刘某某、马某等多人共同殴打张某，导致其左眼球破裂。已在现场的杨某甲发现公安人员已经出警，且已经开始盘查，遂在微信群内指挥参与斗殴的全部离开现场，并要求穿了工装的Ｅ代驾公司人员不要再到现场。以上三次聚众斗殴行为共造成张某、周某丙、付伟、龙某、周某甲、杨某乙等多名人员受伤，后经鉴定，张某左眼球破裂，系重伤，且破坏了某某广场附近的正常社会秩序。2015年8月26日，公安人员在某路某某广场将被告人潘某某、龙某、杨某乙、宋某传唤至公安机关接受调查，并对被告人付伟的身份进行确认登记后让其先行到医院接受治疗。同日23时许，公安人员电话通知被告人周某甲到公安机关接受调查。2015年8月27日，公安人员电话通知被告人陈某、廖某某、熊某某、周某乙、杨某乙到公安机关接受调查。2015年9月2日，公安人员电话通知被告人刘某某、王某某到公安机关接受调查。2016年1月26日，公安人员电话通知被告人杨某甲到公安机关接受调查。以上被告人到案后，均如实供述了自己的犯罪事实。针对指控，公诉机关向法庭举示了微信聊天记录、鉴定意见、证人证言、被告人供述等证据。公诉机关认为，被告人周某甲、杨某甲、马某、刘某某、潘伟虎聚众斗殴，致人重伤，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十二条、第二百三十四条之规定，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。被告人陈某、熊某某、廖某某、周某乙、王某某、龙某、宋某、杨某乙、付伟聚众斗殴，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款之规定，应当以聚众斗殴罪追究其刑事责任。被告人付伟曾因犯强奸罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条之规定，应当从重处罚。被告人周某甲、杨某甲、陈某、熊某某、廖某某、周某乙、刘某某、王某某、马某犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定，可以从轻处罚。被告人潘某某、龙某、宋某、付伟、杨某乙到案后如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以从轻处罚。被告人周某甲、杨某甲、潘某某、马某、刘某某、陈某、熊某某、廖某某、周某乙、王某某、龙某、宋某在共同犯罪中起主要作用，系主犯，根据《中华人民共和国刑法》第二十六条第一、四款之规定，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。被告人杨某乙、付伟在共同犯罪中起次要作用，是从犯，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条之规定，应当从轻处罚。提请本院依法判处。公诉机关当庭撤销了对杨某甲、刘某某自首情节的认定。被告人周某甲对公诉机关指控的事实及所定罪名无异议。辩护人提出周某甲系初犯，有自首情节，积极对被害人进行了赔偿，并取得了谅解，建议法庭对周某甲适用缓刑。被告人杨某甲在庭审中对公诉机关指控的事实有异议，认为自己是去解决问题，不是邀约人打架。庭审后，杨某甲向法庭提交了情况说明，对公诉机关指控的事实及所定罪名均无异议。辩护人提出：被告人杨某甲系初犯，有自首情节，案发后积极赔偿被害人的经济损失并取得了被害人的谅解，建议法庭对杨某甲从轻处罚并适用缓刑。被告人潘某某对公诉机关指控的事实及所定罪名均无异议。辩护人提出潘某某的行为仅构成聚众斗殴罪，而不构成故意伤害罪。理由如下：1、张某和潘某某均是滴滴代驾公司的工作人员，潘某某只有伤害斗殴对方人员的故意，而无伤害本方人员张某的主观故意。2、张某是在第二次打斗中受伤，而潘某某当时并未在现场，潘某某没有伤害张某的客观行为。此外，潘某某系初犯，具有自首情节，积极赔偿了张某的损失，并取得了张某的谅解，建议法庭对潘某某从轻处罚，并适用缓刑。被告人马某对公诉机关指控的犯罪事实及所定罪名均无异议。被告人刘某某在庭审中对公诉机关指控的事实及所定罪名均有异议，辩解自己没有参与打张某，自己打的是对方的潘某某。庭审后，刘某某向法庭提交了斗殴经过，供述其参与了第三次斗殴，对公诉机关指控的事实及所定罪名均无异议。辩护人提出：被告人刘某某具有自首情节，主观恶性不大，积极赔偿被害人的经济损失并取得了谅解，建议法庭对刘某某适用缓刑。被告人陈某对公诉机关指控的犯罪事实及所定罪名均无异议。辩护人提出陈某系初犯，有自首情节，主观恶性不大，积极赔偿伤者张某的损失，并取得了谅解，建议法庭对陈某适用缓刑。被告人熊某某对公诉机关指控的犯罪事实及所定罪名均无异议。辩护人提出熊某某系初犯，主观恶性不大，积极赔偿了伤者张某的损失，并取得了谅解，建议法庭对熊某某从轻处罚并适用缓刑。被告人廖某某对公诉机关指控的犯罪事实及所定罪名均无异议。辩护人提出廖某某系初犯，具有自首情节，积极赔偿了伤者张某的损失，并取得了谅解，建议法庭对廖某某从轻处罚并适用缓刑。被告人周某乙对公诉机关指控的犯罪事实及所定罪名均无异议。辩护人提出周某乙在共同犯罪中起次要作用，系从犯，且有自首情节，积极赔偿了伤者张某的损失，并取得了谅解，建议法庭对周某乙从轻处罚并适用缓刑。被告人王某某对公诉机关指控的犯罪事实及所定罪名均无异议。被告人龙某对公诉机关指控的犯罪事实及所定罪名均无异议。辩护人提出龙某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，且系初犯，有自首情节，积极赔偿了伤者张某的损失，并取得了谅解，建议法庭对龙某从轻判处并适用缓刑。被告人宋某对公诉机关指控的犯罪事实及所定罪名均无异议。辩护人提出宋某具有自首情节，且系初犯，积极赔偿了伤者张某的损失，并取得了谅解，建议法庭对宋某从轻判处并适用缓刑。被告人付伟对公诉机关指控的事实有异议，罪名无异议，辩解自己没有参与互殴。辩护人提出付伟只是盲目的听从指示及邀约而赶到事发现场，根本就不具有明确的斗殴的犯罪故意。付伟在没有看见滴滴代驾的同事，更没有和同事聚集在一起时就遭到Ｅ代驾人员的围攻殴打，不能仅凭付伟在微信群里的发言就武断的认定其具有打架的故意。因此，付伟在整个案件中的作用和地位与伤者张某、周某丙一样，其参与行为不构成聚众斗殴罪。被告人杨某乙对公诉机关指控的犯罪事实及所定罪名均无异议。经审理查明，2015年8月26日20时许，Ｅ代驾移动互联网汽车代驾信息平台（以下简称Ｅ代驾平台）重庆某滨江推广组组长被告人周某甲带领被告人陈某、熊某某、廖某某、周某乙、刘某某等9名Ｅ代驾平台司机及6名兼职人员在重庆市某区某路某某广场餐馆、酒吧做“扫描二维码送优惠券”活动。周某甲等人在九滨路九龙某广场“某某餐馆”与滴滴出行代驾平台（以下简称滴滴代驾）重庆某某组组长被告人潘某某带领的同在该处做代驾业务的司机被告人龙某、宋某等人发生口角纠纷，继而发生相互推搡、抓扯。当双方人员到达“某某酒吧”门口处时，宋某突然抓起“某某酒吧”桌子上的烟灰缸砸向周某甲，在双方人员准备相互殴打时被“某某酒吧”管理人员及时制止。Ｅ代驾的周某甲遂邀约滴滴代驾人员到附近坝子打架，并与直接领导Ｅ代驾平台推广组大组长被告人杨某甲电话联系，指使陈某、熊某某、廖某某、周某乙等人在Ｅ代驾平台微信群内喊人来斗殴，杨某甲也在微信群内组织人员往某某广场参与斗殴，并表明是公司意思。与此同时，滴滴代驾的潘某某与滴滴代驾管理者曾某某、滴滴代驾杨家坪组组长周某丙电话联系请求支援，曾某某安排被告人付伟及周某丙、张某等人到现场。付伟遂开车搭载周某丙、张某等人往某某赶，在路上周某丙电话联系潘某某，确认潘某某正在与Ｅ代驾的人员斗殴后，指使付伟、张某在滴滴代驾微信群内喊人帮忙打架。在周某丙、付伟、张某赶往现场前，Ｅ代驾公司人员已先行到达。周某甲遂带领陈某、熊某某、廖某某、周某乙等人和赶到现场的其他人员共计10余人到“某某餐馆”附近与滴滴代驾人员潘某某、龙某、宋某等人互相殴打，知晓Ｅ代驾与滴滴代驾人员之前已发生过纠纷的滴滴代驾人员被告人杨某乙见双方又发生斗殴后，也冲上去与Ｅ代驾斗殴人员相互殴打，双方的聚众斗殴行为影响了餐馆群众的正常就餐秩序，附近就餐群众遂报警，双方人员各自散去。与此同时，通过微信群及其他渠道邀约来参与斗殴的被告人马某等几十名Ｅ代驾人员已在某某广场某某酒店附近聚集。杨某甲到达现场后看见现场Ｅ代驾人员众多，仍未及时疏散人员、制止斗殴行为。不久，周某丙、付伟、张某等人赶到某某酒店附近与在场的Ｅ代驾人员刘某某、周某乙、王某某以及受邀约赶到现场的马某等多名Ｅ代驾公司人员发生打架，其中，刘某某、马某等多人共同殴打张某，导致其左眼球破裂。已在现场的杨某甲发现公安人员已经出警，且已经开始盘查，遂在微信群内指挥参与斗殴的全部离开现场，并要求穿了工装的Ｅ代驾公司人员不要再到现场。以上斗殴行为共造成张某、周某丙、付伟、龙某、杨某乙等多名人员受伤，经法医鉴定，张某左眼球破裂，其损伤程度属重伤二级。2015年8月26日，民警在重庆市某区某路某某广场将潘某某、龙某、杨某乙、宋某传唤至公安机关接受调查，并对付伟的身份进行确认登记后让其先行到医院接受治疗。同日21时许，民警电话通知周某甲到公安机关接受调查。2015年8月27日，民警电话通知陈某、廖某某、熊某某、周某乙到公安机关接受调查。2015年9月2日，民警电话通知刘某某、王某某到公安机关接受调查。2015年9月3日，民警电话通知马某到公安机关接受调查。2016年1月26日，民警电话通知杨某甲到公安机关接受调查。上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：1、受案登记表、立案决定书，证实2015年8月27日，公安机关对九龙某广场聚众斗殴案立案侦查。2、报警记录、接警情况说明，证实报警人均系当晚在现场的群众，非当晚参与斗殴的双方人员。3、到案经过、情况说明，证实：2015年8月26日20时41分，谢家湾派出所民警接到报警赶到现场，将被告人潘某某、龙某、杨某乙、宋某口头传唤至派出所接受调查，因该四人都有不同程度的受伤，于是在登记了身份信息后，四人离开到医院治疗。而被告人付伟因伤情较重，出警民警在现场对其登记身份信息后立即让其到医院治疗，未立即传唤到派出所。2015年8月27日，民警赶到医院对付伟进行了讯问，并制作了讯问笔录，并将伤情较轻的宋某、潘某某、龙某、杨某乙传唤至派出所接受调查，并制作了讯问笔录。2015年8月28日，民警再次传唤宋某、潘某某、龙某三人到派出所接受调查，潘某某、龙某当日被刑事拘留，因宋某电话关机，当日民警未能将宋某传唤到案。2015年8月31日，民警再次传唤宋某、杨某乙到派出所接受调查，宋某当日被刑事拘留，杨某乙于2015年9月22日被刑事拘留。2016年2月25日，民警再次传唤付伟到派出所接受调查，当日付伟被刑事拘留。2015年8月26日21时许，民警电话通知被告人周某甲到派出所接受调查。2015年8月27日14时30分许，民警电话通知廖某某、熊某某、陈某、周某乙到派出所接受调查。2015年9月2日，民警电话通知王某某、刘某某到派出所接受调查。2015年9月3日，民警电话通知马某到派出所接受调查。2016年1月26日，民警电话通知杨某甲到派出所接受调查。4、拘留证、逮捕证、取保候审决定书，证实公安机关对各被告人采取强制措施的种类及时间。5、户口信息，证实各被告人的身份情况。6、重庆市渝中区人民法院（2000）中区刑初字第1056号刑事判决书、重庆市沙坪坝区人民法院（2012）沙法刑初字第01520号刑事判决书、释放证明书，证实马某因犯抢劫罪，于2000年12月5日被判处有期徒刑二年。付伟因犯贩卖毒品罪，于2005年6月15日被重庆市渝中区人民法院判处有期徒刑六个月。因犯贩卖毒品罪，于2011年7月18日被重庆市江北区人民法院判处有期徒刑十个月，2012年1月23日刑满释放。因犯强奸罪，于2012年12月3日被重庆市沙坪坝区人民法院判处有期徒刑三年六个月，2015年5月2日刑满释放。7、扣押决定书、扣押清单，证实2015年8月28日，民警从周某甲处扣押了苹果牌白色手机一部。8、北京亿心宜行汽车技术开发服务有限公司出具的《情况说明》，证实杨某甲、周某甲、陈某、周某乙、熊某某、刘某某、马某、廖某某、王某某系Ｅ代驾平台司机用户。9、重庆炫劲汽车租赁服务有限公司出具的《情况说明》、重庆某汽车驾驶服务有限公司出具的《证明》、重庆某劳务有限公司出具的《证明》及《劳务服务协议》，证实潘某某、龙某、付伟、宋某、杨某乙系滴滴签约代驾员。10、“滴滴代驾炫劲机动三排”微信群记录，证实20：57分张某在微信群内发送语音“Ｅ代驾和滴滴代驾打起来了，搞快、搞快！”20：59分“对头，对头，我们马上赶过来了！”11、“滴滴代驾炫劲黄埔三期的哥”微信群记录，证实20：55分，张某在微信群内发送语音“某某、某某！”、“某某集合了，群里能够听到的都过来，某某集合”、“滴滴和Ｅ代驾干起来了！”21：02分，张某在微信群内发送语音“马上到，到奥园了！”21:09分，美妞妞（曾某某）发了一条文字信息“刚刚接总部通知，九滨路某某需要大量师傅过去支援，缺代驾员，在附近的快快快”。12、“滴滴铁拳团红一营机动二连”微信群记录，证实20：55分，张某在微信群内发送语音“机动的兄弟伙，机动的兄弟伙，某某集合，某某出事了。”20：55分晓伟（付伟）在微信群内发送语音：“兄弟伙，某某集合，出事了，搞快点过来”、“听到没得，打起来了！”20：55分，张某在微信群内发送语音“他（付伟）在开车，需要支援、需要支援，那边出事了！”、“群里的兄弟伙，能赶过来的都赶过来，出事了！”20：57分，张某在微信群内发送语音：“后面的不要走鹅公岩，这边堵车了，走菜园坝！”21：10分，晓伟（付伟）在微信群内发送语音“兄弟伙、兄弟伙些听到起，是个男人站到起的都过来，那边兄弟伙被打了，我给你们说，听到没得！”、“我们手机全部都没带，大家走拢就打！”、“已经通知了哈，打了就散，打了就散，迅速地打了散！”、“不打的就不要说话了！”13、周某甲手机的微信记录及微信群身份确认登记表，证实：2015年8月26日20时许，陈某在微信群里发送语音“九滨路、九滨路、需要增援、增援、增援、增援”、“快点快点、在附近的兄弟伙增援增援、打起来了、打起来了”。2015年8月26日20时许，周某乙在微信群里发送语音“某某打架了、滴滴和Ｅ代驾打架了、在某某附近的赶快的过来、赶快点过来”、“漫缇滨江酒店、漫缇滨江酒店、某某酒店”、“滴滴代驾都已经去约人了，是兄弟伙的都过来，是Ｅ代驾的都过来”、“快点下来、快点下来、要开始打了，要开始打了”。2015年8月26日20时许，熊某某在微信群内发送文字信息“群头的人全部来”、“某某”、“打架了速度支援”、“是兄弟伙过来”、“某某曼提酒店”、“是兄弟伙就过来”、“速度”、“直接过来快点”、“曼提酒店”、“Ｅ代驾兄弟伙某某外滩集合”。2015年8月26日20时许，廖某某在微信群内发送语音“兄弟伙兄弟伙快点赶到某某来、某某来”、“滴滴先动手打我们驾驶员”、“全部到九龙、九龙、某某漫缇滨江酒店门口，附近的兄弟伙赶过来”、“附近的、江北的、北滨路的都过来下、过来下”、“快点儿、快点儿，九滨路、九滨路、快点啦”、“兄弟伙们、兄弟伙们、快点集过来，集过来”、“是滴滴的先动手打人的”。2015年8月26日20时58分14秒，杨某甲在微信群内发送语音“兄弟伙们，人员可以往那里赶，可以往那里赶，家伙就不要带了，尽量克制、尽量克制，公司的意思哈，公司的意思”、21时24分30秒，杨某甲在微信群内发送语音“出了手的全部闪哈、全部闪、全部闪”、21时26分15秒，杨某甲在微信群内发送语音“凡是穿了工装的兄弟伙全部不要往某某赶、凡是穿了工装的兄弟伙全部都不要下来”、21时30分11秒，杨某甲在微信群内发送语音“各位兄弟伙，现在警察对穿工作服的在盘问，然后你们包包装了工作服的也是在搜包，不要往下面赶了，要赶就赶远点，离远点，不要围过来”。14、中国人民解放军第三军医大学大坪医院、重庆建设医院病历资料及伤情照片，证实张某因左眼球破裂伤、左眼前房积血、左眼睑裂伤而住院治疗。周某丙因头皮裂伤，全身多处软组织挫伤，右眼外伤性结膜下出血，双眼玻璃体混浊而住院治疗。杨某乙因全身多处浅表损伤而住院治疗。付伟因全身多处软组织损伤、左肘、右手中指皮肤擦伤而住院治疗。15、司法鉴定意见书及鉴定意见通知书，证实经法医鉴定，张某因外伤致左眼球破裂伤（左眼内容物脱出、左眼前房积血、左眼玻璃体积血、左眼视网膜脱离，左眼脉络脱离），左眼睑裂伤。目前遗留左眼球萎缩，左眼视力为盲目4级等表现。其损伤程度属重伤二级。16、监控视频截图照片，证实2015年8月28日，潘某某指认出了照片中参与打架的宋某，龙某指认出了照片中参与打架的杨某乙、宋某，龙某在照片中辨认出了参与打架的自己。17、证人赵某某（系九滨路“某某酒吧”老板）的证言及辨认笔录，证实2015年8月26日，他在其经营的“某某酒吧”门外看到十几个男子在相互推搡抓扯，其中一方穿着Ｅ代驾工作服，另一方是滴滴代驾的人，他忽然看到一名男子抓起店里桌子上的塑料烟缸，朝Ｅ代驾那边的人砸去。双方开始对打，他大吼了一声，不能再打了，他让店员站在门口来威慑打架双方，打架双方看到他的态度后就没有继续打了，其中Ｅ代驾往左边梯坎上走，滴滴代驾到旁边某某那边去了。过了十分钟，十多个Ｅ代驾的人从梯坎上走下来，找某某里面的滴滴代驾人员，找到后，Ｅ代驾的人员什么话都没说，立马冲过去打滴滴代驾之前打架的人。其中双方都有人拿凳子在打对方，也有人拿起桌子上啤酒瓶在砸。打了一会，有人打电话报警，双方就分开了。他看到滴滴代驾中一个体型较胖的被打的有点狠，双方都有伤。Ｅ代驾的人离开了，滴滴代驾还留在打架现场。民警过来后，将滴滴代驾受伤的人带走了。他知道滴滴代驾用塑料烟缸砸对方的男子，双方打完架后，他还让那名男子赔了20元钱。赵某某辨认出宋某就是拿烟缸砸人的男子。18、证人曾某某（系滴滴代驾沙坪坝分部的工作人员）的证言，证实2015年8月26日19时许，她在南岸回龙湾做宣传活动时，接到潘某某的电话，说其在九龙坡区九滨广场做代驾业务时被Ｅ代驾的人打了，叫他们这边的人赶过去帮忙。她将情况告知了刘洋，并喊了陈明及另一名男同事一起乘车往九滨广场赶，途中她和周某丙通了电话，周某丙已经知道那边发生了打架，周某丙开车也朝某某赶。在路上又接到付伟的电话问他们走到哪了，说被Ｅ代驾的人打了，让他们快点赶过去。21时许，他们到达九滨广场，她下车往江边餐饮区跑，快到某某酒店时，听到陈明在喊是不是在那边，她回头看到很多穿Ｅ代驾马褂的人在与他们相反的方向往马路对面走。她发现张某已经受伤了，并看到周某丙、付伟在公路上拦了一辆车，不让开走，付伟说就是被车上的人打的。随后警察赶到后把双方控制住了,并把伤者送往了医院。她又听到有人说滴滴代驾还有人在外滩餐饮区被打了。她用微信语音说了“哪些人在某某周围的，马上去某某看一下怎么回事，注意不要挑衅”。她看到周某丙满脸是血，左手肘和右手背有擦伤，付伟走路是瘸的，张某左眼闭起的，有血流出。19、证人罗某某（系滴滴代驾的驾驶员）的证言，证实2015年8月26日20时许，他和同事潘连长、小波和龙某在九滨路某某鸭脑壳飞店内推广业务。有一桌的客人叫了他、龙某、潘连长，让他们三人代驾。这时一旁Ｅ代驾的业务员也过来推广业务，还让原先点了他们三个的客户扫对方的二维码，他们不同意。潘连长、肖波、龙某和Ｅ代驾的人员理论。Ｅ代驾一个姓周的人挑衅说要不出去单挑，他们就和对方用手相互指着。之后潘连长、肖波、龙某和对方的人扭打在一起。过了一会，双方就分开了，他到广场上把身上的钱包和财物放到车上后，从车库出来就看到龙某被打伤了，他才知道Ｅ代驾又喊了一些人过来打潘连长等人。这时他们这边有人报警，民警来后将潘连长、龙某、肖波带到了建设医院治疗。20、证人张某（系滴滴代驾的驾驶员）的证言，证实2015年8月26日晚上，他（外号“夜猫”）、周某丙、付伟和一个不认识的人在南岸区回龙湾做代驾业务，曾燕给他们说滴滴的人在某某被Ｅ代驾的人打了，叫他们过去看一下，但是具体喊他们过去做什么也没说，他们就往某某赶，在路上，付伟就在群里面喊大家赶往某某去打架，付伟也让他在微信群里喊：“兄弟伙，兄弟伙，某某出事了，大家都往某某赶”。到了某某后，付伟和周某丙走在前边，他和另一个不认识的同事走在后面，刚穿过广场快到江边时，就看到很多穿着Ｅ代驾制服的人朝他围了过来，由于他穿着滴滴代驾的制服，就有Ｅ代驾的人在喊他是滴滴代驾的人，往死里整，还没等他反应过来，就有很多人围着他一阵拳打脚踢，他感觉有人打到他左眼上，当时就很痛，流了很多血，他大喊：“我眼睛遭了”。后来有人来扶他，对方也停止了殴打，付伟和周某丙将对方的车拦住，不让对方离开。过了一会警察也来了。周某丙、付伟都是微信群里的负责人，他们的行话就是“连长”，都负责一个区域内的业务。某某属于潘某某的区域。21、证人周某丙（系滴滴代驾的驾驶员）的证言，证实2015年8月26日，他、付伟、张某及两个不知道名字的同事在南坪回龙湾“让鸭脑壳飞”店做业务时碰到曾燕，他提议到某广场做业务。快到某某时，付伟和张某在群里喊说某某打架了，还喊了其他的内容，他记不清楚了。到了某某红绿灯处时，他给付伟、张某说反正都已经到了，去看一下到底出了什么事。他们几人下车，他走在最前面，张某和付伟以及另一名同事跟在后面。穿过广场快到江边时，突然有二三十人（其中有穿Ｅ代驾衣服的）把他围住，之后有人拦住他说“滴滴的崽儿来了”，并把他的衣领抓住，有人对他拳打脚踢，他也开始还手用拳头打对方，但对方人太多，他的头被打伤了。这时，付伟过来了，对方又围着付伟开始打，张某在旁边喊，对方又过来围着张某打，接着就听到张某在喊“眼睛遭了”，对方就散了，他和付伟过去将张某扶起，开始往车上走，走到公路边时，就看到Ｅ代驾的开车准备走，他过去把车拦下，付伟站在车子正前方。他对着驾驶员说：“打了人就准备走了吗”，接着他就去拉车门，这时滴滴公司的人就到了，他们被送到了医院。22、证人张某甲（系Ｅ代驾的驾驶员）的证言，证实他当晚听到Ｅ代驾微信工作群里的周某乙、熊某某等人在喊某广场Ｅ代驾的工作人员与滴滴代驾的工作人员打起来了，让附近Ｅ代驾的工作人员赶过去帮忙。他和四五个Ｅ代驾的工作人员开车赶往了现场。他到了某广场打架现场看到双方聚集的人群有200人左右，他听旁边的人在说之前在某广场下吃饭的地方已经打过两场架了，民警已经到现场在调查了解情况，他和马某等几个Ｅ代驾人员在那里观望，当时马某在说用手打好累，等会儿要打就用充电宝打，并说充电宝不像刀，不算武器。不一会儿，他看见在某广场靠近河边下台阶的附近又有人员打起来了，他看见一群Ｅ代驾工作有员围着殴打两三个滴滴代驾工作人员，打架的原因，他听旁边的人说是因为当时那两三个滴滴代驾的工作人员去殴打上台阶处的两个穿Ｅ代驾工作服的人员，结果被旁边一群没有穿Ｅ代驾工作服的人员围住打了。这次只打了一两分钟时间，他看到一个被打的滴滴代驾的人满脸都是血，捂住眼离开了打架现场。23、证人陈某甲的证言，证实2015年8月份的一天晚上7点多钟，她、邹芙蓉、彭雪和张鑫等人在九龙坡区某广场进行“扫码”活动，他们在“黄大汉”进行扫码时，遭到滴滴代驾的人阻拦，双方就争吵了起来，比较激动，都在提劲喊对方打自己，在争吵过程中滴滴代驾的一个师傅推了Ｅ代驾的一个师傅，Ｅ代驾的师傅就喊他们几个扫码的女娃走。事发当天参与扫码活动的有周某甲、陈某及一些师傅。证人张某丙证言的内容与陈某甲证实内容一致。24、证人王某甲（系Ｅ代驾的驾驶员）的证言，证实2015年8月20日左右晚上8时许，他在南岸区回龙湾搞活动，有个师傅说有人在Ｅ代驾微信群中说在某某打架了，他和柴荣祥和一个开车的师傅就一起赶过去。他们刚到某广场一个酒店时就看见在酒店大门左手边护栏旁有人打了起来，围观的有三四十人，参与打架的有人穿Ｅ代驾的衣服，有人穿滴滴的衣服，打了一会儿双方就散了。之后他又听说在酒店前面一二百米远的公路旁边有人又打了起来，他和柴荣祥赶过去看到已经有警察了，有个滴滴师傅的脑袋在流血。25、证人王某乙（系Ｅ代驾的驾驶员）的证言，证实2015年8月26日21时左右，他看见熊某某、周某乙等人在重庆Ｅ代驾的微信群里喊话，意思就是Ｅ代驾的人和滴滴代驾的人在某某打起来了，喊Ｅ代驾的人过去帮忙。之后他和四五个人就往某广场赶，在途中，杨某甲在微信群里说警察已经来了，让从各处往某某赶的Ｅ代驾员工没有到的就先别去，到了的把工作服脱了，之后在微信群里有人说已经打完了，他们路过广场的时候看见广场上有三五百人了，其中Ｅ代驾的有一两百人，滴滴代驾的有将近百人。当晚杨某甲在微信群里喊Ｅ代驾的工作人员往某某打架现场赶，说是公司的意思，微信的原话他记不清楚了。26、证人刘某乙（系Ｅ代驾的驾驶员）的证言，证实2015年8月26日20时许，他看见重庆Ｅ代驾的微信群里熊某某、周某甲、周某乙说Ｅ代驾的人和滴滴代驾的人在某广场打架，喊Ｅ代驾的人过去帮忙。他和另外六个穿Ｅ代驾工作服的人往现场赶，他下车后站在某某酒店门前的广场，看见广场上有很多人，有穿Ｅ代驾工作服的，有穿滴滴代驾工作服的，还有其他围观群众，公路对面还停有警车，旁边有个穿滴滴代驾工作服的男子捂着眼睛，一脸都是血，他给周某甲打电话问怎么回事，他上了周某甲的车后，周某甲说是滴滴代驾的人不准Ｅ代驾做推广，双方就打起来了，之后周某甲接了个电话说是派出所通知其去接受调查，然后由另一个同事开车直接到了谢家湾派出所。当晚20时许，杨某甲在微信群里喊Ｅ代驾的工作人员到现场，而且还说是公司的意思。杨某甲是九龙坡Ｅ代驾的一个负责人，具体负责什么他不太清楚。27、证人伍某某（系Ｅ代驾的驾驶员）的证言，证实2015年8月26日21时许，他看见重庆Ｅ代驾微信群有很多人说Ｅ代驾的工作人员在某广场和滴滴代驾的人打架了，让群里Ｅ代驾的人过去支援，意思就是过去帮忙打架。他到了某广场后看见有接近百人站在漫缇滨江酒店门口附近的广场上，有很多穿便装的人围着几个穿滴滴代驾工作服的人拳打脚踢，他意识到穿便装的人是Ｅ代驾的，很快前面打架的人就散开了。当时在现场的有杨某甲，是组织Ｅ代驾几个片区搞活动的，杨某甲在外围，没有参与斗殴，最后散的时候也在喊“闪了闪了”。28、证人丁某某（系Ｅ代驾的驾驶员）的证言，证实2015年8月26日，她开车到九龙坡区九滨路，听说Ｅ代驾的驾驶员和滴滴代驾的驾驶员在打架，应该是打完了，她在九滨路九滨广场对面看见Ｅ代驾的一个男子，滴滴代驾的有两个男子也在旁边，Ｅ代驾驾驶员的脑袋上受伤流血了，滴滴代驾的两个男子中有一个眼睛受了伤。过了一会儿滴滴代驾的两个男子就走了，她给Ｅ代驾的男子打了120，过了一会儿有个男子开车带着Ｅ代驾的男子离开了，之后警察就来了。29、证人白某（系Ｅ代驾的驾驶员）的证言，证实2015年8月26日晚，他和陈德云在微信群里听说公司的其他员工在九龙坡滨江路上和滴滴代驾的员工打起来了，让他们都过去看一下。之后他和另两个同事开车到了九滨路的某某酒店附近。他看见广场上站了很多人，陈德云说已经打完了。他开车准备离开时就发现有几个滴滴代驾的人朝他车的方向跑来，用手和脚在打他的车，并站在他的车前面不准他走，当时他穿的是Ｅ代驾的背心。滴滴代驾的人冲过来打他，车上的同事跑开了，他被对方拉下车，几个人围住他进行殴打，将他的头打流血了，还把他的衣服拉扯烂了，当时他也有还手，过了一两分钟警察就来了。30、证人何某某（系Ｅ代驾重庆地区的经理）的证言，证实案发当晚他们在做“求扫”（扫二维码减代驾费用）的活动。每个片区都有一个组，在某某做活动的是杨某甲大组长带领的周某甲小组。当时周某甲作为小组长在现场具体分工，而杨某甲不在现场。31、被告人周某甲的供述，证实2015年8月26日20时30分，他带领扫描组15人在九龙坡区某某做扫二维码活动，当他们扫到“某某”店时，其中有个妹儿说有一桌出事了，让他去看一下，他赶到的时候他们组的人基本都在场，他看到有四个滴滴代驾的站在那儿，他问怎么回事，滴滴代驾的说这桌已经被对方喊了，不准他们扫，他说不得行，公司规定必须将这条街扫完，他可以保证不做这桌业务，对方说不得行，他去扫时，对方一个穿黄衣服的就用双手推他的胸口，不让他扫，他也用手推对方，双方推打到“某某”酒吧旁的过道上，穿黄衣服的抓起“某某”酒吧的烟灰缸往他的后脑上打了一下。他准备用拳头打对方时被酒吧老板制止了，他就对那个人说：“莫在这儿打了，走，我们上坝子”。对方的人没和他们一起上去，对方穿黄衣服的人被酒吧老板拦住了。他们上坝子后，他接到南坪片区大组长杨某甲打来的电话，杨某甲说：“啷个回事？是不是打架了？要不要支援？”他说：“好好好，不说了”。他们在坝子上有二三十人，他听到有人说：“走，下去整起”，他们就下去找滴滴代驾，他们看到戴滴滴代驾胸牌的就打，大约有五六个滴滴代驾的在，他、刘某某、王某某就对着一个胖子打，那个胖子就是在“某某”遇到的四个滴滴代驾中的一个。那个胖子也用拳头打他们，他们打完就跑回坝子了。他看到刘某某使用东西在打，打完回去的时候，他问刘某某是用什么东西打的，刘某某说是充电宝。他们第二次打架结束后都在坝子吹牛，陆续过来的Ｅ代驾的人问今天是怎么回事。突然从靠河边位置冲过来三四个穿滴滴代驾衣服的人，先是一拳打在周某乙的脸上，周某乙当场倒在地上，对方几人就围住周某乙拳打脚踢，他们这边不知道谁喊把对方围住，他们都过去把对方围住后就打对方，他没有上去打，对方有个人想坐到石板凳上时，有个人用充电宝对着那个人的头部打了一下，那个人当场就倒在地上，后来才知道有个叫马某的人承认打了对方。他知道陈某、熊某某、廖某某、周某乙在微信群里喊了人过来，他没有通过微信喊人过来。32、被告人杨某甲的供述，证实Ｅ代驾公司安排他做某某等6个区域的“求扫”活动的大组长，周某甲是某某区域“求扫”活动的小组长。他的主要职责是在公司和求扫小组长之间上传下达，同时监督“求扫”小组的工作。他们还有一个微信业务群，他的微信昵称是带“梦”去飞翔，Ｅ代驾业务群是为了大家联系业务方便。2015年8月的一天晚上，他正在南坪回龙湾进行“求扫”市场推广活动，他旁边的Ｅ代驾司机说在某某Ｅ代驾司机和滴滴代驾的司机打起来了，他给重庆分公司负责人何某某打电话询问这个事情。何某某说某某是他在负责，喊他过去处理一下。他坐一个Ｅ代驾司机的车子从某某往某某某广场赶，在路上，他看了微信Ｅ代驾业务群里面的发言，他在微信群里面说：人员可以往那里赶，家伙就不要带了，尽量克制，公司的意思。他到了某某某某酒店外面的广场后，他看到周某甲、熊某某、陈某等人站在广场上，周某甲等人给他说和滴滴代驾的打起来了，被滴滴代驾的打了，滴滴已经报警了，现在警察在黄大汉餐馆下面。他看到Ｅ代驾市场部的经理也在街上站着，旁边有两个警察还有几个滴滴代驾的司机，警察正在询问情况时，滴滴代驾的司机说漫缇滨江外面又打起来了，警察和滴滴代驾的人都往某某酒店跑，他在微信Ｅ代驾业务群里喊了一句：出了手的全部闪哈，全部闪，全部闪。说完他和市场部的经理也跟着往某某酒店走，过去后没有看到有人打架。他给何某某打了一个电话说市场部的经理也在某某，他已经控制不了局势了，他正准备离开时看到群里还有人在往某某赶，他就说了一句：凡是穿了工装的兄弟伙全部不要往某某赶。他准备坐车离开时又在Ｅ代驾业务群里面说了一句：现在警察对穿工作服的在盘问，包包里面的工作服也在搜包，不要往下面赶了。在微信群里有一部分人知道他“求扫”小组大组长的身份，具体有多少人知道，他不清楚。他手下有6个小组，每个小组10个成员，这些成员都知道他大组长的身份，6个小组以外的其他人应该也有人知道他大组长的身份。33、被告人马某的供述，证实2015年8月26日20时50分许，他接了个代驾业务把客户送到南岸区江山多娇小区。他看了一下Ｅ代驾的微信业务群，他看到几个人说“某某打架了”、“是Ｅ代驾的兄弟伙都过来”之类的话。他打了一辆出租车到了某广场，在某某酒店门口看见大概有三十个Ｅ代驾的工作人员，现场他能叫出名字的只有刘某某，还有公司办公室工作人员“王某甲”。到了现场他听到旁边的人在说已经打了两场架了，一个滴滴代驾的被打破了头。他们在聊天的时候看见陆续来了一些Ｅ代驾的人。他说下去看一下，其他人说不要下去，下面有监控，有人说在上面等滴滴代驾的人上来再打。等了一会，他听见身后有人在起哄，他转身看见三个穿滴滴代驾工作服的男子和一群Ｅ代驾的人打起来了，场面很混乱，他也上前用手里的充电宝打了对方的头部两三下，他看见对方头部在流血，另外两个滴滴代驾的人在旁边，他们又准备上前打那两个人，“王某甲”说把两个人围了，二三十个Ｅ代驾的人就上前把那两个男子围在中间，他上前喊其中一人蹲下，旁边有个人踢了那人一脚，他用手里拿着的充电宝打了对方头顶几下，后面的也跟着起哄一起拥上来，按住该男子打了10秒左右，这时旁边有人喊“那个人手上有东西”，又有人喊：“警察来了，闪了闪了”，在场的人就全部散开了。他没有注意刘某某是否动手。34、被告人刘某某的供述，证实2015年8月26日20时许，重庆Ｅ代驾推广组在某广场美食街做推广活动，组长是周某甲，组员有他、熊某某、陈某、廖某某、周某乙、王某某、唐贵强等人。他们在做活动时与滴滴代驾的员工发生了矛盾，一个穿黄色衣服的男子拿着一个烟灰缸打在周某甲头上，这时“某某”酒吧老板带着员工将双方制止了，周某甲朝对方说上广场去解决，意思是双方上去打架，对方没有理周某甲，并且开始打电话喊人来。周某甲带他们返回某某酒店门口，走在路上时，周某甲叫他们在Ｅ代驾业务群里喊人来帮忙，他看见熊某某、陈某、廖某某在群里说话，意思是“九滨路在打架，需要支援，滴滴已经在喊人了，Ｅ代驾附近的人都过来”之类的话。等了十分钟左右，陆续来了七八个Ｅ代驾的师傅，周某甲喊他们把Ｅ代驾的工作服脱了放到车上，接着他们所有人到美食街找滴滴的人，他们到“某某”酒吧前面一个店的门口时，遇到对方五六个滴滴代驾的员工，前面的人就围过去，双方就打了起来，他看到周某甲、熊某某、王某某、周某乙在前面打一个穿滴滴代驾衣服、比较瘦的男子，他在后面被一个穿滴滴代驾衣服、比较胖的男子用铁椅子打了后脑一下，他转身用左手抓住对方拿的铁椅子，右手跟对方发生抓扯，他用右手从裤包里摸出随身携带的银灰色充电宝，朝胖子头部打了两三下，Ｅ代驾的两三个人上来拖对方的铁椅子，把铁椅子夺了下来，那个胖子退了几步又拿起另一个铁椅子朝他们扔过来，双方就站着没有打了，Ｅ代驾有人喊“快闪了”，他们就又返回到某某酒店门口附近。这时陆续又来了一些Ｅ代驾的人，广场就聚集了五六十人左右。他在广场边的栏杆处往下看美食街的情况，过了一会儿就听到有人在喊“把他围了”，他看见Ｅ代驾的人围着三个穿滴滴工作服的男子，围在前面的人在打一个穿滴滴代驾衣服的人，另一边在打一个有点矮的穿滴滴代驾衣服的人，还有一个有点高的穿滴滴代驾衣服的人手里拿着好像一把刀的东西，他们这边的人就没有靠近对方，这时Ｅ代驾宣传部的高个子就喊他们散了，不要打了。他在路边上了一辆Ｅ代驾的交通车，之后他到万象城找到了熊某某，王某某、廖某某。35、被告人周某乙的供述，证实2015年8月26日20时许，他、周某甲、廖某某、唐贵强等九男六女在某某开展“求扫”推广活动时与滴滴代驾的工作人员发生了口角，周某甲告诉对方他们只是开展推广活动，不会抢对方已经下的单，但对方坚决不让他们开展推广活动。在争执过程中，对方一个穿黑衣服的人用肚皮去顶周某甲，周某甲一直退到“某某”酒吧门口时，对方一个穿黄衣服的男子直接用塑料烟灰缸打周某甲的头，周某甲就和穿黄衣服的男子扭打在一起，他和另一个同事与滴滴代驾中穿黑衣服的男子扭打在了一起。后来双方被“某某”酒吧老板制止了。某某酒吧老板让滴滴代驾中砸烟灰缸的男子赔钱。他们Ｅ代驾的人就往某某酒店方向的台阶走，走的过程中，周某甲给他们几个人说，在群里喊人来帮忙打回来，于是他就在代驾的微信群里喊了声“周某甲遭打了，快点来”、“在某某”等话，意思是叫群里的其他同事过来帮忙打架，之后他们一行人就在某某酒店方向的广场上面等群里的人来。他们穿有Ｅ代驾马甲的人都将衣服脱了，大约过了十分钟左右，有四个Ｅ代驾的工作人员开车赶到了某广场。熊某某就招呼其他人把上身套的Ｅ代驾的衣服脱了。这时，周某甲就叫他们下去再打回来，他们一行十四人再次往某某酒吧方向走。当走到某某酒吧前面一个餐馆门口时，双方就打起来了。周某甲、王某某、陈某与一个穿滴滴衣服的男子打在一起，他看到穿滴滴工作服的人身上有血。他与一个穿黑色Ｔ恤比较瘦的男子打在一起，对方的衣服被他撕烂了，之后双方被旁边的客人制止了。第二次打完后，他们就往某某酒店方向的台阶走，走到台阶处时他和周某甲站在一起。他看到某广场上可能有四五十个Ｅ代驾的人聚集在一起，相互在问情况。过了十分钟左右，有三个穿滴滴代驾衣服的人走到他身前，其中一个较胖的男子过来打他的脸，这时有人在吼“Ｅ代驾的被打了”，这三个穿滴滴代驾衣服的人被他们旁边Ｅ代驾的人全部围住了。他看到三人被Ｅ代驾的人殴打，有人用脚在踢，有人用手在打。打完后，他看到滴滴代驾有一个男子站在广场的石凳子的后面，另一个是坐在石凳子上，还有一个不知道去哪儿了。这时，他看见刘某某手持一个长方形的东西砸了坐在石凳子上穿滴滴代驾衣服的男子的左面部。砸完后，坐在石凳子上的男子就倒地没起来。他、唐贵强、周某甲就开车离开了现场。36、被告人熊某某的供述，证实2015年8月26日，他所在的某某Ｅ代驾扫微信送优惠券小组在某某某广场上扫微信。当他们扫到“某某”店时，与四个滴滴代驾的人发生了争执，对方一个穿黄衣服的冲过来推了周某甲一把，并拿起“某某”酒吧桌上的烟灰缸打了周某甲的后脑勺，周某甲就和对方打了起来，他看到后就去帮忙，结果被对方穿黑衣服的男子抱住了，还喊他不要冲动，之后被“某某”酒吧老板制止了。周某甲就喊对方：“走，我们上去打”，于是他们这组的人就上了坝子，对方没有来，周某甲对他们说：“在群头发消息，速度喊人过来”，说完后，他看到周某甲给其他的组长打电话喊人赶快来某某。他也在微信群里发“某某打架了，快来”、“群里的人全部来，打架了速度支援”等消息，之后他们碰到一个市场部管推广的人，周某甲说了一句：“走，下去找他们”，于是周某甲带他们下去找滴滴代驾的人打架。他们下去后，周某甲冲上去和对方打了起来，他们也都打起来了，他看到那个黄衣服的冲过来用啤酒瓶砸在陈某的后脑勺上就跑了，双方打了一会儿就停了，之后他走到漫缇滨江酒店门口站着，他听到有人在喊打架而且围了很多人，他跑过去看，他看到三个滴滴代驾的人在和他们Ｅ代驾的打架，有两个滴滴代驾的是站着的，有一个滴滴代驾的是坐在广场上的石凳子上的，他刚好看到刘某某用手上的充电宝打了坐在石凳子上的那个人左边眼部位置一下，那个人就倒在了地上，这时他听到旁边有人在喊警察来了，于是他和陈某等人一起离开了。因为第二次打完架后，刘某某自己说是拿着充电宝打架，说这个东西还比较好用。37、被告人廖某某的供述，证实2015年8月26日20时30分许，他们一行十五人到某广场的美食街做推广，他、周某甲、周某乙、唐贵强、陈某等人到“某某”餐馆做扫描推广时与滴滴代驾的人发生了争吵，周某甲和对方理论，当双方走到“某某”酒吧门口时，滴滴代驾一个穿黄色衣服的男子拿起“某某”酒吧茶几上的烟灰缸砸向周某甲头部，周某甲就和穿黄衣服的男子扭打在一起，他冲上前箍“黄衣服”的脖子，他还看见熊某某和对方领头的那个中年男子扭打在一起，之后被“某某”酒吧老板制止了。他们所有人就返回到某广场下美食街的梯坎上，周某甲喊了一声：“Ｅ代驾的兄弟伙，喊人”。周围的人都拿起手机在Ｅ代驾业务群里用语音喊人，他也喊了。他们所有人朝广场上的某某酒店走去，他看到广场上陆续来了一二十个穿Ｅ代驾工作服的人，这些人应该是在群里接到通知后从其他片区赶来的，他一个都不认识，集合后大部分人都把Ｅ代驾的工作服脱了。他们走到“某某”酒吧门口时看见前面的人已经在“某某”门口打起来了，他看见滴滴代驾穿黄衣服的男子拿起酒瓶朝陈某打过去，旁边两个Ｅ代驾的年轻男子也上前打“黄衣服”，滴滴代驾的也有一两个人上来对打，他们走在后面的人和滴滴代驾另外的三四个人开始打架，有四五个Ｅ代驾司机围着滴滴代驾一个叫龙某的司机打。他看见旁边一个滴滴代驾的胖子被三个Ｅ代驾穿便装的人打，其中有一个是刘某某，手里还拿着银灰色充电宝打了胖子，之后双方停下来了。分开后他们又朝某广场的梯坎走去，Ｅ代驾的人陆续离开，在梯坎上他又看见Ｅ代驾的司机陆续过来，在梯坎口聚集了三四十名Ｅ代驾的司机，有的穿便装，有四五个穿工作服。过了几分钟，从广场长廊走过来三个穿滴滴代驾衣服的男子，这三个人都不是前两次打架的人员，应该是滴滴代驾过来增援的人，这三个人上来就打一个穿Ｅ代驾短袖Ｔ恤的男子，站在旁边的Ｅ代驾的人就一窝蜂上去围着三个人打，他从外围看见其中两个长得胖的滴滴代驾的人被打倒在地，两人抱着头在地上，另一个高个子手里拿着一个东西，人群中有人喊了一句：“拿起刀的”，所有人都上去打高个子，这时一个Ｅ代驾穿黑衣服的瘦个儿年轻男子，站在中间喊：“不要打了，停手”。两个被打的滴滴代驾的胖子起来走到旁边的凳子上，其中一个捂着脸，手上在流血，这时刘某某一个人从后面冲上来手里拿着银灰色充电宝朝捂着脸的那个滴滴代驾师傅右脸打过来，把对方打倒在后面的草坪上，这时那个穿黑衣服的瘦高个儿喊：“散了散了”之后他和唐贵强离开了。38、被告人陈某的供述，证实2015年8月26日20时30分许，Ｅ代驾的周某甲带领他、廖某某、王某某、周某乙、熊某某、唐贵强、刘某某、张鑫等人在九龙坡区九滨路进行微信扫Ｅ代驾二维码送代驾券活动。他们在一个大排档店面搞活动时与滴滴代驾的工作人员发生了争吵，他们双方就往外走，走到一半的时候滴滴代驾穿黄衣服的胖男子抓起一个烟灰缸砸到了周某甲的头上，周某甲就和那个胖男子互相扭打在一起了，酒吧的老板出来制止了。Ｅ代驾的人到了某某酒店的广场上面，滴滴代驾的人还在下面。周某甲跟他们说在群里喊一下说他们被打了，喊人过来帮忙，他就用微信（名称ＺＡＩＳＺ）在Ｅ代驾的业务群内喊了一句，意思是周某甲被打了，喊人到九滨路来，之后Ｅ代驾市场部负责人带他们几个下去，先前那个穿黄衣服的胖男子拿起一个啤酒瓶就往他的脑袋上打，打到他的后脑上，接着他和穿黄衣服的胖男子互相打了起来，其他人也在和对方打架，接着有人将他和胖男子分开了。第三次斗殴是在某某酒店广场江边梯坎处，旁边有些石头凳子，当时周某甲带他们再次上了某某酒店的广场，上来后就看见警察来了，他就没有敢再参与，这个时候他看见从某某酒店方向冲过来两个滴滴代驾的男子（都穿工作服），其中一个过来后就打一个穿Ｅ代驾工作服的男子，另一个就打周某乙，周某乙没敢还手，同时又从江边长廊冲过来一个穿滴滴工作服的男子参与打架，打的哪个他没看清楚，接着Ｅ代驾的很多人围着滴滴的三个人打，他在混乱中看见刘某某手拿一个充电宝往滴滴那边一个男子的头上打了一下，具体打的哪个没有看清楚。他看事情闹大了开始害怕了，他喊熊某某跑，之后廖某某给他打电话问在哪里，他开车接了廖某某后就跑了。39、被告人王某某的供述，证实2015年8月26日20时30分许，他所在的某某“Ｅ代驾扫微信送优惠券”小组在某某某广场上扫微信。小组共有15个人，9个代驾司机和6个兼职女孩。9个代驾司机是他、廖某某、陈某、熊某某、周某乙、唐贵强、周某甲、覃军、刘某某。当他们扫到“某某”店时与4个滴滴代驾的人发生了争执，对方穿黑衣服的人用肚皮顶周某甲，然后双方就说到坝子上去单挑，当他们走到“某某”酒吧时，一个穿黄衣服的人就和周某甲打了起来，他准备将两个拉开时被一个人从后面抱住了，之后“某某”酒吧老板将双方制止了。之后他们这组人就和周某甲上到了坝子，周某甲说了一句“快点喊点人过来帮忙”，他还看见周某甲在和人打电话，接着他就看到周某乙在他们微信业务群里发语音消息喊人快点过来帮忙。之后他们就在某某酒店前面的广场上站着，他听周某甲说“等一哈，我们再下去”。过了一会，陆续来了十几个Ｅ代驾的人，之后他们大概二十几个人一起下到美食街，他走在后面，他听到一个玻璃瓶“嘭”的一声砸在地上的声音，他走到的时候就看到双方已经打了起来，他看到对方有个人拿起一个铁凳子准备打周某甲，他就迅速过来把对方抱住，然后周某甲和另外两个人一起打了这个人，这个人挣脱后又拿起一个板凳准备打，他又把对方的板凳扯掉，他怕被打到就跑到坝子上了。过了一会儿，他陆续看到他们的人从下面走上来，都站在梯坎旁边的坝子看接下来是什么情况。过了一会，有三个穿滴滴代驾衣服的人从他们背后冲过来打他们，他们就将三个人围住打了起来，他朝其中一个人身上踢了几脚，之后就散开了，他看到滴滴代驾两个人站在旁边，另一个则坐在广场上的石凳上，还有两三个人在打那个人，后来将那个人打在地上躺着。40、被告人潘某某的供述及辨认笔录，证实2015年8月26日20时许，他带领龙某、宋某、胖子在九滨路某某餐馆做推广业务时与Ｅ代驾负责人周某甲带的八九个人发生了争执。他们边说边推搡对方，周某甲说要他们去广场单挑，其中胖子在和对方一个高个儿在对峙，他把一个比较嚣张的男子抱着，当他们到了旁边酒吧门口时被酒吧老板赶走了。之后周某甲一伙人从旁边梯坎儿下来后见他们就打，他拿起凳子挡着，对方也拿起凳子在乱舞，当时是混战，具体打的位置不清楚，龙某的背部、肩部受伤了，杨某乙脑袋、腰背被踢了几脚，宋某也被打了，旁边有客人打电话报警，他们也被群众分开了。分开后，他在滴滴代驾微信群里说：“我们在九滨路被Ｅ代驾打了，赶紧过来支援我们”。一旁的龙某也在群里说：“兄弟赶紧过来帮忙，我们这边被打了。”他让龙某说了几次，他的直接领导曾某某听到后就在另一个微信群里写道：“九滨路有人被打了，大家赶紧过去帮忙和支援”。过了一会，民警就过来了，民警过来后在询问他的时候，他听说微信群里听到他们呼叫赶过来的兄弟和Ｅ代驾那边的人碰面了，双方又在九滨广场打了起来。潘某某辨认出熊某某就是参与打架的高个子男子；辨认出陈某就是参与打架的男子；辨认出了曾某某。41、被告人龙某的供述及辨认笔录，证实2015年8月26日晚，他和同事潘某某、罗丝、宋某在九滨路九龙广场附近的“某某”餐馆门口推广业务时与Ｅ代驾的起了冲突，他们这边有四个人，对方有十几个人，言语冲突后他们和对方发生了推搡，在推搡过程中在附近做业务的滴滴同事杨某乙过来了，宋某在与对方推搡过程中用烟灰缸砸了对方，茶楼老板喊了四五个保安把他们赶走了，宋某还赔了老板20元的烟灰缸钱。潘某某就让他在微信群里喊，让其他兄弟伙过来支援。于是他就用手机在他们“连队”的微信群里喊：“我们被Ｅ代驾的在九滨路打了，附近的兄弟伙赶紧过来帮忙支援”，他连续喊了几次。隔了几分钟后，他们这边支援的人还没赶到，Ｅ代驾方就突然从坝子上冲下来二十几个人动手打他们。他们也开始还击对方，没有固定目标，就是在乱打，对方有人用东西打了他头部和胸口，之后他被对方一名男子一拳打在他的面部，被打懵了，他转身就朝江边走。十几分钟后，他接到潘某某的电话说警察来了，他就到了茶楼门口，他看到潘某某、宋某和杨某乙头部都在流血，他们登了记就去医院了。龙某辨认出周某甲就是参与打架的男子。42、被告人宋某的供述，证实2015年8月26日20时许，他和潘某某、龙某、罗某某、刘川在某某等代驾业务时与Ｅ代驾的人发生了争执。对方一个比较胖的男子过来要和龙某、潘某某单挑，并把二人拉到某某酒吧的门口，双方开始互相推搡，继而动手互相殴打。对方一个穿黄衣服上衣的男子和一个穿黑色短袖的胖子最先动手打，他在附近的一个桌子上抓了一个塑料烟灰缸砸到对方那个穿黄衣服男子的后肩位置。酒吧老板出来制止了双方，对方放出话说：“你们给我等到”。Ｅ代驾的人离开后，他还向酒吧老板赔了20元钱，过了十几分钟，杨某乙也来了，之后Ｅ代驾冲过来十几个人围殴他们四五个人，他看对方人多，就往回跑了一步在旁边一桌吃饭的客人桌子下抓了一个啤酒瓶子去打对方头部，但没有打到。他们这边已经有几个人都受伤了，当时已经有人报警了，他也打了110，没过一会儿警察就来了，警察在问他们情况的时候，滴滴代驾一个叫张涛的人说上面又打起来了，他们和警察上去后没有发现打架的人，他和龙某、潘某某、杨某乙坐警车回派出所登记。43、被告人付伟的供述及辨认笔录，证实2015年8月26日晚22时许，他和周某丙、张某及另一个人在南坪回龙湾做滴滴代驾的推广，曾燕给他们说潘某某在某某被Ｅ代驾的人打了，喊他们过去看一下。他、周某丙、张某还有一个不认识的人开车往某某赶。在途中，周某丙给潘某某打电话问了情况。周某丙让他在微信里面喊人，他在开车，他就让张某在群里喊人，之后他也在滴滴代驾的微信群里吼了一句：“走，某某打架去，大家打了就散”。他们到了某广场后，周某丙走在最前面，张某走在他的后面，当周某丙走到前面广场栏杆处时，他看见穿Ｅ代驾衣服的一个男子拉住周某丙的肩膀不让周某丙走，周某丙就顺势用手推了对方一下，他听见Ｅ代驾的人喊“滴滴的人来了，打”，他看见很多人围着周某丙打，他就上去拉对方，对方又说围起来打，之后很多人来打他们。张某看见他们被打了，就过来阻止，张某也被对方一阵乱打，他听到张某在喊眼睛遭了，看不见了，他看见张某双手捂住眼睛，眼睛在流血，对方就没打了，他们离开被打的现场后到了路边停车的地方，周某丙看见有一辆车上全部坐的是Ｅ代驾的人，就拦住不让对方离开，过了一会儿，旁边的警察来了就将双方分开了，并让受伤的人到医院检查。付伟辨认出了曾某某就是曾燕。44、被告人杨某乙的供述，证实2015年8月26日20时许，他在某某拉代驾业务时刚好看到滴滴代驾的人和Ｅ代驾的十几个人发生争吵和推搡，他走上去时Ｅ代驾的已经离开了，他走近后才知道是潘某某、龙某，他问了情况后，就转身离开继续拉业务。过了几分钟，他因没拉到业务又朝潘某某方向走过去，他看到潘某某和对方已经打起来了，他直接冲上去用手中的矿泉水瓶朝Ｅ代驾方一个穿黄色Ｔ恤的男子头部打了两下，第二下矿泉水瓶就打掉了，对方就和他抓扯着，互相用拳头打，打了两下后对方三人就开始打他，他一看对方人多，就开始跑，跑了几米就被对方追上了，对方就开始围着打他，他被打倒在地，周围吃饭的人过来将Ｅ代驾的人拉开。拉开后，派出所的民警就已经赶到了现场，他主动去找民警，接着他和潘某某、龙某、宋某一起跟着民警来到了派出所做完登记后他们就到医院治疗了。审理中，被告人刘某某、陈某、王某某、熊某某、周某乙、杨某甲、廖某某及被告人周某甲、马某的亲属代周某甲、马某，赔偿了被害人张某各项经济损失人民币37万元并取得了被害人张某的谅解。被告人潘某某、宋某、龙某分别给予张某补偿13500元并取得了被害人张某的谅解。被告人付伟的亲属多次主动向被害人张某道歉，张某对付伟的行为表示谅解。前述事实，有和解协议、谅解书、收条等证据证实，足以认定本院认为，被告人周某甲、杨某甲、马某、刘某某积极参与聚众斗殴，致一人重伤，其行为已构成故意伤害罪，依法应予处罚。被告人潘某某、陈某、熊某某、廖某某、周某乙、王某某、龙某、宋某、杨某乙、付伟积极参与聚众斗殴，其行为均已构成聚众斗殴罪，依法应予处罚。被告人付伟曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，五年内又故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应予从重处罚。被告人周某甲、杨某甲、陈某、熊某某、廖某某、周某乙、刘某某、王某某、马某接民警电话通知到案后，如实供述自己的犯罪事实，是自首，依法可予从轻处罚。被告人潘某某、龙某、宋某、付伟、杨某乙到案后如实供述自己的罪行，依法可予从轻处罚。被告人周某甲、杨某甲、马某、刘某某、陈某、熊某某、廖某某、周某乙、王某某、潘某某、龙某在共同犯罪中起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人杨某乙、付伟在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当从轻处罚。公诉机关指控的事实及认定被告人周某甲、杨某甲、马某、刘某某犯故意伤害罪、被告人陈某、熊某某、廖某某、周某乙、王某某、龙某、宋某、杨某乙、付伟犯聚众斗殴罪的罪名成立。因被告人潘某某与伤者张某均系滴滴代驾方的斗殴人员，潘某某不具有伤害本方人员的故意，亦未实施伤害张某的行为，故公诉机关认定被告人潘某某构成故意伤害罪的定性不当，应予纠正。被告人周某甲、杨某甲、马某、刘某某、陈某、熊某某、廖某某、周某乙、王某某、潘某某、龙某、宋某积极赔偿伤者的经济损失，付伟的亲属积极赔礼道歉，前述十三名被告人取得了伤者的谅解，可予酌情从轻处罚。被告人马某有犯罪前科，可予酌情从重处罚。关于被告人潘某某的辩护人提出潘某某不构成转化型故意伤害罪的辩护意见成立，本院予以采纳。关于被告人付伟的辩护人提出付伟不构成聚众斗殴罪的辩护意见，经查，被告人付伟明知Ｅ代驾的工作人员与滴滴代驾的工作人员在某某打架的情况下，仍在微信群中邀约他人参与打架，并伙同张某等人到达斗殴现场，因此，付伟构成聚众斗殴罪，辩护人的该项辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于被告人潘某某、龙某、宋某的辩护人提出三人有自首情节的辩护意见，经查，公诉机关举示的《到案经过》及《情况说明》证实三人是在斗殴现场被民警捉获的，不是主动到案，不具有自首情节，故该项辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于被告人周某乙、龙某的辩护人提出二人在共同犯罪中系从犯的辩护意见，经查，被告人周某乙、龙某积极参与了斗殴，在共同犯罪中并非起次要或辅助作用，不应当认定为从犯，故该项辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于被告人周某甲、杨某甲、刘某某、陈某、廖某某、周某乙的辩护人提出六名被告人具有自首情节的辩护意见成立，本院予以采纳。关于被告人周某甲、杨某甲、潘某某、刘某某、陈某、熊某某、廖某某、周某乙、龙某、宋某的辩护人提出十名被告人积极赔偿了伤者的经济损失，并取得了谅解的辩护意见成立，本院予以采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第四款、第二百三十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下一、被告人周某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）二、被告人杨某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）三、被告人潘某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）四、被告人马某犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）五、被告人刘某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）六、被告人陈某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑一年六个月。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）七、被告人熊某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑一年六个月。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）八、被告人廖某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑一年六个月。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）九、被告人周某乙犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑一年六个月。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）十、被告人王某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑一年六个月。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）十一、被告人龙某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑一年三个月。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）十二、被告人宋某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑一年三个月。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）十三、被告人付伟犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑八个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，共折抵1个月零1日，即自2016年5月17日起至2016年12月15日止。）十四、被告人杨某乙犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向重庆市第五中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长喻建容人民陪审员谢伯萍人民陪审员俞蓓二〇一六年十二月二日书记员王禹

杨昌儒非法持有毒品罪一审刑事判决书海南省琼海市人民法院刑事判决书（2017）琼9002刑初186号：海南省琼海市人民检察院以琼海检公诉刑诉〔2017〕189号起诉书指控被告人杨昌儒犯非法持有毒品罪、非法持有枪支罪，于2017年7月28日向本院提起公诉，本院于7月31日立案受理后，依法适用普通程序组成合议庭，于2017年8月22日公开开庭审理了本案。海南省琼海市人民检察院指派检察员卢伟出庭支持公诉，被告人杨昌儒到庭参加诉讼。现已审理终结经审理查明：2016年10月22日4时30分左右，琼海市公安局民警在琼海市××镇××路××酒吧旁抓获被告人杨昌儒，并当场从被告人杨昌儒身上扣押到净重为55.79克的甲基苯丙胺（冰毒）疑似物1包、合计净重为17.18克的开心果疑似物50粒，同时从被告人杨昌儒驾驶的×××号牌的车辆后座扣押到其持有的枪型物品1支。经海南省公安厅物证鉴定中心鉴定，从被告人杨昌儒身上扣押的甲基苯丙胺疑似物检出甲基苯丙胺成份，开心果疑似物检出咖啡因和氯胺酮成份；另经海南省琼海市公安司法鉴定中心鉴定，被告人杨昌儒持有的枪型物品认定为枪支，具有致伤力。另查明，公安机关扣押的55.79克甲基苯丙胺、17.18克开心果50粒、枪型物品1支均由琼海市公安局保管。上述事实，被告人杨昌儒在开庭审理过程中亦无异议，且有物证毒品、枪支（照片），书证常住人口查询、到案经过、扣押决定书、扣押清单、称重笔录、抽样笔录、现场检测报告书、刑事判决书、释放证明书等，毒品检验报告书、枪弹鉴定书、枪支性能检测报告，现场勘查笔录、人像辨认笔录，证人宋某的证言，被告人杨昌儒的供述与辩解等证据证实，足以认定本院认为，被告人杨昌儒非法持有毒品甲基苯丙胺55.79克及氯胺酮、咖啡因混合片剂17.18克，其行为已构成非法持有毒品罪；被告人杨昌儒违反枪支管理规定，非法持有火药枪1支，其行为又构成非法持有枪支罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名均成立，应予以支持。被告人杨昌儒的犯罪行为已经触犯了两个罪名，应予数罪并罚。被告人曾因犯贩卖毒品罪被判处过有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯与毒品再犯，应当从重处罚。被告人到案后能如实供述，依法可以从轻处罚。扣押的毒品甲基苯丙胺55.79克氯胺酮、咖啡因混合片剂17.18克及枪支1支，应予以没收，由公安机关负责处理。为维护社会管理秩序，打击涉毒犯罪活动，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第三百五十六条、第三百五十七条、第一百二十八条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十九条、第六十七条第三款之规定，判决如下一、被告人杨昌儒犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑八年六个月，并处罚金20000元；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年。数罪并罚，决定执行有期徒刑九年，并处罚金20000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年4月17日起至2026年４月１６日止。罚金限于本判决生效后一个月内缴纳。）二、扣押的毒品甲基苯丙胺55.79克及氯胺酮、咖啡因混合片剂17.18克及枪支1支予以没收，由公安机关负责处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向海南省第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长王春豹人民陪审员李钰人民陪审员黎辉萍二〇一七年九月二十二日法官助理覃茂圣书记员郭吉