黄某某掩饰隐瞒犯罪所得案一审刑事判决书福建省建瓯市人民法院刑事判决书（2015）瓯刑初字第293号：建瓯市人民检察院以瓯检诉刑诉（2015）217号起诉书指控被告人黄某某犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，于2015年9月24日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。建瓯市人民检察院指派代理检察员蔡梁校出庭支持公诉，被告人黄某某到庭参加诉讼。现已审理终结经审理查明：2014年11月18日，被告人黄某某在明知其购买的摩托车是赃物的情况下，在建瓯市管葡市场以1500元的价格向饶某某购买了一辆车牌号为闽ＨＴＮ997的女式五羊本田摩托车。经查，该车系被害人涂某某于2014年11月16日被盗的摩托车。经建瓯市价格认证中心鉴定，该车价值为7142元。2014年11月19日，被告人黄某某将该摩托车退还给涂某某。另查明：被告人黄某某因犯信用卡于2012年11月28日被本院判处有期徒刑一年二个月，缓刑二年，并处罚金人民币20000元（已缴纳），缓刑考验期自2012年12月9日起，至2014年12月8日止。上述事实，被告人在开庭审理过程中亦无异议，且有受案材料、到案经过、户籍信息、刑事判决书、执行通知书、审前调查评估意见书、被害人涂某某的陈述、证人饶某某的证言、被告人黄某某的供述与辩解及辨认笔录、现场勘验笔录、图、照片等证据证实，足以认定

欧阳智、陈海明掩饰隐瞒犯罪所得一案刑事一审判决书湖南省道县人民法院刑事判决书（2017）湘1124刑初651号：道县人民检察院以道检公诉刑诉（2017）549号起诉书指控被告人欧阳智犯非法持有毒品罪、掩饰、隐瞒犯罪所得罪，被告人陈海明犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，于2017年9月19日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成由审判员杨岚担任审判长，人民陪审员柏劲松、张凯成参加的合议庭，于2017年10月27日在第一审判庭公开开庭进行了审理。代理书记员孟能玉担任记录。道县人民检察院指派检察员贺文胜出庭支持公诉，被告人欧阳智、陈海明到庭参加诉讼。本案现已审理终结道县人民检察院指控：一、非法持有毒品罪：2017年3月21日，民警在道县祥霖铺镇岑江渡村1组被告人欧阳智住宅二楼卧室被告人欧阳智的一个黑色单肩包内查获冰毒疑似物52.08克，另查获一台电子秤和一袋底粉，当场抓获被告人欧阳智。2017年3月31日，经鉴定，从被告人欧阳智处查获的冰毒疑似物的送检检材中，检出甲基苯丙胺成分。2017年4月18日，永州市公安局禁毒支队将从被告人欧阳智处查获的净重量49.2克冰毒予以收缴。二、掩饰、隐瞒犯罪所得罪：被告人陈海明、欧阳智为谋取不正当利益，明知是他人盗窃的摩托车而予以收购、窝藏，共计三辆摩托车。2017年4月7日，经鉴定三辆摩托车的价格共计人民币8360元。具体事实如下：1、2016年11月份的一天，由被告人陈海明联系，二被告在江永县上江圩镇共同出资1500元向“黄毛”购买了一辆红色豪爵天鹰牌女式二轮摩托车，被告人陈海明将摩托车拆除标志并涂改成白色。该车系被害人李某英于2015年10月12日左右停放在江永县桃川镇上圩村11组23号住宅外被盗的摩托车。经价格鉴定，该车价值为5660元。2、2017年1月份，被告人陈海明以低价在江永县上江圩镇向“黄毛”先后购买了一辆正好牌红色男式二轮摩托车和一辆田达牌黑色男式二轮摩托车，后将两辆摩托车存放在被告人欧阳智家中，被告人欧阳智明知摩托车系被盗车辆，仍然让其存放在自己家中而予以窝藏。田达牌黑色男式二轮摩托车系被害人欧某旺于2017年2月6日停放在江永县上江圩镇下新屋村4组自己家门前被盗的摩托车。经价格鉴定，该车价值为1140元。正好牌红色男式二轮摩托车系被害人龙某松于2014年11月份的一天停放在江永县国土局的斜对面被盗的摩托车。经价格鉴定，该车价值为1560元。2017年3月5日，被告人欧阳智被口头传唤至道县公安局祥霖铺派出所接受询问调查。2017年3月20日，被告人陈海明被口头传唤至道县公安局祥霖铺派出所接受询问调查。因犯贩卖毒品罪，被告人欧阳智于2012年6月25日被福建省晋江市人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金二千元。因犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，被告人陈海明于2016年3月23日被本院判处有期徒刑七个月，并处罚金三千元。公诉机关提供了书证、物证检验报告、价格认定结论书、现场勘验笔录、现场图及照片、被害人陈述、被告人的供述和辩解、视频资料等证据材料，认为被告人欧阳智明知是被盗摩托车而予以收购、窝藏，违反国家对毒品的管制非法持有毒品，其行为已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪、非法持有毒品罪。被告人欧阳智系累犯、毒品再犯。被告人欧阳智犯数罪，应数罪并罚。被告人陈海明明知是被盗摩托车而予以收购、窝藏，其行为已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪，且系累犯。二被告人共同收购、窝藏被盗摩托车，系共同犯罪，二被告人均系主犯。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百一十二条第一款、第三百四十八条、第三百五十七条第一、二款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十九条第一、二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款规定，对被告人欧阳智、陈海明依法判处，并提出对被告人欧阳智犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑六年至七年、并处罚金，犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑六个月至一年、并处罚金；对被告人陈海明判处有期徒刑六个月至一年、并处罚金的量刑建议。被告人欧阳智对起诉书指控其犯非法持有毒品罪、犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪的事实无异议，没有提出辩解意见；被告人陈海明对起诉书指控其犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪的事实无异议，没有提出辩解意见。本院审理查明的事实与公诉机关起诉指控的事实一致。证明上述事实的证据有：一、非法持有毒品罪：1、抓获经过，证实2017年3月21日被告人欧阳智因吸食毒品在其家中被民警抓获，并在其家中的一个黑色单肩包内缴获疑似毒品冰毒的白色晶体若干；2、道县公安局扣押决定书、扣押物品清单，证明依法扣押被告人欧阳智持有的白色晶体毒品冰毒疑似物3包，共计重50.08克、电子秤1台、底粉一袋以及人民币1700元、白色ＯＰＰＯ手机1台；3、现场勘验笔录、现场方位示意图及照片，证实被告人欧阳智非法持有毒品冰毒的地点、方位概貌及毒品称重情况；4、永州市公安司法鉴定中心永公物鉴（理化）字［2017］305号物证检验报告，证实从被告人欧阳智住宅内搜缴的白色晶体毒品疑似物中检出甲基苯丙胺成分；5、湖南省毒品收缴专用收据，证实被告人欧阳智持有的毒品冰毒净重49.2克，已被收缴；6、吸毒人员动态管控详细信息表二张，分别证实被告人欧阳智、陈海明有吸毒史及戒毒等情况；7、福建省晋江市人民法院（2012）晋刑初字第1322号刑事判决书，证实被告人欧阳智因犯贩卖毒品罪于2012年6月25日被判处有期徒刑三年，并处罚金二千元，2015年4月1日刑满；8、户籍资料，证明被告人欧阳智的身份信息；9、被告人欧阳智的供述与辩解，被告人欧阳智对在其住宅二楼卧室的黑色单肩包内查获净重量49.2克毒品冰毒的事实供认不讳。二、掩饰、隐瞒犯罪所得罪：1、被害人李某英、欧某旺、龙某松的陈述，分别证实被盗摩托车的时间、地点、价值等事实；2、何某勇、欧某苟等人的证言，分别证实被害人李某英、欧某旺被盗摩托车的事实；3、购车凭证，证实被害人购买摩托车的时间、地点及价格等事实；4、抓获经过，证实2017年3月20日被告人陈海明因吸食毒品被强制戒毒。在工作中民警发现被告人陈海明涉嫌犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，2017年3月30日经讯问，被告人陈海明对其犯罪事实作了供述。次日，被告人陈海明因涉嫌犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪被刑事拘留；5、道县公安局扣押决定书、扣押物品清单，证明依法扣押被告人欧阳智、陈海明持有的彪影牌、田达牌、正好牌、豪爵天鹰牌摩托车的事实；6、现场勘验笔录、现场方位示意图及照片，证实被告人欧阳智、陈海明窝藏所购买的被盗摩托车的地点、方位概貌；7、道县价格认证中心道价认定（2017）3-29号价格认定结论书，认定豪爵天鹰牌摩托车、田达牌摩托车、正好牌摩托车被盗当时、当地的市场合理价格分别为5660元、1140元、1560元；8、道县人民法院（2016）道刑初字第126号刑事判决书，证实被告人陈海明因犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪于2016年3月23日被判处有期徒刑七个月，并处罚金三千元，2016年5月29日刑满；9、户籍资料，证明被告人陈海明的身份信息；10、被告人欧阳智、陈海明的供述与辩解，二被告人对其犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪的事实均供认不讳。上述证据经庭审质证，能相互印证，本院予以确认本院认为：被告人欧阳智违反国家对毒品的管制，非法持有毒品甲基苯丙胺49.2克，情节严重，其行为已构成非法持有毒品罪。被告人欧阳智、陈海明明知是被盗的摩托车而予以收购、窝藏，其行为均已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。公诉机关指控被告人欧阳智犯非法持有毒品罪、犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，指控被告人陈海明犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪的事实清楚，证据确实充分，指控的罪名成立，本院予以确认。在犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪一案中，系共同犯罪，二被告人均起了积极、重要的作用，均系主犯，依法予以从重处罚。被告人欧阳智曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑三年，刑满释放后不满五年又犯罪，系累犯，又系毒品犯罪再犯，依法予以从重处罚；被告人陈海明曾因犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪被判处有期徒刑七个月，刑满释放后不满五年又犯罪，系累犯，依法予以从重处罚。被告人欧阳智犯数罪，应当数罪并罚。二被告人认罪态度较好，依法予以从轻处罚。综上，对被告人欧阳智适用《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第三百五十七条、第三百一十二条第一款、第五十二条、第五十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十五条、第三百五十六条、第六十九条第一、三款、第六十七条第三款的规定，对被告人陈海明适用《中华人民共和国刑法》第三百一十二条第一款、第五十二条、第五十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十五条、第六十七条第三款的规定，判决如下被告人欧阳智犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币八千元；犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二千元。决定执行有期徒刑六年六个月，并处罚金人民币一万元；被告人陈海明犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人欧阳智的刑期自2017年3月21日起至2023年9月20日止；被告人陈海明的刑期自2017年10月16日起至2018年8月6日止，其中2017年3月31日至2017年4月8日的羁押时间已折抵。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省永州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份审判长杨岚人民陪审员柏劲松人民陪审员张凯成二〇一七年十月三十日代理书记员孟能玉

莋某某、阳某某、陈某某贪污罪一审刑事判决书四川省南充市高坪区人民法院刑事判决书（2015）高坪刑初字第257号：南充市高坪区人民检察院以南高检公诉刑诉（2015）253号起诉书指控被告人阳某某、王某某、陈某某犯贪污罪，于2015年10月21日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2015年11月12日公开开庭审理了本案。南充市高坪区人民检察院指派检察员袁静出庭支持公诉，被告人阳某某及其辩护人胡阳、被告人王某某、陈某某到庭参加诉讼。其间，因案情重大复杂，经报请四川省南充市中级人民法院批准，延长审理期限三个月；因案情特殊，经层报最高人民法院延长了审理期限。现已审理终结南充市高坪区人民检察院指控：2011年5月，高坪区人民政府给螺溪镇对鹅坝拨付了30万元医疗救助金，用于解决该村精神病患者、癌症患者等困难群体的生活难题，并要求专款专用。不久，被告人阳某某在村委会办公室向被告人王某某、陈某某提出欲从上述30万元医疗救助专项资金中套取部分，以给村干部发放补助。事后，阳某某根据王某某、陈某某等村干部提供的人员姓名，以大病救助、困难补助的名义造册，经王某某、陈某某等人代为签字后，从上述专款资金中骗取了59280元，该款由阳某某、王某某、陈某某、陈兵、张俊波、胡家文（已死亡）、袁红伟等七名村干部以发放补助的名义据为己有。应对鹅坝村村民要求，新一届村委会公开村级财务支出时，发现阳某某等人在发放大病救助、困难补助时存在大量弄虚作假的情况，遂不断到区委、市级相关部门上访，造成恶劣社会影响。公诉机关认为，被告人阳某某、王某某、陈某某利用职务上的便利，非法占有公共财物，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贪污罪追究刑事责任。并以被告人的供述与辩解、证人证言、相关书证等证据支持上述指控，诉请本院依法判处。被告人阳某某对公诉机关指控的事实供认不讳，请求从轻处罚。其辩护人的主要辩护意见是：1、被告人阳某某等人的行为不符合贪污罪的构成要件，应当以村委会集体犯私分国有资产罪定罪量刑。理由：（1）阳某某等人共谋套取螺溪镇对鹅坝村民政大病救助资金并非谋取个人或几个人利益，而是给全体村委会成员发放补助，是典型的为单位成员谋福利。（2）贪污通常是一种隐蔽行为，庭审证据显示，螺溪镇对鹅坝村全体村委会成员不仅领取了每月2000元的补助，而且对资金的来源都很清楚，该行为不具有隐蔽性。（3）阳某某等人套取的区民政拨付的大病救助资金都以村委会名义发放给了全体村委会成员，并未中饱私囊，属于集体私分行为，阳某某等被告人系直接责任人。2、根据最高人民检察院《人民检察院直接受理立案侦查案件立案标准的规定（试行）》“国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体，涉嫌违反国家规定，以单位名义将国有资产集体私分给个人，累计数额在10万元以上的，应予立案”的规定，本案涉案金额为59280元，尚未达到立案标准，故应宣告被告人阳某某无罪。被告人王某某、陈某某对公诉机关指控的基本犯罪事实无异议，请求从轻处罚。经审理查明：2011年3月3日，时任南充市高坪区委书记吴宗麟带领区级相关部门负责人深入高坪区螺溪镇对鹅坝村现场办公，形成了高委纪（2011）3号区委会议纪要，决定由区民政局负责，通过医疗救助、低保等渠道帮助解决对鹅坝村精神病患者、癌症患者等困难群体的生活难题。2011年5月9日，螺溪镇财政所将30万元医疗救助款拨付给对鹅坝村村委会账户，并要求对鹅坝村支两委按照区委现场办公会议精神，依照民政资金的使用规定，认真筛查受助对象，合理确定救助金额，切实解决困难群体的实际问题。2011年初，高坪区螺溪镇对鹅坝村新农村建设启动，村委会组织了村干部参与新农村建设的管理。由于工期紧、任务重，部分村干部认为工作辛苦，要求村支两委解决辛苦费。时任对鹅坝村委会主任兼新农村建设工作建设小组出纳的被告人阳某某未经集体研究，擅自决定给每位村委会委员发放2000元／月的补助款，并以借支的形式在阳某某处领取，其中380元／月系造册发放。后因资金问题，阳某某便找到时任对鹅坝村委会委员、副主任的被告人王某某和村委会委员兼1组组长的被告人陈某某等人商议，阳某某提出从高坪区财政局拨付给对鹅坝村的医疗救助专项款中套取资金以弥补已发放的补助款，王某某、陈某某、胡家文（已死亡）等人表示同意。随后，阳某某根据王某某、陈某某、胡家文等村干部提供的人员名单，以大病救助等名义造册后，由王某某、陈某某等人代为签名，套取了医疗专项救助资金59280元。新一届村委会履职后，应对鹅坝村村民要求，在公开村级财务支出时，发现阳某某等人在大病救助款发放中有弄虚作假、套取钱财等行为，遂不断向市、区相关部门反映，造成恶劣社会影响。同时查明，2015年3月11日，侦查机关电话通知阳某某协助配合调查相关情况时，阳某某如实陈述了个人贪污34900元的事实，同月31日，侦查机关再次通知阳某某协助调查时，阳某某主动交代了伙同王某某、陈某某套取大病救助款私分的事实。2015年7月1日，侦查机关到陈某某家中了解情况，陈某某如实陈述了骗取大病救助款发放补助的事实。2015年7月16日，侦查机关通知王某某接受询问时，王某某也如实进行了陈述。同日，侦查机关以涉嫌滥用职权对王某某、陈某某立案侦查。案在审理中，阳某某、王某某、陈某某各退出违法所得人民币8468元。另查明，被告人阳某某因涉嫌犯滥用职权罪于2015年4月1日被刑事拘留，同月8日被取保候审。2015年7月6日被我院以阳某某犯贪污罪有期徒刑一年六个月，缓刑二年。上述事实，有经合议庭组织控辩双方当庭举证、质证，并经确认的下列证据予以证实：1、被告人阳某某的供述：证实2011年上半年，经区委吴书记现场办公，民政给对鹅坝村拨付了30万元大病救助金。由于新农村建设工期紧，村上组织了一班人管理，有些委员要求给补助，他作为村主任、出纳，就同意给七位委员发每月2000元的补助，当时账上做了每月380元，其余没有做账，采取找老板赞助和沙夹石多记车数等冲了3万元多元，后钱不够，他就想从民政拨付给村上的大病救助款中想点办法。在办公室，他、陈某某、王某某、胡家文等人在场，他就说发补助的钱不够，现大病救助钱比较多，可以从中想点办法弄点出来，但要各自提供信得过的人的名字。后以陈正友、陈正东、杨德炳、罗玉华、胡发明、刘碧会、阳林等人名义，报陈兵造册后，他让陈某某、王某某等人代签，套了6、7万元钱出来，全部用于给村干部发补助。经辨认2012年7月的财物凭证，刘碧会5000元、陈正友5000元、杨德炳5000元、袁建林4000元、陈正东5000元、易建平1000元、罗玉华5000元、杨林5000元、刘碧琼1600元、胡发明5000元、胡发生400元、杨胜秀3600元、明淑珍1000元、彭素清2600元、杜琼英3520元等，共计64280元。2、被告人王某某的供述：证实1997年或1998年至2013年下半年，他在螺溪镇对鹅坝村任村委会委员、副主任。新农村建设期间，村干部很辛苦，提出要补助，村上开会时，陈兵书记没有表态。事后，阳某某就放话，每月给2000元补助，大家都同意了。村干部就以借支的形式在阳某某那领取补助。一次，阳某某给他和陈某某等委员说民政给的30万元大病救助款还余下些钱，村干部每月发2000元补助缺口大，就提议让村干部提供信得过的名字从大病救助款中虚报5、6万元出来，他提供了丈夫陈正东的名字，其余村干部也提供了些亲属的名字。阳某某把大病补助款的表册拿给他，让他在领款人栏代签了陈正东的名字，但没领钱，因为补助款先已领了。从2011年上半年搞新农村建设到2012年末，他共领取了18个月补助款，计36000元。经辨认对鹅坝村2012年7月30日第7号会计凭证，陈正东疾病补助5000元是他签字，陈正友5000元、杨德炳5000元、刘碧会5000元、陈正东5000元、阳林5000元是虚报的。3、被告人陈某某的供述：证实自2011年3月至今他担任对鹅坝村委会委员兼1组组长。因他们村上精神病、困难户多，区上给他们村解决了30万元，具体由陈兵、阳某某负责。2011年4、5月份，区上决定在对鹅坝村搞新农村建设，村上干部全力协助。6月份的一天，村干部在村办公室说事，胡家文提出发点辛苦费，陈兵没有同意。隔了几天，阳某某说村支两委干部辛苦，决定给每人每月2000元的辛苦费，钱的来源叫大家想办法。2011年下半年，村干部根据需求到阳某某处以借款方式领取现金，阳某某按每月2000元把关，除去每月380元造册外，其余领取的1600多元账上没有直接反映。他共领取了18个月36000元。一天，阳某某在村办公室对他和王某某说，给大家发的2000元要继续发，但钱的来源有困难，区上拨付了大病救助金，可以从中弄点钱出来，各自找几个信得过的村民。他和王某某没有反对。隔了段时间，阳某某把真实生病和编造的村民合在一起，交给他和王某某等人签字，但没有领取现金。大病救助弄虚作假的名字有陈正友、陈正东、阳林、杨炳德、刘碧会、罗玉华等人，每人几千元，最多5000元。4、证人徐某某的证言：证实2011年3月，区委领导在螺溪对鹅坝村现场办公，确定由民政通过医疗救助等渠道筹集30万元用于解决该村的精神病等困难群体，后区民政局按现场办公会精神将30万元医疗救助金拨付到螺溪镇财政所，镇财政所又及时拨付给了对鹅坝村，同时要求专款专用，具体由村支两委根据实际情况确定。在新农村建设期间，村干部管理人员每月按380元发放补贴。5、证人陈某的证言：证实2011年上半年一次村支两委会上，胡家文、陈某某提出大家辛苦，考虑点辛苦费，要他去争取赞助，标准按2000元，他同意先参照机场380元执行。后阳某某确定给村干部按每人每月2000元，具体是阳某某在经办，钱也是阳某某想的办法。他只领取了每月380元的补助。6、证人张某某的证言：证实2011年新农村建设项目启动后的一天，村支两委干部七人开会，有人提出大家辛苦，请村上领导给大家考虑点费用。隔了几天开会时，阳某某说给大家解决每月2000元补助，但没说钱的来源。从2011年下半年到2012年底，他先后多次在阳某某处领取现金，共18个月36000元，其中有一部分是按每月补助380元是制表发放的。7、证人袁某某的证言：证实他是对鹅坝村委会委员，村支两委有陈兵、阳某某、王某某、陈某某、胡家文、张俊波七人。2011年下半年至2012年底，先后多次从阳某某出以借支等形式领取了每月2000元的辛苦费，共18个月36000元，不清楚钱的来源。8、证人刘某某、杨某某的证言：证实他们2011年4月在对鹅坝村没有签字和领取过困难助款5000元。9、证人袁某某的证言：证实他妻子阳素芬2012年1月领取过生病补助500元，2011年5月儿子袁建林疾病补助4000元是阳某某说村上有些开支不好处理，编造的，叫他签字，但没有领取过这4000元。10、证人罗某某的证言：证实他因治疗胆结石，对鹅坝村给他发过1500元困难补助，2011年7月没有领取过5000元大病救助款。11、证人陈某甲的证言：证实对鹅坝村只有一个罗玉华，前不久，镇上工作人员核实时，他问过罗玉华，罗玉华因治疗胆结石病，村上给其解决了1500元的困难补助，其他没有领取过补助款。12、证人刘某甲的证言：证实他2011年12月没有在村上领取过1600元疾病救助款。13、证人胡某某的证言：证实经他辨认对鹅坝村2012年7月第7号记账凭证，上面记载2011年12月重大疾病补助5000元和2012年1月生病解决400元不是他签字，他也没有领取过一分钱。14、证人杨某甲的证言：证实他2012年在陈兵书记处报销了400元的医疗费，2012年7月30日记账凭证上大病救助3600元不是他签字，也没领过钱。15、证人明某某的证言：证实经辨认2012年7月30日对鹅坝村记账凭证上，2011年12月重大疾病救助1000元不是他签字和领款。16、证人谭某某的证言：证实经他辨认2012年7月对鹅坝村会计凭证，2012年1月疾病补助500元、2012年3月病故解决500元、2012年1月大病救助1200元不是他丈夫杨德广的签名。17、证人唐某某的证言：证实他没有领取过生病补助800元，他妻子彭素清也没有领取2600元的医疗补助。18、证人刘某乙的证言：证实2011年4月重病补助400元、2012年7月困难补助1260元不是他签名，也没有领钱。19、证人李某甲的证言：证实2012年他女儿袁拥军生病，从村书记陈兵给了1000元大病补助，没有履行手续。2011年12月重病补助1600元他没有领取。20、证人李某乙的证言：证实经他辨认会计凭证，2012年11月李艳重病医疗费2200元不是他们家人签字，实际他女儿李艳生病时，只从村干部王某某手里领过600元。21、证人杜某某的证言：证实他丈夫胡兴志生病，村干部陈兵和阳某某送了现金500元，2013年村上没有报销医疗费，到陈兵处领了2000元现金，签了字的。经他辨认村会计凭证，2012年12月疾病补助1400元，2012年10月补助3520元和11月补助2000元，只有2000元是他签字，其余他没有签字和领钱。22、证人袁某甲、袁某乙、袁某丙、刘某丙的证言：证实阳某某在对鹅坝村任主任期间，通过查账，发现村支两委弄虚作假，有套取大病救助款等违法违纪行为，村民非常气愤，搞得村班子不团结，村民多次向有关部门反映情况，并要求对其违法行为严肃处理。23、高委纪（2011）3号会议纪要、螺溪镇人民政府情况说明及相关记账凭证：证实2011年3月，经区委现场办公决定，由区民政负责，通过医疗救助、低保等渠道帮助解决对鹅坝村精神病、癌症患者等困难群体的生活难题。2011年5月，区民政局拨付了专项救助款30万元到镇财政，镇财政又拨付到对鹅坝村委账户，同时镇党委要求对鹅坝村支两委依照民政资金使用规定，认真筛查确定受助对象、合理确定救助金额，切实用好该项民政资金，解决困难群体的实际问题。24、记账凭证、收支统计表：证实阳某某等人在对鹅坝村虚报冒领大病救助款的事实。25、到案情况说明：证实阳某某、王某某、陈某某到案情况。26、户籍证明：证实阳某某、王某某、陈某某的出生日期及个人基本信息。27、（2015）高坪刑初字第125号刑事判决书：证实被告人阳某某因涉嫌犯滥用职权罪于2015年4月1日被刑事拘留，同月8日被取保候审。2015年7月6日被我院以贪污罪判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年本院认为，根据《全国人民代表大会常务委员会关于第九十三条第二款的解释》“村民委员会等村基层组织人员协助人民政府从事救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物的管理……等工作时，应认定为其他依照法律从事公务的人员”的规定，被告人阳某某、王某某、陈某某系基层村民委员会成员，协助政府管理财政拨付给对鹅坝村大病救助资金，应当认定为依法从事公务的人员，其利用职务上的便利，侵吞财政拨付的大病专项救助款59280元，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十二条的规定，构成了贪污罪，应依法追究刑事责任。公诉机关指控的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。被告人阳某某自动到案，如实供述，系自首，可以从轻或者减轻处罚；被告人王某某、陈某某认罪态度较好，可从轻处罚。被告人阳某某、王某某、陈某某积极退出违法所得，可酌情从从轻处罚。在共同犯罪中，被告人阳某某主动提议，所起作用大于被告人王某某、陈某某，可在量刑时予以考量。关于被告人阳某某的辩护人提出应当以私分国有资产罪定罪量刑，因其涉案金额未达到私分国有资产罪的立案标准，应宣告无罪的辩护意见。经查，根据《中华人民共和国刑法》第三百九十六条的规定，私分国有资产罪的犯罪主体是国家机关或者国有公司、企业、事业单位、人民团体等国有单位，系单位犯罪。本案中，被告人阳某某、王某某、陈某某等人在商议套取大病救助款给村委会成员发放补助时，系几人擅自决定，并未经过全体村民大会或大部分村民表决同意，其行为具有隐蔽性。况且，即使经过村民委员会集体研究决定，村民委员会也不具有国有单位的性质，不符合私分国有资产罪的主体要件。同时，被告人阳某某、王某某、陈某某等人将大病救助款套取后，仅给村委会成员发放了补助，全体或大部分村民并未分得该款，其行为不具有公开性，不符合私分国有资产罪的客观构成要件。故辩护人的该辩护意见与查明的事实和相关法律规定不符，不予采纳。综上，根据被告人的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第二款、第三百八十三条第一款（一）项、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第一款、第三款、第七十七条第一款、第九十三条第二款及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十九条第一款的规定，判决如下一、被告人阳某某犯贪污罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币10万元；撤销我院（2015）高坪刑初字第125号刑事判决书中对阳某某犯贪污罪判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年所宣告的缓刑部分，决定执行有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币10万元（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，已折抵刑期8天。即自2016年7月8日起至2017年12月30日止。罚金限本判决发生法律效力之日起十日内缴纳，上缴国库）；二、被告人王某某犯贪污罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币10万元（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年7月8日起至2017年1月7日止。罚金限本判决发生法律效力之日起十日内缴纳，上缴国库）；三、被告人陈某某犯贪污罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币10万元（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年7月8日起至2017年1月7日止。罚金限本判决发生法律效力之日起十日内缴纳，上缴国库）；四、各被告人已退出的违法所得予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省南充市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份审判长罗盛人民陪审员易玲琳人民陪审员王南二〇一六年七月十二日书记员唐燕

宋红彬故意伤害罪一审刑事判决书山东省济南市中级人民法院刑事判决书（2017）鲁01刑初52号：山东省济南市人民检察院以鲁济检公一刑诉〔2017〕40号起诉书指控被告人宋红彬犯故意伤害罪一案，于2017年11月3日向本院提起公诉，本院于当日立案。本院依法组成合议庭，于2017年11月23日公开开庭进行了审理，济南市人民检察院指派检察员李艳玲出庭支持公诉，被害人亲属刘某某、韩涛及诉讼代理人韩英、汪涌、被告人宋红彬及辩护人李坤均到庭参加诉讼。现已审理终结山东省济南市人民检察院指控：被害人韩友如（男，殁年49岁）租赁被告人宋红彬父母位于济南市市中区民权大街20号102室的房后道路作为卖菜的摊位。案发前一周左右，韩友如与宋红彬的父亲宋某某因摊位卫生、租金等问题发生争吵。2017年4月15日8时许，在民权大街与建国小经六路东北角韩友如租赁的上述摊位处，宋红彬因为此事与韩友如发生争执，争执过程中宋红彬持从其父母家中拿的菜刀刀背砍韩友如脖子后面一下，被他人夺下菜刀，后宋红彬从该摊位旁边的窗台上拿了一把水果刀，朝韩友如左后背肩胛骨捅刺一刀，致使韩友如死亡。经鉴定，被害人韩友如系他人用单刃锐器捅刺背部致胸主动脉破裂大失血死亡。对指控的上述事实，公诉机关当庭宣读和出示了证人证言、物证、勘验、检查笔录、鉴定意见、被告人供述等证据。公诉机关认为，被告人宋红彬的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条之规定，构成故意伤害罪。公诉人当庭认为宋红彬构成自首。对于公诉机关指控的犯罪事实，被告人宋红彬没有辩解。辩护人提出如下辩护意见：1.被害人在案件起因上有过错；2.被告人有自首情节，要求对被告人从轻处罚。辩护人就上述辩护意见没有向法庭提供证据。经法庭审理查明：案发前被害人韩友如租赁被告人宋红彬父母位于济南市市中区民权大街20号楼的房后空地作为卖菜摊位。案发前一周左右，韩友如与宋红彬的父亲因摊位卫生、是否继续出租摊位等问题发生过争吵。2017年4月15日8时许，宋红彬回家看望父母时得知其父母与韩友如的矛盾后，在民权大街与建国小经六路东北角韩友如的摊位处与韩友如发生争执、肢体冲突，争执过程中宋红彬从父母家中拿出一把菜刀，用菜刀拍韩友如，被他人将菜刀夺下，后宋红彬在该摊位旁边的窗台上拿了一把水果刀，捅刺韩友如左后背一刀，捅刺后刀把与刀刃断离，刀刃留在韩友如体内。韩友如被他人送医院救治，经抢救无效于当日死亡。经鉴定，被害人韩友如系他人用单刃锐器捅刺背部致胸主动脉破裂大失血死亡。宋红彬作案后打电话报警，并在现场等待公安人员，归案后如实供述犯罪事实。上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据予以证明：1.被告人宋红彬供述：2017年4月15日8时许，其到父母家吃饭时听母亲说，韩友如在其父母家后门口卖完菜后从不打扫，弄得很脏乱，父亲说了他多次，他不听还骂了其父亲。其很生气，就想跟韩友如说说。其出了后院门对韩友如说，我父母那么大岁数了，你不该骂他们，韩友如说我父母也骂他了。之后，其与韩友如对骂、推搡起来。其返回家里拿了一把菜刀，用刀背敲了韩友如后脖子一下，被邻居把刀夺了下来。当其准备回家时，韩友如的妻子冲过来拉住其不让走，还说了很多侮辱的话，韩友如也在骂。其看到附近窗台上放着一把小刀子，就拿过来一挥，不知怎么就扎进了韩友如后背肩胛骨附近，接着塑料刀把与刀身就分开了，其手里只有刀把。紧接着韩友如的妻子就带着韩友如上医院了。其看事情闹大了就用手机报了警。其归案后指认了作案现场及作案工具。2.证人宋某某的证言证明：其是宋红彬的父亲。案发前韩友如租赁其家门前摊位卖菜，因为韩友如卖完菜很少收拾地面，其告诉韩友如不打算租给他了，韩友如骂了其，其很生气，告诉了妻子庞某某。3.证人庞某某的证言证明：其是宋红彬的母亲。案发当天8时许宋红彬来家吃饭，其跟宋红彬说，前几天因为韩友如卖完菜不打扫卫生，你爸爸说了韩友如好几次，韩友如骂了你爸爸。宋红彬去找韩友如理论，与韩友如两口子吵了起来。4.证人刘某某的证言证明：其系被害人韩友如的妻子。案发当日早上，其与韩友如在摊位处卖菜，不知什么原因，宋红彬突然过来打了韩友如后背几下，说韩友如说他父亲坏话了，我们没有理他，没想到他突然拿出一把刀，用刀背砸了韩友如背部几下，很快刀被夺走了。之后，就在谁也没注意的时候，其听到有人说韩友如背上流血了，其拉着韩友如就往医院跑，到了电力医院门口韩友如就躺到地上，后来120车把我们拉到了齐鲁医院，但韩友如没有被抢救过来。其摊位上有一把单刃小刀，平时放在附近窗台上。5.证人王某某的证言证明：其系韩友如雇佣的工人。案发前，宋红彬的父亲可能要涨韩友如的摊位租金，两人发生了口角。案发时，其正在韩友如的摊位卖菜，宋红彬从他父亲家出来，说韩友如骂他父亲了，两人吵着撕扯起来，附近街坊把他们劝开了。宋红彬返回他父亲家拿了把菜刀出来，用刀面拍了韩友如左肩膀，随后刀被他人夺下来。宋红彬与韩友如继续对骂，宋红彬骂急了，就拿起我们摊位上一把削菜的水果刀捅到了韩友如的左后背，拔刀时只拔出了刀把，刀刃留在了韩友如的背上，当时流了很多血。刘某某带着韩友如到医院去了。警察到现场后问捅人凶器的情况，其在现场帮助找到了刀柄。6.证人和某某的证言证明：案发时，其在案发地点附近卖菜，看见韩友如和宋红彬互相抓扯、抡拳头，很快被拉开，之后刘某某又和宋红彬抓了起来，宋红彬返回家，其对庞某某说“赶紧让你儿子走吧，真出了事就麻烦了”，说完一回头看见韩友如背上有血，左肩胛骨下侧插着一把刀子的刀头，刀柄不见了，刘某某就扶着韩友如去了医院。7.济南市公安局市中分局出具的《现场勘验笔录》证明：中心现场位于济南市市中区民权大街与建国小经六路路口东北侧民权大街20号楼南侧西端卖菜摊点。从现场提取了距离民权大街20号楼2.6米处滴落状血迹，宋红彬鞋子上血迹，水果刀刀柄。8.济南市公安局市中分局出具的（济）公（市中）鉴（尸）字［2017］19号《法医学尸体检验鉴定书》证明：（1）死者韩友如左肩胛骨下创口内有一金属刀具（单刃）存留，刀具经左侧胸腔后壁第9、10肋间贯穿并进入纵膈，取出刀具后测量背部皮肤创口大小为2.7ｃｍ×1.2ｃｍ，内钝外锐，纵膈内广泛性血肿，胸主动脉破裂，分析认为死者韩友如之损伤系单刃锐器捅刺形成。（2）死者韩友如尸斑色浅淡，四肢指（趾）甲苍白，左后背部皮肤创口深达纵膈，左胸腔积血及血凝块1800ｍｌ，纵膈内广泛性血肿，脾脏皱缩，分析认为死者韩友如系大失血死亡。死者韩友如系他人用单刃锐器捅刺背部致胸主动脉破裂大失血死亡。9.济南市公安局出具的（济）公（刑）鉴（ＤＮＡ）字［2017］797号《法庭科学ＤＮＡ鉴定书》证明：在送检的2号物证民权大街20号楼南侧2.6米处地面血迹棉棒上检出人血，在送检的3号物证宋红彬鞋上血迹棉棒上检出人血，在送检的4号物证韩友如体内断离的水果刀刀刃上检出人血，支持上述人血为韩友如所留，不支持为其他随机个体所留。10.公安机关出具的破案经过材料证明：2017年4月15日8时18分，宋红彬报案称，在济南市市中区民权大街与建国小经六路东北角处有人被捅伤。公安人员赶到案发现场时，宋红彬正在等待公安人员，宋红彬称，其与韩友如发生冲突，并用水果将韩有如捅伤。公安人员将宋红彬带回公安机关审查本院认为，被告人宋红彬因日常生活纠纷而持刀故意伤害他人，致人死亡，其行为构成故意伤害罪，公诉机关指控其犯故意伤害罪事实清楚、证据确实、充分，指控罪名成立。宋红彬作案后打电话向公安机关报警，并在现场等待公安人员到来，如实供述犯罪事实，构成自首。本案系一般民间矛盾引发的案件，被害人在案件起因上不存在过错问题。辩护人关于被告人有自首情节的辩护意见成立，辩护人关于被害人在案件起因上有过错的辩护意见不能成立。综合考虑案件起因、被告人的犯罪手段、犯罪后果、认罪态度及未与被害人达成赔偿协议等情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第五十七条第一款、第六十七条第一款之规定，判决如下被告人宋红彬犯故意伤害罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身。如不服本判决，可在接到判决书之次日起十日内，通过本院或者直接向山东省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正、副本各一份审判长谢家晋审判员赵从明审判员瞿守印二〇一七年十一月二十八日书记员贾海乐

湖北省宜昌市夷陵区人民法院刑事判决书（2020）鄂0506刑初130号公诉机关宜昌市夷陵区人民检察院。被告人刘元武，男，1965年7月8日出生于重庆市万州区，汉族，小学文化，农民，住宜昌市夷陵区。因涉嫌犯故意杀人罪，于2020年6月10日被宜昌市公安局夷陵区分局羁押，次日被刑事拘留，同月24日被依法逮捕。现羁押于宜昌市夷陵区看守所。指定辩护人张华春，湖北群晖律师事务所律师。宜昌市夷陵区人民检察院以夷检一部刑诉[2020]115号起诉书指控被告人刘元武犯故意杀人罪（未遂），于2020年9月27日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，于同年10月14日公开开庭审理了本案。宜昌市夷陵区人民检察院指派检察员朱贵强出庭支持公诉，被告人刘元武及其指定辩护人张华春到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2020年6月10日8时许，被告人刘元武在宜昌市夷陵区樟村坪镇云霄垭村四组住处与被害人黄某因琐事发生争吵，刘元武持一块石头猛烈砸击黄某的头部三下，致黄某昏迷。刘元武见状，认为黄某已经死亡，便停止砸击，向公安机关投案。后黄某经抢救脱离生命危险。经鉴定，其颅内出血损伤程度评定为轻伤一级，头皮挫裂伤瘢痕损伤程度评定为轻伤二级，颅骨骨折损伤程度评定为轻伤二级，面部裂伤瘢痕损伤程度评定为轻伤二级，右手裂伤瘢痕损伤程度评定为轻微伤。刘元武到案后如实供述了上述事实。其家属赔偿了被害人损失并取得谅解。公诉机关认为，被告人刘元武故意非法剥夺他人生命，因意志以外的原因未得逞，其行为构成故意杀人罪（未遂）。刘元武有自首、全部赔偿谅解、自愿认罪认罚情节，建议本院对其判处有期徒刑三年六个月至四年六个月。被告人刘元武对指控的事实没有异议，提出被害人首先挑起事端，有一定过程，其行为不构成故意杀人罪（未遂）的辩解意见。其辩护人提出的辩护意见是：刘元武与被害人系邻居，纠纷也是因琐事引起，被害人先动手后刘元武才反抗，只有故意伤害的主观故意，没有故意杀人的故意，被害人受伤后没动弹，导致刘元武认识错误报案称“杀人”了。故，刘元武的行为构成故意伤害罪，不构成故意杀人罪（未遂）。刘元武有法定、酌定从轻处罚情节，建议对其从轻处罚。经审理查明，被告人刘元武与被害人黄某系邻居，共同居住于宜昌市夷陵区樟村坪镇云霄垭村四组。2020年6月10日上午8时许，刘元武以黄某堵住其屋外的排水洞为由，将黄某鸡舍上的一块石棉瓦砸坏。黄某即对刘元武进行吵骂，双方发生纠纷。刘元武持一块石头猛烈砸击黄某的头部三下，致黄某昏迷。刘元武见状以为黄某已经死亡，便停止砸击。随后电话向村干部报案，并在其家中等候村干部和公安人员到来。后黄某经抢救脱离生命危险。经鉴定，其颅内出血损伤程度为轻伤一级，头皮挫裂伤瘢痕损伤程度为轻伤二级，颅骨骨折损伤程度为轻伤二级，面部裂伤瘢痕损伤程度为轻伤二级，右手裂伤瘢痕损伤程度为轻微伤。当日，刘元武到案后如实供述了上述事实，其家属赔偿了黄某经济损失67900元，并取得谅解。上述事实，被告人刘元武在开庭审理过程中亦无异议，且有石头等物证照片；被害人黄某的陈述；出警录像等视听资料；书证到案经过、身份材料、调解协议书、谅解书及领条、入院记录、病历资料等；证人周某、刘某等人的证言；宜昌市公安局夷陵区分局的现场勘验笔录、方位图、现场照片及提取物证登记表等；宜昌市夷陵医院法医司法鉴定所、宜昌市公安司法鉴定中心的鉴定意见等证据证实，足以认定。本院认为，被告人刘元武故意非法剥夺他人生命，因意志以外的原因未得逞，致一人三处轻伤、一处轻微伤，事实清楚、证据确实充分，其行为已构成故意杀人罪（未遂），应当承担刑事责任。公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立。刘元武及其辩护人提出其行为不构成故意杀人罪（未遂）的意见。经查，刘元武手持钝器猛击被害人身体重要部位（头部）致其昏迷后，还仍连续打击两下，见被害人没有动弹后，没有积极施救，只是报警，证明刘元武是没法剥夺他人生命的主观故意，而不是故意伤害的主观故意。故上述理由不能成立，本院不予采纳。刘元武已经着手实施犯罪，因意志以外的原因未得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯减轻处罚。刘元武在犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，有自首情节，可以减轻处罚，其对行为性质的辩解不影响自首的成立。其家属代为赔偿被害人的经济损失并得到谅解，可以从轻处罚。本院为保护公民的生命安全，维护社会治安秩序，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十二条、第二十三条、第六十七条规定，判决如下：被告人刘元武犯故意杀人罪（未遂），判处有期徒刑三年六个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年6月10日起至2023年12月9日止。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省宜昌市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审判长王梅春人民陪审员李**人民陪审员胡志高二〇二〇年十月十六日书记员谭靓雯

李某甲贪污一审刑事判决书广东省怀集县人民法院刑事判决书（2017）粤1224刑初271号：广东省怀集县人民检察院以怀检公诉刑诉﹝2017﹞206号起诉书指控被告人李某甲犯贪污罪，于2017年9月30日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2017年10月26日公开开庭审理了本案。广东省怀集县人民检察院指派检察员钟忠熙出庭支持公诉，被告人李某甲及其辩护人汤满意到庭参加诉讼。现已审理终结广东省怀集县人民检察院指控：2009年至2014年期间，被告人李某甲利用担任冷坑镇谭新村委会副主任职务之便，在不符合申请低保金的条件下以其父母等四人的名义申请低保金21886元占为已有。案发后被告人李某甲已退清全部赃款21886元。公诉机关认为指控被告人李某甲的犯罪事实清楚，证据确实充分，被告人李某甲利用职务之便贪污低保金人民币21886元，情节较重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（一）项的规定，构成贪污罪。鉴于被告人李某甲归案后能够如实供述自己的罪行，可以从轻处罚；被告人李某甲已退出所有赃款21886元，可以酌情从轻处罚。建议判处被告人李某甲一年以下有期徒刑，并处罚金。提请本院依法判处。被告人李某甲对指控的犯罪事实及罪名均无异议，请求从轻处罚，判处缓刑。辩护人对指控被告人李某甲的犯罪事实及罪名无意见。认为被告人李某甲认罪态度好，有悔罪表现，是初犯，没有犯罪前科，已经退还了全部赃款，且对社会的危害性不大，可以从轻处罚，建议判处被告人李某甲六个月以下刑罚，并处罚金。经审理查明，2008年至2014年期间，被告人李某甲在怀集县冷坑镇谭新村委会任副主任等职务。2009年，在协助政府申领低保金过程中，被告人李某甲利用职务之便，在不符合申请低保金条件下，以其父母的名义申请了低保金。至2014年2月止，其父亲李某4发的账户收到低保金共计人民币21886元，被告人李某甲将该款用于日常生活开支。2017年7月5日，广东省怀集县人民检察院对本案立案侦查，并于同年7月6日决定对被告人李某甲刑事拘留。2016年7月6日，被告人李某甲向怀集县监察局退出违法所得人民币6000元；2017年7月19日，被告人李某甲向广东省怀集县人民检察院退出违法所得人民币15886元（该款已随案移交本院）。综上，被告人李某甲已退出全部违法所得人民币21886元。上述事实，有公诉机关提供并经法庭质证、认证的怀集县民政局出具的怀集县冷坑镇谭新村李某发发放金额列表、冷坑镇谭新村委会证明、怀集县村（居）民委员会成员登记表、怀集县冷坑镇第五届村民委员会成员登记表、广东省农（村）居民最低生活保障金申请审批表、怀集县城乡低收入家庭认定申请审批表、2007年至2014年怀集县冷坑镇村委会干部工资流水、被告人李某甲及证人李某1的房地产档案资料、银行账户交易流水明细、政府有关最低生活保障的文件材料、广东省暂时扣留（或冻结）财物收据，证人李某2、李某1、李某3的证言，广东省怀集县人民检察院立案决定书及被告人李某甲的归案经过，被告人李某甲的新常住人口信息及其在侦查机关的供述等证据证实，足以认定本院认为，被告人李某甲无视国家法律，在担任村委会副主任期间，利用职务上的便利，以其父母的名义骗取低保金共计人民币21886元，属有其他较重情节，其行为已构成贪污罪，应依法惩处。公诉机关指控被告人李某甲的犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立，应予支持。本案中，①被告人李某甲身为农村基层组织工作人员，协助政府对最低生活保障金进行管理。根据《中华人民共和国刑法》第九十三条第二款规定的“国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。”及《关于中华人民共和国刑法第九十三条第二款的解释》的规定“村民委员会等村基层组织人员协助人民政府从事下列行政管理工作，属于刑法第九十三条第二款规定的‘其他依照法律从事公务的人员’：（一）救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物的管理；…（七）协助人民政府从事的其他行政管理工作。”，被告人李某甲具有国家工作人员身份，符合贪污罪的主体要件。②被告人李某甲骗取的是低保金，根据《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第二款第（一）项的规定，属有其他较重情节。鉴于在广东省怀集县人民检察院提起公诉前，被告人李某甲积极退出全部违法所得，避免、减少损害结果的发生，有悔罪表现，可以从轻、减轻或者免除处罚；被告人李某甲归案后能如实供述自己的犯罪事实，认罪态度较好，依法可以从轻处罚。综上，决定对被告人李某甲从轻处罚。公诉机关的量刑建议，符合法律的规定，本院予以采纳。据此，根据被告人李某甲的犯罪事实、性质、情节及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第九十三条第二款、第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（一）项及第三款、第六十七条第三款、第四十二条、第四十四条、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第二款第（一）项、第十八条、第十九条第一款之规定，判决如下一、被告人李某甲犯贪污罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币十万元（已缴一万元）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，扣除原已羁押16日，即自2017年10月27日起至2018年1月10日止。罚金限在本判决发生法律效力之日起三十日内缴纳完毕。）二、被告人李某甲退出的违法所得人民币21886元，予以没收，上缴国库（其中人民币6000元，由怀集县监察局负责上缴，人民币15886元，由本院负责上缴）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省肇庆市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长苏永任人民陪审员徐秋萍人民陪审员王明薇二〇一七年十一月十五日书记员邓立阳

周元生、谢富明非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物、非法持有、私藏枪支、弹药一审刑事判决书江西省井冈山市人民法院刑事判决书（2016）赣0881刑初4号：井冈山市人民检察院以井检公诉刑诉（2016）2号起诉书指控被告人周元生、肖社龙、陈小荣、胡三华、尹求芳犯非法制造枪支罪，被告人郑湘宁犯非法制造、买卖枪支罪，被告人谢富明、尹祖高犯非法制造枪支罪、非法持有枪支罪于2016年1月4日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。井冈山市人民检察院检察员赖宇婷出庭支持公诉，被告人周元生及其辩护人肖满芬，被告人谢富明及其辩护人袁宁辉，被告人郑湘宁、尹祖高、肖社龙、陈小荣、胡三华、尹求芳到庭参加诉讼。期间，延长审理期限三个月。现已审理终结井冈山市人民检察院起诉书指控：1.2014年农历年底，被告人周元生通过淘宝网购买了射钉枪、无缝钢管、激光瞄准器等配件，用手磨机、电焊机等工具将配件改装并制造出一支枪支。经试射该枪能正常击发。2015年6月30日，侦查人员将该枪支扣押。经鉴定，该枪支系以火药为动力发射金属弹丸的改制射钉枪，具有致伤力。2.2014年农历年底，尹文德（在逃）要求被告人周元生帮其购买配件并制造出一支一样的枪支，被告人周元生在网上购买配件后，尹文德将购买配件的费用给了被告人周元生。几日后，被告人周元生帮尹文德制造出一支枪支，后尹文德将该枪支拿回自己使用。经试射该枪支能正常击发。2015年8月24日，侦查人员将该枪支扣押。经鉴定，该枪支系以火药为动力发射金属弹丸的改制射钉枪，具有致伤力。3.2015年农历二月份，被告人肖社龙要求被告人周元生帮其在网上购买射钉枪等配件并帮其制造枪支。后周元生通过淘宝购买了射钉枪、激光瞄准器等配件。所购物品通过快递邮寄到被告人肖社龙处。后因被告人周元生怕出事，便叫被告人肖社龙将购买的配件归还。被告人肖社龙将配件归还后，被告人周元生网上购买了一根无缝钢管，用之前的配件制造成枪支，经试射能够正常击发。后被告人周元生再次对该枪支进行改造，经试射，该枪击发后炸膛。2015年8月24日，侦查人员将该枪支扣押。经鉴定，该枪支系以火药为动力发射金属弹丸的改制射钉枪，因缺少弹膛等必要零部件，无法测试其致伤力。4.2015年4月份，被告人胡三华要求被告人周元生帮其制造一支枪支。被告人周元生网上购买配件后，被告人胡三华将购买配件的钱给了被告人周元生。被告人周元生制造出枪支后，经试射，该枪支能正常击发，被告人胡三华便将该枪支带回自己使用。2015年6月30日，侦查人员将该枪支扣押。经鉴定，该枪支系以火药为动力发射金属弹丸的改制射钉枪，具有致伤力。5.2014年农历年底，被告人谢富明通过被告人周元生得知网上购买配件将射钉枪改制成枪支后，便从网上购买了射钉枪、无缝钢管、瞄准器等配件，在被告人周元生的指导帮助下，制造出一支枪支。后谢富明又通过淘宝网购买了螺旋铰刀及活动弹膛对该枪支进行改装，改装完成后，被告人谢富明打了几次该枪的弹膛就炸膛了。2015年6月30日，侦查人员将该枪支扣押。经鉴定，该枪支系以火药为动力发射金属弹丸的改制射钉枪，因缺少弹膛等必要零部件，无法测试其致伤力。6.2014年农历十二月，被告人陈小荣叫同村的周某帮忙网上操作购买射钉枪、无缝钢管等配件，要求被告人谢富明帮其制造枪支。被告人谢富明帮助被告人陈小荣在射钉枪上打好洞并安装好瞄准器，被告人陈小荣则用电焊机将射钉枪和无缝枪管焊接好。经试射，该枪能正常击发后，被告人陈小荣将该枪支带回自己使用。2015年6月30日，被告人陈小荣归案后其妻子谢某2将该枪支上交。经鉴定，该枪支系以火药为动力发射金属弹丸的改制射钉枪，具有致伤力。7.2015年正月，被告人尹求芳要求被告人谢富明帮其制造一支枪支，并给被告人谢富明500元钱购买配件，被告人尹求芳外出务工后，被告人谢富明不想帮其制造，便将500元钱还给了被告人尹求芳的父亲被告人尹祖高。被告人尹祖高要求被告人谢富明继续帮被告人尹求芳制造枪支。枪支制造好后，经试射能正常击发，但精准度不行。被告人尹祖高便在被告人谢富明的建议和帮助下安装了激光瞄准器。2015年6月，被告人尹求芳从外地回家后，被告人尹祖高便将该枪交给被告人尹求芳使用。2015年6月30日，被告人尹祖高主动将该枪支上交。经鉴定，该枪支系以火药为动力发射金属弹丸的改制射钉枪，具有致伤力。8.2013年农历六月或七月，被告人谢富明想制作一把土枪，被告人尹祖高知道后，便将多年前准备好的枪管和击发部件给了被告人谢富明。后被告人谢富明利用电焊机制造出一把土枪。2015年6月30日，侦查人员将该枪支扣押。经鉴定，该枪支以火药为动力射金属弹丸，具有致伤力。9.2013年，被告人谢富明知道谢某4父亲严志明（已逝世）遗留有土枪，便从谢某4处借该土枪用于打野猪并一直未归还。2015年6月30日，侦查人员将该枪支扣押。经鉴定，该枪支以火药为动力发射金属弹丸，具有致伤力。多年前，被告人谢富明从钟某处借了一把“鸟铳”，后向钟某谎称该鸟铳被其弄坏了便将该“鸟铳”据为己有。2015年6月30日，侦查人员将该“鸟铳”扣押。经鉴定，该枪支以火药为动力发射金属弹丸，具有致伤力。2015年农历年初，被告人肖社龙和被告人郑湘宁知道通过网购射钉枪制造枪支后，要求尹某帮忙注册淘宝账号并购买了射钉枪一把。被告人郑湘宁与肖社龙一起将射钉枪取回并放在郑湘宁家。后肖社龙又单独到尹某处叫尹某帮忙购买一根无缝钢管。到货后，被告人郑湘宁和肖社龙二人将射钉枪和无缝钢管拿到张某处焊接，打了几枪后，枪管便脱落了。后肖社龙将射钉枪和枪管拿到周元生处焊接，之后该枪主要放在被告人郑湘宁处。2015年6月30日，被告人郑湘宁归案后，被告人肖社龙将该枪上交。经鉴定，该枪支系以火药为动力发射金属弹丸的改制射钉枪，具有致伤力。2013年五、六月份的一天，被告人郑湘宁去看望付皇生（已逝世）时，用100元从付皇生处购买一支“鸟铳”，2012年6月30日，侦查人员将该“鸟铳”扣押。经鉴定，该枪支以火药为动力发射金属弹丸，具有致伤力。1960年代，被告人尹祖高在原宁冈县古城合作社购买“鸟铳”一支用于上山打猎，后一直未按规定上交。2015年6月30日，被告人尹祖高主动将该“鸟铳”上交。经鉴定，该枪支以火药为动力发射金属弹丸，具有致伤力。公诉机关认为，被告人周元生、谢富明、郑湘宁、尹祖高、肖社龙、陈小荣、胡三华、尹求芳未经国家有关部门批准，私自制造枪支。其中，被告人周元生参与非法制造以火药为动力的枪支共5支，被告人谢富明参与非法制造以火药为动力的枪支共4支，被告人尹祖高参与非法制造以火药为动力的枪支共2支，被告人郑湘宁、肖社龙、陈小荣、胡三华、尹求芳非法制造以火药为动力的枪支各1支。另被告人郑湘宁非法买卖以火药为动力发射枪弹的枪支1支，被告人谢富明非法持有以火药为动力的枪支2支，被告人尹祖高非法持有以火药为动力的枪支1支。被告人周元生、肖社龙、陈小荣、胡三华、尹求芳构成非法制造枪支罪，被告人郑湘宁构成非法制造枪支罪、非法买卖枪支罪，被告人谢富明、尹祖高构成非法制造枪支罪、非法持有枪支罪。被告人周元生当庭自愿认罪。其辩护人辩称，现有证据不能证明被告人周元生的行为增加了射钉枪的杀伤力，使之成为法律意义上的枪支，因此不能认定被告人周元生构成非法制造枪支罪；即使被告人周元生被认定为非法制造枪支罪，被告人周元生非法制造枪支的数量应为三支；同时被告人周元生是自首，可从轻或减轻处罚，且被告人周元生认罪态度较好，没有造成严重的社会后果，可从轻处罚。被告人谢富明当庭自愿认罪。其辩护人辩称，被告人谢富明非法制造的枪支数量应为1支，没有证据证明其改制其他三把射钉枪使之成为法律意义上的枪支；即使被告人谢富明改制的射钉枪属于法律意义上的枪支，但起诉书指控被告人谢富明改制的第一把射钉枪应排除，因该枪缺少必要零部件，不具备致伤力；被告人谢富明是自首，且有立功表现应从轻或减轻处罚，同时被告人谢富明认罪态度较好，没有造成严重的社会后果，可从轻处罚。被告人郑湘宁当庭自愿认罪，但辩称其并未用100元购买火铳，该100元是看望病人的慰问金。被告人尹祖高当庭自愿认罪，但辩称2013年农历六月其只给了被告人谢富明一根钢管，没有给击发部件。被告人肖社龙、陈小荣、胡三华、尹求芳当庭自愿认罪。经审理查明：1.2015年1月22日，被告人周元生从互联网上学会了用射钉枪、无缝钢管等配件制造枪支的方法，便用账号“顺流而上3”从淘宝网上购买了一把射钉枪、一根无缝钢管、一个激光瞄准器等配件。配件到货后，被告人周元生便在家用手磨机、电焊机等工具在射钉枪上焊接无缝钢管，并在无缝钢管上安装瞄准器。经试射该枪能正常击发后，被告人周元生便将该枪支留用。该枪支于2015年6月30日被井冈山市公安局搜查并扣押。经吉安市公安司法鉴定中心鉴定，该枪支系以火药为动力发射金属弹丸的改制射钉枪，具有致伤力。2.二0一四年农历十二月左右，尹文德（在逃）在被告人周元生家中见到被告人周元生的改制射钉枪后，要求被告人周元生帮其购买配件并制造出一支一样的枪支。后周元生在淘宝网购买了射钉枪、无缝钢管、激光瞄准器等配件并制造成枪支交给了尹文德。该枪支于2015年8月24日被井冈山市公安局搜查并扣押。经吉安市公安司法鉴定中心鉴定，该枪支系以火药为动力发射金属弹丸的改制射钉枪，具有致伤力。3.二0一五年农历二月左右，被告人肖社龙要求被告人周元生帮其在网上购买射钉枪等配件并制造枪支。被告人周元生在淘宝网购买了射钉枪、激光瞄准器等配件，所购物品通过快递邮寄后，被告人肖社龙去取回邮寄来的配件。被告人周元生因害怕出事，要求被告人肖社龙还回了所购配件。之后周元生在淘宝网上购买了无缝钢管、活动弹膛等配件，并将所购配件与被告人肖社龙退回的配件制造成枪支。经试射后，该枪弹膛击发后炸膛。该枪支于2015年8月24日被井冈山市公安局搜查并扣押。经吉安市公安司法鉴定中心鉴定，该枪支系以火药为动力发射金属弹丸的改制射钉枪，因缺少弹膛等必要零部件，无法测试致伤力。4.2015年4月，被告人胡三华要求被告人周元生帮其制造一把被告人周元生持有的一样的枪支。被告人周元生便在淘宝网上购买了射钉枪、无缝钢管等配件，制造出一把枪支，并将该枪支交给了被告人胡三华。该枪支于2015年6月30日被井冈山市公安局搜查并扣押。经吉安市公安司法鉴定中心鉴定，该枪支系以火药为动力发射金属弹丸的改制射钉枪，具有致伤力。5.2014年12月，被告人谢富明在淘宝网上购买了射钉枪、无缝钢管、激光瞄准器等配件，在被告人周元生的指导下将所购配件制造成一把枪支。2015年4月，被告人谢富明在网上购买了螺旋铰刀和射钉枪的弹膛，对该枪进行改造，该枪经击发后发生炸膛。该枪支于2015年6月30日被井冈山市公安局搜查并扣押。经吉安市公安司法鉴定中心鉴定，该枪支系以火药为动力发射金属弹丸的改制射钉枪，因缺少弹膛等必要零部件，无法测试致伤力。6.2015年1月23日，被告人陈小荣要求被告人谢富明帮其购买配件并制造枪支。被告人谢富明便要求周某帮忙操作在淘宝网上购买了射钉枪、无缝钢管、激光瞄准器等配件。所购配件到货后，被告人谢富明帮助被告人陈小荣在射钉枪上打好洞并安装好激光瞄准器，被告人陈小荣用电焊机将射钉枪与无缝钢管焊接好后，将该枪支带回。2015年6月30日，被告人陈小荣归案后其妻子谢某2主动将该枪支上交。经吉安市公安司法鉴定中心鉴定，该枪支系以火药为动力发射金属弹丸的改制射钉枪，具有致伤力。7.2015年1月，被告人尹求芳见被告人谢富明、陈小荣使用射钉枪改制的枪支后，于是请求被告人谢富明要帮忙制造出一把一样的枪支并给了被告人谢富明500元购买配件，被告人尹求芳外出务工后，被告人谢富明不想帮其制造枪支，便将该500元退还给了被告人尹祖高（被告人尹求芳之父）。被告人尹祖高要求被告人谢富明按被告人尹求芳的意愿制造枪支。被告人谢富明便从网上购买了射钉枪、无缝钢管等配件，并和被告人尹祖高一起至谢某3处用电焊机将配件改装成一把枪支，经试射，该枪支能正常击发，但准度不行，被告人尹祖高给了被告人谢富明100元，要其帮忙购买瞄准器。被告人谢富明在网上购买了激光瞄准器，安装在枪支上并调制好。改装好后被告人尹祖高便将该枪支带回家。2015年6月，被告人尹求芳回家后，被告人尹祖高将该枪支交给被告人尹求芳使用。2015年6月30日，被告人尹祖高主动将该枪支上交。经吉安市公安司法鉴定中心鉴定，该枪支系以火药为动力发射金属弹丸的改制射钉枪，具有致伤力。8.2014年农历六月左右，被告人谢富明告诉被告人尹祖高想制造一把“土枪”，被告人尹祖高便将自有的枪管和击发部件给了被告人谢富明。后被告人谢富明自己制作了枪托，用电焊机将部件制造成一把“土枪”。该枪支于2015年6月30日被井冈山市公安局搜查并扣押。经吉安市公安司法鉴定中心鉴定，该“土枪”系以火药为动力发射金属弹丸的自制火药枪，具有致伤力。9.2013年7月左右，被告人谢富明从谢某4处将谢某4父亲严志明（已逝世）所有的“土枪”借走并一直未归还。该枪支于2015年6月30日被井冈山市公安局搜查并扣押。经吉安市公安司法鉴定中心鉴定，该“土枪”系以火药为动力发射金属弹丸的自制火药枪，具有致伤力。10、多年前（具体日期不详），被告人谢富明从钟某处借了一把“鸟铳”，后一直未归还。该枪支于2015年6月30日被井冈山市公安局搜查并扣押。经吉安市公安司法鉴定中心鉴定，该“鸟铳”系以火药为动力发射金属弹丸的自制火药枪，具有致伤力。11.2015年年初，被告人郑湘宁、肖社龙来到尹某位于井冈山市新城镇洋埠的诊所内要其帮忙在网上购买一把射钉枪。尹某便用肖社龙的手机号注册了淘宝账号，帮被告人郑湘宁、肖社龙在淘宝网购买了射钉枪。后被告人肖社龙单独到尹某处要其帮忙在淘宝网购买了一根无缝钢管。到货后，被告人郑湘宁、肖社龙将射钉枪和无缝钢管拿到张某处焊接，随后又拿到被告人周元生处焊接。改装好后该枪由被告人郑湘宁、肖社龙共同使用。2015年6月30日，被告人肖社龙将该枪支上交。经吉安市公安司法鉴定中心鉴定，该枪支系以火药为动力发射金属弹丸的改制射钉枪，具有致伤力。12.2013年5月左右，被告人郑湘宁在看望付皇生（已逝世）时得到了一把“鸟铳”。经吉安市公安司法鉴定中心鉴定，该枪支于2015年6月30日被井冈山市公安局搜查并扣押。经吉安市公安司法鉴定中心鉴定，该“鸟铳”系以火药为动力发射金属弹丸的自制火药枪，具有致伤力。13.上世纪六十年代，被告人尹祖高在原宁冈县古城合作社购买了一支“鸟铳”，后一直未按规定上交。2015年6月30日，被告人尹祖高主动将该枪支上交。经吉安市公安司法鉴定中心鉴定，该“鸟铳”系以火药为动力发射金属弹丸的自制火药枪，具有致伤力。另查明，被告人尹求芳于2015年7月1日主动向公安机关投案。被告人谢富明向公安机关揭发他人犯罪行为，查证属实。上述事实有证人谢某1、周某、谢某2、谢某3、谢某4、钟某、尹某、张某、郑某、付某的证言，搜查笔录，物证照片，吉安市公安司法鉴定中心痕迹检验鉴定意见书，扣押物品、文件清单，周元生淘宝交易记录详单，快递单，快递详情单，快递单据运输信息表，周元生、谢富明快递单对应淘宝交易记录情况表，辨认笔录，情况说明，常住人口信息证明，无违法犯罪记录证明，归案情况说明，关于犯罪嫌疑人尹文德未归案的情况说明，关于犯罪嫌疑人谢富明有立功表现的情况说明等证据证实，且被告人周元生、谢富明、郑湘宁、尹祖高、肖社龙、陈小荣、胡三华、尹求芳在庭审过程中均无异议，足以认定本院认为，被告人周元生、谢富明、郑湘宁、尹祖高、肖社龙、陈小荣、胡三华、尹求芳未经国家有关部门批准，私自制造以火药为为动力发射金属弹丸的枪支，其行为构成非法制造枪支罪。公诉机关指控被告人周元生、谢富明、郑湘宁、尹祖高、肖社龙、陈小荣、胡三华、尹求芳非法制造枪支罪，罪名成立。被告人谢富明、尹祖高违反国家枪支管理规定，非法持有以火药为动力的枪支，其行为构成非法持有枪支罪。公诉机关指控告被告人谢富明、尹祖高非法持有枪支罪，罪名成立。被告人郑湘宁庭前供述去看望尹生古（曾用名付皇生）时，提出要购买尹生古的“鸟铳”，尹生古说送给他，之后给了尹生古100元；当庭辩称该100元系其看望付皇生的慰问金。因付皇生已死亡，没有其他证据证明该100元是购枪款。公诉机关指控被告人郑湘宁犯非法买卖枪支罪，证据不足，指控的罪名不能成立。被告人郑湘宁违反国家枪支管理规定，非法持有以火药为动力的“鸟铳”，具有致伤力，其行为构成非法持有枪支罪。公诉机关指控被告人周元生二0一五年农历二月份制造的枪支，经试射能够正常击发的事实，只有被告人周元生的供述，没有其他证据佐证，证据不足，不予认定。被告人周元生二0一五年农历二月份制造的枪支以及二0一四年农历年底与被告人谢富明共同制造的枪支皆在试枪过程中发生炸膛，试枪是枪支制造过程中的一个环节，在试枪过程中发生炸膛，即为因意志以外的因素致枪支制造未能完成，故对2支炸膛的枪支应认定为非法制造枪支未遂。非法制造枪支犯罪系行为犯，只要实施了非法制造枪支的行为即构成犯罪，被告人周元生、谢富明的辩护人提出的在制造过程中炸膛的枪支不能认定的辩护意见没有法律依据，不予采纳。被告人周元生、谢富明皆系抓捕归案，其辩护人提出的被告人周元生、谢富明是自首的辩护意见没有事实和法律依据，不予采纳。被告人谢富明非法改制后的射钉枪，以火药为动力发射金属弹丸，具有致伤力，为《中华人民共和国枪支管理法》所规定的枪支，其辩护人提出的被告人谢富明非法改制后的射钉枪，不能认定为枪支的辩护意见没有法律依据，不予采纳。被告人尹祖高当庭辩称二0一三年农历六月只给了被告人谢富明一根钢管而非枪管和击发部件。经查，被告人尹祖高庭前供述给了被告人谢富明钢管和击发部件，且与被告人谢富明的供述相吻合，应采信其庭前供述。被告人尹祖高在非法制造枪支犯罪中所起的作用，本院在量刑中将允以考虑。被告人周元生非法制造以火药为动力的枪支5支，情节严重，其中3支既遂，2支未遂，可比照既遂犯减轻处罚；被告人谢富明非法持有以火药为动力的枪支2支，情节严重、非法制造以火药为动力的枪支共4支，其中3支既遂，1支未遂，对其所犯非法制造枪支罪可比照既遂犯从轻处罚。被告人谢富明、郑湘宁、尹祖高犯数罪，应当数罪并罚。被告人谢富明揭发他人犯罪行为，查证属实，是立功，对其所犯非法制造枪支罪可从轻处罚、对其所犯非法持有枪支罪可减轻处罚；被告人尹求芳主动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可减轻处罚；被告人周元生、谢富明、郑湘宁、尹祖高、肖社龙、陈小荣、胡三华能当庭自愿认罪，如实供述自己的罪行，是坦白，对其所犯罪行皆可从轻处罚。被告人肖社龙、陈小荣、胡三华、尹求芳犯罪情节较轻，认罪、悔罪态度较好，可以适用缓刑。根据《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第一百二十八条第一款、第二十三条、第六十七条第一款、第三款、第六十八条、第六十九条、第七十二条、《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第二项、第二条第一款第一项、第五条第一款第二项、第五条第二款第二项之规定，判决如下被告人周元生犯非法制造枪支罪，判处有期徙刑七年（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年6月30日至2022年6月29日止）。被告人谢富明犯非法制造枪支罪，判处有期徙刑五年，犯非法持有枪支罪判处有期徙刑二年，决定执行有期徙刑六年（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年6月30日至2021年6月29日止）。被告人郑湘宁犯非法制造枪支罪，判处有期徙刑三年，犯非法持有枪支罪判处有期徙刑一年，决定执行有期徙刑三年六个月（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年6月30日至2018年12月29日止）。被告人尹祖高犯非法制造枪支罪，判处有期徙刑三年三个月，犯非法持有枪支罪判处有期徙刑一年，决定执行有期徙刑三年六个月（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年11月17日至2019年11月23日止）。五、被告人肖社龙犯非法制造枪支罪，判处有期徙刑三年，缓刑四年（缓刑考验期自判决确定之日起计算）。六、被告人陈小荣犯非法制造枪支罪，判处有期徙刑三年，缓刑四年（缓刑考验期自判决确定之日起计算）。七、被告人胡三华犯非法制造枪支罪，判处有期徙刑三年，缓刑四年（缓刑考验期自判决确定之日起计算）。八、被告人尹求芳犯非法制造枪支罪，判处有期徙刑二年，缓刑三年（缓刑考验期自判决确定之日起计算）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向吉安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份审判长肖新华审判员黄鹂人民陪审员龙辉煌二〇一六年六月十四日书记员易薇中

邵国强贪污一审刑事判决书吉林省吉林市丰满区人民法院刑事判决书（2017）吉0211刑初303号：吉林市丰满区人民检察院以吉丰检刑检刑诉（2017）274号起诉书指控被告人邵国强犯贪污罪、滥用职权罪，于2017年11月16日向本院提起公诉。经吉林市中级人民法院指定管辖，本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。吉林市丰满区人民检察院指派检察员高继伟、代理检察员闵毓玲出庭支持公诉；被告人邵国强及其辩护人邵红微到庭参加诉讼。现已审理终结公诉机关指控：被告人邵国强于2015年3月至4月在吉林市昌邑区人民法院执行局副局长兼案件科科长期间，办理江苏省苏州市吴中区人民法院委托吉林市昌邑区人民法院协助执行的苏州制氧机有限公司（以下简称苏氧公司）申请执行吉林方大江城碳纤维有限公司（以下简称方大公司）84万元欠款一案过程中，邵国强利用其担任法院执行局局长并负责执行该案件的职务便利，在明知被执行人方大公司于2015年3月6日时有150余万元执行回款保存在法院帐户内的情况下，为了能从中侵吞执行款，便向申请执行人苏氧公司的代理人谎称被执行人方大公司快要倒闭无可供执行财产，并提议让申请执行人苏氧公司将已生效的债权予以出卖。申请执行人苏氧公司迫于邵国强编造的无法执行的困难，经申请执行人苏氧公司的代理人与邵国强协商，同意以50%的比例既42万元转让该债权。后邵国强于2015年3月初指赵某1鑫赵某2宝（均另案处理）赵某2宝（湖北籍户口）的名义购买该债权，并要赵某1鑫准备42万元存在银行账户并提取24万元现金于2015年3月22日到吉林市昌邑区人民法院邵的办公室赵某1鑫赵某2宝到邵办公室后将24万元现金交给邵国强，待苏氧公司代理人到后，在邵国强的指示下赵某2宝与苏氧公司代理人签署了债权转让协议书，并赵某2宝转账给苏氧公司代理人42万元。随后邵国强组织合议庭合议，合议过程中邵国强没有提及苏氧公司对方大公司有可供执行钱款是否知情，然后合议通过变更申请执行人，吉林市昌邑区人民法院于同年3月23日裁定变更第三赵某2宝为该案申请执行人。同年4月7日吉林市昌邑区人民法院通过划扣方式从法院账户以支票形式支赵某2宝84万元执行款并存赵某2宝银行账户内赵某1鑫赵某2宝账户内转账至其本人账户66万元，并提取18万现金转而交给邵国强，而后邵国强将其中2万元给赵某1鑫以示感谢。公诉机关根据指控事实，当庭出示如下证据予以证实：被告人邵国强供述与辩解；证高某军叶某洁陆某伟赵某1鑫赵某2宝罗某影、王某1江刘某力魏某巍等人证言；破案经过、邵国强任职材料、户籍证明、银行账户明细、方大公司账目明细及记账凭证、苏州制氧公司账目及记账凭证、执行案件卷宗复印件、苏氧公司、方大公司档案材料、邵国强高某军叶某洁短信息内容打印件、吉林市昌邑区人民法院暂存款明细账等。公诉机关认为，应以贪污罪、滥用职权罪追究被告人邵国强的刑事责任。被告人邵国强对公诉机关指控的事实及出示的证据均有异议，认为其不构成犯罪，提出如下辩解：1、其帮助双方当事人联系介绍债权转让的事实存在，是在双方当事人自愿的基础上，是双方当事人的真实意思表示，不存赵某1鑫代我购买债权的事实；2、其在帮助双方联系介绍债权转让事情的时候不知道被执行人有执行款在昌邑法院账户。其不是苏氧公司和方大公司的承办人，也不是兰星公司和方大公司的承办人；3、其赵某1鑫无任何的经济往来。针对其辩解未向法庭提供证据予以证实。被告人邵国强辩护人邵红微对公诉机关指控的事实及出示的证据有异议，认为公诉机关指控被告人邵国强犯贪污罪、滥用职权罪均证据不足，不应支持，提出如下辩护意见：一、认定被告人邵国强贪污、滥用职权证据不足。1、被告人邵国强在侦查阶段的两份供述与辩解，系非法证据，应予排除；2、在本案立案前取得的证据不应采信；3、证高某军（2017年8月28日）叶某洁（2017年8月28日）陆某伟（2017年8月29日）的证言并非证人对案件真实情况的反映，不应采信；4、证赵某1鑫证言与其他证人证言及被告人邵国强供述不一致，不应采信；5、现有书证与公诉机关指控事实相矛盾。二、被告人邵国强不构成贪污罪。1、认定邵国强非法占有42万元证据不足；2、债权转让协议合法有效；3、认定邵国强明知被执行人有可供执行款项到账证据不足。三、被告人邵国强不构成滥用职权罪。本案中不存在损失。针对其辩护意见未向法庭提供证据予以证实。经审理查明：被告人邵国强于2015年3月至4月在吉林市昌邑区人民法院执行局副局长兼案件科科长期间，办理江苏省苏州市吴中区人民法院委托吉林市昌邑区人民法院协助执行的苏州制氧机有限公司（以下简称苏氧公司）申请执行吉林方大江城碳纤维有限公司（以下简称方大公司）84万元欠款一案过程中，邵国强利用其担任法院执行局局长并负责执行该案件的职务便利，在明知被执行人方大公司于2015年3月6日时有150余万元执行回款保存在法院帐户内的情况下，为了能从中侵吞执行款，便向申请执行人苏氧公司的代理人谎称被执行人方大公司快要倒闭无可供执行财产，并提议让申请执行人苏氧公司将已生效的债权予以出卖。申请执行人苏氧公司迫于邵国强编造的无法执行的困难，经申请执行人苏氧公司的代理人与邵国强协商，同意以50%的比例既42万元转让该债权。后邵国强于2015年3月初指赵某1鑫赵某2宝（均另案处理）赵某2宝（湖北籍户口）的名义购买该债权，并要赵某1鑫准备42万元存在银行账户并另提取24万元现金于2015年3月22日到吉林市昌邑区人民法院邵的办公室赵某1鑫赵某2宝到邵办公室后将24万元现金交给邵国强，待苏氧公司代理人到后，在邵国强的指示下赵某2宝与苏氧公司代理人签署了债权转让协议书，并赵某2宝转账给苏氧公司代理人42万元。随后邵国强组织合议庭合议，合议过程中邵国强没有提及苏氧公司对方大公司有可供执行钱款是否知情，然后合议通过变更申请执行人，吉林市昌邑区人民法院于同年3月23日裁定变更第三赵某2宝为该案申请执行人。同年4月7日吉林市昌邑区人民法院通过划扣方式从法院账户以支票形式支赵某2宝84万元执行款并存赵某2宝银行账户内赵某1鑫赵某2宝账户内转账至其本人账户66万元，并提取18万现金转而交给邵国强，而后邵国强将其中2万元给赵某1鑫以示感谢。上述事实，有在庭审中举证、质证的下列证据予以证明：1、被告人邵国强供述与辩解：证实方大公司与苏氧公司执行债权一案，办案人王某1江，其与王一起办的。其没让其儿子邵帅赵某1鑫为其买债权，其赵某1鑫几年前在花鸟鱼市场认识的，其知道赵来吉林搞工程，赵让其帮忙买点债权，其说其没这个权利，可以帮忙注意一下赵某1鑫说与其儿子邵帅是同年兵，还认识。正好这个案件的高律师想转让债权，其就与赵说了，赵第二天就同意买这个债权，其就与高律师说了，后来这事就成了。不存在其赵某1鑫和赵弟弟为其代买84万债权的事，赵某1鑫他们自己买的，苏氧公司的律高某军，与赵天兴、赵天保签订84万转债权协议，是他们自己协商买卖并进行签订协议的，其没有组织，法院没有参与，是他们签订协议之后，合议庭才合议通过的。将执行款中的84万支付赵某2宝是办案王某1江办理的，不是其办的。其不清楚已经执行回100多万到账的情况下，其没与申请执行人说没可执行财产，不可能存在这样的情况。苏氧公司赵某2宝签订债权转让协议时，兰州企业的执行款还没汇到法院账户。具体所有情况以执行卷宗为准。2、证高某军证言：证实其叶某洁均系律师。其是从2014年6月开始代理苏氧公司与方大公司债权一案的。在2014年6月其叶某洁受苏氧委托，依据（2013）吴度商初字第0216号民事调解书向苏州市吴中区人民法院申请对方大公司的到期债权加利息和违约金共84万元的执行，后吴中区人民法院委托吉林市昌邑区人民法院执行该案。2015年3月15日，其叶某洁到昌邑法院找到邵国强问此案情况，邵说这大方公司快要倒闭了，企业无履行能力。其问邵是否对企业的账目进行了查封，该企业是否上征信黑名单，邵说所有强制措施都上了，被执行企业无可执行财产。邵还说在2015年年前，其还找被执行企业会计，查到这个企业资金往来都走会计的个人账户，会计被抓后，执行回来的钱都用于支付工人工资了，其提出执行大方公司的其他资产，邵说这个企业欠款太多，政府也要执行企业的固定资产，企业现在无履行能力，法院无法执行，让其申请终结执行。其要从法院离开时，邵说江南一带人常来收购到期债权，以10%或20%的价格收购，最高不超20%。其与叶律师决定到企业看一下，到企业没看到在生产，门卫说企业不生产了。其与叶就失去执行的信心了，返回苏州，并把邵说的情况向苏氧公司总经陆某伟进行了反馈。同时，也将邵说有人收购到期债权的事汇报了，陆没表态。回苏州几天后叶说邵给其来电话了，说有人对这个债权感兴趣，想用20%的价格收购，其就向陆经理汇报了，陆认为20%有些低，就让其与吉林这边谈一下。后，其同叶与邵再协商了，邵说这是个很好的机会，如不同意，一分钱也拿不回来。经与邵反复讨价还价，邵确定以50%的价格转让到期债权，邵告诉叶起草债权转让协议，并让将债权受让方空着，让其带盖着公章的协议到吉林找他。2015年3月22日，其带着叶写的和已盖公章的协议到的吉林，当晚邵到其住的饭店，在一楼大厅见的面，让第二天早上去邵的办公室办理债权转让手续。邵还约其吃饭，其拒绝了。第二天早上，其到邵办公室，屋内还有两个年轻人，邵介绍赵某2宝，也是转让给这个人债权。在邵办公室，邵组织下，先在其带来的起草好的协议上签字，受让方写赵某2宝，赵某2宝和另一个年轻人到昌邑法院附近的一家工商银行办理的转款手续，转完款后，三人又回到邵办公室，其写了收条，原件交给邵了，邵赵某2宝的身份证、转款凭证复印件给其，还给了一份变更执行人的裁定书赵某2宝也签字了，其就离开法院了，并把转让协议通知书邮给方大公司了。债权是84万元，是以42万元的价格转让赵某2宝的。签订债权转让协议时，不知道邵国强王某1江从兰州为方大公司执行回来200多万元货款的事。为了将债权转让的事办好，其从苏州给邵带了两条软中华烟。2015年7月20日，陆经理打电话说方大公司让其开84万元发票，其与方大公司联系，方大公司称欠苏氧公司的84万元已全额划到法院了，其与邵联系说这个事，邵说没这个事。几天后，邵来电话让其将全额发票给被执行单位，税钱由被执行单位拿。邵还给其发过信息，让提供账号。苏氧公司的意见是让开全额发票，对方企业需把付全额款的凭证提供给苏氧公司，但对方没提供，所以苏氧公司最后按收到的42万元给开的发票。另外还有以前欠对方公司的50万元发票。邵的行为是犯罪，会按法律途径要求赔偿损失。其多次联系过邵，但邵没告诉被执行企业执行款已到法院账户的事，如果知道对方执行款到账了，不会谈债权转让的事。3、证叶某洁证言：证实其高某军律师在2014年6月代理了苏氧公司与方大公司的债权一案，应执行款是84万元。吴中区人民法院把这个执行案件委托到了昌邑区人民法院执行，其先打114查的昌邑执行局电话，又打听到邵国强的电话，通过电话与邵联系问这个执行案件的情况，邵说电话说不清，让其与高到法院。2015年3月15日，其与高到吉林后找到了邵的办公室，邵说被执行企业快倒闭了，没履行能力。高问是否对企业的账目进行了查封，是否上了征信黑名单，邵说所有的强制措施都上了，被执行企业没有可执行财产了。邵还说在2015年年前，其还找被执行企业会计，查到这个企业资金往来都走会计的个人账户，会计被抓后，执行回来的钱都用于支付工人工资了，其提出执行大方公司的其他资产，邵说这个企业欠款太多，政府也要执行企业的固定资产，企业现在无履行能力，法院无法执行，让其申请终结执行。其要从法院离开时，邵说江南一带人常来收购到期债权，以10%或20%的价格收购，最高不超20%。其与高律师到企业看一下，到企业没看到在生产，门卫说企业不生产了。其与高就失去执行的信心了，返回苏州，高把邵说的情况向苏氧公司总经陆某伟进行了反馈。回苏州几天后邵给其来电话了，说有人对这个债权感兴趣，想用30%的价格收购，其就向高说了，高对其说公司认为30%有些低，就让其与吉林这边谈一下。后，其与邵再协商了，确定以50%的价格转让到期债权，邵告诉其起草债权转让协议。高律师拿这协议去的吉林，后来听说是拿回公司42万元，具体怎么办的不清楚。苏氧公司之所以要转让债权是因为邵说债权无法执行了，资不抵债，不转让根本无法收回84万元债权，邵帮其联系了收购债权的人。高律师代表苏氧公司将84万元债权以42万元的价格转让赵某2宝了。不清楚邵国强王某1江从兰州为方大公司执行回200多万元货款的事。4、证陆某伟证言：证实其是苏氧公司总经理，方大公司欠其公司本金73.8万元，违约金4万元，再加上利息共84万元。其公司起诉后，在法院与大方公司调解了，调解数额是84万元。后来申请执行，该公司委托高某军叶某洁两位律师申请的，此案后来被委托到昌邑法院执行。2015年3高某军叶某洁去吉林找昌邑法院执行局局长兼办案人邵国强沟通，高回来汇报说邵称无可供执行财产，邵建议终结执行案件。另外高还说高与叶到对方企业看了，已经停产了。当时公司感觉要执行方大公司的债权太难了。高、叶回来后几天，高说邵打电话说有人想以30%的价格买这个债权，其感觉价格低没同意，并让高与邵好好协商一下，经多次沟通，对方同意以50%的价格购买，该公司考虑到对方企业比较困难，可能一分钱都拿不回来，同意了邵提出50%价格转让债权的事。后，高、叶起草了债权转让协议，公司盖了章，高代表公司去昌邑法院办了债权转让协议等手续。高回来后把42万元交给了公司财务。高第二次回来二个月左右，方大公司让其公司出84万元的发票，其与对方说只收到债权转让的42万元，怎么能出84万元的发票，对方说法院已经按调解书84万元全额划走了。其就告诉高了，让高问问邵怎么回事，后来没结果，其公司就给对方开据了42万元发票。2015年6月10日出具的92万元的发票是因为以前其公司欠方大公司50万元的发票，加上债权转让的42万元，所以开了92万元的发票。5、证赵某1鑫证言：证实2015年3月初，其接到邵国强儿子邵帅打来的电话，是邵国强找其有事，当天其与邵国强取得联系，邵国强说需其购买一项债权，可能需要几十万元，其当时考虑到邵国强是法院的执行局局长不会骗其，其就同意了。过几天后，邵帅带其来到邵国强家等邵国强商量购买债权的事，晚上九点多，邵国强喝完酒回来说需要其帮购买债权是合法的，大概需要五六十万元，但没说债权的名称、金额、项目等，还说半个月左右就能还回来，邵国强还说到昌邑法院别叫他叔，叫邵局长。其就开始筹钱，几天后邵国强问其户口在哪，其告诉邵国强户口已迁到吉林，邵国强之前就知道其有弟弟，邵国强便问其弟弟户口是否还在湖北，其说是，邵国强说让其弟弟来签署这个债权购买协议，其同意了。其就给其弟赵某2宝打电话说让他帮忙。签署协议的前几天，邵国强让其赵某2宝的名在工商银行准备42万元用于购买债权，另外还让其准备24万元现金直接交给邵国强。3月22日下午，邵国强让其第二天到办公室。第二天一早其与弟赵某2宝拿着共同准备好的24万元现金，拿赵某2宝名下42万元的银行卡去的昌邑法院赵某2宝自己去的，其开车拉邵帅去的，三人共同到了邵国强办公室，其将装有24万元现金的黑色塑料袋交给邵国强，邵国强放在办公桌的柜子里了，其赵某2宝介绍给邵国强了，邵国强说是购买苏氧公司的债权，等对方律师来签署协议。过一会，一个男律师来了，邵国强介绍高某军律师赵某2宝、邵帅与其和对方律师一起到工商银行给苏氧公司办理转账42万元的手续，转完款后又回到了邵国强的办公室赵某2宝想让其替签，但邵国强王某1江都说必赵某2宝签赵某2宝签完后有事走了，邵国强王某1江合议后回来办理的转让手续，其与邵帅高某军送到紫光苑饭店。过几天邵帅打电话说邵国强让其弟弟在昌邑法院附近办交通银行的卡，说是84万元债权直接打到这个卡里。2015年4月6日，邵帅打电话让其赵某2宝第二天带上交通银行卡到邵国强办公室取这84万元。2015年4月7日早上赵某2宝自己开车到昌邑法院，其开车带邵帅，共三人一起到邵国强办公室王某1江拿一张法院的支票和结案申请书，赵某2宝在申请书上写一句话，并按手印。后，其赵某2宝、邵帅、邵国强到交通银行办理通过法院支票将84万元转赵某2宝银行卡中的事赵某2宝将身份证等交给其，其将这84万元转赵某2宝卡中，又从中转入其本人卡中66万元，另按邵国强要求提了18万元现金，在银行门口外的车旁交给邵国强，邵国强接过钱后从中拿出2万元现金给其，说是辛苦费。其不要，邵国强将这2万元交给邵帅，让邵帅给其，又拿了几万元给邵帅，后来邵帅把这2万元给其了。几天后，其买了5条中华烟、两瓶五粮液和几箱水果送到邵国强家，没过多久的端午节其又买的东西去邵国强家，以这种方式把这2万元退回去了。2008年11月左右，其与邵帅在征兵体检时认识的，通过ＱＱ联系，慢慢联系密切了，经常到邵帅家玩，认识了邵国强。6、证赵某2宝证言：证实2015年3月其赵某1鑫问其手中有钱没，说需要60多万元，帮邵帅父亲购买债权，其有钱就答应了，几天后，其哥说让其帮签署一份合同，其也答应了。其哥说是邵帅父亲邵国强要签署这个协议，需要一个外地户口的人来签署。其将筹好的66万元打到其哥名下银行卡中了。2015年3月一天，其哥让其准备24万元现金和有42万元的银行卡，说是给邵国强的。其自己开车去的昌邑法院，其哥拉着邵帅去的，三人到法院门口聚齐后到邵国强办公室，其哥把装有24万元现金的袋子交给邵国强，邵国强接手后放进办公桌下面的柜子里，其哥将其介绍给邵国强。邵国强说是让其帮签署一份债权买卖合同的事，过一会一男法官和对方公司的律师来了，邵国强和这个男法官到别的屋去合议，认为债权转让合法，邵国强让其在协议上写一句话并签名，后其就开车走了，其哥去给对方律师转了42万元，并办理其他手续。过了一个月左右，其哥让其办交通银行的卡，几天后邵国强打电话给其哥让其与其哥到他办公室，其又自己开车去了昌邑法院，其哥拉走邵帅去的昌邑法院王某1江拿来一张法院的支票让其写一份结案申请。邵国强说“你们干工地工程多累，还挣不到多少钱，你看我这里挣钱多快，一年四季都是旺季”。邵国强拿着84万元的支票与其、其哥、邵帅去的银行，其有事就先走了。签协议时不知道对方是什么公司，现在知道是苏氧公司。在办公室签订协议时，其哥给了邵国强24万元，法院开出84万元支票时，其哥又提出18万现金给邵国强，邵国强通过邵帅从18万元中拿出2万元给其哥了。其哥说拿这2万元买了烟酒给邵国强送回去了。7、证罗某影证言：证实其是方大公司的综合管理部部长，其自2011年7月到中钢江城碳纤维有限公司任综合部部长，2013年11月18日企业改制，更名为吉林市方大江城碳纤维有限公司，其继续任综合部部长。2014年10月后都是其代表公司与昌邑法院邵国强联系债纠纷执行方面的事。2015年年初，其公司在昌邑法院申请执行兰州兰星纤维有限公司欠其公司的200余万元退货款，执行此案件的是邵国强王某1江，此笔款执行回来后，都划到法院指定账户中了。其找邵追要此款时，邵说其公司欠苏氧公司共计84万元、欠哈尔滨一个公司22.3万元，这钱必须先从执行回来的货款中执行扣除后，才能将剩余的款给其公司。其多次找邵，想与对方公司见面，争取减免本金或利息，邵每次都说对方公司没来人。这200多万元是2015年1月31日到法院账户上的，先执行回来是100万元，后来又将其他款执行回来了，具体时间不太清楚。这200多万元执行回来后，其多次找邵要款，后来邵说苏氧公司把债权转让赵某2宝了，其感觉纳闷，其提出要赵某2宝，邵赵某2宝是外地的，啥都干，找不到他。几天后，其单位收到昌邑法院的邮件，里面是债权转让通知书，内容是苏氧把债权转让赵某2宝了，其又找邵，邵给其一份裁定，内容是把其公司欠苏氧公司的84元转让赵某2宝了，邵还很气愤的说苏氧公司把84万元的债权以42万元的价格卖赵某2宝了，意思是价格太低了，邵不说找不赵某2宝。过一段时间，其公司财务部电话联系苏氧公司要发票，苏氧只寄来一张42万元的发票，财务又与对方联系，对方说只收到42万元。其找邵要另42万元发票，邵开始答应帮要，后来让其公司自己解决，其回绝说民营企业无法解决，后来邵就出带了。执行兰州200多万元的时候，邵国强向其公司综合部魏某巍要过3.3万元的差旅费和手续费，其让公司财务送去的，邵也没给其票据，2015年末用办公用品的票据入账的。8、证王某1江证言：证实其是昌邑法院的审判员，2015年法院系统分到其名下吉林方大江城公司相关的一件案件，其还参与办理了苏氧公司申请执行方大公司案、哈尔滨一个公司申请执行方大公司的一个案件。申请执行兰州兰星集团的案件是邵国强局长调到其名下的，邵让其一起出差去兰州，被申请人按和解协议把款都打到账户了，兰星公司打完款就电话告诉其了，其一查也确实到账了。苏氧公司与方大公司的案件是邵国强亲自办理的，这里有个债权转让，邵让其当合议庭成员，成员还刘某力法官，邵介绍说债权转让赵某2宝了，合议时邵先发表意见说申请同意债权转让，应当予以支持。其问邵有无债权转让协议，是否通知了被执行人，邵是有，也通知了，其就同意了。过一段时间，邵叫其去办公室说苏氧公司申请执行的案件变更裁定送达完了，让其填领取执行款手续，赵某2宝支付84万元，支付完后，邵让其办理结案。其没参与合议前不知道苏氧这个案件。合议研究债权转让时，清楚方大公司的执行款已到法院账户了刘某力是否知道不清楚。执行款到账后，应该通知申请执行人也就是苏氧公司，但其碍于情面没说。其没通知苏氧公司，因为这个案件不是其办的。其不清楚苏氧公司是否知道执行款到账的事。苏氧公司应该是不知道，否则不能转让债权。债权转让内容不清楚。是其与邵国强共同去兰州执行蓝星公司的，邵国强作为领导主要和对方商谈，方大公司与蓝星公司的案件具体承办是邵国强，当时是谁与方大公司沟通的记不住了，但方大公司同意协议内容。协议当天蓝星给了60万元的汇票，后来又把尾款转到昌邑法院执行账户，共200多万元。邵国强参与了协议的全部内容，给60万元汇票时邵国强也在场，蓝星转款后会告诉其，其会到财务询问，财务答复款已到位，其及时给蓝星开收据，然后向邵国强汇报。9、证刘某力证言：证实其是昌邑法院审判员，其参与过苏州一家企业申请执行方大公司的案件，（2014）昌执委字第7号卷宗合议笔录是其签字，是邵国强让其配合参加合议的，邵当时简单说了一下债权要转让并需要变更申请执行人，还说合法，其就同意并签字了，以当时的合议笔录为准。这个案件的承办人应该是邵国强，因为应该是承办人向合议庭汇报案件情况，当时邵向合议庭汇报的案件情况，邵应该是承办人。只是配合，所以没好意思翻卷。10、证魏某巍证言：证实其是方大公司综合管理部部检员，其自2011年工作至今。2014年末到2015年初，其公司与兰星公司打官司，请昌邑法院执行，当罗某影部长让其联系邵国强，邵国强说要3000元手续费，3万元差旅费，其公司就给了。11、破案经过：证实2017年7月25日，吉林市丰满区人民检察院受理了由吉林市检察院职务犯罪检察部交办的，由龙潭区人民检察院调查过的邵国强涉嫌贪污、滥用职权的犯罪线索，因邵国强当时在长春兴业监狱服刑，故侦查机关先对涉案人员进行核实和收集证据，并依证据立案，后将邵国强解回吉林市看守所，邵国强否认有贪污、滥用职权行为。12、邵国强任职材料：证实被告人邵国强主体身份情况。13、户籍证明：证实被告人邵国强自然情况，其具有完全刑事责任能力。14、银行账户明细、方大公司账目明细及记账凭证、苏州制氧公司账目及记账凭证：载明（1）赵某1鑫筹款共计57万元，存赵某2宝账户内38万元赵某2宝账户内的部分余款，共计42万元赵某1鑫取现金19万元。（2）赵某2宝交行账户收到昌邑法院付款84万元，后转账赵某1鑫账户66万元，并赵某2宝账户取现金18万元。（3）、昌邑法院执行方大公司欠苏州制氧公司84万元。（4）、苏氧公司收到42万元。（5）、方大公司于苏氧公司经济往来。苏氧公司给方大公司开具了92万元的发票，公司账目显示收到方大公司共计92万元，其中赵某2宝的42万元，既转卖债权所得，记账为收到方大公司42万货款，加另外方大公司支付的货款，共计92万元。15、执行案件卷宗复印件：载明苏氧公司申请执行方大公司欠款一案执行卷宗，昌邑法院执行案件的程序。（1）、苏氧公司与方大公司在苏州市吴中区法院调解，方大公司支付苏氧公司73万余元，苏氧公司申请执行，苏州市吴中区法院委托吉林市昌邑区人民法院执行该案，昌邑法院受案时间为2014年10月27日。（2）、苏氧公司委托律高某军叶某洁代理案件执行。（3）高某军叶某洁代理苏氧公司于15年3月23日将对方大的84万元债权以42万元的价格转让赵某2宝。（4）、邵国强组织合议庭合议苏氧公司将84万元债权转让赵某2宝，没有提及被执行人有足够钱款可以全部执行，合议庭全部同意变更执行人，法院裁定变更执行人赵某2宝。（5）、昌邑法院支付赵某2宝84万元转账支票。16、苏氧公司、方大公司档案材料：证实苏氧公司、方大公司自然信息情况。17、邵国强高某军叶某洁短信息内容打印件：证实邵国强联高某军叶某洁，沟通转让债权事宜，邵国强联高某军让苏氧公司出具发票事宜。18、吉林市昌邑区人民法院暂存款明细账：证实昌邑法院执行暂存款账户收到兰州蓝星公司的执行款共计150余万元，此款系蓝星公司欠方大公司款项，由方大公司申请昌邑法院执行，蓝星公司依约执行。分别为2015年1月14日40万元、2015年3月6日110余万元。19、苏氧公司与方大公司执行卷宗复印件、方大公司与蓝星公司执行卷宗复印件：证实两件执行案件标准分别为73.8万元、230万元，两件案件执行过程。20、案件执行款收据：2015年4月7日蓝星公司通过扣划方式交款84万元，办案人栏王某1江签字。21、蓝星公司提供的执行和解协议、吉林省诉讼费结算专用票据、吉林省行政事业单位资金往来票据、吉林省吉林市昌邑区人民法院执行通知书：证实蓝星公司与方大公司执行和解等情况。22、证薛某轩证言、辨认笔录：证薛某轩在2015年为蓝星公司监事，是蓝星公司与方大公司执行一事的具体负责人。2015年1月初昌邑法院邵国强和另外一名法官来蓝星公司执行方大公司申请执行的案件，其公司提出和解，由邵国强沟通的方大公司，最终其公司与法院达成一致，共支付207万元，依约定2015年1月30日前给付100万元，同年3月30日前给付107万元，当天其公司就给了邵国强和另一名法官60万元的银行汇票，并转账给昌邑法院40万元，这样就依约支付了100万元，二月其公司与方大公司签订执行和解协议后，在同年3月一次性支付了剩余款项，履行完毕。邵国强与其直接商谈的案件执行情况，并代表方大公司同其谈协议的内容。通过辨认该证人辨认出被告人邵国强。上述证据客观真实、来源合法，能够证实本案事实，故全部予以采信。关于证据采信。1、被告人邵国强及其辩护人均提出被告人邵国强在侦查阶段的供述与辩解系非法证据，应予以排除。经查，该两份证据虽在写明的取证时间上存在错误，但公诉人当庭出示了讯问被告人邵国强的同步录间录像可以证实取证过程，且被告人邵国强也在笔录中充分陈述了自己的观点和意见，故对该两份证据不应认定为非法证据，不应予以排除。2、被告人邵国强辩护人提出本案立案前龙潭区人民检察院所取证据不应采信。经查上述证据系有侦查权的龙潭区人民检察院相关工作人员所取，不存在非法证据，故予以采信。3、被告人邵国强辩护人提出证高某军叶某洁陆某伟的询问笔录有部分内容无效。经查，三名证人证言可相互印证，且有公诉机关所举其他证人证言及相关书证予以证实，故予以采信。4、被告人邵国强辩护人提出证赵某1鑫证言不具有真实性。经查，证赵某1鑫证言关于找其弟赵某2宝代被告人邵国强购买债权、将24万元交付给邵国强等事实与证赵某2宝能相互印证，且有其他证据予以佐证，故予以采信。5、被告人邵国强辩护人提出书证与公诉机关指控事实相矛盾。证赵某1鑫赵某2宝高某军叶某洁王某2江刘某力等证人证言及相关书证可以证实被告人邵国强在明知苏氧公司所申请的执行款可全额到位的情况下，未告知苏氧公司，而是联赵某2宝以50%的价格购买债权。综上，公诉机关所举证据客观真实、来源合法，能够证实本案事实，故全部予以采信。关于被告人邵国强及其辩护人提出公诉机关指控被告人邵国强构成贪污罪、滥用职权罪证据不足。经查，公诉机关所举证魏某巍王某1江罗某影高某军叶某洁证言等证据，可以证实被告人邵国强对于方大公司有可供执行款项在昌邑法院执行款账户是明知的且未将此情况告知申请执行人苏氧公司，而是告知苏氧公司案件无法执行，方大公司无执行能力；证王某1江刘某力证言等证据，可以证实被告人邵国强办理了苏氧公司申请执行方大公司的执行案件；证赵某1鑫赵某2宝证言等证据，可以证实被告人邵国强指使被告赵某2宝购买苏氧公司对方大公司的债权赵某1鑫赵某2宝将42万元交给被告人邵国强。综合全案证据，可以认定被告人邵国强参与了方大公司申请执行兰星公司执行案件，并明知兰星公司将给付方大公司的款项汇入昌邑法院执行款账户中；被告人邵国强办理了苏氧公司申请执行方大公司案件，未将方大公司有能力全部履行给付义务的情况告知苏氧公司，并告知苏氧公司方大公司无执行能力；被告人邵国强指赵某2宝以50%的价格购买了苏氧公司的债权，邵国强共获得42万元本院认为，被告人邵国强身为国家审判机关工作人员，利用职务上的便利，骗取国家公共财物，数额巨大构成贪污罪。公诉机关指控事实基本清楚，证据确实、充分，故对其指控被告人邵国强犯有依法罪应予以支持。关于公诉机关指控被告人邵国强构成滥用职权罪，经查被告人邵国强在本案中确有滥用职权行为，但依法应认定为其贪污的手段，而不应另行定罪，故对公诉机关指控被告人邵国强犯滥用职权罪不予支持。被告人邵国强及其辩护人的辩解及辩护意见，无事实和法律依据，故不予支持。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（二）项、第六十九条第一款、第三款、第七十条、第五十二条、第五十三条、第六十四条；最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十八条、第十九条之规定，判决如下一、被告人邵国强犯贪污罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币四十二万元；与被告人邵国强原决定执行有期徒刑八年，并处罚金人民币六十一万元，数罪并罚，决定执行有期徒刑十一年六个月，并处罚金人民币一百零三万元。（刑期从判决生效之日起计算，判决以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年8月5日起至2029年2月4日止。罚金于判决生效后立即交纳。）二、依法追缴被告人邵国强违法所得人民币四十二万元，返还吉林市昌邑区人民法院。（于判决生效后立即追缴、返还。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向吉林省吉林市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份审判长赵亮人民陪审员王贵臣人民陪审员原泽二〇一八年三月二日书记员王煜晶

王某2故意杀人一审刑事判决书上海市浦东新区人民法院刑事判决书（2018）沪0115刑初3092号：上海市浦东新区人民检察院以沪浦检诉一刑诉［2018］3127号起诉书指控被告人王某2犯故意杀人罪，于2018年8月8日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市浦东新区人民检察院指派检察员夏某出庭支持公诉，被告人王某2、上海市浦东新区法律援助中心指派的辩护人董险峰到庭参加诉讼。现已审理终结。期间，经公诉机关申请，本案延期审理上海市浦东新区人民检察院指控：2017年11月下旬，被告人王某2在网络上看见被害人陈某某发布相约烧炭自杀的帖子后，主动联系陈某某并通过微信聊天的方式约定在上海一起烧炭自杀。2017年11月24日，被告人王某2乘火车至上海后，与被害人陈某某取得联系。次日，王某2用自己身份证在上海市浦东新区周家渡街道东明路ＸＸＸ号瑞昌宾馆221房间办理入住手续，其与陈某某商议后共同至医院配备安眠药帮助自杀。2017年11月26日，被害人陈某某携带已购买好的木炭等物至瑞昌宾馆221房间，二人又至附近的华联超市内购买了烧炭自杀所需的不锈钢炭盆、封箱带、保鲜膜、美工刀及打火机等物。当晚22时许，被告人王某2与被害人陈某某二人用事先购买的封箱带、保鲜膜共同将宾馆房间内的门窗、室内的排风扇封堵，将木炭倒入不锈钢炭盆内，由王某2将炭盆内的木炭点燃后，二人在房间内烧炭自杀。嗣后，被告人王某2因烧炭感觉身体不适遂向被害人陈某某表示自己放弃自杀，并将矿泉水倒入炭盆，打开排风。期间，宾馆工作人员因房间内烟雾过大敲门询问，王某2否认房间内有燃烧物，并向工作人员表示屋内一切正常。后被告人王某2留陈某某一人在房间内自行关门离开。2017年11月27日，宾馆工作人员沈某某、王1等人发现221房间异常后报警，公安人员遂赶至上述地址，发现被害人陈某某死亡。经法医学鉴定，被害人陈某某血液中碳氧血红蛋白饱和度为71.7%，符合一氧化碳中毒致死。2017年11月28日，被告人王某2被公安机关抓获后，如实供述了上述犯罪事实。针对上述指控，公诉机关当庭宣读并出示了证人周1、薛某等人的证言、辨认笔录、购物小票、微信截图、微博、微信聊天记录、现场照片、扣押清单、司法鉴定意见书、案发经过等。公诉机关认为，被告人王某2的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十二条之规定，构成故意杀人罪；被告人王某2系坦白，可以从轻处罚。建议判处被告人王某2三年以上六年以下有期徒刑。被告人王某2对公诉机关指控的事实、罪名没有异议。辩护人提出，被告人王某2与受害人是相约自杀，王某2没有杀害被害人的想法，也没有杀害被害人的行为，系单纯的自杀行为，对王某2应以过失致人死亡罪论处；王某2到案后能如实供述犯罪事实；犯意由被害人引发；建议法庭对被告人王某2从轻处罚。经审理查明：2017年11月，被告人王某2因失业、生活不顺等，萌生自杀之念。2017年11月24日，王某2上网搜贴“烧炭自杀”，在他人发布的“烧炭自杀”的帖子下方的评论中发现被害人陈某某意欲“相约一起自杀”，遂通过发帖“私聊”联系上了被害人陈某某，并与陈某某微信聊天，两人决定在上海共同实施烧炭自杀，并由王某2提出租借宾馆房间实施自杀。当晚10时许，被告人王某2从浙江省宁波市至上海市，并于次日中午12时许入住于上海市浦东新区东明路ＸＸＸ号瑞昌宾馆221房间。2017年11月25日下午1时许，被告人王某2在瑞昌宾馆与被害人陈某某汇合；之后，两人为减少实施“烧炭”自杀时带来的痛苦决定服用助眠药物，遂至浦南医院，由王某2以考试压力导致睡眠不佳为由配制了助眠药物“盐酸曲唑酮”；当晚，被告人王某2在陈某某的要求下，编造了“朋友相约吃饭”的虚假信息，以帮助陈某某摆脱其母亲的看管。2017年11月26日中午，被害人陈某某携带2袋木炭至瑞昌宾馆221房间，随后，被告人王某2与陈某某又至超市购买了烧炭自杀所需的炭盆、封箱带、保鲜膜、美工刀、打火机。当晚10时多，被告人王某2与陈某某用保鲜膜、封箱带封堵了房间及卫生间的排风扇、空调出风口及房门缝隙，将木炭倒入2个炭盆，由王某2用打火机点燃固体酒精助燃木炭实施自杀。嗣后，被告人王某2感觉身体不适，遂决定放弃自杀，其撕开排气扇的封堵物，打开排风，并将矿泉水倒入炭盆，熄灭炭盆的明火；后被告人王某2在未仔细查看炭火燃烧状况，也未查看陈某某状态，在宾馆工作人员因他人投诉有“烧东西的味道”而进行敲门检查时，谎称屋内正常，并独自离开瑞昌宾馆，并于次日离开上海至宁波。2017年11月27日下午4时多，瑞昌宾馆工作人员发现221房间有异常情况，即拨打“110”报警，民警接警后至现场，发现被害人陈某某已死亡。民警经调查发现王某2有重大作案嫌疑，2017年11月28日凌晨1时多，民警在浙江省宁波市芦山东路将王某2抓获。被告人王某2到案后，如实供述了上述事实经过。经法医学鉴定，被害人陈某某符合一氧化碳中毒致死，且血液及胃内容物中检出曲唑酮成分。以上事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认：1．证人吴某某的证言，吴某某陈述我是陈某某的母亲，陈某某在2012年患病手术后情绪就开始狂躁，2017年6月又再次手术，手术后情绪不好，工作也不顺利；2017年8月曾经带着陈某某到精神卫生中心看医生，医生称是“狂躁症”，吃药后略好点；2017年10月以来，陈某某情绪有点低落；2017年11月26日19时20分许，女儿称与以前的同事去日月光唱歌，我就送女儿至锦绣路高科西路乘坐地铁7号线，随后我们分开；当晚23时许，女儿给我电话称“今天不回家，同事心情不好，住宾馆不回来了”，并发了酒店的定位和在宾馆的照片给我，定位显示是“上海市黄浦区瑞金南路ＸＸＸ号海兴广场4楼吉泰精品酒店”；第二天早上8点开始就联系不到她了，到中午手机是关机状态。吴某某提供的微信聊天记录截屏照片，记载了2017年11月26日23时35分许，陈某某发送给吴某某的酒店定位及酒店房间照片，并称“明天一早就回来”。2．证人周2的证言，周2陈述2017年11月25日12时15分许，有一男性客人姓名“王某2”登记入住瑞昌宾馆221房间；当晚23时许，宾馆客人反映宾馆内有“烧东西”的味道，我让我丈夫王1去检查。次日16时30分许，221房间没有续租也没有退房，保洁阿姨沈某某去了解情况后告诉我“房间里有个女子躺着不动”，我到221房间，发现有一年轻女子在床上不动，地上有两盆灰，我就打电话报警了。221房间的女子没有办理入住手续，什么时候进的宾馆也不清楚。3．证人王1的证言，王1陈述2017年11月26日晚上我到瑞昌宾馆二楼楼道检查，在楼道里没有查看到烟雾，我就逐一敲门询问，当敲门221房间时，里面没有动静，我就到楼道一头去检查垃圾桶，这时221房间的门打开了，房间里走出一名男子，男子关上房门往出口方向走，我问他“房间里是否着了”，他说“没有”就走了。4．证人沈某某的证言，沈某某陈述2017年11月27日16时30分许，我在瑞昌宾馆打扫房间，221房间没有续费入住，我就开门进去，发现有个女子穿着衣服横躺在床上，床前有2个金属脸盆，里面有烧完的灰，我就赶紧告诉了宾馆老板娘周2。5．证人周1的证言及辨认笔录，周1陈述王某2是我高中同学，2017年2月开始我们在宁波市北仑区合租一间公寓。2017年11月24日下午3点左右，王某2从宁波去上海，说是要到上海找工作，当时他的情绪比较消极；11月27日9点多，王某2与我视频聊天，称“那个女人可能死了，自己可能犯罪了，知死不报算不算犯罪”，我没有在意，让他回来；当日下午3点多王某2回到宁波，之后王某2自言自语“微信里认识一女的，今天微信运动是零步数，肯定死了”。6．证人薛某的证言及辨认笔录，薛某陈述我在东明路ＸＸＸ号华联超市做收银员，2017年11月26日13时许，有一对男女到超市购买了封胶带、美工刀、打火机等物品，他们一起挑选商品，付账是男子用支付宝付的，商品总共是30元左右。经薛某辨认，其所述的在超市购买封胶带等物品的一对男女就是王某2、陈某某。7．旅客住宿登记表（周2提供），证实2017年11月25日12时15分王某2入住瑞昌酒店，房间号为“221”。8．浦东分局刑事侦查支队一大队出具的抓获经过，证实被告人王某2的到案情况。9．浦东分局刑事侦查支队十大队出具的工作情况、扣押笔录，证实2017年11月28日，民警从王某2处扣押了王某2使用的手机1部，并从手机里调取了王某2与被害人陈某某的聊天记录；民警将聊天记录拍照予以固定附卷。同时，民警从王某2处扣押了盐酸曲唑酮片7片（王某2称准备在自杀时服用）。10．现场勘验笔录、现场照片、扣押清单，证实2017年11月27日17时30分许，民警对瑞昌宾馆221房间进行现场勘验检查，勘查见：221房间房门开启，门锁未异常，房间内有焦炭气味，房间内电源开启，房门内侧猫眼处填塞一团纸巾，内侧门缘处粘有封箱带；房间内靠墙一张双人床，床上一女尸，着衣物；床头位置处有一女式拎包，包内身份证显示姓名为“陈某某”；双人床北侧靠西墙有一床头柜，床头柜上有“金领”封箱带1卷、“金领1390”美工刀1把、开封的易拉罐装蔓越莓饮料1罐（插孔内有一吸管）、开封的维他柠檬茶饮料1盒（插孔内有一吸管）、浦南医院门急诊病史记录本1本、门急诊收费票据2张、盐酸曲唑酮片1盒（内有1板8粒）、空的“冰露”矿泉水瓶1个等物品；地面上有2个不锈钢盆，盆内有炭灰；房顶处有一排气扇，呈开启状；排气扇的出风口由一张粘有封箱带的保鲜膜粘附固定，部分保鲜膜和封箱带脱离出风口呈悬空状；房间东墙上有一扇拉式气窗，呈关闭状；东南墙壁桌上有一次性打火机、1瓶“康师傅”矿泉水；壁桌下方地面上有垃圾桶、2个纸箱、1个白色纸质拎袋，2个纸箱上均贴有“收件人陈某某”和“烧烤炭”等字样的快递单，白色纸质拎袋内发现1张华联超市-越林店的购物小票；卫生间陆地玻璃上方房顶有一个排气扇，排气扇的出风口由一张四周粘有封箱带的保鲜膜粘附固定，部分保鲜膜和封箱带脱离出风口呈悬空状。民警从现场实物提取了勘验中所见的封箱带、美工刀、饮料、拎包、纸箱、购物小票等予以扣押；并拍摄了相应的现场照片。其中，现场发现的上海市浦东新区浦南医院的门急诊病史记录册上、医疗费收据上记载的姓名均为“王某2”，西药名称为“盐酸曲唑”；床头柜上发现的“盐酸曲唑酮片”的外盒包装上贴有“浦南医院”字样，一板药品为10粒，其中显示“2粒”缺失；“冰露”矿泉水系空瓶；“康师傅”矿泉水几乎为满瓶水，只在瓶口处略有缺失。11．华联超市-越林店购物小票，记载了2017年11月26日13时28分许，购买物品为美工刀、封箱带、打火机、面盆，总计支付宝付款44.10元。12．快递单2份，记载了收件人均为“陈某某”，寄送的物品为烧烤炭5斤、木炭5斤。13．微博、微信聊天记录，显示微博名为“希榆”（被害人陈某某注册的微博名）于2017年11月19日发送“有一起的吗？最好在上海的私聊我”，2017年11月24日被告人王某2以微博名“戏子欧巴”答复“希榆”“私聊你了”；2017年11月24日15时多至24时许王某2与陈某某的微信聊天记录证明：两人商议决定，王某2从宁波至上海，在上海找宾馆开房间，然后相约烧炭自杀；当晚10时53分许，王某2入住了上海市徐汇区东荡小区的某宾馆。期间，王某2提出“出来开个房间”“然后ＧＧ”；在商量服用“安眠药”时，王某2还表示“要不等我先去上海，然后我们再想办法买药”；当陈某某表示“觉得今天来得太快了”，王某2回复“想做和做是两回事”“反正还有三个多小时我就到了”。2017年11月25日8时48分许至22时13分许王某2与陈某某的微信聊天记录证明：两人商量当天下午见面，陈某某因被其母亲“看管”而懊恼；当日中午王某2入住瑞昌宾馆221房间，12时52分许，陈某某向王某2发送信息称“到”瑞昌宾馆；陈某某决定以“朋友相约吃饭，晚上住朋友家”为由“骗”过其母亲，与王某2在宾馆房间实施“烧炭自杀”；两人决定见面后共同购买胶带、打火机，由陈某某带炭至宾馆，在实施烧炭自杀时服用“盐酸曲唑片”，并由王某2先行服用以试药效。期间，陈某某表示“胆子小”“要不然也不会一个人不敢死了”“提到死我也害怕”“你怕不怕”，王某2答复“我不怕”；为帮助陈某某蒙骗其母亲，王某2向陈某某发送了“好久不见，明天要不要出来吃饭”；当陈某某表示“我不想再拖了难受”，王某2答复“赶紧来吧”。2017年11月26日10时至18时15分许王某2与陈某某的微信聊天记录证明：两人准备在房间里“关好贴好窗户门”烧炭，而且要“炭多”，约定下午把“东西”买好，当晚18时多陈某某在家吃晚饭，约定晚上8点到宾馆房间。期间，陈某某表示“心慌”，王某2答复“不要方，睡着了就没事了”。2017年11月27日9：42，王某2向陈某某发送信息“你没事吧”，陈某某没有回应。14．复旦大学上海医学院司法鉴定中心法医毒物化学司法鉴定意见书、法医病理司法鉴定意见书，证实陈某某血液中乙醇浓度为0.23ｍｇ／ｍＬ;陈某某血液、胃内容物中检出曲唑酮成分，血液中曲唑酮成分浓度为0.43ｕｇ／ｍＬ；血液中碳氧血红蛋白饱和度为71.7%;陈某某符合一氧化碳中毒致死。（陈某某血液中含有曲唑酮成分，其浓度处于治疗浓度范围，血液中乙醇浓度未达致死浓度，可排除曲唑酮或乙醇单独中毒致死。）15．居民死亡确认书，证实陈某某于2017年11月27日死亡，死亡地点系东明路ＸＸＸ号，死亡原因为“一氧化碳中毒”。16．司法鉴定科学研究所司法鉴定意见书，证实王某2无精神病，对本案应评定为具有完全刑事责任能力，目前具有受审能力。17．被告人王某2的供述，证实通过微博聊天认识被害人陈某某，通过微信联系决定在上海市实施烧炭自杀；后王某2从宁波至上海，入住浦东新区瑞昌宾馆221房间，王某2与被害人陈某某一起配助眠药、购买脸盆等为实施烧炭自杀做准备，并于11月26日晚上在宾馆房间实施，两人封堵房间出风口制造密闭空间，并由王某2点燃木炭实施烧炭自杀；之后王某2感觉不适，即独自离开现场。本院认为，被告人王某2在与被害人相约共同自杀过程中，由王某2直接实施非法剥夺被害人生命的行为，其行为构成故意杀人罪，属于情节较轻。公诉机关的指控成立，本院予以支持。对于被告人王某2行为性质的认定，本院作如下评判：第一、被告人王某2客观上实施了杀害被害人的行为，主观上也知道自己的行为将导致被害人身亡的结果。王某2与被害人约定共同实施烧炭自杀并积极付诸实施，其选择自杀地点，与被害人一起配制助眠药物，准备自杀所需的物品，制造密闭空间，并实施了点燃炭火这一实现死亡风险的实行行为，其实施的行为直接导致被害人因一氧化碳中毒而死亡的结果，属于形式上的自杀，实质上的他杀。第二、被告人王某2在与被害人相约共同自杀的过程中起了主导作用。证据显示王某2决定自杀时间、地点，并积极实施了上述一系列“共同自杀”的行为，当被害人流露慌张胆怯之意时，王某2予以鼓励；且本案的被害人体弱多病，怯于单独赴死，而王某2的介入，客观上强化了被害人的自杀意图和决心，并在一定程度上也为被害人死亡创造了条件。第三、被告人王某2由于其先行实施的导致被害人产生死亡风险的行为，进而产生其放弃自杀时负有救助被害人的义务。本案被害人死亡的危险状态是被告人王某2与被害人共同造成的，尽管被害人陷入危险由其自己决定，但王某2实施的一系列行为已对被害人的生命法益构成现实威胁，是导致作为义务的先行行为，被告人本人放弃时，其负有阻止被害人死亡发生的作为义务。第四、被告人王某2具有履行义务的可能性而未有效履行。在案的证据表明，王某2放弃自杀准备离开现场时，被害人尚未死亡，尽管王某2实施了打开排风、浇灭炭火（明火）等行为，但是事发现场空间狭小，且炭火焚烧具有阴燃性，被害人的身体、精神状况不明，王某2明知危险状态的存在未采取有效措施来排除，从而阻止被害人的死亡，王某2能施救而未施救，最终导致被害人死亡综上，本院认为，被告人王某2与被害人相约共同自杀的过程中，对整个事件进程有控制作用，对结束他人生命有积极行为，其本人放弃时负有阻止被害人自杀的义务，且王某2在本可以救助被害人的情况下而未救助，放任被害人死亡结果的发生，其行为构成了故意杀人罪，但考虑到被害人本人有自杀的意图及行为，王某2的杀人行为是在不违背被害人本意的前提下实施，其行为本身的社会危害性相对较小，属于情节较轻，在量刑时予以从轻考量。同时，需要指出的是，生命是最为重要的法益，应给予最为厚重的保护，任何剥夺他人生命的行为不以被害人的承诺而阻却其违法性。另，被告人王某2知道其所实施的一系列行为将直接导致被害人的死亡，其主观上不存在疏忽大意或过于自信的过失状态，辩护人提出的过失致人死亡罪的意见，本院不予采纳。被告人王某2到案后能如实供述事实经过，当庭表示认罪，对其依法从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十二条、第六十七条第三款之规定，判决如下被告人王某2犯故意杀人罪，判处有期徒刑四年。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年11月28日起至2021年11月27日止。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长苏琼审判员康英人民陪审员褚云芳二〇一八年十一月二十七日书记员佘晓民

依方波非法采伐国家重点保护植物罪一审刑事判决书吉林省舒兰市人民法院刑事判决书（2015）舒刑初字第75号：吉林省舒兰市人民检察院以吉舒检林诉字（2015）第16号起诉书指控被告人依方波犯非法采伐国家重点保护植物罪，于2015年5月12日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2015年7月6日公开开庭进行了审理，舒兰市人民检察院指派代理检察员李洪军出庭支持公诉，书记员吴疆担任检察记录，被告人依方波到庭参加诉讼，本案现已审理终结公诉机关指控：被告人依方波为自家做烧柴，于2015年3月13日，在舒兰市吉舒街德源村窑神庙屯西南山（大北林场2005年林相图88林班27小班）国有林内，持油锯非法砍伐国家重点保护植物紫椴2株，胸径分别为5.3㎝、8.3㎝，伐前均为活立木，被告人依方波在作案时被护林员当场抓获。为证明上述指控事实，公诉机关当庭讯问了被告人，宣读了被告人在侦查机关的供述，证人关某某、王甲、李某某、王乙和谭某某的证言及相关书证等证据。公诉机关认为，被告人依方波无视国家法律，非法采伐国家重点保护植物之行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法采伐国家重点保护植物罪追究其刑事责任。被告人依方波对公诉机关指控的犯罪事实予以供认。经审理查明：被告人依方波为自家砍烧柴，于2015年3月13日，在舒兰市吉舒街德源村窑神庙屯西南山（大北林场2005年林相图88林班27小班）国有林内，持油锯非法砍伐国家重点保护植物紫椴2株，胸径分别为5.3㎝、8.3㎝，伐前均为活立木，被告人依方波在作案时被护林员当场抓获。上列事实，有在庭审中举证、质证的下列证据予以证明：1、舒兰市小城森林公安派出所现场勘验笔录、现场平面图、指认现场照片、现场检尺野帐，证实被告人依方波砍伐林木权属为国有，种类为紫椴，数量2株，根径分别为8㎝、12㎝，伐前为活立木。2、吉林市森林公安局出具的鉴定聘请书、舒兰市小城森林公安派出所出具的鉴定人资质证明，证实鉴定人系吉林市森林公安局聘请，鉴定人具备鉴定资质。3、舒兰市林业局出具砍伐国家重点保护野生植物鉴定意见书，证实被告人依方波共砍伐国家重点保护野生植物紫椴，数量2株，胸径分别为5.3㎝、8.3㎝，伐前均为活立木。4、吉林市森林公安局鉴定意见通知书，证实鉴定意见已经告知被告人。5、被告人依方波户卡信息，证实被告人依方波于1962年10月11日出生。6、舒兰市小城森林公安派出所扣押物品、文件清单，证实被告人依方波所砍伐树木被依法扣押。7、证人关某某证实，被告人依方波在国有林内用油锯砍伐紫椴2颗，依方波是被大北林场我和王甲、李某某抓现行带回大北林场，移交给森林公安机关的。8、证人王乙和谭某某证实，在2014年春，缸窑镇于屯窝吉联合村在学校召开退耕还林大会，宣传过黄菠萝、紫椴、水曲柳、红松系国家重点保护植物，依方波应该是知道的。9、被告人依方波的供述证实，2015年3月13日，为自家砍烧柴，在舒兰市吉舒街德源村窑神庙屯西南山（大北林场2005年林相图88林班27小班）国有林内，持油锯非法砍伐国家重点保护植物紫椴2株，胸径分别为5.3㎝、8.3㎝，伐前均为活立木，在作案时被护林员当场抓获。本院对控方提供的事实和证据进行审查后认为，被告人依方波非法采伐国家重点保护植物罪的事实，有被告人依方波的供述、非法采伐国家重点保护植物现场勘查笔录、现场位置图及照片、非法砍伐国家重点保护野生植物鉴定意见书、证人证言等证据证实，足以认定本院认为，被告人依方波无视国家法律，为自家做架条，非法砍伐国家重点保护野生植物紫椴2株，被告人依方波之行为已构成非法采伐国家重点保护植物罪。公诉机关指控被告人依方波犯非法采伐国家重点保护植物罪的事实清楚，证据确实充分，定性准确，指控的罪名成立，应予支持。被告人依方波认罪态度较好，系初犯，有悔罪表现，对其适用缓刑不致再危害社会，可适用缓刑。故依照《中华人民共和国刑法》第三百四十四条、第七十二条之规定判决如下被告人依方波犯非法采伐国家重点保护植物罪，判处有期徒刑三年缓刑三年，并处罚金人民币6000.00元（已缴纳）。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向吉林省吉林市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份审判长李福珍审判员姜成武人民陪审员李志国二〇一五年七月二十三日代理书记员王丹

洪某生产、销售假药罪一审刑事判决书浙江省义乌市人民法院刑事判决书（2013）金义刑初字第2149号：义乌市人民检察院以义检刑诉（2013）第2040号起诉书指控被告人洪某犯销售假药罪，于2013年8月13日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。义乌市人民检察院指派代理检察员任福军出庭支持公诉，被告人洪某到庭参加诉讼。现已审理终结经审理查明，2010年6月1日以来，被告人洪某在其开设在义乌市稠城街道沪江路2号的九德堂药店，该药店系加盟连锁药店，该药店药品都由总部统一配送。2012年3月份左右，一名男子到被告人洪某的九德堂药店向正在上班的被告人洪某推销“虎王”和“金装伟哥”，被告人洪某明知上述药品系假药仍向该名男子购买了“金装伟哥”14小盒，“虎王”7盒，摆放在药店柜台内进行销售。同年5月2日19时许，民警对九德堂药店搜查时，查获到“虎王”6小盒共计60粒，“金装伟哥”13小盒共计156粒，被查获的“虎王”和“金装伟哥”，经浙江省食品药品检验研究院鉴定含有西地那非成分，应以假药论处。上述事实，被告人洪某在庭审过程中亦无异议，且有证人叶某的证言，认定函，检验报告书，扣押物品清单，情况说明，抓获经过，被告人洪某的供述，身份证明等证据证实，足以认定本院认为，被告人洪某以营利为目的，违反国家规定销售假药，其行为已构成销售假药罪。公诉机关指控成立，应予支持。被告人洪某的犯罪行为因意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第二十三条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下被告人洪某犯销售假药罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元（刑期从判决执行之日起计算。罚金限判决生效后一个月内缴纳）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省金华市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长赵强人民陪审员朱堂辉人民陪审员斯燕华二〇一三年九月二十九日代书记员龚芳芳

贵州省威宁彝族回族苗族自治县人民法院刑事判决书（2020）黔0526刑初395号公诉机关贵州省威宁彝族回族苗族自治县人民检察院。被告人唐义学（又名唐国林），男，1968年10月15日出生于贵州省威宁彝族回族苗族自治县（以下简称“威宁自治县”），汉族，大学本科，户籍所在地威宁自治县，住威宁自治县。因涉嫌犯挪用公款罪和受贿罪，2020年6月28日被威宁自治县监察委员会立案调查，2020年7月16日被威宁自治县监察委员会采取留置措施，2020年9月1日经威宁自治县人民检察院决定，同日由威宁自治县公安局执行逮捕，现羁押于威宁自治县看守所。辩护人戴永鹏，贵州引悦律师事务所律师。威宁自治县人民检察院以威检刑诉（2020）170号起诉书指控被告人唐义学涉嫌犯挪用公款罪和受贿罪，于2020年9月28日向本院提起公诉。本院于同日立案受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。威宁自治县人民检察院指派检察员赵庆龙、马渊出庭支持公诉，被告人唐义学及其委托辩护人戴永鹏到庭参加诉讼。本案经本院审判委员会讨论决定，现已审理终结。威宁自治县人民检察院指控，一、受贿罪：2013年至2019年期间，被告人唐义学利用担任威宁自治县第九中学报账员的职务便利，多次收受他人贿赂共计27.24万元，为他人谋取利益，具体犯罪事实如下：（一）2013年至2019年期间，唐义学负责学校食堂及超市的食品安全监督管理工作。唐义学明知食堂老板郭某荣、宋某辉、马某贤送钱的目的是让其放松监管，仍然多次收受郭某荣贿赂共计9.5万元人民币、收受宋某辉贿赂1.5万元人民币、收受马某贤贿赂0.2万元人民币。（二）2016年、2018年，唐义学利用负责学校高一年级新生的床上用品采购工作的职务之便，分两次收受供应商赵某清贿赂共计0.6万元人民币。（三）2014年至2019年期间，唐义学负责学校校园一卡通卡片的订购工作，后唐义学通过他人介绍认识供应商兰某鑫，两人商议唐义学向兰某鑫购卡，每张卡兰某鑫给唐义学2元钱的回扣。期间唐义学向兰某鑫订购卡片共计47200张，兰某鑫给予唐义学回扣共计9.44万元人民币。（四）2018年至2019年期间，唐义学利用负责教辅资料选购和数据报送工作的职务之便，分两次收受书商李某昌贿赂共计6万元人民币。二、挪用公款罪：唐义学在任威宁自治县第九中学报账员期间，利用职务上的便利，多次挪用公款共计1007.5239万元进行营利活动。具体犯罪事实如下：（一）2016年02月16日至18日，唐义学将2016年02月15日至18日收取的高三年级2015-2016学年第二学期学生报名费110.6539万元（分6笔：27.257万元、25.2154万元、12.0951万元、12.0848万元、20.676万元、13.3256万元）和学生生活费26.87万元擅自存入其农村信用合作联社账号尾号为41399的账户（卡号尾号47819）。2016年02月23日，唐义学将该7笔款项（总计137.5239万元）转入其在农业银行账号尾号为79476的账户，并于当日将137.5239万元用于购买银行理财产品进行营利活动。（二）2016年02月25日至03月04日，威宁自治县第九中学总务处财务人员胡某辉收取的高一、高二年级2015-2016学年第二学期学生报名费373.026万元存入其在农村信用合作联社账号尾号为16399的账户（卡号尾号44524）。2016年3月7日，唐义学安排胡某辉将该账户中的370万元转入唐义学在农业银行账号尾号为79476的账户，同日唐义学将该笔款项用于购买银行理财产品进行营利活动。（三）2018年02月25日至27日，唐义学将威宁自治县第九中学总务处财务人员胡某辉将汇总后交给其的2017-2018学年第二学期学生报名费491.47万元和学生生活费15.5735万元擅自存入其在农村信用合作联社尾号为47819的账户，2018年02月26日安排杨某高将汇总的学生生活费55.5325万元存入该账户。2018年03月02日，唐义学将这几笔款项中的500万元转入其在农业银行尾号为79476的账户，并于当日将该笔款项用于购买银行理财产品进行营利活动。公诉机关就上述指控的事实向法庭出示了户籍证明，司法会计鉴定，证人胡某辉等人的证言，被告人唐义学的供述与辩解等证据，认为被告人唐义学利用威宁自治县第九中学报账员的职务之便非法收受他人财物27.24万元，为他人谋取利益，数额巨大的行为，已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十五条的规定，应当以受贿罪追究其刑事责任；利用职务之便，挪用公款共计1007.5239万元进行营利活动，情节严重的行为，已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十四条的规定，应当以挪用公款罪追究其刑事责任，应对其数罪并罚。到案后，如实供述犯罪事实，系坦白，可从轻处罚；承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，可以依法从宽处理；案发后退赃27.24万元，可酌情从轻处罚。建议以受贿罪判处有期徒刑三年，并处罚金20万元；以挪用公款罪判处其五年有期徒刑。本案在审理过程中，公诉机关以挪用公款罪的量刑情节发生变化，调整量刑建议为有期徒刑六年。被告人唐义学对公诉机关指控的犯罪事实、适用法律和量刑建议均未持异议。被告人唐义学的辩护人戴永鹏提出的辩护意见是：1.挪用公款一案系因九中财务管理制度混乱无对公账户，致使学校不得不将报名费等存放于被告人唐义学的私人账户，唐义学经银行工作人员多次诱导才有挪用公款的犯意，因此，被告人的主观恶性较小。2.被告人挪用公款购买理财产品属于低风险，未造成公款流失，未造成实际的损害结果，社会危害性较小。3.被告人在未到案前已向单位领导交代了相关犯罪事实，应当认定自首。到案后，积极主动退赃、退赔，损害结果已全部弥补。4.被告人收受6000余张校园卡回扣，属犯罪未遂，可从轻处罚。5.被告人认罪认罚并签订具结书。综上，辩护人认为公诉机关量刑畸重，恳请法庭充分考虑以上情节，对被告人从轻、减轻处罚。经审理查明，一、受贿罪：2013年至2019年期间，被告人唐义学利用担任威宁自治县第九中学报账员的职务便利，多次收受他人贿赂共计272400.00元（已追缴），为他人谋取利益，具体犯罪事实如下：（一）2013年至2019年期间，唐义学负责学校食堂及超市的食品安全监督管理工作。唐义学明知食堂老板郭某荣、宋某辉、马某贤送钱的目的是让其放松监管，仍然多次收受郭某荣贿赂共计95000.00元人民币、收受宋某辉贿赂15000.00元人民币、收受马某贤贿赂2000.00元人民币。（二）2016年、2018年，唐义学利用负责学校高一年级新生的床上用品采购工作的职务之便，分两次收受供应商赵某清贿赂共计6000.00元人民币。（三）2014年至2019年期间，唐义学负责学校校园一卡通卡片的订购工作，后唐义学通过他人介绍认识供应商兰某鑫，两人商议唐义学向兰某鑫购卡，每张卡兰某鑫给唐义学2元钱的回扣。期间唐义学向兰某鑫订购卡片共计47200张，兰某鑫给予唐义学回扣共计94400.00元人民币。（四）2018年至2019年期间，唐义学利用负责教辅资料选购和数据报送工作的职务之便，分两次收受书商李某昌贿赂共计60000.00元人民币。二、挪用公款罪：唐义学在任威宁自治县第九中学报账员期间，利用职务上的便利，多次挪用公款共计10075239.00元进行营利活动。具体犯罪事实如下：（一）2016年2月16日至18日，唐义学将2016年2月15日至18日收取的高三年级2015-2016学年第二学期学生报名费1106539.00元（分6笔：272570.00元、252154.00元、120951.00元、120848.00元、206760.00元、133256.00元）和学生生活费268700.00元擅自存入其农村信用合作联社账号尾号为1399的账户（卡号尾号7819）。2016年02月23日，唐义学将该7笔款项（总计1375239.00元）转入其在农业银行账号尾号为9476的账户，并于当日将1375239.00元用于购买银行理财产品进行营利活动。（二）2016年2月25日至3月4日，威宁自治县第九中学总务处财务人员胡某辉收取的高一、高二年级2015-2016学年第二学期学生报名费3730260.00元存入其在农村信用合作联社账号尾号为6399的账户（卡号尾号4524）。2016年3月7日，唐义学安排胡某辉将该账户中的3700000.00元转入唐义学在农业银行账号尾号为9476的账户，同日唐义学将该笔款项用于购买银行理财产品进行营利活动。（三）2018年2月25日至27日，唐义学将威宁自治县第九中学总务处财务人员胡某辉将汇总后交给其的2017-2018学年第二学期学生报名费4914700.00元和学生生活费155735.00元擅自存入其在农村信用合作联社卡号尾号7819的账户，2018年2月26日安排杨某高将汇总的学生生活费555325.00元存入该账户。2018年3月2日，唐义学将这几笔款项中的5000000.00元转入其在农业银行尾号为9476的账户，并于当日将该笔款项用于购买银行理财产品进行营利活动。2020年9月14日经贵州中联信会计师事务所鉴定，鉴定意见为：唐义学于2013年11月至2020年6月在农行尾号9678、农行尾号1670、农行尾号9476、建行尾号2940、建行尾号0610账户累计理财294次，累计理财金额225904883.63元，累计赎回333次，累计赎回金额226879610.64元，累计理财收益金额974727.01元，累计签约活盈利产品收益金额294856.20元，累计总收益金额1269583.21元。根据唐义学的供述其个人资金购买银行理财最多营利50000.00元。即其用公款购买银行理财产品收益为1219583.21元。经威宁自治县人民检察院就认罪认罚从宽制度相关规定告知被告人唐义学，唐义学在其辩护人的见证下自愿签署了认罪认罚具结书，并同意公诉机关提出的建议以受贿罪判处有期徒刑三年，并处罚金20万元；以挪用公款罪判处其六年有期徒刑的量刑建议。上述事实，有经庭审举证、质证的立案决定书及通知书、留置决定书、案件来源及到案经过、唐义学的身份信息，威宁自治县第九中学购卡情况统计表，唐义学农行与农信银行流水，唐义学农行理财统计表及活盈利情况统计，关于唐义学在农业银行购买理财产品及活盈利产品所得收益的情况说明，唐义学农业银行卡号尾号9476的银行流水及理财统计表，唐义学农业卡号尾号9678的银行流水及理财统计表，唐义学农业银行卡号尾号1670的银行流水及理财统计表，唐义学农信卡号尾号7819的银行流水以及胡某辉的银行流水，唐义学建行银行流水及理财统计表证实，唐义学建行卡个人活期账户交易明细（尾号2682），唐义学干部基本信息登记表和唐义学任免职务的通知，威宁自治县第九中学总务处及主任工作职责，教育局行政部关于中小学食堂承包的相关文件，威宁自治县高中经费管理办法（试行），协助冻结财产通知书及回执，威宁自治县第九中学校务会会议记录，高三年级2015至2016学年第二学期收费情况说明及统计表，高一、二年级2015至2016学年第二学期收费情况说明及统计表，2017-2018学年报名情况说明及收费情况统计表，学生、充卡补卡明细及一卡通系统查询情况说明，监察委2020年9月22日出具的“关于唐义学被冻结款项的情况说明”、收据，会计鉴定报告书，补充移送起诉意见书，认罪认罚从宽制度告知书、认罪认罚具结书，宋某辉的证言，马某贤的证言，郭某荣的证言，赵某清的证言，兰某鑫的证言，李某昌的证言，李某的谈话笔录，胡某辉的谈话笔录，郑某的证言，邹某的证言，杨某的证言，卢某的证言，杨某学的证言，杨某高的证言，唐义学的供述和辩解等证据证实。对被告人所提的辩解理由、辩护人所提的辩护意见，根据本案事实、证据及相关法律规定，综合评判如下：关于被告人唐义学的辩护人戴永鹏提出的“1.挪用公款一案系因九中财务管理制度混乱无对公账户，致使学校不得不将报名费等存放于被告人唐义学的私人账户，唐义学经银行工作人员多次诱导才有挪用公款的犯意，因此，被告人的主观恶性较小。”的辩护意见，虽然学校账务管理混乱，但不能成为被告人挪用公款的理由，且无证据证实银行工作人员对被告人进行犯意诱导，更不存在主观恶性较小。因被告人的行为严重侵害了公共财产所有权和国家的廉政制度。故对此辩护意见，本院不予采纳。关于被告人唐义学的辩护人戴永鹏提出的“2.被告人挪用公款购买理财产品属于低风险，未造成公款流失，未造成实际的损害结果，社会危害性较小。”的辩护意见，无法律依据，本院不予采纳。关于被告人唐义学的辩护人戴永鹏提出的“3.被告人在未到案前已向单位领导交代了相关犯罪事实，应当认定自首。”的辩护意见，无证据证实，本院不予采纳。关于被告人唐义学的辩护人戴永鹏提出的“4.被告人收受6000余张校园卡回扣，属犯罪未遂，可从轻处罚。”的辩护意见，经查，被告人购买时已将每张卡5元中的2元扣除，其已占有该部分卡的回扣，故对此辩护意见，本院不予采纳。关于被告人唐义学的辩护人戴永鹏提出的“5.被告人认罪认罚并签订具结书。”和“被告人到案后，积极主动退赃、退赔。”的辩护意见，符合客观事实，本院予以采纳。关于被告人唐义学的辩护人戴永鹏提出的“公诉机关量刑畸重，恳请法庭充分考虑以上情节，对被告人从轻、减轻处罚。”的辩护意见，本院认为，公诉机关调整后的量刑建议，符合本案罪责相适应原则，辩护人提出的辩护意见与查明的事实不符，本院不予采纳。本院认为，被告人唐义学身为国家工作人员，利用职务上的便利，多次挪用公款进行营利活动，数额巨大的行为；以及利用职务之便，非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额巨大的行为，均已触犯刑律，构成挪用公款罪和受贿罪，应对其数罪并罚。据此，公诉机关指控被告人唐义学犯挪用公款罪和受贿罪，事实清楚，证据确凿，罪名成立，本院予以确认。威宁自治县纪委追缴存入县纪委违纪专户的被告人唐义学所收受的受贿款272400.00元和挪用公款进行营利活动所获得的违法所得1219583.21元予以没收，上缴国库。鉴于被告人唐义学到案后，如实交代犯罪事实，属坦白，可对其从轻处罚；自愿签署认罪认罚具结书，可对其从宽处理；已退清了全部赃款及违法所得，可对其酌情从轻处罚。综上，根据被告人唐义学的犯罪情节和悔罪表现等量刑情节，公诉机关提出的量刑建议符合本案罪责相适应原则，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条、第三百八十五条、第三百八十六条、第三百八十三条、第五十二条、第五十三条、第六十九条、第九十三条、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：一、被告人唐义学犯挪用公款罪，判处有期徒刑六年；犯受贿罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二十万元；合并有期徒刑九年，并处罚金人民币二十万元；决定执行有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币二十万元。(刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年7月16日起至2029年1月15日止。所处罚金限判决生效之日起三个月内缴纳。)二、威宁自治县纪委追缴存入县纪委违纪专户的涉案赃款272400.00元人民币予以没收，上缴国库。三、唐义学挪用公款营利所获得的人民币1219583.21元予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向贵州省毕节市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长李苍劲审判员郭丽娅人民陪审员黄贵友二〇二〇年十一月六日书记员周宇

纎×故意伤害罪一审刑事判决书北京市延庆区人民法院刑事判决书（2016）京0119刑初210号：北京市延庆区人民检察院以京延检公诉刑诉［2016］202号起诉书指控被告人于×涉嫌犯故意伤害罪，于2016年12月21日向本院提起公诉，本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。北京市延庆区人民检察院指派代理检察员贺丹出庭支持公诉，被告人于×到庭参加诉讼。现已审理终结北京市延庆区人民检察院指控，2015年4月30日14时许，在北京市延庆区延庆镇检测场后院，王×1（男，60岁）、张×1（女，56岁）夫妇因追索欠款一事，与辛×1发生冲突，辛×1打电话给儿子辛×2（男，30岁）。被告人于×跟随辛×2来到后院，两人对王×1进行殴打，致其一处牙齿脱落。张×1在与对方撕拽过程中被于×一拳打倒在地，致腰椎骨折。经鉴定，张×1身体所受损伤属轻伤二级，王×1身体所受损伤为轻微伤。同年8月25日，于×家属赔偿了被害人的经济损失，取得了被害人的谅解。针对上述指控，公诉机关当庭提交了相关证据材料，认为被告人于×的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条的规定，构成故意伤害罪，提请本院依法定罪处罚。被告人于×对公诉机关指控的上述犯罪事实没有异议，并自愿认罪。经审理查明的部分事实，与公诉机关指控的一致。另查，案发后，被告人于×被公安机关电话传唤到案,到案后如实供述了自己的罪行。上述事实，有被害人张×1、王×1的陈述,证人辛×1、辛×2、王×2、李×、贺×、辛×3、晏×、张×2、辛×4的证言，人体损伤程度鉴定书，疾病诊断证明书，赔偿协议，谅解书，工作说明，户籍证明，案件来源、到案经过等证据证实，足以认定本院认为，被告人于×故意伤害他人身体，致一人轻伤二级，一人轻微伤,其行为已构成故意伤害罪，依法应予刑罚处罚。北京市延庆区人民检察院指控被告人于×犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。鉴于被告人于×已经赔偿了被害人张×1、王×1的经济损失，并获得了被害人的谅解，且被告人于×经公安机关传唤后自动投案，如实供述了自己的罪行,构成自首，依法对其从轻处罚。根据被告人于×的犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款、第六十二条、第六十一条的规定，判决如下被告人于×犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月缓刑一年（缓刑考验期，从判决确定之日起计算）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向北京市第一中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判员郭延景二〇一六年十二月二十九日书记员马红艳

肖开林寻衅滋事一审刑事判决书云南省禄丰县人民法院刑事判决书（2019）云2331刑初125号：云南省禄丰县人民检察院以禄检诉刑诉〔2019〕123号起诉书指控被告人肖开林犯寻衅滋事罪，于2019年7月9日向本院提起公诉。本院受理后，适用普通程序，公开开庭进行了审理。云南省禄丰县人民检察院指派检察员江俨谋出庭支持公诉，被告人肖开林及其辩护人段鹏飞到庭参加诉讼。现已审理终结云南省禄丰县人民检察院指控，2018年10月23日晚，被告人肖开林一人在家里面饮酒，因其妻子江某1劝阻就对其妻进行殴打，江某1被打后无奈离家。次日凌晨七时许，被告人肖开林尿急外出到盐矿第十三住宅区旁公厕的过程中，陆续遇到早起上厕所的李某1、张某（残疾人）和王某1，被告人肖开林在酒精的作用下，无故殴打李某1、张某和王某1。之后，被告人肖开林沿着公路来到一平浪老街街口途中，无故对正在洗菜的蔡某实施殴打，并将蔡某系在腰间的一个迷彩腰包和头上戴着的一盏头灯扯下拿走。随后，被告人肖开林来到一平浪派出所院内遇到刘某1警官，在反映诉求过程中突然殴打刘某1警官，后被闻讯而来的其他警务人员控制，同月25日将被告人肖开林送楚雄彝族自治州第二人民医院精神科住院治疗，其病情诊断为：双向情感障碍和使用酒精引起的依赖综合症。被害人李某1、张某、王某1、江某1和刘某1的伤情经鉴定为轻微伤。案发后，被告人肖开林系主动到案，归案后如实供述自己的罪行。针对上述指控事实，公诉机关当庭出示的证据材料有：1.书证:户口证明、受案登记表、抓获经过、病历材料、谅解书、收条;2.现场勘查笔录、现场图及现场照片;3.鉴定意见:司法鉴定意见书;4.证人肖某、席某、孙某的证言;5.被害人陈述;6.被告人供述和辩解;7.其他证据:物证照片、辨认笔录及照片。禄丰县人民检察院认为，被告人肖开林在公共场所随意殴打多人致轻微伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十三条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以寻衅滋事罪追究刑事责任。其法定刑为5年以下有期徒刑、拘役或者管制。其具有以下量刑情节：1.法定从轻、减轻或者免除情节：被告人肖开林系自首，适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定。2.酌定从轻处罚情节：被告人肖开林已赔偿被害人医药费，并得到被害人谅解。3.其他：被告人肖开林患有双向情感障碍和使用酒精引起的依赖综合症，亦适用《中华人民共和国刑法》第十八条第四款之规定。故根据《中华人民共和国刑法》第二百九十三条、第十八条第四款、第六十七条第一款的规定，建议判处被告人肖开林有期徒刑六个月至一年零六个月。被告人肖开林及其指定辩护人对上述指控事实及罪名无异议。被告人肖开林辩称，公诉机关指控的大部分都是对的，但是自己并没有抢蔡某荣的腰包和头灯，也没有打刘某1云警官。我自愿认罪认罚。辩护人认为，被告人肖开林自愿认罪，也取得了被害人的谅解，并积极主动的赔偿了被害人的损失，公诉机关也认可肖开林属于自首，其属于初犯、偶犯，有自首情节，得到了被害人谅解，有法定和酌定减轻的情节，建议判处被告人有期徒刑六个月，并适用缓刑，给被告人一个改过自新的机会。经本院审理查明：2018年10月23日晚，被告人肖开林一人在家中饮酒，因妻江某1仙劝阻就对妻子进行殴打江某1仙被打后无奈离家。次日七时许，被告人肖开林外出到盐矿第十三住宅区旁公厕的过程中，陆续遇到早起上厕所李某1芬张某明（残疾人）王某1华，被告人肖开林无故殴打这三人。之后，被告人肖开林沿着公路来到一平浪老街街口途中，无故对正在洗菜蔡某荣实施殴打，并蔡某荣系在腰间的一个迷彩腰包和头上戴着的一盏头灯扯下拿走。随后，被告人肖开林来到一平浪派出所院内遇刘某1云警官，在反映诉求过程中突然殴刘某1云警官，后被闻讯而来的其他警务人员控制。同月25日，被告人肖开林被送楚雄彝族自治州第二人民医院精神科住院治疗，其病情诊断为：双相情感障碍和使用酒精引起的依赖综合症。被害李某1芬张某明王某1华江某1仙刘某1云的伤情经鉴定为轻微伤。案发后，被告人肖开林系主动到案，归案后如实供述自己的罪行。被告人肖开林及其家人赔偿了被害李某1芬张某明的经济损失，并取得了六名被害人的谅解。上述事实，有经当庭举证、质证和认证的下列证明材料予以证实：1.被害江某1仙的询问笔录，证实2018年10月23日晚19时，其回到家中看见丈夫肖开林一直在家中喝酒，到了凌晨1时25分许，肖开林敲开房门打江某1仙江某1仙跑出家到迎宾旅社住下；肖开林天天喝酒，喝了酒喜欢骂人。2.被害人刘某1的询问笔录，证实2018年10月24日早上7点20分左右，刚到派出所院子的值班室门口就遇到被告人肖开林，肖开林手里拿着一张身份证递给刘某1，胡言乱语，刘某1接过身份证查看时，肖开林朝其左边腮部打了一拳，这时蔡某到派出所报案，刘某1叫他去敲值班室大门，后来值班民警和刘某1一起将肖开林控制住，当时肖开林拿着一个迷彩腰包、一盏头灯。刘某1与肖开林以前并不认识。3.被害人王某1的询问笔录，证实2018年10月24日早上7点30分左右，王某1起床上厕所，在老粮所坡坡处看见李某1满头是血往农贸市场方向跑，肖开林在后面追赶她。王某1走到老粮所坡坡处与官房交叉路口时，肖开林正好追赶到此处，肖开林打了其右侧太阳穴一拳，又打了其右侧手臂一拳，后将其推倒在地，又去追赶李某1。王某1与肖开林并无矛盾，无缘无故被他打。4.被害人蔡某的询问笔录，证实2018年10月24日早上7点左右，其在迎宾旅社对面的手机店门口洗菜准备拿去卖，突然一个男人什么话也没有说，用拳头打了其头部四拳，边打边骂，并用脚踢蔡某，然后把蔡某腰部背着的迷彩小包和头上戴的头灯抢走。蔡某到派出所报警，看见他用脚踢刘警官的腿，刘警官下巴在流血，刘警官叫其去敲派出所值班室的门，蔡某把值班室的一个人叫出来后，三人控制住肖开林。蔡某与肖开林并不认识，无缘无故被他打。5.被害人李某1的询问笔录，证实李某1与肖开林都住在盐矿十三住宅区相对的2幢楼。2018年10月24日早上7点左右，李某1起床就听见肖开林在院子里大叫大骂，当时李某1不敢下楼，听到院子里没有声音了，李某1就下楼倒痰盂。其到院子里，肖开林就冲过来殴打李某1，把李某1打倒在地，他在打李某1过程中，小五九（王某1）路过，他又去打小五九，李某1赶快爬起来跑，走到大门口遇到李某1儿子，他把我送到卫生院包扎，李某1与肖开林并无矛盾，无缘无故被他打。6.被告人肖开林的供述及辩解，证实被告人肖开林在案发前一天一直在家喝酒至第二天凌晨5时，其外出走到小区院子上厕所时遇到张某，因其认为张某踢他，他就踢打张某，这时李某1路过，其又打了李某1和王某1，在去派出所路上，又打了蔡某和刘某1的过程。7.证人肖某的证言，证实其哥哥肖开林未患过精神病，只是30年前工伤摔到头，平时好喝酒，不顺心就乱骂。8.证人席某的证言，证实被告人肖开林系其单位内部退养职工，没有听说有精神病。9.证人孙某的证言，证实被告人肖开林经常在其彩票店打彩票，感觉他脾气有点大。10.被告人肖开林寻衅滋事案件的现场勘查笔录、现场图及现场照片、辨认笔录及照片，证实禄丰县公安分一平浪派出所对位于云南省楚雄州禄丰县一平浪镇内，肖开林寻衅滋事案件地点进行现场勘查；被告人肖开林对地点做了辨认。11.户口证明，证实被告人肖开林系完全刑事责任能力人，无犯罪前科。12.受案登记表，证实被告人肖开林在禄丰县一平浪镇派出所值班室门口遇到民警，在其突然击打民警后被民警抓获，后陆续有被害人来某所报案。13.抓获经过，证实被告人肖开林在禄丰县一平浪镇派出所值班室门口遇到民警，在其突然击打民警后被民警抓获。14.病历材料、照片6张，证实被害人张某、刘某1、王某1、李某1的受伤情况。15.禄丰县公安局人体检验笔录，证实被害人张某系二级智力残疾人，张某打伤后的伤情。16.楚雄州第二人民医院精神科诊断记录，证实被告人肖开林：1.双向情感障碍，目前为伴有精神病症状的躁狂发作；2．使用酒精引起的依赖症。17.谅解书、收条，证实被告人肖开林及其家人赔偿了被害人李某1、张某的经济损失，并取得了六名被害人的谅解。18.鉴定意见：司法鉴定意见书、通知书，证实受禄丰县公安局一平浪派出所委托，禄丰县公安司法鉴定中心对6名被害人伤情做了鉴定，均为轻微伤。上述证据经质证，被告人肖开林及其辩护人均无异议。本院认为，上述证据来源合法，内容客观真实，与本案相关联，对上述证据的效力及所证明的案件事实，本院予以确认本院认为，被告人肖开林随意殴打他人，致两人以上轻微伤，情节恶劣，构成寻衅滋事罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，应予支持。被告人肖开林系主动到案，归案后如实供述自己的罪行，系自首，依法予以从轻处罚。被告人肖开林患有双向情感障碍和使用酒精引起的依赖综合症，可以从轻或者减轻处罚。被告人肖开林已赔偿被害人医药费，并得到被害人谅解，可从轻处罚。综合被告人肖开林的犯罪事实、犯罪性质认罪表现和社会危害程度，决定对被告人肖开林从轻处罚并可适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第（三）项、第十八条第四款、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条第二款、第六十一条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百八十八条、第二百九十条之规定，判决如下被告人肖开林犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑六个月，宣告缓刑一年。（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接上诉于云南省楚雄彝族自治州中级人民法院。书面上诉的应提交上诉状正本一份，副本二份审判长陈安平人民陪审员何显丽人民陪审员魏福贵二〇一九年九月二十七日书记员解文丽

周合良、殷四元寻衅滋事一审刑事判决书湖南省益阳市赫山区人民法院刑事判决书（2018）湘0903刑初882号：益阳市赫山区人民检察院以益赫检公刑诉（2018）867号起诉书指控被告人周合良、殷四元犯寻衅滋事罪，于2018年11月22日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。益阳市赫山区人民检察院指派检察员某出庭支持公诉，被告人周合良、殷四元到庭参加了诉讼。本案现已审理终结经审理查明：2016年10月，益阳市赫山区泉交河镇祥云村村委决定硬化祥云河坝至石子塘的防汛路，于2016年12月开会形成会议决议，并报经泉交河镇政府同意，计划在2017年1月底建好，同时将该工程交由村民陈某施工，要求在2017年1月9日凌晨将施工设备运抵现场，上午8点正式开工。随后，陈某租赁了方某的一台加藤牌挖掘机和1台山推牌推土机，于2017年1月9日凌晨进入施工现场准备上午开工，并安排了殷某、岳某、姚某看守上述施工设备。2017年1月9日凌晨1时许，被告人周合良等人发现施工设备进场后，邀集徐某、刘某、王某（已判刑）等数十名村民，意图阻止施工。凌晨2时许，殷某、岳某、姚某开车来看守已停放在现场的挖掘机和推土机，在宁白公路往祥云河坝的路口被周合良等人发现，双方发生争执。周合良煽动徐某、刘某、王某等人来到挖掘机、推土机停放处，捡起地上的石头将挖掘机与推土机的防风玻璃砸烂。次日，方某将被砸烂的挖掘机、推土机玻璃予以了修复更换。经价格认定，此次被砸的挖掘机和推土机的玻璃的损失价格为8628元。2017年1月10日上午10时许，被告人殷四元和徐某、王某、龙某（已判刑）等人发现郭某驾驶停放在祥云河坝附近的挖掘机准备进场施工后，将其拦停。被告人殷四元和龙某持火叉对挖掘机进行打砸，之后由被告人殷四元、王某、徐某等人捡地上的石头再次将挖掘机的挡风玻璃砸坏。经价格认定，此次被砸的挖掘机挡风玻璃的损失价格为人民币2200元。被告人周合良于2018年8月23日被抓获归案，被告人殷四元于2018年6月11日被抓获归案，到案后均如实供述了自己的犯罪事实。上述事实，被告人周合良、殷四元在开庭审理过程中均无异议，且有被害人方某的陈述，证人郭某、殷某、姚某、徐某、王某等人的证言，辨认笔录，现场照片，通话详单，价格认定结论书，被告人周合良、殷四元被抓获的材料以及身份资料等证据证实，足以认定本院认为，被告人周合良、殷四元逞强耍横，任意损毁他人财物，情节严重，其行为均已构成寻衅滋事罪。公诉机关指控的罪名成立。在共同犯罪中，被告人周合良、殷四元均起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。两被告人当庭自愿认罪，其行为取得了被害人的谅解，可酌情从轻处罚。根据被告人周合良、殷四元的犯罪情节和悔罪表现，适用缓刑对其所在居住地没有重大不良影响，可宣告缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（三）项、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款之规定，判决如下一、被告人周合良犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年。二、被告人殷四元犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年。（缓刑考验期限，均从判决确定之日起计算。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向益阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长刘爱英人民陪审员昌杜敖人民陪审员张长庚二〇一八年十二月十八日书记员张丹

뵵阿八、段老永故意伤害、盗窃一审刑事判决书云南省曲靖市中级人民法院刑事判决书（2014）曲中法刑初字第00094号：云南省曲靖市人民检察院以曲检刑诉字［2014］第68号起诉书指控被告人赵阿八犯故意伤害罪、盗窃罪，指控被告人段老永、张小锁犯盗窃罪，于2014年6月1日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年7月9日在师宗县人民法院依法公开开庭审理了本案。曲靖市人民检察院指派检察员徐周华等二人出庭支持公诉，被告人及指定辩护人到庭参加诉讼。本案现已审理终结云南省曲靖市人民检察院指控，一、故意伤害的事实。2013年10月12日19时许，被告人赵阿八与受害张某1良在本何某2乔家吃饭，因赵阿八未经允许驾张某1良车辆的事发生争执。在争执过程中，赵阿八用随身携带的跳刀吓张某1良张某1良随即找来木棒将赵阿八头部打伤，赵阿八被打后跑开。随后，赵阿八又返回何某2乔家张某1良理论，何某2乔家场院上，张某1良不备，用随身携带的跳刀刺张某1良左胸部一刀，张某1良死亡。经鉴定张某1良的死因系锐器损伤心脏至失血性休克死亡。二、盗窃的事实。1、2013年5月的一天凌晨，被告人赵阿八、段老永等人师宗县何某1明家种植山黑坡村口的三七地里盗窃三七，共损毁三七苗2000余株，经鉴定价值人民币16000元。2、2013年6月的一天凌晨，被告人赵阿八、张小锁等人师宗县乡龙杂村委会下不勒村“五珍坟”（地名）付宝书家的三七地里盗窃三七，共损毁三七苗4800株，经鉴定价值人民币38400元。3、2013年7月15日凌晨，被告人赵阿八、段老永与张绕冲（另案处理）师宗县镇彩云农场二分张某2明家种植的三七地里盗窃三七，共损毁三七苗1600株，经鉴定价值人民币11200元。4、2013年7月16日凌晨，被告人赵阿八、段老永与张绕冲师宗县陈某1先家的三七地里盗窃三七，共损毁三七苗800株，经鉴定价值人民币5600元。5、2013年7月23日凌晨，被告人赵阿八、段老永遇张绕冲师宗县村彩云老寨梁张某3生家种植的三七地里盗窃三七，共损毁三七苗6000株，经鉴定价值人民币42000元。6、2013年7月30日凌晨，被告人赵阿八、段老永与张绕冲师宗县石某姚某良家种植的三七地里盗窃三七，共毁损三七苗4800株，经鉴定价值人民币33600元。7、2013年8月2日的一天凌晨，被告人赵阿八、段老永、张小锁与张绕冲师宗县村狼阴山脚师弥公路朱某开家种植的三七地里盗窃三七，共损毁三七苗3200株，经鉴定价值人民币22400元。8、2013年8月2日凌晨，被告人赵阿八、段老永与张绕冲泸西县陈某2生家三七地里盗窃三七，共损毁三七苗2800株，经鉴定价值人民币19600元。9、2013年7月中旬的一天凌晨，被告人赵阿八、段老永与张绕冲泸西县0米殷某平家种植的三七地里盗窃三七，共损毁三七苗3000株，经鉴定价值人民币21000元。10、2013年8月26日23时许，被告人赵阿八、段老永与张绕冲奎山镇村沙塘赵某珍家种植的三七地里盗窃三七，共损毁三七苗3000株，经鉴定价值人民币21000元。11、2013年8月1日，被告人段老永、赵阿八、张小锁与张绕冲师宗县乡下则李某1春家种植的三七地里盗窃三七，共损毁三七苗2400株，经鉴定价值人民币19200元。针对上述事实，公诉机关当庭列举有被害人陈述，证人证言，现场勘查笔录，鉴定意见，被告人的供述与辩解等证据予以证实。公诉机关认为，被告人赵阿八故意伤害他人身体并致一人死亡，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款之规定，应以故意伤害罪追究其刑事责任。被告人赵阿八、段老永、张小锁多次盗窃三七，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，均应以盗窃罪追究刑事责任。在盗窃过程中，赵阿八造成损失25万元，段老永造成损失21.16万元，张小锁造成损失8万元。被告人赵阿八具备“刑法”第六十九条规定之情形，应数罪并罚。被告人赵阿八、段老永、张小锁具备“刑法”第二十五条规定之情形，系共同犯罪，且作用相当。被告人赵阿八在盗窃犯罪中具备“刑法”第六十七条规定的自首情节。被告人赵阿八对公诉机关的指控无异议。其指定辩护人提出，被告人赵阿八系其母亲带领公安人员找到，且如实供述，应酌情从轻处罚。被害张某1良过错明显，被告人的社会危害性相对较小，应减轻处罚。公诉机关对盗窃数额的认定出入很大，且被告人具有盗窃的自首情节，应减轻处罚。被告人段老永对公诉机关的指控无异议。其指定辩护人提出，对起诉书指控的盗窃罪无异议，但指控的盗窃数额有失客观，应减轻对被告人的处罚。被告人认罪态度较好，没有前科劣迹，依法对其从轻处罚。被告人张小锁对公诉机关的指控无异议。其辩护人提出，对起诉书指控的盗窃罪无异议，但起诉书对盗窃数额的认定有出入，评估价格偏高，被告人张小锁如实供述自己的盗窃行为，认罪态度好，请求对其从轻处罚。经审理查明：一、故意伤害的事实。2013年10月12日19时许，被告人赵阿八与被害张某1良在本村村何某2乔家吃饭，因赵阿八未经允许驾张某1良的车辆，双方因此发生争执，赵阿八拿出随身携带的跳刀吓张某1良张某1良使用木棒打伤赵阿八头部。之后，赵阿八张某1良理论，并张某1良不备，用随身携带的跳刀杀张某1良左胸部一刀，张某1良死亡。经鉴定张某1良系锐器损伤心脏致失血性休克死亡。2013年10月13日凌晨6时许，民警在赵阿八的母亲带领下在其家的烤房内将赵阿八抓获。另查明，被告人赵阿八亲属已赔偿了被害张某1良亲属人民币4万元。上述事实，有公诉机关当庭出示并经质证的下列证据予以证实。1、受案登记表、立案决定书，证明2013年10月12日21时50分，村民张阿友电话报案称赵阿八张某1良杀死了。公安机关接报后立案侦查。2、抓获经过，证明2013年10月13日凌晨6时许，公安民警在赵阿八母亲的带领下在其家的烤房内抓获赵阿八，赵阿八没有反抗行为。3、户口及前科证明、户口注销证明，证明被告人的身份情况及被害人的死亡注销情况，被告人系负完全刑事责任年龄人，无违法犯罪前科。4、现场勘验检查笔录、图及照片，证明中心现场位师宗县何某2乔家场院上何某2乔住房大门西南侧的场院上，躺着一具男尸，尸体右肩部的地面上可见片状血迹，尸体西侧见一根长115ｃｍ，直径为3.3ｃｍ的红果树木棒，木棒上及木棒周围的地面上有血迹粘附，尸体西侧地面上见点片状血迹（现场1号血迹），尸体头部西侧停放一辆白色的面包车，车头西侧可见滴落状血迹，血迹西侧可见滴落状血迹（现场2号血迹）。勘查人员提取了现场的木棒1根及血迹3份。5、尸检笔录及照片，证明死者左前衣襟广泛血迹粘附，左前衣襟领口下见有破口。右眉弓上侧、鼻根部、左鼻翼见有挫伤。下唇中部见纵形创口，创缘不整齐，创周见有挫伤。牙松动、断裂。左乳头下侧2ｃｍ处见3ｃｍ的创口，哆开1.4ｃｍ，创缘整齐，创内无组织间桥。左锁骨中线平第六、七根肋骨间见有创口，创缘整齐，创内见第七肋骨折，骨折面整齐。创周肌肉出血。左胸腔内见大量血液及血凝块填充，心包上见2.7ｃｍ的创口，创缘整齐。心脏右心室上见2.7ｃｍ的创口，创缘整齐，创内无组织间桥，深达室间隔。室间隔上见2.2ｃｍ的创口，深达肌层。检验人员提取了胸腔血2份、胃内容物50ｇ。6、理化检验鉴定报告，证明送检死者的血液、胃内容物中均未检出有机磷、有机氯、氨基甲酸酯、拟除虫菊酯类农药和鼠药类毒物；检出乙醇，其含量为240.9ｍｇ／100ｍｌ。7、法医学尸体检验鉴定书，证明死者系锐器损伤心脏致失血性休克死亡。8、血样提取笔录，证明依法提取张某1良父张某4忠血样一份，提张某1良母李某2囡血样一份，提取赵阿八血样一份。9、扣押决定书、扣押清单，证明从赵阿八处扣押折叠刀（跳刀）1把，长15厘米，宽5厘米。10、法医物证鉴定书，证明送检现场提取的“现场1号血迹”、现场提取的木棒上的血迹、扣押的“折叠刀”上的血迹的基因分型张某1良尸体血样的基因分型一致；“现场2号血迹”的基因分型与赵阿八血样的基因分型一致。张某4忠李某2囡血样”的基因分型能为张某1良尸体血样”的基因分型提供必要的生父生母基因分型，符合孟德尔遗传定律。11、鉴定意见通知书，证明鉴定意见已告知相关当事人。12、现场辨认笔录、照片，证明赵阿八带着公安侦查人员指认了其杀被害人的地点位何某2乔家场院上。与现场勘查地点一致。13、辨认笔录、照片，证明赵阿八辨认出案发当晚其杀张某1良的那把跳刀；辨认出案发当张某1良打伤其用的木棒。14、入所健康检查表、医院诊断报告书，证明赵阿八入所时其左侧颜面部青紫肿胀，左耳流血血迹已干，左侧颜面部软组织挫伤。15、光盘，证明公安机关审讯被告人的音像记录。16、证人证言：张阿友证明，2013年10月12日晚上9点多钟何某2乔打电话给他，他何某2乔家后看张某1良躺在门前，已经死掉了。何某2乔张某1良是被赵阿八杀死的，他就打电话报了案。乔证明，2013年10月12日晚上7点30分左右张某1良、赵阿八等人一起坐张某1良的车去他家玩，后赵阿八等人开张某1良的面包车离开掉，大约半个小侯后又回到他家。在吃饭的时候，赵阿八张某1良就说起他们以前的事情，两人就扯起嘴来掉。随后，两人走到他家门前，赵阿八拿出一把十多公分长的刀指张某1良的脖子张某1良就跟赵阿八道歉，赵阿八就将手中的刀收起来掉。接着张某1良拿了一根棒子打了赵阿八的脸部，赵阿八就跑掉。过了十多分钟，赵阿八转回他家门前张某1良道歉，张某1良无防备时，赵阿八拿出先前那把小刀张某1良胸脯戳了一刀，接着就跑掉了张某1良就倒在地上，过了五六分钟张某1良就死掉了。贵证明，2013年10月12日，他张某1良、赵阿八一起山某张某1良家的亲戚家吃饭张某1良下车后，赵阿八就开张某1良的车带着他去小杜吉。从小杜吉回张某1良家亲戚后就在那吃饭张某1良就说赵阿八开车烧着离合器片了张某1良就和赵阿八吵了起来，边吵边喝酒，吵了10多分钟，两人就到门外相互推搡起来，两三分钟后张某1良拿着一根木棒回到家里面说赵阿八被其打了一棒子。后他陪张某1良去屋外找车钥匙，赵阿八就来张某1良道歉，接着就听张某1良说被杀着一刀了张某1良说完就拿着棒子栽倒在地上，赵阿八那时候就跑掉了。他看张某1良胸部有个一厘米左右长的刀口。何礼和证明，他何某2乔的父亲。2013年10月12日晚上张某1良坐着车何某2乔家玩，一起坐着车去的还有赵阿八、小杜吉村的一个小伙子。到了以后，赵阿八就开着车和小杜吉村的那个小伙子走掉。晚上吃着饭的时候，赵阿八开着车和小杜吉村的那个小伙子就回来了。大家就一起吃饭、喝酒张某1良与赵阿八就开车的事吵起来，并约着出到外面的场院上，过了一会，就听外面说杀着了，等他出去时，看张某1良睡倒在死的那个位置，赵阿八不知道去哪里了。赵绕芬证明，2013年10月12日晚上张某1良、赵阿八等人开张某1良的面包车去到她家张某1良坐在她家门前，赵阿八等人开着车就走掉。过了半小时左右，赵阿八等人开着车就回到她家张某1良就跟赵阿八说车离合器片烧烂掉了，两人因此就吵起来，并从她家里出去到外面张某1良用一根木棒子打着赵阿八耳朵部位，打出血掉，赵阿八就跑掉。过了二十分钟左右，赵阿八又回来张某1良道歉张某1良没有说话，手里拿着棒子，棒子的一段拖在地上，赵阿八就用手朝张某1良胸脯推了一下，转身就跑掉，后就听张某1良说被刀杀着了，接着就倒在地上，过了几分钟就死掉了。17、赵阿八的供述与辩解，证明2013年10月12日下午六点多钟，他和他老张某1良等人开车去何某2乔家。他看见车钥匙还在车上插着，就喊刘某贵等人张某1良的车开着去到小杜吉，后他刘某贵就开着车回何某2乔家吃饭、喝酒张某1良就说车的离合器被烧掉了，两人就吵起来张某1良就拉着他的衣领叫他出去，两人就你推我搡的出来何某2乔家的场院上，他就把随身携带的跳刀拿出来吓张某1良，后张某1良用藏在身后的棒子打着左脸部，他看张某1良还要打，就爬起来跑了。后来他跑回去张某1良道歉张某1良又要拿棒子打他，他生气了就冲上去朝张某1良的左胸部杀了一刀，就跑回他家烤房里面躲着。杀张某1良的刀是一把黑色的跳刀，打开时有二十公分左右长，刀已被公安机关收掉了。18、协议书、收条、领条、情况说明，证明被告人赵阿八父亲已赔偿被害人亲属人民币4万元。二、盗窃的事实。（一）、2013年5月的一天凌晨，被告人赵阿八将段老永等人带师宗县何某1明家位山黑坡村口的三七地后怕被同村人发现而离开，段老永等人在盗窃三七时共损毁处于生长期的三七植株2000株。经鉴定，被损毁的三七植株价值人民币16000元。上述事实，有公诉机关当庭出示并经质证的下列证据予以证实。1、接受刑事案件登记表、立案决定书，证明2013年11月4日何某1明报案，称其家地里的三七被盗。接报后，公安机关立案侦查。2、被害何某1明的陈述，证明2013年5月份左右，他家种植龙庆乡××××坡村村村口公路边的三七被盗了25空（垄），是二年七，到被偷时有6个多月的生长期，栽种的时候每空140余株，被偷之后，每空最多剩余一半左右，最少剩余十多株，估计损失人民币1万多元。3、现场辨认笔录、照片、情况说明，证明赵阿八、段老永、张绕冲指认的作案现场山某坡村的公路边的一块三七地。经公安侦查人员走访调查，该三七地何某1明家的地。4、赵阿八的供述与辩解，证明2013年5、6月份，他和段老永、张绕冲等人骑着摩托车山某坡村公路边的一块三七地，用刀划开遮阴网，段老永和张绕冲进去偷，他只是把他们带到那点，他怕他们村子的发现，就回家了。5、段老永的供述与辩解，证明大概在2013年7、8月份的一天晚上，具体是哪一天记不得了，赵阿八把他和张绕冲两个人领龙某庆山某坡的一家三七地里，赵阿八就走了，他和张绕冲两个人就进去偷。6、张绕冲的供述与辩解，证明大概在2013年7、8月份一天的晚上，赵阿八、段老永和他三个人去山某坡的一块三七地，赵六八就回去睡觉了。他和段老永两个人偷，他偷得两公斤。（二）、2013年6月的一天凌晨，被告人赵阿八、张小锁等人师宗县乡龙杂村委会下不勒村村付某书家的三七地里盗窃三七，共损毁处于生长期的三七植株4800株。经鉴定，被损毁的三七植株价值人民币38400元。上述事实，有公诉机关当庭出示并经质证的下列证据予以证实。1、接受刑事案件登记表、立案决定书，证明2013年10月31日付某书报案，称其家地里的三七被盗。接报后，公安机关立案侦查。2、被害付某书的陈述，证明2013年6月份左右的一天，他家种植师宗县乡笼杂村委会下补勒的86空（垄）三七被盗。三七是2012年11月份种植的，被盗的时候每空产量在3公斤左右，总损失为55900元。3、现场辨认笔录、照片、情况说明，证明赵阿八、张小锁指认的作案现场师宗县乡下补勒村边的一块三七地。经公安侦查人员走访调查，该三七地付某书家的地。4、赵阿八的供述与辩解，证明大概在2013年7、8月份，他和张小锁等人骑着摩托车到龙庆乡下补勒村一个山上的一家三七地里，用刀把遮阴网划开后进去偷三七，他偷得2公斤。5、张小锁的供述与辩解，证明大概在2013年6、7月份的一天晚上，他和赵阿八等人骑着摩托车到龙庆乡下补勒村旁边的一块三七地里面偷三七，大约偷得10多公斤，每人分得200多元。（三）、2013年7月15日凌晨，被告人赵阿八、段老永等人师宗县村委会村张某2明家种植的三七地里盗窃三七，共损毁处于生长期的三七植株1600株。经鉴定，被损毁的三七植株价值人民币11200元。上述事实，有公诉机关当庭出示并经质证的下列证据予以证实。1、接受刑事案件登记表、立案决定书，证明2013年7月15日师宗县村村张某2明电话报案，称其家地里的三七在夜里被盗200余公斤，价值40000余元。接报后，公安机关立案侦查。2、被害张某2明的陈述，证明2013年7月15日早上七点半左右，他得知三七被偷着，就打电话报警了。他家的三七就在农场二分厂旁边，三七差不多被偷了20000棵，算起来可能被偷了200公斤，损失40000余元。3、现场勘查笔录、图、照片，证明现场位师宗县村南张某2明家三七棚，中心现场张某2明家三七棚西侧的四墒三七地，每墒三七地长2米、宽2米，西边的棚墙遮阳网上有道长90公分的口子，地墒上凌乱地散落着三七枝叶。4、现场辨认笔录、照片、情况说明，证明赵阿八、段老永、张绕冲指认的作案现场师宗县镇农场二分场公路边的一块三七地。经公安侦查人员走访调查，该三七地张某2明家的地。5、赵阿八的供述与辩解，证明大概在2013年7、8月份，他和段老永、张绕冲等人在彩云新老公路口的一块三七地里，用刀把遮阳网划开进去偷拔三七，他偷得5公斤。6、段老永的供述与辩解，证明2013年7、8月份的一天晚上，他和赵阿八、张绕冲等人在彩云农场二分场的一家三七地里偷着三七，他偷得8公斤左右。7、张绕冲的供述与辩解，证明2013年7、8月份，在彩云农场二分场的一块地里，他、段老永、赵阿八等人偷三七，卖得230元钱。（四）、2013年7月16日凌晨，被告人赵阿八、段老永等人师宗县村委会村陈某1先家种植的三七地里盗窃三七，共损毁处于生长期的三七植株800株。经鉴定，被损毁的三七植株价值人民币5600元。上述事实，有公诉机关当庭出示并经质证的下列证据予以证实。1、接受刑事案件登记表、立案决定书，证明2013年7月16日陈某1先电话报案，称其家三七地里的三七夜里被偷了140多公斤，损失20000余元。接报后，公安机关立案侦查。2、被害陈某1先的陈述，证明2013年7月16日早上7点30分左右，他去田里发现三七被偷了许多，三七差不多被偷了140公斤，价值20000多元钱。3、现场勘查笔录、图、照片，证明现场位师宗县村外、槟榔村至宗昔村便道路东面田地内。中心现场为南北走向、长方形地块，该地块上有1.8米高树杆支撑黑色塑料遮阴网盖包裹。该三七棚西面遮阴网被人为使用利器划开四个1.5米长的口子。进入该三七棚后，在靠北面的三垄地内三七被盗挖，地上有大量新鲜的三七叶子。4、现场辨认笔录、照片、情况说明，证明赵阿八、段老永、张绕冲指认的作案现场为槟榔村的一块三七地。经公安侦查人员走访调查，该三七地陈某1先家的地。5、赵阿八的供述与辩解，证明大约是2013年7、8月份的一天晚上，他和段老永、张绕冲等人骑着摩托车到彩云镇槟榔洞村边有一个大水塘那点的一片三七地，用刀划开遮阴网，进去偷得4公斤三七，卖得400元钱，其他人偷得多少不知道。6、段老永的供述与辩解，证明2013年7、8月份的一天晚上，他和赵阿八、张绕冲在彩云镇槟榔洞村子边上的一家三七地里面偷着三七，他偷了卖得160元钱左右，其他人偷得多少不知道。（五）、2013年7月23日凌晨，被告人赵阿八、段老永等人师宗县村彩云老寨梁张某3生家种植的三七地里盗窃三七，共损毁处于生长期的三七植株6000株。经鉴定，被损毁的三七植株价值人民币42000元。上述事实，有公诉机关当庭出示并经质证的下列证据予以证实。1、接受刑事案件登记表、立案决定书，证明2013年7月23日师宗县村张党先电话报案，称其种植在大沙湾村外地里的三七被盗，价值90000余元。接报后，公安机关立案侦查。2、被害张某3生的陈述，证明2013年7月23日早上，他到地里就发觉三七棚遮阴网被人用刀划开掉，靠东面的三七被偷了54空（垄），三七是种下去第二年的三七，损失价值大概90000余元。3、现场勘查笔录、图、照片，证明现场位师宗县村外山林田野。中心现场为1.6米高树干支撑由塑料材质遮阴网覆盖包裹形成的三七棚，该三七棚东面遮阴网被人为使用利器划开1个1.5米长的口子。进入该三七棚后，在靠东面的地垄内三七被盗挖，地上有大量新鲜的三七叶子。4、现场辨认笔录、照片、情况说明，证明赵阿八、段老永、张绕冲指认的作案现场师宗县镇老寨梁子的一块三七地。经公安侦查人员走访调查，该三七地张某3生家的地。5、赵阿八的供述与辩解，证明2013年7、8月份在彩云镇老寨梁子，他和段老永、张绕冲等人偷三七。他偷得5公斤，卖得500元钱。6、段老永的供述与辩解，证明2013年7、8月份，他和张绕冲、赵阿八在彩云镇老寨梁子偷得2.7公斤三七，卖得180元钱。7、张绕冲的供述与辩解，证明2013年7、8月份的一天，在彩云镇乃邑的梁子（老寨梁子）上，他和段老永、赵阿八偷地里的三七，他偷了卖得100多元。（六）、2013年7月30日凌晨，被告人赵阿八、段老永等人师宗县石某姚某良家种植的三七地里盗窃三七，共毁损处于生长期的三七植株4800株。经鉴定，被损毁的三七植株价值人民币33600元。上述事实，有公诉机关当庭出示并经质证的下列证据予以证实。1、接受刑事案件登记表、立案决定书，证明2013年7月30日，彩云镇羊格姚某良报警，称其羊格村××地内××三七七被盗，价值16万。接报后，公安机关立案侦查。2、被害姚某良的陈述，证明2013年7月30日早上7点，他去三七地里发现三七被盗，被盗的时间可能在昨晚。三七是种在羊格村村南一个石某子的地方。三七地东部围边网被划开五个口子，三七地里的三七多数被拔掉，根部被盗走，叶子丢在地里。他栽种的1.9亩三七多数被盗，共计损失约16万元人民币。3、现场勘查笔录、图、照片，证明现场位师宗县村外东面田地里。中心现场为1.8高某木干支撑、用黑色塑料遮阴网覆盖包裹的三七棚，该三七棚东面遮阴网被人为使用利器划开1.5米高的出入口。在该三七棚内有大量遗留三七叶。4、现场辨认笔录、照片，证明赵阿八、段老永、张绕冲带领侦查人员走师宗县石某姚某良家的三七地时指认该地点为作案现场。5、赵阿八的供述与辩解，证明2013年7、8月份，在彩云羊格，他和段老永、张绕冲偷地里的三七。他偷得1公斤，卖得100元钱。6、段老永的供述与辩解，证明2013年7、8月份，他和张绕冲、赵阿八等人在彩云羊格偷掉3.5公斤三七，卖得250元钱。7、张绕冲的供述与辩解，证明2013年7、8月份的一天，在彩云羊格那点，他和段老永、赵阿八等人偷三七卖得190元钱。（七）、2013年8月的一天凌晨，被告人赵阿八、段老永、张小锁等人师宗县村狼阴山脚师弥公路朱某开家种植的三七地里盗窃三七，共损毁处于生长期的三七植株3200株。经鉴定，被损毁的三七植株价值人民币22400元。上述事实，有公诉机关当庭出示并经质证的下列证据予以证实。1、接受刑事案件登记表、立案决定书，证明2013年11月12日朱某开报案，称其家在彩云狼阴山脚的三七地里的三七在2013年7、8月份被盗，损失价值8万余元。接报后，公安机关立案侦查。2、被害朱某开的陈述，证明他家种在彩云镇加油站出去师弥公路那边叫狼阴山的地方的三七，在2013年7、8月份被盗150空（垄），每空大概有三、四公斤，总共400公斤左右，损失价值80000余元。三七种下去两年了，有核桃那么大。三七地的遮阴网被划烂掉。3、现场辨认笔录、照片、情况说明，证明赵阿八、段老永、张绕冲、张小锁指师宗县镇狼阴山师弥公路边的一块三七地就是作案地点。经公安侦查人员走访调查，该三七地朱某开家的地。4、赵阿八的供述与辩解，证明2013年7、8月份，在彩云公路边那个山脚，他和段老永、张绕冲等人偷三七。他偷得1公斤，卖得100元钱。5、段老永的供述与辩解，证明2013年7、8月份，在彩云加油站出去的那个山脚，他偷得1公斤多点，卖得80元钱。6、张绕冲的供述与辩解，证明2013年7、8月份，在彩云加油站过去的那个山的那点，他和段老永、赵阿八、张小锁偷三七，他们偷了拼在一起卖，他分得100元钱。7、张小锁的供述与辩解，证明2013年7、8月份，在彩云加油站出去的山那点，他和张绕冲、段老永、赵阿八偷了三七合着卖，他分得60元钱。（八）、2013年8月1日晚上，被告人赵阿八、段老永等人泸西县村委会平心寨陈某2生家三七地里盗窃三七，共损毁处于生长期的三七植株2800株。经鉴定，被损毁的三七植株价值人民币19600元。上述事实，有公诉机关当庭出示并经质证的下列证据予以证实。1、接受刑事案件登记表、立案决定书，证明2013年8月2日泸西县村委会平心寨村村陈某2生电话报案，称其家种植在寨子边上的三七被盗。接报后，公安机关立案侦查。2、被害陈某2生的陈述，证明他2013年8月1日晚上8点左右回到三七棚，进三七棚后就发现三七被盗了。三七被盗42空（垄），大概4000余株，每空大概被偷了三分之二，估计价值20000元左右。3、现场勘查笔录、图、照片，证明现场位泸西县村畜牧场陈某2生家三七地。三七地为垄起宽170ｃｍ不等的东西走向墒子，墒子上方见木桩支撑起高1.7米不等的松树枝遮盖，三七地四周见用遮阴网遮挡，三七地内三七株为两年期植株，三七地北侧中部遮阴网角处分别有两个空洞。三七地内见42空（垄）三七株部分散落倒伏，三七株下侧根部缺失，断端粗糙。4、现场辨认笔录、照片、情况说明，证明赵阿八、段老永、张绕冲指泸西县村委会畜牧场下面的一块三七地就是作案地点。经公安侦查人员走访调查，该三七地陈某2生家的地。5、赵阿八的供述与辩解，证明2013年7、8月份，在泸西白平某田那点，他与张绕冲、段老永等人在三七地里偷三七，他偷得1公斤，卖得100元钱。6、段老永的供述与辩解，证明2013年7、8月份，他和张绕冲、赵阿八等人在泸西白平某田大寨那点偷着一次，偷时看见有人来了，他就把偷的三七丢掉了。7、张绕冲的供述与辩解，证明2013年7、8月份，在泸西白平某田，他、段老永、赵阿八各偷各的，他偷得三七1公斤，卖得100元钱。（九）、2013年7月中旬的一天凌晨，被告人赵阿八、段老永等人泸西县殷某平家种植的三七地里盗窃三七，共损毁处于生长期的三七植株3000株。经鉴定，被损毁的三七植株价值人民币21000元。上述事实，有公诉机关当庭出示并经质证的下列证据予以证实。1、接受刑事案件登记表、立案决定书，证明2013年7月中旬的一天，泸西县白水镇竹溪村村殷某平栽种在白金公路旁地里的的三七被盗走。公安机关据此立案侦查。2、被害殷某平的陈述，证明2013年7月10日或是7月11日早上，同村村民殷老平告诉他，说他家的三七棚被人用刀划开了两个口子，他次日去数了之后，确认是38空，每空栽种三七190株，每空大概可以挖8、9公斤，每公斤100元左右，损失价值30000元左右。3、现场辨认笔录、照片、情况说明，证明赵阿八、段老永、张绕冲指认泸西县白水镇白金公路Ｋ1＋700Ｍ处后头坡旁的一块三七地就是作案地点。经公安侦查人员走访调查，该三七地殷某平家的地。4、赵阿八的供述与辩解，证明2013年7、8月份，在泸西白水到金马的公路边，他、段老永、张绕冲等人在三七地里偷三七，他偷得2公斤，卖得200元钱。5、段老永的供述与辩解，证明2013年7、8月份，他和张绕冲、赵阿八等人在泸西白水到金马公路边的三七地里偷过三七。6、张绕冲的供述与辩解，证明2013年7、8月份，在泸西白水去金马的公路边的三七地里，他、段老永、赵阿八等人一起偷三七，他分得160元钱。（十）、2013年8月26日晚，被告人赵阿八、段老永等人到师宗奎山镇村沙塘赵某珍家种植的三七地里盗窃三七，共损毁处于生长期的三七植株3000株。经鉴定，被损毁的三七植株价值人民币21000元。上述事实，有公诉机关当庭出示并经质证的下列证据予以证实。1、接受刑事案件登记表、立案决定书，证明2013年8月26日13时45分许赵某珍电话报案，称其葵山镇村沙塘边的地里种植的三七被盗。接报后，公安机关立案侦查。2、被害赵某珍的陈述，证明她家的三七种植在山朝村沙塘边上，是2013年1月份种植的，在2013年8月26日被盗了68空（垄），损失价值20000余元。3、现场勘查笔录、图、照片，证明现场位师宗县赵某珍家租种的三七地里赵某珍家租用的田地共7亩，均种植三七，有上百墒。每墒田有十四空，墒地上种有三七，三七叶高32公分，开有三七花，每空有三七140余棵。在地西面靠南侧有68空（垄）呈现缺失现象，三七叶子放置在墒地及田沟中，叶子根部的切口整齐，西侧是遮阴网见四个破洞，遮阴网破口边缘整齐。4、现场辨认笔录、照片、情况说明，证明赵阿八、段老永、张绕冲指师宗县村沙塘子处的一块三七地就是作案地点。经公安侦查人员走访调查，该三七地赵某珍种植的地。5、赵阿八的供述与辩解，证明2013年7、8月份，在师宗县葵山，他、张绕冲、段老永等人在三七地里偷三七。他偷得1公斤，卖得100元钱。6、段老永的供述与辩解，证明2013年7、8月份，他和张绕冲、赵阿八在葵山沙塘边的三七地里偷过三七，他偷了卖得70元钱。7、张绕冲的供述与辩解，证明2013年7、8月份，在葵山那点，他和段老永、赵阿八等人拼着偷过三七，他分得140元钱。（十一）、2013年7月31日晚上，被告人段老永、赵阿八、张小锁等人师宗县乡下则李某1春家种植的三七地里盗窃三七，共损毁处于生长期的三七植株2400株。经鉴定，被损毁三七植株价值人民币19200元。上述事实，有公诉机关当庭出示并经质证的下列证据予以证实。1、接受刑事案件登记表、立案决定书，证明2013年8月1日8时10分师宗县村村李某1春的电话报案，称其与他人合伙种植在则黑道班的三七被盗。接报后，公安机关立案侦查。2、被害李某1春的陈述，证明他和其他人合伙在下则黑公路边种植三七。2013年7月31日晚上9点多钟，听旁边看守三七的人说有人进过三七棚，进入棚里后就发现三七被拔着。三七被拔了200多空（垄），每空都被选着拔了一些。总的损失可能有七、八十空，每空平均有120株，总共有9000多株三七被盗，价值30000余元。3、现场勘查笔录、图、照片，证明现场位师宗县村西南面，现场为一块面积5亩左右、四周使用黑色网状遮阴网围护、框架使用木棒支撑、顶棚搭有杉树枝的三七棚内。地表栽有三七苗，苗高约20厘米，每空（垄）约120余株，被破坏的空数约160余空，每空破坏程度不一，剩余株数平均约80余株。4、现场辨认笔录、照片、情况说明，证明赵阿八、段老永、张小锁、张绕冲指师宗县乡大龙公路旁的三七地就是作案的地点。经公安侦查人员走访调查，该三七地李某1春等人种植的地。5、赵阿八的供述与辩解，证明2013年7、8月份，他和张绕冲、段老永、张小锁骑着摩托车龙某庆则黑村旁边的山上的一块三七地偷得10公斤三七，后来在阿盈里卖掉。6、段老永的供述与辩解，证明2013年7、8月份，他和张绕冲、赵阿八、张小锁等人到则黑弯弯那点偷三七，后来被主人发现，他就丢掉偷的三七跑了，他们偷的拿走了。7、张小锁的供述与辩解，证明2013年7、8月份的一天晚上，他和段老永、张绕冲、赵阿八等人骑摩托车龙某庆则黑弯弯那点，也就是瓦厂那点公路上边一块三七地，偷着一公斤左右三七，其他人偷得多少认不得。8、张绕冲的供述与辩解，证明2013年7、8月份，他和赵阿八、段老永、张小锁等人骑摩托车去龙某庆则黑瓦厂弯弯那点偷三七，那晚偷得的三七是并在一起卖了平分，他分得150元钱。盗窃事实的综合证据如下：1、师价鉴（2014）第1号估价鉴定结论书、鉴定意见通知书，证明师宗县发展和改革计划局价格认证中心经过评估，认定了各被害人被盗三七植株的损失数额。该估价鉴定结论书已告知当事人。2、赵阿八的供述与辩解，证明他们偷三七，起初是如何商量的他认不得，但他加入后几乎都张某1良出主意，张某1良卖，他的钱也张某1良分给的。3、段老永的供述与辩解，证明他们偷三七没有商量过，他最先去偷三七是因为听张绕冲和他讲可以偷三七换钱。没有谁为首，大家一有这种想法就一起去了。4、张小锁的供述与辩解，证明他们去偷三七没有谁具体组织，都是干农活回来相互遇着就喊去整三七，然后他就跟着去了。5、张绕冲的供述与辩解，证明他们去偷三七没有人组织，就是相互喊喊就去偷了。大多数的时候都是把三七卖了以后分钱，一般都是平均分，很少的时候会直接把偷来是三七分到个人，由个人自己处理。6、抓获经过，证明民警师宗县乡木本村找到张小锁，在彩云镇大羯羊火锅店里找到张绕冲、段老永，随即将三人传唤至师宗县公安局讯问。7、户口证明、前科证明，证明被告人的身份情况，各被告人均系负完全刑事责任年龄人，无违法犯罪前科。8、讯问笔录、办案说明，证明赵阿八在供述其故意伤害的罪行时主动向公安机关交待了伙同段老永、张小锁等人盗窃三七的事实。以上证据取证合法，与本案的事实具有关联性，证据之间能够相互印证，证据证明内容客观真实，足以认定被告人上述犯罪事实，应予以采信本院认为，被告人赵阿八故意伤害他人身体，致一人死亡，其行为构成故意伤害罪，公诉机关指控的事实及罪名成立。被告人赵阿八归案后如实供述自己故意伤害他人的罪行，在其亲友带领侦查人员前去抓捕时无拒捕行为，其亲属已代为赔偿了人民币4万元，且被害人对引发本案具有一定的过错，依法可从轻处罚。其辩护人提出在故意伤害罪中对被告人赵阿八从轻处罚的意见予以采纳。被告人赵阿八、段老永、张小锁伙同他人多次盗窃农户种植的三七，且在盗窃过程中故意毁损处于生长期的三七植株造成重大损失，其行为同时构成盗窃罪和破坏生产经营罪，依法择一重罪从重处罚。由于公诉机关所举证据不能证明本案盗窃数额，不能证明被告人的盗窃行为已达情节严重的情形，因此，公诉机关指控各被告人构成盗窃罪成立，但指控被告人的盗窃行为达到情节严重的情形不能成立。由于被告人故意毁损三七植株造成重大损失，情节严重，本案以破坏生产经营罪量刑重于以盗窃罪量刑，因此，对三被告人应依法以破坏生产经营罪从重处罚。被告人的行为系共同犯罪行为，各被告人作用相当，不区分主从。被告人赵阿八在供述其故意伤害的罪行时主动交待了司法机关还未掌握的其伙同段老永、张小锁等人盗窃三七的罪行，以自首论，依法可从轻处罚。被告人段老永、张小锁归案后如实供述自己的罪行，认罪态度较好，依法可从轻处罚。被告人赵阿八一人犯有数罪，依法数罪并罚。被告人赵阿八的指定辩护人提出应对赵阿八减轻处罚的意见与赵阿八的犯罪性质及情节不符，不予采纳。被告人段老永、张小锁的指定辩护人提出的从轻处罚情节成立，应予以支持。本案被损毁的三七植株损失数额系由合法的评估机构依法作出，各指定辩护人提出该评估数额有失客观的辩护意见不予支持。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款，第二百七十六条，第二十五条第一款，第六十七条，第六十九条第一款，第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条第（一）项之规定，判决如下一、被告人赵阿八犯故意伤害罪，判处有期徒刑十四年；犯破坏生产经营罪，判处有期徒刑四年，决定执行有期徒刑十七年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日即从2013年10月13日起至2030年10月12日止）二、被告人段老永犯破坏生产经营罪，判处有期徒刑四年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日即从2013年10月19日起至2017年10月18日止）三、被告人张小锁犯破坏生产经营罪，判处有期徒刑三年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日即从2013年10月19日起至2016年10月18日止）四、随案移送的作案工具跳刀一把予以没收。如不服本判决，可在接到本判决书的次日起十日内，通过本院或者直接向云南省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长陈志刚审判员崔新富人民陪审员孙超二〇一四年八月十三日书记员张建林

高建平抢劫罪，高建平盗窃罪一审刑事判决书浙江省玉环县人民法院刑事判决书（2014）台玉刑初字第883号：玉环县人民检察院以玉检公诉刑诉（2014）1695号起诉书指控被告人高建平犯抢劫罪、盗窃罪，于2014年9月30日向本院提起公诉。本院于同日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。玉环县人民检察院指派代理检察员冯慧巧出庭支持公诉。被告人高建平及辩护人叶榴敏到庭参加了诉讼。现已审理终结玉环县人民检察院指控：1、2013年11月4日10时许，被告人高建平窜至本县大麦屿街道铁龙头永龙路65号被害人金某的眼镜厂，溜进厂房三楼一房间利用房间内的剪刀撬开抽屉，窃取人民币19000元、黄金戒指一枚（价值人民币3830元）后逃离现场。2、2014年6月3日11时许，被告人高建平窜至江西省南昌市科技出版大厦3楼被害人徐某办公室，窃取三星ｎ0ｔｅ2手机一只（价值人民币2330元），逃离至该大厦门口时，被被害人及其同事拦下，被告人高建平即拿出藏于裤袋内的跳刀，朝对方人员捅去（未捅伤人）并利用对方人员避让之际向该大厦外逃窜，在逃跑过程中被正在街上巡逻的民警制服并抓获归案。被窃手机已追回并发还给被害人徐某。公诉人当庭宣读、出示了相关证据，认为被告人高建平的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百六十九条、第二百六十三条第一款的规定，构成盗窃罪、抢劫罪，被告人系累犯，提请本院依法判处。被告人高建平对起诉指控其犯盗窃罪供认不讳。对起诉指控其犯抢劫罪的主要犯罪事实供认不讳。但辩解其没有带刀拒捕。辩护人对起诉指控被告人高建平犯盗窃罪的定性没有异议；认为起诉指控被告人高建平犯抢劫罪的证据不足，事实不清。经审理查明：一、关于盗窃的事实2013年11月4日10时许，被告人高建平窜至本县大麦屿街道铁龙头永龙路65号被害人金某的眼镜厂，溜进厂房三楼一房间利用房间内的剪刀撬开抽屉，窃取人民币19000元、黄金戒指一枚（价值人民币3830元）后逃离现场。上述事实，被告人高建平在开庭审理过程中亦无异议，并有经庭审举证、质证的被害人金某的陈述、指纹对比信息、手印鉴定意见书、指认经过、现场勘验、检查笔录、照片、价格鉴定意见书等证实据证实，足以认定。二、关于抢劫的事实2014年6月3日11时许，被告人高建平窜至江西省南昌市科技出版大厦3楼被害人徐某办公室，窃取三星ｎ0ｔｅ2手机一只（价值人民币2330元），随后被人发现，被告人高建平将所窃手机藏匿于该大厦三楼至二楼楼梯口的窗台上，准备逃离现场。当被告人高建平逃至该大厦门口时，被被害人及其同事拦下，被告人高建平拒捕即拿出藏于裤袋内的跳刀，朝对方人员捅去（未捅伤人）并利用对方人员避让之际向该大厦外逃窜，在逃跑过程中被正在街上巡逻的民警制服并抓获归案。被窃手机已追回并发还给被害人徐某。证明上述事实的证据有：1）被告人高建平在侦查阶段的供述及庭审笔录证明：2014年6月3日上午，其在江西省南昌市一家出版社三楼一办公室，偷了一个三星牌的触摸屏手机，被人发现后，其逃跑到三楼至二楼楼梯口时，将所窃手机藏于三楼到二楼之间的窗户旁边。接着往大门外逃，被人拦住检查时，其没有承认偷东西，双方发生对峙，尔后其逃跑时被抓住，在派出所其也没有承认偷东西。2）被害人徐某的陈述证明：2014年6月3日11时许，其在江西科技出版社大楼316办公室上班，突然有一个人，窃取其放在办公桌上的手机就往外逃，其大喊抢手机并追出去，他逃至办公大楼大门口时，被同事及保安拦住。他很紧张并从身上背的包里拿出一部手机丢在地上，同时拿出一把刀，很凶狠的使劲挥舞着刀朝龚某刺过去，双方对峙一会后，那名男的就往外跑。几个同事追，过了一会，将那名男子抓获了。3）证人程某的证言证实：2014年6月3日11时许，其在江西科技出版社大楼316办公室上班，有个男的背个黑色的包在我们办公室边走来走去，一会其听徐某说手机不见了，我们怀疑是那个男偷的，就追出去，那男的往楼下逃了，手机在三楼玻璃窗的拐角处找到了。4）证人胡某的证言证实：2014年6月3日11时许，其和几个同事在江西科技出版社一楼的办公室上班，有人打电话说，楼上有人偷手机，并要我们拦住他，这时有个男的下来手上提了一个包，我们要他包打开检查，他不肯，在对峙过程中，他从包里拿出一部手机扔在地上。我们要继续检查，他说：你们不要过来，我身上有刀的。说着他从裤子口袋里掏出一把刀，挥舞着刀，冲了出去，一直冲到马路对面，陈某拿了把椅子跟他对峙。那名男子挥舞着刀跑掉了，我们几个同事一直追，在民警的帮助下将他抓获。5）证人陈某的证言证实：2014年6月3日11时许，其和几个同事在江西科技出版社一楼的办公室上班，有个女人打电话说，楼上有人偷手机他下去了，并叫我们拦住他。一会下来这个人右手拿一部手机，身上背一个包。其拦住他，他说“你不要诬陷好人”。他继续往外走，其就抓住他的手，他立马扔掉手机，挣脱了其抓住他的手，从裤袋里掏出一把跳刀，马上一按，亮出了刀刃，就往其身上划过来，其往后退闪躲了一下，拿起一把藤椅与他对打，这时有人也拿着拖把过来帮忙，在对打过程中，他乘间隙跑掉了，我们就追，在民警的帮助下把他抓住了。6）证人邓某的证言证实：2014年6月3日11时许，其在江西科技出版社一楼的办公室上班，其接到电话说，楼上有人偷手机，叫我们把偷手机的人拦住，同时陈某、胡某也从办公室跑出来，我们三个人将那个男的拦住，并让其接受检查，他不让检查并拿出一把跳刀对着陈某，这时我拿了一个拖把，陈某拿了一个凳子，然后我们就对打，后来那个男的就往外跑，我和龚某就追，一直追到抚河路文化大楼时在民警协助下将那个男的抓获。7）证人龚某的证言证实：2014年6月3日11时许，其在江西科技出版社三楼319办公室上班，听到有人叫抢手机了，其出来看见一个男的把手机往自己裤子口袋里面塞，直往楼下跑。三个保安在大门口把那个男的拦住，并让他把手机交出来，其也去拉着那个偷手机的男的，他就从自己裤子右边口袋里面拿出一把跳刀对着我冲过来，我就拿了放在门口地上的一包书去挡，还有一个人拿了一把椅子，邓某拿了一个拖把一起和那个男的对打。然后他就跑，我们就追到抚河路文化大楼时在民警协助下将其抓获。8）证人周某的证言证实：2014年6月3日11时许，其在江西科技出版社三楼316办公室上班，看见有个男的在办公室边逛来逛去，一会徐某说手机不见了。9）证人黄某的证言证实：2014年6月3日11时10分许，其和同事骑摩托车在抚河中路巡逻，当巡逻到抚河中路军山湖大闸蟹门口时，看到有一个男的手里拿着一把刀在跑，后面有三个男的在追，其中一个还拿着一根拖把棍子，那几个人边追边喊，“那个拿刀的人抢手机”。其和同事听到后就追那个拿刀的男子，直追至军山湖大闸蟹旁边的巷子里，一个拿棍子的群众朝他身上打了一下，那名拿刀的男子就倒地了，手里的刀也掉到地上，其和同事将他制服抓获。10）证人王某的证言证实：2014年6月3日11时10分许，其和同事骑摩托车在抚河中路巡逻看到几个群众追一名中年男子，边追边喊“这个持刀的人在科技出版社抢了手机”，同时看到被追的男子一只手拿着一把刀，一只手提着包在前面逃，追到后其中一个群众手拿一根拖把棍打了高建平身上一棍，高建平打倒在地。然后其和黄某将高建平制服，并把他的刀夺下来。11）现场勘验、检查笔录、图、照片，指认经过证明：被告人作案的地点，方位。12）扣押物品文件清单、照片证实：被告人作案工具。该节事实还有鉴定意见书、辨认笔录等证据予以证实。本案尚有公安行政处罚决定书、前科材料、在逃人员信息、归案经过、户籍证明等证据证实。上述证据均经庭审举证、质证。被告人高建平关于其没有带刀拒捕，及辩护人认为起诉指控被告人高建平犯抢劫罪证据不足，事实不清的意见，本院认为，上述证据，能相互印证，足以证实，被告人高建平在盗窃被发现后，为抗拒抓捕用随身携带的跳刀当场使用暴力的事实，其行为符合转化型抢劫的构成要件。故被告人高建平及辩护人的上述辩解意见，本院不予采纳本院认为，被告人高建平以非法占有为目的，秘密窃取公私财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪；被告人高建平以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，后为抗拒抓捕而当场使用暴力，其行为已构成抢劫罪。公诉机关指控的罪名成立，对被告人高建平应予数罪并罚。被告人高建平系累犯，依法应当从重处罚。被告人高建平归案后如实供述盗窃的犯罪事实，依法可从轻处罚。被告人高建平对盗窃当庭认罪，可酌情从轻处罚。辩护人据上述理由要求对被告人盗窃场次予以从轻处罚的意见，本院予以采纳。为维护社会治安，打击刑事犯罪。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百六十九条、第二百六十三条第一款、第六十五条第一款、第六十九条、第六十七条第三款的规定，判决如下被告人高建平犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二千元；犯抢劫罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币三千元。二罪并罚，决定执行有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币五千元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年6月3日起至2018年12月2日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省台州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长曾国财人民陪审员郑廷相人民陪审员苏杨火二〇一四年十月二十九日代理书记员林燕

程激灿、谭菱娇犯非法捕捞水产品罪一审刑事判决书广东省佛山市顺德区人民法院刑事判决书（2014）佛顺法刑初字第2543号：佛山市顺德区人民检察院以佛顺检公诉局刑诉（2014）1529号起诉书指控被告人程某灿、谭某某犯非法捕捞水产品罪，于2014年8月27日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。佛山市顺德区人民检察院指派检察员刘建淳出庭支持公诉，被告人程某灿及其指定辩护人麦勇常、被告人谭某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结佛山市顺德区人民检察院指控称，2014年4月1日12时至2014年6月1日12时系珠江水域的禁渔期。2014年4月26日2时许，被告人程某灿、谭某某驾驶一艘木制机船，携带旧式发电机和渔网等工具，去到佛山市顺德区德胜河德胜大桥附近水域进行捕鱼，期间由被告人程某灿将发电机的输出电压接通至水里并用渔网实施捕捞，被告人谭某某则负责挑拣捕获的鱼类。当日3时许，民警去到上述水域巡逻，抓获正在作案的被告人程某灿、谭某某，并起获木制机船、旧式发电机及重约5市斤的杂鱼。公诉机关提交了下列证据予以证明：抓获经过，搜查笔录、扣押、移交物品清单，中华人民共和国农业部通告，粤海渔函（2014）148号广东省海洋与渔业局文件，被告人程某灿、谭某某的供述以及对作案现场、作案工具的指认笔录，被告人程某灿、谭某某的户籍证明，公安机关的证明。公诉机关据此认为被告人程某灿、谭某某无视国家法律，违反保护水产资源法规，在禁渔期内使用禁用的方法捕捞水产品，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法捕捞水产品罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提请本院依法判处。被告人程某灿、谭某某对公诉机关指控的犯罪事实和证据无异议。被告人程某灿辩护人的辩护意见：一、对公诉机关指控的罪名不持异议；二、被告人程某灿具有如下从轻处罚的情节：1.被告人程某灿系初犯、偶犯；2.被告人程某灿主观恶性较轻，社会危害性不大，未造成严重后果；4.被告人程某灿案发后如实供述自己的罪行，有认罪悔罪表现。经审理查明，公诉机关指控被告人程某灿、谭某某犯非法捕捞水产品罪的事实清楚，证据确实充分，并经当庭质证，本院予以确认本院认为，被告人程某灿、谭某某无视国家法律，违反保护水产资源法规，在禁渔期内使用禁用的方法捕捞水产品，被告人程某灿、谭某某的行为已构成非法捕捞水产品罪。佛山市顺德区人民检察院指控被告人程某灿、谭某某犯非法捕捞水产品罪，罪名成立。鉴于被告人谭某某在共同犯罪中，起次要作用，属于从犯，依法应从轻处罚。案发后，被告人程某灿、谭某某如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚。被告人程某灿的辩护人所提辩护意见理由成立，本院予以采纳。根据被告人程某灿、谭某某的犯罪事实、情节和对社会的危害程度，分别依照《中华人民共和国刑法》第三百四十条、第六十七条第三款、第二十五条第一款、第二十七条、第三十七条的规定，判决如下一、被告人程某灿犯非法捕捞水产品罪，判处拘役五个月；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年4月26日起至2014年9月25日止。）二、被告人谭某某犯非法捕捞水产品罪，免予刑事处罚。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省佛山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份审判员张雪青二〇一四年九月四日书记员郑惠明

天津市津南区人民法院刑事判决书（2020）津0112刑初108号公诉机关天津市津南区人民检察院。被告人齐学武,男,1964年12月7日出生于天津市津**,汉族,大学文化,原天津市津南区北闸口镇副镇长、党委副书记;咸水沽镇党委副书记、镇长。户籍地:天津市津**，现住址:天津市津**。2019年11月14日因涉嫌贪污罪、受贿罪被天津市津南区监察委员会留置,2020年1月15日由天津市津南区人民检察院决定并由天津市公安局津南分局执行刑事拘留,2020年1月22日被逮捕。现羁押于天津市津南区看守所。辩护人鲍雅丹，天津融煦律师事务所律师。辩护人王琢，天津融煦律师事务所律师。天津市津南区人民检察院以津津南检公诉刑诉［2020］8号起诉书指控被告人齐学武犯贪污罪、受贿罪，于2020年3月10日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用简易程序，公开开庭审理了本案。天津市津南区人民检察院指派代理检察员杜海峰出庭支持公诉，被告人齐学武及其辩护人鲍雅丹、王琢到庭参加诉讼。现已审理终结。天津市津南区人民检察院指控，被告人齐学武在担任天津市津南区北闸口镇副镇长、党委副书记,咸水沽镇党委副书记、镇长期间,利用职务便利,侵吞国家财产、收受他人给予的“好处费”,共计人民币190万元。具体犯罪事实如下:一、贪污50万元的事实2009年3月,被告人齐学武担任津南区北闸口镇党委副书记,负责津港高速公路一期工程北闸口镇辖区内企业拆迁工作。经镇政府研究规定,部分企业设备拆除采取拆损方式补偿,企业拆损设备变卖处理款项归属北闸口镇政府所有。此后,被告人齐学武对企业谎称拆损设备变卖后需上交津港高速项目部,并安排时任土地管理站副站长郑某向天津市昊天橡胶制造有限公司、天津市华润塑料泡沫制品厂、天津旺江龙阀门有限公司集中统一收取.被告人齐学武在从郑某处收到企业交来的拆损设备变卖款后,将10万元据为已有。2009年7月,天津东全光明铸造有限公司变卖拆损设备40万元。同年7月25日,该公司负责人赵某1按照被告人齐学武提供的账号,将40万元转入齐学武妻子马某1银行卡内。数日后,被告人齐学武担心赵某1怀疑,又以需通过本人账户上交为由,得到赵某1身份信息.同年8月4日,被告人齐学武指使马某1以赵某1名义在工商银行开立银行卡,将原存入马某1银行卡内的40万元转入赵某1银行卡内,将该卡及卡内钱款据为已有。二、受贿140万元的事实（一）收受王某160万元的事实2007年,天津市伟达储运有限公司法定代表人王某1（另案处理）开发了津南区北闸口镇仁字营村人安东里住宅项目,时任北闸口镇副镇长的被告人齐学武在规划、土地、城建等相关材料申报、审批等方面为王某1提供帮助。为表示感谢,王某1于2009年10月送予被告人齐学武存有60万元的银行卡一张,齐学武用于个人理财收益。2019年6月,因担心组织调查,被告人齐学武以银行转账方式将60万元转回王某1名下的银行账户内。（二）收受王某220万元的事实2009年9月,被告人齐学在任津南区北闸口镇党委副书记期间,将天津市海河教育园区北闸口镇翟家甸村片区建筑物拆除工程交由该村村民王某2施工。2009年春节前,被告人齐学武收受王某2送予的现金20万元。（三）收受孙某20万元的事实2013年12月,被告人齐学武任津南区咸水沽镇党委副书记、镇长期间,将咸水沽镇丰达园小区五号库打桩工程交予天津市正域建筑安装工程有限公司法定代表人孙某施工,工程额1280余万元。2014年6月,被告人齐学武在其办公室内收受孙某送予的现金20万元。(四收受马杰昌40万元的事实2013年底至2014年6月,被告人齐学武任咸水沽镇党委副书记、镇长期间,先后将国家会展中心部分土方工程、咸水沽镇鱼池回填土方工程交由其亲戚马杰昌施工。2015年春节前,被告人齐学武在其家中收受马杰昌送予的现金40万元。2019年7月15日,被告人齐学武主动投案,如实供述贪污、受贿的全部犯罪事实。后于2019年11月14日被留置。监察机关调查期间,其家属及王某1将190万元的涉案款全部上缴。本院查明事实与公诉机关指控事实一致。上述事实，被告人齐学武及其辩护人在开庭审理过程中均无异议，且有案件来源，到案经过，常住人口信息表，主体证明，证人赵某1、葛某、邓某、田某、马某1、郑某、盛某、高某、赵某2、吴某、张某1、宋某、王某1、齐某、王某2、张某2、周某、孙某、马某2、于某等人的证言，涉案单位设备报废估价材料，付款凭证及收据，津港高速工程非住宅拆迁补偿安置协议及评估明细表，房屋拆迁附属物评估表，津港高速企业评估值汇总表，津港高速公路一期工程津南区北闸口镇征地协议及汇总表，银行转账凭证、交易明细以及流水记录，关于北闸口镇党政班子成员重新分工的通知，天津市城乡建设委员会出具的情况说明，建楼协议书，立项申请书，建设工程施工合同，购房协议书，记账凭证及财物审批表，工程领款明细，付款凭证，支票存根，工程协议书及结算材料，刑事判决书，情况说明等证据证明属实，足以认定。公诉机关认为，被告人齐学武的行为已构成贪污罪、受贿罪。请求本院依据《中华人民共和国刑法》第三百八十二条，第三百八十三条、三百八十五条、三百八十六条之规定处罚。鉴于其具有自首情节，建议对被告人齐学武以贪污罪判处有期徒刑一年六个月至二年六个月；以受贿罪判处有期徒刑二年至三年，并处罚金，可视情节适用缓刑。被告人齐学武在法庭辩论阶段未发表辩解意见。被告人齐学武的辩护人对公诉机关指控的事实及罪名没有异议，但认为被告人齐学武具有以下从轻、减轻处罚情节：1、其主动归案并如实供述犯罪事实，属自首；2、其是为推动工作，所涉及的工程均已通过验收并投入使用，主观恶性较小；3、其自愿认罪认罚，态度较好，且家属已退赔全部赃款。综上，请求对其从轻处罚并适用缓刑。本院认为，被告人齐学武利用职务便利，侵吞国家财产，数额巨大；收受他人钱款，数额巨大，其行为已分别构成贪污罪、受贿罪。公诉机关指控罪名成立。被告人齐学武犯数罪，依法对其数罪并罚。被告人齐学武主动投案并如实供述犯罪事实，属自首，依法予以减轻处罚。被告人齐学武案发后退缴全部涉案钱款，酌情予以从轻处罚，对其辩护人关于从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。结合本案案件性质、情节和被告人的认罪悔罪态度，对被告人适用缓刑。公诉机关量刑建议适当，本院予以采纳。为保证国家工作人员职务的廉洁性和国家机关的正常活动不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款，第三百八十三条第一款第（二）项、第二款，第三百八十五条第一款，第三百八十六条，第三百八十三条，第六十九条第一款、第三款，第六十七条第一款，第五十二条，第五十三条，第六十四条以及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款，第十五条，第十九条第一款之规定，判决如下：一、被告人齐学武犯贪污罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币十万元；犯受贿罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币十五万元，决定执行有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币二十五万元。在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。二、被告人齐学武以及王某1退缴赃款人民币1900000元，依法予以没收并上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向天津市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长李承勋审判员闵杰审判员张诚二〇二〇年四月十三日书记员王艾蒂附：本案适用的法律及司法解释贪污罪、受贿罪《中华人民共和国刑法》第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。（二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。（三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。第三百八十五条国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。国家工作人员在经济往来中，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，以受贿论处。第三百八十六条对犯受贿罪的，根据受贿所得数额及情节，依照本法第三百八十三条的规定处罚。索贿的从重处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条贪污或者受贿数额在二十万元以上不满三百万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额巨大”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。贪污数额在十万元以上不满二十万元，具有本解释第一条第二款规定的情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他严重情节”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。受贿数额在十万元以上不满二十万元，具有本解释第一条第三款规定的情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他严重情节”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。第十五条对多次受贿未经处理的，累计计算受贿数额。国家工作人员利用职务上的便利为请托人谋取利益前后多次收受请托人财物，受请托之前收受的财物数额在一万元以上的，应当一并计入受贿数额。第十九条对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。对刑法规定并处罚金的其他贪污贿赂犯罪，应当在十万元以上犯罪数额二倍以下判处罚金。

王前胜滥用职权、受贿一案的刑事判决书山东省临沂市罗庄区人民法院刑事判决书（2015）临罗刑二初字第203号：临沂市罗庄区人民检察院以临罗检公一刑诉［2015］176号起诉书指控被告人王前胜犯滥用职权罪、受贿罪，于2015年10月10日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。临沂市罗庄区人民检察院指派检察员杨硕出庭支持公诉。被告人王前胜及其辩护人徐卫国、梁纹桦到庭参加诉讼。案经合议庭评议、院审判委员会讨论并决定，现已审理终结公诉机关指控：（一）滥用职权罪被告人王前胜在担任临沂市罗庄区傅庄街道办事处党工委委员、办事处副主任期间，在落实临沂市罗庄区2012年农村危房改造工作过程中，明知傅庄街道办事处窑南头村土地增减挂钩项目区的搬迁安置户不符合申报条件，已开展整村改造、迁建的陈岭村、西徐林村、殷旦子村不在农村危房改造范围，却为了完成任务指标，伙同时任傅庄街道办事处建委主任的尚瑞宽（已起诉）共同利用职权，违反《中央农村危房改造补助资金管理暂行办法》、《罗庄区2012年农村危房改造试点工作实施方案》、《罗庄区危房改造操作程序》等文件规定，将傅庄街道办事处窑南头村土地增减挂钩项目区的搬迁安置户41户、陈岭村10户、西徐林村11户、殷旦子村4户农户审核为合格并上报，致使国家农村危房改造补助资金损失485910元。（二）受贿罪被告人王前胜自2007年中秋节前至2015年6月8日期间，利用担任临沂市罗庄区汤庄街道办事处人大联络办公室副主任、党工委委员、武装部部长、副主任、汤庄党总支书记、傅庄街道办事处党工委委员、副主任、临沂罗庄循环经济示范区管理办公室社会事务科科长等职务之便，先后收受他人所送购物卡、“一卡通”、香烟和现金，共计价值人民币98600元，为他人谋取利益。公诉机关当庭宣读并提交了书证、证人李某1等人的证言、同案人尚瑞宽的供述、被告人王前胜的供述等证据，认为被告人王前胜滥用职权，致使公共财产、国家利益遭受重大损失，利用职务上的便利，非法收受他人财物，为他人谋取利益，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百九十七条第一款、第三百八十五条第一款之规定，应当以滥用职权罪、受贿罪追究其刑事责任。被告人王前胜当庭辩解：1、滥用职权罪中，我是分管领导，我有过错我认罪，愿意承担我该承担的责任；2、关于受贿罪，都是我主动交代的，立案审查过程中也是我自己主动供述的，应是自首，我认罪也悔罪。辩护人的辩护意见是：一、关于滥用职权罪的指控，被告人王前胜不能作为滥用职权罪来定罪。王前胜仅是牵头领导，而不是具体实施和操办的人员，起到上传下达的作用，履行的是形式上的审查义务，而不是实质的审查义务；不具备滥用职权罪的犯罪主观故意；客观要件不足，不具备刑法上的因果关系；退一步讲，王前胜的行为即使构成滥用职权罪，也属于领导失察之罪，作用小，无犯罪主观恶性，是过于相信尚瑞宽等人造成的，是急于完成区委区政府交代的任务，不应将损失计算到王前胜身上，量刑也应与尚瑞宽等人区别对待，符合免予刑罚的条件。二、关于受贿罪，被告人王前胜在提起公诉前如实供述自己的罪行，符合自首的条件，愿意积极退赃，缴纳罚金，建议法院考虑对其适用罚金刑或免予刑事处罚。且：1、指控第4起按受贿罪处理不太妥当。小苏烟是日常生活消费品，属于人情往来，且已经消费，无价值评估报告，不适宜认定为受贿；2、被告人的行为虽然构成受贿罪，但犯罪情节轻微，均未主动索贿，社会危害性不大，没有给国家造成损失。综上，建议对被告人从轻、减轻或免除处罚。最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释生效后，辩护人根据根据刑法从旧兼从轻的原则，提出补充辩护意见：被告人王前胜涉嫌受贿的犯罪数额刚达到法律规定的追诉数额起点，且不具备其他较重特殊情况，并自愿退赃，请考虑对其受贿犯罪免予刑事处罚或判处缓刑。经审理查明：（一）滥用职权事实被告人王前胜在担任临沂市罗庄区傅庄街道办事处党工委委员、办事处副主任期间，在落实临沂市罗庄区2012年农村危房改造工作过程中，明知傅庄街道办事处窑南头村土地增减挂钩项目区的搬迁安置户不符合申报条件，已开展整村改造、迁建的陈岭村、西徐林村、殷旦子村不在农村危房改造范围，却为了完成任务指标，伙同时任傅庄街道办事处建委主任的尚瑞宽（已起诉）共同利用职权，违反《中央农村危房改造补助资金管理暂行办法》、《罗庄区2012年农村危房改造试点工作实施方案》、《罗庄区危房改造操作程序》等文件规定，将傅庄街道办事处窑南头村土地增减挂钩项目区的搬迁安置户41户、陈岭村10户、西徐林村11户、殷旦子村4户农户审核为合格并上报，致使国家农村危房改造补助资金损失485910元。其中：1、窑南头村申报批复了41户，套取农村危房改造补助资金520044元，2014年9月24日傅庄街道办事处从窑南头村委收回农村危房改造补助资金180000元，余款340044元已被窑南头村村集体用于支付村庄建设费用、工资等开支，给国家造成损失340044元。2、陈岭村申报批复了10户，套取农村危房改造补助资金126840元，已被陈岭村用于归还傅庄街道办事处垫付的社区居民楼工程款，给国家造成损失126840元。3、西徐林村申报批复了11户，套取农村危房改造补助资金139524元，2014年9月4日傅庄街道办事处从西徐林村委收回农村危房改造补助资金125571.6元，余款13952.4元，除支付1户农村危房改造补助资金12684元外，其余1268.4元被村集体作为日常开支使用，给国家造成损失13952.4元；4、殷旦子村申报批复了4户，套取农村危房改造补助资金50736元，2014年9月26日傅庄街道办事处从殷旦子村委收回农村危房改造补助资金45662.4元，余款5073.6元被殷旦子村委作为村集体收入用于村集体开支，给国家造成损失5073.6元。上述事实，有下列业经庭审质证的证据予以证实：1、书证临沂市罗庄区检察院于罗庄区住房和城乡建设局提取的关于危房改造的相关规定：《中央农村危房改造补助资金管理暂行办法》，其中第十条规定，中央农村危房改造补助资金支持对象为居住在危房中的农村贫困户，优先支持农村分散供养五保户、低保户、贫困残疾人家庭等贫困户危房改造。《山东省农村危房改造补助资金管理暂行办法》，其中第十二条规定，对纳入国家农村危房改造年度计划、符合本办法规定居住在危房中农村分散供养的五保户、低保户、贫困残疾人家庭、贫困户，由财政给予资金补助。已享受和纳入彩票公益金农村贫困残疾人危房改造专项补助或政府其他农村危房改造补助的，不再享受本资金补助。《临沂市罗庄区2012年农村危房改造试点工作实施方案》，其中规定，已经纳入整村迁建计划的拟搬迁村庄，不再列入农村危房改造范围。明确“区级负管理责任，街镇负主要责任，村居负具体责任”。附件中罗庄区2012年农村危房改造任务分配表“傅庄街道200户”。（2）傅庄街道危房改造工程验收报告，傅庄街道危房改造资金申请报告，证实傅庄街道危房改造竣工验收及申请危房改造资金情况。2013年5月17日，傅庄街道向罗庄区农村住房建设与危房改造工作领导小组书面汇报危房改造验收情况“2012年傅庄街道实际完成危房改造建设任务200户，其中拆除重建179户、加固改造21户”。2013年7月24日，傅庄街道向罗庄区财政局书面申请危房改造资金“申请政府补助资金253.6980万元”。（3）书证一宗，证实2012年傅庄街道危房改造申请户情况及改造情况及资金发放情况。2013年8月30日，傅庄街道财政所收到罗庄区财政局危房改造补助资金2536980元。2014年1月22日，傅庄财政所发放给窑南头村危房改造补助金190260元，2014年8月18日又发放给窑南头村危房改造补助金329784元；2014年8月18日，傅庄办事处发放给陈岭村危房改造补助金126840元；2014年8月10日，傅庄办事处发放给西徐林村危房改造补助金139524元；2014年8月8日，傅庄办事处发放给殷旦子村危房改造补助金50736元。2014年9月26日，殷旦子村退回补助款45662.4元；2014年9月4日，西徐林村退回补助款125571.6元；2014年9月24日，窑南头村退回补助款180000元。（4）书证一宗，证实傅庄街道殷旦子村已于2010年列入整村迁建计划、西徐林村已于2008年已列入整村迁建计划、陈岭村已于2012年已列入整村迁建计划及施工情况。窑南头村已于2008年列入土地增减挂项目。2、证人证言（1）证人李某2的证言（临沂市罗庄区傅庄街道办事处环保所副所长）证实：我于2011年1月到傅庄街道办事处建委（建设办公室）工作，2012年年初开始负责建委（建设办公室）农房办工作。农房办有很多职责，笼统的来讲，只要和农房有关的工作，都是农房办的职责，如社区建设、农村危房改造等工作。2012年度，我们傅庄街道的农村危房改造工作由建委主任尚瑞宽具体负责，我根据尚主任的安排，负责具体干活，唐璐璐负责向电脑内录入危房改造信息。2012年10月份以后，尚瑞宽把我叫到他办公室，给了我一份危房改造试点工作实施方案，并说：“区里给了200户的危房改造任务，主要以五保户、低保户为主，你给各村联系一下，先让一些比较穷的、没有社区建设计划的村把危房改造的名单报上来。报完以后，你再下去看看，名单合适吧，合适的话就给他们发申请表。”后来尚主任又把实施方案下达给傅庄街道各村、居，要求各村书记、主任严格按照实施方案的要求在本村安排这项工作，摸底并上报申请材料给我和唐璐璐，由我们两个人负责材料和现场审核。在各村申报危房改造的过程中，尚主任有一次对我说：“你去看看窑南头村建的老年房建完了吗，面积多大。”后来我去窑南头社区看了一下该村建设的老年房，当时大约有40多户，大多数建完了，每套老年房60多平方。回来后，我把情况向尚瑞宽做了汇报，尚瑞宽当时也没多说什么。危房改造开展一段时间后，我统计了一下各村上交的危房改造申请材料，才一百多户，离完成200户的任务还差不少。我就把情况向尚瑞宽作了汇报。尚瑞宽说：“你把窑南头的40来户老年房加上，再问问陈岭、西徐林、殷旦子这3个村，有多少低保户、五保户、让他们报报看看。”于是我就通知了窑南头村的支部书记，让他把建老年房的情况统计一下，填写好危房改造申请材料交给我。然后，我又给陈岭村、西徐林村、殷旦子村联系，让他们根据各村的低保户、五保户、贫困户情况，填写申请材料交给我。后来，窑南头递交了41户，陈岭递交了10户、西徐林递交了11户，殷旦子递交了4户，凑足了200户，完成了任务。窑南头村上报的41户大部分不是五保户、低保户，有35户是按其他贫困户申报的。窑南头村在实施方案下发之前就被列入了土地增减挂项目，这41户老年房是根据土地增减挂项目要求，拆迁还建的安置房，按照规定，这41户不能申请农村危房改造补助资金，因为区里实施方案明确规定已经纳入整村迁建计划的拟搬迁村庄，不再列入农村危房改造范围。但是尚瑞宽安排把窑南头村建老年房的41户上报，他是建委（建设办）主任，具体负责这项工作，工作都是他说了算，他怎么安排，我怎么干。另外，陈岭村上报的10户、西徐林村上报的11户、殷旦子村上报的4户，根据区农村危房改造实施方案的要求，不应纳入农村危房改造范围。但是为了完成区里下达的危房改造任务，尚瑞宽安排我把这三个村的25户给上报了。在各村把申请材料交到我们农房办后。尚瑞宽安排我到各村看看危房改造完成了吗。我根据尚瑞宽的要求，到各村转了一圈，发现有完成的，也有没完成的，就把实际情况向我尚瑞宽做了汇报。按照实施方案的要求，应当由区住建局负责验收，但是区住建局没验收，委托我们傅庄建委（建设办）验收，我们也没验收，直接让各村自行验收，等他们村里把竣工验收表交齐后，我们再统一拿到办事处，盖上街道办事处的公章，放入申请农户的档案材料里。（2）证人李某3的证言（窑南头村党支部书记）证实：2008年左右，我们窑南头村被省政府批准为土地增减挂项目，2012年左右通过上级验收。土地增减挂项目区的住户有50多户，具体多少记不清了，根据住户的要求和实际情况，村里用项目拨款给集中新建了34户，有不需要村里给建房子或想自己建房的住户给予了现金补偿，有些已经倒塌的房屋没给补偿。自己新建房屋的7户，村里集中新建的34户，这34户新建房屋中，大部分是新建的2间房，有少部分是3间房或4间房，都是用土地增减挂项目的拨款建设的。这34户不出资，都是村里出资给建设的，是从2010年开始建设的，到2011年年底建设完毕。我们村土地增减挂项目办事处都知道，尚瑞宽也知道这事儿。2012年下半年，具体时间我记不清了，尚瑞宽给我打电话，说让我把我们村在土地增减挂项目中新建的那41户作为农村危房改造户报上来，上边对这块有给的补助。我就安排人到办事处建委联系具体事宜，看建委需要什么，我们就提供什么，把这项工作做好。我们安置房在2011年年底就建设完了，申报时都入住了，这些事办事处建委的人都早知道了。我们村申报的41户农村危房改造的补助资金是分两次给的，2014年1月份办事处拨给了15户19多万元的补助资金，2014年8月份办事处拨给了26户32万元左右的补助资金。2014年9月份，傅庄街道办事处说是我们村的危房改造不合格，收回了18万元的补助资金的，剩余的30多万元补助资金都被用于村集体的开支了。（3）证人李某4的证言（窑南头村村委委员），其证言与证人李某3的证言基本一致，证实窑南头村在2012年罗庄区农村危房改造工作中所申报的41户在之前的土地增减挂项目中已经落实，这41户危房已经不存在了。具体申报内容是根据傅庄办事处建委的要求提供的，很多内容存在造假。关于危房改造资金的发放情况，2014年1月、8月傅庄办事处共发放给窑南头村520044元，后来收回180000元。（4）证人周某1的证言（陈岭村党支部书记）证实：2010年10月份，为建设诸暨工业园，临沂市政府决定征收陈岭村部分土地，需拆迁部分民居，并安置被拆迁户。为了安置被拆迁户，傅庄党委决定对陈岭村进行整村迁建，建设新的陈岭社区。工程开始后，几乎每周都要向傅庄建委报工程进度，傅庄建委的工作人员应当都知道我们陈岭村整村迁建小区的事。2012年10月份左右，具体哪天我记不清了，陈玉安打电话给我说党委让村里上报10户农村危房改造申请，有什么问题可找傅庄建委的李某2联系。后来，我按照李某2的要求，找了10户村民，并按照要求制作了相关材料，交给了李某2。这10户村民建完后的房屋面积小的有七、八十平方，大的有一百多平方。因为李某2说房屋面积不能填60平方米以上，否则不符合要求，所以我都填写了60平方米。我记得除了我们村委进行了鉴定、验收外，相关部门未派人到现场鉴定、验收，但是李某2他们知道这10户改造后的房子面积超过60平方米的事。我听陈玉安说，傅庄建委主任尚瑞宽一开始不让我们陈岭村报农村危房改造申请，说是因为我们村有小区建设。后来因为完不成任务，才让我们村报了10户。2014年8月份的时候，傅庄财政所拨了这10户的危房改造补助资金给我们村委，每户12684元，10户共计126840元。因为我们村建居民楼，傅庄党委垫付了很多工程款，在收到这笔危房改造补助款后几天，我们把这笔钱还了傅庄党委垫付的工程款。（5）证人陈玉安的证言（陈岭村村委委员），其证言与证人周某1的证言基本一致，相互印证，证实陈岭村在2012年危房改造之前已被纳入整村迁建计划。尚瑞宽为了完成2012年危房改造工作任务，让陈岭村上报了10户。陈岭村上报的10户实际不符合相关申请条件，但是相关部门未到现场验收。2014年8月份，傅庄街道办事处拨付给陈岭村126840元危房改造补助资金，后被该村用于偿还傅庄党委垫付的工程款。（6）证人晁某1的证言（2008-2014年任西徐林村现金出纳）证实：2004年开始，西徐林村与东徐林村、北徐林村合并成立新的徐林社区。2010年汤庄街道办事处计划统一建设徐林社区居民楼。2011年5月徐林社区一期工程5栋楼开工建设，2011年底，汤庄街道与傅庄街道合并成现在的傅庄街道办事处时，有3栋120户已竣工，另2栋80户也已封顶，尚未装饰。到2012年下半年，我们西徐林村村民已全部入住徐林社区一期住宅楼。西徐林村是整村迁建，村民全部搬入徐林社区。西徐林社区应当在2010年就被列入了整村迁建计划。傅庄建委的工作人员都知道我们西徐林村整村迁建的事。2012年11月份左右，具体哪天我记不清了，傅庄建委的李某2打电话给我，要我们村上报11户危房改造补助申请。我根据李某2的安排，上报了11户危房改造补助申请的信息并制作了相关材料。上报的材料中有不真实的地方，照片有造假，当时这11户居民的住房已经建成，位于徐林社区新建的住宅楼上；对于农村危房鉴定表的鉴定意见和建设项目竣工验收表的验收意见，办事处建委等相关部门未派人到现场进行审核、鉴定、验收；其他材料如名单公示、建房协议书、会议记录都是编造的。我记得在2014年8月份的时候，傅庄财政所拨了这11户的危房改造补助资金给我们村委，每户12684元，11户共计139524元。因为我们村被列入整村迁建计划，不符合上级规定的农村危房改造条件，不能申报农村危房改造补助，所以在我们村收到这笔危房改造补助款后，没过多长时间，傅庄党委就从我们村账户上划走了125571.6元，只给我们留下了10%，也就是13952.4元，作为我们村的费用。（7）证人晁某2的证言（1997年-2014年任西徐林村书记），其证言与证人晁某1证言基本一致，相互印证，其证言证实西徐林村在2012年危房改造之前已被纳入整村迁建计划。傅庄建委为了完成2012年危房改造工作任务，让西徐林村上报了11户。西徐林村上报的11户实际不符合相关申请条件，但是相关部门未到现场验收。2014年8月份，傅庄街道向西徐林村拨付了139524元，后收回了125571.6元。（8）证人何连峰的证言（殷旦子村现金出纳）证实：2009年左右，傅庄党委等上级部门将我们村列入土地增减挂项目，决定对殷旦子村进行整村迁建，建设成新的殷旦子社区。2009年开始建设，2012年6月份左右第一期7栋楼已全部竣工并入住。我们殷旦子村建住宅楼，工程开始后，几乎每周都要向傅庄建委报工程进度，傅庄建委的工作人员应当都知道我们殷旦子村整村迁建小区的事。2012年的10月份左右，具体哪天我记不清了，我们在殷旦子村委开了一个村民代表会议，会议上，周某2（党支部副书记兼村主任）讲了一下傅庄建委要求我们殷旦子村上报4户危房改造申请的事情，会议决定上报在我们村来说家庭经济情况比较困难的李友春、于金波、李英珍、张丙兰4户，这4户家庭困难，要么是低保户要么是困难户，比较符合危房改造补助的条件。但是当时这4户居民的住房已经建成，位于新建的住宅楼上。上报的申报材料存在造假，如房屋照片、房屋面积等。2014年8月份的时候，傅庄财政所拨了这4户的危房改造补助资金给我们村委，每户12684元，四户共计50736元，没过多长时间傅庄党委又收回了45662.4元，只给我们留下了10%，也就是5073.6元。（9）证人徐明峰的证言（殷旦子村党支部书记），其证言与证人何连峰证言基本一致，相互印证，证实殷旦子村在2012年危房改造之前已被纳入整村迁建计划，当时所上报的4户不符合危房改造的要求。2014年8月份，傅庄党委给殷旦子村拨付了危房改造补助资金50736元，没过多长时间，傅庄党委又收回了45662.4元，只给我们留下了10%，也就是5073.6元。（10）证人周某2的证言，其证言与证人何连峰、周某2的证言基本一致，相互印证。（11）证人周某3的证言（傅庄街道财政所所长）证实：2013年8月份的时候，根据罗庄区政府的安排，我们财政所到区财政局领取了2012年度200户农村危房改造户的补助资金共计2536980元。在2014年1月份，办事处建委主任尚瑞宽给了我一份农村危房改造统计表，上面列有村居、计划户数和完成户数，他说已经给领导汇报了，让我按照统计表上的完成户数向村里发放危房改造补助资金，按照新建房屋每户补助12684元、修缮房屋每户补助7500元的标准发放的，未完成的暂不发放。后来各相关村居拿着尚瑞宽和办事处领导签字后的支款单据到财政所支取补助资金，经与尚瑞宽给的统计表核对无误后，我们财政所予以发放。2014年8月份的时候，因区里要对上级下发的专项资金使用情况进行检查，农村危房改造补助资金也在检查之列，应该专款专用，我们办事处需要对这块资金进行整改。因为只给完成危房改造的农户发放了补助资金，未完成改造的农户的补助资金还在财政所，暂时没给发放。当时尚瑞宽也把情况给办事处领导作了汇报，办事处领导要求抓紧整改，按上级要求把补助资金发放到位。当时尚瑞宽给了我一份统计表，让我按照上面的统计数字把补助资金发放到位。后来各相关村居拿着办事处领导签批的支款单据到财政所支取补助资金，经与尚瑞宽给的统计表核对无误后，我们财政所予以发放。在农村危房改造补助资金下发了一个月左右，也就是在2014年9月份，办事处领导担心补助资金的安全，安排尚瑞宽再对相关村居的农村危房改造整改情况进行检查，要求未完成农村危房改造任务的村居把补助资金再交回办事处财政所。我们财政所就通知未完成农村危房改造任务的村居，把相应的危房改造补助资金又交回了我们财政所。按理说应该都足额收回的，但在收回过程中，有的村居提出资金紧张，不能足额退回，经向办事处领导汇报后，领导要求，能收回多少就先收回多少，不足的以后再让村居补交，但后来，由于村居资金都比较紧张，办事处也就一直没再向那些没有足额退回危房改造补助资金的村居要剩余的部分。关于危房改造补助资金发放情况，向窑南头村发放过两次，2014年1月发放了190260元，2014年8月发放了329784元，一共是发放了520044元；向陈岭村发放过一次，2014年8月发放了126840元；向殷旦子村发放过一次，2014年8月发放了50736元；向西徐家林村发放过一次，2014年8月发放了139524元。危房改造情况我不清楚，只是根据完成情况，2014年9月份，我们财政所收回了窑南头村的农村危房改造补助资金180000元、收回了殷旦子村的农村危房改造补助资金45662.40元、收回了西徐家林村的农村危房改造补助资金125571.60元。这4个村一共发放了补助资金837144元，收回351234元，还有485910元没有收回。3、同案尚瑞宽的供述供认：我是2012年1月份左右开始担任傅庄街道办事处建设办主任的，主要负责辖区内城镇管理和村镇建设。傅庄街道办事处是从2012年10月份开展农村危房改造工作的，区里对各乡镇、街道办事处都有分配的任务数。傅庄办事处在2012年上报了200户。为了完成这项任务，我们傅庄街道办事处领导安排时任办事处副主任的王前胜负责牵头，我具体负责，建设办负责农房工作的李某2具体实施该项工作。为了做好这项工作，王前胜、我、李某2都到区建设局专门开会学习过。开完会后，王前胜向办事处领导做了汇报。后来王前胜向我传达了办事处领导的指示，要求我按照实施方案做好危房改造工作，并要求先对偏远近期不进行社区建设的村庄，尽快摸底安排，并安排李某2具体负责这项工作，我作为建设办主任要靠上去。我为了完成这项工作，我先是要求李某2把实施方案下达给傅庄街道各村、居。如果各村、居有人想申报危房改造补助，就上报申请材料给李某2、唐璐璐，由这两个人负责材料和现场审核。这项工作开展一个月后，李某2向我汇报，说各村的危房改造申请材料已经递交了179户，还差21户，才能完成200户的任务。针对这种情况，为了完成危房改造指标任务，我考虑让有小区建设任务的陈岭村和西徐林村上报危房改造申请，以凑足200户的任务。我就把我的这个想法向分管领导王前胜做了汇报，他同意了。后来，陈岭村上报了10户危房改造申请、西徐林村上报了11户。这样就完成了200户的危房改造任务。在危房改造的申请户中，陈岭村和西徐林村有社区建设任务，这两个村共申请21户，审核申请资料、实地检查，我没参加。窑南头社区上报了41户危房改造申请，当时窑南头社区有建的老年房，已经建好了一部分，还有一部分正在建设。我知道这41户老年房中有一部分不符合条件，但具体有多少户我记不清了。把窑南头社区的老年房作为危房改造的户数申报，我也向当时的分管领导王前胜请示汇报了。殷旦子社区上报了4户危房改造申请，当时殷旦子社区已建好了8栋社区楼，供被拆迁的村民居住。我不清楚殷旦子村是否被列入整村迁建或旧村改造计划。我没有认真学习危房改造工作的实施方案，但王前胜向我传达过，要求危房改造工作先在没有旧村改造计划的村庄中开展。当时因为任务重，时间紧，来不及验收，上报给区住建局的危房改造档案中的竣工验收表是造的假，是当时随便填上的。后来在拨付资金时，大约在2014年年初，我又安排李某2验收了一次，制作了一份验收表，上面还有村支部书记和管理区书记的签字。2014年1月份，傅庄财政所发放的第一批危房改造补助基本上也是按照这份表发的。2014年8月份左右，因为区财政局等部门要下来检查农村危房改造补助资金的发放情况，但我们傅庄街道还有部分资金未发放，不符合规定。为了迎查，根据办事处领导的安排，我提供未发放危房改造补助资金农户名单，交给周某3，由他按照名单负责发放，检查完后由周某3再收回资金。我认为我在傅庄街道办事处危房改造工作过程中，存在审核、把关不严的问题。4、被告人王前胜的供述供认：我是2011年12月份开始担任傅庄街道办事处党委委员、副主任的，一直干到2013年9月份，当时分管土地、城建、城管执法，傅庄办事处建委是我分管的，当时尚瑞宽是建委主任。2012年傅庄街道办事处的农村危房改造工作由我负责，我当时安排我们办事处建委负责开展这项工作，由建委主任尚瑞宽具体负责。当时我到区里开过农村危房改造会议，会上还发放了该工作的实施方案，上报农村危房改造户的家庭必须是低保户、五保户等贫困户，所居住房必须是危房。开始时，我们是严格按照实施方案开展的。一段时间后，尚瑞宽给我汇报说，符合上报条件的户数太少，为了完成任务，提出把窑南头村建设好的老年住户和殷旦子村、陈岭村、西徐林村建设的部分居民楼进行上报。为了完成任务，我同意了尚瑞宽的意见，让他抓紧时间安排。窑南头村是土地增减挂项目区，这些老年房在2011年就建设完毕了，不应再上报为农村危房改造户；殷旦子村、陈岭村、和西徐林村都是整村改造社区居民楼的村，按规划，这些村的居民都是要住上社区居民楼的，不应再上报为农村危房改造户。当时上级安排的时间紧，分给的任务又太多，短时间内没法完成，为了完成任务，我也就安排尚瑞宽上报了。这四个村各自上报了多少户，我现在记不清了，危房改造的情况，尚瑞宽都如实向我做了汇报，这项工作的开展都是经我点头同意的。农村危房改造补助款都应该发放给进行危房改造的农户，应该专款专用，实施方案上都有规定。我调离傅庄街道办事处时，我们办事处2012年度的农村危房改造补助款还没有拨付到位，区里还没拨给我们办事处，但在我调离之前，我安排尚瑞宽给区里打过报告，要过这块资金。5、综合证据（1）王前胜户籍证明一份，证实被告人王前胜的年龄等个人身份信息，已达到刑事责任年龄。（2）中共汤庄街道工作委员会汤发（2006）9号文件，证实王前胜人大工作联络办副主任，主管土地管理、基建、环境保护、驻地及工业园区的文明创建工作，主持建委工作。（3）中共汤庄街道工作委员会2007年3月24日汤发（2007）12号文件，证实王前胜任街道人大联络办公室副主任，分管建设、土地管理、矿产管理、房产权确认、环境保护、驻地及工业园区的文明创建等工作，负责抓好分管部门及其工作的安全监管，主持建委工作。（4）中共汤庄街道工作委员会2008年2月18日汤发（2008）6号文件，证实王前胜任街道党工委委员、武装部长、办事处副主任。分管武装、建设、土地管理、矿产管理、房产权确认、环境保护、公路、交通驻地及工业园的文明创建等工作，负责抓好分管部门及其工作的安全监管，主持武装部工作，分管建委工作。（4）中共汤庄街道工作委员会2009年6月22日汤发（2009）25号文件，证实王前胜任街道党工委委员、武装部长、办事处副主任兼任汤庄党总支书记。分管武装、建设、土地管理、矿产管理、房产权确认、环境保护、环卫、公路、交通及驻地工业园区的环境综合整治等工作，负责抓好分管部门及其工作的安全监管，主持武装部工作，分管建委工作，主持汤庄党总支工作。（5）中共汤庄街道工作委员会2012年1月1日汤发（2012）5号文件，证实王前胜任街道党工委委员、街道办事处副主任，分管城镇建设、土地、规划、环境综合整治、城管、环卫、交通、公路、通信、邮政、新农村建设方面工作。（6）临沂市罗庄区人民政府2013年9月30日罗政任（2013）5号文件，证实王前胜临沂罗庄循环经济示范区管理办公室社会事务科科长，免去王前胜傅庄街道办事处副主任职务。（7）临沂罗庄循环经济示范区管理办公室2014年2月8日罗循办发〔2014〕1号文件，证实王前胜兼规划建设科科长。（8）临沂罗庄循环经济示范区管理办公室于2015年6月17日出具的个人简历说明一份，证实1998年2月-2002年1月于罗庄区罗西乡工作任信访办主任。2002年1月-2006年4月于罗庄区罗西街道办事处信访办主任。2006年4-2011年7月于罗庄区汤庄街道办事处副主任。2011年8月-2013年9月于罗庄区傅庄街道办事处副主任。2013年9月份至今于临沂罗庄经济示范区管理办公室社会事务科科长。（二）受贿犯罪事实被告人王前胜利用担任临沂市罗庄区汤庄街道办事处人大联络办公室副主任、党工委委员、武装部部长、副主任、汤庄党总支书记、傅庄街道办事处党工委委员、副主任、临沂罗庄循环经济示范区管理办公室社会事务科科长等职务之便，自2007年中秋节前至2015年6月8日期间，先后收受他人所送购物卡、“一卡通”、香烟和现金，共计价值人民币98600元，为他人谋取利益。本院审理期间，被告人亲属替其退赔受贿款15000元。具体事实分述如下：1、2013年春节前，被告人王前胜在任临沂市罗庄区傅庄街道办事处副主任期间，时任临沂市罗庄区傅庄街道办事处前官战湖村党支部书记的马建高为寻求王前胜对其工作的支持，在王前胜的办公室里送给王前胜一张面值1000元的银座超市购物卡，王前胜予以收受。上述事实，被告人王前胜在开庭审理过程中无异议，并有被告人王前胜胜在侦查阶段的供述、自书材料及证人马建高的证言所证实，足以认定。2、2012年春节前，被告人王前胜在任临沂市罗庄区傅庄街道办事处副主任期间，时任临沂市罗庄区傅庄街道办事处汤庄村党支部书记的郑广彬为寻求王前胜对其工作的支持，在王前胜的办公室送给王前胜一张面值1000元银座超市购物卡，王前胜予以收受。上述事实，被告人王前胜在开庭审理过程中无异议，并有经庭审举证、质证的本院予以确认的被告人王前胜胜在侦查阶段的供述、自书材料及证人郑广彬的证言所证实。3、被告人王前胜在任临沂市罗庄区傅庄街道办事处副主任、罗庄区循环经济示范园管理办公室社会事务科科长期间，时任临沂市罗庄区傅庄街道办事处东店子村村主任的王启运为寻求王前胜对其工作的支持，分别于2011中秋节前、2014年春节前，在王前胜的办公室送给王前胜面值500元、面值1000元的银座超市购物卡各一张，王前胜予以收受。上述事实，被告人王前胜在开庭审理过程中无异议，并有经庭审举证、质证的本院予以确认的被告人王前胜在侦查阶段的供述、自书材料，证人王启运的证言所证实。4、2012年中秋节前，被告人王前胜在任临沂市罗庄区傅庄街道办事处副主任期间，时任临沂市罗庄区傅庄街道办事处殷旦子村党支部书记的徐明锋，为寻求被告人王前胜在该村清理违章建筑工作上的支持，在王前胜的办公室送给王前胜一张面值2000元的银座超市购物卡，被告人王前胜予以收受。上述事实，被告人王前胜在开庭审理过程中无异议，并有经庭审举证、质证的本院予以确认的被告人王前胜在侦查阶段的供述、自书材料及证人徐明锋的证言所证实。5、被告人王前胜在任临沂市罗庄区汤庄街道办事处兼任汤庄党总支书记、临沂市罗庄区傅庄街道办事处副主任期间，利用其分管建设、建委的职务便利，在汤庄街道店子社区旧村改造、罗七路道路改造工程招标代理等工程的承揽方面为临沂市三和招标代理公司马丽蓉提供帮助，分别于2011年中秋节前、2012年春节前、2013年春节前收受马丽蓉所送的购物卡，共计6000元。上述事实，被告人王前胜在开庭审理过程中无异议，并有经庭审举证、质证的本院予以确认的被告人王前胜在侦查阶段的供述、自书材料，证人马丽蓉的证言，招标代理合同所证实。6、被告人王前胜任汤庄街道办事处人大联络办公室副主任期间，利用其分管土地管理、环保等方面的职务便利，为当时汤庄街道办事处辖区内临沂源盛食品有限公司在变更土地手续等方面提供帮助，于2007年中秋节前，收受该公司经理陈增顺所送的面值1000元的购物卡一张。上述事实，被告人王前胜在开庭审理过程中无异议，并有经庭审举证、质证的本院予以确认的被告人王前胜在侦查阶段的供述、自书材料，证人陈增顺的证言所证实。7、被告人王前胜在任临沂市罗庄区傅庄街道办事处副主任、罗庄区循环经济示范园管理办公室社会事务科科长期间，时任临沂市罗庄区傅庄街道办事处窑南头村党支部书记的李某3为寻求王前胜对其工作的支持，分别于2012春节前、2012年夏天、2014年春节前，送给王前胜面值500元的购物卡共计三张，价值人民币1500元，王前胜予以收受。上述事实，被告人王前胜在开庭审理过程中无异议，并有经庭审举证、质证的本院予以确认的被告人王前胜在侦查阶段的供述、自书材料，证人李某3的证言等证据所证实，足以认定。8、2008年至2015年的每年春节前及2009年中秋节前，罗庄区傅庄街道办事处东店子村（原属汤庄街道办事处，2011年底傅庄街道和汤庄街道办事处合并后归属傅庄街道办事处）党支部书记兼罗庄区建龙纸面石膏板厂经理王为江，为感谢被告人王前胜在任临沂市汤庄街道办事处副主任、傅庄街道办事处副主任临沂市罗庄区循环经济示范区管理办公室社会事务科科长期间对其石膏板厂及村里工作的支持、照顾，先后9次在罗庄区建龙纸面石膏板厂办公室送给被告人王前胜一张面值1000元的九州集团购物卡，9次共计9000元，被告人王前胜均予以收受。上述事实，被告人王前胜在开庭审理过程中无异议，并有经庭审举证、质证的本院予以确认的被告人王前胜在侦查阶段的供述、自书材料，证人王为江的证言等证据证实，足以认定。9、2010年春节前，承揽汤庄街道办事处辖区内徐林社区规划等工程的临沂市规划信息服务中心主任张楠为能尽快支取工程款，送给王前胜一张面值1000元的购物卡，后被告人王前胜利用其任汤庄街道办事处副主任、分管建设的职务便利，为张楠在支取工程款方面提供帮助。上述事实，被告人王前胜在开庭审理过程中无异议，并有经庭审举证、质证的本院予以确认的被告人王前胜的供述、自书材料，证人张楠的证言所证实。10、被告人王前胜利用其任汤庄街道办事处副主任、分管环保、土地等工作的职务便利，分别于2009年中秋节前、2010年春节前、2010年中秋节前、2011年春节前和2011年中秋节前，收受其辖区内天利瓷业有限公司办公室主任唐玉川面值2000元的购物卡共计5张，价值人民币10000元，为天利瓷业有限公司在环保检查等方面谋取利益。上述事实，被告人王前胜在开庭审理过程中无异议，并有经庭审举证、质证的本院予以确认的被告人王前胜的供述、自书材料，证人唐玉川的证言所证实。11、被告人王前胜利用其任汤庄街道办事处副主任、分管环保、土地等工作的职务便利，分别于2010年春节前、2011年春节前，收受其辖区内临沂永吉建陶有限公司会计冯作亭桃园超市面值1000元的“一卡通”共计4张，价值人民币4000元，为永吉建陶有限公司在环保检查等方面谋取利益。上述事实，被告人王前胜在开庭审理过程中无异议，并有经庭审举证、质证的本院予以确认的被告人王前胜的供述、自书材料，证人冯作亭的证言所证实。12、被告人王前胜利用其任汤庄街道办事处副主任、分管环保、土地等工作的职务便利，分别于2007年中秋节前、2008年春节前、2009年春节前、2010年春节前在其办公室内收受其辖区内临沂坤雷建陶有限公司经理杜广玉所送的购物卡，分别为面值2000元的购物卡1张、面值1000元的购物卡3张，总价值人民币5000元，为坤雷建陶有限公司在建设、环保检查等方面谋取利益。上述事实，被告人王前胜在开庭审理过程中无异议，并有经庭审举证、质证的本院予以确认的被告人王前胜的供述、自书材料，证人杜广玉的证言所证实。13、被告人王前胜利用其任汤庄街道办事处副主任、分管环保、土地等工作的职务便利，分别于2009年春节前、2009年中秋节前、2010年春节前收受其辖区内临沂康都瓷业有限公司经理王胜、临沂东泰建陶有限公司经理李品富的面值1000元的购物卡共计6张，价值人民币6000元，为临沂康都瓷业有限公司、临沂东泰建陶有限公司在土地、环保检查等方面谋取利益。上述事实，被告人王前胜在开庭审理过程中无异议，并有经庭审举证、质证的本院予以确认的被告人王前胜的供述、自书材料，证人王胜、李品富的证言所证实。14、2009年，被告人王前胜在任汤庄街道办事处武装部部长期间，利用负责征兵事宜的职务便利，为李明的朋友之子在入伍当兵一事上提供帮助，事后于2009年11月，李明送给王前胜现金2000元，被告人王前胜予以收受。上述事实，被告人王前胜在开庭审理过程中无异议，并有经庭审举证、质证的本院予以确认的被告人王前胜的供述、自书材料，证人李明的证言所证实。15、被告人王前胜利用其任汤庄街道办事处副主任、傅庄街道办事处副主任期间分管环保工作的职务便利，分别于2008年至2013年春节每年春节前在其办公室收受其辖区内临沂市华罗新型建材有限公司总经理王兴东面值2000元的银座商场购物卡共计6张，价值人民币12000元，为该公司在环保检查整治过程中提供帮助。上述事实，被告人王前胜在开庭审理过程中无异议，并有经庭审举证、质证的本院予以确认的被告人王前胜的供述、自书材料，证人王兴东的证言所证实。16、2013年春节前，傅庄环保所所长的李海波为感谢时任临沂市罗庄区傅庄街道办事处副主任的王前胜对其在工作上的支持与关照，在王前胜的办公室送给王前胜一张面值1000元的桃园超市购物卡，被告人王前胜予以收受。上述事实，被告人王前胜在开庭审理过程中无异议，并有经庭审举证、质证的本院予以确认的被告人王前胜的供述、自书材料，证人李海波的证言所证实。17、被告人王前胜利用其任傅庄街道办事处副主任期间分管环保、建设工作的职务便利，于2012年中秋节前在其办公室收受其辖区内临沂双福建陶有限公司总经理王运芝面值1000元的桃园超市购物卡1张，价值人民币1000元，为该公司在建设、环保等方面提供帮助。上述事实，被告人王前胜在开庭审理过程中无异议，并有经庭审举证、质证的本院予以确认的被告人王前胜的供述、自书材料，证人王运芝的证言所证实。18、被告人王前胜利用其任傅庄街道办事处副主任分管建委工作的职务便利，分别于2012年春节前、2012年夏天和2013年春节前三次收受临沂市罗庄区傅庄办事处党政办公室副主任何连波的购物卡、现金共计4000元，其中，购物卡2000元，现金2000元，为该何连波父亲在傅庄街道办事处西徐林村非法建设提供帮助。上述事实，被告人王前胜在开庭审理过程中无异议，并有经庭审举证、质证的本院予以确认的被告人王前胜的供述、自书材料，证人何连波的证言所证实。19、被告人王前胜在任临沂市罗庄区傅庄街道办事处副主任分管建委工作期间，分别于2012年春节和2013年春节前收受临沂市华宇测绘有限公司经理李长恩面值1000元购物卡共计2张，价值人民币2000元，为该公司在承揽测绘工程及支取工程费方面提供帮助。上述事实，被告人王前胜在开庭审理过程中无异议，并有经庭审举证、质证的本院予以确认的被告人王前胜的供述、自书材料，证人李长恩的证言，临沂市罗庄区傅庄街道财政所记账凭证及原始单据所证实。20、被告人王前胜利用其任临沂市罗庄区汤庄街道办事处副主任分管建设、环保、土地管理的职务便利，分别于2009年中秋节与2010年春节收受临沂市东城墙材有限公司总经理陈乃欣面值1000元的九州集团购物卡2张，价值人民币2000元，为该公司在建设、土地、环保等方面提供帮助。上述事实，被告人王前胜在开庭审理过程中无异议，并有经庭审举证、质证的本院予以确认的被告人王前胜的供述、书材料，证人陈乃欣的证言所证实。21、2010年中秋节前，周某3为能尽快支取其承揽临沂市罗庄区傅庄街道辖区内宏达瓷厂东一广场的工程款送给王前胜一张面值1000元的九州超市购物卡，后被告人王前胜利用其汤庄街道办事处副主任分管建设工作的职务便利，为周某3在拨付工程款方面提供帮助。上述事实，被告人王前胜在开庭审理过程中无异议，并有经庭审举证、质证的本院予以确认的被告人王前胜述、自书材料，证人周某3的证言所证实。22、2012年春节前，临沂市兰田大成房地产开发有限公司副总经理董斌为能尽快支取临沂市汤庄街道办事处汤庄车站路口立面改造工程的工程款送给王前胜一张面值1000元的购物卡，后被告人王前胜利用其任傅庄街道办事处副主任（原汤庄街道办事处副主任，2012年初傅庄街道办事处与汤庄街道办事处合并和傅庄街道办事处）分管建设的职务便利，为董斌在支取工程款方面提供帮助。上述事实，被告人王前胜在开庭审理过程中无异议，并有经庭审举证、质证的本院予以确认的被告人王前胜的供述、自书材料，证人董斌的证言，傅庄街道办事处记账凭证及原始单据所证实。23、被告人王前胜利用其任临沂市罗庄区傅庄街道办事处副主任分管建设工作的职务便利，分别于2012年中秋节前、2013春节前、2013年春节后、2013年中秋节前、2014年春节前、2014年中秋节前和2015年春节前收受郑文宾苏烟（五星红杉树）、现金共计价值人民币13600元，其中“小苏烟”70条，价值人民币12600元，现金1000元，为郑文宾在傅庄街道办事处汤庄大路口附近违法建设沿街楼提供帮助。上述事实，被告人王前胜在开庭审理过程中无异议，并有经庭审举证、质证的本院予以确认的被告人王前胜的供述、证人郑文宾的证言，证人孙奎成的证言，山东省卷烟统一批发价格目录所证实。24、山东欣美园林工程有限公司经理吕全海和济南瑞金园林工程有限公司临沂地区经理李高林，为寻求被告人王前胜对其承揽的绿化工程审计、结算等方面的帮助，于2015年6月8日，一起到郯城县归昌乡马王村王前胜的老家，各自送给时任临沂罗庄循环经济示范区管理办公室社会事务科科长的王前胜现金1000元，2人共计2000元，被告人王前胜均予以收受。上述事实，被告人王前胜在开庭审理过程中无异议，并有经庭审举证、质证的本院予以确认的被告人王前胜供述、自书材料，证人吕全海、李高林的证言，建设施工合同所证实。25、2010年春节，临沂市王羲之故居园林工程有限公司项目经理王长乐为能尽快支取汤庄老206国道两侧绿化工程的工程款送给王前胜一张面值1000元的九州商场购物卡，后王前胜利用其任临沂市罗庄区汤庄街道办事处副主任分管建设的职务便利，为王长乐在支取工程款方面提供帮助。上述事实，被告人王前胜在开庭审理过程中无异议，并有经庭审举证、质证的本院予以确认的被告人王前胜供述、自书材料，证人王长乐的证言，工程协议书所证实。26、2010年春节临沂兴华园林绿化有限公司经理藏天羽为能尽快支取汤庄老206国道两侧绿化工程的工程款送给王前胜一张面值1000元的九州商场购物卡，后王前胜利用其任临沂市罗庄区汤庄街道办事处副主任分管建设的职务便利，为藏天羽在支取工程款方面提供帮助。上述事实，被告人王前胜在开庭审理过程中无异议，并有经庭审举证、质证的本院予以确认的被告人王前胜的供述、自书材料，证人藏天羽的证言，工程承揽合同予以证实。27、2010年春节，张洪建为能尽快支取汤庄老206国道两侧绿化工程的工程款送给王前胜一张面值1000元的九州商场购物卡，后王前胜利用其任临沂市罗庄区汤庄街道办事处副主任分管建设的职务便利，为张洪建在支取工程款方面提供帮助。上述事实，被告人王前胜在开庭审理过程中无异议，并有经庭审举证、质证的本院予以确认的被告人王前胜的供述、自书材料，证人张洪建的证言，工程承揽合同所证实。28、2012年中秋节前，被告人王前胜利用其任临沂市罗庄区傅庄街道办事处副主任负责通达路道路绿化工程的职务便利，在支取工程款方面为道路绿化小黑松供应商史克哲提供帮助，后史克哲通过时任傅庄街道办事处人大联络办主任贾世云送给被告人王前胜一张面值1000元的银座超市购物卡，被告人王前胜予以收受。上述事实，被告人王前胜在开庭审理过程中无异议，并有经庭审举证、质证的本院予以确认的被告人王前胜的供述、自书材料，证人贾世云、史克哲的证言所证实。29、2008年11月份，被告人王前胜利用其任临沂市罗庄区汤庄街道办事处武装部部长负责征兵工作的职务便利，收受汤庄街道办事处汤庄村村民郑洪涛现金4000元，为其子郑堂入伍当兵提供帮助。上述事实，被告人王前胜在开庭审理过程中无异议，并有经庭审举证、质证的本院予以确认的被告人王前胜的供述、自书材料，证人郑洪涛、李金喜、周洪光的证言所证实。关于辩护人所提的“被告人王前胜的行为不能以滥用职权罪定罪，即使构成该罪也是领导失察之罪，不应将损失计算到王前胜身上，符合免予刑罚的条件”的辩护意见，经审理认为，被告人王前胜作为傅庄街道办事处党委委员、副主任，分管傅庄街道办事处建委的工作，受办事处的安排负责落实罗庄区2012年农村危房改造工作，在此过程中，本应按照相关工作要求认真履行职责，但其明知尚瑞宽呈报其签字的危房改造申报手续中有部分不符合申请危房改造补助资金条件，为完成任务，仍然签字、上报，致使国这家错误发放危房改造补助款，致使公共财产造成重大损失。被告人王前胜的行为符合滥用职权罪的主客观构成要件，应对其以滥用职权罪依法追究刑事责任。该辩护意见，不予采纳。被告人及辩护人提出的“王前胜受贿罪是自首”的辩护意见，经审理查明，被告人王前胜系在被查处其滥用职权犯罪的过程中主动交代了受贿犯罪事实，其受贿罪成立自首，对该辩护意见予以采纳。辩护人所提的“指控第23起按受贿罪处理不太妥当。小苏烟是日常生活消费品，属于人情往来，且已经消费，无价值评估报告，不适宜认定为受贿”的辩护意见，经审理认为，郑文宾为寻求被告人王前胜在职权内为其提供帮助而送给王前胜小苏烟，王前胜接受郑文宾的财物后除利用职务便利为郑文宾谋取利益外没有其他回报，且小苏烟虽已消费，无价值鉴定，但其属于国家专营物品，价格较为稳定，郑文宾亦证实购买价格，故该辩护意见不予采纳本院认为，被告人王前胜身为国家机关工作人员，滥用职权，致使国家和人民利益遭受重大损失，其行为已构成滥用职权罪；王前胜身为国家工作人员，利用职务便利，非法收受他人财物，为他人谋取利益，受贿数额较大，其行为已构成受贿罪。公诉机关指控王前胜滥用职权、受贿的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。对王前胜所犯滥用职权罪、受贿罪，均应依法惩处，并数罪并罚。王前胜主动供述了办案机关尚不掌握的受贿犯罪事实，其受贿罪构成自首，可从轻处罚。根据被告人王前胜犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（一）项及第二款、第三百九十七条第一款、第六十七条第一款、第六十九条、第六十四条，《中华人民共和国刑法修正案（九）》第四十四条、《最高人民法院、《最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十九条第一款之规定，判决如下一、被告人王前胜犯受贿罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币十万元；犯滥用职权罪，判处有期徒刑六个月；决定执行有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币十万元。（刑期自判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年6月10日起至2016年12月9日止；罚金限判决生效后十日内缴纳）。二、追缴被告人王前胜受贿所得赃款98600元，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省临沂市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份审判长尤洁人民陪审员孙永乐人民陪审员刘艳峰二〇一六年九月十三日书记员秦文

杨厚财贪污一案二审刑事判决书陕西省延安市中级人民法院刑事判决书（2013）延中刑终字第00083号：陕西省黄陵县人民法院审理陕西省黄陵县人民检察院指控的被告人杨厚财犯贪污罪一案，于二Ｏ一三年八月八日作出（2013）黄刑初字第00035号刑事判决。宣判后，原审被告人杨厚财不服提出上诉。本院依法组成合议庭审理，通过阅卷、提审被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结原审法院经审理查明，2011年初，黄陵县腰坪乡政府根据县上有关部门下发的关于一事一议政策文件精神在全乡开展一事一议奖补项目工作。黄陵县店头镇腰坪社区潮塔行政村锅湾组组长杨厚财便与腰坪乡政府沟通协调后，将清理因水灾损毁的河道工程纳入了村级公益事业建设一事一议财政奖补的范畴进行申报，并由乡政府上报县农税局审核通过。此后杨厚财便找到乔某某具体负责清理河道的施工工程，并口头协议清理河道工程款为15000元。乔国召完成清理河道的施工后，在2011年5月20日杨厚财个人垫付给了乔某某15000元将工程款结算，同时杨厚财让乔国召向他开了一份35000元工程款的假收据。2011年6月2日，杨厚财通过财政所从潮塔行政村锅湾小组账户上以支付清理河道工程款为由借款20000元，其中15000元冲抵了自己垫付的工程款，剩余5000元暂存自己手中（后用于支付办理清理河道工程税款）。后此项工程经腰坪社区成立的工程验收领导小组初验并经县上有关部门终验后合格。2011年11月29日，杨厚财又个人垫资28000元充作潮塔行政村锅湾组一事一议村民筹资款，上交腰坪财政所核算中心村级资金专户后，向上级单位申请拨付村级公益事业一事一议财政奖补资金。经县农税局按相关标准核算后对潮塔行政村锅湾组村级公益事业一事一议项目给予财政奖补资金54000元，此笔款项于2011年12月16日由黄陵县财政局村级“一事一议”项目专户转入黄陵县腰坪财政所核算中心村级资金专户。此后杨厚财找到潮塔行政村报账员王某某伪造了一份关于潮塔行政村锅湾组与乔某某之间工程总价款为102000元的清理河道工程协议书，并让潮塔行政村党支部书记陈树苍帮忙办理了清理河道工程102000元的税票（交税款4498.2元）。之后杨厚财拿着编造的协议书和开好的税票来到腰坪财政所办理102000元工程款的报账事宜，财政所工作人员审核后告知杨厚财要以他个人名义报领此笔工程款，必须要有乔某某向财政所出具的一份关于委托杨厚财代为办理102000元的工程款事宜的委托书。当天杨厚财就来到腰坪社区政府找到驻潮塔行政村的干部吴意超，让吴意超编写了一份乔某某的委托书。第二天（2011年12月23日）杨厚财拿着准备好的报账材料又到腰坪财政所报102000元的工程款，在冲抵了其2011年6月2日从潮塔行政村锅湾小组账户上以支付清理河道工程款为由借出的20000元后，共报出82000元，这82000元当天就转入了杨厚财的私人信合账户。之后杨厚财扣除了自己垫付的筹资款28000元，剩余的54000元中有20000元被腰坪财政所所长贾文宏（另案处理）索取。后杨厚财还曾经私自找到乔某某，让乔某某帮其伪造了一份38000元工程款收据，企图掩饰其套取奖补资金的事实。2013年5月23日，被告人杨厚财已向黄陵县人民检察院退回赃款20000元。又查明，在实施清理河道工程中，被告人杨厚财支付石海峰、武和平、杨厚财、杨传雁、曾伏虎、杨传高杂工工资共计3400元，支付沈军峰租车费1800元。腰坪财政所所长贾文宏索取2万元已另案处理，现该2万元已由本院依法追缴，上缴国库。据此，原审法院认为，被告人杨厚财在担任黄陵县店头镇腰坪社区潮塔行政村村委会委员及锅湾组组长期间，在协助人民政府实施一事一议财政奖补的过程中，利用职务上的便利，将清理河道项目15000元工程款虚报成102000元，并伪造一系列材料套取54000元财政奖补资金，其行为构成贪污罪，检察机关指控被告人杨厚财犯贪污罪的犯罪事实成立。被告人杨厚财套取的54000元中，3400元用于支付清理河道工人工资，1800元用于支付租车费，检察机关在补充侦查时查实该支出确实用于公务开支，且无证据证明被告人杨厚财主观上对该5200元有非法占有的故意，根据疑罪从无原则，该5200元应在被告人杨厚财的犯罪金额中予以扣除，即被告人杨厚财的犯罪金额为48800元。被告人杨厚财归案后能如实供述自己的罪行，具有依法从轻处罚情节；被告人杨厚财能退还部分赃款，有悔罪表现，又具有酌定从轻处罚情节。基于以上量刑情节，对被告人杨厚财依法从轻处罚。被告人杨厚财的辩护人辩称腰坪财政所所长贾文宏以单位名义索取的2万元不应计入被告人犯罪数额的辩护意见，因被告人杨厚财伪造材料套取财政奖补资金在贾文宏向其索要2万元之前，故被告人杨厚财主观上有非法占有该款的故意，故本院对该辩护意见不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第九十三条第二款、第三百八十三条第三项、第六十七条第三款、第六十四条之规定，以犯贪污罪判处被告人杨厚财有期徒刑二年；涉案赃款48800元在贾文宏受贿罪一案中已追缴20000元，剩余赃款28800元依法追缴，上缴国库。上诉人杨厚财及其辩护人上诉提出：1、一审判决认定事实错误，腰坪财政所所长贾文宏以单位名义向杨厚财索要的2万元，不应计入贪污的犯罪数额。在奖补资金已经转入财政所账户后，杨厚财领取前，贾提出财政所为争取资金花费了2万元，要求杨厚财从奖补资金中拿出2万元交到财政所。杨厚财当时认为财政所为争取资金有花费，就应当支付该费用，因此杨厚财对该2万元没有非法占有的目的，不应计入贪污数额。杨厚财拿到的3.4万元中为公务招待、租车、河道清理扫尾工程又花费了1.5万余元，因此杨厚财贪污数额应当以1.9万元计。2、杨厚财系初犯，案发后能够如实供述犯罪事实，并已全额退还涉案赃款，具有从轻处罚情节，请求对其适用缓刑。经审理查明：原审判决认定事实清楚，并有经原审庭审当庭举证、质证、认证的下列证据予以证明：1、受理案件登记表、提请立案报告及立案决定书，证明2012年10月17日，黄陵县人民检察院反贪局自行发现被告人杨厚财在任黄陵县店头镇腰坪社区潮塔村村委会委员期间存在经济问题，立案侦查。2、证人贾文宏（黄陵县财政局腰坪财政所所长）证言证明，2011年腰坪社区开展一事一议财政奖补项目工作，一事一议奖补资金下拨到财政所村级专户后，有一天我给杨厚财打电话说奖补资金拨下来了。我当天在财政所大门口碰见了杨厚财，我就跟杨厚财说他们村奖补资金拨下来了，有五万多元，为给他们村这个项目争取奖补资金财政所也花了些钱，让他给所里交20000元，杨厚财当时就同意了。我是借财政所的名义向杨厚财要，我要钱的名义是财政所给他村里争取奖补资金花钱了，实际上就是向村里要，只不过杨厚财是这个项目的负责人，也是潮塔村锅湾组的组长，所以向他提出来要20000元。杨厚财心里具体怎么想的我不清楚，不过杨厚财后面报各种账务都要经过财政所，我想他应该同意。2012年元月初的一天，我打电话问杨厚财啥时候给所里交那20000元钱，杨厚财说他在外地，等回腰坪了给我取。后过了一两天左右，一天下午杨厚财打电话问我在哪里，我说我在腰坪林场家里。接着到天黑后，杨厚财就骑着摩托车到我家里了，那会我家里就我一个人，他见到我说钱给你取来了，说完就从衣服口袋里拿出来两沓用纸条扎好的一百元面额的现金，放到我家茶几上了，我也没清点，但是我一看就知道那是从银行取出来的20000元现金。过了一会我接了个电话，杨厚财看我还有事就走了。最后我把这20000元用于日常开支。3、证人乔某某证言证明，2011年年初，杨青山（也叫杨厚财）找我，让我给他村里清理河道，我和他一起去施工现场看了一下，看过后，我给他说这个活可能需要五六万元，他说让我先干，这个钱是乡（腰坪社区）上给，干完后看能不能多要些。然后，我就开始干清理河道工程。干了两天一个晚上，大概连续干了60多个小时，这个活就干完了。清理河道，其实是改河、清理河底淤泥，都是用我自己的挖掘机干的。是按照整个包工来算的，最后总共给我算了一万五的工钱。到去年（2011）五月份的时候，杨青山给我付了一万五的工钱，我给打了一张领条，条子上写我领了三万五千元。杨厚财当时说，村里还有一些其他开支，让我打三万五的条子，我就打了三万五千元的条子，我的确只拿了一万五的工钱，因为只干了两天零一夜，我也不可能拿那么多钱，而且税钱是杨厚财自己上的。2011年3月1日潮塔行政村锅湾组与我签订的一份清理河道协议书，2011年2月1日潮塔行政村锅湾组与我签订的一份清理河道工程协议书，2011年12月22日由“乔某某”给腰坪财政所所写的一份委托书，2011年12月22日税务机关代开统一发票发票联（发票号码：00832004，收款方为乔某某），这四份东西我都没有见过，四份材料上面所写的乔某某三个字也都不是我本人签的。今年（2012年）9月份杨厚财到我家来找我，给我说村上有些帐要报，让我打个现金收条，我想着后面干活可能还要用人家，所以就被迫同意了，然后我就给他打了一个三万八的现金收条。除此之外，他们村再没有人找过我。打好条子后，杨厚财说行了，没有让我写日期，我也没有领到钱。4、证人刘某某（黄陵县财政局职工）证言证明，腰坪财政所主要负责编制腰坪社区财政预决算、负责耕地占用税及地税的征收、各单位及各村组的报账，实际上就是记账的代理机构。我主要负责制定财政预决算。各村组报账必须有我们所长贾文宏签字，才能付款。潮塔行政村锅湾小组支出项目为河道清理工程，这张费用申报单上必须有所长贾文宏的签字才能将要报销的102000元钱报出去。当时各村的一事一议财政奖补资金拨付到我所里，有一天潮塔行政村锅湾组组长杨厚财来我所里问一事一议清理河道工程款报账的事，我跟他说他们村财政奖补资金有54000元，他要报账按程序需要工程的协议书、税票，上面还要有村干部的五笔会签。到了第二天，杨厚财拿着材料报账来了，我看了看他的材料，发现清理河道工程协议书上施工方是乔某某，就跟杨厚财说他这种情况还需要乔某某出具一份委托书，委托他来办理工程款报账的事。又过了一天，杨厚财拿着完善好的材料来报账，我初审完了后，让他提供他的个人账号，因为这些工程款要转给他，杨厚财出去了一会，回来后给我一本信合存折，根据这些材料，我就帮他填写好了费用申报单和付款委托单，并加盖刘凌的私章后给主管会计继续审核。5、证人王某某（黄陵县店头镇腰坪社区潮塔行政村报账员）证言证明，我是潮塔村的报账员，锅湾小组申请过村级公益事业一事一议财政奖补政策的奖补，我只是帮忙编写了一些一事一议会议记录、筹资筹劳清册，还编写过工程协议书、填过相关表格等。两份协议，第一份协议：2011年3月1日，杨青山代表潮塔行政村锅湾组与乔某某签订协议书；第二份协议：2011年2月1日，杨厚财代表潮塔行政村锅湾组与乔某某签订协议书。这是我写的，这两份协议是在不同时间杨厚财让我帮忙写的，具体时间我记不清了。2011年3月1日上面的杨厚财的签名和乔某某的签名我不知道是谁写的；2011年2月1日那份协议书上的杨厚财顺便让我写签名，我就顺手一起写的，乔某某的签字不是我写的，我也不知道是谁写的。税票（发票号码：00832004）上面的签字“王某某2011年12月22日”是我本人签的。那天下午，我们村上召开有关征地的会议，村上主要干部都参加了，会后杨厚财拿出来一张102000元的税票，说是报清理河道工程报账需要我们签字，我们几个也没多问就签字了。在上面签字时没有对清理河道工程款花费情况进行过审核，我是报账员，只是看这是不是正规发票，符不符合报账程序要求。黄陵县会计管理中心费用申报单（潮塔行政村锅湾小组清理河道工程报销102000元）和黄陵县报账单位付款委托单（锅湾组账户转给杨厚财82000元），这两张单子上面报账员一栏的“王某某”不是我本人签的。我不知道锅湾小组这次清理河道的施工方，也不认识乔某某。杨厚财最后报账报了102000元。6、证人吴某某（腰坪社区潮塔行政村驻村干部）证言证明，我是腰坪社区潮塔行政村驻队干部，潮塔村锅湾小组申请过村级公益事业一事一议财政奖补政策的奖补，我给帮过一些忙，比如帮杨厚财照过现场照片等。我不知道锅湾小组这次清理河道的施工方是谁，也不认识乔某某，我书写了一份委托书，内容：“兹委托杨厚财负责办理锅湾小组清理河道工程计：102000元工程款项事宜请予以办理，由此产生一切后果由我本人负责与贵单位无关。落款人为乔某某，时间为2011年12月22日，发向单位为腰坪财政”，当时杨厚财来我办公室找我，让我帮他写个东西，我就答应了，按照杨厚财的口述写了这份委托书，当时想就是帮个忙，也没有多想其他的。7、证人陈某某（黄陵县店头镇腰坪社区潮塔行政村党支部书记）证言证明，我是腰坪社区潮塔行政村党支部书记，潮塔村锅湾小组申请过村级公益事业一事一议财政奖补政策的奖补，2011年年初乡上开相关会议，我参加了，了解了村级公益事业建设一事一议财政奖补这项政策，回来后跟我村底下三个小组组长都说过这事，最后他具体怎样操作的我不太清楚。潮塔村锅湾小组此次申请一事一议财政奖补政策，我帮忙给地税局上过税，办过税票，再就是报账五笔会签需要我签字时我在税票上签过字。当时，杨厚财找我帮忙一起办理清理河道工程的税票，在地税局门口，乔某某开车过来把自己的身份证复印件给了杨厚财就走了。我就和杨厚财到税务大厅去上税，当时税务大厅网络有故障，办不成，杨厚财就将上税材料（潮塔行政村锅湾组与乔某某关于清理河道的施工协议）还有要交的税费大约4500元给了我，让我第二天帮忙开税票。到了第二天我赶店头地税局中午下班前去办的税票，也就是上午九十点，因为当时不认识乔某某，不知道他的电话，我就给税务局留了自己的电话，就是税票上乔国召后面的联系电话。因为下午我村上要开关于征地方面的会议，所以税票办好后我就赶着回村上，路过锅湾组杨厚财家时候，我到他家通知他下午开会，顺便就把税票给了他。锅湾组实施了清理河道工程，施工方是乔某某，具体花费了多少我不清楚，锅湾组与乔某某关于清理河道的工程协议书，工程款是102000元，我不知道那份协议书的真假。8、证人谭某甲（黄陵县店头镇腰坪社区潮塔行政村监委会主任）证言证明，我是腰坪社区潮塔行政村监委会主任，潮塔村锅湾小组申请过村级公益事业一事一议财政奖补政策的奖补我没有参与，税票（发票号码：00832004）上面的签字“谭某甲”是我签的。那天下午，我们村召开有关征地的会议，村上书记陈树苍、主任王栓劳等村干部都参加了，我也参加了。会后杨厚财拿出来一张清理河道工程的税票，说是要报清理河道工程的账，要我们签字，我们几个村干部就在上面签字了。杨厚财拿税票让签字时候没有其他相关材料，我对清理河道工程款花费情况没有进行严格审核，因为我见过挖过的河道，知道有这项工程，再加之当时主要村干部都在场，大家都签字了，我也就跟着签了。具体实施工程，我也见过挖好的河道，施工方是谁我不知道，也不认识乔某某，我不知道花了多少钱。杨厚财最后报账按我签字的那张税票报的话应该是报了102000元，怎么处理的我不知道。9、证人刘某某（黄陵县水务局工会主席）证言证明，我于2010年至2011年6月任腰坪乡主管农业副乡长，负责腰坪乡2011年村级公益事业一事一议财政奖补项目，腰坪财政所参与该项目工程初验，奖补奖金发放也是财政所负责完成的，潮塔村锅湾小组在2011年也申请过该项目，杨厚财是该组的组长，所以这个工程由杨厚财负责。10、证人周某某（黄陵县腰坪社区副主任）证言证明，我负责过腰坪社区2011年村级公益事业建设财政奖补工作。当时我调到腰坪社区任副主任，到任后一事一议工作就由我负责，由于各村的项目2011年年初都已申报完毕，所以我到任后主要参与了县农税局组织的那次验收。腰坪社区潮塔行政村锅湾组在2011年有一事一议项目就是锅湾组的清理河道。我参与过验收，就是那次和县上有关单位一起去验收的。当时参与的单位有县农税局、农业综合执法大队、腰坪财政所、腰坪社区，还有潮塔行政村锅湾组。具体参与的人，县上来的那三个人具体名字我记不起来了，当时我刚到任不长时间，认识的人还不多，腰坪财政所有贾文宏还有个开车的司机，社区去的我，锅湾组去的是杨厚财。县上来的人意思主要就是看这项目实施过没有，验收时候我们这些人到了清理河道现场那，具体就在水坝那看清理的河道，看的时候那会儿清理好的河道已经又被水冲了，但是能看来河道的确清理过，有挖掘机挖过的痕迹，旁边还有挖出来的淤泥。看完后，我们又到其他项目村看去了。当时看不来这项工程的实际花费，因为又被水冲过，而且也没有对清理的河道进行全面查看。我没有签过工程验收单。11、证人孙某某（黄陵县农业税收管理局局长）证言证明，2011年黄陵县村级公益事业一事一议财政奖补项目是由农税局负责，主要是对乡镇报上来的项目进行审核、项目实施完后进行终验、计算奖补资金数额、申请拨付奖补资金、拨付奖补资金。潮塔行政村2011年的一事一议财政奖补项目是清理河道。当时终验时，参与的单位有农税局、农业综合执法大队、腰坪社区、腰坪财政所、潮塔行政村锅湾组，具体参与的人有农税局去了我、张怀德，农业执法大队去的人我记不清是谁了，腰坪社区去的主管副主任周成军，腰坪财政所去的是贾文宏，潮塔村上去的人我叫不上名字。当时验收潮塔村清理的河道的时候，去清理河道现场看了，实际情况是清理的河道又被水冲了，但是能看来清理河道的工程确实施过。由于腰坪社区对这项工程已经初验通过，也给我们农税局打了报告，我们验收时一般就是看工程到底实施了没有，如果实施了就给验收通过。所以，潮塔行政村清理河道这个项目我们最终也给验收通过了。该项目最终的财政奖补资金是54000元。2011年一事一议财政奖补资金计算的标准是按筹资加上酬劳折资后的总额的百分之五十计算。潮塔行政村当时筹资是28000元，酬劳折资后算了80000元，所以按总额百分之五十计算是54000元。与他们工程造价无直接关系，与村集体投入资金也无关，只与筹资酬劳总额有关。这54000元算出后，与全县数据一起上报延安市税改办和县财政局，经县财政局同意后同意拨付奖补资金，奖补资金统一拨付到了各乡镇财政所村级资金专户，最后由各村组报账，但是奖补资金必须用于所申报的项目建设。具体到潮塔行政村一事一议项目报账必须通过清理河道这项工程花费才能报领这54000元的奖补资金。12、证人谭某乙（被告人杨厚财的表哥）证言证明，我认识杨厚财，他是我舅家的孩子，我表弟。在2011年后季时他找我借过20000元钱，今年（2012年）元月份就给我还了。当时他借钱时只是说用一下，也没具体说干什么用，我也没问，他没有打过借条。13、证人侯某某（腰坪财政所院内经营饭馆）证言证明，我在腰坪社区财政所院内经营一家饭馆。腰坪社区潮塔行政村锅湾小组组长杨厚财在这有公务接待，在这公务接待已经有很长时间了，一般情况下杨厚财都是现吃饭现结账，偶尔也签单赊账，所以我也不清楚2011年一共花费了多少钱。现在还欠我有大约一千多元。结过账后就把当时的单子都拿走了，我没有开具正规发票。14、当选证书、证明材料证明，被告人杨厚财于2008年9月至2012年2月任腰坪潮塔村锅湾小组组长。15、潮塔村一事一议项目申请表及申请材料、潮塔村锅湾组申请拨付一事一议财政奖补资金的申请材料，证明2010年起黄陵县开展村级公益事业建设一事一议财政奖补，腰坪社区潮塔村于2011年被确定为财政奖补项目村，项目为清理河道，负责人为杨厚财。16、被告人杨厚财对河道清理工程的报账凭证及伪造的工程协议、发票及账务凭证，证明潮塔村锅湾组河道清理工程款102000元的资金流向。17、乔某某给杨厚财所出具的领条，证明乔某某领到给潮塔行政村锅湾小组清理河道，清理水坝的费用35000元；给三叉口组清理河道费用38000元。18、户籍证明，证明被告人杨厚财1974年7月2日生。19、上诉人杨厚财供述，2011年初，我与乡上协商将我村清理河道纳入了一事一议财政奖补范畴。接着我就开始找人清理河道，我找到乔某某，告诉他我村需要清理河道看他是否愿意干。乔某某就来村上看，看过后，乔某某说这个工程难干，都是些淤泥，难清理，得四五万块钱，我说太多了，你先干。过了几天，乔某某就用自己的挖掘机清理河道，最终我和乔国召口头商定工程款共一万五千元整。工程干完不久，乔某某打电话问我工程款的事情，我打电话说你过两天到我家来，我把钱给你，过了两天，我用自己的钱垫付了一万五千元给了乔某某，让乔某某给我打了叁万五千元的收条。条子上除了工程款付清事宜之外，还有名字、日期和老乔按的手印，但是上面写的乔某某收了35000元是假的，实际上收了15000元。后来过了几天我从财政所在我村的账户上借了两万元，其中一万五千元冲了我给老乔垫付的工程款，剩下的五千元先暂存在我手里（最后办工程款税票用了），我找乔某某清理河道的过程就是这样的。后来我还找乔某某另外开了一张假的叁万捌仟元整的工程款收据。工程完工后，经过了县上和社区的验收后，我村按照政策规定向上级申请拨付奖补资金。2011年初，我村书记陈树苍说清理河道这事可以纳入一事一议财政奖补的范畴，上级有奖励补贴。后我就找乡长张海宁问一事一议奖补这个事情，张海宁叫来了主管农业的副乡长刘某某，让我咨询刘某某。随后我就多次找刘覃乡询问了一事一议财政奖补这件事。刘某某跟我具体说了一事一议的政策，并且指导我如何填写一事一议项目建设申请表，我根据要求找人填写了项目建设申请表及其他表格，具体找谁记不清楚了，大队会计王某某可能帮忙填了些。包括项目申请表、群众会议记录、筹资清册、酬劳清册、清理河道实施方案等材料。根据我村人口数，算了280人，按每口人集资100元的标准，计算了村民集资款为28000元，另外刘某某还给我说集体筹资这一块可能比较难。我村清理河道这事经过我和乡上几次协商，乡上最终同意将我村清理河道纳入了一事一议财政奖补范畴。2011年后半年，财政所所长贾文宏给我打电话说，要交村民集资款才能申请拨付奖补资金。我心里想肯定无法从村民手里集资，我就从我表姐谭金玉处借了20000元，我又自己垫资了8000元，用这28000元充做村民的集资款交到财政所里去了，还填了奖补资金申请表。到了2011年底，财政所的贾文宏给我打电话说一事一议财政奖补的奖补资金拨下来了。过了一两天我在财政所大门口碰见了贾文宏，贾文宏就跟我说你们村这奖补资金比较多，有五万多元，为给你们村跑这项目财政所也花了些钱，你给财政所交20000元。我当时考虑到贾文宏是财政所所长，后面报账还要贾文宏签字，要是不交20000元，后面报账可能就报不出来，所以我就同意了。后我就到财政所报账大厅问我们村的奖补资金这事，知道了奖补资金具体有54000元，我顺便问了问报账的事情，财政所报账大厅的工作人员就告诉我需要一份工程的协议书和税票。我回到家里后就找到我村报账员王某某帮忙编造一份工程价款为102000元的清理河道工程协议书，还让我村书记陈树苍帮忙办了一张金额为102000元的税票。税票办好后我拿着编好的102000元的清理河道协议书和税票来到财政所报账。财政所的人说要报这工程款的话还要一份乔某某的委托书，因为工程协议书上施工方是乔国召。我又到腰坪社区政府找到我村的驻村干部吴意超，让他帮我写了一份乔国召的委托书，说是委托我办理工程款报账这事。到了第二天我又到财政所报账，共报了102000元，冲了上次我从财政所借出来的20000元后，还有82000元转到了我个人信合账户上。后来我把自己垫付的28000元村民筹资款拿了出来；还有20000元是之前财政所长贾文宏索要的，我给了贾文宏；贾文宏不知道我给他的20000元钱的来源，我自己还拿了20000元，剩下的14000元我用于平时村上招呼人吃饭还有给乡上干部送土特产。还有借款20000元里剩下的500元左右，我都用在村上招待、给乡上送土特产、雇车、照相等花完了。我为了从财政所预借工程款20000元，让我大队会计王某某编造的一份协议书，上面我个人的签名是我自己签的，乔某某的签名是谁代签的，我记不清楚了，因为从财政所预借钱需要施工合同，所以就编造了这么一份协议书。2011年3月1日，我代表潮塔行政村锅湾组与乔某某签订协议书，是用来借20000元钱的协议。我后来要找乔某某开这一张三万八千元的现金收条，是因为当时给了财政所所长贾文宏20000元，再就是我把奖补的钱用于给村上花费了一万多元钱，票据不全，所以就想了这么个办法来抹平这个缺口。我没有给乔某某钱，这个收条是假的。另查明，上诉人杨厚财已将涉案赃款28800元退缴。经黄陵县人民检察院对杨厚财供述赃款用于公务的情况进行补充侦查，证明上诉人杨厚财套取的54000元中，有3400元用于支付清理河道工人工资，1800元用于支付租车费，因此上诉人杨厚财贪污数额中应减去上述5200元。以上证据相互关联、相互印证，本院予以确认本院认为，上诉人杨厚财在担任村委会委员及村组长期间，利用协助人民政府实施一事一议财政奖补工作的职务便利，伪造相关材料套取奖补资金，其行为已构成贪污罪。上诉人杨厚财及其辩护人提出，支付给财政所所长贾文宏2万元不应计入贪污犯罪数额的辩解意见。经查，贾文宏向杨厚财索要2万元时，杨厚财已将套取奖补资金的材料全部上报，且奖补资金已经转入财政所账户，杨厚财为顺利取得所套取的奖补资金，才迫于无奈将2万元交付给贾文宏；因此杨厚财及其辩护人提出杨厚财对该2万元无非法占有目的，不应计入贪污犯罪数额的辩解意见与事实不符，不能成立。杨厚财及其辩护人还提出杨厚财系初犯，案发后能够如实供述犯罪事实，并已全额退还涉案赃款，具有从轻处罚情节，请求对其适用缓刑的辩护意见。经查，上诉人杨厚财在案发后能够如实供述犯罪事实，且能够退还全部犯罪所得，具有悔罪意愿和表现，具备对其适用缓刑的条件。原审判决定罪准确、审判程序合法，唯认定上诉人杨厚财退赃情节有误，未严格审查其认罪悔罪的现实表现，应予纠正。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十五条、第七十二条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（二）项之规定，判决如下撤销陕西省黄陵县人民法院（2013）黄刑初字第00035号刑事判决。二、上诉人（原审被告人）杨厚财犯贪污罪，判处有期徒刑二年，宣告缓刑，缓刑考验期为二年（缓刑考验期从判决确定之日起计算）。本判决为终审判决审判长申建理审判员冯东峰审判员梁懿二〇一四年一月二十日书记员王燕

王某1受贿二审刑事判决书茂名市中级人民法院刑事判决书（2016）粤09刑终362号：茂名市电白区人民法院审理茂名市电白区人民检察院指控被告人王某1犯受贿罪一案，于2016年8月17日作出（2016）粤0904刑初59号刑事判决。宣判后，原审被告人王某1不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，审讯上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结原判认定，一、1993年，电白县人民政府征用陈村镇彭村村民土地，交由电白县甲建设总公司（以下简称海滨公司）管理出让，海滨公司时任经理为吴某，副经理为被告人王某1与邵某（另案）。当时政策规定公民个人不能购买大面积土地。2005年2月28日，吴某等人以电白县金三角配电设备厂（下称金三角配电设备厂）名义与海滨公司签订《代征土地协议书》，约定委托海滨公司代征10亩土地。2006年9月15日，电白县城市规划管理局向金三角配电设备厂发出彭村村民住宅区7Ｂ8、9号5880平方米土地的《建设用地规划许可证》。2006年，被告人王某1与吴某、邵某及时任电白县国土局副局长黄某3、电白县城市规划管理局局长李某、副局长杨某1各出资人民币2万元共12万元，六人分别以其家属名义挂金三角配电设备厂向海滨公司预定土地，并于2007年1月25日向海滨公司交定金12万元。由于没有用地指标，无法办理土地使用证，没有交清地价。2009年2月，黄某4（另案）接任海滨公司经理，发现金三角配电设备厂在预定土地中违规，被告人王某1与吴某、邵某向黄某4说出实情，要求黄某4帮忙办理土地使用证，黄某4表示无法办理，王某1、吴某、邵某便请求黄某4联系出让预定的土地，从中获利，承诺给黄某4利益。2012年8月，黄某4联系朋友陈某，与陈某口头约定，1、海滨公司向陈某出售7Ｂ、8、9号土地中的2800平方米土地，每平方米地价人民币3500元，总地价约950万元；2、海滨公司负责办理用地指标、土地证，费用（包括配套费等）由海滨公司负责，土地证开办时，陈某交一半土地价款，办理好土地证后交足余款。3、海滨公司与陈某签订一份书面协议，套用2005年海滨公司与金三角配电设备厂签订的协议办理建设用地指标和土地证。2012年9月14日，陈某交给黄某4人民币100万元，黄某4将发证时间为2006年9月15日电白县城市规划管理局发给金三角配电设备厂7Ｂ8、9号土地的《建设用地规划许可证》给陈某。后邵某联系陈某，将拟写好由吴某为代表人签字以海滨公司名义与“电白县燕麦饮料厂”（经查该厂没有办理工商登记）名义签订的《土地调整协议书》交给陈某，陈某冒用“电白县燕麦饮料厂”负责人杨某3的名字在协议上签字，协议签订时间倒签提前到2006年12月29日，约定将“电白县燕麦饮料厂”位于陈村镇森高管区黄屋村北边埇仔尾岭脚的2800多平方米土地交回海滨公司，海滨公司将彭村村民住宅区7Ｂ、8、9号2736平方米土地调整给“电白县燕麦饮料厂”使用，按每平方米人民币250元的标准收取“五通一平”配套费，海滨公司负责办理国有土地使用证。后陈某持《土地调整协议书》、金三角配电设备厂的《建设用地规划许可证》及海滨公司出具的相关手续到电白县城市规划管理局办理“电白县燕麦饮料厂”7Ｂ、8.9号2736平方米土地的《建设用地规划许可证》，规划证发证时间倒签提前到2006年9月15日。2012年9月至2013年7月期间，陈某多次交给黄某4共人民币200万元，黄某4每次收款后均将部分分给被告人王某1与吴某、邵某，其中黄某4共得80万元，王某1、吴某、邵某各得40万元。由于彭村村民住宅区7Ｂ、8、9号土地不在土地规划范围内，“电白县燕麦饮料厂”至今没有取得土地使用权证。2014年9月，黄某4受贿案被揭发后，同年10月10日、10月14日、10月16日、11月7日，被告人王某1先后向中共茂名市电白区纪律检查委员会退清赃款共40万元。11月14日，王某1接受电白纪委谈话时如实交代出收受黄某4交来陈某40万元的事实。二、2007年至2008年间，电白县甲建设总公司向茂名安某房地产开发有限公司（以下简称安某公司）出让位于海滨新区第九小区约90亩土地，出让合同约定海滨公司对出让的土地必须权属清楚，处理好原被征地群众的关系，为受让人提供良好的用地环境。2009年，安某公司在受让的土地上动工建设商品楼房，过程中遭到陈村镇森高村村民阻扰，安某公司总经理梁某多次找时任海滨公司经理的黄某4帮忙，协调处理群众关系，让楼盘顺利开工。2009年下半年，黄某4组织海滨公司管理层人员即被告人王某1与邵某、黄某1及其他员工出去协调森高村村民关系，经过海滨公司协调处理，安某公司商品楼房建设得以顺利开展。2009年9月的一天，安某公司总经理梁某为了感谢海滨公司帮助其公司协调处理好群众关系，送给黄某4人民币30万元，并让黄某4根据职务高低分配给海滨公司管理层人员。黄某4收到梁某30万元后截留10万元，将余下的20万元分给副经理即被告人王某1与邵某（另案处理）各7万元、建工股股长黄某1（已科刑）6万元。2014年9月，黄某4受贿案被揭发后，被告人王某1于同年9月29日接受中共茂名市电白区纪律检查委员会调查时主动交代出收受安某公司7万元的事实，并于同年11月14日退清赃款7万元。原判认定上述事实的证据有书证、物证、证人证言及被告人的供述等。原判认为，被告人王某1身为国有公司副经理，是国家工作人员，在执行政府土地开发，出让土地给陈某和茂名安某房地产开发有限公司的公务中，为陈某及茂名安某房地产开发有限公司谋取利益，收受贿赂共计人民币47万元，数额巨大，其行为已构成受贿罪。被告人王某1在接受纪委谈话时主动交代出办案机关未掌握其收受茂名安某房地产开发有限公司贿赂的事实；主动退清收受陈某的全部赃款，视为自动投案，在接受纪委办案机关谈话时如实交代出受贿事实，在被侦查机关传唤后主动到案，如实供述自己的罪行，依照《最高人民法院、最高人民检察院关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》的规定，其行为属自首。案经原审法院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（二）项、第二款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十九条第一款的规定，作出如下判决：（一）被告人王某1犯受贿罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币20万元。（二）对被告人王某1退缴的赃款人民币47万元（没有随案移交）予以没收，上缴国库。上诉人王某1及其辩护人提出：1、原判认定王某1受贿40万元事实不清，证据不足。2、本案应以受贿7万元追究王某1的刑事责任，原判在认定其有自首情节的情形下的量刑偏重。请求本院依法改判。经审理查明，一、1994年10月8日，原电白县海滨新区建设总公司（以下简称海滨公司）成立，是全民所有制的副科级企业单位，承接了原电白县人政府征地领导小组的征地遗留问题和相关债权债务，其中主要业务职能是处理海滨新区内所有用地单位的土地调整问题。1993年，原电白县人民政府征用陈村镇彭村村民土地，后交由海滨公司管理出让。海滨公司时任经理为吴某，副经理为上诉人王某1与邵某。当时政策规定公民个人不能购买大面积土地。2005年2月28日，吴某等人以电白县金三角配电设备厂（以下简称金三角配电设备厂）的名义与海滨公司签订《代征地协议书》，约定委托海滨公司代征10亩土地。2006年9月15日，原电白县城市规划管理局向金三角厂发出彭村村民住宅区7Ｂ、8、9号5880平方米土地的《建设用地规划许可证》。2006年，吴某与王某1、邵某及时任原电白县国土局副局长黄某3、原电白县城市规划管理局局长李某及副局长杨某1各出资2万元共12万元，分别以其家属名义挂金三角配电设备厂向海滨公司预定土地，并于2007年1月25日向海滨公司交纳定金人民币12万元。由于没有用地指标，该块预定土地无法办理土地使用证，亦未有交清地价款。2006年12月25日，原电白县人民政府发出《关于调整水东海滨新区建设用地的通告》（电府通［2006］10号）：凡是1993年至1995年期间向县征地办申请到用地单位或个人，必须在2007年1月31日前带备建设用地规划许可证、建设用地协议书、建设用地批准书到县海滨新区建设总公司办理土地调整手续。逾期不办理的，依法收回土地使用权。2009年2月，黄某4（另案）接任海滨公司经理，发现金三角配电设备厂在预定土地中违规，吴某与王某1、邵某向黄某4说出该块预定土地的实情，并要求黄某4帮忙办理土地使用证，黄某4表示无法办理。吴某、邵某、王某1便请求黄某4联系出让该预定土地从中获利，承诺给黄某4股份。2012年8月，黄某4联系其朋友陈某，并与陈某口头约定：1、海滨公司向陈某出售7Ｂ、8、9号土地中的2800平方米土地，每平方米地价人民币3500元，总地价约950万元。2、海滨公司负责办理用地指标、土地证，费用（包括配套费等）由海滨公司负责，土地证开办时，陈某需交一半土地价款，办理好土地证后交足余款。3、海滨公司与陈某签订一份书面协议，套用2005年海滨公司与金三角配电设备厂签订的协议办理建设用地指标和土地证。2012年9月14日，黄某4在收到陈某交给其人民币100万元后，便将原电白县城市规划管理局发给金三角配电设备厂7Ｂ、8、9号土地的发证时间为2006年9月15日的《建设用地规划许可证》交给陈某。黄某4吩咐陈某联系邵某，邵某将拟写好由吴某作为代表人并亲笔签字以海滨公司的名义与“电白县燕麦饮料厂”（没有办理工商登记）的名义签订《土地调整协议书》交给陈某，陈某便冒用“电白县燕麦饮料厂”负责人杨某3的名字在协议上签字，把协议签订的时间倒签提前到2006年12月29日，约定：将“电白县燕麦饮料厂”位于陈村镇森高管区黄屋村北边埇仔尾岭脚的2800多平方米土地交回海滨公司，海滨公司将彭村村民住宅区7Ｂ、8、9号2736平方米土地调整给“电白县燕麦饮料厂”使用，按每平方米250元的标准收取“五通一平”配套费，海滨公司负责办理国有土地使用证。后陈某持该《土地调整协议书》、金三角配电设备厂的《建设用地规划许可证》及海滨公司出具的相关手续到原电白县城市规划管理局办理“电白县燕麦饮料厂”7Ｂ、8、9号2736平方米土地的《建设用地规划许可证》，该规划证的发证时间也是倒签提前到2006年9月15日。2012年9月至2013年7月期间，黄某4先后三次（100万元、50万元、50万元）共收受陈某交给其的人民币200万元，在每次收款后均将部分款分给王某1与吴某、邵某。其中，黄某4共留下80万元，分给王某1、吴某、邵某各40万元。由于彭村村民住宅区7Ｂ、8、9号土地不在土地规划范围内，“电白燕麦饮料厂”至今没有取得上述预定土地的土地使用权证。2014年9月，黄某4受贿案被揭发后，陈某于同年10月15日向中共茂名市纪律检查委员会（简称茂名纪委）交代其为购买海滨公司的土地送200万元给黄某4的事实。同年10月19日，黄某4向茂名纪委交代其收受陈某送给其200万元后自己截留80万元，分给吴某、王某1、邵某各40万的事实。上诉人王某1于同年10月10日、10月14日、10月16日、11月7日，向茂名纪委退缴赃款40万元，在同年11月14日接受茂名纪委调查时，如实交代收受黄某4交给其40万元的事实。认定以上事实，有经原审庭审质证的如下证据证实：（一）书证、物证1.上诉人王某1户籍资料、干部履历表、组织部任职通知、干部任免审批表、录（聘）用干部审批表。证实王某1是国家聘用干部，1996年10月31日任电白县海滨新区建设总公司副经理。2.王某1到案说明、立案决定书。证实电白区人民检察院在侦查黄某4受贿案中发现王某1涉嫌涉案受贿，2015年6月24日通知王某1到检察院询问，王某1到案后主动交代出收受贿赂47万元的事实，同日立受贿案侦查。3.《代征土地协议书》。证实2005年2月28日，吴某代表海滨公司与金三角配电设备厂签订协议，约定代金三角配电设备厂征地10亩。4.《电白县建设用地规划许可证》（100290号）。证实电白县城市规划管理局向金三角配电设备厂发出彭村村民住宅区7Ｂ、8、9号5880平方米土地的建设用地规划许可证，该许可证显示发证时间为2006年9月15日。5.《土地调整协议书》。证实吴某代表海滨公司与燕麦饮料厂签订协议，约定海滨公司将位于彭村村民住宅区7Ｂ、8、9号2736平方米土地与燕麦饮料厂位于森高管区黄屋村背面埇仔尾角2813.5平方米土地置换，燕麦饮料厂向海滨公司缴交每平方米250元的“五通一平”配套费，海滨公司出具手续给燕麦饮料厂办理规划证、国土证，该协议书显示签订时间为2006年12月29日。6.《电白县建设用地规划许可证》（144122号）。证实电白县城市规划管理局向电白县燕麦饮料厂发出彭村村民住宅区7Ｂ、8、9号2736平方米土地的建设用地规划许可证，该许可证显示发证时间为2006年9月15日。7.电白县工商行政管理局信息中心证明。证实至2015年7月28日止，没有“电白县燕麦饮料厂”登记资料。8.证人黄某2提交的中国邮政银行取款凭证。证实黄某2于2012年9月14日取款100万元，于2013年1月22日取款55万元，于2013年7月5日取款24万元，并签认取款交给陈某缴交土地款。9.茂名市电白区海滨建设有限公司《海滨新区彭村村民住宅区7Ｂ、8、9号土地的征用和处置情况说明》、征地协议书。证实7Ｂ、8、9号土地是电白县人民政府征地领导小组征用的，交海滨公司管理；2005年海滨公司与金三角配电设备厂签订代证地协议书，金三角配电设备厂预交定金12万元；海滨公司与电白县燕麦饮料厂签订的《土地调整协议书》（2006年）海滨公司电子文档录入时间是2012年9月24日；海滨公司提供给电白县燕麦饮料厂办理建设用地许可证的《办证说明》（2009年9月12日）海滨公司电子文档录入时间是2012年3月7日。10.中共茂名市纪律检查委员会谈话笔录。证实2014年10月15日、11月13日、11月14日、11月15日，茂名市纪委分别对陈某、邵某、王某1、黄某4谈话，陈某称因购买土地交200万元定金给黄某4；邵某称因转让合伙预定的土地收到黄某440万元；王某1称因转让合伙预定的土地收到黄某440万元；黄某4称转让吴某、邵某、王某1等六人合伙预定的土地给陈某，收到陈某200万元介绍费，自己截留80万元，分给吴某、邵某、王某1各40万元。11.黄某4在电白区纪委书写的《交代材料》。证实2014年10月19日，黄某4向纪委交代收到陈某200万元，自己截留80万元，分给吴某、邵某、王某1各40万元。12.工商银行存款对账单。证实2014年10月20日，邵某向电白纪委退赃40万元。（二）证人证言1.证人黄某3、李某、杨某1的证言。证实：黄某3时任电白县国土局副局长、李某时任电白县城市规划管理局局长、杨某1时任电白县城市规划管理局副局长。2006年，黄某3、李某、杨某1各以家属名义交2万元到海滨公司，与吴某、邵某、王某1合伙挂金三角配电设备厂名义向海滨公司预定海滨新区彭村村民住宅区7Ｂ、8、9号一块2800多平方米的土地，由于用地指标问题，一直都没有取得土地使用证，也没有取得土地，均不知道黄某4、吴某、邵某等人要处理或出让大家预定的土地，也没有收到退还定金2万元。2.证人陈某的证言。证实：2012年8月，我朋友黄某4说海滨公司有一块2800平方米的土地要出售，我与黄某4商议后达成口头协议，以每平方米3500元成交，总地价950万元，黄某4负责办好相关土地证，开始办理时缴交一半地款，办理好后再交清。2012年9月12日，我交100万元给黄某4，黄某4交来《建设用地规划许可证》，我砌围墙将土地围起来。后与海滨公司签订一份《土地调整协议书》，约定由我将亲戚杨某4的电白县燕麦饮料厂位于陈村镇森高管区黄屋村背面埇仔尾角2800多平方米土地交回海滨公司，海滨公司将海滨新区彭村村民住宅区7Ｂ、8、9号2800多平方米土地调整给电白县燕麦饮料厂，此时我才知道7Ｂ、8、9号土地是吴某、邵某、王某1等人在2006年以金三角配电设备厂名义预定的，并缴交了一些定金。2012年10月11日，海滨公司出具有关手续给我到国土局办理土地使用权证，由于该土地不在规划图范围内，所以无法成功办理土地使用权证。2013年1月22日，我又交50万元给黄某4，后来再交黄某450万元，但至今还没有办到土地证，我也没有交清土地款，交给黄某4的200万元是我公司出纳黄某2分三次从银行取出来后给我再交给黄某4的。3.证人黄某2的证言。证实：我是陈某公司的出纳，2012年9月至2013年7月期间，我按老板陈某的指示分三次到银行提取现金100万元、55万元、24万元，共179万元交给陈某缴交土地款。4.证人杨某2、潘某1的证言。证实：杨某2、潘某1时任电白县城市规划管理局工作人员，在2012年办理电白县燕麦饮料厂的《建设用地规划证》中将发证时间提前至2006年。5.证人黄某4的证言。证实：2009年，我担任海滨公司经理后，王某1对我说2006年他和吴某、邵某、李某、杨某1、黄某3每人出2万元共12万元以金三角配电设备厂名义向海滨公司预定海滨新区彭村村民7Ｂ、8、9号土地，因没有用地指标一直都无法办理土地证。后吴某、邵某、王某1向我提出要求公司出具相关手续办理用地指标，承诺给股份我，我对他们说你们都办了几年都没有办成，我也办不了。再后来他们三人请求我联系出卖该地，承诺给1股份利益给我。2012年，我联系朋友陈某同意接受该地，我与陈某达成口头协议：1、以每平方3500元或3800元出让该地给陈某；2、海滨公司负责办理该地用地指标；3、海滨公司与陈某补签一份书面协议（套用海滨公司出让该地给金三角配电设备厂的协议），以在2007年的每平米500元价格出让该地；4、海滨公司为陈某办理用地指标和土地使用证。后海滨公司与陈某签订了协议，为陈某办理了规划证。后我以“违法用地补办手续罚款”和“三旧改造”方式帮陈某申办用地指标，但是都没有成功。2012年，吴某、邵某、王某1向我提出向陈某要些土地款，于是我三次共向陈某要了200万元。这宗土地买卖是他们提起的，是大家共同努力的结果，只是我在这过程中起到主要的作用，我就分多一点，我得80万元，给吴某、邵某、王某1各分得40万元。海滨公司与陈某签订出让土地协议真实时间是2012年而不是落款的2007年。2012年，海滨公司出让土地必须走“招、拍、挂”手续，所以必须签订虚假合同说是2007年陈某预定了该地才能去办理用地指标和土地使用权证。陈某是要按照每平方3000多元支付土地款给我和吴某等7人，海滨公司按照每平方500元收取土地款。签订协议事情是邵某处理。6.证人邵某的证言：2007年，我与李某、杨某1、黄某3、吴某、王某1每人交2万元共12万元以金三角配电设备厂的名义向海滨公司预定海滨新区彭村村民住宅区7Ｂ、8、9号土地。当时政策规定个人不能购买大面积的土地，所以大家以金三角配电设备厂名义预定。因当时没有用地指标，一直办不了国有土地使用权证，所以没有交足买地款和市政配套费。2009年，黄某4来担任海滨公司经理，他知道这件事后和我、王某1、吴某商量，提议找老板来买这块地，一来公司可以收齐卖地款和市政配套费，二来我们可以赚点钱，我们都表示赞同。后黄某4对我们说他的朋友陈某有意思买，我们都同意。2012年9月至2013年7月期间，黄某4分三次一共收了陈某200万元，黄某4独得80万元，我与吴某、王某1各分得40万元，这是黄某4出事后我才知道的，黄某4说是陈某给的介绍费，因为具体以多少价格转让、陈某给多少介绍费都是黄某4跟陈某谈，我们没有参与，我们三个正副经理都有介绍费分，所以大家都没意见。（三）上诉人的供述和辩解上诉人王某1供述：2006年，我与吴某、邵某、黄某3、李某、杨某1六人各出2万元，合伙向海滨公司预定滨海新区彭村村民住宅区7Ｂ、8、9号地，由于没有用地指标，一直办不了土地证。2009年，黄某4担任经理后，他找我和邵某、吴某商量，提议让老板来买这块地，从中赚取介绍费，我们都同意。后来黄某4找他朋友陈某购买，价格由黄某4与陈某商定，具体过程我们不知道。2012年至2013年间，黄某4两次分给我共30万，给我一辆汽车抵兑10万元，我共分得40万元。不知道黄某4、邵某、吴某各拿多少钱。二、2007年至2008年间，电白县甲建设总公司向茂名安某房地产开发有限公司（以下简称安某公司）出让位于海滨新区第九小区约90亩土地，出让合同约定海滨公司对出让的土地必须权属清楚，处理好原被征地群众的关系，为受让人提供良好的用地环境。2009年，安某公司在受让的土地上动工建设商品楼房，过程中遭到陈村镇森高村村民阻扰，安某公司总经理梁某多次找到时任海滨公司经理黄某4帮忙，要求协调处理群众关系，让楼盘顺利开工。2009年下半年，黄某4组织海滨公司管理层人员即上诉人王某1与邵某、黄某1及其他员工协调森高村村民关系，经过海滨公司协调处理，安某公司商品楼房建设得以顺利开展。2009年9月的一天，安某公司总经理梁某为了感谢海滨公司帮助其公司协调处理好群众关系，送给黄某4人民币30万元，并让黄某4根据职务高低分配给海滨公司管理层人员。黄某4收到梁某30万元后截留10万元，将余下的20万元分给副经理即上诉人王某1与邵某各7万元、建工股股长黄某1（已科刑）6万元。2014年9月，黄某4受贿案被揭发后，上诉人王某1于同年9月29日接受茂名纪委调查时主动交代出收受安某公司7万元的事实，并于同年11月14日退清赃款7万元。认定以上事实，有经原审庭审质证的如下证据证实：（一）书证、物证1.《房屋产权查询答复书》、《安某华府商品房认购书》、《商品房买卖合同》、《发票》。证实：2011年1月7日，王某1以妻子陈婵的名义向茂名安某房地产开发有限公司购的175.76平方米的住房一套，九五折优惠。2.《交代材料》。证实：2014年10月21日，黄某4向电白纪委交代收受安某公司30万元，自己截留10万元，分给邵某、王某1各7万元，黄某16万元。3.中共茂名市纪律检查委员会谈话笔录。证实：2014年9月29日、10月2日、11月12日、11月17日、12月15日，电白纪委分别对王某1、邵某、黄某1、黄某4、梁某谈话，王某1先交代收到黄某4交来安某公司7万元的事实。4.工商银行现金存款凭证。证实：2014年11月14日，王某1向茂名纪委退赃7万元。（二）证人证言1.证人梁某的证言。证实：我公司楼盘的土地归海滨公司管，2009年，楼盘动工遭到森高村村民阻挠施工，我请求黄某4出面协调，经海滨公司协调，楼盘全线动工。2009年下半年，因多方面工作需要海滨公司协调，我送给黄某430万元，让他分给公司班子成员。2.证人黄某4的证言。证实：2006年，海滨公司调整出让90亩土地给安某公司开发房地产。2009年5月，安泰公司在施工中遭到森高村村民阻拦，梁某多次请求我公司协调处理，我组织公司邵某、王某1、黄某1等干部及职工经两个月与森高村村民协调，2009年下半年楼盘全线动工，梁某为感谢我公司，给我30万元，让我分给邵某、王某1、黄某1。我收到30万元后分给邵某、王某1各7万元，黄某16万元，自己得10万元。3.证人邵某的证言：海滨公司出让90亩土地给安某公司开发房地产，安泰公司在施工中遭到森高村村民阻拦，安某公司总经理梁某请求海滨公司帮助协调处理群众关系，表示会感谢我们。2009年5月，黄某4组织我和王某1、黄某1等干部、职工出面协调，安某公司顺利施工。2009年9月，黄某4给我7万元，我心里清楚该7万元是安某华府给的感谢费，不清楚黄某4有否同样给王某1、黄某1。我们公司出售土地，合同规定有处理好相关土地权属和群众关系纠纷，为土地使用人提供良好用地环境。4.证人黄某1的证言。证实：我与黄某4、邵某、王某1等公司员工帮安某公司协调群众关系，安某公司楼盘顺利开工。2009年9月的一天下午，黄某4给我6万元。后来我到黄某4办公室汇报工作时，黄某4对我说该6万元是梁某送的买房折扣款，但我清楚是安某公司的感谢费。（三）上诉人供述的供述和辩解上诉人王某1供述：安泰公司施工中遭到森高村村民阻拦，梁某多次向黄某4提出让我们帮助协调处理群众关系，电白县委、县政府也高度重视，指示我公司要切实履行职责，帮助安某公司协调好群众关系，顺利开工建设。我们海滨公司全体工作人员参与协调工作，2009年安某公司楼盘顺利开工建设。2009年9月的一天，黄某4给我7万元，说是安某公司的感谢费。我没有见到黄某4给钱某、黄某1。对于上诉人王某1及其辩护人提出的意见，综合评判如下：第一，关于原判认定上诉人王某1受贿40万元事实不清，证据不足的问题。经查，2006年，上诉人王某1与吴某、邵某等人共出资12万元，分别以其家属名义挂金三角配电设备厂向海滨公司预定土地并交纳定金，由于没有用地指标，该块预定土地无法办理土地使用证，亦未有交清地价款。2006年12月25日，原电白县人民政府发出《关于调整水东海滨新区建设用地的通告》明确规定逾期不办理的土地需依法收回土地使用权，王某1与吴某、邵某明知预定的7Ｂ、8、9号土地违规，却向组织隐瞒相关事实，请求黄某4联系买受人出让该块土地从中获利，后在黄某4的授意下利用职务之便，违规通过海滨公司为陈某出具相关手续到规划局、国土局等职能部门办理权属手续，收受陈某的巨额贿赂，为陈某获取非法利益。上述情形，符合受贿罪的构成特征，应以受贿罪论处。原判认定王某1收受黄某4转交的贿赂款40万元的证据有相关书证、物证、证人证言，其本人亦供述在案，证据确实、充分，足资认定。在受贿共同犯罪中，黄某4身为海滨公司主要负责人，起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚；王某1起次要作用，是从犯，应当从轻或者减轻处罚，根据本案的实际情况，可以对王某1减轻处罚。因此，王某1及其辩护人除可减轻处罚的意见成立外，不构成受贿罪的辩护意见据由不足，不予采纳。第二，关于原判在认定上诉人王某1有自首情节的情形下的量刑偏重的问题。经查，上诉人王某1在2014年10月2日在接受茂名市纪委谈话时虽然主动交代办案机关尚未掌握其收受安某公司7万元贿赂的事实，但没有主动交代收受陈某40万元贿赂的同种类犯罪事实，没有如实交代自己的罪行，根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》（法发［2009］13号）的规定，依法不能认定为自首。因此，上诉人王某1及其辩护人关于自首情节的意见，据理不足，不予采纳本院认为，上诉人王某1身为国有公司副经理，是国家工作人员，在执行政府土地开发，出让土地给陈某和茂名安某房地产开发有限公司的公务中，伙同他人为陈某及茂名安某房地产开发有限公司谋取利益，收受贿赂共计人民币47万元，数额巨大，其行为已构成受贿罪。上诉人王某1在受贿共同犯罪中，起次要作用，属从犯，依法应当减轻处罚。上诉人王某1在接受纪委谈话时能主动交代办案机关尚未掌握其收受安某公司7万元贿赂的事实，且在提起公诉前能积极退清赃款，依法均可从轻处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，但原判认定上诉人王某1有自首情节及未认定为从犯均不当，二审予以改判。上诉人王某1及其辩护人除请求减轻处罚的意见成立外，其它上诉理由理据不足，不予采纳。由于本案在一、二审期间，《刑法修正案》（九）和相关司法解释已施行，根据《中华人民共和国刑法》第十二条规定的“从旧兼从轻”原则，综合上诉人王某1犯罪事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第十二条第一款、第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（一）、（二）项、第三款、第二十五条、第二十七条、第五十二条、第五十三条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、第一款第（二）项、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十九条第一款的规定，判决如下一、维持广东省茂名市电白区人民法院（2016）粤0904刑初59号刑事判决第一项中对被告人王某1的定罪部分，即：被告人王某1犯受贿罪。二、维持广东省茂名市电白区人民法院（2016）粤0904刑初59号刑事判决第二项，即：对被告人王某1退缴的赃款人民币47万元（没有随案移交）予以没收，上缴国库。三、撤销广东省茂名市电白区人民法院（2016）粤0904刑初59号刑事判决第一项中对被告人王某1的量刑部分，即：判处有期徒刑三年，并处罚金人民币20万元。四、上诉人（原审被告人）王某1犯受贿罪，判处有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币20万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年6月24日起至2017年1月23日止。所处罚金限于本判决发生法律效力后一个月内向原审法院缴纳。）本判决为终审判决审判长张书铭审判员李楠审判员罗文二〇一六年十一月二十八日书记员梁倍宁