叶正忙、程志勇等组织卖淫罪二审刑事判决书江苏省苏州市中级人民法院刑事判决书（2019）苏05刑终1018号：江苏省常熟市人民法院审理江苏省常熟市人民检察院指控被告人叶正忙、程志勇、袁磊、曹文星、韩令、刘美兰、杨笃华、娄凯、骆书磊、卢优犯组织卖淫罪一案，于2019年7月22日作出（2019）苏0581刑初10号刑事判决。宣判后，被告人曹文星、韩令不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，因涉及个人隐私，不公开开庭审理了本案。江苏省苏州市人民检察院指派检察员张婧出庭履职，上诉人曹文星及其辩护人杨征东、刘宁，上诉人韩令到庭参加诉讼。现已审理终结原审判决认定：2016年被告人叶正忙、程志勇、曹文星合股经营常熟市虞山镇信一八八足浴店（88足浴店），后被告人袁磊出资加入，其中叶正忙占股40%，程志勇占股35%，曹文星占股20%，袁磊占股5%。被告人叶正忙系总经理，负责足浴店总体管理，被告人程志勇负责财务，被告人袁磊系店长，负责店内日常工作。被告人叶正忙、程志勇、曹文星和袁磊共谋在足浴店组织卖淫人员从事“口交”等卖淫活动。该足浴店聘用被告人韩令、刘美兰为主管，被告人韩令在2018年3月中旬被提为实习店长，负责店内日常工作，被告人刘美兰自2018年4月1日至该店负责管理卖淫人员。被告人杨笃华、娄凯、骆书磊在该足浴店协助店长经营管理，被告人卢优系该足浴店客服，负责接待嫖娼人员、推销办会员卡从中提成。被告人叶正忙、程志勇、袁磊、曹文星于2018年4月间，伙同被告人韩令、刘美兰等人在该足浴店，组织郑某某、李某某等10余名卖淫女，以“口交”的形式向他人进行卖淫。后经查明，该足浴店仅2018年非法获利人民币133万余元。2018年4月10日晚，常熟市公安局民警根据线索至常熟市琴川街道信一八八足浴店，将被告人袁磊、韩令、刘美兰、骆书磊、卢优抓获；同年4月13日晚，民警在常熟市琴川街道明珠小区16幢604室内抓获被告人叶正忙、程志勇；同年4月22日，被告人曹文星主动至常熟市公安局虹桥派出所投案，但未及时如实供述自己的罪行；同年5月14日公安机关在常熟市琴川街道泰山路淮南牛肉汤馆门口将被告人娄凯抓获；同年6月21日被告人杨笃华主动至常熟市公安局虹桥派出所投案并如实供述了自己的犯罪事实。认定上述事实的证据有人口信息、查询情况、刑事判决书、行政处罚决定书，发破案经过、到案经过，扣押决定书、扣押清单，银行流水，拘留证、取保候审决定书、病历、常熟市看守所对袁磊变更强制措施的申请，接受证据清单、股份合同，收银单据，搜查笔录，现场笔录，电子证物检查工作记录，提取笔录，证人郑某某、左某、陈某、钱某甲、王某、李某甲、徐某甲、李某乙、张某甲、张某乙、徐某乙、杨某、顾某、廖某、计某、张某丙、钱某乙、李某丙等人的证言，被告人叶正忙、程志勇、袁磊、曹文星、韩令、刘美兰、杨笃华、娄凯、骆书磊、卢优的供述，相关辨认笔录等。原审法院认为，被告人叶正忙、程志勇、袁磊、曹文星、韩令、刘美兰通过招募、雇佣等手段，组织他人从事卖淫活动，情节严重，其行为均已构成组织卖淫罪，系共同犯罪。被告人杨笃华、娄凯、骆书磊、卢优帮助他人组织卖淫活动，其行为均已构成协助组织卖淫罪，系共同犯罪。在组织卖淫共同犯罪中，被告人叶正忙、程志勇、袁磊、曹文星起主要作用，均系主犯，均应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人韩令、刘美兰起次要作用，系从犯，应当减轻处罚。被告人叶正忙、程志勇、袁磊、韩令、刘美兰、娄凯、骆书磊、卢优如实供述其犯罪事实，均可以从轻处罚。被告人杨笃华系自首，可以从轻处罚。被告人曹文星自愿认罪，可以酌情从轻处罚。被告人刘美兰有前科，酌情从重处罚。对被告人叶正忙、程志勇、袁磊依照《中华人民共和国刑法》第三百五十八条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第三款、第六十四条之规定；对被告人曹文星依照《中华人民共和国刑法》第三百五十八条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十四条之规定；对被告人韩令、刘美兰依照《中华人民共和国刑法》第三百五十八条第一款、第二十五条第一款、第二十七条第一款、第二款、第六十七条第三款、第六十四条之规定；对被告人杨笃华依照《中华人民共和国刑法》第三百五十八条第四款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第一款、第六十四条之规定；对被告人娄凯、骆书磊、卢优依照《中华人民共和国刑法》第三百五十八条第四款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，以组织卖淫罪分别判处被告人叶正忙有期徒刑十年三个月，并处罚金人民币九十万元，判处被告人程志勇十年二个月，并处罚金人民币八十万元，判处被告人袁磊有期徒刑十年，并处罚金人民币三十万元，判处被告人曹文星有期徒刑十年，并处罚金人民币五十万元，判处被告人韩令有期徒刑六年，并处罚金人民币十万元，判处刘美兰有期徒刑五年，并处罚金人民币七万元，以协助组织卖淫罪分别判处被告人杨笃华、娄凯有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币三万元，判处被告人骆书磊、卢优有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元，追缴犯罪所得人民币一百三十三万元，予以没收，上缴国库。上诉人曹文星及其辩护人提出曹文星系组织卖淫的从犯，且具有自首情节。上诉人韩令提出原判量刑过重，其应系协助组织卖淫。出庭检察员认为原判认定事实清楚，证据确实充分，审判程序合法，但认定上诉人曹文星系组织卖淫共同犯罪的主犯不当，建议二审依法改判。本院经审理，对原审判决认定的事实和证据无异议，对经原审庭审举证、质证的证据予以确认。关于上诉人曹文星及其辩护人的上诉理由及辩护意见，经查，根据在案证据，上诉人曹文星在涉案信一八八足浴店占股20%并参与分红，但其未达到控股地位，且未参与足浴店的实际经营管理。综合上述事实、情节，可认定上诉人曹文星为组织卖淫共同犯罪的从犯，依法减轻处罚；上诉人曹文星虽主动投案，但其在归案之初的几次供述中均否认明知足浴店存在卖淫活动，并未及时、如实交代主要犯罪事实，不符合自首条件，但鉴于其确有主动投案行为，且在后续阶段如实供述，故在量刑时可酌情考虑。综上，上诉人及其辩护人提出曹文星系从犯的意见经查属实，予以采纳，但认为曹文星系自首的意见无事实和法律依据，本院不予采纳。关于上诉人韩令提出的上诉理由，经查，根据在案证据，能够证实上诉人韩令作为涉案足浴店的主管、实习店长，负责足浴店的日常经营管理，作为现场管理者，其在店内的地位仅次于店长袁磊。其虽然不是股东，但也能领取绩效奖金，其实施的具体管理行为属于组织卖淫的内容，故应构成组织卖淫罪。原审根据其在组织卖淫犯罪中的地位作用认定其为从犯并无不当，且相关司法解释规定组织卖淫案件应当判处犯罪所得两倍以上罚金，本案认定犯罪所得为133万余元，对其处以10万元罚金于法有据，罚当其罪。故其上诉理由不能成立，本院不予采纳

任长春刘念梅等协助组织卖淫罪一审刑事判决书重庆市大足区人民法院刑事判决书（2018）渝0111刑初511号：重庆市大足区人民检察院以渝足检刑诉［2018］542号起诉书指控被告人刘念梅、陈道伦、胡洋、陈云、任长春、王小银犯组织卖淫罪、被告人徐龙昇、薛秋燕、张林、彭小玲、黄高凤、黄威、黄佳、昌健、王治安、谭成犯协助组织卖淫罪一案，于2018年12月6日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，由审判员肖川担任审判长，审判员田勇、胡孝松、人民陪审员陈中万、钱斌、欧邦禄、李吉明组成合议庭，公开开庭审理了本案。重庆市大足区人民检察院指派检察官曾海燕等三人出庭支持公诉，被告人刘念梅、陈道伦、胡洋、陈云、任长春、王小银、徐龙昇、张林及其辩护人，被告人薛秋燕、彭小玲、黄高凤、黄威、黄佳、昌健、王治安、谭成到庭参加了诉讼。现已审理终结公诉机关指控，2017年10月，被告人刘念梅与被告人任长春联系在重庆市大足区“华地王朝”开洗浴中心，任长春带团队来管理。刘念梅即联系郑某某（另案处理）和被告人陈道伦入股，三人各出资4万余元，开办了“四季养生会所”，郑某某在会所担任收银员并负责采购会所所需物品。同年11月15日，郑某某退股。刘念梅邀约被告人陈云投资入股，并将郑某某的出资予以退还。陈云入股后，未实际管理经营会所，但会所股东建立了微信“麻将群”，其成员有股东及其家属，刘念梅将会所的经营账单发到群中，陈云等其他股东在群里对账单进行核实并提出意见。2017年11月17日，被告人任长春正式带管理团队到会所上班，任长春所带来的人负责在外发放招嫖卡片，任长春负责会所的管理。刘念梅与任长春商量以四六分成的方式分配会所的营业额（即任长春占六成，负责卖淫小姐的工资和自己的提成，刘念梅等其余股东占四成，负责场地的经营管理等）。在2018年1月底，时任“华地王朝”酒店工程部副经理的被告人胡洋又出资4万元加入其中。被告人刘念梅与被告人任长春在经营过程中产生矛盾，任长春于2018年3月19日带团队离开会所。2018年3月21日，被告人王小银带团队进入该会所负责招嫖及管理。在王小银的团队中，被告人黄高凤（平时称呼“小马”）、被告人谭成（平时称呼“小张”）、被告人王治安（平时称呼“小王”）、被告人黄威（平时称呼“小薇”）负责在外发放招嫖卡片和轮流在会所观看监控，以防警察检查。被告人昌健（平时称呼“老丁”）负责在会所接待嫖客，被告人彭小玲（平时称呼“老彭”）协助王小银对会所卖淫小姐的管理，被告人黄佳（平时称呼“小唐”）负责在前台接待嫖客。被告人薛秋燕在明知该会所提供卖淫嫖娼服务的情况下，于2017年11月至2018年2月期间在该会所负责收银。被告人徐龙昇在明知该会所提供卖淫嫖娼服务的情况下，从2018年4月2日开始，协助被告人刘念梅在该会所负责管理账目收支。被告人张林在明知该会所提供卖淫嫖娼服务的情况下，从2018年3月21日开始，在该会所负责收银，并负责会所小卖部的经营，其经营所得归自己所有。该会所从2018年4月2日至4月22日期间，其营业额为209100元。经刘念梅确认，该会所从2018年1月19日至2月19日、3月8日至3月11日期间，该会所营业额479148元。公安机关从查获的账单显示该会所营业收入为688248元。2018年1月，被告人刘念梅、陈道伦、陈云分得1.3万余元，2018年3月，被告人刘念梅、陈道伦、陈云分得2.3万余元，被告人胡洋分得2.5万余元，2018年4月，刘念梅、陈道伦、陈云、胡洋又分得9000余元。2018年4月22日，被告人谭成、黄高凤、张林被抓获；同年4月24日，被告人王小银、彭小玲、黄佳、昌健、王治安被抓获；同年4月26日，被告人刘念梅、徐龙昇、黄威被抓获；同年5月24日，被告人胡洋被抓获；同年5月30日，被告人陈道伦、薛秋燕、任长春被抓获。2018年8月20日，被告人陈云向公安机关投案。针对指控事实，公诉机关当庭举示了相关书证、证人证言、各被告人的供述等证据材料。公诉机关认为，被告刘念梅、陈道伦、胡洋、陈云、任长春、王小银以招募、雇佣、引诱、容留等手段，纠集、控制多人卖淫的行为，情节严重，其行为构成犯组织卖淫罪、被告人徐龙昇、薛秋燕、张林、彭小玲、黄高凤、黄威、黄佳、昌健、王治安、谭成协助他人组织卖淫，其行为构成协助组织卖淫罪，各被告人的犯罪事实清楚，证据确实、充分。应当负刑事责任，提请本院依法惩处。被告人刘念梅对公诉机关指控的事实部分有异议，辩解自己虽然在最开始时联系的任长春，但其后是任长春多次主动联系的她，自己没有主动提出开洗浴中心。请求从轻处罚。其辩护人对公诉机关指控的罪名无异议，对指控事实部分有异议。提出以下辩护意见：公诉机关举示的现有证据不足以证明刘念梅等人组织的卖淫女有十人以上，不应认定为情节严重，刘念梅自愿认罪认罚，建议对刘念梅从轻处罚。被告人陈道伦对公诉机关指控的事实和罪名无异议。其辩护人对公诉机关指控的事实和罪名亦无异议，提出以下辩护意见：1、陈道伦是受刘念梅之邀合伙开设洗浴中心，在本案中起辅助作用而不是主要作用；2、公诉机关举示的现有证据不足以证明陈道伦等人组织的卖淫女有十人以上，不应认定为情节严重；3、没有证据证明陈道伦为组织卖淫有在外拉关系的行为，综上，建议对陈道伦从轻处罚。被告人胡洋对公诉机关指控的事实和罪名无异议。其辩护人对公诉机关指控的基本事实和罪名无异议。提出以下辩护意见：1、从公诉机关举示的证据来看，本案所组织的卖淫人员不能确定。从胡洋入股后，该会所实际的卖淫人员的人数亦不能确定，不应认定为情节严重；2、胡洋不属于犯罪团伙的首要分子，属共同犯罪中罪责相对较轻的主犯，且自愿认罪认罚，请求从轻处罚。被告人陈云对公诉机关指控的事实和罪名无异议。辩解自己受刘念梅之邀入股，没有对会所参与管理，只是分红。其辩护人对公诉机关指控的事实和罪名亦无异议。提出以下辩护意见：1、被告人陈云有自首情节，可从轻或减轻处罚；2、陈云虽是股东，但没有实际管理该会所，建议对陈云减轻处罚。被告人任长春对公诉机关指控的事实和罪名均有异议。辩解自己是受刘念梅之邀进入该会所，其不是起诉书指控的与刘念梅等人六、四分成，而是卖淫女每卖淫一次，自己提成100元。其间自己虽招募过卖淫女，但没有对卖淫女进行引诱和控制，自己只是协助刘念梅等人组织卖淫。其辩护人对公诉机关指控的事实和罪名亦无异议。提出以下辩护意见：1、任长春是受刘念梅之邀参与对该会所卖淫女的管理，没有组织行为，对任长春应以协助组织卖淫罪定罪；2、公诉机关举示的现有证据不足以证明任长春在该会所期间，其组织的卖淫女累计有十人以上，不应认定为情节严重。建议对任长春从轻处罚。被告人王小银对公诉机关指控的事实和罪名无异议。辩解自己只是管理该会所，该会所主要是刘念梅在负责。其辩护人对公诉机关指控的事实和罪名亦无异议。提出以下辩护意见：1、本案犯罪情节不应认定为严重；2、本案应区分主从，王小银是受刘念梅等人之邀参与该会所的管理，应认定为从犯；3、王小银认罪认罚，请求从轻处罚。被告人徐龙昇对指控事实和罪名无异议。其辩护人对公诉机关指控的事实和罪名亦无异议。提出以下辩护意见：徐龙昇参与犯罪的时间较短，且自愿认罪认罚，请求从轻处罚。被告人张林对指控事实和罪名无异议。其辩护人对公诉机关指控的事实和罪名亦无异议。提出以下辩护意见：1、张林主要从事收银工作，相对于其他协助组织卖淫的人员而言作用较小；2、张林自愿认罪认罚，请求从轻处罚。被告人薛秋燕、彭小玲、黄高凤、黄威、黄佳、昌健、王治安、谭成对公诉机关指控的事实和罪名均无异议。经审理查明，2017年10月左右，被告人刘念梅与被告人任长春商定在大足开一个休闲洗浴中心，由任长春带团队来管理。随后刘念梅租赁了重庆市大足区华地王朝酒店负一楼作为开设休闲洗浴中心的地址，并联系郑某某（另案处理）和被告人陈道伦入股，每人各出资四万元开办了名为“四季养生保健会所”的洗浴中心,任长春安排了两名卖淫女在该会所从事卖淫活动，郑某某担任收银员，并负责物品的采购。同年11月15日，郑某某退股，刘念梅又找到被告人陈云，邀请陈云入股。陈云投资5万余元加入，未参与管理。刘念梅将该中心的股东组织起来成立了一个“麻将群”的微信群，成员有股东及其家属。刘念梅将该会所每天经营的账单发到群里，其他股东在群里进行核实并提出意见。2017年11月17日，被告人任长春带几名业务员到该会所进行管理并带来三名卖淫女从事卖淫活动。在此之前，刘念梅与任长春商量以四六分成的方式分配该会所的营业额。其中，任长春占六成，负责卖淫女的小费和他本人的提成，业务员主要负责发放卡片和联系嫖客、观看会所的监控；刘念梅等其他股东占四成，负责任长春带来的业务员的底薪和提成、该会所的房租、水电费、协调关系、所雇佣保洁人员的工资。刘念梅主要负责整个会所的管理，任长春负责管理卖淫女以及所带来的业务员，陈道伦负责协调关系。2018年1月，任职于华地王朝酒店工程部副经理的被告人胡洋出资4万元加入其中，主要负责租用场地的维修、协调与酒店的关系。各股东平均分配会所所获得的利润。因刘念梅与任长春在经营过程中产生矛盾，任长春带团队于2018年3月19日离开会所。被告人刘念梅随即与被告人王小银联系，双方约定以底薪加提成的方式支付王小银所带团队的报酬。2018年3月21日，被告人王小银到该会所进行管理，并先后召集了其团队成员，主要负责招揽嫖客和具体的营业活动。刘念梅以卖淫女每卖淫一次按照50元、100元、200元、250元钱的方式提成给王小银及其“团队”。王小银再以“自来客”提成20元钱、“自来加”提成50元钱、“订房”提成50元钱的方式给发卡人员招嫖提成。在王小银的团队中，被告人黄高凤、谭成、王治安、黄威负责在外发放招嫖卡片以及在会所内轮流观看监控，以防警察临时检查，被告人昌健负责在会所接待嫖客，被告人彭小玲协助王小银对该会所的业务员和卖淫女进行管理，其间彭小玲也介绍了两名卖淫女到该会所上班。被告人黄佳负责在前台接待嫖客。被告人薛秋燕在明知该会所提供卖淫嫖娼服务的情况下，于2017年11月至2018年2月期间在该会所负责收银。被告人徐龙昇在明知该会所提供卖淫嫖娼服务的情况下，从2018年4月2日开始，协助被告人刘念梅在该会所负责管理账目收支。被告人张林在明知该会所提供卖淫嫖娼服务的情况下，从2018年3月21日开始，在该会所负责收银，做好账目登记，经营会所的小卖部，其经营所得归自己所有。该会所从2018年4月2日至4月22日期间，其营业额为209100元。经刘念梅确认，该会所从2018年1月19日至2月19日、3月8日至3月11日期间，该会所营业额479148元。公安机关从查获的账单显示该会所营业收入共计为688248元。2018年1月，被告人刘念梅、陈道伦、陈云各分得1.3万余元，2018年3月，被告人刘念梅、陈道伦、陈云各分得2.3万余元，被告人胡洋分得2.5万余元，2018年4月，刘念梅、陈道伦、陈云、胡洋各分得9000余元。经任长春确认，其在该会所管理期间，分得28820余元。2018年4月22日，被告人谭成、黄高凤、张林被抓获；同年4月24日，被告人王小银、彭小玲、黄佳、昌健、王治安被抓获；同年4月26日，被告人刘念梅、徐龙昇、黄威被抓获；同年5月24日，被告人胡洋被抓获；同年5月30日，被告人陈道伦、薛秋燕、任长春被抓获。2018年8月20日，被告人陈云向公安机关投案。各被告人到案后均如实供述了自己的犯罪事实。民警通过梳理查获的账单发现由王小银带领的团队在四季养生保健会所组织卖淫女卖淫时，其工号有14个，由任长春带领的团队组织卖淫女卖淫时，其工号有18个。以上事实有以下证据予以证实：一、书证1.受案登记表、立案决定书、租赁合同、营业执照、各被告人的到案经过、户籍信息证实本案案发经过，各被告人到案经过，以及均达到刑事责任能力的事实。2.分账单、每日账单、账单证实被告人刘念梅与陈道伦确认的分账单金额及被告人刘念梅、任长春、张林确认的会所每日账单金额，该四季养生会所2018年4月2日至22日账单。3.行政处罚决定书证实张某、陈某1、陶某某、于某某在该“四季养生保健会所”从事性交易被重庆市大足区公安局决定行政拘留，罗某某、邓某某、陈某2、吴某某因在该“四季养生保健会所”接受性交易被重庆市大足区公安局决定行政拘留。二、证人证言1.证人张某的证言，主要内容：她于2018年4月21日由一个叫彭飞的人介绍到该“四季养生保健会所”上班的，是该会所的技师，到该会所的第一天发现还有另外四个女的也是和她一样做业务的，她的工号是108,工具包的编号为105。2018年4月22日下午15时许，她到会所上班，当时彭飞已经在场所里了，由于当时没有客人来她就一直呆在技师的那个房间里面等客人，和她一起在房间里面等人的还有五、六个人，但都不认识。她在2018年4月22日晚上23时左右，在该会所与罗某某发生性交易时被查获。证实：她在“四季养生保健会所”从事卖淫活动，与其一样从事卖淫活动的技师还有五、六名。2.证人罗某某的证言，主要内容：2018年4月22日晚上23点左右，他在大足区华地王朝负一楼的四季养生保健会所谈好嫖娼价格后就到898号房间与会所一名叫张某的女子发生了性关系并被民警查获。证实：他曾在“四季养生保健会所”嫖娼。3.证人陈某1的证言，主要内容：2018年4月10日，她经人介绍华地王朝四季养生保健会所上班，当时负责接洽她的是一个叫老王的人。她从2018年4月10日至今在华地王朝四季养生保健会所卖淫10多次，总共提成收入有14100元，她上班的工作号码是222。四季养生会所平时是老彭和老王在负责管理，前台有个收银的，还有几个发卡片的人负责发卡片和带客人进房间，再安排她们给客人服务。这边的小姐流动性很大，人数不固定。她使用了两个工号，分别是1211和222。2018年4月22日下午15时许，她到会所等客人上钟，另外还有三个小妹也在等待上钟。直到当晚23时许，她在868房间与邓某某发生性交易时被民警当场查获。证实：她在“四季养生保健会所”从事卖淫活动，小姐工号有重复，且流动性大。4.证人邓某某的证言，主要内容：2018年4月22日晚上20点左右，他打车到华地王朝四季保健养生会所，与陈某某在四季养生会所发生性交易时被民警查获。证实：他曾在“四季养生保健会所”嫖娼。5.证人陶某某的证言，主要内容：2018年4月20日她应彭哥邀请，来到大足四季养生保健会所上班，她知道是卖淫，是彭哥接待的她。其工号是107，工具包的编号也是107。她从2018年4月20日至22日在四季养生保健会所卖淫共6次，最近一次是2018年4月22日晚上，她在858号房间与陈某某发生性交易时被民警当场查获，至被查时也未提到提成。证实：她在“四季养生保健会所”从事卖淫活动。6.证人陈某2的证言，主要内容：2018年4月22日晚上10时许，他与罗某某步行到了华帝王朝负一楼的四季养生保健会所，他与陶某某在会所进行性交易时被民警查获。证实：他曾在“四季养生保健会所”嫖娼。7.证人于某某的证言，主要内容：2017年12月26日她经过一个朋友介绍到大足城区华地王朝酒店负一楼的会所上班。2017年12月30，她在会所868房间与他人在会所进行性交易时被民警查获。证实：她在“四季养生保健会所”从事卖淫活动。8.证人吴某某的证言，主要内容：2017年12月30日晚上10许，他开车到华帝王朝负一楼四季养生会所，在该会所进行性交易时被民警查获。证实：他曾在“四季养生保健会所”嫖娼。9.证人周某的证言，主要内容：2018年4月15日晚上大概20时，他到大足区华地王朝酒店负一楼洗浴中心接受工号为1166的女子提供的性服务。证实：他曾在“四季养生保健会所”嫖娼。10.证人彭某某的证言，主要内容：2018年3月19日开始，她四季养生会所做清洁工，负责打扫房间卫生，他一般把牙刷、浴巾、床单这些换了就是，客人走了就要去做清洁，老板叫其不要在洗浴中心随意走动。证实：她在“四季养生保健会所”当清洁工，平时不能在洗浴中心随意走动。11.证人陈某3的证言，主要内容：四季养生保健会所不是她母亲胥某1去注册的，她不晓得“四季养生保健会所”，但是她将她母亲胥某2的残疾证和身份证借给牌友刘念梅，刘念梅用她母亲的名义去注册了个洗脚城的事。她没有入股。证实：刘念梅拿以她母亲的名义注册了个洗脚城。12.证人胥某1的证言，主要内容：她女儿陈某4给她打电话说用一下她的身份证和残疾证，是为了给陈某4的朋友做生意时少交税费，并且陈某4的朋友承诺每个月给她1000元作为回报。她从2017年11月20日办理工商营业执照后至今共收到5000元钱。证实：她的身份证和残疾证被其女儿陈某4的朋友拿去办理了工商营业执照。13.证人郑某某的证言，主要内容：2017年9月份左右，刘念梅联系她说准备在大足华帝王朝酒店下面开一个洗脚养生的按摩店，问她有没有兴趣，她当时没得其他事做就想和刘念梅一起开店也可以，后面她就约在大足区宏声广场附近一家中餐厅谈合作开店的事情，刘念梅给她说的是开一家洗脚城，做按摩、洗澡，她当时说没做过这种生意，刘念梅就跟她说认识华帝王朝酒店里的人，到时可以帮忙，并且这个生意做下来一个月收入1、2万，她觉得这生意可以找钱便同意和刘念梅一起开会所。过了几天，刘念梅喊她拿5、6万当启动资金，她当时因为没有这么多钱只拿得出3万元，刘念梅就去找其同学陈道伦来入股，后面陈道伦投了钱，他们的启动资金就够了。到华帝王朝把押金交了后，他们就开始装修和打扫卫生。缴完押金后，刘念梅给她说会所要做色情服务大保健，找小姐来和客人发生性行为，不然赚不到钱，还有可能要亏本。因她之前卖淫被公安机关抓过一次，有点害怕被抓，她就说考虑一下，当晚就给刘念梅说不想做了，但刘梅说不做现在也没得钱退她，等店开起来找了钱再喊她退股，于是他们就继续筹备，这期间她又投了1万元购买会所的用品，把店开起来了，取名叫“皇朝养生会所”，刘念梅叫任宇（任长春）来管理会所，开始任宇没过来，他喊了几个小姐和业务员过来，他们试营业。她在会所里收银和打杂。没过多久，刘念梅说再过15天没钱交房租，要去找一个人入股，2017年11月中旬她就退群，在股东微信里，她说她一共用了43443元，后刘念梅全额退了她出资的钱，还多支付了1000元说算她这期间的工资。她在会所里主要负责给员工发饭票、收银、打扫卫生，偶尔还要将收银时登记台账抄一份交给刘念梅，他们接待的客人主要是业务员出去发卡片，通过卡片留的电话联系过来，还有一些是直接来的。刘念梅定的会所的消费金额是750、850、950、1050元四个档次，会根据技师的长相来分别分档次，服务项目大概是洗澡、按摩、波推、口交、性交等性服务。刘念梅负责管理大小事务、陈道伦负责跑关系。证实：她曾投资刘念梅开会所提供色情服务大保健，由刘念梅负责管理大小事务、陈道伦负责跑关系。14.证人贺某、何某某、蒲某某、杨某某、李某某的证言，证实他们的车均在重庆市大足区城区及龙水镇五金市场收到过色情卡片，认为卖淫嫖娼系违法行为，有关部门应当打击。三、被告人供述和辩解1.被告人刘念梅的供述和辩解：2017年她在华地王朝负一楼蓝夜养生会所当收银员时认识了任宇（任长春），任宇说他想开个会所，他有团队，让她去看下有没有场所。她告诉任宇华地王朝负一楼那个场子可以，任宇便喊她去联系酒店方面准备租用那个场地，因她和陈道伦是同学，原来他们就一起商量过开会所的事情，这次任宇说有人，她就给陈道伦说了这事，后来她和陈道伦、任宇就商量一起合开四季养生会所。“花花”（郑某某）是来应聘的，知道他们要开会所便想出钱入股，“花花”也确实出了钱的。2017年10月20日左右，她和“花花”到华帝王朝交了押金，签了合同，交了一个季度共6万余元的租金。会所开始试营业，任宇安排了两个女孩过来，11月17、18号时，任宇又带了三业务和三个女孩子过来，任宇来后前后有“林飞、刘备、吉祥、陈信、杨芳、阿杰、赵飞、张飞、文章”等人，业务就是通过发卡片、微信招揽客人，任宇团队使用的卡片和手机都是他们自己的，业务除了发卡片以外，还要在会所接待“自来客”以及轮流看监控。到2017年12月份会所开业时，因“花花”老公的工地上需要钱就退出了。她和陈道伦、任宇没得钱了就找到陈云，让陈云把“花花”之前出的钱退给“花花”，陈云占股份。四季养生会所实际上就是她和陈道伦、陈云、任宇四个人开的。陈道伦出了4.9万多元，陈云出了5.5万多元，因为刘念梅没钱，任宇就帮她出了4万元，会所租用场地的钱、装修的钱还有就是会所买东西的钱是她和陈道伦、陈云三人出的，任宇带团队并没有出钱。另外，他们说好，她负责记账每月领3000元的工资，任宇占营业额的60%，负责技师的工资，她和陈道伦、陈云占营业额的40%，除去给任宇团队的工资和提成、会所的租金、日常开销以及她的工资，剩下的钱才是他们的利润。因最初她出的4万元钱是任宇帮忙出的，她和任宇私下说好在把任宇借她的钱还完之前，她分的钱全部给任宇当作还款。会所开起来后，陈道伦负责外围跑关系，她负责会所的采购，任宇负责会所其所带团队的全面管理，陈云什么都不负责，只出钱、占股。会所的收入来源是女孩子上钟服务，有陪客人洗澡、按摩、推油以及和客人发生性关系2018年1月的时候，有一次华帝王朝的保安部到会所来把烤火炉收了，说不准用烤火炉，因胡洋是华帝王朝工程部的，通过胡洋把烤火炉又拿了回来，任宇就提出让胡洋入股，以后在华帝王朝有什么事，可以通过胡洋去协调。同年2月份时，她就给陈道伦、陈云说了让胡洋入股的事情，他们答应了，便和胡洋说，让胡洋出4万元入股，胡洋出的4万元填补了1月的亏损，胡洋2月份进来后，任宇还是提成营业额的60%、她和陈道伦、陈云、胡洋提营业额的40%，他们这40%除去房租、水电、其他的费用后，剩下的利润是他们四个人分。胡洋入股后，收银的张林（张林是胡洋的舅子，胡洋安排他到会所来上班，是为了解会所的日常收入情况。）是胡洋安排来上班的，工资4000元，张林是任宇走后开始到会所上班的。2018年3月21日，因当时会所的费用分担问题没有谈好，任宇就决定带团队离开。任宇走后，2018年3月底开始就是老王（王小银）和其团队在做，老王的团队使用的手机卡是会所提供的，卡片由老王自己去做的。她和陈道伦、陈云、胡洋还是股东。老王是她叫过来的，他们谈好每天的营业额除去团队的提成、技师的工资，剩下的全部是他们的，会所的租金、其他开支老王不管，他和他团队的钱都在每天给他们的提成里面。收费600以下，老王提成50元，600-800元提成100元，800元以上提成200元，以后的业务，每笔加收了100元钱的，她就提250元给老王，利润是她和陈道伦、陈云、胡洋平分。由她老公徐龙昇每天和老王、张林对账，对完账后，徐龙昇就把老王他们的提成、技师的工资兑现，后来担心老王他们走，他们还让老王交了2万元押金。让胥某1当法人代表是因为残疾人办理营业执照可以减税，每月支付胥某11000元，不需要胥某1来上班，他们就以胥某1的名义去申请注册了工商营业执照。胡洋入股说本人可以在会所的水电费上做手脚，还可以维护酒店的关系，另外每个月他们股东扎账后剩余的钱，也由胡洋保管。胡洋入股后，他们分过两次利润，2018年3月初的时候，他们每人分了2万多元钱；同年4月初的时，他们每人分了9000多元，陈道伦和陈云是微信转给他们的，胡洋拿的现金。薛秋燕是陈道伦的老婆，薛秋燕从2017年11月初做收银到2018年2月春节过后。陈道伦是通过喻贤才去跑的公安系统的关系，费用是会所出的。他们股东及家属有个名叫“麻将群”的微信群，会所其他人还建了一个叫“四季工作群”的微信群。麻将群主要是她每天把账单发到群头，让他们知道会所的营业情况，每天发账单是陈云提出来的。2017年11、12月份，会所没有扣员工的工资，应该是亏起的。2018年1月份结余32088元、2月份结余123152元、3月份收入102633元，结余36023元，4月份没有算账，大概收入21万多元，结余5.8万余元。2017年11月至2018年4月22日，会所具体收入记不清了，赢利大概为31万元左右。2018年春节期间，她给会所的股东每人发888元钱。2.被告人陈道伦的供述和辩解：2017年上半年，“刘寒梅”（刘念梅）当时在大足区华地王朝负一楼的一个养生会所上班（会所名字不清楚），有一天“刘寒梅”就给他打电话叫他入股该会所，因他准备在浙江投资一个火锅店，就给“刘寒梅”说没有多余的钱来投资养生会所。大概到了2017年8、9月份的时候，“刘寒梅”给他说华地王朝负一楼那个养生会所的老板不做了，“刘寒梅”就喊他一起去做，当时还有个股东叫“花花”，他当时说现在没有钱就没有答应她。大概又过了几天的样子，“刘寒梅”又给他打电话叫他一起去做那个养生会所，并说搞这个养生会所生意还是可以，但是前期生意可能不是很好，要慢慢来，他就答应“刘寒梅”了，并将他投资的火锅店的营业款3万元转给“刘寒梅”。不久“刘寒梅”给他打电话说她同学陈云拿了5万元钱来入股，他回大足的时候“花花”就退股了。又过了几天的时间，“刘寒梅”就给他说钱就不够，喊他再投资点钱进去，后他又给了“刘寒梅”一万五千元。又过了几天“刘寒梅”就建了一个华地王朝负一楼养生会所群，群里面当时有“刘寒梅”、陈云、“任宇”还有几个会所拉客人的业务员。当时他们还有一个会所的股东群，当时群里面就只有他、陈云、“刘寒梅”，大概到了2017年12月底的时候，“刘寒梅”就做了一个会所里面收入和支出的账单发到群里面，账单上面当时写的具体金额他记得不是很清楚了，但是他、“刘寒梅”、陈云3个人总投资是15万左右，他总共投了4万9千多元钱。2017年12月那一次扎帐后每人分了5千元左右。大概就是2018年1月份左右，“刘寒梅”就在他们股东微信群里面说胡洋是华地王朝的一个经理，他在酒店里面有些关系，对他们会所也有帮助就说让胡洋也入股，后他和陈云就同意了。“刘寒梅”就在他们会所股东群里面给他和陈云说胡洋要加进来就应该投4万元钱左右，但是因为胡洋钱不够，就先投两万，过几天再拿2万过来。当时那些钱都是在“刘寒梅”那里的，过了几天胡洋又拿了2万元钱过来，拿过来了以后“刘寒梅”就跟他和陈云商量怎么分钱的事情，最后他们商量好了每人分了一万元钱，剩下的一万元钱就放在会所的账里面当日常开支。过后“刘寒梅”就把胡洋拉到股东群里面来了。大概是2017年10月份左右，“刘寒梅”打电话给他商量办营业执照的事情，但是当时没有找到这样的人。大概到11月份左右，他和陈某4无意间谈话的时候提到陈某4的母亲有残疾证，可以办营业执照，他就喊陈某4帮个忙，每个月会给陈某4母亲1000元钱。后来他、“刘寒梅”还有陈某4的母亲胥某1三个人就到大足区行政大厅去办营业执照，注册营业执照的时候用的“四季养生保健会所”。“四季养生保健会所”的钱是通过客人到会所里面束消费找的钱，那个钱要除去这些“技师”的服务除去团队的业务费用，除去一些会所杂支，剩下的就是他们会所的纯盈利，他们把盈利结出来了以后，“刘寒梅”每个月月底就把钱给他、“刘寒梅”、陈云、胡洋四个股东平均分，都是微信转账给他们。他们股东单独有个群，群名字叫“麻将群”，群主是“刘寒梅”，里面有他、“刘寒梅”、陈云、胡洋、“刘寒梅”的老公、他老婆薛秋燕6个人在里面，最开始的时候是“刘寒梅”每天都会在股东微信群里面报会所每天的营业额及会所其他开支，比如“技师”的费用、团队费用、会所杂支等，然后算出每天的利润。他们股东平时就是在这个股东群里面看会所每天的收支情况。“刘寒梅”的老公就会经常发每日的收入和开支，后面应该是“刘寒梅”的老公（台湾人）在清算每天的收入和开支了。四季养生保健会所主要就是由技师给客人洗澡、色情服务还有就是跟客人发生性关系。会所的经营模式主要就是请一个团队来，团队提供技师、业务，技师就是给客人提供性服务的，业务员主要就是拉嫖客来进行消费，对来消费的嫖客进行接待。股东不负责管理这些技师和业务。另外收银的和做清洁的阿姨是股东安排的人员，不是属于团队里面的。四季养生保健会所来的客人消费的金额的50%就是技师的收入。业务员的底薪好像是1500元，业务如果做好了底薪会增加。他听说任宇那个团队里面的业务员会通过微信来联系那些来消费的嫖客，另外业务员还会在外面发放色情卡片来招嫖。2017年12月底的时候他分了5000元钱左右，2018年1月底的时候每个人分1万余元，2018年2月份他分了1万6千多元，2018年3月底他分了9千余元。另外胡洋入股那4万元钱他们是1月份分的，每人分了1万元钱，剩下的是作为会所的公款。还有就是春节期间，“刘寒梅”给每个股东发了一个红包，他收到的是888元。他大概共分得4万余元。3.被告人胡洋的供述和辩解：他是大足区“四季养生保健会所”的股东。2017年11月份前后，大足区“四季养生保健会所”的刘梅（刘念梅）找过他几次让他入股，当时他没有答应。后来是2017年12月底的时候，刘梅说要他入股，他说只有4万元钱，刘梅说投4万也可以，后来他就分两次将这4万元钱拿给了刘梅，第一次给了刘梅2万元现金，第二次是通过微信转账了2万元给刘梅。他入股后，会所的股东有他、刘梅、陈道伦、陈云四个。刘梅负责会所的全面管理，陈道伦负责维护“外围关系”，就是负责维护社会上还有公安系统的关系，陈云具体负责什么没有细说，比如会所有什么问题，陈云就直接给刘梅提出来，刘梅比较听陈云的。他在会所就负责维修，有时候刘梅忙不过来，他负责帮忙采购，另外他还负责维护华地王朝酒店内部的关系。他们四个人平分会所的利润，另外刘梅每个月要单独拿3000元钱，另外会所还有1000元钱的固定支出，这1000元拿去做什么他不清楚。2018年1月初，他把入股的钱拿给刘梅后，刘梅就把他拉进了“麻将群”里，“麻将群”就是用来发账单的，群里还有刘梅、徐哥（刘梅的男朋友）、陈道伦、“燕姐”、陈云，里面的人都是会所的股东或者家属。2018年2月份春节期间，刘梅以会所名义发过红包，其中他、陈道伦、陈云、刘梅他们每个股东每人发的888元的红包，另外会所其他人刘梅也发了的，具体发了多少他不清楚。2018年2月份，会所在大足印象百年江湖这家店组织过聚餐，当时有会所的股东、一些股东家属以及任宇还有任宇的团队。还有一次聚餐是在宝顶，有会所的股东以及股东的家属。他入股后一共分了两次钱，第一次分了20000多元钱，第二次分了9000元钱。他入股后，会所是任宇的团队在经营，后来到了2018年3月中旬的时候，就是一个叫王总的人带着团队在会所经营。会所与任宇及老王的团队提成是刘梅具体在负责，他不清楚。张林是他的堂弟，大概是2018年3月份的时候，会所要招收银员，因为当时张林在家闲着，他就喊张林到会所应聘，刘梅也答应让张林来上班。他办公室的保险柜是刘梅让他买的，用来放会所租金，他们四个股东在分钱的时候都会预留2万元会所的租金出来，预留的租金就放在他办公室的保险柜里面。2018年5月20日他给了陈道伦5000元钱，因为张林被公安机关抓了，他给陈道伦5000元钱，是希望陈道伦去跑关系把张林弄出来。4.被告人陈云的供述和辩解：大概2017年的时候，当时刘念梅打电话叫她一起做生意，她没有答应。2017年10月底，刘念梅找她借钱，她借了5万元给刘念梅，后来她女儿得了白血病，需要用钱治疗，她找刘念梅还钱的时候刘念梅就给她说借的钱已经全部投到洗浴会所了，现在也没得钱还她，并说借她的钱当入股且不会让她亏钱，后来她就答应了刘念梅，成了会所的股东。她最初只知道一个叫花花的人是股东，不知道陈道伦也是股东，后来花花退股了，2018年1月份时，她知道华帝王朝酒店一个叫胡经理的人也成了股东，所以会所的股东就是她和刘念梅、陈道伦以及胡经理。会所的收入就是小姐提供性服务所收的钱。她因为平时要照顾女儿，没有参与会所的管理，陈道伦、胡经理具体做什么她不清楚，她晓得刘念梅在会所负责全面管理。任宇带团队在该会所经营过，2018年3月底是老王的团队在经营，老王和任宇的团队是如何管理的她不清楚，陈道伦的老婆燕子当过会所的收银员。股东成立了个麻将群，也是刘念梅建的。另外她也喊刘念梅将每天的账单发到群里。她一共分了三次钱，第一次是胡经理入股时分了一万元，第二次是2018年3月份时分了两万元钱，第三次分了九千多元钱。2018年春节，刘念梅发了个888元的红包她，有个1000元的红包是给她女儿的，股东都有888元的红包。5.被告人任长春的供述和辩解：2017年3月至8月期间，刘念梅联系上他并说有个“场子”（指提供性服务的场所）叫他带人过来帮刘念梅做，他当时没有过来。2017年9月份的时候，刘念梅又给他打电话说了这事，他就到大足这边来看了一下刘念梅说的场子并给刘念梅说这个地方可以，是五星级酒店，生意很好，要做的话他本人不来，他派两个人过来做。当时他只是和刘念梅说好初步定下来要做，并将提成方式谈为“小姐”卖淫得到的钱，他和刘念梅四六分，他拿六成，这六成的钱是他要负责“小姐”的工资，刘念梅拿四成负责业务员的工资、提成以及场地的租金、日常开销等。大概在2017年9月20几号时，刘念梅给他打电话说场子可以开了，喊他叫几个人过来，于是他就喊“吉祥”、“阿吉”两个业务员和三个女孩子到大足刘念梅这边来，因发现场子没有整好，就走了几个人，只有“吉祥”当时是被刘念梅留下来的。到了2017年10月底的时候，刘念梅打电话给他说场子开起了，喊他带人过来并帮忙找几个女孩子过来，后他就在微信群里面打广告找女孩子，当时有两个女孩子正好在重庆，于是他就叫那两个女孩子到大足刘念梅这里来，他记得那两个女子在刘念梅那里做了一天就走了，那两个女孩子每人做了一个业务。后来刘念梅又一直给他打电话叫他过来，于是他是2017年11月17号到的大足。到了大足后，刘念梅给他说场子已经开始做了，并叫他补充几个业务员和“小姐”。于是他就喊了“林飞”、“文章”、“刘备”三个业务员和“906”“898”、“1016”三个“小姐”过来。当时他的人来了以后，会所里面的业务员就有“林飞”、“文章”、“刘备”、“吉祥”、“阿华”，“小姐”当时有5个，“906”、“898”、“1016”，这三个“小姐”是他喊过来的，另外还有两个“1266”、“1288”的“小姐”是他去的时候就在会所的。他来了会所几天后，刘念梅就和他谈条件，刘念梅提出他分的六里面还要负责业务的提成，就是因为这个没谈拢，他大概来大足做了10天左右就走了。大概在2017年12月底的时候，刘念梅又给他打电话说之前和他谈的提成方式不变了，叫他回来。于是他大概在12月底的时候回到大足，12月31日，他喊过来的“906”就被公安机关抓了。“906”被抓后，刘念梅就在四处找关系，后来他和刘念梅一起到派出所去，在派出所他和刘念梅碰见一个叫陈道伦的人，后刘念给他说过陈道伦也是会所的股东，陈道伦出了钱，陈道伦负责会所“跑关系”。“906”出来后，刘念梅给“906”买了衣服并拿了2000元钱作为补偿。因为“906”被抓这事，刘念梅和陈道伦吵了架，刘念梅觉得陈道伦没有把关系搞好。大概在2018年1月初的时候，刘念梅就给他说胡洋能维持酒店的关系，刘念梅把胡洋也拉进来入伙，刘念梅还给他说胡洋入股进来交了4万元钱，之后会所就一直在经营。大概做到2月份，刘念梅就组织会所的人吃团年饭，吃饭的时候，刘念梅就在桌上相互介绍，经过刘念梅介绍，他才知道会所的股东除了刘念梅、陈道伦、胡洋以外，还有一个叫陈云的女子。吃了团年饭过后，他就回家去了，后来他听业务员和“小姐”说，刘念梅给公司的人每人发了一个120元的红包。之后，他于2018年3月7日左右回的大足，回到大足后在会所做了十几天，因为觉得刘念梅这个人不诚信并且还怀疑几次警察到会所来是他搞的鬼，后他就不愿意做了，于是2018年3月19日，他就走了，会所的业务员和“小姐”也都走了。刘念梅经营的会所名字叫“蓝夜养生会所”，股东有刘念梅、陈道伦、陈云、胡洋四个人，刘念梅是负责会所的管理，日常会所的所有事务都是刘念梅负责。陈道伦负责“跑关系”，胡洋2018年1月份入股进来后，他了解到的就是胡洋在负责维护酒店的关系以及外围的关系，另外平时胡洋还负责酒店的采购。陈云具体负责会所什么，他不清楚，陈云平时很少来会所。会所的收入就是“小姐”提供性服务，通过卖淫得到的钱。他在刘念梅会所做的时候，业务员的工资是底薪加提成，底薪是1500元钱一个月，提成是50元钱一笔。业务员的提成分了两种，一种是嫖客通过业务员发的卡片或者微信到会所消费的，这样每个嫖客业务就提50元钱，这种称为“订房客”，还有一种是嫖客自己到会所来的，这种称为“自来客”，“自来客”业务员是没有提成的，如果“自来客”在消费的过程中加收了100元钱，业务员就会提50元钱，这种称为“自来加”。因为他之前和刘念梅谈好了的，业务员的提成是刘念梅负责，和他没有关系。他在“蓝夜养生会所”上班的时候，会所业务员有“林飞”、“文章”、“刘备”、“吉祥”、“阿华”，他们平时负责发卡片和通过微信招揽嫖客，另外业务员还在前台接待嫖客，胡洋入股后在会所安装了监控，刘念梅还安排业务员轮流看监控。因为之前酒店不准安监控，是胡洋入股后才安的监控。“小姐”有“906”、“898”、“1016”、“1266”、“1288”共5个，她们在会所就负责给客人提供性服务，价格有850、950、1050、1250四种。最初收银的是刘念梅的同学，后来是陈道伦的老婆。还有就是刘念梅的老公徐龙昇，还有一个贺静，他只负责管理“小姐”，“小姐”的工资是由刘念梅结算给他，然后他再结算给“小姐”。徐龙昇来了后，就由徐龙昇和他结算“小姐”的工资。他在刘念梅的“蓝夜养生会所”上班期间一共找了两、三万元。经公安提取的刘念梅手机微信中“麻将群”内的2018年1月19日至3月19日部分账单，经他核对并确认以上账单，他共收入28820余元，这些钱是会所里“小姐”提供性服务，按照4、6分成后，会所将“小姐”的小费支付给他，然后他再代会所支付小姐的小费，剩下的就是他所得的。6.被告人王小银的供述和辩解：他是从2018年3月21号开始到四季养生保健会所去上班的，是“梅姐”联系他到华帝王朝负一楼的养生会所去上班的，还说工资2500元一个月，还有就是通过联系他来会所嫖娼的客人，每个可以提成50元，要是生意搞好了提成还会增加。当时他觉得开出的条件还可以就决定到重庆大足来上班。在他上班的时候留在会所有一个保洁的阿姨，还有留在会所的几个小姐。他帮“梅姐”管理会所，由于最开始的时候只有他一个，他就给“梅姐”说通过制作小卡片的方式来招揽客人，“梅姐”同意并购买了4、5张新的电话卡，还介绍给他一家广告公司去制作小卡片，他就去广告公司制作了色情广告的小卡片。同时他还联系过来了“小马”、“小薇”过来帮他的忙，但是他们两个没有干几天就走了，后来又联系了“老丁”过来帮忙，喊他们过来主要是负责外出发放卡片，还有就是联系客人到会所来嫖娼。后来在3月份的时候，他陆续联系了一些人过来发卡片招嫖，但是这些人都没有干几天就走了的，只有“老丁”留下了。“梅姐”也联系了一个叫“小王”的过来发卡片，“小王”一直在会所干。在三月份的时候他也会出去发卡片，当时他用的卡片名字叫“小虎”。到了四月份的时候他又联系了“小唐”过来帮忙发卡片，在4月中旬的时候还自己过来一个叫“婷婷”女的，也加入到发卡片的队伍中。他又联系了“老彭”到会所来帮忙管理小姐，“老彭”（彭小玲）过来的时候还带了一个过来发卡片的。4月份的时候由于他的微信号被封了，他也基本不出去发卡片了，就用之前“小威”的那张卡了。他只负责管理其他人叫他们出去发卡片，给他们打考勤。“老彭”过来也不出去发卡片，他主要管理小姐，后来彭小玲还找了两个小姐过来上班的。他们会所的人员有“梅姐”、收银员张林，还有他，“老彭”、“老丁”、“小唐”、“小马”、“小王”、“小张”以及一个做清洁和煮饭的阿姨，另外还有5、6个小姐。“梅姐”是请他过来帮忙管理的，他不清楚“梅姐”是不是老板或者股东。收银员张林负责收嫖资，还有就是登记好每笔钱是那个发卡片的业务员带来的，哪个小姐上的钟，张林还负责在会所卖小吃、香烟；他主要是在负责通过他自己的关系联系人过来发卡片，管理发卡片的人员，还有就是负责打考勤、发放小姐的小费；“老彭”主要负责管理小姐，“老彭”来了之后小姐的小费就由“老彭”在发了。“老丁”、“小唐”、“小马”、“小王”、“小张”负责外出发放卡片，还有就是给嫖客介绍业务内容，联系嫖客到会所来嫖娼。小姐只负责接待嫖客。发放出去的卡片上面印刷有美女很性感的照片，上面还有一些很挑逗的话语“男人的天堂，女人的海洋”、“标准莞式服务，期待与您共享”，卡片上印刷有发卡片业务员的电话以及微信的二维码。会所的小卡片都是发放到大足城区以及龙水镇和双桥，一般都是发在小车窗户上。会所的价格从600元起价到1250元为止，具体的价格价格由小姐自己去和客人商量，商量好了以后给前台说，带客人来的发卡人员只负责收取50元一个嫖客的提成。会所经营模式就是先通过发放小卡片招揽客人，卡片发出去之后嫖客会联系卡片上的电话与发卡的人员联系，联系好了之后发卡片的人将要过来的客人电话号码尾数告诉给前台收银员，等客人来了之后收银员就知道是谁招揽过来的。等嫖客到了会所到了会所后是谁联系过来的客人就由谁接待，把嫖客安排到房间里面在带小姐到嫖客房间选人，选人后小姐自己给嫖客商量价格，商量好了之后小姐会把价格给前台说，等嫖客嫖完娼后就去前台付钱。发小卡片的业务员的工资是底薪2500元一个月，外加每招揽来一名嫖客有50元的提成。小姐基本上能得到嫖资的一半。他在考勤表上主要主要记录的是发卡的人员上班的情况，记录发卡片的业务员每天招揽来的嫖客个数。他不知道发卡片人的真实名字，会所把“小姐”的价格分为了Ａ牌、Ｂ牌两种，会所定的Ａ牌的价格是1250元钱，Ｂ牌的价格是750、850、950、1050四种，只是现在会所里面“小姐”少，没得750、850、950价格的“小姐”，所以Ｂ牌的价格就是1050—种。Ａ牌的“小姐”做“单钟”业务价格就是700元钱，Ｂ牌的小姐做“单钟”价格就是600元钱。“小姐”提供的服就是和客人洗澡、按摩、发生性关系。“单钟”和“双钟”一个是时间长短区别，另外一个时间长的肯定服务项目就要多点，他知道的“单钟”是60分钟，“双钟”是100分钟。在会所基本上都是每天由他、梅姐的老公（台湾人，平日称呼“姐夫”）、张林三个对前一天的账，每天对完账后，“姐夫”就会把“小姐”的工资和给他“团队”的钱算出来，因为“梅姐”担心他们走，所以就压了他们2万元钱。“梅姐”负责提供会所场地、会所里面的设施以及提供“小姐”；“姐夫”负责每天和他、张林对账；他、“老丁”、“小张”、“小马”、“小王”、“小薇”负责拉“客源”并发放黄色卡片；“老彭”负责管理小姐，还有就是客人来了，“老彭”安排“小姐”带房间供客人挑选；“小唐”负责前台接待客人，也会招揽嫖客；张林是负责前台收银和记账。他具体没有给团队说过相关的制度，但是上班不能玩手机，自己的客人自己联系，其他人不能去拉别人的客源，不然要罚款。团队的人员出去发放卡片和看监控是他安排的，看监控这个事情是“梅姐”给他说的，说监控要有人看，预防突发情况。7.被告人徐龙昇的供述和辩解：他是台湾人，2017年12月15日他和刘念梅在渝北的一个外籍机构公正婚姻状况，当天就领取了结婚证。2017年10月国庆节的时候，刘念梅给他提过想要找酒店租个地方，做养生会所行业。大概在11月份的样子，刘念梅就在大足华地王朝酒店负一楼开起了一家叫蓝夜养生会所（营业执照登记的是四季养生会所）的会所。会所里面有一批小妹，为提供客人提供推油，按摩和性服务。他知道会所从2017年11月开业到2018年3月20号左右，刘念梅请了一个叫任宇的人带了一帮人在打理会所生意，那帮人里面有叫“刘备”、赵飞，阿信、阿杰、林飞的人，他们是一个团队负责管理会所的生意。后来任宇的那帮人和刘念梅吵了架就走了。刘念梅通过朋友介绍把“老王”一帮人带过来经营管理会所。会所在2018年3月20号左右“老王”那帮人来的时候，会所收银的是一个叫“静静”的人每天跟刘念梅结账，之后没过几天那个女孩子就走了。2018年3月底，“老王”带着那帮人过来经营会所的时候，会所招了收银的人员张林，他几乎是每天下午或者晚上去会所检查一次，主要就是去检查会所每天的账单是否算错，具体就是他和张林、“老王”三个人一起核对前一天会所的收入和支出情况，然后算出小姐的小费、“老王”团队的提成以及会所的杂支情况，剩余的利润张林就会交给他保管，他不定时的交给刘念梅。从4月2日到4月21日接手张林每天的收支、对账。4月2日至4月21日会所总营业额是202300元，纯利润56281.5元，4月22日的营业额还没来及算就被公安机关查获了。会所总的利润他是全部交给刘念梅了，会所法人是谁他不清楚，股东情况他也不清楚。8.被告人薛秋燕的供述和辩解：2017年8月份，她听到她老公陈道伦说一个叫刘寒梅的同学准备在华地王朝酒店开一个洗浴场所喊她老公陈道伦投资，后来陈道伦就通过银行卡转账3万元到刘寒梅的卡上，用于投资刘寒梅开大足华帝王朝负一楼的洗浴中心，另外她晓得还有一个叫“花花”的女子也投资了的，听刘寒梅说“花花”投资了3万。刘寒梅承诺每个月底分账，由陈道伦、刘寒梅以及“花花”三个人平分洗浴中心获得的收益。在2017年11月初她和老公陈道伦就从浙江回到大足并到刘寒梅在大足华帝王朝负一楼开的那个蓝夜洗浴中心去找刘寒梅，刘寒梅跟他们说“花花”要退股，一个叫陈云的人要加入进来并投了5万元到洗浴中心。2017年11月8、9号的样子，刘寒梅喊她到华帝王朝负一楼的洗浴中心来做收银工作，工资每个月2000元。后来又来了一个叫“静静”的人和她搭班收银，在那里收银之后她就晓得刘寒梅是负责管理洗浴中心的全部，任宇带起一个团队负责业务和技师，每天洗浴中心的收入从8000多元到10000多元不等，生意差点收入3000-4000元。她是从2017年11月8、9号开始在那个“蓝夜”洗浴场所上班，一直上到2018年2月几号左右，总共在那里上班两个多月。蓝夜保健养生会所老板是刘寒梅，全面负责洗浴中心；收银是她和“静静”，管理业务员技师的是任宇；业务员我晓得的有吉祥、林飞、文章，后面陆续又来了阿信、刘备等人；小姐她不认识，人少的时候有2、3个，最多的时候有4个；煮饭的是一个阿姨，不晓得名字。洗浴中心里面的技师（又名小姐）为客人主要提供性服务，业务员主要负责宣传洗浴中心并招揽客人到洗浴中心消费嫖娼。他们几个股东建立了一个叫“麻将群”的微信群，群主是刘寒梅，群里面有她、陈道伦、刘寒梅、刘寒梅的老公（台湾人）、陈云以及周政（陈云的老公），这个群是用于公布洗浴中心每天的账单收入情况。2017年12月底的样子，刘寒梅给陈道伦说大足华帝王朝有个叫胡经理的人（不知道真实姓名）也要加入到她经营的洗浴中心来，还说那个胡经理在酒店好处理内部关系，后2018年1月2号就加入洗浴中心来一共就投了4万元进来，后刘寒梅又把胡经理投进来的4万元分给了他们三个股东。股东之间是每个月分一次红，从她加入至今总共分了4次，第一次是在2017年12月底，第二次是2018年1月底大概分了8000多元，，第三次是2018年2月底大概分了7、8000元，第四次是2018年3月底分了9005元钱；2018年4月份底他们还没来得及分钱洗浴场所的人就被抓了。刘寒梅的真实姓名她不清楚。9.张林的供述和辩解：他是2018年3月20号左右的时候胡洋介绍去上班的，胡洋是华地工朝酒店工程部的，给刘梅说喊他到四季养生会所去当收银员，每个月工资2500元，没有提成。他去了后就给刘梅说顺便在那里卖点烟和饮料，刘梅答应了。他不知道刘梅的真实姓名。会所除他外还有两个管理人员，外号叫“老王”（也叫小虎）、“老彭”，除了管理人员外还有六个业务员，分别是“小王”、“小张”、“小马”、“小薇”、“小唐”、“刘经理”，还有就是在里面上班的小姐以及一个打扫卫生的阿姨。他主要是负责收银并做好记录，来嫖娼的客人在嫖娼完了之后都会到前台来支付嫖资，记录主要内容就是那个业务员带来的客人，是哪个小姐提供的服务，还有就是收的好多钱。他收到的钱全部都是交给“老王”的。“老王”主要负责在管理会所，他收到的钱还有他写的记账单都是交给“老王”的，“老王”也负责整个会所的开支，还负责招小姐来上班并负责培训小姐；“老彭”主要负责在会所管理小姐，也要负责招小姐来上班和培训小姐；那六个业务员主要负责到外面去发放招嫖的小卡片，然后与嫖客联系好了之后将嫖客带到会所；小姐主要是在会所里面提供性服务；另外一个的一个阿姨负责打扫卫生，还有就是给他们煮饭。生意差的时候没有客人来，生意好的时候一天有十个左右的嫖客，收钱的金额接近一万块钱左右，平均下来一天的收入有七八千块钱的样子。他的基本工资是一个月2500元，四季养生保健会所里面的小卖部是他自己在经营，赚的钱也是他的工资。他知道他上班的四季养生保健会所是从事卖淫嫖娼活动的，但是他想挣点钱，所以在那里上班。10.被告人彭小玲的供述和辩解：她是2018年4月11号给郭总打电话，然后郭总就叫她到大足来上班，并告诉了她给一个叫“老王”的人联系，“老王”说现在不差人，如果要来大足就在前台招呼客人，然后他把自己耍得好的一个朋友谭成也喊来大足上班，他又接到原来认识的两个小姐的微信，也把她们两个带到大足来上班，一个叫小微，一个叫张某。“老王”给他说底薪2500,暂时没有提成，听安排工作并帮忙接待客人，安排小姐服务。他从那天后就一直在会所工作到4月22号。小微和张某两人分别是4月19号和21号来的会所上班。她们的工作就是为客人提供性服务。“老王”在会所负责整个会所的管理工作，收银是张林。会所共有4、5个小姐，分别叫“小微”、张某，另外几个她不清楚名字。大家称呼他为“老彭”，具体负责前台工作，帮助“老王”招呼客人。发卡片和负责接待客人的人有“小马”、“小王”、“老丁”、“小薇”、谭成（谭成代号叫小张）还有一个不发卡片只负责接待的“小唐”。她不认识“梅姐”和“姐夫”，会所生意好的时候，一天有10来个客人，生意差的时候有3、4个客人。11.被告人黄高凤的供述和辩解：她于2018年4月12日通过叫“阿梅”的朋友到大足区棠香街道华地王朝负一楼洗浴中心（具体名字不清楚）去上班，她在洗浴中心使用的是杨婷婷的名字。每月底薪2500元，负责做接待。在这期间，她通过洗浴中心的其他人了解到洗浴中心的服务标准有两个牌，四种服务方式，分别是Ａ牌700元60分钟、1250元90分钟；Ｂ牌600元60分钟、1050元90分钟，都是洗澡后性交。做了两天后，王小银就喊她出去发卡片招客，她就以“小马”的名义出去发卡片，平时的工作就是拿着卡片发放到那些路边和车库里面停放的车辆上，基本上都是把卡片卡在驾驶室的玻璃上。她只知道洗浴场所有三个股东，法人是谁不清楚。三个股东中有两个股东是外地的，有一个股东没见过。其中一个外地的股东外号叫“梅姐”（真名刘念梅），刘念梅老公是台湾的；另外一个外地的股东是浙江的，是个光头，具体怎么称呼她不清楚。另外还有一个股东应该是大足的，但是从来没见过，也不晓得叫什么名字。洗浴场所里面有一个前台收银的叫“胖子”（真名张林）；一个带“美女”的，带“美女”的人叫“老彭”（真名彭小玲）；还有一个经理，平时安排她做事情的“老王”（真名王小银）；以及一些发卡片的（总共有6个人），发卡片的人平时还要负责在公司接待；还有做服务的“美女”，“美女”总共有10个，在她被抓获之前是有6个“美女”在上班，4个“美女”在休假。还有一个平时负责在公司煮饭的，是个男的，姓“刘”；最后就是一个清洁工阿姨。其中张林平时负责客人来消费后收钱，并记账；彭小玲主要就是负责“美女”的生活起居；王小银主要就是负责管理整个洗浴场所和发放工资，平时要安排大家的基本工作。会所的“技师”给客人服务的内容大致就是发放的招嫖卡片上面的服务项目，大概就是洗澡、按摩、波推、口交、性交等性服务。她在该会所上班后，从2018年4月11日到2018年4月22日的总提成是1190元。因王小银说要压一个月的工资和提成，所以就没有得到工资和提成。12.被告人黄威的供述和辩解：2018年3月22日，他到会所上班，过了几天，王小银在会所大厅给他、“小王”、“小马”、唐静每人发了张电话卡，用于联系客人，他给自己取名字叫“小薇”，负责出去发招嫖卡片。开始的时候是王小银带着他们几人到大足城区、龙水、双桥等地去发卡片，后来就是他们自己去，发招嫖卡片主要就是把印有美女图案的招嫖卡片插在那些停在街道边和停车场的车子驾驶室玻璃上用于招揽那些来会所消费的嫖客。就这样上班，陆陆续续来了很多人，也走了一些人，之前的“小马”、唐静离开了。后来他女朋友黄佳3月底过来看他，他和黄佳二人就一起住在会所提供的106房间里，黄佳也留下来当接待，月薪也是2500元，提成也是20、50元。4月2日正式上班，王小银将唐静走后留下的电话卡给黄佳使用。但是黄佳不出去发卡片，都是他在帮她发。平时是王小银安排大家的工作。王小银安排他们接待人员平时除了发卡片、接待客人以外，还会安排接待人员轮流去前台旁边的小房间里面去看监控。会所的老板他只知道有“梅姐”（刘念梅），王小银平时负责会所的总体管理，另外王小银还要负责考勤，；会所还有一个负责前台收银的是张林，还要登记接待客人的情况；会所里面的“技师”主要负责给那些来消费的客人提供性服务，就是卖淫，和客人发生性关系。13.被告人黄佳的供述和辩解：她于2018年4月2日开始在大足区华帝王朝负一楼的蓝夜会所上班，是她男朋友黄威叫过去的。该会所是给客人提供性服务的。她在会所里面是服务员，平时负责联系客人来消费，还有接待来消费的客人。会所的老板是“梅姐”（刘念梅），“老王”（王小银）是会所的负责人员，会所前台收银的是张林，张林还会负责记录客人的消费情况、技师上钟情况、接待人员待客情况，彭小玲在会所里面主要就是管理“技师”的，会所接待人员就是她、黄威（他的代号是“小薇”）、“小马”、“老丁”、“小王”、“小张”6个人，会所还有一个“阿姨”负责会所煮饭和打扫卫生；剩余的就是会所的“技师”，“技师”流动性很大，因为技师的工资都是日结的，所以技师的具体数量她不是很清楚。会所平时是由王小银发工资，但因为她到会所不到一个月，所以就没有领到工资。根据前台记录情况，她4月份总共提成1620元。14.被告人昌健的供述和辩解：他于2018年3月28日和刘伟、小蒋、小张一起到大足区棠香街道华地王朝负一楼四季养生保健会所去上班。在会所里，其他人都称呼他为“丁建”或“老丁”，他负责接待工作。会所主要管理有王小银，先是王小银管理“小姐”，后来彭小玲来后由彭小玲管理“小姐”，收银员张林，发招嫖卡片的有小王、谭成、小马，小威和他女朋友小唐；还有“梅姐”和刘念梅老公，徐龍昇每天下午到会所来结算头一天的收入支出账目，徐龍昇与张林、老王三人在一起结算，会把小姐的提成结算给王小银，由王小银再结算给“小姐”；另外发卡人员的提成也是结算给王小银，再由王小银结算给发卡人员。会所“小姐”有时候有4、5个，有时候有6、7个。他自上班以来共提成2260元，但他还没领到工资和提成就被民警抓获了。15.被告人王治安的供述和辩解：2018年3月28日左右，他到大足区棠香街道华地王朝负一楼蓝夜养生会所去上班。刚开始来的时候只负责在店里开关门，大概做了一个星期左右，洗浴中心负责人王小银就叫他出去发“招嫖服务卡”并给他发了一张电话卡。他一般是不定时的走路到大足宏声广场附近发卡，看到路边有停着的小车后，他就会放一张卡片到小车挡风玻璃上。会所发卡片的人有他、“小马”、“小张”、“老丁”、“小薇”，发卡人员除了在外面发放卡片，在会所的时候还会接待客人、看会所监控。会所负责管理的人是王小银，王小银负责安排发卡人员以及考勤，还会召集大家开会。会所负责管理“小妹”的人是彭小玲；会所负责收银、记录的人是张林；会所还有一个只负责接待的“小唐”；会所还有负责给客人做卖淫服务的“小妹”，会所里还有一个打扫卫生和煮饭的“阿姨”。平时还有一个叫“梅姐”（刘念梅）的人和她老公经常来会所里面看，平时“梅姐”会给大家买一些吃的过来。会所里面是王小银给他发放工资的，2018年3月份，他在会所的工资是326元，提成150元，总共得了476元。他从4月2日到4月22日，总共提成1410元，4月的工资没有领到。16.被告人谭成的供述和辩解：他和彭小玲于2018年4月12日到的大足区“华帝王朝”负一楼那个休闲会所里面，“老王”（指王小银）给他安排工作就是平时在外面发放黄色招嫖卡片。另外王小银还安排他如果没有出去发放招嫖卡片就在大厅负责接待嫖娼客人，还安排他们等人轮流看监控。他每个月2500元钱的底薪和“提成”是由王小银结算的。会所里王小银和彭小玲负责管理工作，王小银负责管理在外面发放黄色招嫖卡片的人员，彭小玲负责在会所里面管理“技师”。他于2018年4月13日开始上的班，2018年4月22日被警察抓获，目前没有领到工资和“提成”。四、勘验、检查、扣押、辨认笔录1.勘验检查笔录证实大足区公安局于2018年4月22日23时40分至4月23日1时20分对位于重庆市大足区棠香街道的四季养生会所现场进行了勘验检查。2.搜查、扣押笔录证实大足区公安局搜查、扣押了相关涉案物品。3.辨认笔录、辨认现场笔录证实各被告人通过辨认照片，均能相互辨认出；被告人刘念梅、王小银、张林、黄佳、陈某某、胡洋于2018年5月15日辨认了华地王朝酒店负一楼四季养生会所（原蓝夜养生会所）的现场。五、电子证据1.对被告人刘念梅、陈道伦、胡洋、陈云、任长春、王小银、徐龙昇、薛秋燕所有的手机进行电子证据检查证实各被告人聊天、通话内容涉及对该会所的业务经营情况、人员分工及管理情况、日常联系情况、激励情况及组织、协助招嫖等相关信息。2.对被告人张林所有的Ｕ盘进行电子证据检查证实内容涉及其在该会所从事前台值班、卖香烟等收银工作3.对被告人彭小玲、黄高凤、黄威、黄佳、昌健、王治安、谭成所有的手机进行电子证据检查证实各被告人手机中均存有与自己工作相关的被告人的电话，微信内容也涉及相关日常管理工作。4.对郑某某、张某、陈某某、陶某某所有的手机进行电子证据检查证实郑某某手机中保存有刘念梅的电话，且通话多次。另几人的手机聊天记录中涉及联系嫖客、招募、管理、培训、工资结算等信息。上列证据，均经当庭质证，经本院审查认为，其取证程序合法，内容客观真实，与本案有关联，本院均予以采信本院认为，被告人刘念梅、陈道伦、胡洋、陈云、任长春、王小银以招募、雇佣、容留等手段，纠集多人从事卖淫活动，其行为构成组织卖淫罪，被告人彭小玲、昌建、徐龙昇、张林、黄威、黄佳、王治安、谭成、黄高凤、薛秋燕协助刘念梅等人组织卖淫，其行为已构成协助组织卖淫罪，公诉机关指控各被告人的主要犯罪事实清楚、证据确实、充分，指控罪名成立。各被告人系共同犯罪，被告人刘念梅、陈道伦、胡洋系股东，刘念梅在会所中具体负责，陈道伦对外协调关系。胡洋协调酒店关系，被告人任长春、王小银系所带团队的管理者，在组织卖淫的犯罪中起主要作用，系主犯。被告人陈云虽是股东，但并非发起者，亦未参与会所管理，可认定为从犯。对于从犯，可从轻处罚。被告人彭小玲招募卖淫女，协助王小银管理卖淫女，在协助组织卖淫的犯罪中起主要作用，系主犯，被告人徐龙昇、张林、薛秋燕、昌建、黄威、黄佳、王治安、谭成、黄高凤在刘念梅等人的卖淫组织中从事账目登记、管理、发放招嫖卡片、观看监控以防止警察临时检查，属协助组织卖淫的行为，起次要和辅助作用，属从犯，对于从犯可从轻处罚。被告人陈云主动投案，到案后如实供述自己的罪行，系自首，可减轻处罚，其余被告人到案后如实供述自己的犯罪事实，可从轻处罚。结合被告人陈云、黄高凤、薛秋燕的认罪态度、悔罪表现，本院认为可以对其实行社区矫正。对于各被告人及其辩护人提出的异议和辩护意见，本院综合评述如下：刘念梅提出是任长春多次联系她开班洗浴中心，组织卖淫女卖淫的问题。本院认为，刘念梅、任长春等人在组织卖淫中均积极主动，无论是谁联系谁，均不影响对其组织卖淫行为的认定。本院对其辩解意见不予采纳。对于各被告人的辩护人提出本案不应认定为情节严重的意见，本院认为，公诉机关只举示了从该会所查获的工号有32个，其举示的被告人供述中工号基本不重复的证据与卖淫女证言中工号有重复的情况相互矛盾，现有证据不能证明该会所的卖淫女已达十人以上，营业额达一百万元以上，不宜认定为情节严重，该辩护意见本院予以采纳。对于被告人任长春的辩护人认为任长春的行为应定性为协助组织卖淫而不是组织卖淫的意见，本院认为，任长春与刘念梅在开办卖淫场所时就进行过多次商议，任长春、王小银与会所股东刘念梅等人是合作关系而非协助关系。同时其是所带卖淫团队的管理者，有招募、管理卖淫女的行为，是组织卖淫活动中重要的一环，应定性组织卖淫行为，而不是协助卖淫行为。该辩护意见本院不予采纳。对于被告人陈道伦、王小银的辩护人提出二被告应认定为从犯的意见，经查，被告人陈道伦是该会所股东，对外协调关系，被告人王小银系所带卖淫女团队的管理者，在共同犯罪中起主要作用，不应认定为从犯，该辩护意见本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百五十八条第一款、第四款、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第六十四条、第五十二条、第五十三条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理组织、强迫、引诱、容留、介绍卖淫刑事案件适用法律若干问题的解释》第十三条第一款之规定，判决如下一、被告人刘念梅犯组织卖淫罪，判处有期徒刑六年六个月，并处罚金人民币四十万元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年4月26日起至2024年10月25日止。罚金限本判决书生效后十日内缴纳。）二、被告人任长春犯组织卖淫罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币三十五万元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年5月30日起至2024年5月29日止。罚金限本判决书生效后十日内缴纳。）三、被告人陈道伦犯组织卖淫罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币二十万元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年5月30日起至2023年11月29日止。罚金限本判决书生效后十日内缴纳。）四、被告人王小银犯组织卖淫罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币二十万元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年4月24日起至2023年4月23日止。罚金限本判决书生效后十日内缴纳。）五、被告人胡洋犯组织卖淫罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币二十万元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年5月24日起至2023年5月23日止。罚金限本判决书生效后十日内缴纳。）六、被告人陈云犯组织卖淫罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币二十万元；（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限本判决书生效后十日内缴纳。）七、被告人彭小玲犯协助组织卖淫罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币一万元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年4月24日起至2020年10月23日止。罚金限本判决书生效后十日内缴纳。）八、被告人昌建犯协助组织卖淫罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币五千元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年4月24日起至2019年6月23日止。罚金限本判决书生效后十日内缴纳。）九、被告人张林犯协助组织卖淫罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币五千元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年4月22日起至2019年6月21日止。罚金限本判决书生效后十日内缴纳。）十、被告人徐龙昇犯协助组织卖淫罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年4月26日起至2019年4月25日止。罚金限本判决书生效后十日内缴纳。）十一、被告人黄威犯协助组织卖淫罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年4月26日起至2019年4月25日止。罚金限本判决书生效后十日内缴纳。）十二、被告人黄佳犯协助组织卖淫罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年4月24日起至2019年4月23日止。罚金限本判决书生效后十日内缴纳。）十三、被告人谭成犯协助组织卖淫罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年4月22日起至2019年4月21日止。罚金限本判决书生效后十日内缴纳。）十四、被告人王治安犯协助组织卖淫罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年4月24日起至2019年4月23日止。罚金限本判决书生效后十日内缴纳。）十五、被告人黄高凤犯协助组织卖淫罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币四千元；（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限本判决书生效后十日内缴纳。）十六、被告人薛秋燕犯协助组织卖淫罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币四千元；（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限本判决书生效后十日内缴纳。）对被告人刘念梅的违法所得4.5万元；被告人陈云的违法所得4.5万元；被告人陈道伦的违法所得4.5万元；被告人胡洋的违法所得3.4万元；被告人任长春的违法所得28820元予以追缴并上交国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向重庆市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份审判长肖川审判员田勇审判员胡孝松人民陪审员钱斌人民陪审员陈中万人民陪审员李吉明人民陪审员欧邦禄二〇一九年四月十八日法官助理刘婷婷书记员谭书斌

坎某甲一审刑事判决书广西壮族自治区北海市海城区人民法院刑事判决书（2015）海刑初字第501号：广西壮族自治区北海市海城区人民检察院以北城检刑诉（2015）444号起诉书指控被告人李某甲犯故意毁坏财物罪向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。北海市海城区人民检察院指派检察员罗学新出庭支持公诉，被告人李某甲到庭参加了诉讼。现已审理终结广西壮族自治区北海市海城区人民检察院指控，2013年11月27日凌晨2时许，被告人李某甲与付瑞鸿乘坐的丰田牌小轿车在北海市海城区五中东里无法通行，付瑞鸿下车与停车在该路上正在装卸电机的郭方晖、张福韦、陈旺华、谢荣文、阮明乔（均已判决）发生争吵，后李某乙驾驶东方风行牌汽车移开让给李某甲、付瑞鸿乘坐的小车通过，郭方晖等人装卸完电机后回嘉悦大厦401房，李某乙则驾车去停车。凌晨2时32分，李某乙驾车经过五中东里与重庆路交界处时，被被告人李某甲捡砖头砸车并拉开副驾驶座的车门，李某乙急速将车往北京路方向驶去，被被告人李某甲纠集而来的何朝俊及莫兴荣等人捡砖头公然追砸车，李某乙驾车掉头回来时，又被李某甲、莫兴荣用砖头公然砸烂该车的前挡风玻璃（经估价损失价值570元），何朝俊等人捡石头跟着冲过去。在嘉悦大厦401房的郭方晖、张福韦、陈旺华、谢荣文、阮明乔见状便持铁水管、菜刀下楼追打何朝俊等人一伙，何朝俊在重庆路与创基路交界附近的重庆路路中间摔倒在地，被郭方晖、张福韦、陈旺华、谢荣文、阮明乔追上持铁水管共同殴打致死。莫兴先得知其弟莫兴荣等人被追打的情况后，驾驶小轿车与周波等人赶到重庆路，在重庆路与创基路交界路口附近看到有人躺倒，莫兴先与周波便下车持铁棒球棍冲进五中东里报复欲殴打郭方晖等人一伙，反被郭方晖、张福韦、陈旺华、谢荣文及陆续来到现场的朱飞、蔡阳、李康明、廖昌杰、文晓持铁水管、木棍、菜刀追打，莫兴先在打斗过程中被共同殴打致重伤。莫兴先的朋友吴庆坚等人驾驶宝马Ｘ1小轿车在对莫兴先施救过程中，被蔡阳、谢荣文、朱飞、廖昌杰等人追赶，蔡阳持铁水管砸烂该车后挡风玻璃（经估价损失价值34Ｏ0元）。经法医鉴定：何朝俊符合头面部受钝性暴力致重度颅脑损伤而死亡；莫兴先右手损伤为重伤，头部损伤及右腓骨骨折损伤为轻伤。被告人李某甲于2015年4月7日向北海市公安局自首，并退赔570元给被害人李某乙，该款暂存本院。上述事实，被告人李某甲在开庭审理过程中亦无异议，且有人口信息材料、刑事判决书、抓获经过、证人证言、被害人陈述、被告人供述、法医学尸体检验鉴定意见书、估价结论、鉴定结论通知书、现场勘查笔录、监控视频、照片等证据证实，足以认定本院认为，被告人李某甲故意毁坏他人财物，有其他严重情节，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十五条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以故意毁坏财物罪追究其刑事责任。公诉机关指控的罪名成立。被告人李某甲有自首情节，依照《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款、最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条，可以从轻处罚。被告人刘海涛因本案于2015年4月7日被刑事拘留，同年4月18日被取保候审，羁押一日折抵刑期一日，羁押11天应折抵刑期11天。根据被告人李某甲的犯罪事实、性质、情节以及对社会危害的程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十五条、第六十七条第一款、最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条之规定，判决如下被告人李某甲犯故意毁坏财物罪，判处有期徒刑六个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自从2015年12月30日起至2016年6月18日止）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区北海市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长冯志珍人民陪审员张铁勇人民陪审员曾祥兰二〇一六年三月七日书记员陈菊

袁正平非法种植毒品原植物一审刑事判决书安徽省怀远县人民法院刑事判决书（2017）皖0321刑初782号：怀远县人民检察院以怀检刑诉（2017）760号起诉书指控被告人袁正平犯非法种植毒品原植物罪，于2017年12月8日向本院提起公诉，本院依法适用简易程序，于2017年12月14日组成合议庭公开开庭审理了本案。怀远县人民检察院指派检察员吴某出庭支持公诉，被告人袁正平到庭参加诉讼。本案现已审理终结怀远县人民检察院指控：2016年秋季，被告人袁正平在怀远县白莲坡镇杨圩村自家菜园内播种罂粟籽。2017年3月10日，怀远县公安局白莲坡派出所民警巡逻时发现，袁正平家菜园内种植有大量疑似罂粟幼苗，并当场予以铲除，经清点，疑似罂粟幼苗共计530株。经中华人民共和国公安部鉴定，疑似毒品原植物罂粟幼苗检出罂粟特异性ＤＮＡ片段。公诉机关为指控上述事实，提供了被告人供述、书证、证人证言、鉴定意见等证据证实。起诉认为，被告人袁正平非法种植毒品原植物530株，其行为已构成非法种植毒品原植物罪。提请本院依法判处。被告人袁正平对公诉机关指控的事实、罪名及适用法律均不持异议。经审理查明：2016年秋季，被告人袁正平在怀远县白莲坡镇杨圩村自家菜园内播种罂粟籽。2017年3月10日，怀远县公安局白莲坡派出所民警巡逻时发现袁正平家菜园内种植有大量疑似罂粟幼苗，并当场予以铲除。经现场勘验清点，被告人袁正平种植的疑似罂粟幼苗共计530株。中华人民共和国公安部鉴定：疑似毒品原植物罂粟幼苗检出罂粟特异性ＤＮＡ片段。上述事实，被告人袁正平在开庭审理中亦无异议，且有证人杨某证言、勘验／检查笔录、勘查照片、现场方位示意图、证据保全清单、中华人民共和国公安部公物证鉴字［2017］1013号物证检验报告、户籍证明、到案经过等证据证实，足以认定本院认为：被告人袁正平非法种植毒品原植物罂粟530株，其行为已构成非法种植毒品原植物罪。公诉机关的指控成立。被告人袁正平归案后如实供述犯罪事实，系坦白，且非法种植的罂粟在收获前被全部铲除，降低了社会危害性，有法定和酌定从轻处罚情节。经社区影响评估，被告人袁正平具有缓刑适用条件。综合各量刑情节，本院决定对其从轻处罚并宣告缓刑。为维护社会管理秩序，打击毒品犯罪。依照《中华人民共和国刑法》第三百五十一条第一款第（一）项、第五十二条、第五十三条第一款、第二款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下被告人袁正平犯非法种植毒品原植物罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币2000元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于本判决生效后十日内缴纳，上缴国库。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省蚌埠市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份审判长章鸿雁审判员刘洋人民陪审员李武二〇一七年十二月十四日书记员刘晓龙

林某某包庇窝藏一审刑事判决书黑龙江省绥化市北林区人民法院刑事判决书（2016）黑1202刑初238号：绥化市北林区人民检察院以绥北检公诉刑诉【2016】205号起诉书指控被告人林某某犯窝藏罪，于2016年7月21日向本院提起公诉。本院受理后，经建议检察机关于2016年10月13日补充相关证据后，依法组成合议庭，于2016年12月1日公开开庭审理了本案。绥化市北林区人民检察院指派代理检察员张连生出庭支持公诉，被告人林某某到庭参加诉讼，现已审理终结绥化市北林区人民检察院起诉指控：2016年1月中旬，被告人林某某的朋友王超（另案处理）找到林某某，称其妻子与绥化市经济开发区六禾客运枢纽站的王经理关系不一般，让林某某帮忙盯着点王经理，如发现王超的妻子与王经理见面就告诉王超，并提供一张170号段的手机卡给林，又给林1000元钱让林租台车，林在望奎县“晓东租车行”租了一台黑ＭＫ8651尼桑轩逸轿车，后换上假车牌（黑Ｆ06786）。2016年1月28日上午，王超事先准备好黑色帽子、黑色口罩及一把长60厘米的砍刀放在林某某租赁的车上，在六禾客运枢纽站逗留两个小时未果。同年1月29日8时许，被告人林某某驾车拉着王超又来到客运站，在客运站大厅，王超持刀将客运站员工被害人董某某砍伤，林某某接应王超并把王超送到中直南三路教堂附近，王超作案后潜逃，林某某将作案用的车辆退还给“晓东租车行”并将帽子、口罩等物品扔掉。经法医鉴定：被害人董某某右上臂挫伤、左肘外伤、左尺骨鹰嘴骨折。系轻伤二级，十级残。2016年3月21日，被告人林某某被公安机关抓获。针对上述指控，公诉人当庭宣读出示了被告人的供述、证人证言等相关证据予以证实，认为被告人林某某明知他人实施犯罪而帮助其逃匿，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百一十条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以窝藏罪追究其刑事责任;被告人林某某系累犯，应根据《中华人民共和国刑法》第六十五条之规定处罚；被告人林某某能够如实供述自己罪行，应根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提请本院依法审判，并提交了相应证据。被告人林某某对公诉机关起诉指控的犯罪事实无异议，未作辩解。经审理查明，2016年1月中旬，被告人林某某的朋友王超（另案处理）找到林某某，称其妻子与绥化市经济开发区六禾客运枢纽站的王经理关系不正常，让林某某帮忙盯着点王经理，如发现王超的妻子与王经理见面就告诉王超，并提供一张170号段的手机卡给林，又给林1000元钱让林租台车，林在望奎县“晓东租车行”租了一台黑ＭＫ8651尼桑轩逸轿车，后换上假车牌（黑Ｆ06786）。2016年1月28日上午，王超事先准备好黑色帽子、黑色口罩及一把长60厘米的砍刀放在林某某租赁的车上，在六禾客运枢纽站逗留两个小时未发现王经理。次日8时许，被告人林某某驾车拉着王超又来到客运站，在客运站大厅，王超持刀将客运站员工被害人董某某砍伤，后林某某驾车将王超送到中直南三路教堂附近，王超作案后潜逃，林某某将作案用的车辆退还给“晓东租车行”并将帽子、口罩等物品扔掉。经法医鉴定：被害人董某某右上臂挫伤、左肘外伤、左尺骨鹰嘴骨折。系轻伤二级，十级残。上述事实，有公诉机关提交并经法庭举证、质证的下列证据予以证实：1、书证有接受刑事案件登记表、到案经过，可证实案件的由来和被告人林某某被公安机关抓获的经过。2、被告人林某某的户籍证明，可证实其已达到负刑事责任的年龄。3、汽车租赁合同，可证实范某某在晓东租车行租赁汽车的事实。4、通话记录，可证实2016年1月27日被告人林某某与范某某通话的事实。5、刑事判决书，可证实被告人林某某因犯绑架罪被哈尔滨市南岗区人民法院判处有期徒刑四年；因犯寻衅滋事罪被绥化市北林区人民法院判处有期徒刑二年零十个月；因犯寻衅滋事罪被绥化市北林区人民法院判处有期徒刑一年零二个月。6、证人冯某某的证言，可证实范某某和一个男的来晓东租车行租车的事实。7、证人范某某的证言，可证实林某某称自己的车没有年检，借用范某某的驾驶证，让范某某帮助租车。8、被害人董某某的陈述，可证实2016年01月29日被害人董某某在其单位被一名穿深色棉服带黑色口罩的男子砍伤。9、被告人林某某的供述在卷，可证实2016年1月29日早晨其开车拉着王超到六禾客运枢纽站，王超持刀将被害人董某某砍伤后，又驾车将王超送回南三路教堂，并帮助王超把他们作案用的帽子口罩丢弃。10、法医学鉴定意见书，可证实被害人董某某的伤为轻伤二级，伤残十级。11、辨认笔录，可证实范某某辨认2016年1月27日和其到望奎晓东租车行租车的人是编号6号。以上证据系依法定程序收集，经法庭调查核实，庭审质证，真实合法，法庭予以采信本院认为，被告人林某某明知他人实施犯罪而帮助其逃匿，其行为侵犯了司法机关对罪犯的刑事追诉和刑罚执行活动，已构成窝藏罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，应予支持。被告人林某某系累犯，应从重处罚。鉴于被告人林某某能够如实供述自己罪行，可依法从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百一十条第一款、第六十五条、第六十七条第三款之规定，判决如下被告人林某某犯窝藏罪，判处有期徒刑一年。（刑期自本判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日抵刑期一日，即自2016年3月21日起至2017年3月20日止。）如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向绥化市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份审判长崔有为代理审判员张波人民陪审员万春丽二〇一六年十二月十二日书记员王珂丽

陈代松非法捕捞水产品罪一审刑事判决书四川省中江县人民法院刑事附带民事判决书（2019）川0623刑初370号：四川省中江县人民检察院以江检刑检刑诉〔2019〕97号起诉书指控被告陈代松犯非法捕捞水产品罪，于2019年11月8日向本院提起公诉。同日，公益诉讼起诉人四川省中江县人民检察院以江检民公［2019］51062300003号起诉书向本院提起附带民事公益诉讼。本院于当日立案，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭合并进行了审理。四川省中江县人民检察院指派检察员邓绍勇出庭支持公诉，被告人陈代松及其指定辩护人暨委托代理人周建军到庭参加诉讼。现已审理终结四川省中江县人民检察院起诉指控:2019年6月3日下午，被告人陈代松在禁渔期内，携带锂电池、逆变器等工具，通过逆变器产生强大电压、电流方式在中江县会龙河（中江县积金镇田丰村）河段电击捕捞水产品，经中江县价格认证中心出具价格认定结论书：现场查获水产品价值人民币68元。中江县农业农村局专家意见：被告人陈代松电击捕捞水产品的作案方法属于在禁渔期内使用禁用的捕捞方法捕捞水产品。另查明:2019年春季禁渔时间为2019年3月1日至2019年6月30日，案发时间为禁渔期内。为支持公诉，公诉机关提供了物证、书证、证人证言、被告人的供述与辩解、现场勘验笔录、鉴定意见等证据材料，认为被告人陈代松违反保护水产资源法规，在禁渔期、禁渔区内使用禁用的工具、方法捕捞水产品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法捕捞水产品罪追究其刑事责任。被告人陈代松到案后如实供述自己的犯罪事实，是坦白，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条之规定，可以从轻处罚；根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条第一款之规定，提起公诉，请依法判处。建议判处被告人陈代松有期徒刑七至八个月，缓刑一年至一年三个月。公益诉讼起诉人四川省中江县人民检察院以被告人陈代松在禁渔期、禁渔区内使用禁用工具、方法捕捞水产品，严重破坏渔业资源，严重破坏会龙河生态环境，严重损害社会公共利益为由，请求判令：1.被告陈代松按照中江县农业农村局出具的《关于陈代松非法捕捞水产品案资源修复意见》向会龙河投放（正规水产苗种繁育场生产）规格2寸以上的四大家鱼类的种鱼1万尾；2.被告陈代松在市级媒体公开向社会公众赔礼道歉。被告人陈代松对公诉机关指控的犯罪事实、罪名无异议，当庭自愿认罪，对附带民事公益诉讼的请求无异议，表示愿意按资源修复意见向会龙河投放鱼种。被告人陈代松的指定辩护人对公诉机关指控的犯罪事实和罪名不持异议，提出被告人陈代松具有坦白、认罪认罚情节，系初犯、偶犯，愿意对受损的生态环境进行修复。请求人民法院对被告人陈代松从轻处罚。经审理查明：2019年6月3日，被告人陈代松携带锂电池、逆变器等电击捕鱼工具，于禁渔期、禁渔区内，在中江县会龙河（中江县积金镇田丰村）河段电击捕捞水产品，民警接警后赶到被告人陈代松捕鱼现场，现场将被告人挡获，并扣押了作案工具自制电鱼竿1根、电鱼线1根、锂电池1个、逆变器1个、乳白色塑料桶2个，同时查获了非法捕捞的鲫鱼11尾（重0.2千克）、鲤鱼4尾（重2.42千克）、杂鱼11尾（重0.32千克）。所查获的活鱼已放生，死鱼已作无害化处理。经中江县价格认证中心认定，陈代松所捕获的水产品价值为68元人民币；经国网四川省电力公司德阳供电公司检测，陈代松所使用的电击捕鱼装置的输出最高电压为654伏，电流有效值为1.3安培。经中江县农业农村局组织专家论证，论证意见认为：陈代松非法捕捞水产品案当事人的作案方法主要是通过锂电池与逆变器组成的电源，对外瞬时输出峰值电压约为654伏的高电压、对外瞬时输出电流有效值为1.3安培的电流进行电捕鱼，属于在禁渔期内使用禁用的捕捞方法捕捞水产品。禁渔期使用电捕鱼方法将导致河中鱼类直接死亡或者正常生理机能受到严重损伤、受精卵失去活性、鱼类种群无法正常繁殖繁衍，严重破坏渔业资源。经综合评估，导致天然水域鱼类损失1万余尾。经中江县农业农村局组织专家对陈代松非法捕捞水产品渔业资源修复进行了论证，论证意见认为：建议非法捕捞人员在会龙河投放四大家鱼类的鱼种1万尾，规格2寸以上。为确保投放苗种的质量，鱼种须为正规水产苗种繁育场生产。另查明：1.被告人陈代松尚未对造成的生态破坏进行修复。2.被告人陈代松归案后对非法捕捞水产品的犯罪事实作了如实供述。上述事实，有经庭审举证、质证、认证、本院确认的公安机关受案登记表、立案决定书、取保候审决定书、归案情况说明、被告人陈代松的供述与辩解、证人证言、辨认笔录、现场辨认笔录、现场辨认照片、辨认说明、扣押清单、扣押照片、《中江县农业农村局关于陈代松涉嫌非法捕捞水产品案所涉捕捞鱼类的种类及数量认定意见》、所涉捕捞鱼类的处置情况说明、电击捕鱼装置实验报告、《中江县农业农村局关于陈代松涉嫌非法捕捞水产品案作案方法及产生危害专家论证意见》、《中江县农业农村局关于陈代松涉嫌非法捕捞水产品案资源修复意见》、中江县价格认定中心江价认［2019］33号价格认定结论书、江委办［2019］8号文件、中江县会龙河情况简介、《农业部关于调整长江流域禁渔期制度的通告》、《四川省农业农村厅关于加强2019年全省禁渔管理工作的通知》、《德阳市农业农村局关于加强2019年全市禁鱼管理工作的通知》、《中江县人民政府关于天然水域春季禁渔的通告》、中江县2019年春季禁渔宣传资料、户籍证明等证据证实本院认为，生态环境保护是全社会的责任，功在当代，利在千秋。生态环境破坏者不仅要承担破坏环境的刑事责任，还要承担对被破坏生态环境的修复责任，最大程度恢复被破坏的生态环境。被告人陈代松违反国家保护水产资源法律法规，在禁渔区、禁渔期内使用禁用的电击方法捕捞水产品，情节严重，构成非法捕捞水产品罪。公诉机关指控被告人陈代松犯非法捕捞水产品罪，事实清楚、证据确实、充分，本院予以支持。被告人陈代松归案后如实供述犯罪事实，当庭自愿认罪，是坦白，对其可以从轻处罚。被告人陈代松愿意积极履行附带民事公益诉讼起诉人的诉讼请求，对渔业资源进行修复，对其可以酌情从轻处罚。被告人陈代松的指定辩护人提出的“被告人陈代松具有坦白、认罪认罚情节，系初犯、偶犯，愿意对受损的生态环境进行修复”的辩护意见与本院查明的事实相符，本院予以采纳。被告人陈代松非法捕捞水产品的行为破坏了中江县会龙河渔业水生生态环境，侵犯了社会公共利益，依法应当承担对生态环境进行修复、恢复原状的民事赔偿责任，中江县人民检察院代表国家提起附带民事公益诉讼，要求被告人陈代松承担生态环境修复责任的诉讼请求及诉请判决被告人在市级媒体公开向社会公众赔理道歉的诉讼请求,符合法律规定，本院依法予以支持。根据被告人陈代松的犯罪事实、性质、社会危害性、人身危险性、认罪、悔罪态度等具体情节对其予以量刑。综合全案，决定对被告人陈代松从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。被告人陈代松应当严格按照《中江县农业农村局关于陈代松涉嫌非法捕捞水产品案资源修复意见》投放鱼种，尽量修复生态环境。扣押在案的作案工具依法予以没收。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十条、第四十五条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款，《中华人民共和国环境保护法》第六十四条，《中华人民共和国侵权责任法》第四条、第八条、第十五条第（五）项、第（七）项，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条第二款，《最高人民法院、最高人民检察院〈关于检察公益诉讼案件适用法律若干问题的解释〉》第二十条，《最高人民法院关于审理生态环境损害赔偿案件的若干规定（试行）》第十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条第一款、第一百五十七条、第一百六十三条之规定，判决如下一、被告人陈代松犯非法捕捞水产品罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）二、扣押在案的作案工具自制电鱼竿1根、电鱼线1根、锂电池1个、逆变器1个、乳白色塑料桶2个依法予以没收，由扣押机关中江县公安局于本判决生效之次日起十日内依法处理。三、责令被告人陈代松于本判决生效后三十日内在电击捕鱼水域中江县会龙河内投放1万尾规格2寸以上鱼种，由中江县人民检察院督促执行。四、责令被告人陈代松于本判决生效后三十日内就破坏生态环境的行为在德阳市晚报上公开向社会公众赔礼道歉。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省德阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份审判长叶润刚人民陪审员田启余人民陪审员罗运康二〇一九年十一月二十六日书记员曹俊

张培林一审刑事判决书河南省西华县人民法院刑事判决书（2017）豫1622刑初184号：自诉人王合停控被告人张培林犯拒不执行判决、裁定罪，于2017年4月25日向本院提起自诉，本院受理后，依法组成合议庭,公开开庭审理了本案，自诉人委托代理人王潇艳、被告人张培林王建新均到庭参加诉讼。现已审理终结自诉人王合停诉称：自诉人与被告人张培林建设工程施工合同纠纷一案，西华县人民法院于2013年12月16日作出（2012）西民初字第1372号民事判决书，判决书生效后被告人张培林拒不履行判决书所确定的义务。自诉人申请法院强制执行后被告人张培林仍不履行判决书确定的义务，现请求追究被告人张培林的刑事责任。自诉人向本院提交了相关证据，认为被告人张培林的行为已构成拒不执行判决、裁定罪，请求法院依法惩处。被告人张培林对自诉人控诉的罪名及犯罪事实均无异议，请求法庭从轻处罚。经庭审查明：自诉人王合停与被告人张培林建设工程施工合同纠纷一案，经西华县人民法院审理，西华县人民法院于2013年12月16日作出（2012）西民初字第1372号民事判决书，判决书生效后被告人张培林未履行判决书确定的义务。自诉人于2014年3月31日向本院申请强制执行，在执行过程中西华县人民法院向被告人张培林送达了执行通知书、报告财产令，依法将被告人纳入失信人名单，被告人张培林仍未履行判决书确定的义务。2017年4月25日自诉人通过法院向西华县公安局提出控告，要求追究被告人王建新的刑事责任，西华县公安局经初查认为证据不足，未予立案。本案在审理过程中，2017年8月8日，被告人张培林已按照判决书确定的义务履行完毕并取得了自诉人的谅解。上述事实，被告人张培林在庭审中亦无异议，且有西华县人民法院（2012）西民初字第1372号民事判决书，西华县人民法院（2014）西执第103号执行通知书，财产报告令、财产查询反馈汇总表，案件款收据，结案证明及谅解书等证据，足以认定本院认为，被告人张培林有能力履行而拒不履行法院生效的法律文书，且拒绝报告财产，法院对其采取强制措施后仍未履行判决书所确定的义务，情节严重，其行为已构成拒不执行判决、裁定罪。自诉人指控的罪名成立，本院予以支持。被告人张培林如实供述自己的犯罪事实，且已按判决书所确定的义务履行完毕并取得了自诉人的谅解，可对其从轻处罚。根据被告人的犯罪事实、性质、情节及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百一十三条第一款、第五十二条、第五十三条及《最高人民法院关于审理拒不执行判决、裁定刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条、第六条之规定，判决如下被告人张培林犯拒不执行判决、裁定罪，判处罚金3000元，于判决生效后十日内缴纳。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省周口市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份副本两份审判长王俊武审判员蔡全杰审判员郭永刚二〇一七年八月九日书记员王永豪

母彦彬犯抢夺罪一审刑事判决书四川省广元市利州区人民法院刑事判决书（2017）川0802刑初4号：广元市利州区人民检察院以广利检公刑诉﹝2016﹞535号起诉书指控被告人母彦彬犯抢夺罪，于2017年1月10日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。广元市利州区人民检察院指派代理检察员陈波出庭支持公诉，被告人母彦彬及其辩护人马苑乔均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结经审理查明，1、2016年2月25日凌晨零时许，被告人母彦彬窜至广元市利州区南河街道办事处知恩巷，趁路经巷处的被害人何某甲不备，从背后抢走其随身携带的挎包，包内有人民币4200元及银行卡、身份证等物品，所得赃款被其挥霍。2、2016年4月13日22时许，被告人母彦彬窜至广元市利州区南河街道办事处感恩巷，趁路经此巷的被害人常某甲不备从背后抢走其随身的手提包，包内有人民币1600元及其他物品，所得赃款被其挥霍。3、2016年5月12日22时许，被告人母彦彬窜至广元市利州区南河街道办事处向阳巷，趁路经此巷的被害人张某甲不备，从背后抢走其随身携带的挎包，包内有人民币220元、项链一根（价值人民币260元），所得赃款被其挥霍，破案后追回被抢项链发还给被害人。4、2016年6月23日22时许，被告人母彦彬窜至广元市利州区南河街道办事处自强巷，趁路经此巷的被害人吴某甲不备，从背后抢走其随身携带的手提包，包内有人民币1200元、白色三星手机一部（价值人民币390元），银行卡和身份证等物品，所得赃款被其挥霍，破案后追回被抢手机发还给被害人。上述事实，被告人母彦彬在庭审中亦无异议，且有经庭审举证并经质证的项链、手机等物证；被告人户籍信息、到案经过、扣押、发还物品清单、刑事判决书、刑满释放证明书等书证；被害人何某甲、常某甲、张某甲、吴某甲等的陈述；被告人母彦彬的供述与辩解；鉴定意见；现场勘验、检查、辩认笔录等证据予以证实，足以认定。关于被告人辩护人提交的被告人母彦彬的表现良好证明，与本案查明的事实不符，故不予采信；关于被告人母彦彬的出生情况证明，与本案无关联，不予采信本院认为，被告人母彦彬趁他人不备，多次抢夺他人财物，数额较大，其行为已构成抢夺罪。公诉机关指控事实清楚、罪名成立，本院予以支持。关于辩护人“被告人母彦彬抢夺数额不大，作案时未带器械，社会危害性不大，其家庭情况特殊，因为从小被亲生父母抛弃，未受到良好的教育，可从轻处罚”的辩护意见，被告人母彦彬身世及家庭情况不是其犯罪的理由，其趁夜深之际，在居民居住密集的区域内，对单独行走的女性实施抢夺行为，其社会危害性较大，故此意见及理由不成立，本院不予采纳；关于辩护人“被告人母彦彬认罪态度好，可从轻处罚”的辩护意见，被告人母彦彬归案后直至庭审均能如实供述自己的犯罪事实，系坦白，依法可从轻处罚，故此意见成立，本院予以采纳。被告人母彦彬在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚；被告人母彦彬多次实施抢夺，主观恶性较深，可酌定从重处罚；被告人母彦彬具有坦白情节，依法可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十七条第一款，第六十七条第三款，第六十五条第一款，第六十四条的规定，判决如下一、被告人母彦彬犯抢夺罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币3000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行之日前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，即自2016年8月5日起至2018年5月4日止；罚金限在判决生效后一月内缴纳，逾期不缴纳，强制缴纳。）二、令被告人母彦彬退赔赃款人民币7220元，发还于被害人何某甲4200元、常某甲1600元、张某甲220元、吴某甲1200元。如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省广元市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份审判长王敏人民陪审员张明华人民陪审员卢学晖二〇一七年二月二十三日书记员谭巧洪

刘兴荣故意伤害罪一审刑事判决书济南高新技术产业开发区人民法院刑事判决书（2016）鲁0191刑初63号：济南市高新技术产业开发区人民检察院以济高新检公刑诉［2016］58号起诉书指控被告人刘兴荣犯故意伤害罪一案，于2016年8月2日向本院提起公诉，本院于当日立案后，依法组成合议庭，于2016年8月25日公开开庭进行了审理。济南市高新技术产业开发区人民检察院指派检察员吴雷、代理检察员陈恩阳出庭支持公诉，被告人刘兴荣及其辩护人刘庆代、张丹（实习）均到庭参加诉讼。现已审理终结济南市高新技术产业开发区人民检察院指控，2016年4月6日21时许，在济南市高新技术产业开发区巨野河办事处赵家鹊山村64号刘兴荣家门口，被告人刘兴荣与被害人孙某财因琐事发生冲突，刘兴荣在其家房顶上向孙某财扔砖头和瓦片，致使孙某财右眶部损伤，构成轻伤一级；右顶骨骨折，构成轻伤二级。案发后，被告人刘兴荣随即拨打电话报警，亦明知他人报警而在现场等待。公诉机关就起诉指控的上述事实向法庭出证人证言、被害人陈述、被告人供述及辩解、鉴定意见、勘验检查笔录等证据。公诉机关认为，被告人刘兴荣的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，构成故意伤害罪。提请本院依法惩处。对于公诉机关指控的犯罪事实和罪名被告人刘兴荣未提出辩解和异议，未提供新的证据。被告人刘兴荣的辩护人提出：被害人孙某财所受伤害不排除被害人自己或其家人所为，不能肯定被告人刘兴荣就是加害者，不应判决其有罪。被告人刘兴荣的辩护人就上述辩护意见未向法庭提交新的证据；其辩护人提交了济南高新技术产业开发区巨野河街道赵家鹊山村民委员会出具双方邻里纠纷的证明材料3份。经法庭审理查明：被告人刘兴荣与被害人孙某财两家因邻里纠纷存在多年矛盾。2016年4月6日21时许，在济南市高新技术产业开发区巨野河办事处赵家鹊山村64号被告人刘兴荣家门前，被害人孙某财找被告人刘兴荣理论刘兴荣拔孙某财家门前小树的事情。被害人孙某财敲被告人刘兴荣家的大门，刘兴荣不开门，两人发生争吵。被告人刘兴荣爬上其家车库房顶，双方冲突加剧，被告人刘兴荣在房顶上向被害人孙某财扔砖头和瓦片。经法医鉴定，被害人孙某财右眶部损伤，构成轻伤一级；右顶骨骨折，构成轻伤二级。孙某财被打伤后，其儿子孙传宝随即拨打电话报警，被告人刘兴荣在现场等待处理，如实供述自己的犯罪行为。审理过程中，被害人孙某财表示不提起刑事附带民事诉讼，要求依法严惩被告人刘兴荣。上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：1、被害人孙某财陈述证明：2016年4月6日21点左右，其去找邻居刘兴荣，敲门说：“是我，我来问问你为什么拔我家的小树？”然后其和刘兴荣隔着大门就争吵了起来，刘兴荣从他家院子上了车库顶上和其对骂，朝其砸砖头。其站在刘兴荣家大门东侧拿砖头砸他家的大门，刘兴荣不停地用砖头砸其，有一块砖头砸到其的头顶上，后来其晕倒的事实。2、证人孙传宝（系被害人孙某财儿子）证言证明：2016年4月6日21点左右，其父亲孙某财去找刘兴荣理论其家门前小树的事情，刘兴荣一开始不开门，其父亲就加大力气敲门，随后其听见双方骂了起来。其和妻子王春霞出门，看到刘兴荣在车库顶上朝着其父亲砸砖头，还朝着其砸砖头，后来砸到其父亲的头部，其父亲慢慢蹲在了刘兴荣家大门口然后半仰着倒下了，至今被告人刘兴荣未陪偿被害人孙某财。3、证人常德玉证言证明：2016年4月6日21点左右，其在家听见外面有吵闹的声音，其就和爱人孙传军出门看看，到了事发地点看到孙某财满脸是血的倒在刘兴荣家大门口，刘兴荣还在他家车库顶上往下砸砖头和瓦片。其想去看看孙某财，刘兴荣还是不停的往下砸，其中一块砖头砸到了其的右眼上。4、证人王春霞、王希豪、孙传君的证言与上述被害人陈述及证人证言证明的事实相一致。5、济南市公安局刑事科学技术研究所《法医学人体损伤程度鉴定书》（（济）公（刑）鉴（伤）字［2016］139号）证明：孙某财顶骨骨折，依据《人体损伤程度鉴定标准》第5.1.4.ｄ（颅骨骨折）之规定，属轻伤二级；右眶部损伤，依据《人体损伤程度鉴定标准》第5.2.3.ｇ（两处以上不同眶壁骨折）之规定，属轻伤一级。6、济南市公安局高新技术产业开发区分局《现场勘验检查工作记录》证明：案发现场位于济南高新技术产业开发区巨野河办事处赵家鹊山村64号门口。7、济南市公安局高新技术产业开发区分局《发、破案经过》、《抓获经过》证明：孙传宝打电话报警，被告人刘兴荣明知孙传宝报案而在现场等候，公安机关询问时如实供述罪行，对其于2016年4月6日21时许在济南市高新区巨野河办事处赵家鹊山村64号车库上用砖头和瓦片砸伤孙某财的犯罪事实供认不讳。8、被告人刘兴荣供述的作案时间、手段、经过等情节与上述证据均相吻合本院认为，被告人刘兴荣故意伤害他人身体，致人两处轻伤，其行为构成故意伤害罪。公诉机关指控刘兴荣故意伤害的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。被告人刘兴荣明知他人报警仍在现场等候，且如实供述自己的犯罪事实，视为自首，依法可以从轻处罚；被告人刘兴荣归案后认罪态度较好，依法可以酌情从轻处罚。被告人刘兴荣未陪偿被害人的经济损失，未取得谅解，本院依法处罚。被告人归案后及庭审时均认罪，其辩护人提出不应判决其有罪但并未提供相关证据，对被告人刘兴荣辩护人的辩护意见不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四、第六十七条之规定，判决如下被告人刘兴荣犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月（刑期从判决执行之日起计算。判决以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即2016年5月23日起至2017年月11月22日止）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，向本院或者直接向山东省济南市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份审判长崔红人民陪审员赵殿臣人民陪审员高立波二〇一六年九月二十六日书记员郭蕊

叶军、肖遥、吴光金、吴昌松犯聚众斗殴罪一审刑事判决书贵州省施秉县人民法院刑事判决书（2017）黔2623刑初1号：施秉县人民检察院以施检公诉刑诉字［2016］110号起诉书指控被告人叶军、肖遥、吴光金、吴昌松犯聚众斗殴罪，于2017年1月3日向本院提起公诉，本院依法适用普通程序组成合议庭，公开开庭进行了审理。施秉县人民检察院指派检察员舒燕平出庭支持公诉，被告人叶军、肖遥、吴光金、吴昌松，以及被告人吴昌松的辩护人田再建到庭参加诉讼。现已审理终结经审理查明，2016年5月27日晚上8时许，被告人叶军、肖遥应王健勇之邀，与曹海洋、赵波、吴明等十余人在施秉县皇家国际ＫＴＶ酒吧Ｖ9包房内给王健勇过生日、喝酒唱歌。同日9时许，该酒吧股东杨勇也邀请被告人吴光金与田应昌（另案处理）、王德其、吴寿勇到该酒吧222包房喝酒唱歌。因临时需要调整包房，被告人吴光金便对杨勇产生不满，在酒吧过道上，被告人吴光金就对杨勇说，你请不起客，我们就自己出钱，双方为出钱请客的问题发生争执。被告人叶军听到外面吵闹，就出来询问，被告人吴光金说不管你的事。因双方都喝了许多酒说话声音大，被告人叶军所在包房内的人以为叶军与人发生冲突，一伙人跑出来对被告人吴光金及田应昌、杨勇进行殴打并将三人打伤。后被告人叶军、肖遥等人被赵波、曹海洋拉开，被告人吴光金被吴胜勇等人拉到楼下离开。被告人吴光金受伤后来到安琴家电后面的小巷子里，就打电话叫其大哥吴光斌等人来街上。大约二十分钟后，其大哥吴光斌与其弟吴光银等一伙人开着面包车来到小巷子里找到被告人吴光金，见其头部受伤出血，又喝酒醉了，就劝其回家，被告人吴光金非要回去找酒吧老板杨勇和叶军等人理论。于是一伙人就步行走到皇家国际ＫＴＶ酒吧楼下。同时，被告人吴昌松得知其二叔（吴光金）在施秉街上被人打伤，也带了四把刀，并叫了当天晚上在一起吃饭的石国俊（另案处理）、吴勇、吴政德骑二辆摩托车来到皇家国际ＫＴＶ楼下，被告人吴昌松将四把刀放在人行道上的一辆三轮车上。当晚10时30分左右，被告人叶军、肖遥得知被告人吴光金在召集平宁的人后，也在阳光水岸小区邀约了十余人分乘两辆车来到街心花园福乐多超市门口。下车后，被告人叶军、肖遥两人持刀带着十余人往皇家国际ＫＴＶ酒吧走去。被告人吴光金等人见被告人叶军、肖遥持刀过来，于是便在路旁三轮车上拿被告人吴昌松带来的刀迎了上去，在集贸市场至皇家国际ＫＴＶ酒吧楼下的公路上，两伙人相遇发生了械斗。打斗中，被告人叶军的嘴巴被砍伤，被告人肖遥的右手小指被砍伤，被告人吴光金的头部、鼻子和手被砍伤，田应昌的右手手背、左侧腹部被砍伤。经施秉县公安局司法鉴定中心鉴定：叶军的损伤为轻伤一级；肖遥的损伤为轻微伤；田应昌、杨勇的损伤为轻微伤。经贵阳医学院第二附属医院法医司法鉴定所鉴定：吴光金的损伤评定为轻伤二级。另查明，被告人肖遥在取保候审期间，于2016年11月20日晚，在施秉县城关镇泊澜主题酒店8305房间，容留陈红羽、金文均吸食冰毒，当晚被施秉县公安民警查获。上述事实，被告人叶军、肖遥、吴光金、吴昌松在开庭审理过程中亦无异议，且有公安处警经过、受案登记表、立案决定书，四被告人的供述与辩解，证人王某均、蒋某庆、吴某明、廖某花、杨某、吴某菲、何某涛、龙某花、杨某洪、白某涛、廖某、曹海某洋、颜某平、赵某、王某波、吴某、梁某军、王某勇、杨某子、王某平、周某林、石某俊、吴某银、吴某、吴某勇、吴某德、王某其、吴某德、吴某斌、龙某保的证言，被害人田应某昌、杨某的陈述，物证刀具六把，被告人叶军、肖遥、吴光金、吴昌松的户籍证明，凯里中心医院、黔东南州人民医院病历，施秉县公安局施公法行罚决字［2016］171、172、173、174号行政处罚决定书，施公（禁）强戒决字［2010］第4号，施秉县人民法院（2011）施刑初字第36号、（2012）施刑初字第1、13号刑事判决书，（2012）施刑初字第73号刑事附带民事判决书，麻江县人民法院（2014）麻刑初字第81号刑事判决书，视频监控光盘、视频截图，现场勘验检查笔录、现场图及照片，黔东南州公安局司法鉴定中心（黔东南）公（司）鉴（法物）字［2016］224号物证鉴定书，施秉县公安局司法鉴定中心（施）公（司）鉴（伤）字［2016］41、45、46、55、80号法医学活体检验鉴定书，贵医二附院司法鉴定所［2016］临床鉴字第290号鉴定意见书，公安关于被告人叶军、肖遥被抓获经过的情况说明，关于被告人吴光金、吴昌松接到公安电话通知主动到案的情况说明；泊澜主题酒店开房证明，尿液检测照片，毒品称量笔录及照片，扣押物品清单及照片，（黔东南）公（司）鉴（毒）字［2016］286号毒品检验鉴定书，被告人肖遥容留他人吸毒的现场勘验检查工作记录及现场照片，证人陈红羽、金文均的证言等证据在案，足以认定本院认为，被告人叶军、肖遥、吴光金、吴昌松公然藐视国家法律，争强好胜，纠集众人成帮结伙地在公共场所持械互相进行斗殴，造成多人受伤，严重破坏社会秩序的行为，已构成聚众斗殴罪。公诉机关指控被告人叶军、肖遥、吴光金、吴昌松犯聚众斗殴罪的事实清楚，证据确实充分，罪名成立，本院予以支持。根据我国刑法第二百九十二条的规定：多次聚众斗殴；聚众斗殴人数多、规模大，社会影响恶劣的；在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；持械聚众斗殴的。对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑。因此，对四被告人的犯罪行为应当在有期徒刑三年以上十年以下量刑。在共同犯罪过程中，被告人叶军、肖遥、吴光金均系本次斗殴的主要组织者和积极参与者，系本案主犯，应按其参与和组织的全部犯罪处罚。被告人吴昌松提供多把管制刀具并积极参加，在共同犯罪中起次要和辅助作用，是本案从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚。被告人叶军、肖遥、吴光金被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，依法应当从重处罚。被告人吴光金、吴昌松接公安机关电话通知主动到案，如实供自己的犯罪事实，是自首，依法可从轻或减轻处罚。被告人叶军、肖遥归案后，能如实供自己的罪行，是坦白，依法可以从轻处罚。庭审中，四被告人均能自愿认罪，对自己的犯罪行为均有较大的悔意，相互请求谅解，并达成刑事和解协议，具有酌定从轻处罚情节。被告人肖遥在取保候审期间容留他人吸食毒品，具有酌定从重处罚情节。公诉机关提出上述量刑情节的公诉意见，符合本案查明的事实和法律规定，本院予以采信。被告人吴昌松的辩护人提出被告人吴昌松系共同犯罪中的从犯，系自首，依法具有从轻、减轻处罚情节的辩护意见，符合本案查明的事实和法律规定，本院予以采信。但其提出被告人吴昌松整个打架过程都没有参与，情节轻微，应对其适用缓刑的辩护意见。经查，被告人吴昌松当晚接到电话得知其二叔吴光金被人打伤后，主动纠集另外三人骑摩托车赶到打架现场，并携带四把管制刀具；在械斗过程中，被告人吴昌松在公安笔录中供述，自己也得拿刀一起参与械斗。其主观犯意明显，客观上也积极实施了聚众斗殴的暴力犯罪行为不属于情节轻微，也不符合缓刑的适用条件，故其适用缓刑的辩护理由不能成立，本院不予采信。为维护社会秩序的稳定，打击暴力违法犯罪。综合本案四被告人的犯罪事实、犯罪性质、情节和对社会的危害程度，根据《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十五条、第六十七条第一款和第三款、第六十一条之规定，判决如下一、被告人叶军犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2016年11月18日至2019年11月17日）。二、被告人肖遥犯聚众斗殴罪，判处有期限徒刑三年。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2016年11月21日至2019年10月5日）。三、被告人吴光金犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年十个月。（刑期从判决确定之日起计算）。四、被告人吴昌松犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑十个月。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2016年6月20日至2017年4月19日）。五、作案工具刀具六把依法予以没收。如不服本判决，可在收到判决书的第二天起十日内，通过本院或直接向贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份审判长吴青松审判员李丽人民陪审员潘胜荣二〇一七年三月二十八日书记员江绍杰（代）

马学义、马奴马麻尼聚众斗殴罪一审刑事判决书福建省连江县人民法院刑事判决书（2016）闽0122刑初264号：连江县人民检察院以连检公刑诉（2016）265号起诉书指控被告人马学义、马奴马麻尼犯聚众斗殴罪，于2016年8月12日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。连江县人民检察院指派检察员周虹出庭支持公诉，二被告人及其辩护人均到庭参加诉讼。诉讼中，因补充证据，本案予以延期审理一次。现已审理终结连江县人民检察院指控：2013年3月31日凌晨，同案犯马占俊（已判决）在连江县凤城镇凤朝酒吧与酒吧管理人员协商同案犯马沙力哈、马进祥等人（均已判决）打砸该酒吧一事时，在凤朝酒吧外遇到被告人马学义及其纠集到场的人员，双方发生争执。期间，马占俊指使同案犯上官同斌（已判决）持枪威胁马学义，但遭到马学义及其同伙的殴打。马沙力哈、马进祥等人得知马占俊被围攻的消息后，便持木棍、镀锌管等工具回到该酒吧附近与马学义一方的人员持械互殴，直到民警到场并多次鸣枪后才散去。从凤城酒吧附近欲返回敖江镇青塘村的马沙力哈、马进祥等人在青塘村口附近遇到接到马学义电话后欲到场帮忙的被告人马奴麻马尼等人，双方在青塘村口再次发生斗殴，马沙力哈等人持木棍、镀锌管等殴打马奴麻马尼，马奴麻马尼持匕首捅伤马沙力哈。经鉴定，马学义和马奴麻马尼的伤情均为轻伤。2016年4月22日，被告人马学义到连江县公安局投案。上述犯罪事实公诉机关提供有相应的证据予以证实，认为被告人马学义、马奴麻马尼无视社会秩序，其中被告人马学义为首纠集多人去公共场所持械参与斗殴，被告人马奴麻马尼被纠集后在公共场所持械积极参与斗殴，造成二人轻伤，社会秩序严重扰乱。二被告人的行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（二）项、第（四）项，第二十五条第一款的规定，应当以聚众斗殴罪追究二被告人的刑事责任，提请依法判处。被告人马学义辩解，其只是自己参与斗殴，但其并未持械斗殴，也没有去叫他人参与斗殴。辩护人辩护意见：一、起诉书认定被告人马学义为首纠集多人聚众斗殴事实不清，证据不足。二、起诉书指控被告人马学义纠集被告人马奴麻马尼参与斗殴，也是与事实不符。马学义给马奴麻马尼打电话，是因为当时马学义已被马占俊等人打伤，是让其过来接他去医院，并非叫来帮忙打架。三、马学义也是本案的受害人，应当酌情对其从轻处罚。四、被告人马学义具有自首情节，依法可以从轻或减轻处罚。五、综合以上意见，对被告人马学义应予以减轻处罚并适用缓刑。被告人马奴麻马尼辩解，当时马学义打其电话叫其过来，但其没有带工具到现场，其被对方打伤，请求从轻处罚。经审理查明，2013年3月31日凌晨，同案犯马占俊（已判决）在连江县凤城镇凤朝酒吧与酒吧管理人员协商同案犯马沙力哈、马进祥等人（均已判决）打砸该酒吧一事时，在凤朝酒吧外遇到被告人马学义及其到场的人员，双方发生争执。期间，马占俊指使同案犯上官同斌（已判决）持械威胁马学义，但遭到马学义及其同伙的殴打。马沙力哈、马进祥等人得知马占俊被围攻的消息后，便持木棍、镀锌管等工具回到该酒吧附近与马学义一方的人员持械互殴，直到民警到场并多次鸣枪后才散去。从凤城酒吧附近欲返回敖江镇青塘村的马沙力哈、马进祥等人在青塘村口附近遇到接到马学义电话后欲到场帮忙的被告人马奴麻马尼等人，双方在青塘村口再次发生斗殴，马沙力哈等人持木棍、镀锌管等殴打马奴麻马尼，马奴麻马尼持刀捅伤马沙力哈。经鉴定，马学义和马奴麻马尼的伤情均为轻伤。2016年4月22日，被告人马学义到连江县公安局投案。上述事实，公诉机关提供证据如下：1、证人徐某（系凤朝酒吧副总经理）证言，证实2013年3月31日凌晨，其酒吧被马占俊手下几个回族人打砸，保安钟某讲叫马学义过来调解，但没有叫马学义去打架。后来马占俊一伙人与马学义一伙人双方都有几十个人在人民广场附近打架，公安民警到场见事端无法控制就朝天鸣枪示警，这些打架的人才跑掉。2、证人钟某证言，证实2013年3月30日晚6时许，其和马学义说前两天有回族人在凤朝酒吧闹事，马学义怎么也不管管。马学义让其帮忙介绍朋友去凤朝酒吧做内保，有事马学义也可帮忙解决。后其和马学义去找凤朝酒吧的徐某，双方谈好由马学义介绍一个人过来做内保。31日凌晨1时许，马学义打电话说凤凰娱乐城有回族人在闹事。其要徐某让马学义过去调解一下。后其让马学义去凤朝酒吧。其到现场后联系不上马学义。3、证人马某1证言及辨认笔录，证实2013年3月30日凌晨1时许，其得知马来者不被人打，就到凤城镇凤凰娱乐城门口，看见马来者不受伤。马来者不、马木洒、马二不都、马沙力哈、马哈三、沙玉华、＂聪明＂等人持械打砸酒吧，后回到马占俊停车的人民广场停车场。马占俊和连江本地籍年轻男子站在凤翔现在城东侧门口附近。过一会儿，马学义过去和马占俊发生口角，和马占俊、连江县本地年轻男子发生拉扯。马学义同伙七、八个也赶到场。马占俊手上拿把枪晃来晃去，马学义说：＂你有种就开枪打死我，要不你就放下枪，我们可以商量＂。后其看见枪已在地上。马来者不、马木洒、马二不都、马沙力哈、马哈三、沙玉华、＂聪明＂、马小华等十几人手持工具跑过来。＂聪明＂、马沙力哈用镀锌管先打了马学义后背几下，马学义就跑了。马木洒、马二不都、马沙力哈、马哈三、沙玉华、＂聪明＂等十几人就去追马学义。后派出所民警到场，见好多人持械追马学义，民警朝天开枪示警。这些人见民警开枪，全跑了。4、证人王某证言及辨认笔录，证实2013年3月31日凌晨1时许，马学义叫其到凤凰娱乐城门口。其到场后，看见马占俊及其一个小弟在凤翔现代城小区大门口。马学义和马占俊发生争吵并对打。马占俊叫其小弟把枪拿出来，小弟就用枪指马学义的头。后枪不知何时扔到地。这时，过来十几个马占俊的小弟，手里都拿着砍刀等。马学义见状就往上山村方向跑。马占俊指示这些小弟去追马学义，把马学义给砍死。这些小弟全都去追马学义。后其同老乡没找到马学义，便报警。民警说马学义在县医院。马占俊的小弟其就认识三个，分别是沙玉华、＂聪明＂＂沙立浩＂。拿出手枪的小弟是连江人，是一把仿五四式手枪。证人王某通过相片辨认出马占俊、马小华，沙玉华、马学义。5、证人马某2证言，证实2013年3月31日凌晨1时许，其看见马占俊和马学义在凤翔现代城小区门口扭打在一起。马占俊的十几个手下，手持砍刀、镀锌管、关公刀等。马占俊指示手下打马学义，这群手下朝马学义身上乱砍。马学义见状就往广场方向跑。马占俊的手下在后面紧追。马学义被追上后，这些手下围打马学义。6、证人马某3证言，证实2013年3月31日凌晨1时许，其看见马占俊和马学义在凤翔现代城小区门口扭打在一起。不久警察到现场。后其得知马学义被打伤。7、连江县公安局城关派出所出警情况说明，证实2013年3月31日凌晨1时24分，该所接到凤凰娱乐城门口有人打架的报警，即派警到现场。发现马占俊与凤凰娱乐城负责人徐某正争论凤朝酒吧被砸一事。民警查看酒吧内现场情况。后回到酒吧门口找寻马占俊等人时，发现王某、王而立、马学义等一伙人与马占俊等一伙人正在人民广场西侧持械厮打，双方人数共有二十余名。民警经口头制止无效后鸣枪示警（连开三枪），随即双方人员纷纷逃走。8、连江县公安局刑事科学技术室法医学活体检验鉴定书，证实马奴麻马尼、马学义因损伤程度均属轻伤。9、同案犯马占俊供述，证实2013年3月31日凌晨，其得知马海云在凤朝酒吧内被打，便同上官同斌前去了解情况，与酒吧主管吵了几句。其准备离开时，马学义带人过来打其。上官同斌见状就拿出一把银色手枪对着马学义。其事先不知上官同斌有带枪，便喝止上官同斌。上官同斌马上将枪扔掉。后警察到现场。马学义带着其妹夫和朋友＂大嘴＂，质问其是不是在凤朝娱乐城闹事。马学义打了其一拳，其他人也冲上来围打其。其也回踢了几下。有人将其和马学义分开，其趁机逃离现场。第二天听说马学义伤的很重。10、同案犯马小华供述及辨认笔录，证实2013年3月31日凌晨1时许，尕木沙说马海云在凤朝酒吧被人打了，其就想去凤朝酒吧。走到上山村桥头碰到马学义带着二十几人手持砍刀、钢管等去凤朝酒吧。其到凤朝酒吧门口看到尕木沙、沙玉华、马沙力哈、马进祥、＂聪明＂、马小峰等人持木棍等追赶马学义，马学义往上山村方向跑。后其坐到马占俊车上，马占俊让其报案说马学义有持枪指着其的头。后其到城关派出所没有找到民警。约过十几分钟看到沙玉华拖着马学义到城关派出所。11、同案犯沙玉华供述及辨认笔录，证实2013年3月31日凌晨，马占俊说其他人在凤朝酒吧出事了。其就和马占俊一起过去。其看到马来者不满脸是血，就取来工具和其他人去砸酒吧里的设施，砸完后回青塘。后听说马占俊被马学义打了，其这方人又回到凤朝酒吧。在凤翔现代城附近看到很多人围着马学义，马学义动手打马占俊。其这方人就冲过去，其用木棍敲打马学义后背一下，和尕木沙、＂阿龙＂追赶马学义。马学义被找到并被殴打。其和尕木沙用木棍敲打马学义，马学义被打晕。其几个人就将马学义拖出来送到城关派出所。当时马学义一方有二、三十人，其这方有其、马占俊、尕木沙、马小峰、马进祥、马沙力哈、＂阿龙＂等人。12、同案犯上官同斌供述及辨认笔录，证实2013年3月30日晚，刘毕忠将一把仿六四式手枪交其保管。31日凌晨1时许，马占俊让其带枪到忆馨阁茶馆。其和马占俊到凤朝酒吧内看了被砸的情况。返回时看到马学义带着几十人到茶馆门口路面上，很多人拿着镀锌管和砍刀。过了一会儿马学义打了马占俊两巴掌，其见状上前打马学义一下。边上的人将其这方人抱住，并打其等人。马占俊叫其把枪拿出，把马学义崩了。其拿出枪，对着马学义的头部。这时警车到现场，马学义等人喊有枪，警察就过来，其将枪扔向草丛。这时沙玉华、马小华、马沙力哈、马进祥、马二不都、＂聪明＂、等十几人持砍刀、镀锌管赶到现场，和马学义等人打起来。其和马占俊、马小华、马二不都坐上＂依赛＇的车开走。途中沙玉华打电话说要不要把马学义做了，马占俊说把马学义给废了就可以。后马占俊让马小华到城关派出所报警，说马学义拿枪指着马小华，让警察认为现场的枪是马学义这边的。后其听说马学义的手被砍断了，马沙力哈的背部被捅了一刀。13、同案犯马进祥供述，证实2013年3月31日凌晨1时许，其在凤朝酒吧内与保安人员发生争执，便同沙玉华、马沙力哈等人持械将酒吧砸了。后其等人回到青塘村，有人说马占俊在人民广场被马学义等人围打。于是其同沙玉华、马沙力哈、马小峰等人持钢管、木棍赶到人民广场。看到马学义一方有二、三十人，手持钢管、木棍、砍刀等。马学义与马占俊对打。沙玉华用木棍敲马学义，其几个人也冲过去。马学义被打后往人民广场的大地园艺跑。其和沙玉华、马沙力哈去追马学义没追上。后在上山村路口碰到马奴麻马尼，其几个人就冲上去打马奴马麻尼。其和马沙力哈被马奴麻马尼用匕首捅伤。其几个人将马奴麻马尼打倒后离开。14、同案犯马沙力哈供述及辨认笔录，证实2013年3月31日凌晨1时许，其因马海云在凤朝酒吧内被人打，同酒吧管理人员发生争执，便同沙玉华、马海云、尕木沙、马小峰、马进祥等人持械打砸酒吧。后其等人回到青塘村，尕木沙说马占俊在人民广场被马学义等人围打。于是其同沙玉华、尕木沙、马小峰、马进祥持钢管、木棍赶到人民广场。看到马学义、马奴麻马尼等人在打马占俊和上官同斌。其方五个人见状就去打马学义。沙玉华用关公刀砍马学义的后背，马学义就往上山村方向跑。其同马进祥、尕木沙、马小峰去追没追上。在上山村口，其等四人看到马奴麻马尼后面跟着十几个人。其等人同马奴马麻尼发生争执，其拿木棍捅了马奴麻马尼一下，马奴麻马尼掉头就跑，马小峰、马进祥、尕木沙追打马奴麻马尼，马奴麻马尼又掉头跑向其，其没有拦住，马奴麻马尼用匕首捅其背部一刀。后马奴麻马尼被马进祥、尕木沙、马小峰追上被打倒，其用木棍敲了马奴麻马尼几下。15、被告人马学义在侦查阶段供述：2013年3月31日凌晨1时许，其得知一回族老乡在凤朝酒吧被打，就到凤翔现代城门口。马占俊和其一个平头小弟站在凤翔现代城门口。马占俊说带人把凤朝酒吧砸了。其听后很生气，与马占俊发生争吵并互相推搡。马占俊叫平头小弟掏出一把红色手枪说打死其，平头小弟用枪指着其。不久马占俊的十几个回族小弟持砍刀、镀锌管等向其冲过来。其头部被打后就跑了，躲在人民广场边快到上山村的树下，其打电话给其内兄马奴麻马尼说其被人砍伤了，你过来接我，我在上山路口。但其被沙玉华、尕木沙等人找到，沙玉华、尕木沙、马小华、马沙力哈等人持砍刀、钢管打其，其被打晕。后沙玉华等人把其拉到城关派出所。16、被告人马奴麻马尼在侦查阶段供述：2013年3月31日凌晨1时许，马学义叫其到上山村桥头等他。其到桥头后，马沙力哈、马哈三、尕木沙就冲过来。他们得知是马学义叫其来，就拿钢管捅其。其就拿出身上的水果刀捅马沙力哈，然后其就跑了，马哈三等人持砍刀追砍其。17、福建省连江县人民法院（2014）连刑初字第177号、福州市中级人民法院（2014）榕刑终字第1127号刑事判决书，证实同案犯马占俊、马进祥等人因本案被判处刑罚情况。18、甘肃省广河县人民法院（2003）广刑初字第36号刑事判决书及释放证明，证实被告人马学义因犯强奸罪，于2003年5月2日被判处有期徒刑四年，于2006年12月7日刑满释放。19、户籍证明与到案经过，证实被告人马学义、马奴麻马尼的身份情况与到案过程。以上证据，经庭审举证、质证及本院审核，可以确认。由于本起犯罪事实中的物证枪支并未找到，无法进行鉴定，故认定同案犯上官同斌持枪参与的证据不足，持枪此节事实不予认定本院认为，被告人马学义、马奴麻马尼等无视社会秩序，聚众在公共场所持械，积极参与斗殴，造成两人轻伤，其行为已构成聚众斗殴罪，公诉机关指控的罪名成立。对于被告人马学义的辩护人提出指控马学义为首纠集多人聚众斗殴事实不清，证据不足的辩护意见。经查，马学义到达现场后与同案犯马占俊扭打，马学义的同伙即持械参与斗殴，被告人马奴麻马尼在接到被告人马学义的电话后，即也持刀赶往现场，在中途即与同案犯马进祥、马沙力哈等人亦发生打斗。故被告人马学义与斗殴的对方马占俊同样应对本起斗殴事件负主要责任。被告人马学义虽然自动投案，但其到案后并未如实供述同案犯的罪行，因而不予认定为自首。故对辩护人的该节辩护意见不予采纳。对被告人马奴麻马尼关于其当时没有带刀具到现场的辩解。经查，同案犯马沙力哈、马进祥均供述马奴麻马尼用匕首捅伤马沙力哈，被告人马奴麻马尼在侦查阶段的供述也承认其当时带水果刀赶往现场。因此，同案犯与马奴麻马尼在侦查阶段的供述能够相互印证该节事实。故对被告人马奴麻马尼的该辩解，本院依法不予采信。被告人马学义有前科，予以酌情从重处罚。鉴于被告人马学义、马奴麻马尼在本案聚众斗殴中均被对方打成轻伤，同时也是本案的被害人，故对二被告人予以酌情从轻处罚。对辩护人的该节辩护意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款的规定，判决如下一、被告人马学义犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年三个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年4月22日起至2019年7月21日止。）二、被告人马奴麻马尼犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年二个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年4月3日起至2019年6月2日止。）如不服本判决，可在接到判决书的次日起十日内，通过本院或直接向福州市中级人民法院提起上诉，书面上诉的应交上诉状正副本各一份审判长陈升阳人民陪审员陈长开人民陪审员陈文二〇一六年十一月十八日书记员张樱樱

鲍春明销售假药一审刑事判决书北京市西城区人民法院刑事判决书（2018）京0102刑初541号：公诉机关以京西检公诉刑诉［2018］499号起诉书指控被告人鲍春明犯销售假药罪及销售有毒、有害食品罪。本院适用刑事案件速裁程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案公诉机关指控，被告人鲍春明于2018年5月15日20时许，在北京市西城区万明路7号成人用品店内向他人出售“万艾可”1盒（1粒）、“绝世猛男”1盒（10粒），后被民警查获。民警当场从店内起获“万艾可”1盒（1粒）、“绝世猛男”2盒（20粒）、“一粒挺九天”2盒（20粒）。经鉴定，涉案“万艾可”系非法仿制品；经检测，涉案保健品内含有“西地那非”成分。公诉机关认为，被告人鲍春明具有到案后如实供述自己的罪行的法定从轻处罚情节，建议判处其有期徒刑六个月至一年，并处罚金，可以适用缓刑。被告人鲍春明对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议本院认为，公诉机关指控被告人鲍春明犯销售假药罪及销售有毒、有害食品罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，量刑建议适当，应予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第一百四十四条、第六十九条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下一、被告人鲍春明犯销售假药罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币一千元；犯销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元，决定执行有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币二千元。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算，罚金已缴纳）。二、禁止被告人鲍春明在缓刑考验期内从事食品、药品的生产、销售及相关活动。三、随案移送的“绝世猛男”三十粒、“一粒挺九天”二十粒、“万艾可”二粒及人民币一百三十元予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向北京市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份审判员张岩二〇一八年七月二十三日书记员王洋

潗某某信用卡诈骗一案一审刑事判决书吉林省辽源市龙山区人民法院刑事判决书（2016）吉0402刑初87号：辽源市龙山区人民检察院以龙检刑检刑诉（2016）63号起诉书指控被告人罗志海犯信用卡诈骗罪，于2016年2月25日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年3月14日公开开庭进行了审理，龙山区人民检察院指派检察员徐晓广出庭支持公诉，被告人罗志海到庭参加诉讼。本案现已审理终结公诉机关指控：被告人罗志海于2012年2月在中国银行股份有限公司辽源分行申请办理了一张卡号为×××的信用卡，明知没有还款能力而大量透支，超过规定的透支期限，经发卡银行多次催收，超过三个月仍不归还，透支本金合计人民币92498.76元。公诉机关认为，被告人罗志海以非法占有为目的，超过期限透支信用卡，经发卡银行多次催收后仍不归还，其行为已构成信用卡诈骗罪，且数额较大，应当依法追究刑事责任。被告人罗志海对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议。经审理查明，被告人罗志海于2014年2月在中国银行股份有限公司辽源分行申请办理了一张信用卡（卡号为×××），明知没有还款能力而大量透支，超过规定的透支期限，经发卡银行多次催收，超过三个月仍不归还，透支本金合计人民币92498.76元。认定上述事实的证据如下：1、报案材料，证实中国银行辽源分行在信用卡清收工作中，发现罗志海从2014年10月7日起至2015年11月29日，恶意透支时间长达360天，经银行工作人员电话、上门催收多次，拒不还款的事实。2、中国银行信用卡申请表，证实被告人罗志海于2014年2月15日在中国银行辽源分行办理信用卡的事实。3、中国银行辽源分行催收历史记录，照片，证实对罗志海催收的事实。4、信用卡交易记录、信用卡逾期明细记录，证实被告人罗志海信用卡使用情况以及所欠银行本金利息金额，其中应收本金92498.76元。5、公安机关抓获经过，证实被告人罗志海于2015年11月30日被公安机关抓获。6、户籍证明，证实被告人罗志海身份情况。7、证人腾某某证言，证实其是中国银行辽源分行工作人员，罗志海2014年2月15日申请办理大美吉林信用卡，后恶意透支，透支时间长达360天。银行工作人员从2014年10月15日开始进行10余次催缴，罗志海均未还款，单位到公安机关报案的事实。8、被告人罗志海供述，证实其在2014年2月15日向中国银行申请信用卡，并于2014年3月份申请成功。2014年3月17日刷卡套现7万元，知道还不上，给客服打电话作36个月分期还款，2014年8月4日刷卡套现27950元。分期还款至2014年9月份，此后没有继续偿还欠款。2014年10月份开始，就有银行工作人员向其催款十余次，至案发无还款能力。上述证据，经法庭质证，认证，被告人罗志海对以上证据均无异议。所举证据系公安机关依法获取，证据来源合法，内容客观、真实，证据之间能相互印证证实指控的事实，作为本案定案的依据予以采信本院认为，被告人罗志海以非法占有为目的，超过规定期限透支，数额较大，经发卡银行催收后仍不归还，属恶意透支，其行为已构成信用卡诈骗罪。公诉机关指控被告人罗志海犯信用卡诈骗罪，犯罪事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立，本院予以支持。依据《中华人民共和国刑法》第一百九十六条信用卡诈骗罪、第五十二条罚金数额的裁量、第五十三条罚金的缴纳及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理妨害信用卡管理刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第六条的规定，判决如下被告人罗志海犯信用卡诈骗罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币10万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月30日起至2020年5月29日止。罚金于判决生效后一个月内缴纳）如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内，通过本院或者直接向辽源市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份、副本一份审判长班晓伟人民陪审员吴洁人民陪审员王德才二〇一六年三月二十一日书记员郭峰

沈粤海走私武器、弹药罪一审刑事判决书广东省深圳市中级人民法院刑事判决书（2017）粤03刑初260号：广东省深圳市人民检察院以深检刑诉［2017］215号起诉书指控被告人沈某海犯走私武器罪，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。深圳市人民检察院指派检察员温某出庭支持公诉，被告人沈某海及其辩护人郭某某均到庭参加诉讼。现本案已审理终结公诉机关指控：2016年6月26日，被告人沈某海持《内地居民往来港澳通行证》，从香港经皇岗口岸入境时，被海关抽查。海关人员从其随身携带的行李内查获未经申报的3支枪形物品。经鉴定，其中2支枪形物品为枪支。以上指控的依据有：1．书证：被告人身份材料、查获经过、到案经过、检查记录、扣押文书、出入境记录、涉案枪支照片等；2．证人证言：证人冯某1的证言；3．被告人的供述与辩解；4．鉴定意见：鉴定意见书。综上，公诉机关认为，被告人沈某海无视国家法律，走私枪支入境，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百五十一条第一款，应当以走私武器罪追究其刑事责任。被告人沈某海对公诉机关的指控不持异议。辩护人提出：一、起诉书认定被告人沈某海携带的枪形物品是“枪支”缺乏法律依据。二、即使认定被告人沈某海的行为构成犯罪，亦应认定其犯罪情节轻微或“情节较轻”。综上，辩护人认为应对被告人沈某海从宽处罚。经审理查明：2016年6月26日，被告人沈某海持《内地居民往来港澳通行证》，从香港经皇岗口岸入境时，被海关抽查。海关人员从其随身携带的行李内查获未经申报的3支枪形物品。经鉴定，其中2支枪形物品为枪支。认定上述事实的依据有：1、书证（1）受案登记表、立案决定书。证明：本案2016年6月26日案发，7月1日立案并拘留被告人，延长拘留期限至7月31日。（2）常住人口基本信息、被告人沈某海港澳通行证复印件、照片。证明：被告人沈某海的身份，与基本情况一致。（3）查获经过、到案经过、车辆查验记录表、司机陈述材料、检查记录表、当事人提供情况（陈述）记录表、检查人身记录。证明：被告人沈某海是现场查获，在其背包内查获弹夹3个，在其腰腹部查获仿真枪3支，弹夹3个。2016年6月27日，皇岗海关缉私二科受理该案，并对当事人做了查问笔录，并实施扣留。凌晨4点在东湖扣留室入室检查时，因沈某海血压超标，扣留室拒收，故未实施扣留。7月1日，皇岗海关缉私分局查私二科电话通知沈某海前来分局接受处理，沈某海当天前来。同日，缉私科将该案和当事人沈某海一并移交侦查二科。（4）扣押决定书、扣押笔录、扣押清单。证明：对被告人现场查获的仿真枪、弹夹进行了扣押。（5）现场查验照片。证明：被告人沈某海走私的枪支的照片。（6）查验作业表。证明：被告人沈某海在2014年11月17日有一次被查验记录，处理结果为直接放行。案发时被查验一次。（7）出入境记录。被告人沈某海从2016年3月26日至2016年6月26日只有案发当日一次出入境记录。2、证人证言证人冯某1证言归纳如下：我和沈某海一起从广州到香港，并在旺角各自购买仿真枪和弹匣后，一起在皇岗口岸被查获。我是枪支爱好者，平时在广州会和爱好者的群里朋友一起玩野战游戏，在最近一次爱好者聚餐会上，有人提出一起去香港买一些好的仿真枪回来玩和收藏。于是，2016年6月26日，我和“阿某1”（沈某海）、“阿某2”、“阿某3”一起从广州坐直通车去到香港。到香港后，我们4人就来到旺角广华街，那里有很多店铺，我和其中2个爱好者在一家名叫“Ｘ工坊”的店铺那里买枪和弹夹，我在这家店铺买了2支仿真枪和2个弹夹，花费了900港币。“阿某1”在这家店买了2支仿真枪和5个弹夹，这些东西都是新的，之后又在另一家店铺买了1把二手的仿真枪和1个弹夹。“阿某2”买了1支仿真枪，2个弹夹。“阿某3”购买了一些枪支散件，而且枪身没有滑膛。买完之后，我们4人一起从皇岗口岸入境，准备回广州，过海关时候，我们4人坐在车上，然后就被海关工作人员检查，于是我们4人所携带的枪支和弹夹被当场查获。6月26日晚上，我们四人被查获后，在皇岗分局缉私二科分别做完笔录后，“阿某2”和“阿某3”在27日凌晨就离开了，“阿某1”先被送到了扣留室，后来因为血压太高被扣留室拒收。我觉得沈某海是一个为人不错的人，还曾经因见义勇为被奖励。他购买枪支只是为了收藏爱好。3、被告人沈某海的供述归纳如下：我是枪支爱好者，平时在广州会和爱好者的群里朋友一起玩野战游戏，在最近的一次爱好者聚餐会上，有人提出一起去香港买一些好的仿真枪回来玩和收藏。于是，2016年6月26日，我和另外三个爱好者（阿某4、阿某2、阿某3，三个的名字我不清楚，平时都是这么称呼）一起从广州坐直通车去到香港。到香港后，我们4人就来到旺角广华街，那里有很多店铺，我和其中2个爱好者在一家叫“Ｘ工坊”的店铺那里买枪和弹夹。我在这家店买了2支仿真枪和5个弹夹，这些东西都是新的，花费了2600港币。之后又在另一家店铺买了一把二手的仿真枪和一个旧弹夹，花费了650港币。和我一起的阿某4买了两支仿真枪，两个弹夹；阿某2买了一支仿真枪，两个弹夹。由于阿某3没和我们在一起买，我也不清楚他买了多少东西。买完之后，我们4人约到一起从皇岗口岸入境，准备回广州，过海关时候，我们4人坐在车上，然后就被海关工作人员检查，于是我们4人所携带的枪支和弹夹被当场查获。我们四个都有一份稳定的工作和收入，买枪只是基于爱好，没有想过用作其它用途。我了解一些海关的监管法规，也知道仿真枪不可以携带入境，但是没想到如此严重，我以为被查获也就是把枪支没收。由于担心被海关查到，我把3支仿真枪别在自己的裤腰带上，5个新的弹夹装在裤子口袋里，1个旧弹夹放在随身的背包里。我之前也曾经协助广州黄花岗派出所民警抓获飞车抢夺犯，而受到公安机关颁发的见义勇为奖金2000元。3、鉴定意见深圳海关缉私局司法鉴定中心出具的《鉴定意见书》：涉案三支仿真枪经鉴定，其中两支的平均枪口比动能分别为2.56Ｊ／ｃｍ²，2.10Ｊ／ｃｍ²，构成以压缩气体为动力，利用管状器具发射弹丸的枪支。以上所列证据均于庭审期间当庭宣读、出示及由控辩双方质证。经查证属实，本院确认上述证据为本案定案证据。对于被告人沈某海的辩护人所提本案被查扣物品不应被认定为枪支的意见，经查，辩护人的相关意见仅为其个人的见解，不具约束力。且该辩护意见与现行司法实务操作中所认可的枪支鉴定标准有所抵牾，因此，对辩护人有关枪支鉴定的相应意见不予采纳本院认为，被告人沈某海无视国家法律，违反海关法规，逃避海关监管，走私枪支入境，其行为已构成走私武器罪。广东省深圳市人民检察院的指控有事实依据和证据支持，本院对相关指控予以采纳。鉴于被告人沈某海于案发后能自动投案，并如实供述自己所犯罪行，故依法应认定其具有自首情节，并予减轻处罚。另，沈某海归案后有良好的认罪态度和悔罪意愿，对其宣告缓刑应不致再危害社会，本院因而依法决定对沈某海宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第一百五十一条第一款、第六十四条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第一款和第三款、第七十二条第一款和第三款、第七十三条第二款和第三款之规定，判决如下一、被告人沈某海犯走私武器罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年；并处罚金人民币一万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金于本判决生效后一个月内向本院缴纳）。二、对查扣在案的被告人沈某海走私的枪支二支、仿真枪一支及弹夹六个，依法予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广东省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长白鉴波审判员张冰审判员林福星二〇一七年五月四日书记员陈姗姗（兼）

宋华安一审刑事判决书广东省广州市越秀区人民法院刑事判决书（2019）粤0104刑初1101号：公诉机关以穗越检刑诉〔2019〕1009号起诉书指控被告人宋华安犯诈骗罪。本院适用刑事案件速裁程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案公诉机关指控：2018年10月4日，被告人宋华安伙同同案人曾某、李某等人（均另案处理），在广州市火车站对出人行天桥处，以铁路塌方要改坐汽车，且需先购买高额保险到站后可退回为由，诈骗被害人严某保险费人民币4900元、车费人民币980元，合计人民币5880元。2018年12月23日，被告人宋华安伙同王某等人（均另案处理），在广州市越秀区环市西路市客运站对出的人行道上，以同样手段诈骗被害人何某保险费人民币4900元、车费980元，合计人民币5880元。2019年6月13日，被告人宋华安被抓获归案。认为被告人宋华安具有累犯及归案后如实供述自己罪行的处罚情节，建议判处被告人宋华安一年以下有期徒刑，并处罚金。被告人宋华安对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议本院认为，公诉机关指控被告人宋华安犯诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。被告人宋华安曾因犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人宋华安归案后能如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当，应予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下一、被告人宋华安犯诈骗罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金三千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月13日起至2020年5月12日止。罚金应于本判决发生法律效力之次日起五日内向本院一次缴纳）。二、责令被告人宋华安于本判决发生法律效力之次日起十日内退赔违法所得5880元给被害人严某、5880元给被害人何某。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判员罗笑芳二〇一九年九月二十日书记员张家盈

槚伟雄、姚某和走私、贩卖、运输、制造毒品、容留他人吸毒一审刑事判决书广东省汕头市中级人民法院刑事判决书（2015）汕中法刑二初字第24号：广东省汕头市人民检察院以汕检刑诉（2015）50号起诉书，指控被告人姚伟雄犯贩卖毒品罪、被告人姚某和犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，于2015年8月7日向本院提起公诉。本院于同日审查立案后，依法组成合议庭，于2015年9月10日进行公开开庭审理。开庭后，本院向公诉机关发出《调取证据材料决定书》，要求补充调取相关证据材料。2015年12月30日接到公诉机关复函材料，遂于2016年1月20日进行第二次公开开庭审理。广东省汕头市人民检察院指派检察员马若飞出庭支持公诉，被告人姚伟雄及指定辩护人卢英，被告人姚某和及辩护人林奕周到庭参加诉讼。现已审理终结广东省汕头市人民检察院指控：一、贩卖毒品罪2014年8月开始，被告人姚伟雄为牟取非法利益，向同案人郑某龙（另案处理）、“疾仔”、“阿玉”（具体身份不明，均另案处理）购买毒品海洛因及冰毒进行贩卖，先后多次将毒品海洛因或冰毒贩卖给被告人姚某和及吸毒人员姚某杰、陈某鹏、吴某南、邓某宏、郑某添、杨某冬、吴某明、林某佳、林某滨、郑某青、郑某荣、卓某林、李某城、吴某鹏、姚某忠、赵某君、陈某凯、郑某文、郑某胜、郑某生、陈某鹏、郑某升、郑某忠、汪某平、史某鸿、莫某莎、吴某金、吴某河等人吸食。在此期间，被告人姚某和于同年9月3日下午15时许前往被告人姚伟雄租住的潮阳区东方明珠大酒店（下称东方明珠大酒店）765房中闲坐，被告人姚伟雄以给生活费及免费吸食毒品为报酬雇佣被告人姚某和帮忙贩卖毒品。之后，被告人姚伟雄将1部号码为13016686864的手机提供给被告人姚某和，并称如果有吸毒人员打电话前来购买毒品，就将其放在765房中的毒品以每小包100元的价格进行贩卖。随后，被告人姚某和便开始帮被告人姚伟雄贩卖毒品，先后多次将毒品海洛因或冰毒贩卖给吸毒人员郑某添、杨某冬、郑某忠、史某鸿、郑某荣、吴某鹏、吴某明、郑某生等人。至同年9月13日，被告人姚某和离开被告人姚伟雄，不再帮忙贩卖毒品。被告人姚伟雄则继续贩卖毒品。同年9月15日中午14时许，公安机关在东方明珠大酒店765房抓获被告人姚伟雄，现场缴获其用于贩卖的毒品2包白色块状物、8包白色晶体及2瓶白色晶体。具体贩卖毒品犯罪事实如下：2014年9月10日下午15时许，吸毒人员吴某南在东方明珠大酒店765房以100元的价格向被告人姚伟雄购买1小包毒品海洛因用于吸食。同年9月15日晚19时多，吴某南前往东方明珠大酒店765房准备再次向被告人姚伟雄购买毒品海洛因时被公安机关抓获。2014年9月份的一天，吸毒人员邓某宏在东方明珠大酒店停车场以300元的价格向被告人姚伟雄购买1小包毒品冰毒用于吸食。同年9月16日晚，邓某宏与陈某亮准备向被告人姚伟雄购买毒品，并由邓某宏前往东方明珠大酒店765房交易毒品，当邓某宏到达现场时被公安机关抓获。2014年9月8日晚、9月12日晚，吸毒人员郑某添与郑某胜共同出资联系被告人姚伟雄购买毒品冰毒，并由郑某添前往在潮阳“七天”酒店703号房及电梯口处交易毒品，因被告人姚伟雄无在场，由被告人姚某和将毒品冰毒贩卖给郑某添，每次均以150元的价格贩卖1小包毒品。同年9月15日晚，郑某添与郑某胜前往东方明珠大酒店765房准备再次向姚伟雄购买毒品时被公安机关抓获。2014年9月4日晚18时许，吸毒人员杨某冬在东方明珠大酒店7楼楼梯口以100元的价格向被告人姚伟雄购买毒品冰毒1小包（约0.1克）用于吸食。同年9月6日晚22时许、9月8日晚19时许、9月12日下午16时许，杨某冬先后3次联系被告人姚伟雄购买毒品，该3次均由被告人姚某和在东方明珠大酒店7楼楼梯口及地下车库处以100元的价格贩卖1小包毒品冰毒或海洛因（每包均重约0.1克）给杨某冬吸食。2014年9月10日开始，吸毒人员吴某明先后五次在东方明珠大酒店向被告人姚伟雄购买毒品，每次均以60元的价格购买1小包毒品海洛因用于吸食。同年9月15日下午16时许，吴某明前往东方明珠大酒店765房准备再次购买毒品时被公安机关抓获。2014年9月15日晚22时许，吸毒人员林某佳及林某滨前往东方明珠大酒店765房准备以500元向被告人姚伟雄购买0.5克毒品海洛因时被公安机关抓获。2014年8月2日开始，吸毒人员郑某青先后6次在东方明珠大酒店向被告人姚伟雄购买毒品，每次均以100元的价格购买1小包毒品冰毒用于吸食。同年9月16日下午16时多，郑某清前往东方明珠大酒店765房准备再次购买毒品时被公安机关抓获。2014年4月份开始，吸毒人员郑某荣先后6次在东方明珠大酒店向姚伟雄购买毒品冰毒，每次均以200元的价格购买1小包毒品冰毒用于吸食。同年9月15日下午16时许，郑某荣前往东方明珠大酒店765房准备再次购买毒品时被公安机关抓获。2014年8月份开始，吸毒人员卓某林先后2次在东方明珠大酒店向被告人姚伟雄购买毒品冰毒，每次均以100元的价格购买1小包毒品冰毒用于吸食。同年9月18日早上8时许，卓某林前往东方明珠大酒店765房准备再次购买毒品时被公安机关抓获。2014年9月10日下午15时多，吸毒人员李某城在东方明珠大酒店楼下以300元的价格向被告人姚伟雄购买2克毒品冰毒用于吸食。同年9月17日晚20时多，李某城前往东方明珠大酒店准备再次购买毒品时被公安机关抓获。2014年9月11日吸毒人员吴某河在东方明珠大酒店旁路段向被告人姚伟雄购买100元1小包海洛因吸食。同年9月15日下午4时多，吴某河再次联系姚伟雄准备到东方明珠大酒店购买毒品时被抓获。2014年9月13日晚，吸毒人员吴某鹏联系被告人姚伟雄购买毒品冰毒，后吴某鹏在东方明珠大酒店765房中以100元的价格向被告人姚某和购买1小包毒品冰毒。同年9月14日晚，吴某鹏再次在东方明珠765房中以100元的价格向被告人姚伟雄购买1小包毒品冰毒。同年9月15日晚，吴某鹏前往东方明珠大酒店准备再次购买毒品时被公安机关抓获。2014年8月份开始，吸毒人员姚某忠先后20多次向被告人姚伟雄购买毒品海洛因用于吸食，每次均以300元的价格购买约1克毒品海洛因。同年9月22日下午，姚某忠准备再次向姚伟雄购买毒品时在潮阳区格林豪泰酒店门口被公安机关抓获。2014年9月初的一天晚上、9月13日晚，吸毒人员赵某君2次联系被告人姚伟雄购买200元毒品冰毒用于吸食，每次均由被告人姚伟雄在潮阳区裕通酒店员工宿舍门口各将1小包毒品冰毒贩卖给赵某君。同年9月15日晚，赵某君再次联系姚伟雄购买毒品，后在潮阳区裕通酒店宿舍门口被公安机关抓获。2014年8月份开始，吸毒人员陈某凯先后3次向姚伟雄购买毒品冰毒用于吸食，每次均以100元的价格各购买1克毒品冰毒。同年9月22日晚19时多，陈某凯再次联系被告人姚伟雄购买毒品，后在潮阳格林豪泰酒店门口被公安机关抓获。2014年7月份开始，吸毒人员郑某文先后4次向被告人姚伟雄购买毒品，每次均以100元的价格购买1小包毒品冰毒用于吸食。同年9月15日晚，郑某文前往东方明珠大酒店765房准备再次购买毒品时被公安机关抓获。2014年8月10日22时许、8月21日下午3时许，被告人姚伟雄在东方明珠大酒店附近路段先后2次各以100元的价格贩卖毒品冰毒1小包给被告人姚某和吸食。2014年8月份中旬的一天、9月11日，吸毒人员郑某生先后2次前往东方明珠大酒店各以100元的价格向被告人姚伟雄购买1小包毒品冰毒用于吸食。同年9月18日中午14时许，郑某生前往东方明珠大酒店准备再次购买毒品时被公安机关抓获。2014年8月份中旬的一天、9月11日，吸毒人员陈某鹏先后3次前往东方明珠大酒店向被告人姚伟雄购买毒品，每次均以200元的价格购买1小包毒品冰毒用于吸食。2014年9月15日中午16时许，吸毒人员郑某升前往东方明珠大酒店准备向姚伟雄购买毒品冰毒吸食时，被公安机关现场抓获。2013年10月28日开始，吸毒人员郑某忠先后4次联系被告人姚伟雄购买毒品用于吸食，其中2013年10月28日中午及2014年2月15日中午2次，郑某忠前往东方明珠大酒店7楼处各以60元的价格向被告人姚伟雄购买1小包毒品海洛因；2014年5月20日中午11时多及9月10日早上8时多，则由被告人姚某和在东方明珠大酒店7楼处各以60元的价格贩卖给郑某忠1小包毒品海洛因。2014年9月16日中午13时30分许，郑某忠前在东方明珠大酒店准备再次向被告人姚伟雄购买毒品冰毒时，被公安机关现场抓获。2014年8月20日开始，吸毒人员汪某平先后六次在东方明珠大酒店向被告人姚伟雄购买毒品，每次均以200元的价格购买1小包毒品冰毒用于吸食。同年9月16日晚20时许，汪某平与朋友方琪前往东方明珠大酒店765房准备再次向被告人姚伟雄购买毒品冰毒时，被公安机关现场抓获。2014年2月份开始，吸毒人员史某鸿先后约16次向被告人姚伟雄购买毒品，每次均以150元的价格购买1小包毒品冰毒用于吸食，其中3次由被告人姚伟雄交易毒品，其它则由被告人姚某和在东方明珠大酒店与其进行交易。2014年9月份开始，吸毒人员莫某莎开始联系被告人姚伟雄购买毒品，每次以100元的价格购买1小包毒品冰毒用于吸食。同年9月17日晚20时许，莫某莎在东方明珠大酒店765房门口处被公安机关现场抓获。2014年6月份开始，吸毒人员吴某金先后20多次向姚伟雄购买毒品冰毒用于吸食，每次均以每克200元的价格进行交易。同年9月15日下午16时许，吴某金在东方明珠大酒店765房门口处被公安机关现场抓获。经汕头市公安司法鉴定中心检验，现场查获白色晶体8包，净重181.6克，抽检0.5克，检出甲基苯丙胺成分，含量为78.1%；白色晶体2瓶，净重31.1克，抽检0.5克，检出甲基苯丙胺成分，含量为78.5%；白色块状物2包，净重2.08克，抽检0.5克，检出海洛因成分，含量为43.1%。二、容留他人吸毒2014年9月22日，被告人姚某和在潮阳区文光街道“金鹏住宿”租开307房后，至同年9月24日先后3次容留吸毒人员姚某杰、陈某鹏在该房间中吸食毒品冰毒。同年10月9日晚，公安机关在汕头市潮阳区豪景住宿门口抓获被告人姚某和。广东省汕头市人民检察院针对指控的上述犯罪事实，当庭宣读和出示的证据有：受案登记表、抓获经过、现场检测报告、行政处罚决定书、强制戒毒决定书、扣押清单、手机通话记录、户籍证明；被缴获的毒品、电子秤、人民币、盒子、塑料瓶等物品；证人郑某龙、姚某杰、陈某鹏、吴某南、邓某宏等人的证言；被告人姚伟雄、姚某和的供述与辩解；辨认笔录、现场照片；汕头市公安司法鉴定中心鉴定意见等。广东省汕头市人民检察院认为，被告人姚伟雄无视国家法律，为谋取非法利益，贩卖毒品，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究刑事责任；被告人姚某和无视国家法律，为谋取非法利益，贩卖毒品，且容留他人吸毒，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第三百五十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提请本院依法判处。被告人姚伟雄当庭辩解称，现场查扣的毒品只有2瓶冰毒（净重31.1克）是他的，其余毒品均不是他的；其共贩卖16克毒品给杨某冬、吴某鹏、姚某和、史某鸿，没有贩卖给起诉书所列的其他人。被告人姚伟雄的指定辩护人辩护提出，一、对起诉书指控被告人姚伟雄将毒品贩卖给姚某杰、陈某鹏、邓某宏、郑某生、林某佳、林某滨、郑某升等吸毒人员的事实有异议。二、对本案毒品的数量有异议。（一）被告人姚伟雄在被抓获前涉嫌贩卖的毒品、毒资等证据已不存在，证据大部分只是吸毒人员的证言，导致审查证据和认定事实困难。（二）关于在潮阳东方明珠大酒店765房缴获的毒品，据被告人姚伟雄的供述，在该房间所缴获的毒品并不是被告人姚伟雄所有。（三）被告人姚伟雄系吸毒人员，在量刑时应考虑被告人吸食毒品的情节，酌情处理。被告人姚某和当庭辩解称，起诉书指控我2014年9月13日晚卖毒品给吴某鹏，但我当日已将手机还给姚伟雄并离开姚伟雄，故没有贩卖毒品给吴某鹏；2014年5月20日我还未跟姚伟雄在一起帮他卖毒品，故指控我当天贩卖毒品给郑某忠这1次也不属实；指控的2014年2月开始贩卖毒品给史某鸿这1宗，其中我只贩卖给史某鸿1次，时间是在2014年9月份，其余的因我有跟姚伟雄在一起，所以我没有贩卖；贩卖的毒品大部分每包不足1克，大约为0.1克、0.2克、0.3克；对起诉书指控的其余事实没有异议。被告人姚某和的辩护人辩护提出，一、关于贩卖毒品罪。（一）在本案两被告人贩卖毒品的共同犯罪中，被告人姚某和于2014年9月3日在被告人姚伟雄的招引下，帮助其贩卖毒品10天，以换取免费吸食毒品。在此期间，其作用是在被告人姚伟雄无法亲自贩卖毒品时，按照被告人姚伟雄的指示帮助其将毒品贩卖给部分吸毒人员。在两被告人共同犯罪的分工中，被告人姚某和属于辅助人员，起着次要作用，依法应当认定其为从犯，在量刑上应当对其从轻或者减轻处罚。（二）本案应认定被告人姚某和参与贩卖的毒品数量（海洛因或甲基苯丙胺）不满10克。被告人姚某和在被告人姚伟雄的招引下，帮助其贩卖毒品10天，期间能够认定其参与贩卖毒品的吸毒人员和次数，至多也只有郑某添（2次）、杨某冬（3次）、郑某忠（1次）、史某鸿（1至2次），总共不足10次，而即使按照被告人姚伟雄的供述也只是10多次。鉴于本案每次贩卖毒品的数量一般为0.1克，因此，本案明显没有证据可以证明被告人姚某和参与贩卖的毒品数量达到10克（需要贩卖100次或以上），应依法认定其属于贩卖少量毒品的行为，并对其适用三年以下的量刑。在被告人姚伟雄的住处查获的那些甲基苯丙胺和海洛因（共200多克），那是在被告人姚某和离开后的事，被告人姚某和没有参与这些毒品的买卖，与被告人姚某和无关。（三）被告人姚某和于2014年9月3日在被告人姚伟雄的招引下，帮助其贩卖毒品10天，2014年9月13日就将手机交还被告人姚伟雄并离开，自动停止继续犯罪，其犯罪时间较短、犯罪情节较轻，依法可以从轻处罚。（四）被告人姚某和由于意识到其犯罪行为会给社会带来危害，因而将手机交还被告人姚伟雄并离开，自动停止继续犯罪。这一情节虽不属于犯罪中止，但也可以酌情从轻处罚。（五）被告人姚某和有如实供述的情节，可以从轻处罚。被告人姚某和在归案后，能坦白交代自己的犯罪事实，悔过认罪，为此，根据《刑法》第六十七条第三款：“被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚”的规定，提请法庭对被告人姚某和从轻处罚。（六）被告人姚某和在如实供述自己罪行的基础上，能当庭自愿认罪悔过，应当认定其认罪态度好，并对其酌情从轻处罚。（七）被告人姚某和属于初犯，可以酌情从轻处罚。二、关于容留他人吸毒罪。（一）被告人姚某和于2014年9月22日至同月24日的3天时间里，先后3次容留其朋友姚某杰、陈某鹏2人在其租住的房间吸毒，犯罪时间较短、容留吸毒的人数较少、犯罪情节较轻，依法可以从轻处罚。（二）被告人姚某和在容留他人吸毒中同样具有初犯、如实供述、认罪态度好、有悔罪表现等情节，可以酌情从轻处罚。请求对被告人姚某和予以宽大处理，从轻判处。经审理查明：一、贩卖毒品罪2014年开始，被告人姚伟雄为牟取非法利益，向他人购买毒品海洛因及冰毒进行贩卖，先后多次将毒品海洛因或冰毒，以每次1小包分别贩卖给被告人姚某和及吸毒人员吴某南、郑某添、郑某胜、杨某冬、吴某明、郑某青、郑某荣、卓某林、李某城、吴某河、吴某鹏、赵某君、郑某文、郑某忠、汪某平、史某鸿、吴某金等人吸食。同年9月3日15时许，被告人姚某和前往被告人姚伟雄租住的潮阳区东方明珠大酒店（下称东方明珠大酒店）765房中闲坐，被告人姚伟雄以给其生活费及免费吸食毒品为报酬雇佣被告人姚某和帮忙贩卖毒品，被告人姚某和遂答应帮其贩卖毒品。之后，被告人姚伟雄将1部号码为13016686864的手机提供给被告人姚某和，并交代如有吸毒人员打被告人姚伟雄该手机联系前来购买毒品，就将其放在该765房中的毒品以每小包100元的价格进行贩卖。随后，被告人姚某和便开始帮被告人姚伟雄接听手机电话为其贩卖毒品，先后多次将毒品海洛因或冰毒贩卖给吸毒人员杨某冬、郑某忠、史某鸿等人。同月13日，被告人姚某和离开被告人姚伟雄，不再帮被告人姚伟雄贩卖毒品并将该部号码为13016686864的手机交还被告人姚伟雄。具体事实如下：2014年9月4日晚18时许，吸毒人员杨某冬在东方明珠大酒店7楼楼梯口以100元的价格向被告人姚伟雄购买毒品冰毒1小包（约0.1克）用于吸食。同年9月6日晚22时许、9月8日晚19时许、9月12日16时许，杨某冬先后3次联系被告人姚伟雄购买毒品，每次均由被告人姚某和在东方明珠大酒店7楼楼梯口及地下车库处以100元的价格贩卖1小包毒品冰毒或海洛因（每包均重约0.1克）给杨某冬吸食。2014年9月10日15时多，吸毒人员李某城在东方明珠大酒店楼下以300元的价格向被告人姚伟雄购买2克毒品冰毒用于吸食。同年9月17日晚20时多，李某城前往东方明珠大酒店准备再次购买毒品时被公安机关抓获。另查，自2014年2月至9月14日晚，被告人姚伟雄还先后将毒品海洛因或冰毒，以每次1小包、价格60元－200元，在汕头市潮阳区东方明珠大酒店分别贩卖给被告人姚某和及吸毒人员吴某南、郑某添、吴某明、郑某青、郑某荣、卓某林、吴某河、吴某鹏、赵某君、郑某文、郑某忠、汪某平、史某鸿、吴某金等人吸食。其中，被告人姚某和参与将海洛因或冰毒分别贩卖给吸毒人员郑某忠、史某鸿吸食。2014年9月15日14时许，公安机关在上述东方明珠大酒店765房抓获被告人姚伟雄，现场缴获其用于贩卖的毒品2包白色块状物、8包白色晶体、2瓶白色晶体及毒资人民币3400元。被告人姚伟雄被公安机关抓获后，有多名购毒人员仍打被告人姚伟雄手机联系购买毒品，被告人姚伟雄按照警方的要求，配合公安人员在东方明珠大酒店先后抓获了联系前来购毒的吸毒人员吴某南、郑某添、郑某胜、吴某明、郑某青、郑某荣、卓某林、李某城、吴某河、吴某鹏、赵某君、郑某文、郑某忠、汪某平、吴某金、邓某宏、林某佳、林某滨、姚某忠、陈某凯、郑某生、郑某升、莫某莎。2014年10月9日23时多，公安机关在汕头市潮阳区文光街道震东商城对面的豪景住宿门口抓获被告人姚某和。经汕头市公安司法鉴定中心检验，现场查获白色晶体8包，净重181.6克，抽检0.5克，检出甲基苯丙胺成分，含量为78.1%；白色晶体2瓶，净重31.1克，抽检0.5克，检出甲基苯丙胺成分，含量为78.5%；白色块状物2包，净重2.08克，抽检0.5克，检出海洛因成分，含量为43.1%。上述事实有以下证据予以证实：（一）书证、物证1、受案登记表、立案决定书、抓获经过、综合报告材料。证明：2014年9月15日，汕头市公安局潮阳分局贵屿派出所根据线索，在潮阳区东方明珠大酒店765房抓获被告人姚伟雄，现场扣押毒品及吸毒工具；同年10月9日在潮阳区豪景住宿门口抓获被告人姚某和。2、扣押清单、汕头市公安局禁毒支队毒品移交保管单。证明：汕头市公安局潮阳分局贵屿派出所扣押被告人姚伟雄甲基苯丙胺（冰毒）8包、2瓶；海洛因2包；人民币3400元；电子秤1台；透明袋15个。上述毒品甲基苯丙胺181.1克、31.1克，海洛因2.08克移交给汕头市公安局禁毒支队。3、被缴获的毒品、电子秤、人民币等物品照片。证明：公安机关查获本案毒品等物品及现场情况。4、称重笔录。证明：2014年9月14日公安机关在潮阳东方明珠大酒店765房抓获被告人姚伟雄，现场查获相关毒品进行称重情况。5、被告人姚伟雄使用的13415115881手机通话记录。证明：被告人姚伟雄与购毒人员通话情况。6、公安综合查询系统人口信息材料及户籍证明。证明：被告人姚伟雄、姚某和的身份基本情况等。7、现场检测报告。内容为：汕头市公安局潮阳分局对吸毒人员吴某南、郑某添、杨某冬、吴某明、林某佳、郑某荣、吴某鹏、郑某胜、郑某升、吴某金、林某滨、郑某青、赵某君、郑某文、郑某忠、汪某平、李某城、史某鸿、莫某莎、卓某林、郑某生、陈某凯、陈某鹏、姚某杰、陈某鹏等人进行尿液检测，结果均呈阳性。8、行政处罚决定书。内容为：汕头市公安局潮阳分局决定对被告人姚伟雄、姚某和及吸毒人员郑某荣、吴某鹏、邓某宏、郑某添、吴某明、林某佳、林某滨、郑某龙、赵某君、郑某文、郑某胜、汪某平、李某城、史某鸿、莫某莎、卓某林、郑某生、姚某忠、陈某凯、陈某鹏、陈某鹏等人行政拘留15日。9、强制戒毒决定书。内容为：汕头市公安局潮阳分局对吸毒人员郑某荣、郑某升、吴某金、吴某南、邓某宏、杨某冬、郑某青、吴某鹏、赵某君、郑某龙、郑某文、郑某胜、郑某忠、卓某林等人决定强制戒毒三年。10、社区戒毒决定书。内容为：汕头市公安局潮阳分局决定对吸毒人员莫某莎进行社区戒毒。11、汕头市公安局潮阳分局贵屿派出所证明材料。证明：经调查取证，相关吸毒人员均无法对购买毒品的详细重量进行交代。（二）证人证言1、证人郑某龙的证言。我于2013年10月31日因吸毒被拘留15日并被责令社区戒毒。我吸食海洛因和冰毒。吸食的毒品是在东方明珠大酒店大门旁向“阿亮”购买的，最后一次吸毒是在东方明珠大酒店710房。我没有贩卖毒品。2、证人吴某南的证言。我有吸食海洛因。我于2014年9月10日下午3时多，在潮阳区东方明珠大酒店后楼765房间向1个叫姚伟雄的男子购买了1小包海洛因，后河溪镇河溪学校附近一条巷子吸食，至2014年9月15日7时多准备再去东方明珠大酒店765房间购买海洛因时被抓获。证人吴某南辨认了被告人姚伟雄照片并予以确认。3、证人邓某宏的证言。我从2014年9月初以追龙方式吸食冰毒，我通过打“阿雄”（姚伟雄）的电话，然后将车停在东方明珠大酒店停车场，后楼有1个外地女子拿来冰毒与我交易。我向“阿雄”购买1次冰毒，300元1小包，我不认识他，只听过他电话，没见过他本人。2014年9月16日我和朋友陈某亮一起出钱去购买毒品，我联系“阿雄”后，就到东方明珠大酒店765房间找他，陈某亮在车里等我，我到门口就被民警抓获。证人邓某宏无法辨认被告人姚伟雄的照片4、证人郑某添的证言。2014年9月8日晚上，我朋友郑文生来我家，提议购买毒品吸食。我认识井都镇古埕村人姚伟雄，知道他在贩卖毒品，有他手机号13025223151。我便拨打姚伟雄手机，当时不是姚伟雄接听，对方告诉我说姚伟雄在潮阳区棉城中山路七天酒店七楼1房间，我便驾驶摩托车到七天酒店找姚伟雄。我到达后打电话问对方在哪个房间，对方说703房，我便上楼找姚伟雄，当时姚伟雄没有在房间，房间内有1个20多岁叫“扁头”的男子，我便以150元向对方购买了1小包冰毒。我拿了冰毒回到井都镇找郑文生，然后在我村老爷宫旁2人一起吸食。同年9月12日我又打姚伟雄电话，还是“扁头”接电话，对方告诉我在潮阳区棉城中山路七天酒店，我便驾驶摩托车到七天酒店，当晚“扁头”在七天酒店电梯口将1小包冰毒150元价格卖给我。我拿了冰毒到棉城萧氏祠堂附近1茶座与郑文生一起吸食。2014年9月15日郑文生打电话叫我购买冰毒一起吸食，我又打电话给姚伟雄，当时是姚伟雄接电话，姚伟雄告诉我他在潮阳棉城东方明珠大酒店765房间，我便与郑文生一起到东方明珠大酒店，郑文生在楼下等我，我去765房间找姚伟雄，我到房间便被警察抓获。证人郑某添辨认了被告人姚伟雄、姚某和（“扁头”）的照片并予以确认。5、证人郑某胜的证言。我因家庭问题心情不好，在2014年9月8日晚上到井都镇郑某添家，问他哪里有冰毒可以买，我们一起买来吸食，郑某添表示同意，并称他认识1个在潮阳棉城贩卖毒品叫“伟雄”的男子，我便拿100元给郑某添，让他去购买冰毒。他购买回来后告诉我1只冰毒花150元，当天我们便在井都镇上南村一老爷宫旁吸食。9月12日我再次驾车载郑某添到东方明珠大酒店楼下，拿100元给郑某添让他去购买冰毒，后郑某添同样花150元购买1只冰毒，我们到潮阳区棉城镇“浪漫之都”茶座内一起吸食；9月15日晚7时多我驾车载郑某添到东方明珠大酒店，因郑某添身上有现金，他便自己去购买冰毒，我在楼下等郑某添约15分钟便被抓获。冰毒是郑某添向“伟雄”购买的，但我未见过叫“伟雄”的该名男子。6、证人杨某冬（杨东东）的证言。我于2014年9月4日来潮阳区打工，当日18时许我来东方明珠酒店7楼找老乡玩，我看见1名年约30多岁本地男子在墙角兜售毒品，我就问毒品的价格，男子说每1小包（约0.1克）冰毒100元。于是我当场向他买了100元冰毒，临走我向他索要了手机号码，是13415115881。随后我回家用“溜冰”方式吸食了。同年9月6日22时多，我打上述手机号码说要购买毒品，那名男子约我在潮阳区东方明珠酒店7楼楼梯口交易，当我来到酒店发现不是之前那名男子，而是另外1名较为年轻的男子和我交易，这名年轻男子说是那名本地男子叫他来和我交易的，这次我向他购买了100元约0.1克冰毒，随后回家吸食。第3次在9月8日19时左右，我有打上述电话说要购买毒品，那名本地男子约我在东方明珠酒店地下车库交易，又是那名年轻男子和我交易，我向他购买了100元约0.1克冰毒，随后回家吸食。第4次是在9月12日16时许，我又同样打上述电话说要购买毒品，那名本地男子约我在东方明珠酒店七楼楼梯口交易，又那名年轻男子和我交易，我向他购买了100元约0.1克海洛因，随后回家吸食。证人杨某冬辨认了被告人姚伟雄、姚某和的照片并予以确认。7、证人吴某明的证言。我在2014年9月10日左右因胃痛到东方明珠酒店向姚伟雄购买60元海洛因吸食，从那时起我每天都到东方明珠酒店向姚伟雄购买1次海洛因，每次六、七十元，总共5、6次，至9月15日16时许我在棉城东方明珠酒店765门口被贵屿派出所抓获。姚伟雄手机号码13016686864。证人吴某明辨认了被告人姚伟雄的照片并予以确认。8、证人林某佳的证言。2014年1月份左右，我看到朋友辉弟在吸食冰毒，因为好奇就吸上了，之后一直没有吸食。至2014年9月15日我遇到朋友林某滨，闲聊中他叫我去他家吸食冰毒，我就去了。后来他说冰毒没剩多少，我就叫林某滨和我去找姚伟雄买点毒品。当天22时许我们在东方明珠酒店765房间门口被派出所的民警抓获。我当时准备向姚伟雄用500元购买0.5克海洛因，但还没有购买就被抓获。9、证人林某滨的证言。2014年8月23日我处于好奇心，在与朋友“老猎”出去玩时吸食了由他提供的冰毒后染上毒瘾。2014年9月15日晚上11时，我的朋友林某佳来找我说没有冰毒吸食了，叫我开车载他去东方明珠酒店准备找人买冰毒，我听了表示同意，我们来到东方明珠酒店后一起到765房间，当我们准备进入房间即被抓获。10、证人郑某青的证言。2014年8月2日我因毒瘾发作，就找“阿雄”说要购买毒品，他叫我到潮阳区东方明珠酒店七楼找他，我到达东方明珠酒店七楼门口看见“阿雄”，就购买了100元冰毒回家吸食，之后每隔几天就向他购买1次毒品，每次100元，至今共购买6次，至同年9月16日16时许我又到东方明珠酒店七楼准备向“阿雄”购买冰毒时被抓获。证人郑某青辨认了被告人姚伟雄的照片并予以确认。11、证人郑某荣的证言。我于2014年9月15日下午4时左右拨打“阿雄”手机向他购买冰毒，并约好在潮阳东方明珠酒店门口交易，当我到达酒店门口时被抓获。我之前共向“阿雄”购买6、7次冰毒，每次二、三百元1小包，重量不清楚。我最后1次吸食毒品是在同年9月12日在东方明珠酒店8楼“阿雄”的房间内。是我打了他的手机联系购买，其中有2次是“阿雄”叫1个外号叫“扁头”的男子送冰毒给我。“阿雄”的联系电话是13415115881、13025223151、13016686864，“扁头”的联系电话是15999944765。证人郑某荣辨认了被告人姚伟雄、姚某和（“扁头”）的照片并予以确认。12、证人卓某林的证言。我于2014年吸食冰毒，至今共吸食5次冰毒，用溜冰方式吸食。我吸食的毒品是向1名叫“阿雄”的男子购买的，我向他购买2次冰毒，每次100元。我通过网友得知“阿雄”手机13415115881，然后用我手机打给他，他约我在东方明珠七楼楼道交易。同年9月18日8时多我在东方明珠酒店765房门口被抓获。证人卓某林辨认了被告人姚伟雄的照片并予以确认。13、证人李某城的证言。2014年9月10日我因心瘾发作就找“阿雄”说要购买毒品，他叫我到潮阳东方明珠酒店楼下找他。我到达后在该酒店楼下向他购买了300元2克冰毒回家分10次吸食，至9月15日吸食光。9月17日18时我准备到东方明珠酒店向“阿雄”购买毒品时被贵屿派出所抓获。证人李某城辨认了被告人姚伟雄的照片并予以确认。14、证人吴某鹏的证言。我的朋友陈泽钊喜欢吸食毒品，跟我说毒品不错，并留有1个贩卖毒品的“阿雄“的电话给我，但我之前一直没有理会。后陈泽钊因吸食毒品被抓获，最近我因妻子过2个多月就要生育，家里生活压力大，心情很差，就想着试下吸食毒品。2014年9月13日晚上我尝试拨打“阿雄”电话1341511881，跟他说我要购买冰毒，当晚“阿雄”说他在外面，叫我直接到东方明珠酒店765房间找他的小弟购买就行。当晚我就直接到东方明珠酒店765房，敲门后，1个年轻男子开门，我就跟他说要购买冰毒，并拿了100元给他，他就拿了1小包冰毒给我。我拿到潮阳东山公园旁的树林里吸食。9月14日我又再次拨打“阿雄”电话，他说在东方明珠酒店765房间，我就直接过去并敲门，这次开门的是另外1名男子，他自称就是“阿雄”，这次我向他购买了100元冰毒，后又到潮阳东山公园旁边小树林吸食。2014年9月15日我想再吸食毒品，又打电话给“阿雄”要向他购买冰毒，他还是跟我说到东方明珠765房间，当我到达门口准备敲门时被抓获。证人吴某鹏辨认了被告人姚伟雄、姚某和的照片并予确认。15、证人姚某忠的证言。2014年9月22日我用本人手机打姚伟雄的手机13016686864要向他购买海洛因，在联系过程中我在潮阳区格林豪泰酒店门口被抓获。之前我吸食的海洛因都是向朋友姚伟雄购买的，通过我本人手机与姚伟雄手机联系，约好交易地点，交易地点没有固定，有时在井都、有时在城区，每次用300元向他购买约1克毒品，至今约向他购买20多次，约6000元20多克海洛因。2014年9月22日我是准备向姚伟雄购买100元海洛因0.1克，但还没有购买就被抓获。证人姚某忠辨认了被告人姚伟雄的照片并予以确认。16、证人赵某君的证言。我在朋友聚会中得知潮阳棉城有1外号叫“阿雄”的人在贩卖冰毒，并说冰毒可以解酒，就跟他要了“阿雄”的电话13025223151。我被抓的半月前的一天晚上，我喝完酒就想起吸食毒品，就打了“阿雄”手机，跟对方说要购买冰毒，并叫对方将冰毒送到裕通酒店员工宿舍楼门口给我。过来没多久，这个人打电话给我说已将冰毒送到宿舍门口，我就下楼向这个人（年约30岁本地男子）购买了200元冰毒，然后躲在宿舍吸食。9月13日我又再次打电话给“阿雄”，跟上次一样，他也是没过多久就将冰毒送来，我再次向他购买200元冰毒，并用2天时间吸食完，2014年9月16日晚上，我想再次吸食毒品，就拨打“阿雄”电话，跟他说将毒品送过来，没过多久，公安局民警就过来把我现场抓获。证人赵某君辨认了被告人姚伟雄的照片并予以确认。17、证人陈某凯的证言。2014年9月22日19时多，我用本人手机打姚伟雄手机13025223151，要向姚伟雄购买冰毒，我到事先联系女子的交易地点棉城格林豪泰酒店门口时被抓获。我从2014年8月份开始吸食冰毒，共吸食3次，每次吸食50元冰毒约0.4克，以追龙方式吸食。我吸食的冰毒都是向姚伟雄购买的，每次联系后约定地点交易，地点没有固定，每次用100元的价格向他购买约1克毒品，我一共用300元向他购买约3克冰毒。证人陈某凯辨认了被告人姚伟雄的照片并予以确认。18、证人郑某文的证言。我从2个月前（2014年7月）开始吸食毒品，共4次，毒品都是向姚伟雄购买的。我共向姚伟雄购买毒品4次，在2个月前1次，1个月前1次，半个月前1次，4、5天前1次。每次都是100元向姚伟雄购买1小包，然后在自家吸食。2014年9月16凌晨0时我准备再向姚伟雄购买毒品，刚到潮阳区东方明珠酒店765号房门口就被警察抓获。姚伟雄的联系电话是13016686864。每次都是我先打电话联系姚伟雄，然后就直接去找他购买，我是通过金浦1名叫“阿林”的朋友介绍认识姚伟雄的。证人郑某文辨认了被告人姚伟雄的照片并予以确认。19、证人郑某生的证言。2014年8月中旬一天，我因看见别人吸食冰毒好奇，便向姚伟雄购买100元冰毒回家吸食。同年9月11日我又向姚伟雄购买1次冰毒回家吸食。总共2次，每次100元。至2014年9月18日我到东方明珠酒店后楼楼梯口被抓获。我不能辨认姚伟雄，我跟他交易时候都是他一塞货给我同时我塞钱给他，整个过程不到1秒钟，没有留意具体外貌。证人郑某生不能辨认被告人姚伟雄的照片。20、证人陈某鹏的证言。2014年9月22日我在潮阳区豪门酒店三楼走廊被抓获。我自2014年初开始吸食冰毒，至今共吸食5次。我所吸食毒品是向1名叫“伟雄”的男子购买的。我是在朋友处知道“阿雄”电话的。第1次购买冰毒是在3个月前，我用手机打电话给“阿雄”手机13415115881，然后约定在东方明珠酒店8楼电梯口交易，后面2次是通过朋友的手机打电话给“阿雄”，当时在东方明珠酒店门口交易。证人陈某鹏辨认了被告人姚伟雄的照片并予以确认。21、证人郑某升的证言。2014年9月15日16时许，我在潮阳区东方明珠酒店准备向姚伟雄购买冰毒被抓获。我只有这1次要向姚伟雄购买毒品，但刚到酒店765号房门口时就被警察抓获。我曾与“尾仔”一起吸食冰毒4次，是“尾仔”请我的，毒品从哪里来我不清楚。我都是去找姚伟雄闲坐，没有准备购买毒品，因为我没有钱，之前我讲错了，以我现在讲的为准。证人郑某升辨认了被告人姚伟雄的照片并予以确认。22、证人郑某忠的证言。2014年9月16日13时多我到潮阳区东方明珠酒店准备向“阿雄”购买冰毒时被抓获。2013年10月28日中午，我因心情不好，便拨打“阿雄”的手机13016686864，向他说要购买毒品，他叫我到潮阳区东方明珠酒店七楼找他，我到后在酒店七楼楼梯口看见“阿雄”，他拿了1点海洛因给我，并跟我说价格为60元。2014年2月15日中午我到东方明珠酒店七楼向“阿雄”购买60元海洛因。5月20日中午我到东方明珠酒店七楼向“阿雄”购买海洛因，但他没有在，就叫了1个小弟拿了一点点海洛因给我，我也是购买60元。2014年9月10日我到东方明珠酒店七楼向“阿雄”购买60元海洛因，阿雄”没在，叫他的小弟拿海洛因给我的。以上4次我都是在东方明珠酒店内公用厕所内吸食。证人郑某忠辨认了被告人姚伟雄、姚某和的照片并予确认。23、证人汪某平的证言。我于2013年9月份我因失恋心情不好就开始吸食冰毒至今，之前吸食的冰毒有1部分是在江西购买。2014年8月我来潮阳上班后遇见姚伟雄，知道他可以提供冰毒，之后的毒品都是向他购买，我共向姚伟雄购买6、7次冰毒，每次200元，所购买毒品大部分被我吸食，部分被我丢弃。我通过电话联系姚伟雄，他的手机是13016686864。2014年9月16日我因朋友方琪心情不好想一起吸食冰毒，想向姚伟雄搞点冰毒，但到了潮阳东方明珠酒店765门口时就被抓获。证人汪某平辨认了被告人姚伟雄、姚某和的照片并予确认。24、证人史某鸿的证言。我所吸食的毒品都是向“阿雄”购买的。2014年2月份一天，我在潮阳区豪景酒店609房向“阿雄”购买150元1只冰毒回家吸食。从那后我就拨打他的电话购买毒品，有时候是他接电话，有时候是他的另外1个朋友“扁头”接电话。我大约每月购买2、3次，一直购买至今共约十六、七次，每次都是150元1只冰毒回家吸食。向“阿雄”购买冰毒，大多数情况下是“扁头”交给我的，约十三、四次，交易地点大多数在东方明珠酒店楼下附近。我认为“扁头”是和“阿雄”在一起帮忙的。同年9月17日我在东方明珠酒店后楼楼梯口被抓获。证人史某鸿辨认了被告人姚伟雄、姚某和的照片并予确认。25、证人莫某莎的证言。2014年9月17日我在潮阳东方明珠酒店765房门口被抓获。我2014年8月开始吸食冰毒，共吸食4次，我吸食毒品是向1个叫“阿雄”的男子购买的，我共向他购买1次毒品，花了100元。我是通过我朋友“丁丁”打电话给“阿雄”，约定在东方明珠酒店七楼安全楼梯交易的。证人莫某莎辨认了被告人姚伟雄的照片并予确认。26、证人吴某金的证言。我有吸食毒品冰毒及海洛因。我从2014年6月开始吸毒，共吸食海洛因6、7次，冰毒20多次。我吸食的毒品是向“老兄”购买的，我听别人叫他“阿雄”，我可以辨认该人。我是在2014年通过朋友得知“老兄”电话，然后我打电话给他13016686864的手机，相约在东方明珠酒店附近巷道或酒店客房部七楼、八楼安全楼梯口交易冰毒。我于2014年6、7月间共向“老兄”购买冰毒20多次，我以每克200价格购买的冰毒，至今共购买2000多元。2014年9月15日16时到潮阳区东方明珠酒店765号房门口处被抓获。证人吴某金辨认了被告人姚伟雄（即“老兄”）照片并予确认。（三）被告人供述和辩解1、被告人姚伟雄的供述和辩解。2014年9月5日14时许，我在潮阳区东方明珠大酒店765房被民警查获，我藏在房间的几包毒品及贩毒、吸毒工具、手机、现金3400元被查获。我从同年8月20日开始，因没有钱花就向“阿玉”购买50克冰毒，每克人民币70元，后转卖给散户。同年9月3日我又向“阿玉”购买150克冰毒进行贩卖，我共向“阿玉”购买上述2次冰毒共约200克，每克70元，约花去14000元。至同年9月15日14时许，我在东方明珠酒店765房被抓获，被扣押了上述毒品等。我贩卖的是冰毒。被扣押毒品中的海洛因是“阿玉”放在我那里的，因为“阿玉”说要外出一段时间，没有在潮阳，她说如果有人买海洛因就叫他们向我拿，但至今没有人买过。我在贩卖毒品时都是客人打我的电话，我就约好在东方明珠酒店附近进行交易。向我购买冰毒的有外号“火手”2次，每次1克，2次均是在东方明珠765房间，时间分别是2014年9月13日下午15时许在、9月14日23时多。2014年9月13日下午15时东方明珠酒店765房，卖给外号“下洋仔”1次共5克，每克100元。2014年9月8日20时在东方明珠酒店765房卖给“阿亮”1次，共10克，每克80元。卖给外号“三条九”2次，2次均是在南关肖祠堂后面，时间分别是2014年9月12日22时、9月13日22时，每次1克，每克100元。卖给外号“阿该”3次，每次0.5克，都是在东方明珠酒店765房，时间分别为9月13日18时、9月14日18时、9月15日8时，因为我们关系较好，我没有收钱。卖给外号“了仔”2次，第1次是在2014年9月8日20时东方明珠酒店后面卖1克，第2次9月13日20时东山路口卖2克，每克150元。手机尾号为810的男子1次，时间9月13日21时许，在东方明珠酒店后面交易，卖2克，每克150元。我还贩卖给其他人，一时想不起。我卖给散户每克100元至150元不等，从中赚取利润，钱都被我花光了。有时我也在东方明珠酒店吸食毒品。上述购毒人员的真实姓名我不知道。我贩卖冰毒，有时也贩卖海洛因。我所贩卖的毒品是向“阿玉”、“疾子”及郑某龙购买的。2014年9月3日左右一天下午5时多，我到北关路向“阿玉”拿过几克海洛因，具体重量不知道，她说如果有人要就帮她卖，我接到货后，将其中小部分分2次卖给吴某明，1次60元、1次63元，剩下的被扣押了。同年8月中旬一天晚上6时许，我在北关路向“疾子”购买50克冰毒，之后在9月3日左右一天2晚上10时多我在北关路向“疾子”又购买了150克冰毒，我共向他购买2次冰毒共200克，每克70元，共花去14000元。我在同年9月8日左右晚上8时多，在东方明珠酒店楼下向郑某龙购买50克冰毒，每克70元，共3500元，钱还没有还给他，在我被抓获时，郑某龙打电话来讨要毒资，后来他也被抓获了。我向其2人购买的毒品一部分卖给散户，一部分抓获时被扣押了。我能辨认贩卖毒品给我的“阿玉”、“疾子”及郑某龙。对公安机关在东方明珠酒店765房扣押的毒品进行的毒性鉴定及重量我没有异议。我和姚某和2人经常在一起，有时吸毒人员打电话来购买毒品，我有空就拿去给吸毒人员，没空就由姚某和拿去给吸毒人员。我有立功表现，在我被抓获后，吸毒人员打电话给我需要购买毒品时，我积极配合警方，假装我没有被抓获和前来购买毒品人员交谈，配合警方抓获10多名吸毒人员。我所贩卖的毒品主要是冰毒，有时也贩卖一些海洛因，2014年9月3日左右一天下午5时多，我到北关路向“阿玉”拿过几克海洛因，具体重量不知道，她说如果有人要就帮她卖。我向“疾子”购买冰毒2次，第1次是在同年8月初的一天17时，我在东方明珠酒店大门口向“疾子”购买50克冰毒，每克30元，共1500元；第2次是在9月3日左右一天2晚上10时多我在东方明珠酒店向“疾子”购买了100克冰毒，每克30元，共3000元。我向郑某龙购买过2次冰毒，第1次是在同年9月4日23时许，姚某和开1辆白鲨摩托车载我到东方明珠酒店对面小吃店交易毒品，这次向郑某龙买50克冰毒，每克30元，共1500元，钱我还没有给他；第2次是在同年9月8日左右晚上11时多，我和郑某龙约好在东方明珠酒店869房交易50克冰毒，每克30元，共1500元，因为当时我有事没有在房间，所以就叫姚某和与郑某龙交易毒品，一会郑某龙打电话给我说他在869房和姚某和在一起，但他想和我直接交易，还告诉我他另外开了1间855房等我，于是我办完事就直接到855房找郑某龙，交易后我将50克冰毒拿到869房交给姚某和，这次钱也未还给郑某龙。上述所购买的毒品一部分被我卖给散户，一部分被扣押。向我购买毒品的有20多人。我能够辨认的有林某佳（下洋仔）、郑某升（阿肚）、吴某金、郑某荣（ｄｊ）、吴某南（早死仔或了仔）、杨某冬（外省仔）、吴某鹏（肥仔）、郑某胜、郑某添、林某滨、郑某文（四眼）、吴某明（拐脚仔）、吴某河（也叫拐脚仔）郑某青、郑某忠、汪某平、李某城、史某鸿（肥仔）、卓某林（海门仔）、“火手”、“阿该”、“三条九”、姚某和（扁头）等，其他人我叫不出名，也辨认不出来。我贩卖冰毒给姚某和2次，第1次是在2014年8月10日22时许在东方明珠酒店附近路段交易冰毒1克，100元；第2次是在同年8月21日下午3时许，也是在东方明珠酒店附近路段交易冰毒1克，100元。我卖给吴某明2次，第1次在2014年9月10日12时许在东方明珠酒店附近路段交易海洛因0.1克，60元。第2次在同年9月12日13时许在东方明珠酒店附近路段交易海洛因0.1克，63元。我卖给赵某君2次，第1次是2014年9月13日凌晨3时多，在裕通酒店员工宿舍附近路段，卖给冰毒2克，200元。第2次是在同年9月4日凌晨2时多，在裕通酒店员工宿舍附近路段交易冰毒2克，200元。我卖给郑某忠3次，我亲自卖给他的是在2014年9月10日12时多，在东方明珠酒店房间走廊上交易，海洛因0.1克，60元。其余是姚某和和他交易，具体时间记不起。我卖给史某鸿10多次，我亲手与他交易1次，是2014年9月14日凌晨1时许，在东方明珠酒店765房交易，冰毒1克，150元，其他次数是姚某和与他交易。我卖给杨某冬3次，我亲手与他交易是2014年9月4日18时在东方明珠酒店电梯口，冰毒1克，100元。其他次数是姚某和与他交易。我卖给汪某平1次，是在2014年9月8日早上6时许，在裕通酒店员工宿舍门口交易冰毒2克，200元。我卖给林某佳1次，是在2014年9月13日下午15时在东方明珠酒店765房，共5克，每克100元。我卖给“阿亮”1次，是在9月8日20时东方明珠酒店765房，共10克，每克80元。我卖给“阿该”3次，每次0.5克，都是在东方明珠酒店765房，时间分别为2014年9月13日18时许、9月14日18时许、9月15日8时许，因为我们关系较好，我没有收钱。我卖给“三条九”2次，2次均是在南关肖祠堂后面，时间分别是2014年9月12日22时、9月13日22时，每次1克，每克100元。我卖给吴某南（“了仔”）2次，第1次是2014年9月8日20时在东方明珠酒店后面交易1克，第2次是同年9月13日20时在东山路口交易2克，每克均是150元。我卖给手机尾号为810的男子1次，时间2014年9月13日21时许，在东方明珠酒店后面交易2克，每克150元。以上我共贩卖约30多克。被抓获时在我房间内的几包冰毒还没有卖出去，我自己平时也吸食掉一部分。在我贩卖毒品期间的2014年9月3日下午3时许，姚某和到我东方明珠酒店房间内闲坐，于是我叫姚某和帮助我贩卖毒品，我答应给他一些生活费以及提供毒品给他吸食，姚某和答应后开始帮助我贩卖毒品。我将1部手机13016686864给他，并告诉他如果有人打电话来购买毒品就接听，然后将毒品卖给他们。我们卖给散户每克冰毒价钱是50元至200元不等，从中赚取利润，我有时也有在东方明珠酒店内吸食毒品。姚某和答应后就从那时开始帮助我贩毒，有时吸毒人员打电话来购买毒品，我有空就拿去，没有空就是姚某和拿去给吸毒人员。手机13025223151是我的，13016686864是我给他的。他也帮助我向郑某龙购买交易毒品，至2014年9月13日姚某和跟我说不干了，将手机还给我。姚某和总共贩卖过10多次毒品，有时是他自己接电话，有时是我叫他去送毒品。我获利几千元，钱被我和姚某和花光了，他的生活开销在获利中拿的。姚某和一开始向我购买毒品，我记得贩卖2次冰毒给他。至2014年9月3日姚某和来我租的房间闲坐，我问他要不要帮忙我贩卖毒品，他答应后陆续帮我贩卖冰毒或海洛因，至同年9月13日姚某和说不干了，我就没有再让他帮忙贩卖毒品，他应该贩卖有10多次。我在贩卖毒品时一般情况下每小包1克冰毒，一般100元，海洛因具体如何包装记不起了。被告人姚伟雄辨认了被告人姚某和以及郑某龙、林某滨、林某佳、郑某文、郑某升、吴某金、杨某冬、郑某胜、吴某南、吴某鹏、郑某添、吴某明、吴某河、郑某荣、姚某忠、郑某忠、汪某平、李某城、史某鸿、卓某林、郑某青等人的照片并予以确认。但对侦查机关提供的包含有吴怡胜、陈某凯、郑某生、陈某鹏、赵某君、莫某莎的照片供其辨认，被告人姚伟雄表示其无法辨认。2、被告人姚某和的供述和辩解。我外号叫“扁头”。我听说同村人姚伟雄在贩卖毒品，于是在2014年8月10日晚22时许，用我的手机15999944765打给姚伟雄的13415115881手机，跟他说要购买100元冰毒吸食，姚伟雄听后就叫我到东方明珠酒店附近路上等他。他到后拿了1只（克）冰毒给我，当时还按我说的拿了1套吸毒水瓶等工具给我，我就给了他100元。之后隔了10来天，即同年8月21日下午，我又想吸毒，于是又打电话给姚伟雄向他购买了100元冰毒，之后我们经常有联系。2014年9月3日23时多，我和姚伟雄在东方明珠酒店开房休息，有1个叫郑某龙的人背着1个大包进来，姚伟雄见他进来后就叫我到门外去，说他们有事情要商量，于是我就到客房门外等。过一会，郑某龙出来走了，我进房间，看见姚伟雄的冰毒多了1大包起来，大约有几十克，我看见姚伟雄将那包冰毒放进他包里。同年9月8日凌晨1时许，我和姚伟雄在东方明珠酒店客房中，姚伟雄接到郑某龙电话后，他就叫我出去下，我到大厅时看见郑某龙去找姚伟雄，我出去约1小时后回到房间，我见姚伟雄已经包好20小包冰毒放在桌子上，我就猜到是郑某龙又将冰毒贩卖给姚伟雄，我问是不是向郑某龙购买毒品，姚伟雄也承认了。还有1次在同年9月10日19时多，我从东方明珠酒店客房中下来，在大门口碰到郑某龙，我就知道他又送冰毒过来了。之后就再没有见到他。我帮助姚伟雄贩卖毒品约10多天，每天约10多个客人，平均每天卖出毒品约10克，约1000元，总共约100多次，大多数是100元1克。我向姚伟雄买毒品之后我们常常联系，关系不错。2014年9月3日下午我又到姚伟雄所开的东方明珠酒店客房闲坐，没一会他接到电话说他有事情，于是就叫我帮忙他听电话，他对我说，如果有人打电话要购买毒品，我就帮助他听，他还说都分装好了，1小包1只，价钱100元，如果有赚的话，我平时的生活费由他负责。我因为没钱花，于是就答应了他，姚伟雄就将另外1部13016686864手机留给我，他出去后我就在他房间等电话，结果那天就有二、三十个电话打进来，他们有的听不出姚伟雄的声音就没有来，有的在我解释下就来购买毒品。我就按照姚伟雄跟我说的将毒品卖给他们。从那时起，我就经常和姚伟雄在房间中，有时他接电话也叫我去送货，有时我也接电话将毒品卖出去，我和购毒人员经常在东方明珠酒店走廊等地方进行交易，我的生活费和开销全部在毒资中拿，剩下的还给他。至2014年9月12日，因为我看见前来向姚伟雄购买毒品的人太多，害怕出事被抓，我便打算外出打工，就将姚伟雄拿给我的手机还给他，并告诉他我不帮助他贩卖毒品了。之后我到广州打工，同年9月19日我听说姚伟雄被抓了，于是我在广州打工至月底结账就回潮阳来。我贩卖给莫某莎和吴某明2人，其他人都是他们自己到房间中直接与姚伟雄购买。我卖给莫某莎2次，1次是在2014年9月5日凌晨3时多，我约她到东方明珠酒店8楼走廊交易1克冰毒，卖100元。另1次在同年9月8日凌晨4时多，我送1克冰毒到裕通酒店员工宿舍楼下给她，这次也是100元毒品。我卖给吴某明1次，是在2014年9月6日8时多，我约他到东方明珠酒店7楼走廊交易，这次卖给他是海洛因，0.1克，65元。我认识来买毒品的有“二千”（郑某生），“莎莎”（莫某莎），“外省”（杨某冬）、“破家奶”（吴某河）、“拐脚仔”（吴某明）、“胖子”（吴某鹏），其他人我叫不出名字。对所贩卖的毒品的来源，我知道的就只有1个叫郑某龙的人贩卖毒品给姚伟雄，但具体数量价钱我不清楚，是否有其他人贩卖毒品给姚伟雄我也不知道。我看见过郑某龙2次贩卖毒品给姚伟雄。第1次在2014年9月4日23时许，我开着1辆白沙摩托车载姚伟雄准备出去玩，在路上姚伟雄接到郑某龙1个电话后告诉我说，与郑某龙约好在东方明珠酒店大门斜对面小吃店交易毒品，叫我载他过去等郑某龙。不一会郑某龙来到约定地点，姚伟雄上了郑某龙汽车向他拿了1包冰毒，我见他们在交谈，就开摩托车到前面不远处小卖店买1瓶饮料，然后回来载姚伟雄回到东方明珠酒店866房间。后姚伟雄拿出刚刚购买的冰毒进行分装，这时我才知道是冰毒50克。第2次在同年9月8日左右晚上11时多，姚伟雄和郑某龙约定在东方明珠酒店869房交易，因为当时姚伟雄有事没在房间，所以叫我与郑某龙交易。郑某龙到了869房和我坐了一会，郑某龙说他和姚伟雄说好卖50克冰毒给姚伟雄，货先放在我这里，我答应了。过了一会，郑某龙说还是他自己直接拿给姚伟雄比较好，我也没有意见。接着郑某龙叫我开房间给他，于是我开了另外1间855给郑某龙。郑某龙在房间等姚伟雄，过一会，姚伟雄就拿了50克冰毒到869房间，并说刚刚在855房间向郑某龙购买50克冰毒，说着将冰毒放在房间又出去了。2014年9月23日左右的一天，我在潮阳区文光街道金平住宿开了307房自己休息吸毒，朋友姚某杰（外号“阿爱”）打电话问我在哪里，我告诉他在金平住宿307房。不一会他就过来，我刚刚吸完毒，剩一些放在桌子上，姚某杰进来后和我说了几句就开始吸食我剩下的冰毒，因为是朋友我就同意了。不一会朋友陈某鹏（外号“霸王”）打电话给姚某杰，然后也过来，陈某鹏到后和姚某杰一起吸食毒品。我因为吸过了就在玩电脑，他们吸够了，停留一会就走了。第二天早上9时多，陈某鹏自己来307房，不久姚某杰也过来。我们3人就继续吸食我前天剩下的冰毒，吸完后就离开。次日早上8时多，我还在睡觉，姚某杰和陈某鹏陆续过来，他们2人就在继续吸食毒品，我继续睡觉，不久他们就离开，那天下午我就退房。我曾在2014年8月10日晚及8月21日下午向姚伟雄均以100元价钱购买冰毒1克用于吸食。2014年9月22日左右一天，我在潮阳区文光街道金鹏住宿开了1间307房后，至同月24日先后3天跟朋友姚某杰、陈某鹏在该房间吸食冰毒。我没有在2014年9月8日、12日，在七天酒店703房及电梯口贩卖毒品给郑某添。我也没有在2014年9月13日，在东方明珠酒店765房贩卖冰毒1小包给吴某鹏。姚伟雄一般情况下将1克冰毒包装成1小包，1小包也称1只，1只100元。（四）勘验、检查、辨认笔录。证明：现场勘验、检查、辨认等情况。（五）鉴定结论1、鉴定意见。汕头市公安司法鉴定中心2014年9月19日出具的理化检验报告。内容为：贵屿派出所民警在潮阳区东方明珠酒店765房抓获姚伟雄，现场查获疑似毒品一批，其中白色晶体8包，净重181.60克，抽检0.5克，检出甲基苯丙胺成分，含量为78.1%；白色晶体2瓶，净重31.10克，抽检0.5克，检出甲基苯丙胺成分，含量为78.5%；白色块状物2包，净重2.08克，抽检0.5克，检出海洛因成分，含量为43.1%。侦查机关将该鉴定意见已告知姚伟雄，姚伟雄表示没有异议。2、鉴定人赵彦军、周霖资格证书。证明：鉴定人具备鉴定资格。（六）视听资料讯问被告人姚伟雄、姚某和同步录音录像光盘2张。证明：侦查阶段分别讯问被告人姚伟雄、姚某和的情况。上述证据均经庭审举证、质证，且能够相互印证，合议庭予以确认，作为定案的依据本院认为，被告人姚伟雄、姚某和无视国家法律，明知甲基苯丙胺（冰毒）、海洛因系毒品，仍贩卖给他人，其行为侵犯了国家对毒品的管理制度，妨害了社会管理秩序，均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人姚伟雄、姚某和贩卖毒品罪的罪名成立。在贩卖毒品的共同犯罪活动中，被告人姚伟雄起主要作用，系主犯，依法应按本案全部犯罪进行处罚。公诉机关起诉书指控被告人姚伟雄贩卖毒品25宗27人共116次，但其中有8宗贩卖给10名吸毒人员的事实因证据不足而不予认定，具体为：起诉书指控第2宗被告人姚伟雄贩卖1小包冰毒给邓某宏的事实，邓某宏在侦查阶段供述毒品并不是从被告人姚伟雄手里交接，其还不认识被告人姚伟雄，无法辨认出被告人姚伟雄的照片，该宗指控也没有被告人姚伟雄的供述或其他证据相印证，故对指控的第2宗被告人姚伟雄贩毒的事实因缺乏依据而不予认定；起诉书指控的第6宗被告人姚伟雄贩卖海洛因0.5克给林某佳、林某滨及第20宗贩卖冰毒给郑某升的事实，但林某佳、林某滨、郑某升均在被告人姚伟雄被公安机关抓获控制后不知情而打被告人姚伟雄手机联系购毒，被告人姚伟雄按照公安机关要求，配合公安人员在东方明珠大酒店765房间守候抓获前来准备购毒的林某佳、林某滨、郑某升，并非被告人姚伟雄贩卖毒品给该3名吸毒人员，故对起诉书指控被告人姚伟雄贩卖毒品给林某佳、林某滨、郑某升的事实，因缺乏事实依据而不予认定；起诉书指控的第13宗、第15宗、第18宗、第19宗、第24宗被告人姚伟雄分别贩卖毒品给姚某忠、陈某凯、郑某生、陈某鹏、莫某莎，但被告人姚伟雄均没有供述其贩卖毒品给姚某忠、陈某凯、郑某生、陈某鹏、莫某莎，案卷材料也未显示有其他证据可以印证，故对于起诉书指控被告人姚伟雄贩卖毒品给姚某忠、陈某凯、郑某生、陈某鹏、莫某莎的事实，因缺乏依据而不予认定。起诉书指控的其余17宗被告人姚伟雄贩卖毒品给吸毒人员吴某南、郑某添、杨某冬、吴某明、郑某青、郑某荣、卓某林、李某城、吴某河、吴某鹏、赵某君、郑某文、姚某和、郑某忠、汪某平、史某鸿、吴某金等17人的事实，其中起诉书指控的第4宗被告人姚伟雄贩卖毒品给杨某冬共4次，每次以100元价格贩卖1小包冰毒或海洛因，每包约0.1克，其中3次由被告人姚某和交付给杨某冬的事实，有姚伟雄、姚某和与杨某冬的供述能够相互印证，故对该宗贩毒事实应予认定；起诉书指控的第10宗被告人姚伟雄贩卖冰毒给李某城1次2克的事实，有李某城和姚伟雄的供述和辨认能够相互印证，故对该宗贩毒事实应予认定。被告人姚伟雄在庭审时翻供否认贩卖毒品给李某城，但没有合理正当的理由或有其他证据印证，故对其翻供辩解不予采纳；对起诉书指控的第1、3、5、7、8、9、11、12、14、16、17、21、22、23、25宗被告人姚伟雄贩卖毒品给吴某南、郑某添、吴某明、郑某青、郑某荣、卓某林、吴某河、吴某鹏、赵某君、郑某文、姚某和、郑某忠、汪某平、史某鸿、吴某金的事实，因没有指控具体贩卖的毒品数量，但有吴某南、郑某添、吴某明、郑某青、郑某荣、卓某林、吴某河、吴某鹏、赵某君、郑某文、姚某和、郑某忠、汪某平、史某鸿、吴某金对购买毒品的时间、地点、购毒价格、毒品种类的供述指证与被告人姚伟雄的供述互相印证，故对被告人姚伟雄贩卖毒品给吴某南、郑某添、吴某明、郑某青、郑某荣、卓某林、吴某河、吴某鹏、赵某君、郑某文、姚某和、郑某忠、汪某平、史某鸿、吴某金的事实可予认定。因该15宗贩毒事实均没有指控贩卖的具体毒品数量，以及被告人姚伟雄对部分贩毒次数供述与吸毒人员的指证不一致或没有供述贩卖次数，故对该15宗贩卖毒品的数量及次数不作认定，而作为量刑情节。公安机关在被告人姚伟雄住宿的潮阳区东方明珠大酒店765房现场查获冰毒181.6克、31.1克共212.7克和海洛因2.08克，累加共214.78克，应以贩卖的数量累计。现场查获的毒品系被告人姚伟雄所有，故被告人姚伟雄应对查获的上述毒品承担责任。被告人姚伟雄贩卖毒品属数量大，依法应予处罚。被告人姚某和受被告人姚伟雄雇佣帮其贩卖毒品，故被告人姚某和贩卖的毒品，均应认定为被告人姚伟雄贩卖的数量。被告人姚伟雄虽然有配合公安人员抓获起诉书所列的23名吸毒人员，但因该23名吸毒人员被行政处罚，故不构成立功。鉴于姚伟雄仅卖出少量毒品，其余大部分毒品214.78克被查获未流入社会造成危害，以及其有吸毒情节，依法可予酌情从轻处罚。被告人姚某和受被告人姚伟雄雇佣帮其接听电话贩卖毒品，在贩卖毒品的共同犯罪活动中起次要作用，系从犯，依法应予从轻处罚。公诉机关起诉书指控被告人姚某和先后将毒品海洛因或冰毒贩卖给吸毒人员郑某添、杨某冬、吴某鹏、郑某忠、史某鸿5宗5人共21次，其中起诉书指控的第4宗被告人姚某和贩卖3次，每次100元价格1小包0.1克冰毒或海洛因给杨某冬的事实，有吸毒人员杨某冬的指证和被告人姚伟雄、姚某和的供述能够相互印证，应予认定；但起诉书指控的第3宗被告人姚某和贩卖2次毒品给郑某添的事实，只有吸毒人员郑某添的口供指证，没有被告人姚某和的供述可以印证，故对指控被告人姚某和该宗贩毒的事实因证据不足而不予认定；起诉书指控的第12宗被告人姚某和于2014年9月13日晚贩卖1次冰毒给吴某鹏，虽有吴某鹏的口供指证，但因被告人姚某和已于2014年9月13日当日将联系贩毒的手机还给被告人姚伟雄并同时离开被告人姚伟雄，不再帮其贩毒的事实，有被告人姚伟雄、姚某和在侦查阶段的供述可以印证，且被告人姚某和当庭再次否认此宗贩毒，故对指控被告人姚某和该宗贩毒的事实因证据不足不予认定；起诉书指控的第21宗被告人姚某和于2014年5月20日和2014年9月10日贩卖2次毒品海洛因给郑某忠，每次60元价格1小包，但因被告人姚某和自2014年9月3日下午开始才受被告人姚伟雄雇佣，帮其接听电话贩毒，而2014年5月20日其尚未帮被告人姚伟雄贩毒，故对指控被告人姚某和该次贩毒事实，因与本案事实和证据不符而不予认定；起诉书指控的第23宗中被告人姚某和贩卖冰毒给史某鸿13次，每次150元的价格1小包，但没有具体毒品数量。虽有史某鸿及被告人姚伟雄的供述指证，但被告人姚某和仅供认贩卖给史某鸿1次，故可认定其贩卖毒品给史某鸿的事实。因指控被告人姚某和贩卖毒品给郑某忠、史某鸿没有具体数量，其贩卖给史某鸿的次数因各自供述无法印证，故对被告人姚某和贩卖毒品给郑某忠、史某鸿的数量及次数不作认定。公安机关在被告人姚伟雄住宿的潮阳区东方明珠大酒店765房现场查获的冰毒181.60克、31.10克共212.7克和海洛因2.08克，累加共214.78克，系被告人姚伟雄所有，且之前被告人姚某和已离开被告人姚伟雄不再为其贩毒，故被告人姚某和对现场查获的毒品不应承担责任。鉴于被告人姚某和贩卖毒品给杨某冬3次，每次0.1克共0.3克，其余2宗贩卖给郑某忠及史某鸿均没有具体毒品数量而作为贩毒情节考虑。鉴于被告人姚某和系从犯，故对所犯贩卖毒品罪可予从轻处罚。被告人姚某和提供场所容留姚某杰及陈某鹏吸食毒品冰毒3次，其行为侵犯了国家对毒品的管理制度和公民的健康权利，已构成容留他人吸毒罪，依法应予以处罚，并实行数罪并罚。关于被告人姚伟雄提出现场查扣的毒品只有2瓶冰毒31.1克是他的，其余毒品均不是他的；其仅共贩卖16克毒品给杨某冬、吴某鹏、姚某和、史某鸿，没有贩卖给起诉书所列的其他人的辩解意见。经查，公安机关现场查获被告人姚伟雄住宿的汕头市潮阳区东方明珠大酒店765房内甲基苯丙胺（冰毒）181.6克、31.1克共212.7克和海洛因2.08克，并有被告人姚伟雄签字确认的查扣物品清单及现场照片辨认，证据确实充分，足以认定。被告人姚伟雄将毒品除贩卖给杨某冬、吴某鹏、史某鸿和被告人姚某和吸食外，还贩卖给起诉书上述所列的其他吸毒人员吴某南、郑某添、吴某明、郑某青、郑某荣、卓某林、李某城、吴某河、赵某君、郑某文、郑某忠、汪某平、吴某金的事实，有上述吸毒人员的口供指证及辨认，并与被告人姚伟雄在侦查机关的供述及辨认能够相互印证，足以认定。被告人姚伟雄在庭审时翻供否认贩卖毒品给杨某冬、吴某鹏、姚某和、史某鸿以外的上述其他吸毒人员，没有合理正当的理由或其他证据印证，故对该翻供不予采信。被告人姚伟雄的辩解意见与本案查明的事实不符，理由不成立，故依法不予采纳。关于被告人姚伟雄的指定辩护人提出对起诉书指控被告人姚伟雄将毒品贩卖给姚某杰、陈某鹏、邓某宏、郑某生、林某佳、林某滨、郑某升等吸毒人员的事实有异议的辩护意见，经查，本案并没有姚某杰及陈某鹏供述向被告人姚伟雄购买过毒品，被告人姚伟雄也没有供述过贩卖毒品给姚某杰及陈某鹏，且没有其他证据证明被告人姚伟雄曾贩卖毒品给姚某杰及陈某鹏，故对起诉书该宗指控的事实因缺乏依据而不予认定。起诉书指控被告人姚伟雄贩卖毒品给邓某宏、郑某生、林某佳、林某滨、郑某升，也因证据不足而不予认定。指定辩护人提出对起诉书指控被告人姚伟雄将毒品贩卖给姚某杰、陈某鹏、邓某宏、郑某生、林某佳、林某滨、郑某升的事实有异议的辩护意见，经查与本案事实和证据相符，理由成立，予以采纳。关于被告人姚伟雄的指定辩护人提出在潮阳区东方明珠大酒店765房现场缴获的毒品，据被告人姚伟雄的供述，所缴获的毒品不是被告人姚伟雄所有；被告人姚伟雄系吸毒人员，在量刑时应考虑其有吸食毒品的情节，酌情处理的辩护意见。经查，公安机关在汕头市潮阳区东方明珠大酒店765房内现场查获甲基苯丙胺（冰毒）181.6克、31.1克共212.7克和海洛因2.08克，而该765房间系被告人姚伟雄长期住宿，且查获毒品时现场制作的查扣物品清单及现场照片均有被告人姚伟雄辨认及签字确认，证据确实充分，足以认定。指定辩护人该项辩护意见因与本案查明的事实不符而理由不成立，不予采纳。但对指定辩护人提出的被告人姚伟雄有吸食毒品情节，请求酌情处理的辩护意见，有事实和法律依据，理由成立，依法可予采纳。关于被告人姚某和提出起诉书指控其2014年9月13日晚卖毒品给吴某鹏，但其已于当日将手机还给被告人姚伟雄并离开被告人姚伟雄，故没有贩卖毒品给吴某鹏；2014年5月20日其还未跟被告人姚伟雄在一起帮他卖毒品，故指控其当天贩卖毒品给郑某忠这1次也不属实；指控2014年2月开始贩卖毒品给史某鸿这1宗，其只有贩卖给史某鸿1次，时间是在2014年9月份，其余的时间因其跟姚伟雄在一起，所以其没有贩卖；其贩卖的毒品大部分每包不足1克，大约为0.1克、0.2克、0.3克的辩解意见。经查，被告人姚某和于2014年9月13日当天将联系贩卖毒品的手机交还给被告人姚伟雄，并于当天离开被告人姚伟雄的事实，有被告人姚伟雄、姚某和的供述能够相互印证，可予认定。故对指控被告人姚某和于2014年9月13日晚贩卖毒品给吴某鹏的事实不予认定。2014年9月3日被告人姚伟雄才雇佣被告人姚某和帮其接电话贩卖毒品的事实，有被告人姚伟雄、姚某和的供述能够相互印证，公诉机关在起诉书中对被告人姚某和帮助贩卖毒品的时间也认定自2014年9月3日至2014年9月13日，故对起诉书指控被告人姚某和在2014年5月20日贩卖毒品给郑某忠的事实也不予认定。指控被告人姚某和贩卖毒品13次每次150元价格1小包给史某鸿的事实，虽有吸毒人员史某鸿及被告人姚伟雄的供述指证，但被告人姚某和仅供认贩卖1次，且指控贩卖给史某鸿均没有具体的毒品数量，故可认定被告人姚某和有贩卖毒品给史某鸿的事实，但无法认定该贩卖的毒品数量，可作为量刑情节。被告人姚某和提出其没有在2014年9月13日晚贩卖毒品给吴某鹏、没有在2014年5月20日贩卖毒品给郑某忠的辩解意见，与本案事实相符，理由成立，予以采纳。关于被告人姚某和的辩护人提出的被告人姚某和于2014年9月3日在被告人姚伟雄的招引下，帮助其贩卖毒品10天，以换取免费吸食毒品；在被告人姚伟雄、姚某和共同犯罪的分工中，被告人姚某和系辅助人员，起次要作用，依法应当认定为从犯，在量刑上应当对其从轻或者减轻处罚；本案应认定被告人姚某和参与贩卖的毒品给郑某添2次、杨某冬3次、郑某忠1次、史某鸿1至2次，贩卖的海洛因或甲基苯丙胺数量总共不足10次，而即使按照被告人姚伟雄的供述也只是10多次。鉴于本案每次贩卖毒品的数量一般为0.1克，故被告人姚某和贩卖数量不满10克，依法应认定其属贩卖少量毒品的行为，并对其适用三年以下的量刑；在被告人姚伟雄的住处查获的甲基苯丙胺和海洛因共200多克，是在被告人姚某和离开被告人姚伟雄后的事，被告人姚某和没有参与这些毒品的买卖，故与被告人姚某和无关；被告人姚某和帮助贩卖毒品10天，将手机交还并离开被告人姚伟雄，属自动停止犯罪，虽不属于犯罪中止，但也可以酌情从轻处罚，且被告人姚某和犯罪情节较轻，依法可以从轻处罚；被告人姚某和在归案后能坦白交代、如实供述自己的犯罪事实，悔过认罪，认罪态度好，根据《刑法》第六十七条第三款，可以从轻处罚；被告人姚某和先后3次容留其朋友姚某杰、陈某鹏在其租住的房间吸毒，犯罪时间较短、容留吸毒的人数较少、犯罪情节较轻，依法可以从轻处罚；被告人姚某和在容留他人吸毒中同样具有初犯、如实供述、认罪态度好、有悔罪表现等情节，可以酌情从轻处罚。请求对被告人姚某和予以宽大处理，从轻判处的辩护意见。经查，被告人姚某和贩卖毒品给杨某冬、郑某忠、史某鸿的事实，有吸毒人员杨某冬、郑某忠、史某鸿的指证，以及被告人姚伟雄、姚某和的供述能够相互印证，足以认定。但指控被告人姚某和贩卖毒品给郑某添的事实，缺乏相关证据印证，故不予认定。辩护人该项辩护意见与本案查明的事实相符，可予采纳。辩护人提出被告人姚某和在贩卖毒品共同犯活动中系从犯，以及能如实供述自己罪行，能认罪悔罪，以及容留他人吸毒人数较少，认罪态度好的辩护意见，有事实依据和法律依据，理由成立，依法可予采纳。根据被告人姚伟雄、姚某和的犯罪事实、性质、情节和认罪态度。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第四款，第三百五十七条，第三百五十四条，第五十二条，第六十四条和《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（四）项之规定，判决如下一、被告人姚伟雄犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处罚金人民币二万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年10月4起至2029年10月3日止。罚金应于判决生效之日起五日内向本院缴纳。）二、被告人姚某和犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三千元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元。总和刑期有期徒刑二年六个月，罚金人民币六千元，决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币六千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年10月9日起至2016年10月8日止。罚金应于判决生效之日起五日内向本院缴纳。）三、随案移送的被告人姚伟雄毒资人民币3400元、作案工具电子克秤1台、装毒品的盒子、塑料瓶子、玻璃瓶子各1个、封口袋10只，予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长李少荣审判员郑家强审判员张敬江二〇一六年三月十八日书记员谢琼晖（代）

朱某安抢夺一审刑事判决书广东省陆河县人民法院刑事判决书（2018）粤1523刑初90号：陆河县人民检察院以陆河检公刑诉［2018］79号起诉书指控被告人朱某安犯抢夺罪，于2018年8月24日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2018年10月16日公开开庭审理了本案。陆河县人民检察院指派检察员邱少瑶出庭支持公诉，被告人朱某安及其辩护人温胜财到庭参加诉讼。现已审理终结陆河县人民检察院指控，2017年8月24日，被告人朱某安和刘某意（已判决）、刘某某（系未成年人，已作行政处罚）在陆河县上护镇洋岭一亭子里喝酒，期间刘某意提出到陆河县河田镇抢金铺，朱某安则教导刘某某如何抢金铺，刘某某不答应，刘某意则用啤酒淋头和用烟头烫刘某某手臂，胁迫刘某某去抢金铺。第二天晚上，被告人朱某安伙同刘某意、刘某某到陆河县的金洋珠宝和香港金六福进行踩点，然后叫刘某某去抢香港金六福的金项链，刘某某到场后因害怕放弃抢夺。2017年8月26日晚上，被告人朱某安伙同刘某意到陆河县河田镇中心城一巷子与刘某某接头，然后刘某意负责监视刘某某实施抢夺，朱某安负责通过微信教刘某某如何抢夺。不久，刘某某到陆河县人民中路158号彭某经营的金洋首饰店，先谎称要试戴金项链，店主彭某拿出两条金项链交给刘某某，刘某某趁店主彭某不备，抢走两条金项链迅速离开金洋首饰店，往陆河公园方向逃跑，然后用手机微信将抢到项链的信息告诉朱某安，朱某安通过微信红包转人民币50元给刘某某乘车，被告人朱某安、刘某意、刘某某到陆河县上护镇洋岭汇合。朱某安和刘某意拿出人民币600元给刘某某，然后拿着两条金项链到刘某意家，刘某意将两条金项链对半剪断与朱某安进行平分。经鉴定，被盗的两条金项链价值人民币20139元。2018年7月2日中午11时许，被告人朱某安主动到公安机关投案，并退回犯罪所得的两截金项链，并取得被害人彭某的谅解。为证明上述事实，陆河县人民检察院向法庭提供了物证、书证、证人证言、被告人的供述与辩解、被害人陈述、鉴定意见、辨认笔录、现场勘查笔录、视听资料、电子数据等证据。陆河县人民检察院指控认为，被告人朱某安无视国家法律，伙同刘某意以非法占有，教唆、胁迫未成年人刘某某抢夺他人财物，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十七之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以抢夺罪追究其刑事责任。同时提出陆河检公量建［2018］58号量刑建议书，建议认为被告人朱某安具有以下量刑情节：1、法定从轻或者减轻处罚情节：朱某安主动到公安机关投案，归案后如实供述自己的犯罪事实，有自首情节，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定，可以从轻或者减轻处罚。2、酌定从轻处罚情节：朱某安主动退回犯罪所得的两截金项链，取得被害人谅解，可以酌定从轻处罚。根据《中华人民共和国刑法》第二百六十七条之规定，建议以抢夺罪，判处被告人朱某安二年六个月以上三年六个月以下有期徒刑，并处罚金。被告人朱某安对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议，当庭自愿认罪，请求给予从轻处罚。辩护人温胜财对公诉机关指控被告人朱某安在本案中犯抢夺罪无异议。辩护意见认为：被告人朱某安有自首情节，归案后如实供述自己的犯罪行为，当庭认罪悔罪。在犯罪行为中所起作用相对轻微，没有教唆同案人刘某某实施犯罪行为，不予认定为教唆犯。且主动退回赃物，取得被害人谅解，系偶犯、初犯，社会危害性低，请求给予从轻或减轻处罚。经审理查明，2017年8月24日，被告人朱某安和刘某意（已判决）、刘某某（系未成年人，已作行政处罚）在陆河县上护镇洋岭一亭子里喝酒，期间刘某意提出到陆河县河田镇抢金铺，朱某安则教导刘某某如何抢金铺，刘某某不答应，刘某意则用啤酒淋头和用烟头烫刘某某手臂，胁迫刘某某去抢金铺。第二天晚上，被告人朱某安伙同刘某意、刘某某到陆河县的金洋珠宝和香港金六福进行踩点，然后叫刘某某去抢香港金六福的金项链，刘某某到场后因害怕放弃抢夺。2017年8月26日晚上，被告人朱某安伙同刘某意到陆河县河田镇中心城一巷子与刘某某接头，然后刘某意负责监视刘某某实施抢夺，朱某安负责通过微信教刘某某如何抢夺。不久，刘某某到陆河县人民中路158号彭某经营的金洋首饰店，先谎称要试戴金项链，店主彭某拿出两条金项链交给刘某某，刘某某趁店主彭某不备，抢走两条金项链迅速离开金洋首饰店，往陆河公园方向逃跑，然后用手机微信将抢到项链的信息告诉朱某安，朱某安通过微信红包转人民币50元给刘某某乘车，被告人朱某安、刘某意、刘某某到陆河县上护镇洋岭汇合。朱某安和刘某意拿出人民币600元给刘某某，然后拿着两条金项链到刘某意家，刘某意将两条金项链对半剪断与朱某安进行平分。经鉴定，被盗的两条金项链价值人民币20139元。2018年7月2日中午11时许，被告人朱某安主动到公安机关投案，并退回犯罪所得的两截金项链，并取得被害人彭某的谅解。上述事实有经庭审举证、质证的以下证据证实：（一）物证、书证1、陆河县公安局出具的扣押决定书及扣押笔录、扣押清单、发还物品清单各一份，证实在本案中公安机关扣押了赃物两截金项链（一截重5.9克，另一截重25.4克），并已将赃物退还被害人彭某。2、陆河县公安局上护派出所出具的户籍证明、无违法犯罪记录证明，证实被告人朱某安于1999年2月3日出生及其他基本情况，经上护派出所调查，至2017年8月25日止，未发现其有违法犯罪记录。3、陆河县公安局刑事侦查大队出具的抓获经过，证实2018年7月2日，涉嫌抢夺罪的犯罪嫌疑人朱某安主动到陆河县公安局刑侦大队投案。4、陆河县公安局刑事侦查大队出具的破案经过：被害人彭某于2017年8月26日报案，由我队于2017年8月27日立案侦查。刘某意于2017年10月11日被我所依法传唤到案接受调查。刘某意供述其在2017年8月26日伙同刘某某（行政处罚）、朱某安（在逃）抢夺陆河县人民中路158号金洋珠宝店两条金项链的犯罪事实，与犯罪嫌疑人刘某某的供述、被害人彭某的证言、辨认笔录、证人证言、价格认定结论书、微信聊天记录、监控视频材料等证据相吻合。此案告破。5、被害人彭某出具的谅解书，证实在本案中被告人朱某安积极退还赃物，被告人朱某安在本案中的行为取得被害人彭某的谅解。6、陆河县人民法院出具的（2018）粤1523刑初27号刑事判决书，证实同案人刘某意因犯抢夺罪于2018年5月11日被陆河县人民法院判处有期徒刑四年二个月，并处罚金人民币5000元；在本案中公安机关扣押的白色ｏｐｐｏＡ59ｓ手机一部、蓝色短上衣一件、蓝色短裤一条，由公安机关依法处理。7、陆河县公安局出具的陆河公行罚决字［2017］00207号行政处罚决定书，证实陆河县公安局于2017年8月28日决定对同案人刘某某的抢夺行为处以行政拘留十五日，并处罚款人民币500元。（二）证人证言1、证人张某的证言：2017年8月26日20时许，我到朋友彭某位于河田镇人民中路158号的金洋珠宝店里坐，我坐在店里靠里面的那张椅子上跟彭某聊着天，我记得是差不多21时的时候，走进来一名年约25岁的男青年，身穿一件深蓝色的Ｔ恤，发型比较凌乱，八字型，他进来后，彭某就招呼他，他说要买东西，当时我也没有注意他们在说什么，但是突然间我看到这个男青年突然往门外跑去，我当时反应过来他抢东西，我就马上跟着追出去，他跑到路中间往人民北路跑，我也一直追，他跑到生生照相馆前面时，还将鞋子扔掉，我追了一会儿，追不上他，就停了下来，他也看不到踪迹，然后我就回朋友的店里了。该名男青年抢走的我记得是项链。2、同案人刘某某的供述：因为我2017年8月26日晚上抢夺金项链的事被带到公安机关问话。是2017年8月26日晚上21时许在陆河县河田镇人民中路金洋金铺发生的事。我抢夺了两条金项链，一条50克左右，一条10多克。我当时问金铺的销售人员，听他们说一克是328元人民币，两条合起来价值约两万元左右。2017年8月26日晚上抢了之后，大概22时就拿给朱某安了。有两名同伙和我一起商量作案，一名叫刘某意，一名叫朱某安。刘某意，男，18岁左右，住陆河县上护镇散乡村，微信号×××;朱某安，男，18岁左右，住陆河县上护镇米江村，现在已经没有他的联系方式了。是刘某意提出要去抢金铺的，然后朱某安出的主意，教我怎么去抢金项链的。由我负责去抢，他们负责去卖，之后再平分。半个月前我们三人在刘某意家门口就有提起过这回事，但是没有真正实施，直到2017年8月24日晚上，我们三人相约到洋岭的亭子喝酒，然后刘某意就提出要去干一票，意思就是去抢金铺，得手之后就一起跑路去东莞躲起来，抢来之后卖钱再平分。我当时说我不敢，刘某意就拿起酒瓶，把酒倒到我头上，还拿烟头烫我的手臂。朱某安就在旁边教我怎么去抢，刘某意一直在逼问我说“敢不敢”，我实在没办法就答应了他们，然后就回家了。2017年8月25日晚上21时许，刘某意和朱某安两人开了红色本田摩托车一同到我家，在我家商量去哪里抢。直到21时30分左右我们一同骑着刘某意的摩托车来到了人民路中段建设银行对面的金洋珠宝店，他们两人就躲在附近与我微信联系，我就一人进去珠宝店，当时我心里有点怕就没有抢，只是叫销售人员拿给我看了下就还回去了；然后又去了中心城那边的金六福，同样也是转了一圈没有动手，我们三人就回家了。到了2017年8月26日晚上19时30分，朱某安就发微信给我，让我过来河田动手。20时30分许，我便骑单车来到河田，到了河田中心城附近的一条小巷刚好遇到他们，我们就点了下头，就各自走开，然后朱某安用微信教我，让我去中心城的金六福珠宝店，进去之后不要慌张，5、6分钟之内搞定，然后最快的速度跑，没什么事的，不用怕，最好就走小路，弄完之后我们就去东莞。之后我就踩单车前往金六福，进去之后我看了下周围情况，觉得形势不对，并没有动手。出来之后我就自己骑单车前往人民中路班尼路服装店旁边的路边，停好单车后步行往北到达金洋珠宝店，进去珠宝店之后我在靠近门一侧的柜台让里面的员工拿了一条约50克左右的金项链让我看看，员工拿给我之后我便装着试戴，再让他拿另一条给我对比一下，我拿到手之后，趁他转头没注意我的时候马上逃跑，往公园的方向窜去，半路上还掉了拖鞋（蓝色）。我跑进公园躲在草丛里面用手机微信联系朱某安，和他说东西弄到了，我现在要跑路。朱某安就发给我一个出租车电话，还用微信转给我50元，让我自己坐出租车走。我就用手机打出租车的电话，让他到公园来接我，上车之后让司机把我送到洋岭，到洋岭之后我就到之前与他们商量的亭子里等他们两人，5分钟过后他们到了亭子，我把两条金项链给他们，刘某意用微信转账给我300元，朱某安徽信转账给我250元（加上之前的车费共300元）共600元作车费，刘某意就说要送朱某安去汕尾，等项链卖完之后再转钱给我，让我自己先小心点。我就在亭子呆着，又不敢回家。直到8月27日凌晨3时许刘某意又来到亭子找我，他和我说让我早上早点起来跑路，然后就各自回家了。我2017年8月27日早上7时15分在樟河坐车前往深圳找我父亲，下午在深圳蛇口被公安民警抓获。金项链现在应该还在朱某安那里。我作案时骑的单车是一辆喜德胜品牌的蓝色单车，车后座放有一瓶我喝的矿泉水。我停放在那金洋珠宝店附近人民中路班尼路服装店旁边的路边，抢完金项链后，我就跑了，单车放在那里，没有去取。我昨晚是留中分长发，上身穿蓝色短袖Ｔ恤，浅蓝色牛仔短裤，蓝色拖鞋，回家之后把衣服换了丢弃在家旁边的水沟里了，还用剪刀把头发剪短，到深圳之后又再去理发店理了现在的寸发。我不清楚刘某意与朱某安现在在哪里，没有联系了。半个月前在刘某意家门口，刘某意就有提出过让我去抢金铺，朱某安也一直在教我怎么去抢，说中午和晚上饭点的时候人比较少，容易得手，还说抢来之后卖钱平分，刚开始我没有答应，后来答应了。大概十天之前刘某意独自开了一辆摩托车，朱某安开一辆摩托车载我，一起来到河田，在富鑫泰酒店附近放我下车，朱某安叫我去抢中心城那间金六福珠宝店，说那家人比较少，那晚我去了之后没有机会动手，然后我们就回去了。我们第一天（2017年8月25日）晚上先到人民路中段建设银行对面的金洋珠宝店和陆河大道中心城金六福珠宝店进行踩点，第二天（2017年8月26日）晚上到陆河大道中心城金六福珠宝店踩点和到人民中路班尼路服装店旁边的金洋珠宝店实施抢夺。去踩点的店铺都是刘某意叫我去的，去陆河大道中心城金六福珠宝店踩点时，他教我从陆河县政务中心那条路逃跑；去人民路中段建设银行对面的金洋珠宝店踩点时，他又教我从老广场方向逃跑，说那边人多，不容易被追到。经混杂相片辨认，同案人刘某某辨认出刘某意、朱某安。3、同案人刘某意的供述：因我涉嫌伙同朱某安威逼刘某某去抢夺金项链的事被陆河县公安局刑事拘留。2017年8月26日晚上21时左右在陆河县河田镇人民中路中行附近的金洋金店发生的。抢夺了两条金项链。只有刘某某一个人进入到店内实施抢夺，当时我和朱某安两人在上护赤花屯桥头等刘某某是否得手的消息，朱某安并通过微信语音指挥刘某某行动。当时我们经过商议由刘某某一个人进入金店内佯装买金链，然后趁店主不注意马上逃走。我们没有准备作案工具，只有刘某某骑了一部自行车前往，我和朱某安共骑一部摩托车。2017年8月24日晚上我在家吃完晚饭，朱某安打我电话让我过去他家接他，约我一起去打桌球，我便骑着摩托车到他家去接他，并和他一同到隔壁村打桌球。打了一会之后我们让刘某某过来找我们，等刘某某到了之后我们又买了啤酒一同前往到上护镇洋岭的亭子里坐着喝酒。在喝酒期间朱某安就和我说要给刘某某洗一下脑，然后朱某安就一直在那里对着刘某某说个不停，教刘某某怎么去金店抢金项链。我实在听得不耐烦了，就对刘某某说：“怎么办事你心里有数。”然后把烟头对着刘某某身上弹去，把他左手小臂处烫伤了，并用手拍打了刘某某的头部，之后就各自回家了。第二天晚上（2017年8月25日）19时许，朱某安打电话让我去他家，让我去接他，我去到他家后他就打电话给刘某某，和刘某某说今晚行动（抢夺金项链），一定要得手，然后刘某某自己一人骑自行车到建行附近金洋金店去，我和朱某安到人民路中段的建设银行附近等刘某某，一边监视他，但是他并没有得手。于是我们通过微信电话联系，知道他没有得手后我们就各自回家了。第三天晚上（2017年8月26日）19时许，朱某安打电话让我去他家，然后朱某安打刘某某的电话，让他独自骑单车前往陆河县城行动（抢夺金项链）。因为我们怕被发现，我与朱某安骑摩托车在赤花屯桥头等了一会，与刘某某错开时间来到县城。等了大概20多分钟之后，我骑摩托车载了朱某安到建设银行附近监视刘某某，看他有没有动手，朱某安一直在发微信语音给刘某某，让刘某某到人民中路中行附近的金洋金店去动手。然后刘某某就自己骑单车到人民中路中行金洋金店去。我与朱某安一直在原地等他，等了大概20多分钟之后，刘某某就用微信电话联系到朱某安，说东西已经到手了，要我们过去接他。我们让他直接打的到洋岭找我们，朱某安就发了一个的士司机的电话给他，还给他微信转账50元作车费，说完我们就直接骑摩托车到洋岭等他。我们到洋岭之后，过了大约10多分钟后刘某某也到了，拿了两条金项链（一条是扁扁的，一条细细圆圆的）出来给我们看，我们给了刘某某600元，并让他把微信聊天记录删除掉。刘某某拿了钱之后就回家了，我与朱某安一同回到我家，用钳子把两条金项链对半剪开一人一半。分完金项链之后我就骑摩托车送他回家，再返回自己家里叫我女朋友收拾行李，我见村里进来了很多车，就自己跑去山里躲起来了，然后在山里遇到刘某某，我和他说有公安去他家里找他，让他小心点，一直到凌晨2时许我才回家。刘某某让我带上他—起走，我一辆摩托车坐不下就没有带上他。我回家之后就带上我女朋友去潮州了。金项链什么品牌的我不清楚，我记得两条金项链一条是扁扁的，一条细细圆圆的，共60克左右，我与朱某安各分得30克左右，我所分得的30克金项链被我在潮州的时候卖掉了，卖给潮州市潮安区庵埠街一家私人金铺老板，卖了3800元人民币。朱某安那份我就不清楚了，他没和我说。那个老板是我通过微信附近的人功能搜索到的，是一名30多岁的中年男子，他说在庵埠街有自己开了一家私人金铺，是不是真的我也不敢确定，我没有去过，并不清楚具体位置。听他说话的口音像是潮安本地人，我与他是当面交易的，我们约在庵埠街人民公园后门附近见面交易的，见面时我给他金项链他给我钱，交易完我就把他的微信好友删掉了。我就与他见过一次面，具体的体貌特征我也说不上来，就是一个30多岁的中年男子，身高大约1米6左右。卖掉金项链所得的3800元被我花掉了。朱某安，男，18岁，陆河县上护镇人，家住上护镇米程岗村，微信号×××；刘某某，男，约14岁，陆河县上护镇人，住上护镇硁二村，电话号码135××××2441，微信号×××。我与朱某安、刘某某都是同一个村的，从小就互相认识，就是最近这一两年才走得比较近。（三）被害人的陈述被害人彭某的陈述：2017年8月26日20时48分左右，我如往常一样在我经营的位于河田镇人民中路158号的金洋珠宝店内看店，当时我还有一个朋友张某在店里，这时，店里来了一名顾客，是一名男青年，他走进店里后就坐在最外面的那张椅子上，然后看中一条项链，并让我将项链拿给他试下，我就将项链从货柜里拿出来给他试，他将项链戴在脖子上，然后又跟我说要试戴一下另一条项链，我也没有怀疑，就将另外一条项链给他，他刚拿到这一条项链，就往店外面逃跑，我的朋友张某看见他跑，就跟着追了出去，我反应过来项链被抢后就报警了。该名男青年是一名25岁左右的男青年，发型为八字型，中分，头发较长，两边的头发烫过，身高约165厘米，中等身材，身上穿一件深蓝色的圆领Ｔ恤，听说是从红绿灯方向过来的。该名男青年作案后往人民北路方向逃跑。我听说他来的时候有推着一辆自行车，但是逃跑的时候是跑步离开的。男青年推的是一辆普通的自行车，我也没有注意。该男青年逃跑后，该自行车一直放置在劳动局家属楼门口处。（四）被告人供述和辩解被告人朱某安的供述与辩解：我是因抢夺金店的事情来公安局投案自首的。我记得是2017年8月20日以后的一天晚上，具体时间我记不起来，我只知道是在陆河县河田镇的一间金店，但是我不知道具体是哪一间，当时我和刘某意没有一起去抢，我们是指使“阿鑫”去抢。不是我指使的，都是刘某意指使“阿鑫”的，“阿鑫”人比较小，有一次（发案前几天）在上护镇洋岭的一处凉亭里面喝酒，我听到刘某意叫“阿鑫”去抢金项链给他，然后还用烟头烫“阿鑫”的手臂，用啤酒淋在“阿鑫”的头上，之后他们怎么商量的我也不清楚。作案那天晚上，刘某意骑摩托车接到我之后，就直接去到“阿鑫”家里，我们在“阿鑫”家里商量了一会，然后刘某意就载着我和“阿鑫”（“阿鑫”抬着自行车）一起往河田方向骑了一段路，然后刘某意把“阿鑫”放下后，叫他自己骑自行车去河田的金店，之后刘某意就骑摩托车载我上河田。我们停在新岁宝等消息。刘某意就用我的手机微信指挥“阿鑫”，过了十几分钟，刘某意就载我回上护镇洋岭的凉亭处，期间“阿鑫”发微信叫我们去接他，但是刘某意叫我回他信息说，我们也被公安追，还叫我转钱给“阿鑫”，叫他打车到洋岭凉亭，我们在那里等他。之后我发了一个陆河的士电话给“阿鑫”并用微信转了50元人民币给他做车费，然后我和刘某意就在洋岭的凉亭等“阿鑫”，过了一会，“阿鑫”就坐着的士来到洋岭的凉亭。见面之后“阿鑫”拿了两条金项链给刘某意，刘某意还嫌“阿鑫”只抢到两条，随后刘某意就叫“阿鑫”先回家，然后刘某意就载我到他家里，并在他的房间内拿了两截金项链给我，说是给我的，开始我还不太敢要，是刘某意说不怕，我才收下的。刘某意叫我把微信里面的200多元零钱转给他就好。分好金项链以后，刘某意就骑摩托车载我回家了。我心里很害怕，隔天我就外出做工了，金项链我一直带在身上。我不知道如何表达在我们指使“阿鑫”抢金店前是如何商量的。关于“阿鑫”交代抢金店时是我用手机微信在指挥他，都是刘某意教我如何发信息给“阿鑫”的，以及前面说的给“阿鑫”发的士电话和转钱给“阿鑫”也都是刘某意让我做的。我分到的两截金项链已经交给办案民警，另外两截分给了刘某意，他怎么处理的我不知道。当初说好的是三个人平分，其实是我和刘某意每人一半，也就是将“阿鑫”抢来的两条金项链用钳子各剪一半（共四截），我和刘某意各分到一半（两截）。没有分给“阿鑫”，这些都是刘某意安排的。我们是因为好奇就指使“阿鑫”去抢金店。刘某意有用啤酒淋“阿鑫”的头，还用烟头烫他的胳膊，我没有做这些事，也没有威胁逼迫“阿鑫”。我没有保存与“阿鑫”在案发当晚的微信聊天记录，因为我之前用的那部手机坏了，也被我丢弃了。经民警将我的微信号与“阿鑫”的微信号聊天记录提供给我辨认，虽然是用我的微信号与“阿鑫”的微信号在聊天，但是内容都是刘某意教我发的。经过这几天的改造，我现在更加深刻地认识到自己的错误，非常后悔，希望相关部门可以从轻处理。经混杂相片辨认，被告人朱某安辨认出刘某意。（五）鉴定意见陆河县价格认证中心出具的陆价认字〔2017〕125号《价格认定结论书》，证实在本案中被害人彭某被抢夺的的千足金黄金项链（2项）于2017年8月26日的价格为20139元。（六）现场勘验笔录1、陆河县公安局刑侦大队三中队出具的《现场勘验检查笔录》、《现场图》2张及《现场照片》24张，证实本案的案发现场位于陆河县河田镇人民中路158号金洋首饰店。人民中路158号东侧为人民中路，人民中路呈南北走向。其北侧可通往陆河党校，南侧可通往广场。距现场南侧200米处是人民路与朝阳路交界处。人民中路158号北侧为陆河县宝龙职业培训学校，南侧为班尼路陆河店，对面是金谷园酒店。人民中路158号为沿街铺路，座西向东。现场勘查时，距现场北侧21米处路面上有一只左脚拖鞋，现场提取该拖鞋为1号拖鞋ＤＮＡ检材。左脚拖鞋南侧6米处有另一只拖鞋，为右脚拖鞋，现场提取该拖鞋为2号拖鞋ＤＮＡ检材。人民南路158号南侧有一辆自行车，在自行车车座下有一个已开封冰露矿泉水瓶，提取矿泉水瓶为3号ＤＮＡ检材。在自行车左车把上粘取ＤＮＡ检材，标记为4号ＤＮＡ检材。在自行车右车把上粘取ＤＮＡ检材，标记为5号ＤＮＡ检材。中心现场位于人民中路158号店内，店内南侧为壁柜，柜内为珍珠饰品。北侧为柜子，柜内为金首饰。2、陆河县公安局刑侦大队三中队出具的同案人刘某某《指认现场照片》：同案人刘某某在陆河县河田镇人民中路158号现场指认作案地点、作案具体位置、自行车停放的位置及逃跑方向。（七）视听资料、电子数据1、同案人刘某某手机微信案发前后时段的聊天记录截图15张（内容）：①朱某安与刘某某的微信聊天记录如下，附朱某安微信个人信息及聊天记录截图共5张：阿安：晚上干一票。鑫：（语音：做什么）阿安：对。要就干大的，小的我不敢。干，三人一起，原计划。鑫：语音：ＯＫ.阿安：各3平分，然后明天一起去东莞工作。（语音：晚上刘某意家见）金洋珠宝，晚上我会培训。鑫：（发两段语音。）阿安：对，就是这样。鑫：（发一段语音）开来，快来。阿安：（语音通话58秒）159××××8806，叫出租车，叫他赶快。鑫：（语音：好的）（发一定点位置：河田陆河公园西（梅苑街））阿安：打的快点，我给警察追，快点跑远点，打出租车走。鑫：（语音：我现在没钱，给我转50块）阿安：（语音通话9秒）（转账50元）鑫：（领取50元）②刘某意与刘某某的微信聊天记录如下，附刘某意微信个人信息及聊天记录截图共10张：刘某意：在干嘛鑫：（发一段语音）刘某意：在哪里鑫：（语音：去深圳路上）（发两段语音）刘某意：在哪里鑫：（发三段语音，一语音通话）（发文章链接：陆河县城居然有人明目张胆，“抢金铺”附带现场视频）这下麻烦了。在吗，在吗，你那边什么情况？刘某意：你在哪里，没什么情况。鑫：（语音：你在哪里，我去你那躲一下）刘某意：不用了（发一张微信截图）鑫：（发一段语音）刘某意：（发一段语音，两语音通话没接通）鑫：（一语音通话没接通）刘某意：（语音通话1分20秒）把我聊天记录删了。鑫：好刘某意：（两语音通话没接通）鑫：（语音通话1分38秒）（一语音通话没接通）刘某意：（发一段语音）鑫：信号不好刘某意：截屏鑫：（发一张微信截图）删了刘某意：安的？（发一语音消息及一张微信截图）什么意思鑫：（发一张微信截图）刘某意：ＯＫ,在删了。2、被害人彭某经营的陆河县金洋珠宝首饰总店被抢夺案视频：①金洋珠宝店监控视频及金六福珠宝店监控视频，附光盘2张。②现场勘查、搜查、指认及抓回视频，附光盘1张。证实本案案发时的相关情况，以及公安机关对刘某某抓获的视频本院认为，被告人朱某安无视国家法律，伙同同案人刘某意以非法占有为目的，教唆、胁迫未成年人刘某某抢夺他人财物，情节严重，其行为已构成抢夺罪，依法应予惩处。鉴于被告人朱某安主动到公安机关投案，如实供述了自己的罪行，系自首；且被告人朱某安积极退回赃物，取得被害人的谅解，故本院依法对被告人予以减轻处罚。公诉机关对被告人朱某安的犯罪指控事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑建议符合法律规定，本院予以支持采纳。被告人朱某安及其辩护人请求从轻或减轻处罚的辩护意见，经查有事实和法律依据，本院予以采纳。关于辩护人提出被告人朱某安在本案中不应认定为教唆犯的辩护意见。经查证，被告人朱某安伙同同案人刘某意教唆未成年人刘某某抢夺他人财物有同案人刘某意、刘某某的供述、被告人朱某安的供述、手机微信等证据予以印证、佐证，足以证实被告人朱某安伙同同案人刘某意教唆未成年人刘某某抢夺他人财物的犯罪事实，被告人朱某安系教唆犯，故辩护人的此辩护意见不成立，本院不以采纳。根据被告人的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十七条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十七条第一款、《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第五条、《广东省高级人民法院、广东省人民检察院、广东省公安厅关于办理抢劫、抢夺案件适用法律问题的意见》第二条第三款第（四）项之规定，判决如下被告人朱某安犯抢夺罪，判处有期徒刑二年八个月，并处罚金人民币5000元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年7月2日起至2021年3月1日止。罚金限本判决发生法律效力第二日起一个月内一次性缴纳）。如不服本判决，可在接到判决书的次日起十日内，通过本院或直接向汕尾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长范利权审判员彭树潺人民陪审员方子永二〇一八年十一月八日书记员温立茹

郑元武、林莲花组织、领导传销活动一审刑事判决书广东省茂名市电白区人民法院刑事判决书（2016）粤0904刑初348号：茂名市电白区人民检察院以茂电检诉刑诉〔2016〕353号起诉书指控被告人郑元武、林莲花、林红梅、林武态、谢良华、丘捷欢、冯凤态犯组织、领导传销活动罪，于2016年6月16日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。茂名市电白区人民检察院指派代理检察员谢乃冠等二人出庭支持公诉，被告人郑元武及辩护人彭进、被告人林红梅及辩护人邓明毅、被告人丘捷欢及辩护人官少鸣、被告人谢良华及辩护人梁国标、被告人林莲花、林武态、冯凤态到庭参加诉讼。2016年9月5日，本院据茂名市电白区人民检察院建议对本案延期审理，后于同年10月8日恢复审理。现已审理终结茂名市电白区人民检察院指控，以冯某4（刑拘在逃、另案处理）为首的，以被告人郑元武、丘捷欢、林莲花、林红梅、林武态、谢良华、冯凤态和杨明统（另案处理）等人，打着国家发展“北部湾经济圈”的旗号，大肆宣传所谓“快速致富”、“高回报”、“零风险”概念，诱骗受害人梁某1等人到广西北海市投资参与1040工程项目。郑元武等1040工程组织人员通过集中上课、召开推介会、成功人士介绍经验等形式进行公开宣传，以高收益、高额回报为诱饵，吸收受害人投资加入1040工程，并按照1040工程组织的规定缴纳7万元投资费。初加入者须在该组织人员的带领下，持个人身份证到广西北海市指定的两间不同的商业银行开设两个银行卡，按要求将7万元投资款分两笔分别存入该两张银行卡，统一设置密码为121314，然后将身份证复印件和银行卡交给该组织的大经理，之后由1040工程的大经理或管理人员与受害人签订《申购合同》和《承诺书》，投资人即成为1040工程的主任，取得吸收新会员投资的资格，并可以从中取得更大的回报。该1040工程组织实行五级三阶制管理，即投资参加者分为五个级别：每个人只能吸收发展3名直接投资下线，初加入者交7万元的成为主任；吸收发展2名下线的成为经理；吸收发展10名下线的成为大经理；吸收发展29名下线就“上总”，成为Ａｌ级老总；如果其名下三名直接下线都是Ａｌ级老总的则成为Ａ2级老总；如果其三名直接下线都是Ａ2级老总的则成为Ａ3级老总；如果其三名直接下线都是Ａ3级老总的则直接出局，脱离1040工程组织。初加入者一个月收到19700元回报，每吸收发展一名直接下线投资人员可以获得6031元收益，但只能吸收发展3条直接投资下线。当属于其体系的投资下线达到29名时就可以“上总”，成为该1040工程的老总，以后属于该老总的下线体系每新吸收一名投资人员，该名老总就可得到10500元的收益，且月收入达6位数。经查明，郑元武、林莲花、林红梅、林武态、冯凤态等人虚构1040工程，以高额回报为诱惑，组织、领导梁某1等41名社会公众人员进行传销，金额达287万元。案发后，被告人冯凤态于2015年11月25日到茂名市公安局电白分局投案自首。就上述指控，公诉机关向本院提供了相关证据，并认为被告人郑元武、丘捷欢、林武态、谢良华、林莲花、林红梅、冯凤态无视国家法律，组织、领导传销，扰乱社会经济秩序，情节严重，其行为均已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十四条之一的规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以组织、领导传销活动罪追究其刑事责任。被告人冯凤态案发后，主动投案如实供述自己的犯罪行为，属自首，可以从轻或减轻处罚；被告人丘捷欢、林武态、谢良华、林红梅、林莲花、冯凤态在本案中作用相对较轻，属从犯，应从轻或减轻处罚。提请本院判处。被告人郑元武辩解投资人投资的是5万元，不是7万元，对指控罪名没有异议。辩护人彭进认为，郑元武是冯某4的直接投资下线，听从冯某4的安排工作，是从犯；本案涉案金额是206.23万元，而不是287万元，因每个初入者交纳7万元，在一个月左右即收回返还款1.97万元，实际每个初入者的投资是5.03万元，即总金额是206.23万元（41×5.03万元）；郑元武认罪态度好，应从轻处罚。被告人林莲花表示认罪，请求考虑其子女年幼，对其从轻、减轻处罚，并处以缓刑。被告人林红梅对指控的犯罪事实和罪名没有异议。辩护人邓明毅认为，对指控林红梅犯组织、领导传销活动罪没异议，但指控情节严重没有依据。加入传销组织人员虽然需交纳7万元，但一个月后不附任何条件即退还1.97万元，实际收取金额为5.03万元，涉案金额应为206.23万元（5.03×41），而不是287万元。林红梅是从犯、也是受害人，建议对林红梅从轻或减轻处罚，并适用缓刑。被告人林武态对指控的犯罪事实和罪名没有异议。被告人谢良华对指控的犯罪事实和罪名没有异议。辩护人梁国标认为，对指控谢良华犯组织、领导传销活动罪没异议，但谢良华的下线只有34人，并非41人，即使谢良华的受害人有41人，涉案金额也是206.23万元［（7万元－1.97万元）×41人］，不属于情节严重；本案被告人和受害人共只有37人，并非指控的41人；谢良华是从犯、初犯，且年纪大，具有从轻处罚情节，请求对其从轻、减轻处罚。被告人丘捷欢辩解其也是受害人，涉案金额不属实，对指控罪名没有异议。辩护人官少鸣认为，丘捷欢并非传销活动的组织领导者，也没有伙同其他被告人在电白地区对电白籍受害人实施共同诱骗行为，不构成共同犯罪，不应受到刑事处分；林莲花并非丘捷欢发展的下线，其在电白地区直接或间接发展的下线不应算作丘捷欢的下线，因此丘捷欢的下线人数不足30人，层级也不足三级，根据《关于办理组织领导传销活动刑事案件适用法律若干问题意见》第一条规定不应追究刑事责任；丘捷欢参与的传销活动组织属于比较松散的，认定该组织参与人数为41人、涉案金额287万元的证据不足；丘捷欢属于从犯、初犯，认罪态度好，本身也是受害者。被告人冯凤态对指控的犯罪事实和罪名没有异议。经审理查明，以冯某4（另案处理）为首的被告人郑元武、林莲花、林红梅、林武态、谢良华、丘捷欢、冯凤态等人，打着国家发展“北部湾经济圈”的旗号，通过集中上课、召开推介会、成功人士介绍经验等形式进行公开宣传所谓“快速致富”、“高回报”、“零风险”概念，诱骗梁某1等41人到广西北海市投资参与1040工程项目。初加入者需缴纳7万元人民币投资费，在该1040工程项目组织人员的带领下，持个人身份证到指定的广西北海市两间不同的商业银行开设两个银行卡，按要求将7万元投资款分两笔分别存入该两张银行卡，统一设置密码为121314，然后将身份证复印件和银行卡交给该组织的大经理，之后由1040工程的大经理或管理人员与加入者签订《申购合同》和《承诺书》，加入者即成功加入投资，成为1040工程的主任，取得吸收新会员投资的资格，并可以从中取得更大的回报。该1040工程项目组织实行五级三阶制管理，即投资参加者分为五个级别：每个人只能吸收发展3名直接投资下线，初加入者交7万元的成为主任；吸收发展2名下线的成为经理；吸收发展10名下线的成为大经理；吸收发展29名下线就“上总”，成为Ａｌ级老总；如果其名下三名直接下线都是Ａｌ级老总的则成为Ａ2级老总；如果其三名直接下线都是Ａ2级老总的则成为Ａ3级老总；如果其三名直接下线都是Ａ3级老总的则直接出局，脱离1040工程组织。初加入者约一个月后收到19700元人民币回报，每吸收发展一名直接下线投资人员可以获得6031元人民币收益，其直接下线发展一个直接下线其可分得1100元，其本人的直接上线可分得1100元，发展超过三级就没有收益，当属于其体系的投资下线达到29名时就可以“上总”，成为该1040工程的老总，以后属于该老总的下线体系每新吸收一名投资人员，该名老总就可得到10500元人民币的收益，且月收入达6位数。被告人郑元武、丘捷欢、林莲花、林红梅、林武态、谢良华、冯凤态等人虚构1040工程，以高额回报为诱惑，组织、领导梁某1等41名社会公众人员进行传销，金额达287万元人民币。案发后，被告人冯凤态于2015年11月25日到茂名市公安局电白分局投案，并如实供述其犯罪事实。另查明，被告人郑元武、林莲花是夫妻关系，两名子女分别是2012年1月7日、2015年10月9日出生。以上事实，有如下证据证实：一、书证、物证（一）受案登记表、立案决定书。证明案件的来源及立案情况；（二）户籍资料。证明被告人郑元武、丘捷欢、林武态、谢良华、林莲花、林红梅、冯凤态在案发时均达到负完全刑事责任年龄；（三）抓获经过。证明郑元武、林莲花、林红梅、林武态于2015年11月18日被抓获，丘捷欢于2015年12月13日被抓获，谢良华于2015年12月19日被抓获，冯凤态于2015年11月25日投案自首。（四）笔记本、《北部湾资本运作蓝皮书》、《资本运作推动西部大开发引擎》、北部湾宣传台历。证明被告人组织领导的传销组织对新人员宣传、洗脑及对已加入人员的管理、控制。（五）银行流水资料。证明被害人将投资款存入银行卡后的资金流水情况，及被告人的账户资金流向。（六）被告人郑元武、丘捷欢、林武态、谢良华、林莲花、林红梅、冯凤态上下线汇总表。证明被告人组织、领导的传销组织达到41人。（七）在逃人员信息登记表。证明同案人冯某4刑拘在逃。（八）结婚证、户口薄、出生医学证明。证明林莲花的婚姻家庭及子女情况。二、被害人陈述及辨认笔录（一）被害人梁某1陈述及辨认笔录。主要内容：我因被林红梅、林武态、杨某1、冯凤态、冯某2、冯某3、冯某1等人骗到广西北海市，以投资资本运作项目（1040工程）诈骗我7万元来报案。2012年初，林红梅、冯凤态、冯某3邀请我和我老婆冯某1到北海，在林红梅、冯凤态、冯某3等人公开宣传和高利诱骗下，我在2012年7月7日投入7万元加入了该1040资本运作工程，2013年底发现该项目根本不存在，就离开北海回电白了。当时我将7万元存入我名下的建行卡和农行卡各3.5万元，将卡和身份证交给项目高级管理人员兰容，兰容拿出1040工程项目股份申购合同给我签名后就收回了，并告诉我取得了该资本运作的资格，成为了主任。1个月后冯凤态将银行卡，身份证、当地的手机电话卡交给我，银行卡里有19700元。林红梅、冯凤态等人主要有三种方式宣传1040工程：一是每天组织我参加在北海一些出租屋举行的课程，主要讲授1040工程项目的合法性、高回报率、零风险等，参加的人员每次都有几十人，好像都是被骗来的；二是发给我们一些宣传资料，如《北部湾资本运作蓝皮书》、《资本运作推动西部大开发引擎》等宣传册，说在当地一些书店也有得卖；三是叫一些人来做我们的工作，说有丰厚的利润回报，动员我们投资。1040工程的回报是初加入者投资7万元，一个月左右收到19700元回报，吸收一名直接下线可获得6031元奖金，如果吸收下线投资人员达到29名时就成为老总，参与项目的具体管理，月收入可达6位数。我的直接投资上线是冯某1，冯某1的上线是冯某3，冯某3的上线是冯某2，冯某2的上线是杨某1，杨某1的上线是冯凤态，冯凤态的上线是林红梅，林红梅的上线是林武态，林武态的上线是林莲花，林莲花的上线是丘捷欢，丘捷欢的上线是郑元武。我没有发展下线，只得回报19700元。我知道的高级管理人员有兰容、林红梅、林武态、丘捷欢、林莲花、郑元武等人，兰容负责新人员的申购，林红梅负责给我们讲课和安排我们的日常工作，林武态负责行业资料工作，丘捷欢、林莲花、郑元武负责什么我不清楚。我还知道一名主要负责人叫杨明统，负责1040工程管理财务和全面工作。辨认出照片中3号是郑元武，6号是冯凤态，2号是杨明统，另一组3号是林红梅，9号是林莲花，5号是林武态。（二）被害人李某1陈述及辨认笔录。主要内容：我是2012年3月下旬投资7万元加入1040工程项目，钱交给兰容和周康健。2013年5月中旬，我发现该资本运作项目根本不存在。我吸收了颜某1为直接投资下线，颜某1吸收了颜某2和邓某1，颜某2吸收了颜某4。我的直接上线是林武态，林武态的上线是林红梅，林红梅的上线是林莲花，林莲花的上线是丘捷欢，丘捷欢的上线是郑元武。李某1陈述的1040工程项目的宣传方式、加入方式、投资回报以及其所知的高级管理人员等和梁某1陈述的基本相同。辨认出照片中6号是杨明统，另一组中6号是林莲花，5号是林红梅，另一组3号是林武态。（三）被害人颜某1陈述及辨认笔录。主要内容：颜某1于2012年3月投资加入1040工程项目，是李某1的直接下线，其先后吸收了邓某1、颜某2、邓某2、颜某4作为下线。陈述的1040工程项目的宣传方式、加入方式、投资回报以及其所知的高级管理人员、李某1的上线关系等与梁某1、李某1的陈述基本相同。辨认出照片中6号是林红梅，10号是林武态，7号是郑元武，3号是林莲花。（四）被害人冯某1陈述及辨认笔录。主要内容：冯某1是2012年2月投资加入1040工程项目，后发展了其丈夫梁某1和王某作为直接下线。冯某1的直接上线是冯某3，冯某3的上线是冯某2，冯某2的上线是杨某1，杨某1的上线是冯凤态，冯凤态的上线是林红梅，林红梅的上线是林莲花，林莲花的上线是丘捷欢，丘捷欢的上线是郑元武。陈述的1040工程项目的宣传方式、加入方式、投资回报以及其所知的高级管理人员等与梁某1、李某1的陈述基本相同。辨认出照片中3号是郑元武，6号林红梅，11号林莲花，12号林武态。（五）被害人冯某2陈述及辨认笔录。主要内容：冯某2于2011年12月投资加入1040工程项目，后吸收了其姐姐冯某3为直接下线，冯某3吸收下线冯某1，冯某1吸收了梁某1，梁某1吸收了王某；冯某2的直接上线是杨某1，杨某1的上线是冯凤态，冯凤态的上线是林红梅，林红梅的上线是林莲花，林莲花的上线是丘捷欢，丘捷欢的上线是郑元武。陈述的1040工程项目的宣传方式、加入方式、投资回报以及其所知的高级管理人员等与梁某1、李某1的陈述基本相同。辨认出照片中2号林红梅，9号林莲花，3号林武态。（六）被害人颜某2陈述及辨认笔录。主要内容：颜某2于2012年8月中旬投入7万元加入1040工程项目，加入后发展了颜某4作为直接下线。颜某2的直接上线是颜某1，颜某1的上线是李某1，李某1的上线是林武态，林武太的上线是林红梅，林红梅的上线是林莲花，林莲花的上线是丘捷欢，丘捷欢的上线是郑元武。陈述的1040工程项目的宣传方式、加入方式、投资回报以及其所知的高级管理人员等与梁某1、李某1的陈述基本相同。辨认出照片中12号是林武态，2号是林红梅。（七）被害人冯某3陈述及辨认笔录。主要内容：我于2012年1月5日投入7万元加入1040工程，后吸收了冯某1作为直接下线，冯某1吸收了梁某1，梁某1吸收了王某。我的直接投资上线是冯某2，冯某2的上线是杨某1，杨某1的上线是冯凤态，冯凤态的上线是林红梅，林红梅的上线是林莲花，林莲花的上线是丘捷欢，丘捷欢的上线是郑元武。陈述的1040工程项目的宣传方式、加入方式、投资回报以及其所知的高级管理人员等与梁某1、李某1的陈述基本相同。辨认出照片中11号是郑元武，5号是林红梅，8号是林莲花。（八）被害人陈某1陈述。主要内容：我2012年经工友谢金华介绍到北海，加入1040工程的直接上线是谢金华，谢金华已吸收了29个会员，升上Ａ1级老总，他直接吸收了谢某3、王显贵和我。我直接吸收了陈什、陈某6、陈某7，陈什、陈某6、陈某7他们也吸收了26个下线，但我不知具体名字。谢金华的直接上线是谢某5，谢某5的上线是林武态，林武太的上线是林红梅，林红梅的上线是林莲花，林莲花的上线是丘捷欢，丘捷欢的上线是郑元武，郑元武的上线是冯某4。从谢金华开始及其上线都是Ａ1级以上会员，每月有6位数字的工资收入。陈述的1040工程项目的加入方式、投资回报等与梁某1、李某1的陈述基本相同。（九）被害人黄某1陈述及辨认笔录。主要内容：我是2012年11月20日投资7万元加入1040工程，在林武态的带领下，将钱和身份证交给林红梅和谢某5。我吸收了梁某3、李某2、赖某为直接下线，梁某3吸收了马某1、马某2、李某3、谢某1为她的投资下线，李某2吸收陈某4为直接下线。我的直接上线是林武态林武太的上线是林红梅，林红梅的上线是林莲花，林莲花的上线是丘捷欢，丘捷欢的上线是郑元武。我知道的1040项目的主要管理人员有林红梅、林武态、潘某2、谢某5、谢金华、蔡某等人，开始是林红梅、潘某2、谢某5主要负责新人员加入的申购和资金管理，后来林红梅上总后，由林武态、谢金华负责申购工作和资金管理。陈述的1040工程项目的宣传方式、加入方式、投资回报等与梁某1、李某1的陈述基本相同。辨认出照片中5号是丘捷欢，6号是谢良华。（十）被害人胡某陈述及辨认笔录。主要内容：我是2010年5月份经冯某4介绍投资1040工程，成为郑元武的直接下线。当时在凌艳萍带领下，大经理冯某4为我办理申购手续。郑元武的直接上线是冯某4。我吸收了许某、张某2、龚某为直接下线，许某吸收了直接下线杨福宝、刘某1、柯某，张某2吸收了张某1。见过冯某4、冯某5、郑元武、丘捷欢等人，在北海时经常与他们接触。陈述的1040工程项目的宣传方式、加入方式、投资回报等与梁某1、李某1的陈述基本相同。辨认出照片中9号是丘捷欢。（十一）被害人杨某1陈述。主要内容：我在2011年9月21日在林红梅的带领下投资1040工程，为我办理申购手续的是大经理兰蓉和钟英莲。我的直接投资上线是冯凤态，冯凤态的上线是林红梅，林红梅的上线是林莲花，林莲花的上线是丘捷欢，丘捷欢的上线是郑元武。我吸收了冯某2为直接下线，冯某2吸收了冯某3，冯某3吸收了冯某1，冯某1吸收了梁某1和王某。陈述的1040工程项目的宣传方式、加入方式、投资回报以及其所知的高级管理人员等与梁某1、李某1的陈述基本相同。（十二）被害人张某1陈述。主要内容：我于2013年9月份投入7万元加入1040工程，为我办理申购的是林武态和谢金华。我的直接上线是张某2，张某2的直接上线是胡某，胡某的直接上线是郑元武。我没有吸收过下线。陈述的1040工程项目的宣传方式、加入方式、投资回报等与梁某1、李某1的陈述基本相同。（十三）被害人柯某陈述及辨认笔录。主要内容：我在郑元武、刘英豪的介绍下于2013年10月投入7万元加入1040工程，谢金华、林武态办理的申购。我的直接上线是刘某1，刘某1的上线是许某，许某的上线是胡某，胡某的上线是郑元武，郑元武的上线是冯某4。我没有吸收到下线。我在北海时经常与丘捷欢、谢良华、林红梅、林莲花、林武态等人接触，丘捷欢、谢良华、林红梅、林莲花、都属于老总级别，经常开豪车出入，主要负责跟进和鼓励新人加入，我去不久，林武态成为老总级别，主要负责申购工作。陈述的1040工程项目的宣传方式、加入方式、投资回报等与梁某1、李某1的陈述基本相同。辨认出照片中6号是郑元武，7号是谢良华，另一组照片中7号是丘捷欢。（十四）被害人刘某1陈述及辨认笔录。主要内容：我是2013年10月加入1040工程，我的上线是许某，许某的上线是胡某，胡某的上线是郑元武，郑元武的上线是冯某4。我的下线是柯某。陈述的1040工程项目的宣传方式、加入方式、投资回报等与梁某1、李某1的陈述基本相同。辨认出照片中1号是郑元武。（十五）被害人谢某1陈述及辨认笔录。主要内容：我是在2014年3月投资7万元加入1040工程的，我的上线是马某1，马某1的上线是梁某3，梁某3的上线是黄某1，黄某1的上线是林武态，林武太的上线是林红梅，林红梅的上线是林莲花，林莲花的上线是丘捷欢，丘捷欢的上线是郑元武，郑元武的上线是冯某4。我没有吸收过下线。陈述的1040工程项目的宣传方式、加入方式、投资回报以及其所知的高级管理人员等与梁某1、李某1的陈述基本相同。辨认出照片中2号是郑元武，6号是林武态，3号是林红梅，另一组照片中3号是林莲花。（十六）被害人陈某2陈述及辨认笔录。主要内容：我于2013年3月13日投资7万元加入1040工程项目，我的直接上线是陈某3，陈某3的上线是陈某1，陈某1的上线是谢金华，谢金华的上线是谢良华，谢良华的上线是林武态，林武太的上线是林红梅，林红梅的上线是林莲花，林莲花的上线是丘捷欢，丘捷欢的上线是郑元武，郑元武的上线是冯某4。我吸收了王栈、王琼海为直接下线，王栈吸收了陈某8、陈晃、陈某10，陈某8吸收了艾某1、刘某2、蓝某1、张某3、蓝某2、蓝某3、温某1、温某2金为其下线。郑元武、丘捷欢、林红梅、林莲花、林武态、谢良华、谢金华在1040工程项目中都属于老总级别，主要负责团队的全面工作和教唆下线如何吸收新人员加入。陈述的1040工程项目的宣传方式、加入方式、投资回报等与梁某1、李某1的陈述基本相同。辨认出照片中3号是郑元武，4号是林红梅，2号是林莲花，9号是林武态，12号是谢良华。（十七）被害人梁某2陈述及辨认笔录。主要内容：我于2013年应我舅舅陈某3的邀请到北海，4月底投资7万元加入1040工程。我的直接上线是陈谷华，陈谷华的上线是陈某3，陈某3的上线是陈某1，陈某1的上线是谢金华，谢金华的上线是谢良华，谢良华的上线是林武态，林武太的上线是林红梅，林红梅的上线是林莲花，林莲花的上线是丘捷欢，丘捷欢的上线是郑元武，郑元武的上线是冯某4。我发展了陈某9，梁由盛作为直接下线，陈某9发展了何某、黄某4、李某4。丘捷欢、谢良华、林红梅、林莲花、都属于老总级别，经常开豪车出入，主要负责跟进和鼓励新人加入，我去不久，林武态成为老总级别，主要负责申购工作。陈述的1040工程项目的宣传方式、加入方式、投资回报等与梁某1、李某1的陈述基本相同。辨认出照片中3号是林红梅，9号是林武态，2号是谢良华。（十八）被害人陈某3陈述及辨认笔录。主要内容：2012年底，我受我大舅陈某1邀请到北海。2013年1月4日，我投资7万元（存入银行卡）加入1040工程项目，将银行卡交给谢良华和林武态。我的直接上线是陈某1，陈某1的上线是谢金华，谢金华的上线是谢良华，谢良华的上线是林武态，林武太的上线是林红梅，林红梅的上线是林莲花，林莲花的上线是丘捷欢，丘捷欢的上线是郑元武，郑元武的上线是冯某4。我发展了陈某2和陈谷华作为直接下线，陈某2发展了陈某10、王栈、王琼海，王栈吸收了刘某2、艾某2，刘某2吸收了蓝某1，蓝某1吸收了蓝某2、谢某6，蓝某2吸收了温某1、蓝某3，温某1吸收了温火金，陈谷华吸收了梁某2，梁某2吸收了陈某9、梁某5，陈某9吸收了何某、黄某4，黄某4吸收了李某4。丘捷欢、谢良华、林红梅、林莲花、都属于老总级别，经常开豪车出入，主要负责跟进和鼓励新人加入，我去不久，林武态成为老总级别，主要负责申购工作。陈述的1040工程项目的宣传方式、加入方式、投资回报等与梁某1、李某1的陈述基本相同。辨认出照片中10号是林红梅，12号是林莲花，2号林武态，3号是郑元武，12号是丘捷欢，5号是谢良华。（十九）被害人郑某1陈述及辨认笔录。主要内容：我于2013年12月份投资7万元加入1040工程项目，我的直接上线是廖木贵，廖木贵的上线是廖奕广，廖弈广的上线是吕健莲，吕健莲的上线是吕健娣，吕健娣的上线是李明芬，李明芬的上线是潘某2，潘某2的上线是林金雄，林金雄的上线是林莲花，林莲花的上线是丘捷欢，丘捷欢的上线是郑元武，郑元武的上线是冯某4。从林莲花开始及其上线至冯某4，都是Ａ1级以上会员，每月都有6位数字的工资收入。我吸收了郑某2为直接下线，郑某2吸收了郑某3。陈述的1040工程项目的宣传方式、加入方式、投资回报等与梁某1、李某1的陈述基本相同。辨认出照片中2号是林莲花，3号是谢良华。（二十）被害人观宏玲陈述及辨认笔录。主要内容：2013年底，我受廖木贵的邀请到北海并投资7万元加入1040工程，我的直接上线是廖木贵，廖木贵的上线是廖奕广，廖弈广的上线是吕健莲，吕健莲的上线是吕健娣，吕健娣的上线是李明芬，李明芬的上线是潘某2，潘某2的上线是林金雄，林金雄的上线是林莲花，林莲花的上线是丘捷欢，丘捷欢的上线是郑元武，郑元武的上线是冯某4。我吸收了郑高飞为直接下线。郑元武、丘捷欢、谢良华、林红梅、林莲花、林武态都属于老总级别，主要负责后跟，即教唆新人向家人和社会人员借钱加入1040工程项目，鼓励我们加入，我认识他们。陈述的1040工程项目的宣传方式、加入方式、投资回报等与梁某1、李某1的陈述基本相同。辨认出照片中10号是谢良华，12号是林武态，另一组照片中10号是郑元武。（二十一）被害人梁某3的陈述及辨认笔录。主要内容：我于2013年1月份投资7万元加入1040工程项目，谢良华、林红梅给办理的申购。我的直接上线是黄某1，黄某1的上线是林武态，林武太的上线是林红梅，林红梅的上线是林莲花，林莲花的上线是丘捷欢，丘捷欢的上线是郑元武，郑元武的上线是冯某4。我吸收了马某1为直接下线，马某1吸收了马某2、谢某1，马某2吸收了李某3。郑元武、丘捷欢、谢良华、林红梅、林莲花、林武态都属于老总级别，主人负责即教唆下线向家人和社会人员借钱加入1040工程项目，鼓励新人加入。陈述的1040工程项目的宣传方式、加入方式、投资回报等与梁某1、李某1的陈述基本相同。辨认出照片中5号是林武态，12号是丘捷欢，2号是郑元武，11号是谢良华。（二十二）被害人潘某1、杨某2、谢某2、邓某1、黄某2、郑某2、郑某3、张某2、陈某4等九人分别书面控告被告人郑元武、丘捷欢、林莲花、林红梅、林武态、谢良华及冯某4、谢金华、潘某3等以北海1040工程项目为名实施传销诈骗，骗取他们各7万元人民币。另有潘某4、凌某、林某1、姚某、朱某、潘某5、邓某2在上述部分控告状中签名控告。三、被告人供述和辩解（一）被告人郑元武的供述。主要内容：郑元武在公安侦查、检察院起诉阶段均否认加入1040工程项目，认为自己的行为不构成组织、领导传销活动罪。（二）林红梅供述与辩解。主要内容：1040工程是投资钱去搞国家垄断工程，比如汽油、铁路、房地产等，但实际投资项目我没有见过。投资人初次加入时须前往北海市，将投资的7万元人民币存入北海市开设的银行卡，统一设定一个密码，将银行卡交给上层管理人，加入后就成为主任级别，一个月内，返还19700元作为生活费。投资人吸收下线人员加入才有高额回报，每吸收一名有6031元回报，每人只吸收三个人，再由下线三个人每人吸收三个人员，当达到29个下线人员就可以升级为老总级别，参与项目的具体管理，每月有6位数的收入。具体分红是：我发展一个下线可分得6031元，我的直接下线发展一个下线我可分得1100元，我的直接上线可分得1100元，我的直接上线的直接上线可分得17000元，发展超过三级就没有收益，当发展29人后，每发展一个下线就分得10500元，按照这个计算方式，最顶级老总理论上最终可得到1040万元收益。我是2011年3月份由我姐姐林莲花发展加入1040工程的，林莲花的上线是丘捷欢，丘捷欢的上线是他的同学郑元武（林莲花的丈夫），郑元武的上线是冯某4（大老总），我吸收了我母亲张某4、大哥林武态、我同学的大哥冯凤态。我的下线中除了我母亲张某4没有吸收下线外，林武态吸收了我表哥谢良华、黄某1与梁某3夫妇及其他我不认识的人，冯凤态吸收了他妻子杨某1及杨某1的一些亲戚。2013年5月份，我接到管理层的通知，我发展的下线有29人了，是老总级别，不需要在北海都可以有收益了。我的下线29人，我只知道我发展的下线人员名单，其他的不清楚。我只收到一次是6031元（丘捷欢给的现金）和一次是16万元的分红款，16万元是我姐林莲花在2013年中旬汇入我北海农行的，说是我当上老总的分红，我用该款买了一辆小汽车，再后来我把车卖了，将钱还给了冯凤态。冯某4、郑元武、丘捷欢、林莲花、林武态、谢良华是老总级别，冯凤态没有升级为老总级别。林红梅辨认出照片中3号是林莲花；6号是郑元武；另一级照片中6号是丘捷欢；12号是兰开容；9号是冯某4；7号是谢良华。（三）被告人林武态的供述与辩解。主要内容：我是2011年3月经我妹林红梅介绍加入北海1040工程的，当时我到北海后在冯某4的女儿冯某5、冯某6、杨明统等人的策动下决定加入1040工程，后在丘捷欢的带领下，跟着林莲花、林红梅办理了我名字的中国银行卡和农业银行卡各一张，统一设定密码为121314，我将7万元人民币分别存入该2张银行卡，第二天将该2张银行卡交给一个叫霞姐的肇庆怀集妇女，霞姐给我一份《申购合同》和《承诺书》，我在上面签名后正式加入成为一名主任，第二个月，霞姐给回我那2张银行卡给我，里面有19700元。我加入后我吸收了李某1、黄某3、谢良华为我的直接下线，他们加入的过程和我的基本一样，他们加入后继续吸收和发展下线，大约到2013年11月份，我的下线达到29人，我就成为老总，不久我就离开北海回电白家中了，后来我的下线体系再发展多少人我就不清楚了。我的直接上线是林红梅，林红梅的直接上线是林莲花，林莲花的直接上线是丘捷欢，丘捷欢的直接上线是郑元武，郑元武的直接上线是冯某4。1040工程实行五级三阶制，即投资7万元成为主任；吸收下线人员2名即成为经理；吸收下线投资人员达到10人则成为大经理；吸收下线人员达到29人成为Ａ1级老总。每名投资人只能吸收3名直接下线，如果投资人的3名直接下线均达到Ａ1级老总，该老总则成为Ａ2级老总；如果其3名直接下线均达到Ａ2级老总，该老总则成为Ａ3级老总，直接出局，脱离1040工程。我吸收的下线应该有30多人，吸收资金有200多万元。我大约有18万元的收益，我觉得愧对谢良华，我给回了10万元给谢良华，给回6万元给黄某1，其余2万元用于在北海的生活费用开支了。我所知道的以1040工程为幌子非法吸收公众存款的总头目是冯某4、冯某5、杨明统、兰容、冯某6和我，林红梅、林莲花、郑元武、丘捷欢、谢良华等人都是老总。对1040工程的分配收益方式，内容与林红梅的供述基本相同。辨认出照片中10号是兰容（兰开容）；2号是冯某4；8号是冯某5；9号是丘捷欢；另一级照片中2号是谢良华。（四）被告人林莲花的供述与辩解。主要内容：我在2011年春节前在广州打工认识冯某4，2011年春节，冯某4和他妻子兰容带郑元武到我家吃年例，冯某4介绍郑元武给我认识，后来我和郑元武谈恋爱。我加入1040工程后，在北海市经郑元武介绍认识丘捷欢，丘捷欢是我丈夫郑元武的同学，郑元武对我说丘捷欢是我的上线人员。丘捷欢的上线是郑元武，郑元武的上线是冯某4。我的下线是林红梅，林红梅的下线是林武态和我母亲张某4。我是从2011年3月份至5月份期间在北海从事1040工程项目，之后再没去过北海。2013年中，林红梅曾向我借钱买车，我就叫郑元武借了16万元给她，那是我平时打工得来的钱。林莲花供述的1040工程基本情况、加入方式、分红方式与林红梅、林武态的供述基本相同。林莲花辨认出照片中3号是丘捷欢。（五）冯凤态的供述与辩解。主要内容：我原是一个鞋厂技术员工，受林红梅、林武态、林莲花等人的宣传和高利诱骗，约在2011年8月20日投资7万元加入1040民间资本运作项目，成为一名主任并吸收了杨某1、杨某3、林某2为直接投资下线，杨某1吸收了冯某2，冯某2吸收了冯某3，冯某3吸收了冯某1，冯某1吸收了梁某1、梁某1吸收了王某；杨某3吸收了潘伟林；林某2吸收了杨观喜为其直接投资下线。约在2013年6月份，我发现被骗就离开北海回电白了。我的7万元是在林红梅的带领下在北海开了2张银行卡，各存进3.5万元，密码均为121314，当天将银行卡交给项目高级管理人员兰蓉，兰蓉拿出一份“1040”工程项目股份申购合同给我签名后就收回了，并告诉我取得了资本运作资格，成为了主任。半个月后，丘捷欢将银行卡、身份证叫我弟弟冯聪态转交给我。我吸收的杨某1等人的投资款是交给“1040”工程大经理收的，具体是谁人我不清楚。我记得只得到了25731元回报，其中19700元是我加入约一个月后拿到的；6031元是吸收冯某3作为我的直接下线得到的回报，是丘捷欢以现金给我的。我的回报都用在租屋、生活费用和招待刚来的人员上了。我知道的项目主要管理人员有兰蓉、林红梅、林武态、丘捷欢、林莲花等人。兰蓉主要负责新人员加入的申购、资金管理；林红梅主要负责管理我直接投资下线人员的日常工作；丘捷欢和林莲花主机负责我们团队的全面工作。我主要负责教唆杨某1如何吸收下线人员，属于我的投资下线有10名，我是经理。我的直接上线是林红梅，林红梅的直接上线是林莲花，林莲花的直接上线是丘捷欢，丘捷欢的直接上线是郑元武，郑元武的直接上线是冯某4。林红梅、林武态、林莲花、丘捷欢、郑元武和冯某4等人是老总级了。我没有加入1040工程前，郑元武已升级为老总，被接到其他地方发展开班了，若在电白拉去的人经过7天流程后没有认可1040工程项目，郑元武、丘捷欢等人就驾驶奔驰、宝马等豪车回到电白约其到海景湾酒店喝茶做其思想工作直到加入投资。林红梅、林武态、丘捷欢等人以“1040”工程项目为名吸收了约130人投资，吸收资金约有910万元。加入1040工程项目前一般经过7天的流程，先以做其他实体生意很赚钱为由骗人到北海市区后，第一天是参观；第二天上1至4班课；第三天上5至6班课及跟进；第四天是跟进；第五天是传贯；第六天是跟进；第七天是结案。结案后，让被拉来的人回去考虑及凑钱加入，若被拉来的人经过七天流程没有认可加入1040工程，那些老总带一至两个老总驾驶豪车回到被拉来的人的地方，约其到当地好的酒店喝茶，由老总诱说投资该1040工程赚了许多钱并购买豪车等方法做该人思想工作，直到该人加入投资为止。我加入前第一天是林武态、林红梅带我游北海市区里比较发达的小区及风景等地，途中林红梅介绍北海市的投资环境，说她和家人在北海做美容生意，生意很好，赚了很多钱，该环节叫参观。第二天，林红梅带我去北海市住宅楼小区里上了4班课，先是杨某4的妻子（不知道姓名）介绍北海市的投资环境，该1040工程项目是如何引进中国再分流到北海、南宁等地的，当时杨某4、林红梅、林武态在场；宁某介绍北海市的投资环境及人流情况；第三班课是一个外省女人（不知道姓名）上的，介绍1040工程项目如何运作投资及对国家地方有多大贡献，该项目是以一带三的形式来投资发展北海市，一带三就是一个人加入投资后再拉三个人加入投资，并介绍以前投资回报情况；第四班课是由一男老师拿着《北部湾资本运作蓝皮书》、《资本运作推动西部大开发引擎》等书籍来讲课的，说这些书籍在新华书店购买的。第三天，我跟林红梅、林武态去上第五、六班课，是由广州市的一男子介绍，说1040工程投资7万元就可以回报1040万元，以一拖三、三拖九的形式拉了29个人加入投资，就可以成为该项目的老总级别，每月可拿到六位数即10万元以上的分红；听完该两班课后听取那些已加入投资的人介绍为何加入该项目、前景及回报了多少利润等个人例子，该环节叫跟进。第四天，林红梅、林武态又带我去听那些已加入的人介绍其成功经验，该环节叫跟进。第五天，林红梅、林武态带我去听老师介绍北海市情况、投资环境及人流、加入1040工程项目的人数等，该环节叫传贯。第六天，林红梅、林武态带我去听个人的成功经验，该环节叫跟进。第七天，林红梅、林武态带我去听了六个人上课，主要是教我如何向家人、亲属和朋友借钱来加入投资，他们叫我不要说是借钱来加入1040工程项目的，是借来北海做鞋、衣服等实际生意的，这个环节叫结案。结案后我就回家，在我考虑是否加入期间，郑元武、林红梅和林武态驾驶一奔驰小汽车回到电白区水东镇，约我到海景湾酒店喝茶，郑元武和我说其加入投资1040工程项目后赚了许多钱，并购买了奔驰小汽车，然后拿出购买奔驰小汽车发票给我看。后我就带钱去北海加入了1040工程项目。冯凤态供述的“1040”工程的基本情况、加入方式、分红方式与林红梅、林莲花、林武态的供述基本相同。林红梅没有退还过钱给我。认识谢良华，其加入1040工程，已经升级为老总级别了。我不认识丘捷欢，但我知道其是1040工程老总级别了，我加入1040工程后常听说过丘捷欢的成功案例。辨认出照片中12号是谢良华。（六）丘捷欢的供述和辩解。主要内容：我是2008年12月份（具体时间不记得了），我同学郑元武叫我到北海市，他带我参观了北海市的旅游景点，然后带我去北海市一些小区听取介绍北海市投资环境以及国家在北海开放了一个政策工程项目叫做1040工程，该工程如何运作、投资成功案例等情况，并教我如何借钱投资。我说我考虑下再决定是否加入投资便回家了。郑元武每个星期通过电话问我筹钱情况，我说我还没有决定加入投资。过了3个月，郑元武约我在广州见面，我说我还没有筹够7万元，且担心钱交去是否安全，他叫我放心，后来郑元武带一男子驾驶了一辆小汽车到广州市约我吃饭，该男子在席间说在北海有个国家政策工程项目，很赚钱，若不尽快加入就没有机会了。后来我向家人借了7万元，到北海开了银行卡将钱存入去，交给了一个叫罗某的人，办理了申购手续，作为郑元武的直接下线。不到一个月，我便拿回我的银行卡，卡里有19700元人民币。我加入1040工程项目后，我联系我同学，他们说郑元武都和其说过了，许多同学都不相信，所以我没有拉到人加入，后郑元武将其妻子林莲花作为我的下线人员，并得到奖励6031元人民币。后在2010年至2011年间，我以郑元武吸收我加入的方式先后吸收了我同事李某5、蔡某加入，他们两人的7万元均是我借钱给他们的，他们拿到19700元后就还了部分钱给我。后来，郑元武电话告知我说我升级为老总级别了，会有人接我走的，然后一陌生男子带我坐飞机到广州市，并带我在广州吃饭和去ＫＴＶ玩，每次都有20至30人不等在一起吃饭和ＫＴＶ。第二天中午，该男子告诉我说我的工资是4万元人民币，因1040工程项目组织内部出了矛盾需每人筹4.5万元作为储备金，所以我的工资被扣走了，其以恐吓的语气叫我不要在外面说这些细节。后来我就按上面老总的要求在广州吸收下线，因我没有发展到新人员便没有工资领。约过了3个月，上面老总要求我买豪车，并说如不买豪车，别人就不相信1040工程项目赚钱。2012年12月我向家人要了10多万元作为首期购买了奔驰Ｂ260，我没有吸收到新下线，没有工资，有时我家人帮我付分期款。2013年初，郑元武叫我到电白水东镇吃年例，我驾驶奔驰小汽车到后，郑元武和我说林莲花拉入的一个人对是否加入1040工程项目犹豫不决，叫我和他一起到水东镇海景湾酒店喝茶，郑元武也驾驶了奔驰小汽车去，到那里后，我、郑元武、林莲花和另两个男子一起喝茶，期间，郑元武说北海市国家工程项目赚许多钱，都购买到了奔驰小汽车，还拿了其行驶证及发票给他们看，让他们相信加入投资1040项目能赚到钱。在这之前和之后，郑元武也叫我去水东镇参加聚会或婚礼等，他们都会驾驶奔驰、宝马等豪车参加，主要让他人相信做1040工程项目很能赚钱。2014年初（具体时间不记得了），我做1040工程项目新增人员不多，几乎没有工资分成，我就不参与该项目工作了。2014年10月份，我将奔驰小汽车转让给他人，到了11月份，我用转让款购买了一辆丰田汉兰达小汽车代步。（七）谢良华的供述和辩解。主要内容：我又名谢某5。我是2012年6月份到北海投资1040工程的，当时我将7万元存进我本人名的中行卡和农行卡，设密码为121314，然后将银行卡和身份证复印件交给1040工程项目的管理人员兰蓉，并在《申购合同》上签名后，我就成为1040工程的一名主任，具有吸收下线人员的资格。参加1040工程有一定的条件：一是必须是年满25－55周岁的人员；二是政府工作人员不能参加；三是有违法犯罪记录的人员不能参加；四是广西当地人不能参加。我吸收的下线投资人员大约是30名，每人投资7万元，共210万元。我的直接投资上线是林武态，林武态的直接投资上线是林红梅，林红梅的直接投资上线是林莲花，再上面我就不清楚了。我的直接投资下线是我妻子杨某5、女儿谢某7和谢金华，谢金华的投资下线有陈某1、王显贵等人（详见我自画的1040工程投资关系图）。我是老总级别，2013年初，1040工程的管理人员潘某3告诉我说我的下线投资人员已达到29名，上总了，可以回家等了。我在1040工程没有具体负责什么工作。我认识的老总有林武态、林红梅、林莲花，主要管理人员有兰蓉、潘某3等人，我还知道冯某4也是老总，但我没有见过他，冯凤态当时负责在北海给新来的人员介绍成功经验。我加入1040工程后得过2万多元回报，其中我的3名直接下线收到18000元，加上直接下线谢金华再吸收下线人员我又拿了2个2000元，共是2万多元。林武态曾经借过4万多元给我，除了一次给现金2000元外，其余是通过银行分好几笔转到我的中行卡上，有时是1万元，有时是几千元不等。因我从北海回家后一直收不到投资分红，生活紧张，我就去追问我的直接上线林武态，他就先借钱给我，但都没写收据。上述证据均由公诉机关提供，来源合法，并经庭审公开举证、质证，可作为定案的依据。被告人丘捷欢的辩护人官少鸣提供丘捷欢买车时提车照片及存折支付记录、中国工商银行个人业务凭证，拟证明丘捷欢购车钱是家人资助，所购车未用于犯罪，以及家人多次资助其传销期间生活本院认为，被告人郑元武、林莲花、林红梅、林武态、谢良华、丘捷欢、冯凤态以“1040”工程项目为名，组织、领导传销活动，其行为均已构成组织、领导传销活动罪，应予刑罚，涉案金额达人民币287万元，情节严重，依法应处五年以上有期徒刑，并处罚金。公诉机关指控被告人郑元武、林莲花、林红梅、林武态、谢良华、丘捷欢、冯凤态犯组织、领导传销活动罪的事实清楚，证据确实、充分，予以支持。部分被告人的辩护人认为参加传销组织的人数没有41人，经查，按照公安机关制作的该传销组织上下线关系图，根据各被害人的陈述和各被告人供述，结合控告人员、在控告状中签名的人员，该上下线关系图人员绝大部分能够得到证实，足以证实公诉机关指控的41人，故辩护人该辩护意见，依据不足，不予采纳。被告人丘捷欢的辩护人官少鸣认为林莲花不是丘捷欢发展的下线，不应追究丘捷欢的刑事责任，经查，丘捷欢、林莲花的供述均承认是郑元武将林莲花放在丘捷欢的名下，对此两人没有异议，故辩护人该辩护意见与证据、事实不符，不予采纳。关于本案的涉案金额，辩护人彭进、官少鸣、梁国标、邓明毅均认为每个加入人员需缴纳7万元人民币的投资款，但不管该加入者是否发展到下线，均可返还1.97万元，实际该加入者的投资是5.03万元，涉案金额应是206.23万元（5.03万元×41）。本院认为，涉案金额不等同于被告人的实际投资或损失，在本案体现的是传销组织的规模，应以被害人第一次缴交并由犯罪分子占有的金额为犯罪金额，故辩护人该辩护意见，据理不足，不予采纳。本案七被告人中郑元武层级最高，其他被告人是其直接或间接下线，在组织、领导传销活动共同犯罪中，郑元武起主要作用，是主犯，按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚；被告人林莲花、林红梅、林武态、谢良华、丘捷欢、冯凤态是从犯，按照其相应层级相应地从轻、减轻处罚或者免除处罚。郑元武的辩护人彭进认为郑元武是从犯的辩护意见，据理不足，不予采纳。其他辩护人从犯的辩护意见及公诉机关认为其他六被告人是从犯的指控，据理充分，予以采纳、支持。被告人冯凤态自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻或者减轻处罚；另六名被告人到案后能如实供述自己罪行或者当庭认罪，均可以从轻处罚。公诉机关认为冯凤态是自首的意见，予以支持。本案七名被告人同时也是传销活动的受害者，无犯罪前科，可酌情从轻处罚。辩护人认为本案被告人也是受害人的辩护意见，予以采纳。被告人丘捷欢的三名直接下线中，林莲花是郑元武放在其名下，其他两名直接下线没有发展到下线，林莲花名下的下线在丘捷欢的下线体系中占主要，对丘捷欢酌情从轻处罚。被告人林莲花在本案是从犯，犯罪情节较轻，其认罪、悔罪，考虑其家庭有幼儿需要照顾，宣告缓刑对其所在社区没有重大不良影响，故对其宣告缓刑。综上，根据七被告人的犯罪事实、情节和社会危害性及悔罪表现，案经合议庭评议并报审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条之一、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条的规定，判决如下一、被告人郑元武犯组织、领导传销活动罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币10000元；（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月18日起至2020年11月17日止。罚金限于本判决发生法律效力之次日起十日内向本院缴付完毕。）二、被告人林莲花犯组织、领导传销活动罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币6000元；（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限于本判决发生法律效力之次日起十日内向本院缴付完毕。）三、被告人林红梅犯组织、领导传销活动罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币5000元；（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月18日起至2018年5月17日止。罚金限于本判决发生法律效力之次日起十日内向本院缴付完毕。）四、被告人林武态犯组织、领导传销活动罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币4000元；（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月18日起至2018年2月17日止。罚金限于本判决发生法律效力之次日起十日内向本院缴付完毕。）五、被告人谢良华犯组织、领导传销活动罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币3000元；（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年12月19日起至2017年12月18日止。罚金限于本判决发生法律效力之次日起十日内向本院缴付完毕。）六、被告人丘捷欢犯组织、领导传销活动罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币3000元；（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年12月13日起至2017年9月12日止。罚金限于本判决发生法律效力之次日起十日内向本院缴付完毕。）七、被告人冯凤态犯组织、领导传销活动罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币2000元。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月25日起至2016年11月24日止。罚金限于本判决发生法律效力之次日起十日内向本院缴付完毕。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省茂名市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长冼海英人民陪审员黎冰人民陪审员廖日珍二〇一六年十月二十一日书记员严国华速录员邓友连

谢培金玩忽职守、受贿二审刑事判决书广东省惠州市中级人民法院刑事判决书（2016）粤13刑终375号：龙门县人民法院审理龙门县人民检察院指控原审被告人谢培金犯玩忽职守罪、受贿罪一案，于2015年9月20日作出（2015）惠龙法刑二初字第1号刑事判决，原审被告人谢培金不服，向本院提起上诉，本院于2015年12月22日作出（2015）惠中法刑二终字第260号刑事裁定，裁定撤销原判，发回龙门县人民法院重新审判。龙门县人民法院依法另行组成合议庭，于2016年6月3日作出（2016）粤1324刑初30号刑事判决。宣判后，原审被告人谢培金不服，再次向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年9月23日公开开庭审理了本案。惠州市人民检察院指派代理检察员杨文鹏出庭履行职务，上诉人谢培金及其辩护人黄雪光、谢添浓到庭参加诉讼。现已审理终结原判认定：2000年12月20日，龙门县人民政府印发《龙门县国有资产管理体制改革方案》，并组建龙门县贸易服务资产经营公司，代表县政府享有出资人权利，对授权范围内的资产进行管理和投资，并按其资产的份额行使选择经营者、重大问题决策和投资收益的特殊企业法人。同时，将龙门县百货公司及永汉、麻榨百货分公司，龙门县糖烟酒公司及永汉、麻榨、平陵糖烟酒分公司等69家国有企业资产，授权龙门县贸易服务资产经营公司经营。2002年6月24日，经中共龙门县委同意，龙门县贸易服务资产经营公司更名为龙门县商贸资产经营有限公司。2005年11月，龙门县商贸资产经营有限公司（以下简称商贸公司）将其管理的龙门县百货公司永汉分公司位于龙门县永汉镇的百货仓库物业拍卖给吴某2，在拍卖该物业之后，商贸公司未能按约将该物业交付使用，吴某2多次要求商贸公司按照合同的约定对其进行补偿。2006年9月，被告人谢培金代表商贸公司同意补偿吴某2人民币20万元，经被告人谢培金决定，在未经评估、拍卖等手续的情况下，商贸公司以龙门县糖烟酒公司永汉分公司（即原永汉糖专站，以下简称永汉糖专）位于永汉镇增龙路的商铺（国有土地使用权证号：龙府国用字2006第13240200096号，房屋所有权证号：粤房地证字第××号）作价人民币35万元转让给吴某2，完成交付以后该商铺由吴占用至今。经龙门县物价局价格认定中心鉴定，该商铺在2006年的价值为人民币725390元，被告人谢培金的行为造成的国有资产流失人民币375390元。2009年底至2010年初期间，因永汉糖专改制需要，经龙门县人民政府批准，商贸公司准备将永汉糖专位于龙门县永汉镇的四处物业［国有土地使用证号分别为：龙府国用字（1992）第13240200660号、（1993）第13240201063号、（1992）第13240200661号、（2006）第13240200097号；房产证号分别为：粤房字第××号、第××号、第0158012号、第××号］进行拍卖。曾某（另案处理）意图购买该四处物业，找到被告人谢培金商谈，并承诺成功竞买到永汉糖专上述物业后，将给予被告人谢培金“感谢费”。事后，被告人谢培金授意商贸公司副总经理李某1（另案处理）将上述四处物业的评估和拍卖业务交由曾某负责联系。同时，被告人谢培金向曾某透露了永汉糖专改制所需的资金总额，并要求该四处物业的评估价格不能低于改制所需资金。经曾某运作，由曾某控制的龙门县鹏翔咨询有限公司联系惠州市建诚房地产与土地估价有限公司，并由惠州市建诚房地产与土地估价有限公司对永汉糖专四处物业估价为人民币1763300元。完成评估后，曾某又联系惠州市阳光拍卖有限公司，该拍卖公司应曾某的要求，通过《工人日报》发布永汉糖专四处物业的拍卖公告，在惠州市区举办公开拍卖会，曾某以其表哥马某国的名义，顺利以人民币177万元的价格竞得该四处物业，并陆续办理了相关的过户手续。2010年3月某天，曾某在龙门县城江湾大酒店送给被告人谢培金人民币10万元，2010年9月某天，曾某又在龙门县城东门路名仕商店送给被告人谢培金人民币20万元，被告人谢培金将收到的人民币30万元存放在朋友邓某良处。经侦查机关委托龙门县物价局价格认证中心评估，永汉糖专四处房地产的其中三处总价值为人民币5331968元，另一处房产因土地和房屋设定为工业用地，无法查找同类用地及房屋交易价格，物价部门不予价格鉴定。上述三处物业拍卖成交价为人民币1728500元，造成国有资产流失达人民币3603468元。综上，被告人谢培金的行为造成国有资产流失总额为人民币3978858元。2014年7月13日，被告人谢培金到龙门县人民检察院投案自首，如实供述自己涉嫌犯罪行为，并退清赃款30万元。原判认定上述事实的证据有：（一）书证1.关于县贸易服务资产经营有限公司更名请示的批复、通知；关于印发县国有资产管理体制改革方案的通知；企业法人营业执照，证实龙门县商贸资产经营有限公司是由县国资监管小组授权资产经营的投资机构，代表龙门县人民政府对授权范围内的资产进行管理和投资，享有出资人权利的国有独资企业法人。龙门县糖烟酒公司永汉分公司为全民所有制企业。2.干部履历表、任免审批表、任免通知，证实谢培金在2005年6月16日被龙门县人事局任命为龙门县商贸资产经营有限公司董事长。3.惠州市阳光拍卖有限公司拍卖公告、拍卖现场记录表；委托拍卖合同、拍卖成交确认书；商贸公司评估委托书、拍卖委托书、房地产估价结果报告；房产拍卖移交违约补偿协议及房产转让协议，证实龙门县商贸资产经营有限公司委托评估、拍卖龙门县糖烟酒公司永汉分公司物业等情况，其中委托拍卖合同等材料经过谢培金签名确认。2010年1月15日惠州市建诚房地产与土地估价有限公司对物业估价、2010年2月1日惠州市阳光拍卖有限公司对物业拍卖情况，①永汉镇上圩头街（增龙路批发部），建筑面积458.07㎡、用地面积1133㎡，评估价值1026200元，拍卖成交价格1032900元；②永汉镇人民路20号办公室，建筑面积555.07㎡、用地面积174㎡，评估价值427700元，拍卖成交价格427700元；③增龙路门市，建筑面积235.4㎡、用地面积113.7㎡，评估价值267900元，拍卖成交价格267900元；④上圩头仓库（增龙路酒仓），建筑面积184.3㎡、用地面积185㎡，评估价值41500元，拍卖成交价格41500元。4.房产拍卖移交违约补偿协议及房产转让协议，证实龙门县商贸资产经营有限公司为了解决永汉百货分公司仓库拍卖给吴某2所有，却不能交付使用的经济补偿问题。龙门县商贸资产经营有限公司与吴某2、龙门县糖烟酒公司永汉分公司签订协议书，将龙门县糖烟酒公司永汉分公司位于增龙路住宅物业，建筑面积421㎡、用地面积258.2㎡，转让给吴某2，协议转让价格为35万元，其中20万元抵偿违约金，余款15万元交龙门县糖烟酒公司永汉分公司收取。5.关于永汉糖烟酒分公司改制方案获批后的职工大会会议纪要，证实龙门县政府在2009年12月31日批复了龙门县糖烟酒公司永汉分公司的改制方案，2010年1月5日谢培金、李某1等人到永汉镇组织召开龙门县糖烟酒公司永汉分公司改制职工大会。6.关于龙门县商贸资产经营有限公司党委成员分工调整的通知，证实公司领导班子分工情况。7.归案经过，证实谢培金涉嫌构成玩忽职守罪、受贿罪一案，龙门县检察院反渎职侵权局在2014年6月30日对龙门县商贸资产经营有限公司相关责任人违法处置国有资产一案立案调查的过程中，谢培金于2014年7月16日主动到检察院配合调查，并如实反映情况，于2014年7月16日对谢培金立案调查，并采取强制措施。8.户籍证明，证实被告人谢培金的姓名、年龄、身份、住址等情况，在案发时具有完全刑事责任能力。9.缴赃凭证，证实谢培金将曾某行贿的款项30万元，李某1将曾某行贿的款项1万元，曾某将其涉案款项100万元交到龙门县人民检察院赃款专户的情况。（二）证人证言1.证人李某1证言，证实李某1于2014年7月9日主动到检察院陈述情况“我在2009年8月起至今任龙门县商贸资产经营有限公司副总经理兼行政办主任。这段时间检察院的工作人员到商贸公司调取我公司处置国有资产的资料，我是来将我有份处置国有资产的情况说清楚，有一些违法违规的地方，希望可以得到从轻处理。龙门县商贸资产经营有限公司人员是参照事业单位的管理模式，工资也是领取县财政工资的。公司的职责是负责管理59家老国有公司企业的资产和人员，同时解决老国有公司的员工下岗、退休、医保社保等安置问题，但不负责盘活老国有公司的重新经营工作。我2001年至2009年8月之前任行政办主任，主要负责起草文件、制作文字材料及收发文件，2009年8月至今任副总经理兼行政办主任，分管办公室、企业改制和信访工作。2005年6月，谢培金出任商贸公司董事长兼党委书记，其为了解决永汉分公司职工下岗、社保问题，便向县政府申请处置永汉百货分公司的物业，最后一个叫吴某2的人竞买了该物业。可是因为一些历史遗留问题，吴某2无法取得八间商铺，后来谢培金为了解决这个问题，便决定将糖烟酒公司在永汉镇人民路的两卡商铺转让给吴某2。转让给吴某2的商铺并没有按照规定走评估、拍卖的程序，这两卡商铺的30多万元价格应该是由谢培金和吴某2协商确定的。大约是在2009年年底至2010年年初的时候，永汉糖专公司获批改制方案后，我负责跟进永汉糖专物业的评估和拍卖工作。可是在评估工作开始前，谢培金董事长跟我说永汉糖专的物业评估工作交由曾某的公司来做。后曾某的咨询公司拿出评估报告给我和谢培金看，我发现价格偏低便指了出来，可是曾某解释说其中的一处物业在永汉镇府的红线图内，致使价格偏低。当时在场的谢培金董事长也没说什么，而且评估价格刚好符合我们的改制费用，我也就没追问下去。2010年商贸公司总共处置了永汉糖专四处物业，均在惠州市阳光拍卖公司进行拍卖的，这家阳光拍卖公司也是曾某的咨询公司联系的。这四处物业最后由马某国竞买到，而马某国是曾某的亲戚，实际上就是曾某持有上述物业。我在与曾某多次接触后，知道曾某想购买永汉糖专的四处物业，可是从评估到拍卖的系列工作都是由领导谢培金定的，我就遵照领导的意思去执行。拍卖完成后的2010年春节前，曾某独自到我办公室，给了我一个用信封装好1万元的，说是临近春节，让我拿这个钱去喝茶，这钱已经用于日常花销了。我想是因为一直跟进永汉糖专物业处置的事项，曾某才会给这些钱我的”。2.证人曾某证言，证实“我来是向检察机关交代清楚我在2010年购买龙门县糖烟酒公司永汉分公司（永汉糖专）物业的情况。我和谢培金是朋友关系，逢年过节我都会拿两条硬盒中华烟、云烟和一些其他礼品送给他，希望他在处置商贸公司国有资产的时候，能够将一些评估业务介绍给我和杨某开设的鹏翔咨询公司。在2009年年底的时候，当他告知我县政府下批文处置永汉糖专的四处物业，我就跟谢培金说如果我可以竞拍到永汉糖专的物业，我会报答他的。并跟谢培金说将永汉糖专的物业交由我和朋友开办的鹏翔咨询公司来评估，我好把握这些物业的价格。谢培金问了我公司是否具有合法资质，我说公司具有合法资质之后，他就放心地将该物业的评估工作交给我。后来李某1来委托我们公司进行评估，商贸公司的副总经理李某1将相关物业的资料收集完交给我之后，我就吩咐公司员工邓某，按照谢培金告诉我的170万元永汉糖专改制保底价拟好评估报告初稿，然后发给了惠州市建诚房地产评估公司的董运英等评估师，让其签名。我们鹏翔咨询公司没有评估资质，评估资质是挂靠惠州市建成房地产评估公司。评估报告做出来之后，我就拿报告给谢培金看，李某1就感觉到价格低、便质疑，我解释说是一处物业处于红线范围内，而红线范围内的物业是不能够重建或改建的，所以整体物业价值才会低。评估报告出来后，我向谢培金提出希望把拍卖业务交给我，而且我还跟他说我也想参与该物业的拍卖，他答应了，并告诉我如果有需要他帮忙的话他也会配合我。于是我便找到了惠州市阳光拍卖有限公司。为了避免在龙门县拍卖会有比较多的人参与竞争，我就向谢培金提出到惠州的阳光拍卖行为商贸公司委托拍卖，谢培金也同意了。我将阳光拍卖行的负责人林某志介绍给谢培金，在他们达成委托后，我让林某志帮我登报时打打擦边球，他选择了在《工人日报》登公告。《工人日报》在龙门发行量本身就很少，所以拍卖业务就很顺利地由我表哥马某国竞得永汉糖专的物业。这些物业表面上是我表哥马某国的，实际上所有者是我本人。在竞得永汉糖专物业之后，我想转让物业给他人，但为了避免缴交过户手续费，我找到拍卖行的负责人林某志，跟他商量更改拍卖确认书的事，林某志说要商贸公司出具意见，他就可以帮我更改拍卖确认书。我找了谢培金提交一份申请给商贸公司，由李某1签署同意的意见并加盖公章。我将这份申请书交给了阳光拍卖公司，林某志就更改了4份拍卖确定书、一份更改到吴某2名下，一份更改到吴某2的儿子名下，一份更改到朱某平名下。后来我在李某1办公室给了10000元李某1，用一个信封装的。在拿钱给李某1的之前，我跟谢培金打过招呼说要给钱李总，谢培金也没有反对。因为李某1掌握商贸公司的公章。我竞买到永汉糖专的物业后，还有很多过户的手续要用到公章，他还提供资料。所以我就给李某1好处，希望他关照。我之前就对谢培金说过，如果我顺利竞得物业，我会给他20、30万元的好处费。大约在2010年1月份左右的一个早上，我在江湾大酒店约他喝茶，在酒店的房间内我把装着10万元现金的塑料袋交给了谢培金，他收下了。大约过了半年时间（大概是2014年9月份左右），我约了他在东门路一个朋友的档口饮茶，我将装着20万元现金的奶白色塑料袋给了谢培金，他收下了。我送给他的钱都是面额100元的新版人民币共30扎，一扎一万元。我竞买到永汉糖专的物业后，要办理过户手续，需要永汉糖专的黄国强签名，他有点闹情绪不愿意，到后来我送了5000元给黄国强，是在他的家里给他的，他才肯签名”。3.证人黄某证言，证实“第一次物业处置大概在2006年的时候，吴某2通过竞拍获得了永汉百货位于增龙路的物业，可是因为权属纠纷的问题使得吴某2无法取得这些物业，因此商贸公司与吴某2有了冲突。为了补偿吴某2，谢培金找到我，希望我能同意将永汉糖专位于增龙路的5间商铺中的2间转让给吴某2，后来我们永汉糖烟酒分公司班子都同意了，我将这两间商铺的房产证和国土证在谢培金的办公室给了吴志明。这两间商铺是没有经过评估、拍卖程序的，至于原因我就不清楚了。第二次物业处置大约在2010年的某天早上，商贸公司副总经理李某1打电话给我，让我看看永汉糖专办公楼下面的拍卖公告，我与另外两个同事看了之后没有发现任何公告，随即与李某1电话交流，可是他一直坚持有，然后就不了了之。后来我才知道他们的拍卖是在惠州进行的，公告登在《工人日报》，当时我就觉得很奇怪。再后来我才知道那些物业全部由马某国竞拍得到。永汉糖专的公章大约在2006年的时候由我交给了李某1。后来永汉糖专的物业被转让后，马某国想要办理房产证，必须要有我的签名才可以过户。曾某等人约我到天天大酒店吃饭，拿了空白的表格要我签名。我当时提出要曾某垫付5000元医疗费给我，我才愿意签名，我还打了电话给商贸公司的领导，他也同意了。并要求我写上收据，曾某给了我5000元，我就在空白表格上签字了”。4.证人吴某1证言，证实“我丈夫曾某之前与杨某一起合伙经营龙门县鹏翔咨询有限公司，主要是做评估、办证等业务，但是到了2013年就没做了。曾某经常向我拿钱，在2010年上半年，他向我拿过一笔10万元现金；还有一次也是在2010年上半年左右，他又向我拿一笔20万元现金，两次都没告诉我用途，这些钱都是从龙门县农村信用合作社和中国工商银行支取出来的”。5.证人董某1证言，证实“我是惠州市建诚房地产与土地估价有限公司法定代表人。龙门县鹏翔咨询有限公司的工作人员没有评估资质，因而该公司只是挂靠惠州市建诚房地产评估与土地估价公司。先由鹏翔咨询有限公司做出评估报告，然后再到建诚公司进行把关，再由我在评估报告上签名。惠市建诚评字（2010）第Ｎ0101、（2010）第Ｎ0102、（2010）第Ｎ0103和（2010）第Ｎ0104四份评估报告是我们建诚公司出具的。这四个标的物我没有去现场评估，是我签名的。至于惠市建诚评字（2010）第Ｎ0102的土地单价比较低是有原因的，评估报告第四页，第二点限制条件第二小点，因待估宗地是划拨用地，本报告评估单价已扣除划拨用地转为出让地时应补交的地价款。这句话的意思是评估单价已经剔除了出让金的价值，我们是根据委托人的要求才会进行剔除的，剔除掉土地出让金后，卖的价款就是卖方净得的钱。这宗有说明剔除掉出让金的评估标的，在成交时的一切费用都是由买方来出的，包括土地出让金、税金等，所以这个评估价才会比较低”。6.证人林某志证言，证实“我是惠州阳光拍卖行法定代表人。拍卖永汉糖专的物业是我到龙门县商贸公司，和该公司的董事长商定的，委托拍卖合同也是当时签订的。具体的事情是商贸公司办公室人员和我接洽。2010年，曾某找到我们公司，他说他想把龙门县糖烟酒公司永汉分公司的物业给我们拍卖行拍卖。曾某还说他想购买这个物业，于是希望我能把拍卖公告登在比较少人看的地方，这样的话就不会有很多人知道。后来，我和拍卖行工作人员与龙门县商贸公司董事长接洽，接着便在发行量很少的《工人日报》上登出公告。永汉糖专的物业最后由马某国竞得，曾某和马某国是亲戚关系。在马某国竞得标的之后，他要求我们制作新的拍卖确认书以转让物业给他人，我在明白了他的意思之后，告诉他必须要商贸公司出具同意转让的书面文件，后来他们带来了一份盖有龙门县商贸公司同意办理的批字给了我，他们也就顺利地转让了物业”。7.证人杨某证言，证实“我并不知道2010年鹏翔咨询公司接过龙门县商贸资产经营有限公司委托我公司评估龙门县永汉糖专物业的事情，我是你们在调查董某1的时候才知道的。这项业务我不知道是谁拉过来的，可能是委托方自己找上门，也可能是曾某介绍过来的”。8.证人邓某证言，证实“2010年，我们龙门县鹏翔咨询有限公司接到过一宗龙门县商贸资产经营有限公司处置龙门县糖烟酒公司永汉分公司物业的评估业务。当时是商贸公司一个李姓男子将相关资料拿了过来找曾某，可是他不在，他就自行打电话给曾某。然后将永汉糖专的国土证、房产证等复印件放在我们公司。曾某打电话告诉我，李总说评估价格不能低于176万元。我拟好初稿后，就将报告发给董运英，她认为应该调整为178万元，曾某也同意了，这份评估报告就这样定下来了”。9.证人吴某2证言，证实“我分两次购买过龙门县糖烟酒公司永汉分公司的房产。2005年我通过拍卖买下了龙门县百货公司永汉分公司的房产，可是商贸公司无法按照拍卖合同的约定按时交付房产给我，那么依据拍卖合同商贸公司就要付给我25万元的违约金。后经双方协商，商贸公司将其下属的永汉糖专的3间商铺抵让给我作为违约金。这3间商铺是商贸公司和永汉糖专以补偿的形式转让给我的，并没有经过招拍挂的程序，这3间商铺我已转租给他人。后来，大概在2011年，我和马某国、曾某去了惠州的一个拍卖行，我凭借一份原登记了马某国姓名后改为我自己姓名的拍卖确认书以及商贸公司的文件，以大约60万元的价格从马某国手中买过来2间商铺，并办理了过户手续。大概继这次购买之后的一两年，我又以我儿子吴某杰的名义向马某国以150万元的价格购买了永汉镇上圩头街永汉糖专站批发部的房产。当时买下来后，我和马某国去了拍卖行更改了拍卖确认书，两次更改的拍卖确认书的拍卖时间都是按照马某国当时拍卖的时间去更改的。经我辨认，你们出示的《房产拍卖移交违约补偿协议》是我本人签名的；《旧房地产买卖合同》上的“吴某杰”签名是我儿子的，我也在场；《房产转让协议》也是我本人亲笔签名。我两次购买永汉糖专物业的过程中没有和商贸公司的人员有过经济上的往来”。10.证人李某2证言，证实“我是商贸公司产权投资部主管。商贸公司在2005年处置龙门县百货公司永汉分公司仓库物业是开过党委会的，后来在交付的过程中发生纠纷，我并不清楚你们检察院说的商贸公司将永汉糖烟酒公司在增龙路的商铺补偿给永汉百货仓库竞得者的事情。我想这种情况应该不会出现，因为当时拍卖的时候都已经说过这些商铺是以50年租期的方式长租出去了，拍卖到物业的人应该清楚，双方是同意了之后才拍的，应该不存在补偿的事情。当商贸公司因改制而处置糖烟酒公司永汉分公司物业的时候，我虽然作为产权投资部主管，但是谢培金并没有安排我负责，而是安排了时任办公室主任的李某1全权负责”。11.证人董某2证言，“我是商贸公司党委办主任。我是看到广东电视台报道才知道永汉百货仓库物业在拍卖转让的过程中出现了纠纷。我不知道商贸公司是否将永汉糖烟酒公司在增龙路的商铺补偿给吴某2的事情，我是党委办主任兼党委委员，开会的话我一般都是有份参与的，可是我有份参与的会议上，绝对没有讨论过将增龙路商铺补偿给吴某2的事情，处置龙门县糖烟酒公司永汉分公司的物业用于改制、安置下岗职工有过开会的，只是没说清究竟是永汉糖烟酒公司的哪些物业要被处置，这个处置的过程和价格我都不清楚”。12.证人廖某证言，证实“我是原商贸公司党委副书记兼原纪委书记。在谢培金到商贸公司任职前，处置物业招拍挂程序的每一步都要经过商贸公司党委讨论，而且我作为纪委书记会出现在拍卖现场进行监督。然而自谢培金上任之后，上述环节全部被省略了，只是在会议上提一下改制需要处置的物业。处置物业都是打着改制的名义，因而大家都没什么意见。2005年，商贸公司处置龙门县百货公司永汉分公司物业的事情是经过党组会议讨论的，只是永汉百货物业被处置掉的价格、位置等详细信息没提及。后面发生的纠纷以及将增龙路商铺补偿给吴某2的事情我都是之后听别人说的，自己并不清楚。商贸公司因改制而处置糖烟酒公司永汉四处物业的事情也是在会议上讨论过的，只是处置的整个过程、细节我并不清楚，后来我才知道商贸公司究竟处置了哪些物业。从处置物业的工作流程上说，具体流程应由资产投资部操作，而实际上这些流程是谢培金根据自己的意愿安排李某1来执行的，连资产投资部部长李某2也知道的不多”。13.证人林某证言，证实“我是商贸公司原会计。2005年商贸公司处置龙门县百货公司永汉分公司仓库物业的事情，在谢培金来到之前是由时任党委书记苏某群开会讨论过的。在谢培金到任之后，我就没有参加过处置永汉百货物业的会议，而且具体情况我也不清楚。后来双方发生了纠纷，商贸公司将永汉糖烟酒公司在增龙路的商铺给永汉百货仓库物业竞得者吴某2作为补偿。这件事情我是在2006年1月30日知道的，当时永汉糖专的出纳黄某华拿了一笔29万多元的款项到商贸公司入账，我才明白谢培金出卖永汉糖专两间商铺”。14.证人万某证言，证实“我是原商贸公司党委委员、工会主席。谢培金来商贸公司上任之前，商贸公司所有的物业都要经过党委讨论才能处置的，包括委托评估、评估价格的审定等一系列环节。但是谢培金来了之后，好像评估公司出具的价格审定这一环节就被省略了。2005年商贸公司有开过党组会议谈论处置永汉百货物业的问题，只是没有提及该物业的详细信息。至于纠纷发生后商贸公司将增龙路的商铺卖给永汉百货仓库物业竞得者吴某2作为补偿的事情我就不知道了。商贸公司因改制而处置糖烟酒公司永汉分公司四处物业的事情我也不清楚，因为我当时已经内退了”。15.证人纪某证言，证实“我是原商贸公司副总经理。2005年商贸公司有开过党委会讨论处置永汉百货仓库物业的事情，具体负责处理的是时任总经理的谢某均，详细情况我就不清楚了。后来因为被拍卖商铺的租户不肯搬出来，双方发生了纠纷，商贸公司也派人处理过，但是具体情况我不清楚。商贸公司将永汉糖烟酒公司位于增龙路的商铺卖给永汉百货仓库物业拍卖竟得者吴某2作为补偿的事情我也不清楚。我2009年1月内退，后来发生的事情我就不知道了”。（三）被告人供述和辩解被告人谢培金供述和辩解，证实谢培金于2014年7月13日到龙门县检察院主动供述“我来检察院主要是反映我在龙门县商贸资产经营有限公司任职董事长兼党委书记期间，我们公司在处置下属国有公司（永汉糖专）资产的过程中存在的一些违法违纪的行为，主要是我任由我的朋友曾某参与这些资产的评估、拍卖，并在曾某竞买到这些物业后收取他的感谢费共30万元。我是2005年6月至今任职于龙门县商贸资产经营有限公司董事长兼党委书记。龙门县商贸资产经营有限公司的职责主要有两个，一是代表县政府管理本系统商贸线的59个退市国有公司的资产，让资产保值增值；二是在条件成熟的时候逐步将本系统的国有退市企业改制分流。一般按照职责来说由产权投资部负责处置国有资产，但是这个部门名存实亡，所以改制事宜我都是授权行政办和财务审计部具体处理，资产处置由行政办负责。第一次违规处置国有资产的问题。2005年11月的时候，吴某2竞拍到龙门县百货公司永汉分公司的仓库，依照拍卖成交确认书的规定，商贸公司必须在2006年1月22日前将拍卖标的物移交给买方吴某2，后因永汉百货仓库涉及职工违章搭建等历史遗留问题，我们一直无法按时移交。直到2006年9月，我们依据拍卖确认书的规定，需要按成交金额的百分之二十支付违约金给买方（吴某2）即25万元。后来经过协商，吴某2只要求补偿20万元，但要商贸公司将永汉糖专的两卡商铺转让给他。因为商贸公司没钱，吴某2、商贸公司和永汉糖专公司经过三方协商，一致同意将永汉糖专两卡商铺转让给吴某2，转让价格定为35万元，其中20万元作为违约金，其余15万元交到商贸公司。商贸公司将5万元划给永汉糖专公司，另外10万元就留在商贸公司。这份转让协议是我跟永汉糖专的经理黄某、吴某2一起商定的，由行政办主任李某平拟稿。这35万元的转让价格是我们自己定下来的，没有走招拍挂的程序，违反了国有资产处置办法。吴某2在拍卖竞得永汉百货仓库物业之后曾经独自一人来到我办公室，将一个装有2万元现金的信封给了我，我接收后用于日常生活开销了。在转让给吴某2之前，该资产的房产证和国有土地使用证是在永汉糖专黄某手中保管的，当时永汉糖专的公章也是在黄某手中保管的，直至改制后，我们才将公章收回，在财务处保管。第二次违规处置国有资产的问题。2010年年初，县政府批准了龙门县糖烟酒公司永汉分公司的改制方案，我便将这个消息告诉了我的朋友曾某。曾某在资产评估前曾告诉我，他想购买永汉糖烟酒公司的四处物业，还希望我将评估业务介绍给他。我看他介绍的公司有合法资质也就同意了。评估价格之后，他跟我说这个物业不要在龙门拍卖，他就将惠州市阳光拍卖有限公司介绍给我了。阳光拍卖行的法定代表人把阳光公司的资质拿给我看，我发现该拍卖行是有合法资质的，也就同意了，我还叮嘱曾某竞拍一定要走正规程序。在将评估和拍卖业务介绍给曾某的时候，我只是出于帮助朋友的心态，没有想太多。他在评估前问我要不要参股买下这几份物业，我拒绝了，他后来对我说如果我不参股，他竞拍得到物业，就给我30万元，我说你竟拍得到再说吧。我当时交代我们公司的行政办主任李某1具体负责跟进永汉糖专资产的评估、拍卖工作。永汉糖专的评估工作是委托惠州建诚评估有限公司估价的，当时估价170多万元人民币。这个价格是我专门跟曾某透露过的，因为永汉糖专的改制资金一共需要160万至170万元左右，评估价一定不能低于改制所需要的总资金额，甚至还要多出，怕改制时会出现无法预料到的问题。评估报告出来后，我和李某1认为评估价偏低，曾某向我解释说这些房屋大多是危房，而且有一个标的物处于路边的三角地带，属于城镇规划路，因而评估价格就是这样了。由于我和李某1不是专业人士，只好默认这个价格。李某1在办理这些业务的过程中应该猜得到曾某有意购买这些物业，他对评估价也没有提过异议。最后永汉糖专的物业在惠州市阳光拍卖行拍卖，由一个叫马某国的人竞拍得到，实际上是曾某本人竞得的。我知道他和马某国是亲戚关系。因为我知道曾某有购买意向，我也希望他能通过正常的程序拍卖到，也就任由他去联系评估公司和拍卖行。我当时交代李某1，直接委托曾某介绍的评估公司对永汉糖专下属资产评估，但公司名字记不得了。当时我授意李某1去找到该公司并和该公司签订评估业务，具体事情由李某1负责去办理。曾某买得物业之后，他分两次或三次将30万元现金作为感谢费给了我，交钱给我的时候都是单独见面的，现金使用档案袋装好的。我收到的前全是新版的面额为100元的人民币，都是一扎一扎的，每扎是1万元人民币。我在收钱之后怕检察机关查到我，便将30万元现金放在了我朋友邓某良那里。曾某有问过我要不要给点钱给李某1，我说随便你，曾某后来有没有给钱我就不清楚了”。（四）鉴定意见龙门县物价局价格认证中心出具的价格鉴定结论、价格认定复核申请书及资料、重新价格鉴定结论、更正说明，价格鉴定机构资质证、鉴定人资格证书，广东省物价局《广东省涉案物价格鉴定操作规程》等，证实经龙门县物价局价格认证中心评估鉴定，1.以2010年为基准日，在扣除了40%划拨转出让费用后，永汉糖烟酒分公司四处物业的价值分别为：①永汉镇上圩头街（增龙路批发部），建筑面积458.07㎡、用地面积1133㎡，评估价值2605900元；②永汉镇人民路20号办公室土地使用权面积167.62㎡，评估价值1106292元，商业房产555.07㎡在价格基准日现场勘察时本质发生重大变化，不予价格鉴定。③增龙路门市，建筑面积235.4㎡、用地面积116.52㎡，评估价值1619776元；④上圩头仓库（增龙路酒仓），建筑面积184.3㎡、用地面积185㎡，由于该宗土地和房屋的设定用途都是工业用地，因无法查找到近几年的相同类型工业用地的房屋及土地市场交易价格，故不予价格鉴定。2.以2006年为基准日，在扣除了40%划拨转出让费用后，永汉糖烟酒分公司位于增龙路的住宅物业，建筑面积421㎡、用地面积259.06㎡，评估价值725390元。（五）视听资料影视光盘10张，证实侦查机关对被告人谢培金、证人曾某审讯过程进行同步录音录像的情况。一审期间，上诉人及其辩护人向一审法院提交的证据有：1.《龙门县城镇土地定级暨基准地价评估成果报告（2004年11月）》、《龙门县城镇土地定级暨基准地价更新成果报告（第二篇，2010年6月）》、《龙门县城镇土地定级和基准地价结果报告（2014年5月）》，证实相关年份龙门县分片区的三类用地基准地价。2.龙门县龙江镇甘坑村民委员会出具的《关于请求司法机关对谢培金同志犯罪减轻处理的意见》。一审法院认为，被告人谢培金在担任龙门县商贸资产经营有限公司董事长期间，在履行工作职责过程中，利用处置国有资产的职务便利，个人决定公司重大事项，不正当履行职责，滥用职权，与他人串通，为他人谋取利益，造成国家经济损失397万余元；并非法收受他人贿送钱财共计人民币30万元，其行为具有社会危害性，已触犯国家刑律，构成受贿罪，受贿数额巨大；构成滥用职权罪，犯罪情节特别严重，依法应对被告人谢培金所犯两罪予以并罚，非法所得应予没收。公诉机关指控被告人谢培金犯受贿罪和渎职犯罪的事实清楚、证据确实、充分，予以支持；指控被告人犯玩忽职守罪的罪名有误，予以指正。鉴于被告人谢培金主动投案，如实供述犯罪事实，具有自首情节，归案后对受贿行为认罪态度较好，积极全额退缴赃款，故对被告人受贿、渎职犯罪行为依法予以减轻处罚。庭审中，被告人认为自己在处理永汉糖专商铺和其他物业过程中存在过错，但没有达到犯罪程度，系被告人对自己行为性质的辩解，不影响对被告人自首情节的认定。本案属于被告人上诉后二审法院发回重审的案件，未发现被告人有新的犯罪事实，公诉机关亦未补充起诉，依照《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第三百二十七条规定，应不加重对被告人的刑罚。为严肃国法，维护国家正常的管理秩序和国家工作人员职务的廉洁性，结合被告人谢培金的犯罪事实、性质、情节以及对社会的危害程度，根据罪刑相适应原则，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条、第三百九十七条第一款、第十二条第一款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十七条第一款、第六十九条，《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十九条第一款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理渎职刑事案件适用法律若干问题的解释（一）》第一条、第三条的规定，作出判决如下：被告人谢培金犯受贿罪，判处有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币15万元；犯滥用职权罪，判处有期徒刑二年六个月，总和刑期有期徒刑五年四个月，决定执行有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币15万元。上诉人谢培金上诉提出：1、其有自首和全部退赃的情节，原判对其受贿罪的量刑过重；2、龙门县物价局价格认证中心的价格鉴定结论没有考虑房屋修缮带来的增值、城镇规划红线图等重要因素，评估结果虚高；3、原判没有考虑价格鉴定结论虚高，其处置“永汉糖专”两间商铺的主观目的是为了解决历史遗留和群众上访问题，已因为受贿受到刑事处罚，有自首情节等因素，对其滥用职权罪的量刑过重。因而请求二审法院对其从轻处罚。辩护人辩护提出：一、上诉人有自首、积极退清全部赃款等法定从轻处罚情节，还有初犯、参加工作以来一贯表现良好、没有主动索要感谢费等酌定从轻情节，因此原判对上诉人的受贿罪量刑过重。二、原判对上诉人所犯的滥用职权罪量刑过重，理由如下：1、上诉人有自首情节；2、根据《合同法》52条的规定，违反法律、行政法规强制性规定的合同属于无效合同，无效合同自始无效，商贸公司与吴某2协议转让国有资产未经评估违反了《国有资产法》等有关规定，应当属于无效协议，且该两处商铺并没有过户到吴某2名下，吴某2应当归还商铺，一审法院以“实际控制”理论认定国有资产流失，值得商榷；3、“永汉糖专”的改制是依据龙门县政府批准的方案执行，处理四处物业时进行了评估、拍卖，价格鉴定结论对四处物业的鉴定价格过高。出庭检察员认为，一审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪正确，量刑适当，建议本院驳回上诉，维持原判。经二审审理查明，原判认定2006年9月，上诉人谢培金在担任龙门县商贸资产经营有限公司董事长期间，在未经评估、拍卖等手续的情况下，决定将龙门县糖烟酒公司永汉分公司位于永汉镇增龙路的商铺（国有土地使用权证号：龙府国用字2006第13240200096号，房屋所有权证号：粤房地证字第××号）作价人民币35万元转让给吴某2，之后该商铺一直由吴占用，经龙门县物价局价格认定中心鉴定，该商铺在2006年的价值为人民币725390元；以及在永汉糖专改制过程中，上诉人谢培金利用职权为曾某低价购买永汉糖专位于龙门县永汉镇的四处物业［国有土地使用证号分别为：龙府国用字（1992）第13240200660号、（1993）第13240201063号、（1992）第13240200661号、（2006）第13240200097号；房产证号分别为：粤房字第××号、第××号、第0158012号、第××号］提供帮助，并收受曾某30万元，造成国有资产流失达人民币3603468元的事实清楚，证据均经原审法院当庭质证，本院予以确认。另查明：1、粤房地证字第××号《房地产权证》证实，位于龙门县永汉镇增龙路的商铺（国有土地使用权证号：龙府国用字2006第13240200096号，房屋所有权证号：粤房地证字第××号）现登记的权属人为龙门县糖烟酒公司永汉分公司。2、龙门县商贸资产经营有限公司（甲方）、吴志明（乙方）、龙门县糖烟酒公司永汉分公司（丙方）2006年9月签订的《房产转让协议》约定，甲方同意丙方将位于龙门县永汉镇增龙路的房地产（国有土地使用权证号：龙府国用字2006第13240200096号，房屋所有权证号：粤房地证字第××号）以35万元转让给乙方，乙方一次性付清35万元转让款后该房地产权证交由乙方，乙方需要办理该房产的过户手续，必须待到丙方进行改制拍卖房产时补齐有关手续交由乙方办理。上述证据证实，上诉人谢培金有未经评估即决定将龙门县糖烟酒公司永汉分公司位于龙门县永汉镇增龙路的房地产转让给吴志明的行为，但该房地产的转让并未依法登记。根据《中华人民共和国物权法》的规定，不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力。因此，该房地产的转让并未发生效力，其权属人仍为龙门县糖烟酒公司永汉分公司，即该房地产仍属于国有资产，并未转化为吴志明的个人资产。吴志明虽然实际占有、使用该房地产多年，但并无权处分。原判以“实际控制理论”认定该部分国有资产已经流失，与物权法的规定不符，应予以纠正。至于吴志明因多年使用该房地产的而给国家造成的损失，因没有进行鉴定，原公诉机关也未提供其他证据，无法确定具体的数额。故本院认定上诉人滥用职权的行为造成国有资产流失的数额为人民币3603468元本院认为，上诉人谢培金在担任龙门县商贸资产经营有限公司董事长期间，在履行工作职责过程中，不正当履行职责，滥用职权，为他人谋取利益，造成国家经济损失360万余元，情节特别严重，并非法收受他人财物人民币30万元，数额巨大，其行为已构成受贿罪、滥用职权罪，依法应数罪并罚，其非法所得应予没收。上诉人谢培金犯罪后能主动投案，如实供述自己的犯罪事实，是自首，且积极全额退缴赃款，依法可减轻处罚。对于上诉人谢培金及其辩护人提出的上诉理由和辩护意见，经查：1、关于受贿罪的量刑。原判已经认定上诉人谢培金具有自首、退赃、认罪、悔罪等法定、酌定的从轻、减轻处罚情节，并在法定幅度内予以减轻处罚，量刑适当，故上诉人及其辩护人关于原判对受贿罪的量刑过重的上诉理由和辩护意见均没有事实和法律依据，不予采纳。2、关于价格鉴定意见。本案涉案房地产的价值均由侦查机关委托有鉴定资质的鉴定机构鉴定，鉴定程序符合法律规定，应予以采信，上诉人及其辩护人关于对涉案房地产的估价过高的上诉理由和辩护意见均没有事实和法律依据，不予采纳。3、上诉人谢培金虽然未经评估即决定将龙门县糖烟酒公司永汉分公司位于龙门县永汉镇增龙路的商铺转让给吴志明，并签订了协议，且将该商铺交给吴志明占有、使用，但该商铺仍登记在龙门县糖烟酒公司永汉分公司名下，所有权并未发生转移，不能据此认定该国有资产已经流失，故辩护人关于该部分国有资产并未流失的辩护意见，予以采纳。综上所述，原判认定事实基本清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，但对上诉人的行为所造成国家经济损失的数额认定不当，导致对上诉人的量刑过重，依法应予以纠正。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项，《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条、第三百九十七条第一款、第十二条第一款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十七条第一款、第六十九条，《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十九条第一款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理渎职刑事案件适用法律若干问题的解释（一）》第一条、第三条的规定，判决如下一、维持龙门县人民法院（2016）粤1324刑初30号刑事判决对被告人谢培金的定罪部分；二、撤销龙门县人民法院（2016）粤1324刑初30号刑事判决对被告人谢培金的量刑部分；三、上诉人（原审被告人）谢培金犯受贿罪，判处有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币十五万元；犯滥用职权罪，判处有期徒刑二年三个月；总和刑期有期徒刑五年一个月，决定执行有期徒刑四年四个月，并处罚金人民币十五万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年7月16日起至2018年11月15日止；罚金应在判决生效后五日内一次性向原审法院缴纳，上缴国库）。本判决为终审判决审判长丁祥雄代理审判员冯丹宁代理审判员张晓燕二〇一六年九月三十日书记员姚茂敏

赫志亮故意伤害一审刑事判决书河北省涞水县人民法院刑事判决书（2018）冀0623刑初113号：涞水县人民检察院以涞检公诉刑诉〔2018〕105号起诉书指控被告人赫志亮犯故意伤害罪，于2018年9月20日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2018年10月15日公开开庭审理了本案。涞水县人民检察院指派检察员张萌、付蕊出庭支持公诉，被告人赫志亮到庭参加诉讼。现已审理终结涞水县人民检察院指控：2018年1月5日15时许，被告人赫志亮在河北省涞水县邓长莲家大门口处因琐事与张某1夫妇发生口角，争吵过程中被告人赫志亮用手将张某1推倒致其左腿左胫骨平台骨折，经涞水县公安局物证鉴定室鉴定，伤者张某1的身体损伤属于轻伤一级。针对上述指控，公诉机关当庭出示了相关证据，据此认为被告人赫志亮的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，构成故意伤害罪，提请本院依法追究被告人赫志亮的刑事责任。被告人赫志亮对公诉机关指控的犯罪事实没有异议，但辩称其系主动投案。经审理查明，被告人赫志亮与被害人张某1系同村村民。2018年1月5日15时许，在涞水县南款村邓某家大门口因被告人赫志亮家的牛吃了张某1家的玉米杆导致被告人赫志亮与张某1夫妇发生口角。争吵过程中被告人赫志亮用手将张某1推倒致其左腿左胫骨平台骨折，经涞水县公安局物证鉴定室鉴定，伤者张某1的身体损伤属于轻伤一级。另查明，被告人赫志亮与被害人张某1就民事部分已达成调解协议，赔偿款已履行完毕，并取得了被害人的谅解。上述事实，有公诉机关出示，并经庭审举证、质证的下列证据予以证实：1、被告人赫志亮的供述。证实：2018年1月5日15时许，其在南款村板答台邓某家大门口的玉米地里往三轮车上装玉米秸秆，张某1的媳妇开始骂其，说其家的牛吃了她家的玉米秸秆。后其与张某1的媳妇撕扯在一起。后张某1赶到现场，开始骂其。其特别生气，就拿着一根木棍朝张某1走去，想拿木棍吓唬吓唬张某1，后在距离张某1大概十米远距离的时候，木棍就被旁边的人夺走了。其走到水泥路上时，张某1双手举着一块石头要砸其，其举起胳膊一挡，用手推了一下张某1，张某1就倒在水泥路上了。后其父亲打电话说身体不舒服，其就离开现场回家了。2、被害人张某1的陈述，证实：2018年1月5日下午大概3点钟，其媳妇李某给其打电话说赫志亮家的牛将其家的玉米秸秆吃了。赫志亮将其媳妇打了。其走到邓某家门口时，看到赫志亮跟李某还在对骂，其也跟赫志亮对骂。后赫志亮从三轮车上拿了根木棍冲到其跟前，先打了其胸口一拳，其往旁边一闪不知道怎么回事就倒地了，腿上的伤具体怎么造成的其也不清楚。3、证人李某的证言，证实：2018年1月5日15时左右，其去地里整理玉米秸秆，发现被赫志亮家的牛吃了。回家路过邓某家时看到赫志亮，后与赫志亮发生争吵并撕扯到一起，后其打电话将张某1叫至现场，张某1与赫志亮又发生了冲突，张某1腿部受伤。4、证人张某2的证言，证实：案发当日，其看到李某与赫志亮在邓某家门口因为赫志亮家的牛吃了李某家的玉米秸秆发生争吵并撕扯在一起，其和赫某、刘某将双方分开。张某1后赶到现场，与赫志亮发生争吵并撕扯在一起，其看到张某1倒在地上，但没看到赫志亮用木棍打张某1的情况。5、证人刘某的证言，证实：案发当日，张某1走着来到现场时没有明显外伤，赫志亮手里拿着木棍要去打张某1时被其夺下后扔在邓某家门口的地埂上了，赫志亮没有用木棍打张某1，张某1怎么倒在地上的其没看到。6、证人赫某的证言，证实：案发当日，其在张喜英家门口晒太阳，看到李某与赫志亮在邓某家门口发生争吵，相互谩骂，其将双方劝开后，李某给张某1打了个电话，后张某1赶到现场，赫志亮与张某1撕扯在一起，赫志亮将张某1推倒，张某1说腿疼起不来了。7、证人于某的证言，证实：其系张某1的主治医生，案发当日，张某1因左胫骨平台骨折，左腓骨小腿骨折在涞水县医院办理了住院手续。8、现场勘验检查笔录及现场照片。证实：案发现场情况。9、现场勘验检查提取痕迹、物证、登记表及证据保全清单。证实：案发现场被告人赫志亮持有的木棍特征及被提取、保全情况。10、涞水县公安局物证鉴定室法医学人体损伤程度鉴定书。证实：张某1的身体损伤为轻伤一级。11、被告人赫志亮的户籍证明信及违法犯罪登记三联单，证实：被告人赫志亮的主体身份。12、张某1的住院病历资料，证实:张某1受伤住院治疗情况。13、涞水县公安局其中口派出所出具的亲属关系证明，证实：张某1与张金明系父子关系。14、涞水县公安局其中口派出所出具的证明，证实：被告人赫志亮之前无违法犯罪记录。15、涞水县公安局其中口派出所出具的赫志亮到案经过，证实：赫志亮被采取强制措施及到案情况。16、调解协议书、谅解书、收条，证实：民事部分被告人赫志亮与被害人张某1达成协议，赫志亮一次性赔偿张某1各项损失共计人民币150000元（壹拾伍万元）整，张某1已经收到赔偿款，并对赫志亮表示谅解本院认为，被告人赫志亮故意伤害他人身体，致一人轻伤一级，其行为构成故意伤害罪，涞水县人民检察院指控罪名成立。案发后，被告人赫志亮的供述能够证实案发当日因其父亲生病其离开现场回家，后经传唤到案，故对其称主动投案的辩解不予采纳。被告人赫志亮到案后能够如实供述犯罪事实，认罪态度较好，民事部分与被害人已达成调解协议，并取得了被害人的谅解，之前无违法犯罪记录，综上，可对其酌予从轻处罚。根据被告人赫志亮犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第七十二条第一款、第六十四条之规定，判决如下一、被告人赫志亮犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑二年。（缓刑考验期从判决确定之日起计算）。二、涞水县公安局依法调取并保全未遂案移送的木棍予以没收，由涞水县公安局依法执行。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河北省保定市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份审判长张建华审判员石晶晶审判员徐帅二〇一八年十一月十六日书记员宋琳

侊会光生产、销售假药罪一审刑事判决书苏州市相城区人民法院刑事判决书（2017）苏0507刑初598号：苏州市相城区人民检察院以相检诉刑诉〔2017〕555号起诉书指控被告人羊会光犯销售假药罪，于2017年8月24日向本院提起公诉。经江苏省苏州市中级人民法院指定管辖，本院于同年9月12日立案受理，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。苏州市相城区人民检察院指派检察员杨朦倩出庭支持公诉，被告人羊会光到庭参加诉讼。现已审理终结公诉机关指控并经本院审理查明：2016年3月至2016年8月，被告人羊会光在明知是假药的情况下，向潘某（另案处理）采购假的云南白药创可贴200盒和假的邦廸苯扎氯铵贴480盒，并与其丈夫沈强（另案处理）在其夫妻共同经营的苏州市姑苏区南门小商品批发市场2118、2119号强强化妆日用品经营部内全部销售，销售所得合计人民币3420元。被告人羊会光归案后，如实供述自己的罪行。审理过程中，被告人羊会光退出犯罪所得人民币3420元，暂扣于本院。上述事实，被告人羊会光在庭审中无异议，并有被告人羊会光在公安机关的供述，书证笔记本、销货清单、工商登记资料等，证人曹某、李某、潘某等人的证言，苏州市公安局相城分局所作的搜查、辨认笔录，发破案和抓获经过，被告人的户籍证明等证据证实，足以认定本院认为，被告人羊会光明知是假药而销售，其行为已构成销售假药罪。公诉机关指控罪名成立，应予支持。在共同犯罪中，被告人羊会光起主要作用，系主犯。被告人羊会光归案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。根据本案情节，对被告人羊会光可适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条第一款、第三款、第六十四条之规定，判决如下一、被告人羊会光犯销售假药罪，判处拘役三个月，缓刑四个月，并处罚金人民币八千元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金于判决生效后即缴纳，上缴国库）二、禁止被告人羊会光在缓刑考验期限内从事药品生产、销售及相关活动。三、暂扣于本院的犯罪所得人民币3420元,予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省苏州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长张宏明人民陪审员徐秀英人民陪审员曹凤珠二〇一七年十月十六日书记员徐乾耀

广东省徐闻县人民法院刑事判决书（2020）粤0825刑初227号公诉机关广东省徐闻县人民检察院被告人陈庚学，男，1979年6月8日出生于广东省徐闻县，汉族，初中文化，农民，住广东省徐闻县************。因本案于2019年11月1日在案发报警后自动留在现场投案，同年12月20日被取保候审，2020年4月27日被本院取保候审。广东省徐闻县人民检察院以徐检诉刑诉[2020]227号起诉书指控被告人陈庚学涉嫌犯交通肇事罪，于2020年4月24日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序实行独任审判，公开开庭审理了本案。广东省徐闻县人民检察院指派检察员全子华出庭支持公诉，被告人陈庚学到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2019年11月1日17时50分许，被告人陈庚学驾驶无号牌农用三轮车从广东省徐闻县县城往徐闻县******方向行驶，途径徐闻徐南线南山镇槟榔禄黎村路口路段，偏向左侧路面时，与对向的被害人曾丽英驾驶的无号牌二轮电动车发生碰撞，造成被害人曾丽英（女，35岁，广东省徐闻县**********）受伤经送医院抢救无效死亡，两车不同程度损坏的道路交通事故。经徐闻县交通警察大队认定，被告人陈庚学承担本次事故的全部责任。公诉机关认为，被告人陈庚学违反道路交通管理法规，驾驶机动车发生交通事故，致一人死亡，负事故的全部责任，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以交通肇事罪追究其刑事责任，并建议判处被告人陈庚学有期徒刑六个月，缓刑一年。公诉机关提交了受案登记表、立案决定书，被告人陈庚学的供述和辩解，证人曾光聪的证言，道路交通事故现场勘查笔录，道路交通事故现场图，道路交通事故照片，呈请道路交通事故调查报告书，道路交通事故调查报告，交通事故责任认定集体讨论意见表，呈请事故认定报告书，道路交通事故认定书，鉴定委托书，鉴定事项确认书，鉴定文书（曾丽英），事故车辆技术检验意见书，扣押清单，现场指认笔录，指认车辆笔录，违法犯罪经历查询说明，关于犯罪嫌疑人陈庚学归案情况说明，受理报警登记表，道路交通事故尸体处理通知书，道路交通事故损害赔偿调解书，交通事故损害赔偿凭证，刑事和解协议书，刑事谅解书，肇事车辆放行凭证，驾驶证与车辆信息及当事人身份证明等案件材料，证据开示清单，认罪认罚具结书等证据证实。被告人陈庚学对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。另查明，被告人陈庚学在案发后自动留在现场投案，并如实供述自己的罪行，于2019年11月29日，其亲属与被害人的家属达成调解，并取得被害人家属的谅解。本院认为，被告人陈庚学违反道路交通管理法规，驾驶机动车发生交通事故，致一人死亡，负事故的全部责任，其行为构成交通肇事罪。公诉机关的指控成立。鉴于被告人陈庚学自动到案，并如实供述自己的罪行，系自首，依法从轻处罚，到案后能如实供述自己的罪行，愿意接受处罚，对其可以从轻处罚。案发后与被害人的亲属达成调解，并取得谅解，酌情从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。鉴于被告人陈庚学有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，因此可以对其宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条，《最高人民法院关于审理交通肇事刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第一款第（一）项之规定，判决如下：被告人陈庚学犯交通肇事罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年。（缓刑考验期，从判决确定之日起计算）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判员冯奕君二〇二〇年五月十二日书记员苏丽翡附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第一百三十三条违反交通运输管理法规，因而发生重大事故，致人重伤、死亡或者使公私财产遭受重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役;交通运输肇事后逃逸或者有其他特别恶劣情节的，处三年以上七年以下有期徒刑;因逃逸致人死亡的，处七年以上有期徒刑。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻;（二）有悔罪表现;（三）没有再犯罪的危险;（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。《最高人民法院关于审理交通肇事刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条交通肇事具有下列情形之一的，处三年以下有期徒刑或者拘役：（一）死亡一人或者重伤三人以上，负事故全部或者主要责任的；（二）死亡三人以上，负事故同等责任的；（三）造成公共财产或者他人财产直接损失，负事故全部或者主要责任，无能力赔偿数额在三十万元以上的。交通肇事致一人以上重伤，负事故全部或者主要责任，并具有下列情形之一的，以交通肇事罪定罪处罚：（一）酒后、吸食毒品后驾驶机动车辆的；（二）无驾驶资格驾驶机动车辆的；（三）明知是安全装置不全或者安全机件失灵的机动车辆而驾驶的；（四）明知是无牌证或者已报废的机动车辆而驾驶的；（五）严重超载驾驶的；（六）为逃避法律追究逃离事故现场的。