ꢜ高平、杨玉堂赌博一审刑事判决书昆明市盘龙区人民法院刑事判决书（2014）盘刑一初字第544号：昆明市盘龙区人民检察院以盘检刑一刑诉（2014）789号起诉书指控被告人颜高平、杨玉堂、陈剑翔、张国有犯赌博罪，于2014年7月30日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，于2014年8月15日、2014年8月19日公开开庭审理了本案。公诉机关依法指派代理检察员宁宇出庭支持公诉。被告人颜高平及其辩护人方洪林，被告人杨玉堂及其辩护人闵劲、方银，被告人陈剑翔，张国有到庭参加诉讼。现已审理终结公诉机关指控：2014年5月11日至2014年5月13日，被告人颜高平、杨玉堂在被告人杨玉堂租住的本市盘龙区内，组织多人聚众赌博。被告人颜高平负责发牌并从中抽取渔利。被告人陈剑翔、张国有在赌博过程中负责望风。2014年5月13日凌晨1时许，被告人颜高平、杨玉堂、陈剑翔、张国有在本市盘龙区碧水云天小区被公安人员抓获，并当场从被告人颜高平处查获抽头渔利共计人民币7800元。庭审中，被告人颜高平、杨玉堂、陈剑翔、张国有对公诉机关指控的事实和罪名表示无异议。被告人颜高平的辩护人的辩护意见是：对公诉机关指控的事实及罪名无异议。但请法庭考虑以下情节，对被告人颜高平从轻处罚：1、被告人颜高平自愿认罪；2、被告人颜高平系初犯、偶犯。被告人杨玉堂的辩护人的辩护意见是：对公诉机关指控的罪名无异议。但请法庭考虑以下情节，对被告人杨玉堂从轻或减轻处罚：1、被告人杨玉堂具有坦白情节，主动交代所知犯罪事实，有悔罪表现；2、系从犯。经审理查明：2014年5月11日至2014年5月13日，被告人颜高平、杨玉堂，在被告人杨玉堂租住的本市盘龙区内，组织多人聚众赌博。被告人颜高平负责发牌并从中抽取渔利。被告人陈剑翔、张国有在赌博过程中负责望风。2014年5月13日凌晨1时许，被告人颜高平、杨玉堂、陈剑翔、张国有在本市盘龙区碧水云天小区被公安人员抓获，并当场从被告人颜高平处查获抽头渔利共计人民币7800元，从被告人陈剑翔处查获赃款450元。公诉机关认为被告人颜高平、杨玉堂、陈剑翔、张国有的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款之规定，应当以赌博罪追究四被告人的刑事责任

江苏省常州经济开发区人民法院刑事判决书（2019）苏0492刑初270号公诉机关江苏省常州经济开发区人民检察院。被告人徐某。因本案，于2019年3月29日被刑事拘留，4月30日被逮捕。现羁押于常州市武进区看守所。辩护人陈建军，江苏达云律师事务所律师。常州经济开发区人民检察院以常经检诉刑诉〔2019〕264号起诉书指控被告人徐某犯赌博罪，于2019年7月11日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。常州经济开发区人民检察院指派检察员江玉麟出庭支持公诉，被告人徐某及辩护人陈建军到庭参加了诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2018年12月25日至2019年1月6日，被告人徐某纠集顾波、徐斌、董青宝（均另案处理），以营利为目的，在常州市武进区遥观镇工业大道9号厂区、遥观镇后潘26号等地开设赌档，纠集赌客采用麻将牌“斗牛”的形式聚众赌博，抽头渔利人民币超30000元。其中徐某为赌档组织者，负责联系赌博场所、人员分工及保管、分配盈利等；徐斌、顾波均负责纠集部分赌客，徐斌非法获利人民币7000元，顾波非法获利人民币5000元；董青宝负责抽头，非法获利人民币1800元。2019年1月7日16时许，被告人徐某及顾波、徐斌、董青宝在常州市武进区遥观镇工业大道9号厂区内再次聚集李某乙、李某甲、王某乙（均已行政处罚）等十余人赌博时被公安机关当场查处，缴获赌资58300元及赌具麻将牌1副（均已由公安机关收缴）。公诉机关认为，被告人徐某伙同他人以营利为目的，聚众赌博，应当以赌博罪追究其刑事责任，且属共同犯罪。被告人徐某归案后如实供述自己的罪行，愿意接受处罚，可以从轻处罚。建议判处被告人徐某九个月至一年三个月有期徒刑，并处罚金。公诉机关提交了书证常住人口身份信息、行政处罚决定书、收缴物品清单；证人顾某甲、竺某、李某甲、顾某乙、李某乙、张某、杨某、王某甲、黄某、周某、靳某、王某乙、许某、华某、潘某、王某丙、上玉芬的证言笔录；遥观派出所民警出具的发破案及抓获经过；现场照片、检查、辨认笔录等证据证实。被告人徐某对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出的辩护意见是：被告人徐某系初犯、能如实供述自己的犯罪事实、认罪悔罪态度好、积极退赃并预缴罚金，建议对其从轻处罚。经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。另查明，被告人徐某归案后如实供述了上述犯罪事实。在本案审理过程中，被告人徐某及顾波、徐斌、董青宝共同退出犯罪所得人民币三万元，被告人徐某预缴罚金人民币一万三千元。本院认为，被告人徐某构成赌博罪，且属共同犯罪。公诉机关的指控成立。关于辩护人提出对被告人徐某从轻处罚的辩护意见，经查属实，本院予以采纳。被告人徐某归案后如实供述自己的罪行，愿意接受处罚，对其可以从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第四十七条、《最高人民法院、最高人民检察院<关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释>》第一条第（一）项、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人徐某犯赌博罪，判处有期徒刑一年（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年3月29日起至2020年3月28日止），并处罚金人民币一万三千元（已缴纳）。二、被告人徐某退出的犯罪所得予以追缴，上缴国库。如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省常州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审判员潘国华二〇一九年八月六日书记员高杨娇

谢某故意伤害一审刑事判决书贵州省金沙县人民法院刑事判决书（2018）黔0523刑初9号：贵州省金沙县人民检察院以金检公诉刑诉［2017］370号起诉书指控被告人谢某犯故意伤害罪，于2018年1月2日向本院提起公诉，并建议本院适用简易程序审理。本院受理后，依法适用简易程序，组成合议庭，于2018年1月9日公开开庭进行了审理。贵州省金沙县人民检察院指派检察员孙敏出庭支持公诉，被告人谢某到庭参加诉讼。现已审理终结经审理查明，被告人谢某与周洪元系朋友关系。2017年1月8日晚22时许，周洪元、杜某、黄某甲在金沙县经济开发区电厂Ａ区因琐事与李某发生口角并殴打李某，双方便邀约人来打架。随即周洪元打电话给被告人谢某，李某打电话给其朋友黄某乙、朱某等人。当日22时30分许，双方在金沙县经济开发区Ｂ区门口相遇并发生殴打，期间，被告人谢某持自己带来的菜刀将李某、黄某乙、朱某砍伤。被害人黄某乙、李某、朱某经送金沙县中医院住院诊断：黄某乙开放性颅脑损伤，1、右侧顶骨凹陷性骨折并气颅；2、右侧枕、顶部皮裂伤；3、右耳廓不全裂断伤。李某左前臂锐器伤，1、左尺侧腕屈肌肌腹部分断裂；2、左指浅屈肌肌腹部分断裂。朱某左腕部背侧刀砍伤，1、左腕关节囊破裂；2、左腕横韧带不全断裂；3、左桡侧腕肌腱断裂；4、左食指、中指、环指、小指伸肌腱断裂；5、头皮裂伤。案发后，经贵州省金沙县公安司法鉴定中心鉴定，黄某乙头部瘢痕及颅骨凹陷性骨折客观存在，瘢痕累计15.0ｃｍ，以上瘢痕边缘局部整齐，符合锐器作用形成之特征，黄某乙的损伤程度为轻伤一级；李某左前臂瘢痕客观存在，瘢痕长度8.1ｃｍ，瘢痕边缘整齐，符合锐器作用形成之特征，李某的损伤程度为轻微伤。经遵义医学院附属医院司法医学鉴定中心司法鉴定，朱某所受损伤致左手腕背创伤、韧带、肌腱断裂，损伤程度目前为轻微伤。同时查明，被告人谢某因本案于2017年10月14日被陇川县公安局城子派出所民警抓获，并羁押于陇川县看守所。上述事实，被告人谢某亦不持异议，且有经庭审举证、质证，本院予以确认的1、受案登记表、立案决定书、批准逮捕决定书及逮捕证、户籍证明；2、被害人黄某乙、李某、朱某的陈述；3、证人周洪元、杜某、黄某甲、刘某、毛某、兰某、张某等人的证言；4、金沙县公安局行政处罚决定书及贵州省政府非税收入一般缴款书；5、指认现场笔录及照片、辨认笔录及照片；6、金沙县中医院疾病诊断证明书、贵州省金沙县公安司法鉴定中心鉴定文书、遵义医学院附属医院司法医学鉴定中心司法鉴定意见书；7、金沙县公安局大水治安派出所情况说明、查询违法犯罪记录情况说明；8、陇川县公安局城子派出所抓获经过、陇川县看守所证明；9、被告人谢某的供述等证据相互印证，足以认定本院认为，被告人谢某故意伤害他人身体，并致一人轻伤一级，二人轻微伤，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条之规定，构成故意伤害罪,依法应处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。公诉机关指控被告人谢某犯故意伤害罪的事实和罪名成立，应予确认。审理中，被告人谢某认罪态度较好，可酌情从轻处罚。为此，根据被告人谢某的犯罪事实、情节以及认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，判决如下被告人谢某犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，扣除被先行羁押的12日，即自2017年10月26日至2019年10月13日止。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省毕节市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长刘萍审判员周发群人民陪审员陈忠琴二〇一八年一月十七日书记员司赟（代）

㽙某某、邹某某玩忽职守一审刑事判决书江西省乐平市人民法院刑事判决书（2017）赣0281刑初393号：乐平市人民检察院以乐检公诉刑诉［2017］365号起诉书指控被告人余某某、邹某某犯玩忽职守罪，于2017年9月1日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。乐平市人民检察院指派检察员王文文出庭支持公诉，被告人余某某、邹某某到庭参加诉讼。现已审理终结乐平市人民检察院指控，乐平市乐港镇汪洪村委会曹家边自然村因戏台维修需要资金，村里决定将“后头港”的一片树林向镇政府申请划为宅基地，卖给村民筹集资金。2016年2月15日，汪洪村委会向乐港镇林办打了一份将本村一块杂木废林划为宅基地的申请报告，要求对“后头港”树林办理砍伐手续。林办主任邹某某接到村里报告后，到实地进行了查看，之后便草拟了关于要求办理采伐证的申请报告，将“后头港”的天然树林也认同是杂木废林。经镇政府领导签发，以乐港府文［2016］18号文件向乐平市林业局发出报告，要求办理采伐证。乐平市林业局接报告后，指派调查设计队工作人员和塔前林业工作站站长余某某到采伐地点作调查设计，并于2016年4月14日对采伐地点核发了编号0339701号的林木采伐许可证。曹家边村村长吴某1在拿到采伐证后不久，便请人将“后头港”树林里的阔叶木进行了砍伐。因砍树的人知道树林里的樟树是不能砍的，所以现场还留有大量野生樟树。在阔叶木砍完后过了几天，有一个自称是绿化公司的人组织民工到现场非法采挖走了约二十株树形较好的樟树。2016年9月2日，买到宅基地的村民准备动手建房子，在征得曹家边村村长吴某1的同意后雇请挖机将现场剩余的樟树全部推掉、毁坏了。经分宜亚林林业司法鉴定中心鉴定，曹家边组“村边”被采伐、毁坏的树种是香樟，共45株，为国家二级重点保护野生植物，被非法采伐香樟的立木蓄积为5.9919立方米。被告人余某某自2014年10月至今一直担任乐平市林业局塔前林业工作站站长，其在辖区内依法对森林和野生动植物资源实行管理和监督。在对采伐地点作调查设计后，在长达五个月的时间里，余某某未到过采伐现场进行监管，也未采取过任何有效措施对采伐地点进行监督。其身为林工站站长，不认真履行自己监督职责，致使国家二级重点保护野生植物（45株香樟）遭到被非法采伐、毁坏。被告人邹某某自2015年3月至今一直担任乐港镇林办主任，依法负有保护辖区内森林资源、制止乱砍滥伐林木、乱采滥挖野生植物的监管职责。其除在草拟申请办理采伐证报告和作调查设计时到过采伐地点外，“后头港”树林里大量国家二级重点保护野生植物被采伐、毁坏的时候均未到现场进行监管，也未采取及时有效的措施进行制止，其没有认真履行监管职责，玩忽职守，致使国家二级重点保护野生植物（45株香樟）遭受重大损失。二被告人行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百九十七条之规定，应当以玩忽职守罪追究其刑事责任。对上述指控，公诉机关提供了相应的证据。被告人余某某、邹某某对起诉书指控犯罪事实不持异议，表示认罪，并请求对其从轻处罚。经审理查明，乐平市乐港镇汪洪村委会曹家边村因戏台维修需要资金，村里决定将该村“后头港”的一片树林向镇政府申请划为宅基地，卖给村民筹集资金。2016年2月15日，汪洪村委会向乐港镇林办提交了一份将曹家边村一块杂木废林划为宅基地的申请报告，要求对“后头港”树林办理砍伐手续。时任乐平市乐港镇林办主任的被告人邹某某接到报告后，到实地进行了查看，之后便草拟了关于要求办理采伐证的申请报告，将“后头港”的天然树林也认同是杂木废林。经镇政府领导签发，以乐港府文［2016］18号文件向乐平市林业局发出报告，要求办理采伐证。乐平市林业局接报告后，指派调查设计队工作人员和时任乐平市塔前林业工作站站长的被告人余某某到采伐地点作调查设计，并于2016年4月14日对采伐地点核发了编号0339701号的林木采伐许可证。曹家边村村长吴某1在拿到采伐证后不久，便请人将“后头港”树林里的阔叶木进行了砍伐。因砍树的人知道树林里的樟树是不能砍的，所以现场还留有大量野生樟树。在阔叶木砍完后过了几天，有一个自称是绿化公司的人组织民工到现场非法采挖走了一部分树形较好的樟树。2016年9月2日，买到宅基地的村民准备动手建房子，在征得曹家边村村长吴某1的同意后雇请挖机将现场剩余的樟树全部推掉、毁坏了。经分宜亚林林业司法鉴定中心鉴定，乐平市乐港镇汪洪村委会曹家边组“村边”被非法采伐、毁坏的树种是香樟，共45株，为国家二级重点保护野生植物，被非法采伐香樟的立木蓄积为5.9919立方米。被告人余某某自2014年10月至案发一直担任乐平市林业局塔前林业工作站站长，其在辖区内依法对森林和野生动植物资源实行管理和监督。在对采伐地点作调查设计后，在长达五个月的时间里，余某某未到过采伐现场进行监管，也未采取过任何有效措施对采伐地点进行监督。其身为林工站站长，不认真履行自己监督职责，致使国家二级重点保护野生植物香樟45株遭到被非法采伐、毁坏。被告人邹某某自2015年3月至案发一直担任乐平市乐港镇林办主任，依法负有保护辖区内森林资源、制止乱砍滥伐林木、乱采滥挖野生植物的监管职责。其除在草拟申请办理采伐证报告和作调查设计时到过采伐地点外，“后头港”树林里大量国家二级重点保护野生植物被采伐、毁坏的时候均未到现场进行监管，也未采取及时有效的措施进行制止，其没有认真履行监管职责，玩忽职守，致使国家二级重点保护野生植物香樟45株遭到被非法采伐、毁坏。上述事实，有公诉机关提交，并经法庭举证、质证的下列证据予以证实。1、被告人余某某供述，我是乐平市林业局塔前林工站站长，塔前林工站管辖范围有后港镇、乐港镇、塔前镇。协助林业局的科股室工作，参与伐区检查，有人申请办理林木采伐证，就陪同林业局有关人员下去实地查看做调查设计，参与勾图等。2016年2月乐港镇汪洪村委会曹家边村提出要办理林木采伐许可证，我们接到乐港镇红头文件，先由办公室签收，再把文件拿给曾民三副局长签字，签字后转发到林某股，林某股绍某接到后，提出自己意见，绍某签字后，到林工总站，之后到林业设计队，设计队接到文件后，主管领导程金炎签字，就安排调查设计队和林工站的人下去做设计。当时，我、王某3、王某1、邹某某一起去了乐港镇曹家边村后头港树林去做了调查设计。我们看到有杂木有樟树，主要是朱某、枫树、樟树，我认为村民在其上栽种树木作为护村树林，所以我认为是人工林，该树林是用材林，也是商品林。我当时没有用林地类型图和乐港镇曹家边村后头港树林进行比对。发现树林有大量樟树，我和村里的人口头说过樟树要搞移栽，告知了村里的村长。我不清楚后头港树林是什么时候被砍伐的，直到森林公安去抓人，直到树木（包括樟树）被砍伐完了，期间，我没有到后头港树林进行过检查。乐港镇红头文件报上来后，没有对红头文件的内容和实地进行比对调查。从做采伐设计到后头港树林里的樟树被采伐毁坏5个多月的时间，我没有到后头港树林进行过监督管理，也没有安排过林工站及其他部门的工作人员对采伐地点进行监督管理。我以前认识不够，我认为这个监管责任是乡镇的，同时也怕承担责任，有所回避。后来造成后头港45株樟树被采伐毁坏，我有失职渎职行为。2、被告人邹某某供述，我是乐平市乐港镇林业办公室主任，职责是看护好山林，打击和监督管理滥砍滥伐行为，森林防火，保护乐港范围内的森林资源等。2016年2月份，乐港镇汪洪村委会曹家边村向镇林办打过一份要求砍伐曹家边村后头港杂木的报告。采伐报告经过我核实，再通过镇里形成红头文件，这份文件是我拟稿的。后头港树林里有杂木也有樟树，我当时和曹家边村原来的村长（不是吴某1）说那个樟树需要移栽的，要到林业局野保站办理相关手续。村里的报告说后头港那片树林是废林杂木，这个与事实是不相符的，这个是我工作失误，没有和领导说清楚。镇里出台了红头文件之后，我陪同林业局的余某某和设计队的工作人员到现场去勾图。林业局的工作人员勾完图就走了，也没有说什么话。之后，我没有到过那片树林进行监督管理和查看，后来树木被砍伐了，樟树也被毁坏了，陪森林公安去过现场一次。对后头港这片林地被毁坏，我工作做得不到位，有失职的行为，导致一系列的后果发生。在曹家边后头港树林做设计的时候，余某某没有交代我后头港树林里的樟树要加强监督，做完采伐设计之后，我没看到过余某某来监管过。3、证人邹某证言，我是乐平市林业局林某资源股股长。主要职责是执行、宣传国家的林业政策，负责林木采伐许可证的审批核发和林木运输证的签发等。我通过申报卡上写有“樟树移栽除外”才知道乐港镇汪洪村委会曹家边村树林里有樟树。林木采伐审批表中的林地林种用材林、起源人工、森林类型商品林，对以上内容我没有到实地去，是否真实我不清楚。我就是把林业申报卡上的内容核对了一下。我发现了采伐技术措施中有樟木移栽除外，林地上有樟树，我没有提出有关意见，对皆伐和采伐强度100%也没有提出异议，这个是技术部门的事，我不懂。4、证人刘某证言，我是乐平市林业局林某股工作人员，我的职责是开具林木采伐许可证。根据设计队出具林木采伐申报卡、森防站的检疫证明以及乐平市林木采伐许可证申请审批表看审批表上是否有四个单位的章子，领导审批完备我就可以办理。编号0339701的林木采伐许可证是我出具的，办理林木采伐许可证主要是依据申报卡和申报表来开具的。5、证人王某1证言，我是乐平市林业局调查设计队队长。我主要是做全市范围内的设计和鉴定，设计又分采伐设计、造林设计，我还做鉴定，鉴定分火烧山的鉴定、非法侵占林地的鉴定、滥伐林木的鉴定。采伐设计的申办程序是先由申请人向乡镇府申报，乡镇府出具采伐树木的红头文件，乡镇府的红头文件送到林业局秘书股收文，由人秘股送局长处签字，局长送分管某站、林某股和调查设计队的领导签字，领导签字后送我处，我拿到乡镇府的红头文件和领导批文，就和林工站的有关人员一起到现场去做设计。我、乐港镇林办主任邹某某、塔前林工站站长余某某和当地村民2至3人到现场进行了勘查设计。我和当地村民口头说后头港这片树林里的樟树不能砍伐要到野保站办理移栽，樟树是野生的，是国家二级保护植物，其他的树分布比较均匀我认为是人工的，加上没有纳入公益林的保护范围，我就认为是用材林、商品林。林木采伐简易申报表中载明采伐方式为皆伐、采伐强度100%，我认为合适的，我所说的皆伐是指樟树外的树木都可以采取皆伐。采伐技术措施“樟木移栽除外”，我的意思是除了樟树移栽外，其他树木都可以采伐。我只是口头告知村民樟树要办理移栽，书面通知村民要办理樟树移栽的应该是林工站和乡镇府，不是我设计队通知的，我在设计书上采伐技术措施中写了樟树移栽除外。为了保护野生植物，在这片树木未获得省厅颁发的野生樟树采集证之前，应该暂停办理该片树林的采伐作业设计，这样才能更好地起到切实有效的保护野生植物的效果。我认为办理采集证是野保站的工作，不是我的工作范围。树林有樟树，应该采取择伐等其他采伐方式，我当时认识有限，我认为可以用皆伐，但是现在仔细考虑了下，因为这片树林里有樟树，在办理采集证之前用择伐更合理。6、证人吴某1证言，我是2015年腊月20日开始任乐平市乐港镇曹家边村村长。我们村里有好多年没有划屋场（地基），住房比较紧张，同时村里戏台也好久没有维修，所有村里老年协会、村委会就开会决定砍伐那片树林。我村里在申办采伐许可证的时候向林办、土管办打了报告的。我上一任村长吴远珍把材料交给镇里林办邹某某，镇里再打报告给林业局。邹某某接到报告后，我陪邹某某到村里“后头港”那片树林里去看过的。拿到林木采伐证后一个月左右开始砍树的，有朱某、樟树、枫树等树木，樟树比较多。村里申请了宅基地，一共是35块宅基地，其中7块在后头港，这地方是一片林子。2016年4月，村里办理了一张采伐许可证，办理的是杂木采伐许可，之后我联系了高某1过来买杂木。9月2日我不在家，后头港宅基地的几户村民找到我爸说要开始建房了，上面的樟树怎么办，我爸说叫他们砍掉去，村民说还是给我打个电话，于是我老婆打电话给我问怎么办，我就在电话里说推掉去。然后这7家村民就请了挖机把这些樟树推掉了，挖机费用是这7户出的，每家100元，这些樟树是天然野生的。在我村里的林木采伐许可证办理过程中，林业局调查设计队、林工站、林某股的有关人员没有到过“后头港”的树林里去查看过，也没有人和我联系过相关的事情。如果林业局的工作人员有人告诉我“后头港”的那片树林里的樟树要砍伐、移栽需要办理采集证等手续，我就会去办，我既然办理了采伐许可证，也不在乎多办一个证。7、证人吴某2证言，我是乐平市乐港镇汪洪村委会主任。曹家边村后头港树林里樟树被毁坏是事实，被砍伐的樟树有几十棵。在樟树被毁坏之前，有部分樟树被挖走了。有一天上午（当时，后头港的杂木已经砍了），挖樟树的人称是绿化公司的打电话对我说要移栽曹家边的樟树，当天下午我回到村里，挖樟树的人又打电话给我说他们到了曹家边戏台哪里，他说去看下樟树，我说等村长来。我就带挖樟树的人到了后头港看樟树，挖樟树的人说后头港的樟树树形不好，卖不出价钱，划不来，挖樟树的人就回去了。大概过了一个星期左右，我去邀吴某1到镇里去开会，我到了后头港去找吴某1，当时，吴某1说来挖樟树的人来了。我说挖树的人来了都没有打招呼，我没有到现场去看，直接就和吴某1到镇里去了。挖樟树的人和我联系的时候我明确地告诉他们樟树移栽要办证的。因为我们村住房紧张，所以申请镇政府批了一些宅基地，后头港这块地经过了政府审批的，也办了采伐证。这些被采伐的樟树都是天然生长起来的。村里的集体事务是村小组长吴某1负责的。在杂木砍完后，后来听村里人说有人来挖了几根就走了，说不划算。8、证人李某证言，我是亚林林业司法鉴定中心法定代表人。分宜亚林林业司法鉴定中心［2016］鉴字163号林业司法鉴定意见书是我和王某2林业高级工程师做出的。我和王某2到采伐现场去的时候，采伐现场的林木已经砍伐完了，大多数树兜被挖出堆在旁边，只有几棵树兜没挖，现场还留有部分树枝干，地已经部分被整平，树叶基本上被火烧过了。曹家边村被采伐现场的林木是天然林，其中的樟树是天然野生的，它的分布特征是天然群落状分布，不具有人工林特征。按照政策法规的规定，天然的樟树，未经过省级林业部门批准，不得采伐。从技术层面上来说，应该不适用皆伐和100%的采伐强度。曹家边树林属于天然生长的林木，设计人员发现有大量的樟树存在的情况下一定要办理采集证，对樟树进行异地保护，否则禁止采伐毁坏，这样才能保护好森林资源。9、证人王某2证言，我是林业高级工程师，现任亚林林业司法鉴定中心鉴定人。分宜亚林林业司法鉴定中心［2016］鉴定163号林业司法鉴定意见书是我和李凤岐林业高级工程师一起鉴定的。做鉴定的时候，我们到采伐现场看过，根据现场勘查的情况，我认为是天然阔叶混交林，曹家边村的林木是天然林，其中的樟树是天然野生的，分布特征是天然群落状分布，不具有人工林特征。根据乐平市森林公安局提供的林地类型图划分，该片林木未列入商品林范围，也没有列入用材林范围。这片林木的野生樟树未经过省级林业部门批准，不得采伐，对曹家边的这片树林不适用皆伐和100%的采伐强高。10、证人吴某3证言，村里的事情是吴某1负责的，樟树是村里请挖机推掉的，这些樟树都是天然生长出来的。11、证人吴某4证言，后头港被推倒的樟树十几公分、二十几公分的都有，是自然野生的，没有人栽种。樟树是村里请挖机推掉的。12、证人吴某5证言，后头港宅基地是经过了审批的，上面都是野生的树木，办理了一张采伐许可证，后来上面的树就被弄掉了。13、证人吴某6证言，后头港新批宅基地上面有树木，有樟树、杂树，这些都是自然生长出来的野生树。砍完杂木后，剩下的樟树就用挖机推掉了，挖机费用是七户购买宅基地的村民出的。14、证人高某1证言，吴某1请他来砍树，他只砍了杂树，没有砍樟树，他当时还提醒了吴某1说樟树是不能砍的。15、证人吴某7证言，吴某1是她老公，当时分到宅基地的几户村民问她樟树怎么办，她老公正好在南昌没在家，她就打了个电话给吴某1，问樟树怎么办，吴某1就说叫他们推掉去。然后她就这样回复了在后头港买宅基地的村民，之后村民们就叫来挖机将樟树推掉了。16、证人吴某8、陈某证言，划了宅基地后，杂木都被砍掉了，有一些樟树没有砍掉，他们买宅基地的农户都没有动，就到村长家里去问怎么办，吴某1的老婆就打电话给吴某1，吴某1说没办法就推掉去。后他们七户就在马路上拦了一辆挖机，把樟树推掉了，为此每户出了一百元费用。17、乐平市乐港镇汪洪村会议记录，证实因缺少宅基地和修戏台、老年协会需要，村里协商一致同意砍伐杂木。18、乐平市乐港镇汪洪村委会申请报告、林木采伐许可证申请审批表、林木采伐简易申报卡、伐区位置图、乐平市乐港镇人民政府乐港府文［2016］18号报告，证实向乐平市林业局申请办理杂木采伐证。19、［2016］0339701号林木采伐许可证，证实案发现场所在的乐港镇汪某委会曹家边组，只办理了蓄积17.36立方米的阔叶木商品林采伐许可证。20、乐平市国土资源局证明、乐港府文［2016］27号报告，证实乐港镇汪洪村委会曹家边村约10亩土地建房手续正在办理中。21、乐平市林业局现场调查鉴定意见书、现场勘验笔录、现场照片、现场勘验平面示意图、分宜亚林林业司法鉴定意见书、每木检尺表、每木检尺数据表、非法采伐香樟所在地形位置图，证实现场被采伐樟树被锯断，树兜被挖出，共计45株樟树，为国家二级重点保护野生植物，立木蓄积合计5.9919立方米。22、乐平市林业局野生植物保护管理站证明，证实未发现乐港镇汪洪村委会曹家边村小组2016年10月份之前，有任何单位向该站提出过办理采集证的书面申请。23、乐平市人民政府乐府字［2012］59号印发关于加强森林资源管理的意见，证实规定了林业工作站工作职责和乡镇履行保护森林资源的职责以及相关责任的追究。24、《中华人民共和国森林法》、《江西省野生植物资源保护管理暂行办法》，证实规定对重点保护野生植物的保护和从事森林资源保护、林业监督管理工作的林业主管部门工作人员和其他国家机关的有关工作人员滥用职权，玩忽职守、徇私舞弊，构成犯罪的，依法追究刑事责任。25、国家林业局第39号令林业工作站管理办法，规定了林业工作站的职责、建设和管理，对滥用职权、徇私舞弊、索贿受贿或玩忽职守等行为的林业工作站工作人员，依照国家有规定处理。26、乐平市乐港镇办公室乐港镇办发［2015］1号文件，证实被告人邹某某任某镇林办主任。27、乐平市人民政府办公室乐府发［2017］7号文件，证实颁发了关于乐平市林业局主要职责、内设机构和人员编制，规定了相关职责。28、乐平市林业局乐林党发［2014］24号关于职务任命的通知，证实被告人余某某任塔前林业工作站站长。29、前科证明，二被告均无违法犯罪前科记录。30、户籍证明，证实二被告人出生日期及身份情况本院认为，被告人余某某身为乐平市林业局塔前林业工作站站长，在对曹家边村后头港树林采伐地点作调查设计后，在长达五个月的时间里没有到过采伐现场监管，也没有采取有效措施进行监督，没有认真履行职责，致使乐港镇汪洪村委会曹家边村后头港树林国家二级重点保护野生植物香樟45株（立木蓄积5.9919立方米）遭到非法采伐、毁坏，其行为已构成玩忽职守罪。被告人邹某某身为乐平市乐港镇林业办公室主任，除在草拟申请办理曹家边村后头港树林采伐证报告和作调查设计时到过采伐地点外，没有对采伐地点进行监管，也没有采取及时有效措施进行制止，没有认真履行职责，致使乐港镇汪洪村委会曹家边村后头港树林国家二级重点保护野生植物香樟45株（立木蓄积5.9919立方米）遭到非法采伐、毁坏，其行为已构玩忽职守罪。公诉机关指控二被告人犯玩忽职守罪，罪名成立，本院予以支持。二被告人在办案机关电话传唤到案，符合自动投案的情形，且到案后能如实供述自己的罪行，系自首，依法可以从轻处罚。二被告人虽然没有认真履行职责，但造成该案损失的形成有多方面的原因，犯罪情节轻微，且具有自首情节，案发后认罪态度较好，具有认罪悔罪表现，可免予刑事处罚。据此，根据二被告人犯罪事实、犯罪性质、情节和后果，依照《中华人民共和国刑法》第三百九十七条、第六十七条第一款、第三十七条之规定，判决如下一、被告人余某某犯玩忽职守罪，免予刑事处罚。二、被告人邹某某犯玩忽职守罪，免予刑事处罚。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省景德镇市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长杨显勇人民陪审员石红琴人民陪审员江文淑二〇一七年十一月二十八日书记员薛超

廖希杨诈骗一审刑事判决书湖北省崇阳县人民法院刑事判决书（2019）鄂1223刑初88号：崇阳县人民检察院以崇检刑诉（2019）48号起诉书指控被告人廖希杨犯诈骗罪，于2019年3月8日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2019年3月28日公开开庭进行了审理。崇阳县人民检察院检察员徐亚明、张勉励、魏洁出庭支持公诉，被告人廖希杨到庭参加了诉讼。现已审理终结起诉指控和经审理查明：2018年2月8日、26日，被告人廖希杨持前妻金某的商品房买卖合同和与金某办理了离婚手续的结婚证，以跑货车需要资金周转为由，到天地华宇融资租赁（深圳）有限公司崇阳营业部，各抵押借款2万元，共计4万元。还款到期后，被告人廖希杨逃匿，致使公司资金无法追回。上述事实，被告人廖希杨供认不讳，并有公诉机关提交、经庭审举证、质证的被告人廖希杨的供述与辩解，证人汪某、徐某、殷某、金某的证言，金某的商品房买卖合同、金某与廖希杨的离婚协议书、房屋抵押借款合同、借条，受案登记表，抓获经过，户籍信息等证据证实。足以认定本院认为，被告人廖希杨以非法占有为目的，诈骗公私财物，数额4万元，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立，应追究其刑事责任。被告人廖希杨认罪认罚，予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第四十七条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下一、被告人廖希杨犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金5000元。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人廖希杨的刑期自2018年11月16日起至2020年11月15日止。罚金自判决发生法律效力第二日起十日内缴纳。）二、被告人廖希杨违法所得40000元责令退赔。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向咸宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长吴毅人民陪审员程光正人民陪审员庞青柏二〇一九年三月二十九日书记员汪柳

徐志宏聚众斗殴罪一审刑事判决书江苏省靖江市人民法院刑事判决书（2014）泰靖刑初字第299号：靖江市人民检察院以靖检诉刑诉（2014）289号起诉书指控被告人徐某犯聚众斗殴罪，于2014年9月4日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。靖江市人民检察院指派检察员唐发红出庭支持公诉，被告人徐某及其辩护人倪东先到庭参加了诉讼。现已审理终结公诉机关指控：2011年1月4日20时许，被告人徐某指使他人持尖刀至张某（已判刑）之妻季某开设在本市新建北路的棋牌室“砸场子”。张某得知后，通过吴某向被告人徐某讨要说法。被告人徐某见此，再次带领他人持尖刀至该棋牌室闹事。张某见状，即电话纠集宁某、黄某（均已判刑）等人到场帮忙，同时持菜刀、铁锅与被告人徐某等人殴斗。宁某、黄某赶至后即参与殴斗。互殴过程中，宁某、黄某被被告人徐某一方持尖刀刺伤。经靖江市公安局法医鉴定，黄某躯干创、四肢创分别构成轻微伤。为证实以上指控，公诉机关提供了相关证据。公诉机关认为，被告人徐某结伙持械聚众斗殴，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二百九十二条第一款第（四）项的规定，应当以聚众斗殴罪追究其刑事责任。被告人徐某及其辩护人对上述指控没有异议。被告人徐某辩解称，其被抓获时检举揭发了他人贩卖毒品的犯罪事实，有立功表现。其辩护人提出的辩护意见是：被告人徐某当庭自愿认罪，仅造成他人轻微伤，建议对其从轻处罚。经审理查明，2011年1月4日20时许，被告人徐某指使他人持尖刀至张某之妻季某开设在本市新建北路的棋牌室“砸场子”。张某得知后，通过吴某向被告人徐某讨要说法。被告人徐某见此，再次带领他人持尖刀至该棋牌室闹事。张某见状，即电话纠集宁某、黄某等人到场帮忙，同时持菜刀、铁锅与被告人徐某等人殴斗。宁某、黄某赶至后即参与殴斗。互殴过程中，被告人徐某一方持尖刀刺伤宁某、黄某。经靖江市公安局法医鉴定，黄某躯干创、四肢创分别构成轻微伤。上述事实，有公诉人当庭宣读和出示，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：1、受案登记表、立案决定书、接处警工作登记表、靖江市人民检察院靖检刑补诉（2012）5号《补充移送通知书》等书证证实，公诉机关在办理被告人张某等人聚众斗殴、寻衅滋事、非法拘禁案件中发现被告人徐某涉嫌聚众斗殴，遂于2012年10月14日以靖检刑补诉（2012）5号《补充移送通知书》对被告人徐某予以追诉，靖江市公安局于2013年9月4日立案侦查。2、被告人徐某常住人口基本信息及照片、被告人归案情况说明、本院（2006）靖刑初字第30号刑事判决书、靖江市公安局靖公（东）行政字（2010）第1109号公安行政处罚决定书、江阴市公安局澄公（夏）行罚决字（2013）11514号公安行政处罚决定书、靖江市公安局靖公（南）行罚决字（2013）1102号公安行政处罚决定书证实，被告人徐某的基本情况及被抓获归案的情况，且被告人徐某曾因窝藏、赌博、吸毒等被判刑和行政处罚的情况。3、靖江市公安局禁毒中队何磊、于杭出具的情况说明证实，被告人徐某所检举朱某、“枪手”、朱某涉嫌贩卖毒品的犯罪线索，公安机关早在2013年已经掌握，并于2014年2月8日立案侦查。4、证人季某、汤某、曹某、吴某、印某、徐某等人的证言及辨认笔录证实，被告人徐某指使他人持械斗殴的经过情况。5、本院（2012）靖刑初字第492号刑事判决书、（2014）泰靖刑初字第60号刑事判决书证实，张某、宁某、黄某因犯聚众斗殴罪均被判处刑罚。6、靖江市公安局法医学人体损伤程度鉴定书证实，黄某躯干创、四肢创构成轻微伤。7、涉案人张某的供述证实，2010年年底的一天晚7点左右，在新建北路其妻季某与人合开的棋牌室内听说一个叫“娇娇”的人带人来砸场子，其即通过吴某向徐某讨要说法。不久，“娇娇”带了四个人再次来到现场，每人手里都拿了五六十厘米长的尖刀，并责问张某在不在现场。其即从旁边的厨房间里拿了一把菜刀和一个铁锅，并且打了一个电话给宁某让他来帮忙。其本人左手拿着菜刀，右手拿着铁锅与“娇娇”等人对峙起来。宁某到现场后，当时娇娇带了人拿着刀在弄子里围着，并且拿刀朝其身上比划，其拿着锅在拍对方一个人的肩膀，宁某、黄某（绰号“小胖子”）即跟“娇娇”的人打了起来，互殴中黄某被捅了七、八刀，宁某右小腹被捅了一刀。8、涉案人宁某的供述证实，事发当日，其和黄某、印某、还有一个外号叫“和尚”的人一起在浴室洗澡。张某打电话给其说他在新建北路的棋牌室有事，叫其等赶紧过去。其与黄某、“和尚”乘印某的车到了棋牌室门口，印某和“和尚”在车上没有下来。其见张某和两个年轻人站在马路中间吵，即和黄某上去帮忙打那两个人，互殴中其与黄某均受伤。其听说那几个人拿着匕首到棋牌室威胁，是“娇娇”带来的手下。9、涉案人黄某供述证实，事发当日，其和宁某等人在浴室洗澡，宁某接完电话后对其说：“季某棋牌室那边有人捣乱，赶紧过去。”其和宁某等人即去棋牌室。其进棋牌室看见一个二十岁左右的男子手里拿着一个匕首在钉桌上的牌。季某指着一个外号叫“娇娇”的戴眼镜的姓徐的男子，说是“娇娇”带人来砸场子，也是这个人打张某的。张某见其等到了，就从厨房里拿了一把菜刀，用菜刀侧面平拍了“娇娇”带过去的一个瘦瘦的男子的头顶。宁某用手推了“娇娇”带过去的另一个戴帽子的男子，并对他说：“有本事你冲我来。”戴帽子的男子就从他衣袖管里掏出一把匕首，捅在了宁某的肚子上，宁某一下把这个戴帽子的男子摁倒在地，打了这个男子两拳。被张某用菜刀拍头的瘦瘦的男子掏出一把匕首，在其后颈椎部位捅了一刀，并把其踹倒在地，正好跌倒在戴帽子的男子身旁，随即打了那个戴帽子的男子两下，戴帽子的男子抱住其脖子，另一男子捅了其大腿一刀，在其左肩连捅三刀。这时，“娇娇”对他带过来的人说：“快跑。”戴帽子的男子和瘦瘦的那个男子就直接跑掉了。10、被告人徐某在庭审中对起诉指控的犯罪事实供认不讳本院认为，被告人徐某结伙持械聚众斗殴，其行为已构成聚众斗殴罪，应依法处罚。公诉机关指控被告人徐某犯聚众斗殴罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名正确，本院予以支持。鉴于被告人徐某当庭自愿认罪，故酌情从轻处罚。辩护人所提出的被告人徐某当庭自愿认罪、仅造成对方轻微伤，请求从轻处罚的辩护意见本院予以支持。关于被告人徐某所提出的其犯罪后有立功表现的辩解意见，经查被告人徐某检举他人涉嫌贩卖毒品的犯罪线索，公安机关早在2013年已经掌握，并于2014年2月8日立案侦查，故被告人徐某的检举揭发行为不构成立功，对这一辩解意见，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款的规定，判决如下被告人徐某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑四年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年6月10日起至2018年6月9日止。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省泰州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份审判长朱联明人民陪审员顾亚丹人民陪审员顾洪灿二〇一四年十一月十二日书记员王炜

李涛、李凯聚众斗殴一审刑事判决书湖北省武汉市蔡甸区人民法院刑事判决书（2018）鄂0114刑初34号：武汉市蔡甸区人民检察院以蔡检公诉刑诉［2018］26号起诉书指控被告人李涛、李凯、李小进、刘明祥、姜葛、刘文科、施涛、房伟、饶阳、曾重、徐瑞阳、张洲犯聚众斗殴罪，于2018年1月25日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，于2018年3月9日公开开庭进行了审理。武汉市蔡甸区人民检察院指派检察员夏远高出庭支持公诉。被告人李涛、李凯、李小进、刘明祥、姜葛、刘文科、施涛、房伟、饶阳、曾重、徐瑞阳、张洲、辩护人章敏、孙克弼、万安松到庭参加诉讼。因需要重新鉴定，本案延期审理。本案现已审理终结公诉机关指控，2003年，被告人施涛购置厂房在武汉市蔡甸区桐湖农场正街成立武汉诺铂克电源有限公司（以下简称诺铂克公司）。2012年，该公司因污染环境被政府关停。2017年1月，被告人施涛注册成立武汉小树成长运动器材有限公司（以下简称小树成长公司），准备利用诺铂克公司的厂房生产多功能移动电源。由于厂房年久失修，需要重新整修。被告人施涛通过他人介绍将该整修工程交给被告人李涛承做，双方签订了维修代建协议。在之后的整修过程中，被告人施涛与被告人李涛因为工程造价、施工质量等问题产生矛盾。2017年6月28日上午9时许，被告人施涛与被告人李涛在厂内为整修工程施工及结账等问题发生争吵，双方均称要教训对方。被告人施涛打电话其妻弟张某（另处），称“李涛要找我们扯皮，你找些人来我公司撑一下场子”。被告人李涛打电话其弟被告人李凯，称“施涛要我的工人都停工了，还说要调100个人过来，你回来一下”。被告人李凯接到被告人李涛电话后，便邀约被告人李小进、刘明祥帮忙扯皮，被告人李小进又邀约了“东子”一起乘坐被告人李凯的白色起亚Ｋ4小车从汉阳区十里铺赶往蔡甸区桐湖。其间，被告人刘明祥受被告人李凯指使邀约在蔡甸区永安街的被告人姜葛、刘文科，被告人姜葛又邀约吴某从永安街前往桐湖帮忙。张某接到被告人施涛的电话后，便分别邀约被告人房伟、张洲以及刘某1（另处）、童某（另处），称有人在其姐夫的厂里闹事，要扯皮、多找几个人来帮忙。随后，被告人房伟邀约了被告人饶阳、曾重以及饶某（另处）、李某（另处）、石某（另处），被告人张洲邀约了杜某（另处），刘某1邀约了被告人徐瑞阳。被告人饶阳受邀约后驾车搭载被告人房伟及石某、李某，饶某驾车搭载被告人曾重，被告人张洲驾驶张某的蓝色马自达车搭载张某、杜某，被告人徐瑞阳驾车搭载刘某1分别从市区赶往桐湖。与此同时，被告人施涛召集唐某、王某1等员工以“自卫”为名在厂内收集钢管、木棒放在二楼办公室。当日11时许，被告人李凯的车上一行5人，被告人刘文科的车上一行3人来到位于桐湖正街的诺铂克公司门前与被告人李涛汇合。被告人李凯进厂质问被告人施涛是否喊人来逞强抖狠，被告人施涛告知其邀约的人正在赶往桐湖的路上，被告人李凯随即回到厂大门口安排用货车堵住厂大门。被告人李涛开车到桐湖街上杨某的五金店内购买了羊镐把4根，并准备了钢管、棒球棍、甩棍等工具放在自己车后备箱后回到厂门口。当日12时30分左右，被告人李涛得知永安街派出所的警车正在往桐湖方向过来，便同被告人李凯带领被告人李小进、刘明祥、姜葛、刘文科及吴某、“东子”等人离开厂门口到桐湖街上一餐馆吃饭。当日13时许，永安街派出所民警赶至厂内跟被告人施涛见面，明确告知被告人施涛不要邀人逞强抖狠，派出所将依法调查处理被告人李涛一方的违法行为，并且与被告人施涛约定次日配合永安街派出所调查取证，被告人施涛表示同意。随后，永安街派出所民警离开。当日14时30分许，张某的车与被告人饶阳、徐瑞阳及饶某、童某驾驶的车在桐湖堤边“桐湖欢迎你”石碑处汇合。被告人施涛随即安排公司员工唐某将张某等一行人带到厂内会议室里发烟、发水招待。当日15时许，被告人李涛、李凯得知被告人施涛邀约的人已到厂里，遂开车返回厂门口对被告人施涛方叫骂。被告人施涛闻讯后与被告人张洲及唐某、张某、杜某在厂门口隔着伸缩门与被告人李涛、李凯方对骂。在此过程中，被告人李凯、李涛发现张某持1把用黑色衣服包裹的枪状物，便通知被告人刘明祥、李小进、姜葛、刘文科及吴某等人也返回厂门口，被告人李涛拿出事先准备好的羊镐把、钢管、棒球棍、甩棍等工具分发给己方人员。随后，被告人姜葛持羊镐把，被告人刘文科持甩棍打砸厂伸缩门，被告人刘明祥持棒球棍，吴某持羊镐把进行辱骂、挑衅。被告人李小进第一个从伸缩门上翻入院内继续挑衅，被告人刘明祥及“东子”随后持械翻门进入厂内挑衅。被告人施涛方一名男子见此情形，从办公楼2楼丢下数根钢管，被告人施涛、张洲及杜某等人便退至厂内办公楼楼下及周围捡拾工具，被告人施涛、饶阳、徐瑞阳及刘某1拾得钢管，被告人房伟、张洲及童某拾得木棍，被告人曾重拾得铁锹，饶某拾得羊镐把，被告人徐瑞阳递给刘某11根钢管，张某号召其邀约来的人动手。被告人李凯见对方人多且已经持械，怕被告人李小进等人势单力薄，便翻进厂内，从厂门卫刘某2手中抢到伸缩门钥匙，将门打开一个口子与被告人李小进、刘明祥等人从厂内退到厂门外。被告人施涛与张某等人持钢管冲出厂门，在厂门口与持羊镐把的被告人李凯、姜葛及“东子”，以及持钢管的被告人李小进，持甩棍的被告人刘文科互殴。被告人张洲、房伟持木棍，被告人饶阳持钢管，被告人曾重持铁锹在厂内与厂外持甩棍的被告人刘文科，持羊镐把的被告人刘明祥等人隔着伸缩门互殴，造成正在现场劝解的桐湖警务室辅警谢某手臂被打伤，被告人李凯头部、被告人姜葛头部及背部、被告人施涛手臂、被告人李小进脸、手部被打伤。经法医鉴定，被告人姜葛的身体损伤程度为轻伤，被告人施涛、李凯、李小进及谢某的身体损伤程度为轻微伤。公诉机关同时提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人李涛、李凯、李小进、刘明祥、姜葛、刘文科、施涛、房伟、饶阳、曾重、徐瑞阳、张洲持械聚众斗殴，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十二条的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以聚众斗殴罪追究其刑事责任。被告人李涛自动投案，如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条的规定，是自首，可以从轻或减轻处罚。被告人李凯、李小进、房伟、徐瑞阳因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条的规定，是累犯，应当从重处罚。被告人李涛、刘明祥、刘文科、房伟、饶阳、曾重、徐瑞阳、张洲均对起诉书指控的犯罪事实没有异议，均承认自己所犯罪行。被告人李凯辩解，不是我方去扯皮，是被告人施涛先要扯皮。被告人李小进辩解，其有自首情节。被告人姜葛辩解，其在不知情的情况下去帮忙；其后来受伤；其在医院时准备去自首。辩护人的辩护意见是，被告人姜葛受邀约参与斗殴；本案因民间纠纷引发；被告人姜葛没有殴打他人，本人还受伤；被告人姜葛的父母均为残疾人，并患有严重疾病，需要被告人姜葛照顾。请求对被告人姜葛减轻处罚，并判处缓刑。辩护人提供的证据有：残疾人证、常住人口登记卡、重症、慢性病门诊证，以证实被告人姜葛家庭困难，属于社会救助对象。被告人施涛辩解，案件起因是案发当日，我方自行施工，没有要求对方施工，对方用车辆堵门，影响我方生产秩序。辩护人的辩护意见是，被告人李涛强揽工程，本案应定强迫交易罪；被告人施涛明知有人报警在现场等候调查处理，有自首情节；被告人李涛方对本案起因和矛盾激化有过错；被告人施涛的犯罪情节较轻，请求对其减轻或者免除处罚。辩护人提供的证据有：1.报警记录、证人王某1、刘某2的证言，以证实被告人施涛明知有人报警，主动留在现场等候抓捕，视为自动投案。2.证人宋某、王某2的证言，以证实被告人李涛采取暴力妨碍被告人施涛雇请的人员正常施工，企图达到强揽全部维修工程的目的。3.维修代建协议书、本院（2017）鄂0114民初2154号民事判决书，以证实被告人李涛承揽的维修工程量只有11万元，却与案外人签订工程量45万元的转包协议，有强迫交易的动机，本案罪名应为强迫交易罪。4.采购合同、施工承包合同，以证实被告人施涛及其公司没有将全部维修工程交给被告人李涛施工的意愿。5.网上银行电子回执，以证实被告人施涛已向被告人李涛支付工程款人民币474181元。6.微信截屏,以证实被告人施涛在案发前都在报警,寻求合法途径解决被告人李涛高价承接工程之事。7.维修房屋的照片，以证实被告人李涛承建的维修工程存在严重质量问题。8.蔡甸区企业家协会的报告,以证实被告人施涛及其企业表现优良。经审理查明，2017年1月3日，被告人李涛与小树成长公司签订维修代建协议，约定，被告人李涛维修小树成长公司租赁的诺铂克公司厂房及办公室，其中配酸房、小仓库修缮改造工程合同金额人民币111989.90元。同年6月28日上午9时许，被告人施涛与被告人李涛在诺铂克公司内为工程施工问题发生争吵，双方均称要教训对方。被告人施涛打电话其妻弟张某（另处），称“李涛要找我们扯皮，你找些人来我公司撑一下场子”。被告人李涛打电话其弟被告人李凯，称“施涛要我的工人都停工了，还说要调100个人过来，你回来一下”。被告人李凯接到被告人李涛电话后，便邀约被告人李小进、刘明祥帮忙扯皮，被告人李小进又邀约了“东子”一起乘坐被告人李凯的白色起亚Ｋ4小车从汉阳区十里铺赶往蔡甸区桐湖。其间，被告人刘明祥受被告人李凯指使邀约被告人姜葛、刘文科，被告人姜葛又邀约吴某从永安街前往桐湖帮忙。张某接到被告人施涛的电话后，便分别邀约被告人房伟、张洲以及刘某1（另处）、童某（另处），称有人在其姐夫的厂里闹事，要扯皮、多找几个人来帮忙。随后，被告人房伟邀约了被告人饶阳、曾重以及饶某（另处）、李某（另处）、石某（另处），被告人张洲邀约了杜某（另处），刘某1邀约了被告人徐瑞阳。被告人饶阳受邀约后驾车搭载被告人房伟及石某、李某，饶某驾车搭载被告人曾重，被告人张洲驾驶张某的蓝色马自达车搭载张某、杜某，被告人徐瑞阳驾车搭载刘某1分别从市区赶往桐湖。与此同时，被告人施涛召集唐某、王某1等员工以“自卫”为名在诺铂克公司内收集钢管、木棒放在二楼办公室。当日11时许，被告人李凯的车上一行5人，被告人刘文科的车上一行3人来到位于桐湖正街的诺铂克公司门前与被告人李涛汇合。被告人李凯进诺铂克公司质问被告人施涛是否喊人来逞强抖狠，被告人施涛告知其邀约的人正在赶往桐湖的路上，被告人李凯随即回到诺铂克公司大门口安排用货车堵住诺铂克公司大门。被告人李涛开车到桐湖街上杨某的五金店内购买了羊镐把4根，并准备了钢管、棒球棍、甩棍等工具放在自己车后备箱后回到诺铂克公司门口。当日12时30分左右，被告人李涛得知永安街派出所的警车正在往桐湖方向过来，便同被告人李凯带领被告人李小进、刘明祥、姜葛、刘文科及吴某、“东子”等人离开诺铂克公司门口到桐湖街上一餐馆吃饭。当日13时许，永安街派出所民警赶至诺铂克公司内跟被告人施涛见面，明确告知被告人施涛不要邀人逞强抖狠，派出所将依法调查处理被告人李涛一方的违法行为，并且与被告人施涛约定次日配合永安街派出所调查取证，被告人施涛表示同意。随后，永安街派出所民警离开。当日14时30分许，张某的车与被告人饶阳、徐瑞阳及饶某、童某驾驶的车在桐湖堤边“桐湖欢迎你”石碑处汇合。被告人施涛随即安排公司员工唐某将张某等一行人带到诺铂克公司内会议室里发烟、发水招待。当日15时许，被告人李涛、李凯得知被告人施涛邀约的人已到诺铂克公司里，遂开车返回诺铂克公司门口对被告人施涛方叫骂。被告人施涛闻讯后与被告人张洲及唐某、张某、杜某在诺铂克公司门口隔着伸缩门与被告人李涛、李凯方对骂。在此过程中，被告人李凯、李涛发现张某持1把用黑色衣服包裹的枪状物，便通知被告人刘明祥、李小进、姜葛、刘文科及吴某等人也返回诺铂克公司门口，被告人李涛拿出事先准备好的羊镐把、钢管、棒球棍、甩棍等工具分发给己方人员。随后，被告人姜葛持羊镐把，被告人刘文科持甩棍打砸诺铂克公司伸缩门，被告人刘明祥持棒球棍，吴某持羊镐把进行辱骂、挑衅。被告人李小进第一个从伸缩门上翻入院内继续挑衅，被告人刘明祥及“东子”随后持械翻门进入诺铂克公司内挑衅。被告人施涛方一名男子见此情形，从办公楼2楼丢下数根钢管，被告人施涛、张洲及杜某等人便退至诺铂克公司内办公楼楼下及周围捡拾工具，被告人施涛、饶阳、徐瑞阳及刘某1拾得钢管，被告人房伟、张洲及童某拾得木棍，被告人曾重拾得铁锹，饶某拾得羊镐把，被告人徐瑞阳递给刘某11根钢管，张某号召其邀约来的人动手。被告人李凯见对方人多且已经持械，怕被告人李小进等人势单力薄，便翻进诺铂克公司内，从诺铂克公司门卫刘某2手中抢到伸缩门钥匙，将门打开一个口子与被告人李小进、刘明祥等人从诺铂克公司内退到公司外。被告人施涛与张某等人持钢管冲出诺铂克公司门，在诺铂克公司门口与持羊镐把的被告人李凯、姜葛及“东子”，以及持钢管的被告人李小进，持甩棍的被告人刘文科互殴。被告人张洲、房伟持木棍，被告人饶阳持钢管，被告人曾重持铁锹在诺铂克公司内与公司外持甩棍的被告人刘文科，持羊镐把的被告人刘明祥等人隔着伸缩门互殴，造成正在现场劝解的桐湖警务室辅警谢某手臂被打伤，被告人李凯头部、被告人姜葛头部及背部、被告人施涛手臂、被告人李小进脸、手部被打伤。经法医鉴定，被告人姜葛的身体损伤程度为轻伤二级，被告人施涛、李凯、李小进及谢某的身体损伤程度为轻微伤。公安机关接到报警后，公安人员迅速赶到现场将被告人施涛、房伟、饶阳、曾重、徐瑞阳、张洲等人控制，并电话通知被告人李涛到公安机关接受调查，被告人李涛随后来到现场，公安人员将上述人员带至公安机关进行审查。2017年7月11日，公安人员将被告人李凯、李小进抓获。同年7月18日，公安人员将被告人刘文科、姜葛抓获。同年7月27日，公安人员将被告人刘明祥抓获。上述人员到案后均如实供述了自己及同案犯的罪行。上述事实，有公诉机关提供的以下证据予以证实：㈠定罪事实的证据：1.物证。现场遗留的羊镐把、木棒、铁锹、铁棒的照片；从被告人李凯车上搜出的棒球棍的照片。2.书证。维修代建协议书，证实2017年1月3日，被告人李涛与小树成长公司签订维修代建协议，约定，被告人李涛维修小树成长公司租赁的诺铂克公司厂房及办公室，其中配酸房、小仓库修缮改造工程合同金额人民币111989.90元。3.证人证言。（1）证人王某1的证言，证实2017年6月28日9时30分许，被告人李涛来诺铂克公司找被告人施涛，扬言下午扯皮，随后离开。当日11时30分许，被告人李凯来到诺铂克公司，随后一行人驾驶五六辆车来到诺铂克公司门口，下车后手持铁棍、木棍。上述人员离开后，几名民警来诺铂克公司约见了被告人施涛。民警离开1个多小时后，张某带领一行人乘坐数辆车开到公司内，下车后进入会议室，被告人施涛安排其给张某带来的一行人拿矿泉水。约半个小时后，被告人李涛、李凯等人来到诺铂克公司门口叫喊。随后，双方发生打斗。（2）证人刘某2的证言，证实2017年年初，被告人李涛承包了被告人施涛公司的厂房改造工程，由于工程质量和造价的问题，双方产生了矛盾。同年6月28日10时许，被告人李涛与被告人施涛在公司里再次因工程问题产生冲突。随后，被告人李涛、李凯等十余人来到被告人施涛的公司门口，叫嚣并威胁被告人施涛等人。12时许，被告人李涛、李凯等人离去。13时许，被告人施涛纠集的人员陆续驾车来到公司，在会议室休息。14时许，被告人李涛再次带人来到公司外叫嚣，被告人施涛纠集的人员闻声后从办公室出来。被告人李涛这方的有两名人员翻到了电动伸缩门上，持羊镐把敲打电动伸缩门。被告人李凯翻过电动伸缩门后从其手中抢过钥匙，将电动伸缩门打开了约1米宽，随后，被告人李涛这方的四五名人员持械欲冲入场内，被告人施涛等人持械冲过来，与被告人李涛方的人员在电动伸缩门打开的缝隙处打斗。（3）证人谢某的证言，证实2017年6月28日12时许，民警告知被告人施涛不要邀约他人来扯皮，被告人施涛同意后，民警离开。当日14时许，被告人施涛一方与被告人李涛一方在诺铂克公司门口对骂。随后，被告人李涛一方的三四名人员翻过了电动伸缩门。接着，被告人李凯翻过电动伸缩门，从门卫手中抢过钥匙，将电动伸缩门打开了一小部分，并带着之前翻进了的三四名人员从电动伸缩门的缝隙处出去。被告人施涛遂持械带人冲出门外，与被告人李涛一方的人员相互打斗。（4）证人杨某的证言，证实案发当日10时许，被告人李涛在其位于桐湖街的公牛五金日杂百货店购买了4根羊镐把。（5）证人吴某的证言，证实其应被告人姜葛的邀约，持羊镐把到达案发现场。（6）证人李某的证言，证实其受被告人房伟邀约，由被告人饶阳开车，其与被告人房伟及石某同车前往桐湖，在斗殴过程中，被告人房伟拿着1把金属管状物参与斗殴。（7）证人石某的证言，证实其受被告人房伟邀约，由被告人饶阳开车，其与被告人房伟及饶阳、李某同车前往桐湖，参与斗殴，在斗殴过程中，被告人房伟拿铁制圆形套铜的刀冲到伸缩门那里与对方打斗的事实。（8）证人饶某的证言，证实其受被告人房伟邀约开车和曾重到桐湖，斗殴时，被告人房伟拿着1根金属棍子，被告人饶阳手上拿着1根棍子，被告人曾重手上拿了1把铁锹，厂老板拿着钢管的事实。（9）证人刘某1的证言，证实其与被告人徐瑞阳受张某邀约到桐湖，斗殴时，被告人徐瑞阳拿着1根钢管，同时递给其1根钢管，一起冲向厂大门口。3.被告人供述。（1）被告人李涛的供述，证实2017年6月28日上午9时许，因被告人施涛不允许其人员施工，并不允许其进厂，且听到被告人施涛打电话邀约人员前来，遂邀约其弟被告人李凯到被告人施涛公司前。其向己方参与斗殴的人员发放香烟、矿泉水，购买羊镐把4把，在得知被告人施涛的人到厂里后，便再次回到厂门口，并打电话让被告人刘明祥、李小进等人返回，继而发生斗殴，被告人李凯的头被对方打破，自己肩膀被对方打伤的事实经过。（2）被告人李凯的供述，证实其得知被告人李涛与被告人施涛发生矛盾后，便指使被告人刘明祥邀约他人到桐湖参与斗殴，在斗殴过程中，其持木棍在厂门前与被告人施涛等人斗殴的事实和经过。（3）被告人李小进的供述，证实其受被告人李凯指使，邀约“东子”和“东子”的朋友，乘坐被告人李凯的车来到桐湖参与斗殴。被告人李涛将羊镐把、钢管、木棍分发给大家。在斗殴过程中，自己与被告人李凯率先翻进厂伸缩门内，被告人李凯打开厂伸缩门后，徒手与对方持钢管的人搏斗，并抢过钢管击打对方的事实。（4）被告人刘明祥的供述，证实其受被告人李凯邀约和指使，邀约被告人刘文科、姜葛及吴某到桐湖参与斗殴，其要求被告人李涛购买斗殴工具，在斗殴过程中，其翻进厂伸缩门将被告人李凯、李小进拉出伸缩门，持羊镐棒站在伸缩门前将对方1人的手臂打伤的事实。（5）被告人姜葛的供述，证实其受被告人李涛、李凯、刘明祥指使，邀约吴某去帮被告人李涛找老板要做事的钱。而后，其乘坐被告人刘文科所驾车辆，与吴某从永安来到桐湖与被告人李涛、李凯、刘明祥在电池厂门前汇合后，被告人李涛给每人1包硬黄鹤楼香烟，被告人李涛购买羊镐棒4根，还准备了甩棍和棒球棍。斗殴中，被告人李小进率先翻越电池厂伸缩门进厂进行挑衅，随后，被告人刘明祥、李凯也翻进去，打开伸缩门和被告人李小进一起退出后，发生群殴，其持羊镐棒打了被告人施涛，在斗殴过程中，自己头部和背部被打伤。（6）被告人刘文科的供述，证实2017年6月28日上午11时许，其受被告人姜葛的邀约，开车送被告人姜葛及吴某到桐湖，在电池厂门前与被告人李涛、李凯汇合后，被告人李涛给每人1包硬黄鹤楼香烟。自己在斗殴中持甩棍与对方打斗，被告人李涛与对方对骂，被告人李凯持羊镐把与对方对打，被告人姜葛与对方对打的事实。（7）被告人施涛的供述，证实2017年1月，其注册成立小树成长公司，准备利用原诺铂克公司的厂房生产多功能移动电源。由于厂房年久失修，需要重新整修，其通过他人介绍将整修工程交给被告人李涛承做，双方签订了维修代建协议。在之后的整修过程中，被告人施涛与被告人李涛因为工程量、施工质量、工程款结算等问题产生矛盾。2017年6月28日上午，因被告人李涛继续要求承接其工程，遭到其拒绝，因害怕被告人李涛带人来扯皮，遂电话通知其妻弟张某邀约人员准备斗殴，在斗殴过程中，其持钢管将被告人李凯头部打破的事实。（8）被告人房伟的供述，证实其受张某邀约，邀约被告人饶阳、曾重、徐瑞阳及石某、李某、饶某等人随同前往蔡甸桐湖聚众斗殴。在斗殴过程中，其与被告人饶阳、曾重、饶某持木棍与对方隔着电动伸缩门打斗，被告人施涛、张某直接与对方打斗的事实。（9）被告人饶阳的供述，证实其受被告人房伟邀约，与被告人曾某石某、李某、饶某、刘某1等人前往蔡甸桐湖聚众斗殴。在斗殴过程中，被告人房伟、曾重持钢管在伸缩门边与对方打斗的事实。（10）被告人曾重的供述，证实其受被告人房伟邀约，乘座饶某的车跟随被告人房伟来到桐湖参与斗殴，在斗殴过程中，其持铁锹，但没有打人，被告人房伟、饶阳拿着棍子隔着伸缩门与对方打斗的事实。（11）被告人徐瑞阳的供述，证实其受刘某1邀约，开车和刘某1来到桐湖参与斗殴，在斗殴过程中，其递给刘某11根钢管冲向厂门口准备参加打斗，后退回为张某止血的事实。（12）被告人张洲的供述，证实其受张某邀约，与杜某乘坐张某驾驶的车辆来到桐湖案发现场，在斗殴过程中，其持木棍从伸缩门内往外捅的事实。4.鉴定意见。（1）武汉市蔡甸区公安司法鉴定中心武蔡公法损鉴字［2018］第044号法医学人体损伤程度鉴定意见书，证实被告人姜葛主要损伤为第12胸椎棘突骨折，所受损伤属轻伤二级。（2）武汉市蔡甸区公安司法鉴定中心武蔡公法损鉴字［2017］第114号法医学人体损伤程度鉴定意见书，证实被告人施涛主要损伤为体表挫伤，所受损伤属轻微伤。（3）武汉市蔡甸区公安司法鉴定中心武蔡公法损鉴字［2017］第126号法医学人体损伤程度鉴定意见书，证实谢某主要损伤为体表挫伤，所受损伤属轻微伤。（4）武汉市公安司法鉴定中心（武）公（物）鉴（电）字［2017］82号检验报告，证实武汉市公安局蔡甸区分局委托武汉市公安司法鉴定中心对案发后被扣押的涉案人员的手机进行了电子鉴定，并提取了通话记录、短信记录、聊天记录等。（5）武汉市蔡甸区公安司法鉴定中心武蔡公法损鉴字［2017］第149号法医学人体损伤程度鉴定意见书证实，被告人李凯主要损伤为头皮瘢痕，所受损伤属轻微伤。（6）武汉市蔡甸区公安司法鉴定中心武蔡公法损鉴字［2017］第150号法医学人体损伤程度鉴定意见书，证实被告人李小进主要损伤为右手无名指有瘢痕，所受损伤属轻微伤。5.提取笔录，证实2017年6月29日，侦查人员对唐某的白色三星Ｓ5手机、饶某的黑色苹果手机里内的相关视频进行提取。6.搜查笔录、扣押笔录、扣押清单，证实2017年7月11日，侦查人员在武汉市汉阳区十里铺墨水湖加油站旁农业银行门口，对被告人李凯驾驶的1辆车牌号为鄂Ａ×××××的起亚Ｋ4轿车进行搜查，搜出1根带有血迹的金属棒，并予以扣押。7.辨认笔录，证实2017年7月11日，被告人李凯辨认出被告人刘文科就是与其参与诺铂克公司聚众斗殴的“科科”。8.现场勘验检查笔录及照片，证实2017年6月28日，侦查人员对位于湖北省武汉市蔡甸区桐湖农场正街4号诺铂克公司门口的现场进行勘验、检查，在门卫室东侧地面发现滴落血迹，在大门东侧地面发现滴落血迹，在大门东侧地面发现短木棒1根，在大门东侧柏油马路上发现滴落血迹，在厂内水泥地面上发现滴落血迹，在厂内水泥地面上发现树棍2根、羊镐把1根、木棒1根等。9.手机视频截图，证实被告人李涛、李凯、施涛、刘文科、刘明祥、姜葛、李小进等人持械参与斗殴。㈡量刑事实的证据：1.公安人员出具的被告人的抓获经过，证实2017年6月28日15时17分许，武汉市公安局蔡甸区分局永安街派出所接到桐湖警务室辅警谢某的报警称，诺铂克公司门前有几十人持枪状物、棍棒聚众斗殴。该所民警迅速赶到现场将被告人施涛、张洲、房伟、饶阳、曾重、徐端阳等人控制，并电话通知被告人李涛到公安机关接受调查，被告人李涛随后来到现场，公安人员将上述人员带至武汉市公安局蔡甸区分局刑侦大队进行审查。同年7月11日，公安人员将被告人李凯、李小进抓获。同年7月18日，公安人员将被告人刘文科、姜葛抓获。同年7月27日，公安人员将被告人刘明祥抓获。2.武汉东湖新技术开发区人民法院（2010）东开刑初字第32号刑事判决书、湖北省监狱管理局罪犯档案资料，证实被告人李小进因犯抢劫罪，于2010年5月20日被武汉东湖新技术开发区人民法院判处有期徒刑六年六个月，2014年11月18日刑满释放。3.武汉市汉阳区人民法院（2016）鄂0105刑初157号刑事判决书、汉阳区看守所刑满释放证明书，证实被告人房伟因犯贩卖毒品罪，于2016年2月24日被武汉市汉阳区人民法院判处有期徒刑六个月，2016年4月15日刑满释放。4.武汉市江汉区人民法院（2012）鄂江汉刑初字第01081号刑事判决书、江汉区看守所刑满释放证明书，证实被告人徐瑞阳因犯贩卖毒品罪，于2010年5月4日被判处拘役四个月。因犯贩卖毒品罪，于2012年12月24日被武汉市江汉区人民法院判处有期徒刑六个月，2013年4月15日刑满释放。5.被告人李涛、李凯、李小进、刘明祥、姜葛、刘文科、施涛、房伟、饶阳、曾重、徐端阳、张洲的常住人口基本信息，证实被告人李涛、李凯、李小进、刘明祥、姜葛、刘文科、施涛、房伟、饶阳、曾重、徐端阳、张洲犯罪时均达到完全刑事责任年龄。（三）被告人施涛的辩护人提供的量刑事实的证据:1.证人宗某的证言，证实2017年6月17日下午，其在诺铂克公司做防盗门，被一戴眼镜的男子阻止，说这里的工程由他承包了，然后，这名戴眼镜的男子与被告人施涛发生争吵。2.证人王某2的证言，证实2017年3月的一天，其在小树成长公司安装木地板时，有一40岁左右的男子来到施工现场将接线板踢坏，将地板往墙上摔。3.微信截屏,证实案发前被告人施涛向公安人员反映被告人李涛方已有聚众斗殴的迹象。上述证据，经控辩双方质证，能够证明本案事实，本院予以采信。被告人姜葛的辩护人提供的残疾人证、常住人口登记卡、重症、慢性病门诊证，只能证明被告人姜葛的家庭状况，不能证明本案事实,本院不予采信。被告人施涛的辩护人提供的报警记录和证人刘某2的证言，只能证明证人刘某2报警的事实，不能证明被告人施涛明知有人报警，主动留在现场等候抓捕的事实。被告人施涛的辩护人提供的维修代建协议书，只能证明小树成长公司与被告人李涛签订维修代建协议的事实，不能证明小树成长公司发包给被告人李涛的全部工程量只有人民币111989.90元。被告人施涛的辩护人提供的本院（2017）鄂0114民初2154号民事判决书，只能证明被告人李涛转包给他人的工程量有45万元的事实，不能证实被告人李涛转包给他人的是诺铂克公司配酸房、小仓库修缮改造工程,该判决书与本案没有关系，本院不予采信。被告人施涛的辩护人提供的采购合同、施工承包合同只能证明诺铂克公司在外采购不锈钢旗杆、不锈钢水槽、铝合金窗户、桌面玻璃的事实，不能证明本案事实,本院不予采信。被告人施涛的辩护人提供的网上银行电子回执，只能证实诺铂克公司向被告人李涛支付工程款的事实，不能证明被告人李涛强揽被告人施涛方全部工程的事实,本院不予采信。被告人施涛的辩护人提供的维修房屋的照片，只能证明诺铂克公司厂房屋顶坍塌的事实，不能证明该厂房屋顶系被告人李涛维修的工程，本院不予采信。被告人施涛的辩护人提供的蔡甸区企业家协会的报告,不能证明本案事实，本院不予采信本院认为，被告人李涛、李凯、施涛、房伟组织他人参与持械聚众斗殴，系首要分子，被告人李小进、刘明祥、姜葛、刘文科、饶阳、曾重、徐瑞阳、张洲积极参加持械聚众斗殴，系积极参加者，其行为均已构成聚众斗殴罪，应追究其刑事责任。公诉机关指控被告人李涛、李凯、李小进、刘明祥、姜葛、刘文科、施涛、房伟、饶阳、曾重、徐瑞阳、张洲犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人李涛、李凯、李小进、刘明祥、姜葛、刘文科、施涛、房伟、饶阳、曾重、徐瑞阳、张洲持械聚众斗殴，致一人轻伤，四人轻微伤，从重处罚。被告人李涛自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻处罚。被告人李凯、李小进、刘明祥、姜葛、刘文科、施涛、房伟、饶阳、曾重、徐瑞阳、张洲均如实供述自己及同案犯的犯罪事实，有坦白情节，均可以从轻处罚。被告人李凯、李小进、房伟、徐瑞阳因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，均是累犯，均应当从重处罚。被告人张洲的犯罪情节较轻，有悔罪表现，宣告缓刑对其居住的社区没有重大不良影响，可以宣告缓刑。被告人李小进系被公安人员抓获归案，故被告人李小进关于其有自首情节的辩解，与事实不符，不予采纳。被告人姜葛的辩护人关于本案因民间纠纷引发的辩护意见，与查明事实相符，予以采纳。辩护人关于被告人姜葛的父母均为残疾人，并患有严重疾病，需要被告人姜葛照顾的辩护意见，与被告人姜葛的定罪量刑没有关系，不予采纳。被告人施涛邀约斗殴人员，准备斗殴工具，并持械参与斗殴，符合聚众斗殴罪的构成要件，被告人施涛的辩护人关于本案应定强迫交易罪的辩护意见，与案件事实及法律规定不符，不予采纳。公安机关接到报警后，公安人员赶到现场将被告人施涛等人控制并带回公安机关进行审查，故辩护人关于被告人施涛明知有人报警在现场等候调查处理，有自首情节的辩护意见，与事实不符，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第四项、第二十五条第一款、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第三款，第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款规定，判决如下一、被告人李涛犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年六个月；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年6月29日起至2020年12月28日止）。二、被告人李凯犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑四年九个月；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年7月11日起至2022年4月10日止）。三、被告人李小进犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑四年六个月；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年7月11日起至2022年1月10日止）。四、被告人刘明祥犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年六个月；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年7月27日起至2021年1月26日止）。五、被告人姜葛犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年三个月；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年7月18日起至2020年10月17日止）。六、被告人刘文科犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年三个月；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年7月18日起至2020年10月17日止）。七、被告人施涛犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年九个月；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年4月13日起至2021年11月4日止）。八、被告人房伟犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑四年九个月；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年6月29日起至2022年3月28日止）。九、被告人饶阳犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年三个月；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年8月4日起至2020年11月3日止）。十、被告人曾重犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年三个月；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年8月4日起至2020年11月3日止。）十一、被告人徐瑞阳犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑四年；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年6月29日起至2021年6月28日止）。十二、被告人张洲犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑四年；缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。十三、公安机关扣押的作案工具金属棒1根，予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省武汉市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本十三份审判长张晓洪人民陪审员吴克胜人民陪审员陈进二〇一八年四月十一日书记员张梅丽

丘财华犯非法持有枪支罪、非法拘禁罪、抢劫罪、敲诈勒索罪、聚众斗殴罪一审刑事判决书广东省佛山市顺德区人民法院刑事判决书（2014）佛顺法刑初字第2730号：佛山市顺德区人民检察院以佛顺检公诉局刑诉（2014）1807号起诉书指控被告人丘财华犯非法持有枪支、弹药罪、非法拘禁罪、抢劫罪、敲诈勒索罪、聚众斗殴罪，于2014年9月17日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。佛山市顺德区人民检察院指派代理检察员吴子鹏出庭支持公诉，被告人丘财华到庭参加诉讼。本案现已审理终结佛山市顺德区人民检察院指控称，被告人丘财华具体犯罪事实如下：（一）非法持有枪支、弹药2013年6月，被告人丘财华从他处获得3支仿制式手枪、30发子弹。被告人丘财华用15发子弹试枪。被告人丘财华将其中一支仿制式手枪及5发子弹藏在粤Ｅ8Ｗ226小车内，将2支仿制式手枪、10发子弹藏在佛山市顺德区某某镇某某花城某某苑某街某座某某号房内。经鉴定，上述三支仿制手枪为火药为动力发射弹丸的非军用枪，起获的15发子弹中1发为64式手机弹（军用）、14发为自制手枪弹（非军用）。（二）非法拘禁2012年11月底的一天，被告人丘财华因追讨被害人刘某欠毛某某的人民币14000元欠款，将被害人刘某带到佛山市南海区某某镇某某酒店某某房，由丘某东（另案处理）、刘某敏（另案处理）负责看守不让离开。第二天，丘财华指使丘某东、刘某敏、“阿豹”（另案处理）对刘某拳打脚踢，并带到房间冲凉房浴缸浸冷水，逼迫刘某写下欠条，后又将刘某带到佛山市南海区某某宾馆，直到刘某家属将人民币15000元给丘财华后，丘财华等人才将刘某放走。（三）抢劫2012年1月23日22时许，被告人丘财华伙同丘某坚（已判刑）、丘某杨（已判刑）三人经过广东省翁源县某某镇某某村许某某家小卖部，得知朋友郑某某在小卖部赌博。三人停车进入小卖部，丘财华加入赌博，输了不肯赔钱，参赌的李某发质问其为什么不肯赔，丘财华用手机砸李某发，手机掉在地上摔坏了，此时许某某看丘财华喝了酒，便叫李某发及其他参赌人员离开。丘财华看见许某某把人叫走了便要许某某赔偿摔坏的手机，否则就砸小卖部。许某某不肯赔钱，双方发生争吵。被告人丘财华与丘某坚、丘某杨走出门外，丘财华一边叫丘某坚开车去龙仙搭刘某平（已判刑），一边打电话叫人。所有人到来后，丘财华、刘某平等十多人手持砍刀、棍等在许某某家门外，叫喊要许某某拿人民币3000元，不拿钱就砸卷闸门。丘某坚、丘某杨及郑某某叫许某某夫妇开门。开门后丘某坚、丘某杨进入许家，许某某夫妇无奈拿出人民币3000元交给丘某坚。丘某坚收钱后与丘某杨、丘财华及郑某某等人离开。（四）敲诈勒索（未遂）2012年1月23日23时许，被告人丘财华、丘某坚、丘某杨与、刘某平等人离开许某某家后，驾车往松塘方向去，在车上丘财华提出去松塘常开赌场的地方收取保护费，其他人均没有意见。行至松塘车站时，看到准备去斗殴的李某洪（已判决）、何某（已判决）等人，遂叫他们上车一起去赌场收保护费。来到某某村吕某添的小卖部后，丘财华、丘某杨、丘某坚与何某等人以吕某添在家中开设赌场为由，要收取人民币3000元保护费，遭到吕某添拒绝后，立即对吕某添实施殴打。吕某添一时拿不出钱，提出出去借。这时何某接到华某东催促其尽快到松塘某某村斗殴的电话，丘财华告知吕某添稍后回来收钱，便驾车离开。（五）聚众斗殴2012年1月23日23时50分许，何某在吕某添家接到华某东（另作处理）催促斗殴的电话后，由丘某坚驾车搭乘被告人丘财华、刘某平及丘某杨、李某洪等人驾车去到华屋组路口，停车后，被告人丘财华叫郑某某和丘某坚在车内等候，其他人则持刀、铁棍等工具进某某村。之前，华某东也纠集到华某基、华某文等十几人在路口等候，并准备了木棍、劈刀，并告知其父亲华某雄（已判刑）说有人要打他。当丘某杨、李某洪及何某、丘财华等人来后，华某雄手持斧头与其老婆包某某出到路口，包某某出来质问为什么要打华某东，被告人丘财华于是对包某某实施殴打。华某雄一边去拉包某某一边挥动斧头。双方开始械斗，在械斗中，华某雄挥动斧头砍伤了丘财华，双方才退出械斗，离开现场。丘财华被砍伤头部、右肩部后被送医院治疗，经翁源县公安局司法鉴定中心鉴定：丘财华的头右额顶部外伤致开放性颅脑损伤合并硬脑膜下及硬膜外血肿，属重伤；肩部外伤致右锁骨骨折，属轻伤。公诉机关提交了下列证据予以证明：抓获经过；被害人刘某、许某某、吕某添的陈述及辨认笔录；被告人丘财华的供述及辨认、指认笔录；证人华某东、华某雄、丘某杨、丘某坚、刘某平、包某某、华某基、华某文、吴某某、徐某某、吕某芳、王某某、丘某威、罗某某的证言；证人何某、李某洪、郑某某、许某某、杨某某的证言及辨认笔录；证人刘某敏、丘某东的证言及辨认、指认笔录；现场检测报告；搜查笔录及扣押、发还物品清单；情况说明；户籍证明；刑事判决书；枪支、弹药检验报告书；法医学人体损伤程度鉴定书；现场勘查笔录。公诉机关据此认为，被告人丘财华无视国家法律，违反枪支管理法律、法规的规定，擅自持有以火药为动力发射弹丸的非军用枪三支、手枪弹三十发，情节严重；为索取债务，非法剥夺他人人身自由；以非法占有为目的，伙同他人采用暴力威胁及要挟的手段抢劫他人财物；伙同他人持械积极参与聚众斗殴，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十八条、第二百三十八条第一款、第二百六十三条、第二百七十四条、第二百九十二条第一款（四）项、第六十九条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法持有枪支、弹药罪、非法拘禁罪、抢劫罪、敲诈勒索罪、聚众斗殴罪追究其刑事责任，依法数罪并罚。被告人丘财华在实施敲诈勒索行为过程中，由于意志以外的原因未能得逞，是未遂，依照《中华人民共和国刑法》第二十三条的规定处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提请本院依法判处。被告人丘财华对公诉机关指控的犯罪事实、证据均无异议。经审理查明，公诉机关指控被告人丘财华犯罪的事实清楚，据以证明犯罪的证据经当庭质证，确实、充分，本院予以确认本院认为，被告人丘财华无视国家法律，违反枪支管理规定，非法持有以火药为动力发射枪弹的非军用枪支三支，情节严重，其行为已构成非法持有枪支罪；为索取债务非法剥夺他人人身自由，其行为已构成非法拘禁罪；以非法占有为目的，以暴力方式抢劫他人财物，其行为已构成抢劫罪；以非法占有为目的，采取要挟的手段强行索取他人财物，数额较大，其行为已构成敲诈勒索罪；积极参加持械聚众斗殴，妨害社会管理秩序，其行为已构成聚众斗殴罪。佛山市顺德区人民检察院指控被告人丘财华犯非法拘禁罪、抢劫罪、敲诈勒索罪、聚众斗殴罪，均罪名成立。本案现有证据不能证明被告人丘财华持有弹药数量达到构成非法持有弹药罪的数量标准，故佛山市顺德区人民检察院指控被告人丘财华犯非法持有枪支、弹药罪不当，结合被告人丘财华的犯罪情节，被告人丘财华应构成非法持有枪支罪。被告人丘财华一人犯数罪，依法应当数罪并罚。对于起诉书指控被告人丘财华犯敲诈勒索罪的犯罪行为，被告人丘财华已经着手实行犯罪，由于被告人意志以外的原因未能得逞，系犯罪未遂，对被告人丘财华依法予以从轻处罚。被告人丘财华归案后，如实供述其犯罪事实，依法予以从轻处罚。综合考虑被告人的犯罪事实、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第二百三十八条第一款及第三款、第二百六十三条、第二百七十四条、第二百九十二条第一款第（四）项、第五十二条、第五十三条、第二十三条、第六十七条第三款、第六十九条的规定，判决如下被告人丘财华犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑三年零二个月；被告人丘财华犯非法拘禁罪，判处有期徒刑九个月；被告人丘财华犯抢劫罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三千元；被告人丘财华犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元；被告人丘财华犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年。数罪并罚，决定执行有期徒刑九年，并处罚金人民币五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年2月22日起至2023年2月21日止。罚金在判决发生法律效力后三十日内缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省佛山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长邓杏华审判员李棠人民陪审员罗嘉敏二〇一四年十月二十三日书记员吴瑞青

学某某犯贪污罪一审刑事判决书内蒙古自治区磴口县人民法院刑事判决书（2016）内0822刑初16号：磴口县人民检察院以磴检刑诉［2016］15号起诉书指控被告人武某某犯贪污罪，于2016年2月19日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2016年7月26日公开开庭审理了本案。磴口县人民检察院指派检察员侯志雄出庭支持公诉，被告人武某某及其辩护人王斯琴、王立新到庭参加了诉讼。期间，本案依法延期审理。现已审理终结磴口县人民检察院指控：2015年4月份左右，五原县防沙林场场长武某某把单位会计齐某某（另案处理）叫到办公室对齐某某说单位急需用点钱，让齐某某从单位账外资金中取6万元给他，齐某某按照被告人武某某的要求从他在塔尔湖信用社个人账户上保管的防沙林场账外资金中给被告人武某某取了6万元现金，在塔尔湖镇齐某某妻子刘某开的门店前交给了被告人武某某。被告人武某某把齐某某给他取的6万元账外资金，用于支付了被告人武某某自己在五原县天吉泰镇承包农民土地育苗的起树苗费、租地费等。为证实上述指控事实，公诉机关向法庭提供并出示了书证、证人证言、被告人的供述与辩解等证据材料。据此公诉机关认为被告人武某某利用主管公共财产的便利，侵吞五原县防沙林场公共财产6万元，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条之规定，应当以贪污罪追究其刑事责任。被告人武某某已退还6万元赃款。提请依法判处。被告人武某某辩称：对指控的事实没有意见，对指控罪名有意见，辩解自己没有占有该款项的动机和行为，其本来是想还这个款的，后来齐某某被刑事拘留，也就没还上。这6万元用于支付其个人育苗承包的土地租金和起树苗费及小车燃修费等。这6万元已主动退缴，请求法庭从宽处罚，认可法院认定的罪名。被告人武某某的辩护人辩护意见是：1、起诉书指控被告人武某某的行为构成贪污罪罪名不能成立，其行为应认定为挪用公款，虽然此款大部分用于其个人的租地费和起树苗费等，但还有一部分用于公务支出，并且其也没有平账行为，是准备偿还的，只是因工作忙没有顾上归还；2、被告人武某某挪用公款的金额应为50886元，而非60000元，这是根据五原县防沙林场会计齐某某保管的帐外资金收支情况计算得出的，另外武某某还用此款支付单位公务开支17280元，应予核减；3、被告人武某某一贯表现良好，归案后认罪态度尚好，并在家人的帮助下主动向办案机关退还了赃款，没有给国家集体造成严重的损失，依据罪责刑相适应的原则，在对被告人作出有罪认定的情形下，对其免除处罚。辩护人向法庭提供证据如下：1、飞机票两张、保险票一张；2、国家林业局人才开发交流中心培训费票据一张；3、武汉山曲豪生酒店管理有限公司住宿费票一张；4、五原县阿里巴巴车饰会所收据及发票六张；5、燃油费发票四张（上述1—5号证据均为复印件，未能提供原件）；6、收据、收条各一张.意在证明：被告人用于公务开支17280元，此项开支应从被告人犯罪数额中核减。公诉机关认为辩护人出示的1至5号证据均为复印件，不能证实是用于公务支出，6号证据不能证实所付款项是从这六万元中支出的，且上述证据来源不具有合法性，对其真实性有异议，与本案没有关联性。经本院审理查明：五原县防沙林场的机构类型为事业法人，举办单位为五原县林业局。2014年2月26日被告人武某某被五原县林业局任命为五原县防沙林场场长。2015年4月份，担任五原县防沙林场场长的武某某对单位会计齐某某（另案处理）说要给单位办事急需用点钱，让齐某某从单位账外资金中取6万元给他，2016年4月30日齐某某按照被告人武某某的吩咐从五原县农村商业银行股份有限公司塔尔湖支行，户名为齐某某的个人储蓄卡上保管的防沙林场账外资金中给被告人武某某取了6万元现金，在五原县塔尔湖镇齐某某妻子刘某开的门店前交给了被告人武某某，武某某与齐某某没有办理任何手续。被告人武某某将齐某某给他取的6万元账外资金，用于支付其个人育苗承包的土地租金和起树苗费等。另查明，该防沙林场采取虚列支出的手段从防沙林场账内资金中套取出款项，形成账外资金。又查明，2015年8月13日被告人武某某的家属向巴彦淖尔市人民检察院退赃款60000元。再查明，户名为武某某的邮储银行交易明细显示，在2015年2月17日至2015年6月21日此账户存款余额一直有5万余元。认定上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：一、书证：1、立案决定书，指定管辖决定书。证实本案经巴彦淖尔市人民检察院立案侦查；巴彦淖尔市中级人民法院指定本院审理。2、武某某户籍证明、五原县林业局文件、五原县劳动人事局文件、干部任免职审批表、年度考核登记表、五原县防沙林场组织机构代码证、事业单位法人证书，证实被告人武某某的基本情况及1991年6月被五原县劳动人事局转为国家干部的情况；武某某于2014年2月26日被五原县林业局任命为五原县防沙林场场长，其符合国家工作人员的主体身份；五原县防沙林场机构类型为事业法人，举办单位五原县林业局。3、归案说明，证实被告人武某某到案的情况。4、武某某与五原县天吉泰镇二合永村村民张某某、郭某甲、贾某某、李某甲、郭某乙、郝某某等人签订的育苗合同,证实2012年4月20日武某某与上述村民签订育苗合同，合同约定武某某承包上述村民耕地进行育苗，武某某在每年4月份支付承包费等相关内容。5、户名为齐某某，账号＊＊＊＊＊＊＊＊＊内蒙古五原农商银行储蓄取款凭条、客户交易明细对账单及齐某某身份证复印件，证实2015年4月30日齐某某从该卡中取现金60000元，同年5月17日转取129535元。6、户名为武某某，账号＊＊＊＊＊＊＊＊＊邮储银行交易明细，证实2015年2月17日至2015年6月21日此账户存款余额一直有5万余元。7、从齐某某处提取的五原县防沙林场账外资金支出相关票据,证实该林场账外资金部分收入及支出的相关情况。8、户名为齐某某，账号＊＊＊＊＊＊＊＊＊的内蒙古农村信用社交易流水及储蓄存款凭条；户名为候某，账号＊＊＊＊＊＊＊＊＊、＊＊＊＊＊＊＊＊＊的内蒙古五原农商行交易流水及储蓄存款凭条；户名为闫某某（王某甲），账号＊＊＊＊＊＊＊＊＊内蒙古五原农商行储蓄取款凭条；户名为李某乙，账号＊＊＊＊＊＊＊＊＊内蒙古五原农商行储蓄取款凭条、胡某某、雷某甲等人的个人储蓄账户及五原农商行相关账务资料凭证，证实候某担任五原县防沙林场出纳期间，该林场部分账外资金形成的时间、来源和金额，以及候某将其管理的账外资金25.5万元于2015年1月26日、2月4日分两笔移交给齐某某管理等事实。9、2015年11月29日五原县林业局出具的“关于防沙林场套取资金私设小金库处理情况整改意见”，证实2014年五原县因绿化植树造林租防沙林场110国道两侧土地，2015年1月五原县财政局将租地费拨入职工账户，防沙林场以齐某某、巩某某、刘某某、于某某等人的名义套取租地费129535元存入齐某某个人账户，后于2015年5月17日从齐某某账户转入雷某乙账户。鉴于上述情况五原县林业局就该事件提出了整改的相关意见。10、2015年8月13日巴彦淖尔市人民检察院出具的资金往来结算票据，证实2015年8月13日被告人武某某的家属向巴彦淖尔市人民检察院退款60000元。二、证人证言：1、候某的证言，证实其任五原县防沙林场出纳期间，其记得给胡某某支付的电力追加补偿款11万元中，实际付了胡某某3万元，胡某某又给防沙林场转回8万元，还有5.7万元的抚育费，以支付工人工资的名义取出后，存在其的个人银行卡上，还有以支付雷某甲整地费的名义先支付给雷某甲，后又转回其银行卡中，这些都形成账外资金，有的记不清了，其管理的账外资金有40多万元，包括赵某甲名下的10万元和李某乙名下的15.5万元借款。2014年底武某某让其将账外资金移交给齐某某管理，其与武某某核对完账外资金后，其管理的账外资金都开支了，但赵某甲和李某乙两人名下的借款25.5万元没有收回来，这些款是二人给防沙林场干工程时借下的，武某某让把这两笔款移交给齐某某，武某某与这二人联系好后，其和他们去银行分别于2015年1月26日和2月4日将这两笔款转在齐某某的个人账户上，赵某甲名下的10万元是王某甲（赵某甲的妻子）办的转款手续，李某乙名下的15.5万元是李某乙本人办理的。2、胡某某的证言，证实2014年3月31日五原县防沙林场给其支付的电力补偿款11万元中给其3万元，其余8万元其又返回防沙林场了，其将这8万元转入候某的个人银行卡上。3、齐某某的证言，证实2014年三、四月份武某某被五原县林业局任命为五原县防沙林场场长，当时其是会计，候某是出纳。2014年的腊月武某某让候某将她管理的防沙林场的账外资金移交给其管理，后候某将账外资金25.5万元分两笔转入其信用社储蓄卡号为＊＊＊＊＊＊＊＊＊的账户上。其管理上账外资金后，又以刘某某、雷某甲、于某某、巩某某等人和其的名义套取租地费12万多元，后又将该笔款转给雷某甲的妹妹雷某乙的卡上。2015年4月份，武某某说他给单位办事，急需用钱，让其从账外资金中取6万元给他，其就从自己管理的账外资金中取了6万元现金在自家经营的门市部门口交给武某某，武某某与其没有办理任何手续，事后武某某再没有提及过这6万元的事情，也没有补办过相关手续。4、刘某的证言，证实其是齐某某的妻子，2015年四、五月份，齐某某在其家经营的门市部与其说，武某某让他从单位的账上取点钱要给单位办事，其提醒齐某某谁拿钱你就让谁打条子，齐某某具体给武某某拿了多少钱，其不清楚。另外，武某某今年没有向其家中借过钱。5、白某某的证言，证实齐某某是其女婿，2015年4月底齐某某给其女儿说取点钱，听其女儿跟齐某某说“你给别人拿钱得让他打条子”，至于取多少钱，后来还没还其不知道。6、赵某甲的证言，证实其每年给五原防沙林场干工程。2014年其给防沙林场干工程时向林场借过钱，年底林场向其催要借款，其用兄弟赵某乙妻子闫某某的名义贷款23万元，让妻子王某甲从贷款中给齐某某的卡上转款10万元。7、王某甲的证言，证实2015年1月26日，其丈夫赵某甲让其从以闫某某名义贷出的款中给齐某某账户尾号＊＊＊＊的卡上转款10万元，当时是候某与其去办理的转款手续。8、李某乙的证言，证实2014年给五原防沙林场干工程时从林场借过钱。2015年2月4日林场给其支付工程款后，其给齐某某账户尾号＊＊＊＊的卡上转款15.5万元，偿还了借款，当时转款是候某与其去办理的。9、郝某某、王某乙、曹某某、李某甲、王某丙、郭某甲、张某甲、贾某某、郭某乙等人的证言，证实2012年4月20日武某某承包了上述人员的土地进行育苗，共计31.2亩，承包期4年，双方约定每年每亩承包费2000元，实际每年先给付承包费每亩1000元。2015年四、五月份武某某按照承包他们各自的土地亩数，按每亩1000元支付了他们2014年的土地承包费。10、张某乙的证言，证实武某某是其妹夫，2015年4月份武某某让其雇些人起树苗，其就雇了二十几个人，干了十几天，被雇的工人要现钱，其就给武某某垫付了26000元，在起完树苗半个月后，其给武某某打电话要钱，过了两三天武某某就给其还了钱。三、被告人武某某的供述，证实2014年3月其被五原县林业局任命为五原县防沙林场场长，当时林场会计是齐某某，出纳是候某。其任场长后，前任场长给其移交了20多万元的账外资金，其接任场长后也形成过账外资金，有五、六十万元，主要来源是上级林业局及财政局的各种拨款，以支付种苗费、整地铺膜费、燃油补贴、支付工人抚育费以及电力补偿款等名目虚列支出，多报出的资金形成账外资金，具体情况与候某和齐某某核实以他们说的为准。防沙林场的账外资金支出由其决定，账外资金2014年底之前是候某保管，2014年底之后其让候某把账外资金移交给齐某某保管，候某大概给齐某某移交账外资金25万多元，他们之间怎么办的移交手续其不清楚。2015年4月底的一天，其从齐某某保管的账外资金中拿6万元，准备给单位办事，但后来没用，其就用于支付自己育苗承包的土地租金31200元和起树苗费用28000元，剩余800元用于平时汽车加油支出，拿这6万元没有给齐某某办理过手续，其准备给单位还款，还没来得及归还时，检察机关就通知其到检察院问其6万元的事情。其向检察机关供述，说是向齐某某个人借的6万元是谎话本院认为，被告人武某某身为国家工作人员，利用主管单位公共财物的便利，侵吞五原县防沙林场公款6万元的行为，已触犯刑律，构成贪污罪。公诉机关指控的事实和罪名成立，本院予以确认。关于辩护人提出的被告人的行为属于挪用公款罪，非贪污罪的问题。经查，被告人武某某从齐某某处拿的6万元现金是采取虚列支出的手段从五原县防沙林场账内资金套取为账外资金中的公款，所以这部分公款难以在单位财务账目上反映出来，若不案发，不查账，很难被发现，而且在拿钱时或事后也没有给单位办理任何手续，并且在自己有存款的情况下没有归还，由此可见其主观上存在非法占有的目的，客观上将公款用于个人支出，故被告人武某某的行为符合贪污罪的构成要件，应当以贪污罪定罪处罚。关于辩护人提出的被告人武某某拿这6万元时，账外资金不足以支取的问题。经查，2015年4月30日在齐某某给武某某支取了6万元现金后，又于同年的5月17日给雷某乙从账外资金中转款12万余元，此事实有齐某某的证言以及齐某某名下的个人储蓄账户交易明细对账单和五原县林业局出具的“关于防沙林场套取资金私设小金库处理情况整改意见”等证据材料足以证实，故武某某当时拿这6万元时，账外资金足以支取。关于辩护人提供的票据是否应予核减的问题。对辩护人提供的支出票据是否属于公务开支，是否用这6万元支出的，无其他证据相印证，同时与被告人的供述与辩解自相矛盾，故核减的意见不能成立。综上，辩护人的意见无事实根据和法律依据，不予支持。被告人武某某归案后，在讯问过程中，多次翻供，不能如实供述自己的犯罪事实，本应从重处罚，但鉴于其亲属代其退缴了全部赃款，并主动缴纳了部分罚金，依法可对其酌情从轻处罚。根据本案的犯罪事实，犯罪性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款（一）项、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款之规定，判决如下一、被告人武某某犯贪污罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币十万元；（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年7月14日起至2016年9月13日止。罚金已缴纳一万元，剩余九万元，于本判决生效后十日内缴纳。）二、退缴的赃款六万元，依法予以没收，由巴彦淖尔市人民检察院上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向巴彦淖尔市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当递交上诉状正本一份，副本二份审判长王瑞萍代理审判员王璐人民陪审员王晓军二〇一六年八月十八日书记员王国清

Ꙉ智、张某甲赌博一审刑事判决书安徽省滁州市南谯区人民法院刑事判决书（2015）南刑初字第00228号：安徽省滁州市南谯区人民检察院以南检刑诉（2015）174号起诉书指控被告人陈智、张某甲犯赌博罪，于2015年11月5日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，于2015年12月10日公开开庭审理了本案。安徽省滁州市南谯区人民检察院指派检察员张婷婷出庭支持公诉，被告人陈智、张某甲到庭参加诉讼。现已审理终结安徽省滁州市南谯区人民检察院指控：2015年8月份至9月初，被告人陈智在担子街道二街租赁一套两层的门面房，并在二楼购置了桌椅板凳、麻将牌、扑克牌等物品设置赌场，邀集他人在赌场内以“斗牛”的方式聚众赌博并从中抽头渔利。后陈智雇用张某甲在赌场内帮忙抽头并负责端水倒茶、打扫卫生等事宜，陈智每天给张某甲100元工资。2015年8月16日至9月1日，被告人陈智多次邀集李某、袁某甲、刘某、蓝某等人在其担子街道二街租赁房内聚众赌博，抽头渔利共计6700元。2015年9月1日，袁某乙、王某乙、李某、袁某甲等人正在赌博时被滁州市公安局龙蟠派出所民警当场查获。公诉机关提供了相应证据，认为应当以赌博罪追究被告人陈智、张某甲的刑事责任。被告人陈智系累犯，应当从重处罚。提请本院依法判处。被告人陈智、张某甲对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议。经审理查明：2015年7、8月份，被告人陈智在滁州市南谯区腰铺镇担子街道二街租赁一套两层的门面房，并在二楼设置赌场，邀集他人用麻将牌以“斗牛”的方式赌博，并由被告人张某甲负责在赌场抽头，每天付张某甲100元。2015年8月16日至9月1日，被告人陈智多次邀集李某、袁某甲、刘某、蓝某等人在其赌场内赌博，抽头渔利共计6000余元。2015年9月1日，滁州市公安局龙蟠派出所民警现场抓获张某甲、陈智、袁某乙、王某乙、李某、袁某甲等人，从陈智处扣押现金1000元、赌具（麻将）四十张，从张某甲处扣押现金335元，从袁某乙处扣押现金100元，从李某处扣押现金8800元，从雍某处扣押现金2200元，从刘某处扣押现金1185元，从王某乙处扣押现金1285元，从袁某甲处扣押现金1600元，从蓝某处扣押现金730元。民警清点涉案物品后准备让涉案人员签字确认时，陈智趁乱逃跑。9月2日上午，陈智到滁州市公安机龙蟠派出所投案并在证据保全清单上面补签字确认。上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证明，本院予以确认：1、现场勘验笔录证明：2015年9月1日22时，公安机对滁州市南谯区腰铺镇担子街道二街陈智出租房犯罪现场勘查情况。2、证据保全清单证明：2015年9月1日公安机关从陈智处扣押现金1000元、赌具（麻将）四十张，从张某甲处扣押现金335元，从袁某乙处扣押现金100元，从李某处扣押现金8800元，从雍某处扣押现金2200元，从刘某处扣押现金1185元，从王某乙处扣押现金1285元，从袁某甲处扣押现金1600元，从蓝某处扣押现金730元。3、辨认笔录、刑事摄影照片证明：陈智、张某甲对赌博人员刘某、李某、袁某甲、蓝某的辨认；蓝某、袁某甲对陈智、张某甲的辨认；陈智对犯罪现场的指认。4、刑事判决书、离监犯综合信息表证明：2013年7月29日被告人陈智因犯诈骗罪被安徽省天长市人民法院判处有期徒刑一年二个月，并处罚金一万元，2014年1月19日释放。5、人口基本信息证明：被告人陈智、张某甲的自然身份情况。6、到案经过、情况说明证明：2015年9月1日晚上，滁州市公安机龙蟠派出所在滁州市南谯区腰铺镇担子街道二街一门面房二楼抓赌时，陈智被现场控制，民警清点涉案物品后准备让涉案人员签字确认时，陈智趁乱逃跑。9月2日上午，陈智到滁州市公安机龙蟠派出所投案并在证据保全清单上面补签字确认。2015年9月1日晚10时许，张某甲在滁州市南谯区担子街道二街一门面房内因涉嫌赌博被民警口头传唤到龙蟠派出所接受调查。7、证人袁某甲的证言证明：2015年9月1日晚上，他在担子街道二街一家赌场赌博，被警察现场抓到了。赌博方式是斗牛，工具是麻将。庄家是兰海福、另外四家王某乙、袁某乙、刘某和他，另外现场唯一女的也赌博的。赌场的老板是陈智，抽头叫张某甲。他在陈智的赌场赌博十次。8、证人李某的证言证明：2015年9月1日海龙带她去担子街道肖某家赌博，参赌人员一共有十几个人，抽头的是张某甲，赌场是陈智组织的，赌博场所和赌具是陈智提供的。她去陈智的赌场参与赌博大概七八次。9、证人蓝某的证言证明：2015年9月1日晚上，他在滁州市南谯区担子街道菜场一家门面房二楼参与赌博的，参与赌博的大概十几个人，有王某乙、袁某乙、袁某甲、刘某，是以斗牛方式赌博的。他坐庄，其他三门是王某乙、刘某和袁某甲。10、证人雍某的证言证明：2015年9月1日晚上，他在滁州市担子街道二街陈智家赌博被民警现场传唤到龙蟠派出所接受调查的。场子是陈智开设的，以斗牛方式赌博，张某甲帮助抽头，赌场场所和赌具是陈智提供的，当晚参赌人员一共十几个人。11、证人袁某乙的证言证明：2015年9月1日晚上，他在担子街道二街一家赌场赌博被警察现场抓获了。赌博方式是斗牛，工具是麻将。抓牌的有他、王某乙、袁某甲，另外一个人他不认识，现场有个瘦瘦的年轻男子抽头。12、证人刘某的证言证明：2015年9月1日晚上，他在担子街道二街一家赌场赌博被警察现场抓获了。赌博方式是斗牛，工具是麻将。庄家姓兰，抓牌的有他、另外三个人他不认识，在场的其他人有跟在后面押钱的。赌场的老板是陈智，抽头的是张某甲。13、证人肖某的证言证明：赌场是陈智一个人开的。大概是上个月20多号，陈智打电话喊他去担子玩，说开了一个赌场。因陈智少他钱，他到赌场找陈智要钱，有时参赌。张某甲在场子里负责抽头。9月1日下午，他去赌场，赌博的有李姐、蓝某、刘某、王某乙、袁某甲，雍某，其他的他不熟悉的大概七八个人。他吃完晚饭八九点钟又去了赌场，还没有结束就被警察抓到了。14、证人张某乙、周某、王某甲、王某乙的证言证明：2015年9月1日晚，张某乙、周某、王某乙、袁某乙、袁某甲、王某甲饭后到担子街道菜场旁边的一家门面房二楼赌场，有五六个人以斗牛方式赌博。袁某乙、袁某甲、王某乙王某乙参与赌博的。15、证人唐某的证言证明：2015年9月1日，他在滁州市担子街道二街陈智开的赌场看别人以斗牛方式赌博，参赌的人一共有十几个人。陈智是赌场的家主，赌博场所和赌具是陈智提供的。16、被告人陈智的供述证明：他今天是来投案自首的。2013年9月份因诈骗罪被安徽省天长市人民法院判处有期徒刑一年二个月，2014年1月份释放出来。今年7、8月份，他在担子街道租了一个居民楼二楼，本来用于孩子上学的，因没有开学，所以就用来打牌斗牛了。场子大概是从8月16日下午开始的，他雇了张某甲负责抽头，一天100块钱，中间有几天张某甲不在，一直到被警察查到。具体事实与起诉书指控的一致。17、被告人张某甲的供述证明：2015年9月1日晚，他在陈智、肖某所开的赌场被警察抓到了。大概8月10日，陈智打电话讲在他家附近租了一间房子搞了一个赌场，让他帮忙打扫卫生、抽头，每天100元工资。他是8月16日下午去在担子街道的二楼赌场的，总共去了赌场14次，除了16号和被抓的9月1日没有给钱，总共拿了12次工资。来赌博的人主要是李姐、刘哥、袁某甲，还有一个小广西本院认为：被告人陈智以营利为目，为赌博提供场所、赌具，被告人张某甲明知被告人陈智开设赌场仍提供帮助，二被告人的行为均已构成开设赌场罪，且系共同犯罪，依法应予惩处。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名不当，应予变更。被告人陈智曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后，五年内故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚，系累犯，依法应当从重处罚。在共同犯罪中，被告人陈智起主要作用，是主犯；被告人张某甲起辅助作用，是从犯，依法应当从轻处罚。被告人陈智犯罪后主动投案，如实交代自己的犯罪事实，是自首；被告人张某甲归案后如实供述自己的犯罪事实，依法均可以从轻处罚。根据被告人张某甲的犯罪情节和悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，可对其宣告缓刑。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条的规定，判决如下一、被告人陈智犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金二万五千元（已缴纳）；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年9月2日起至2016年9月1日止。）二、被告人张某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，宣告缓刑一年，并处罚金一万元（已缴纳）；（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）三、扣押的犯罪工具、赌资、违法所得予以没收，违法所得继续追缴。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省滁州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份审判长梅果人民陪审员王海娜人民陪审员王余久二〇一五年十二月十六日代理书记员刘化庆

江西省南昌市新建区人民法院刑事判决书（2020）赣0112刑初31号公诉机关：南昌市新建区人民检察院。被告人丁木省，男，1948年4月11日出生于江西省南昌市，汉族，小学文化，农民，住南昌市新建区，因涉嫌犯故意毁坏财物罪于2019年9月17日被刑事拘留，同年10月23日被逮捕，同年12月24日被取保候审，本院于2020年1月9日决定继续取保候审。指定辩护人王小惠，南昌市新建区法律援助中心律师。南昌市新建区人民检察院以新检一部刑诉[2019]1246号起诉书指控被告人丁木省犯故意毁坏财物罪，于2020年1月4日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，公开开庭审理了本案。南昌市新建区人民检察院指派检察员杨丽娜出庭支持公诉，被告人丁木省及指定辩护人王小惠到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：新建区流湖乡对门村牌头自然村村民认为石岗镇石岗砖瓦厂厂房使用的土地是该村所有，于是该村村民在2019年7月12日上午来到石岗砖瓦厂，要求就砖瓦厂厂房建造所使用的土地问题与石岗砖瓦厂进行协商解决，在双方未达成协商一致的情况下，对门村牌头自然村的村民被告人丁木省、丁某1、丁某2（均已判决）用带来的铁榔头、铁棍等工具对砖瓦厂的设备进行打砸、破坏，其中被告人丁木省用铁棍、铁榔头对砖瓦厂的电机设备进行打砸，经鉴定，被毁坏的财物价值共计人民币15830元。同年9月17日，被告人丁木省被抓获归案。同年12月24日，被告人丁木省一方赔偿被害方损失共计人民币15830元。公诉机关认为，被告人丁木省伙同他人故意毁坏财物，价值人民币15830元，数额较大，其行为应当以故意毁坏财物罪追究其刑事责任，被告人丁木省具有坦白、认罪认罚、赔偿等情节，建议判处有期徒刑六个月，缓刑一年。并提交了被害人俞某1、俞某2的陈述，证人丁某1、丁某2、郭某、陈某的证言，受案登记表，谅解书、收条，辨认笔录，被砸物品照片，价格认定结论书，归案经过、户籍信息，认罪认罚具结书及量刑建议书等证据，足以认定。被告人丁木省对指控的犯罪事实、罪名均未提出异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议，其辩护人提出被告人丁木省具有坦白情节，认罪认罚，已赔偿被害人经济损失，得到谅解，要求从轻处罚适用缓刑的辩护意见。经审理查明的事实、证据与公诉机关指控一致。本院认为，被告人丁木省伙同他人故意毁坏财物，价值人民币15830元，数额较大，其行为已构成故意毁坏财物罪，公诉机关指控罪名成立。庭审中公诉机关及辩护人均提出被告人丁木省归案后，如实供述自己的犯罪事实，系坦白，并签署了认罪认罚具结书，赔偿被害方的经济损失，取得谅解，依法从轻处罚和酌情从轻处罚，适用缓刑的公诉意见及辩护意见与庭审查明的事实、证据相符，予以支持和采纳，被告人在公诉机关签署了认罪认罚具结书，公诉机关向本院提出的量刑建议，建议对被告人丁木省判处有期徒刑六个月，缓刑一年，符合法律规定，应予以支持。根据被告人的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十五条，第六十七条第三款，第二十五条第一款，第七十二条第一款，第七十三条第二款、第三款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：被告人丁木省犯故意毁坏财物罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年。（缓刑考验期从判决确定之日起计算）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省南昌市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判员蔡勇二〇二〇年一月十五日法官助理李宜书记员程珑附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百七十五条[故意毁坏财物罪]故意毁坏公私财物，数额较大或者有其他严重情节的，处三年以下有期徒刑、拘役或者罚金；数额巨大或者有其他特别严重情节的，处三年以上七年以下有期徒刑。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己的罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。第七十三条第二款、第三款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。

铝某甲犯非法持有、私藏枪支、弹药罪一审刑事判决书浙江省泰顺县人民法院刑事判决书（2016）浙0329刑初20号：泰顺县人民检察院以泰检公诉刑诉（2016）19号起诉书指控被告人蓝某甲犯非法持有枪支罪和非法杀害、出售珍贵野生动物罪，于2015年1月14日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。泰顺县人民检察院指派代理检察员张慧威出庭支持公诉，被告人蓝某甲到庭参加诉讼。现已审理终结公诉机关指控：2015年11月18日凌晨，被告人蓝某甲用其私藏的一只土铳在泰顺县司前镇红岩双瀑附近猎捕到四只鸟。后蓝某甲在街边出售其猎捕到的四只鸟及黄麂角、豪猪棘刺，被民警当场抓获。经鉴定，涉案的四只鸟系白鹇，属国家二级重点保护动物；涉案的土铳认定为枪支，该枪支现已被公安机关收缴。上述事实，被告人蓝某甲在开庭审理过程中亦无异议，并有证人蓝某乙的证言；前科情况核查记录表；搜查笔录；押扣清单及照片；物证鉴定书；枪支、弹药鉴定书；抓获经过等有关情况说明；被告人蓝某甲及相关人员的户籍证明等证据证实，足以认定本院认为：被告人蓝某甲用非法持有的枪支杀害四只国家二级重点保护动物后出售，其行为分别构成非法持有枪支罪和非法杀害、出售珍贵野生动物罪。公诉机关指控罪名成立。被告人蓝某甲分别犯数罪，依法予以数罪并罚。被告人蓝某甲归案后能如实供述自己的犯罪事实，且在庭审时能自愿认罪，依法予以从轻处罚。被告人蓝某甲出售白鹇所得人民币180元，应予以没收。综上，根据被告人蓝某甲犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第三百四十一条第一款、第六十九条第一款和第三款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下一、被告人蓝某甲犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑六个月；犯非法杀害、出售珍贵野生动物罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币2000元。数罪并罚，决定执行有期徒刑一年，并处罚金人民币2000元（罚金限判决生效之日的十日内缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月18日起至2016年11月17日止）。二、被告人蓝某甲违法所得人民币180元，依法予以没收，上交国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份审判员董夫国二〇一六年一月二十七日代书记员徐蜀嘉

孙某滥伐林木一审刑事判决书吉林省和龙市人民法院刑事判决书（2017）吉2406刑初21号：吉林省和龙市人民检察院于2017年3月3日以和检刑检刑诉［2017］16号起诉书指控被告人孙某某犯滥伐林木罪，同日向本院提起公诉。本院于同年3月9日受理后，依法适用简易程序，实行独任审判，于同年3月15日公开开庭审理了本案。和龙市人民检察院指派检察员张艳燕出庭支持公诉，被告人孙某某到庭参加了诉讼。现已审理终结和龙市人民检察院指控：2016年12月至2017年1月期间，被告人孙某某为了养蚕，未经林业主管部门批准，擅自在自己承包经营的吉林省和龙市某镇43林班3小班林地内，滥伐柞树1177株，立木蓄积为28.0431立方米，出材材积为16.6123立方米。经鉴定，被滥伐林木价值为4984元。案发后，被告人孙某某主动投案自首，并上交违法所得人民币4984元。案发后，公安机关扣押作案工具油锯一台。上述事实，被告人孙某某在庭审中如实供认滥伐林木的犯罪事实，且有证人李某某、熊某某、王某某、韩某某的证言，和龙市林业局调查设计队出具的现场伐根蓄积量、出材量计算表，和龙市福洞镇林管所出具的林权证明，和龙市林业局出具的无林木采伐许可证证明、森林资源调查簿，和龙市价格认证中心出具的价格鉴定结论书，和龙市公安局出具的到案经过、现场勘查笔录、现场位置示意图、现场伐根检尺记录野帐、现场照片及说明、扣押清单、罚没款专用票据、办案说明、身份证明等证据予以证明，足以认定本院认为，被告人孙某某违反森林法的规定，滥伐林木，且数量较大，其行为已构成滥伐林木罪。公诉机关指控被告人孙某某的罪名成立。案发后，鉴于被告人孙某某主动投案，并如实供述自己的罪行，系自首，可对其从轻处罚；且已退缴违法所得，可对其酌情从轻处罚。根据被告人孙某某的犯罪事实和情节，认为其犯罪情节较轻，有悔罪表现，没有再犯罪的危险和宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，可对其适用缓刑。据此，对被告人孙某某依照《中华人民共和国刑法》第三百四十五条第二款滥伐林木罪、第六十七条第一款自首、第五十二条罚金数额的裁量、第五十三条罚金缴纳期限、第七十二条第一款、第三款缓刑适用条件、第七十三条第二款、第三款缓刑考验期限、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百六十五条第二款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项评议、判决之规定，判决如下一、被告人孙某某犯滥伐林木罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币3000元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金自本判决发生法律效力之日起十日内缴纳）。二、涉案的违法所得人民币4989元及作案工具油锯一台未随案移送，上述涉案财物由扣押的机关负责处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向延边朝鲜族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份代理审判员金玉姬二〇一七年三月十五日书记员姜明姬

察右中旗人民检察院与乔某某贪污罪一审刑事判决书察哈尔右翼中旗人民法院刑事判决书（2018）内0927刑初61号：察右中旗人民检察院以中检公诉刑诉（2018）62号起诉书指控被告人乔某某犯贪污罪，于2018年11月13日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，适用简化审理程序，公开开庭审理了本案。察右中旗人民检察院指派检察员孙永胜出庭支持公诉，被告人乔某某及辩护人孙莉萍均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结被告人乔某某及辩护人对公诉机关指控及罪名均无异议。辩护人的辩护意见为：被告人乔某某虽然构成贪污罪，但犯罪以后能够投案自首，如实交待全部犯罪事实，认罪悔罪表现好，能够积极退赃，表明其主观恶性与人身危险性较小，希望法庭能充分考虑被告人犯罪后的态度和一贯表现，判处被告人乔某某缓刑，以体现惩罚与教育相结合的刑事政策。经审理查明，1、被告人乔某某在乌兰察布市凉城县永兴镇林工站工作期间，利用职务便利，于2004-2006年通过将集体退耕地101.9亩虚报到王四虎、于某等六人名下的方式，自2004年至2016年套取国家退耕还林补偿款177606元，具体事实如下：2004年，被告人乔某某利用村民王某某的名字在羊厂村虚报了9亩退耕还林地、利用村民于某的名字在羊厂村虚报了10亩退耕还林地。共虚报了19亩退耕还林地，自2004年至2016年共计13年套取国家退耕还林补贴款32870元。（2004年至2011年退耕还林补贴款每亩160元，2012年至2016年退耕还林补贴款每亩90元。）2005年，被告人乔某某利用村民王某某的名字在羊厂村虚报了7.1亩退耕还林地、利用村民于某的名字在羊厂村虚报了6亩退耕还林地、利用侯某的名字在黄土夭村虚报了12亩的退耕地（徐某证言证实其中5亩合款8650元是徐某领取了他三儿子徐某2的退耕还林款），利用村民王某的名字在南伙房村虚报了17亩退耕还林地、利用村民贾某的名字在南伙房村虚报了10亩退耕还林地、利用村民赵某的名字在南伙房村虚报了17.8亩退耕还林地。共虚报了57.9亩退耕还林地，自2005年至2016年共计12年套取国家退耕还林补偿款105986元。（2005年至2012年退耕还林补贴款每亩160元，2013年至2016年退耕还林补贴款每亩90元。）2006年，被告人乔某某利用村民周某的名字在南夭村虚报了8.9亩退耕还林地，利用村民周某的名字在东沿铺村虚报了16.1亩退耕还林地。共虚报了25亩退耕还林地，自2006年至2016年共计11年套取国家退耕还林补贴款38750元。（2006年至2013年退耕还林补贴款每亩160元，2014年至2016年退耕还林补贴款每亩90元。）2、被告人乔某某在担任乌兰察布市凉城县永兴镇林工站站长期间，利用职务便利，截留了薛谋等人的惠农“一卡通”（金牛卡），并于2011年至2013年利用这些一卡通共套取国家各项惠农补贴962元，具体事实如下：2011年，被告人乔某某利用邢某的名字套取了136元的种植业保险赔偿款；利用薛某的名字套取了136元的种植业保险赔偿款。2012年，被告人乔某某利用薛某某的名字套取了60元的玉米良种补贴款；套取了30元的大豆良种补贴款。2013年，被告人乔谋某利用薛某的名字套取了600元种植业保险赔偿款。综上所述，被告人乔某某在乌兰察布市凉城县永兴镇林工站工作期间，利用职务便利，套取国家退耕还林补贴款及截留他人“一卡通”套取各项惠农补贴款共计178568元，全部用于个人家庭生活开支。案发后被告人乔某某投案自首，能够如实供述自己的犯罪事实，退出全部赃款，由察右中旗监察委员会上交国库。上述事实被告人乔某某及辩护人孙莉萍在开庭审理过程中均无异议，且有中共乌兰察布市纪律检查委员会函、立案决定书、交办案件通知书、指定管辖函、被告人乔某某常住人口详细信息表、凉城县永兴镇人民政府文件、凉城县永兴镇2004-2006年退耕花户表、凉城县永兴镇林业工作站关于退耕还林补贴发放情况说明、凉城县永兴镇三庆行政村2004-2005年退耕还林粮食补助资金领款花名册、凉城县永兴镇三庆行政村2006-2009年退耕还林粮食补助资金领款花名册、邢某、薛某财政一卡通发放明细、邢某、薛某一卡通银行流水明细、中国建设银行电子回单、证人于某、王某、贾某、赵某、周某、薛某、邢某等人的证言、投案自首情况证明、被告人乔某某的供述与辩解等证据证实，足以认定本院认为，被告人乔某某利用职务便利，采取虚报冒领的方式,套取国家退耕还林补贴款等各项国家惠农补贴资金共计178568元，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条第（一）项之规定，构成贪污罪。公诉机关指控罪名成立，所举证据全部予以采纳。庭审中，被告人认罪悔罪，能够如实供述自己的犯罪事实，全部退赃，对辩护人辩称被告人乔某某具有自首情节，要求对被告人从轻处罚的辩护意见予以支持，故酌情对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条第（一）项、第六十四条、第六十七条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十九条第一款之规定，判决如下被告人乔某某犯贪污罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币10万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从二〇一九年四月三日起至二〇一九年十二月二日止）上述并处罚金限判决生效后十日内交纳清。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向内蒙古自治区乌兰察布市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份审判长张志兴审判员邓旭明人民陪审员张凤玲二Ｏ一九年四月三日书记员王楠

475王凯敲诈勒索罪一审刑事判决书江苏省常州市新北区人民法院刑事判决书（2019）苏0411刑初475号：常州市新北区人民检察院以新检诉刑诉［2019］453号起诉书指控被告人王凯犯敲诈勒索罪，于2019年7月19日向本院提起公诉。根据常州市新北区人民检察院建议，经征得被告人王凯及其辩护人陈江华同意，本院依法适用简易程序，组成合议庭，于2019年8月21日公开开庭审理了本案。常州市新北区人民检察院指派检察员周健出庭支持公诉。被告人王凯及其辩护人陈江华到庭参加诉讼。现已审理终结公诉机关起诉指控，2017年8月以来，汤永明、岑某（均已判刑）招募何某、胡某乙、刘某、王虎（均已判刑）以非法占有为目的，以非法放贷为手段，假借民间借贷之名招揽生意，与被害人签订汽车抵押借款合同、车辆质押借款合同等文书，制造银行流水痕迹，刻意造成被害人已取得合同所借全部款项的假象，在被害人的汽车上安装ＧＰＳ定位装置，配制汽车备用钥匙或要求被害人交出备用钥匙，并至被害人家中了解家庭实际住址、经济能力等情况。在履行上述汽车抵押借款合同过程中，以汽车ＧＰＳ定位装置不在线、逾期还款等为由，单方面认定被害人违约，在被害人不知情的情况下将汽车开走藏匿，以“谈判”为名提出高额的违约金、拖车费等，要求被害人赎车，否则就将车辆处置，以此要挟被害人，强行索要财物。2017年11月间，被告人王凯与汤永明、岑某（均已判刑）经事先商量，采用上述手段共同敲诈勒索他人财物，并约定事后分赃。被告人王凯参与作案2起，共敲诈勒索财物127242元（币种为人民币，下同）。具体事实分述如下：1、2017年11月，被告人王凯与被害人韦某签订汽车抵押借款合同，由被害人韦某以苏Ａ×××××号宝马汽车做抵押，约定借款金额为65000元。被告人王凯与汤永明、岑某共同向被害人韦某提供借款资金，扣除ＧＰＳ安装费、上门费等，被害人韦某实际借得36520元。由岑某在汽车上安装ＧＰＳ定位装置、配制汽车钥匙，并至被害人韦某家中了解家庭住址、经济能力等情况。2017年12月至2018年1月，被害人韦某按汽车抵押借款合同约定累计归还借款10914元。2018年1月16日，汤永明、岑某以被害人韦某汽车上的ＧＰＳ定位装置不在线为由，单方面认定违约，在被害人韦某不知情的情况下，由岑某将其汽车开走。后何某、胡某乙、刘某向被害人韦某提出高额的违约金等，以不归还汽车相要挟，要求被害人韦某赎车，否则就将车辆变卖。被害人韦某为取回汽车被迫支付90000元。上述超出实际借款部分的数额为64394元。被告人王凯与汤永明、岑某等人共同敲诈勒索被害人韦某64394元。2、2017年11月26日，被告人王凯与被害人胡某甲签订汽车抵押借款合同，被害人胡某甲以苏Ａ×××××号大众汽车做抵押，约定借款金额81576元。被告人王凯与汤永明、岑某共同向被害人胡某甲提供借款资金，扣除ＧＰＳ安装费、保证金等，被害人胡某甲实际借得43152元。由王虎在汽车上安装ＧＰＳ定位装置、配制汽车钥匙，并至被害人胡某甲家中了解家庭住址、经济能力等情况。2017年12月6日，岑某、汤永明以汽车上的ＧＰＳ定位装置不在线为由，单方面认定违约，在被害人胡某甲不知情的情况下，指使何某、胡某乙、刘某将其汽车开走。后由何某、胡某乙、刘某向被害人胡某甲提出高额的违约金等，以不归还汽车相威胁，要求被害人赎车，否则就将车辆变卖。被害人胡某甲为取回汽车被迫支付106000元。上述超实际借款部分的数额为62848元。被告人王凯与汤永明、岑某等人共敲诈勒索被害人胡某甲62848元。被告人王凯归案后如实供述上述事实。被告人王凯自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，认罪认罚且签字具结。案发后，被告人王凯已退还全部赃款，并取得谅解。上述事实，被告人王凯在开庭审理过程中亦无异议，并有被害人韦某、胡某甲的陈述、同案人汤永明、岑某、何某、胡某乙、刘某、王虎的供述、证人胡学云等人的证言、辨认笔录、汽车抵押借款合同、交易记录、收条、谅解书、刑事判决书、抓获经过、行政处罚决定书、常住人口基本信息表等证据证实，足以认定本院认为，被告人王凯以非法占有为目的，与他人合伙强行索要财物，其行为已构成敲诈勒索罪，数额巨大。系共同犯罪。公诉机关起诉指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立，本院予以支持。辩护人所提被告人王凯系坦白、认罪认罚、已退赃、取得谅解、预缴罚金、请求从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。被告人王凯在其所参与的共同犯罪中，联系被害人、参与约谈、提供放贷资金、从中分成获利，起主要作用，系主犯，应按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人王凯认罪认罚，归案后如述自己的罪行，依法予以从轻处罚。被告人王凯已退赃并取得谅解、缴纳部分罚金，酌情予以从轻处罚。被告人王凯有劣迹，酌情予以从重处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条以及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理敲诈勒索刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第八条之规定，判决如下被告人王凯犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币四万元（已缴纳人民币三万元）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年3月18日起至2022年6月17日止。判处罚金的不足部分于本判决生效之日起十日内缴纳。）如不服本判决,可在接到判决书的第二日起十日内,通过本院或者直接向江苏省常州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的,应当提交上诉状正本一份,副本二份审判长邹玥人民陪审员臧佳人民陪审员崔建文二〇一九年八月二十一日书记员胡佳玲

张建东故意伤害、过失致人死亡一审刑事判决书河南省息县人民法院刑事判决书（2018）豫1528刑初32号：息县人民检察院以息检刑诉（2017）170号起诉书指控被告人张建东犯故意伤害、过失致人死亡罪，于2017年8月2日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭合并审理了本案。息县人民检察院指派检察员李萍出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人张某1的诉讼代理人程钢、被告人张建东及其辩护人代其铖均到庭参加了诉讼。附带民事诉讼原告人王某经合法传唤未到庭参加诉讼。2017年10月30日本院作出（2017）豫1528刑初253号刑事附带民事判决书，以被告人张建东故意伤害罪，判处有期徒刑一年，犯过失致人死亡罪，判处有期徒刑三年零六个月，数罪并罚，决定合并执行有期徒刑四年，驳回附带民事诉讼原告人王某、张某1的诉讼请求，宣判后，被告人张建东不服，提出上诉，2017年12月15日信阳市中级人民法院作出（2017）豫15刑终647号刑事裁定书“撤销原判，发回重审”，本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案，息县人民检察院指派检察员熊伟出庭支持公诉，被告人张建东及其辩护人代其铖到庭参加了诉讼，本案现已审理终结息县人民检察院指控，一、故意伤害罪2016年5月1日20时许，被告人张建东在天津市东丽区军粮城老刘台小学附近，因琐事与王某发生冲突，遂持铁棍将王某的头部打伤。2016年5月23日，经天津市公安局东丽分局法医鉴定：王某所受损伤程度系轻伤二级。针对上述事实，公诉机关当庭出示下列证据证实，书证：户籍证明、前科证明等；证人张某2等人证言；被害人王某陈述；被告人张建东供述和辩解；鉴定意见：津公丽技鉴字（2016）第00210号鉴定文书；勘验、辨认笔录等。二、过失致人死亡罪2017年3月6日15时许，被告人张建东与张某5二人因琐事在息县包信镇王平楼村平原度假村停车场发生争执，张建东明知张某5患有心脏病，仍与其发生厮打，致张某5突然倒地死亡。2017年4月27日，经息县公安局法医鉴定，张某5系因重度冠心病致急性心功能不全而死亡，生前纠纷对其死亡的发生起诱发作用。针对上述事实，公诉机关当庭出示下列证据证实，书证：户籍证明、前科证明等；证人李某等人证言；被告人张建东供述和辩解；鉴定意见：（息）公（法医）鉴（尸体）字（2017）Ｅ005号鉴定文书；勘验笔录；视听资料等。被告人张建东对公诉机关指控其犯故意伤害罪的犯罪事实无异议，对过失致人死亡有异议，辩称自己没有打他，只是口头发生争执，双方相互撕扯，已支付给被害人亲属5万元的丧葬费用。其辩护人辩称，对公诉机关指控的罪名无异议，被告人主动投案，系自首，庭审中被告人只是对某些细节进行描述，但没有否认事实，应按自首对待。被告人的亲属已支付5万元的安葬费用，无违法犯罪前科，请法庭对其从轻处罚。经审查查明：一、故意伤害罪2016年5月1日20时许，被告人张建东在天津市东丽区军粮城老刘台小学附近，因琐事与王某发生冲突，遂持铁棍将王某的头部打伤。2016年5月23日，经天津市公安局东丽分局法医鉴定：王某所受损伤程度系轻伤二级。2018年3月14日，被告人张建东亲属一次性赔偿被害人王某各项损失1万元，王某对被告人张建东表示谅解。上述事实，被告人张建东在开庭审理过程中无异议，且有书证：立案决定书、受案登记表、户籍证明、前科证明、抓获经过等；证人张某2、周某、赵某等人证言；被害人王某陈述；被告人张建东供述和辩解；鉴定意见：津公丽技鉴字（2016）第00210号鉴定文书；勘验、辨认笔录等证据证实，足以认定。二、过失致人死亡罪2017年3月6日15时许，被告人张建东与张某5二人因琐事在息县包信镇王平楼村平原度彼村停车场发生争执，张建东明知张某5患有心脏病，仍与其发生厮打，致张某5突然倒地死亡。2017年4月27日，经息县公安局法医鉴定，张某5系因重度冠心病致急性心功能不全而死亡，生前纠纷对其死亡的发生起诱发作用。2017年3月7日被告人张建东主动到息县公安局包信派出所投案。案发后，被告人张建东亲属支付给被害人亲属丧葬费用5万元。上述事实，有下列经过庭审质证、认证的证据予以证实：（一）书证1、立案决定书、受案登记表证实，2017年3月6日15时55分张某5报警称，在包信镇王平楼村平原度假村停车场，因张建东放树将张某5家树苗砸坏发生争吵并发生厮打。同年4月28日公安机关立案侦查。2、户籍证明证实，张建东于1973年2月15日出生。3、前科证明证实，张建东于2016年5月1日因故意伤害在逃。4、到案经过证实，被告人张建东于2017年3月7日主动到息县公安局包信派出所投案5、收条证实，被告人的亲属已支付5万元安葬费用。（二）证人证言1、证人张某1证实，2017年3月6日下午4时左右，我在包信街北加油站给刚做的楼梯扶手磨平，突然张某3骑摩托车来找我，说我当家的张某5不行了。张某3骑车带我去度假村，见到张某5躺在地上，头和脸都被衣服蒙住，人已经死亡。平时张某5有心脏病，兜里有速效救心丸，情绪激动发病呼吸急促，心口疼，我觉得肯定有人打了张某5，不然不会好好就突然发心脏病死了。2、证人张某3证实，2017年3月6日，我看见张某5倒在一颗树旁边的水泥地上，张树青在掐张某5的人中，见张某5面部乌了，当时包信派出所民警也到现场。我没有看见张某5与别人有肢体接触。3、证人张某4证实，那天我在家里剥花生，出来吸烟时，看见张某5和张建东二人在度假村里的水泥地上打架，张建东用拳头对张某5的头部和上半身打，张某5用手挡，张建东老婆在拉张建东，我非常生气，就回家了。过了七八分钟我又出来看，发现张某5在地上躺着，平时张某5有心脏病，庄子上的人都知道。4、证人姜某证实，我赶到度假村停车场，看到张某5在地上躺着，我去摸摸他的手已经凉了，派出所的人和医生都在场，听我丈夫张某4说他在外面吸烟的时候看到张建东和张某5互相撕扯，张建东的老婆在那拉架，后来张某5就倒地上。5、证人夏某证实，2017年3月6日下午4时，我到平原度假村出诊，到达现场看见一个男子在停车场躺着，民警也在现场，通过诊治，该男子已无心跳、呼吸，瞳孔放大无生命体征，已死亡。该男子在包信卫生院看过病，是冠心病。6、证人李某证实，那天我和我丈夫张建东、公公张树青一起在度假村里锯树、装树的时候，张某5过来说话难听，说放树时砸坏了他家树苗，让我家赔他的树苗。我丈夫说都是一个庄里，还让俺赔。张某5不愿意他俩就吵起来，吵着吵着就开始撕扯起来，双方互相抓住对方肩膀互打，我在中间拉架。我丈夫用手对张某5的头上打，我拉我丈夫的胳膊不让打，撕扯有两、三分钟就被我拉开了。张某5打电话报警，我看见张某5脸色发白出汗，话还没有说完就倒在地上，我丈夫吓跑了。公公张树青过来掐张某5的人中没有反映就拨打了120，一会派出所就来人了。（三）被告人张建东的供述2017年3月6日下午，我和我老婆在度假村干活，张某5过来说给他家树苗砸坏了，赔他家树苗，说着说着，张某5就用手推我肩膀，我就往后退，还骂我，他用手打我脸，碰到我右眼睁不开，我抓住张某5的衣领伸手打他，打没打住我不知道，张某5也抓住我的衣服，我们撕扯在一块。我老婆拦在中间把我俩分开，张某5一边打电话慢慢地就倒在地上。我父亲过来看到张某5面部发白，就开始抢救他，这时张某3也过来了，就说你咋给他撕吧这么狠，不知道他有心脏病吗。我就说，知道他有心脏病，可他骂我骂的太狠，还推我，我就撕吧他。我看张某5一直没有起来，我就跑了。（四）鉴定文书1、河南省息县公安局物证鉴定室（息）公（法医）鉴（尸体）字［2017］Ｅ005号法医学尸体检验鉴定，张某5系重度冠心病致急性心功能不全而死亡，生前纠纷对其死亡的发生起诱发作用。2、信阳市公安局物证鉴定所（信）公（物）鉴（理化）字［2017］20号鉴定报告未检验出张某5胃及内容物如毒鼠强等21种药物成分。3、湖北同济法医学司法鉴定中心法医学鉴定意见书［2017］检字第Ｆ—45号认为，张某5符合因重症冠心病致急性心功能不全而死亡，其生前纠纷对其死亡的发生起诱发作用。（五）现场勘验检查工作记录，证实死者张某5所处的具体位置本院认为，被告人张建东故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪；与他人发生纠纷，过失致人死亡，其行为已构成过失致人死亡罪。息县人民检察院指控被告人张建东犯故意伤害罪、过失致人死亡罪事实清楚、证据确实、充分，本院予以支持。被告人张建东归案后如实供述故意伤害被害人王某的犯罪事实，系坦白，其亲属积极赔偿王某的各项损失，依法可从轻处罚。被告人张建东主动到公安机关投案，如实供述过失致被害人张某5死亡的主要犯罪事实，系自首，依法可从轻处罚。被告人张建东亲属积极赔偿被害人张某5亲属的损失，可酌情从轻处罚。其辩护人的辩护意见与事实证据相符，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二百三十三条、第六十一条、第六十二条、第六十七条第一、三款、第六十九条之规定，判决如下被告人张建东犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月，犯过失致人死亡罪，判处有期徒刑三年，数罪并罚，决定执行有期徒刑三年零三个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，即自2017年3月7日起至2020年6月6日。）如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向河南省信阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当递交上诉状正本一份，副本二份审判长张新国审判员李玉平人民陪审员尹为友二〇一八年六月二十八日书记员卢晓莉

天津市河西区人民法院刑事判决书（2019）津0103刑初700号公诉机关天津市河西区人民检察院。被告人张某某，男，1990年8月1日出生于河北省鸡泽县，汉族，大专文化，户籍地河北省邯郸市鸡泽县，住北京市。因涉嫌犯伪造国家机关证件罪，于2019年6月7日被刑事拘留，因涉嫌犯伪造、买卖国家机关证件罪，于2019年7月12日被逮捕。现羁押于天津市河西区看守所。辩护人高原，天津得安律师事务所律师。被告人董某某，男，1995年4月21日出生于河北省围场满族蒙古族自治县，汉族，大学文化，户籍地河北省承德市围场满族蒙古族自治县，住天津市北辰区。因涉嫌犯伪造国家机关证件罪，于2019年6月7日被刑事拘留，因涉嫌犯伪造、买卖国家机关证件罪，于2019年7月12日被逮捕。现羁押于天津市河西区看守所。辩护人于海军，天津得安律师事务所律师。被告人贺某某，男，1989年1月17日出生于甘肃省华池县，汉族，大专文化，户籍地甘肃省华池县，住北京市。因涉嫌犯伪造国家机关证件罪，于2019年6月8日被刑事拘留，因涉嫌犯伪造、买卖国家机关证件罪，于2019年7月12日被逮捕。现羁押于天津市河西区看守所。辩护人杜静，天津嘉甄律师事务所律师。被告人张某，曾用名张某龙，男，1991年10月14日出生于甘肃省通渭县，汉族，大学文化，无职业，户籍地甘肃省通渭县，住天津市西青区。因涉嫌犯买卖国家机关证件罪，于2019年6月7日被刑事拘留，于2019年7月12日被逮捕，于2019年10月25日被取保候审。辩护人刘定远，天津宇平律师事务所律师。被告人乔某，男，1981年9月19日出生于天津市，汉族，大专文化，户籍地天津市红桥区，住天津市红桥区。因涉嫌犯买卖国家机关证件罪，于2019年6月18日被刑事拘留，于2019年7月12日被逮捕，于2019年10月25日被取保候审。辩护人解天宝，天津儒法律师事务所律师。被告人王某，男，1981年2月5日出生于山东省青岛市，汉族，大学文化，户籍地山东省青岛市市**，住天津市东丽区。因涉嫌犯买卖国家机关证件罪，于2019年6月18日被刑事拘留，于2019年7月12日被逮捕。现羁押于天津市河西区看守所。辩护人尹兆龙，山东海沃律师事务所律师。天津市河西区人民检察院以津西检二部刑诉〔2019〕156号起诉书指控被告人张某某、董某某、贺某某犯伪造、买卖国家机关证件罪，指控被告人张某、乔某、王某犯买卖国家机关证件罪，于2019年11月14日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理本案。天津市河西区人民检察院指派检察员何磊、刘兰青出庭支持公诉，被告人张某某及其辩护人高原，被告人董某某及其辩护人于海军，被告人贺某某及其辩护人杜静，被告人张某及其辩护人刘定远，被告人乔某及其辩护人解天宝，被告人王某及其辩护人尹兆龙到庭参加诉讼。现已审理终结。经审理查明，2019年5月间，被告人张某某、董某某、贺某某知悉公安机关严查天津市轨道交通安检人员保安员证件后，共谋伪造保安员证件贩卖给安检单位用于应对公安机关检查。后三人共同出资购买打印机及虚假空白保安员证，伪造保安员证400本，被告人张某某联系被告人张某，以每本人民币100元、70元不等价格将375本保安员证贩卖给被告人张某。被告人张某购得上述保安员证后，将其中365本以每本人民币150元的价格贩卖给被告人乔某，被告人乔某将部分保安员证派发给员工使用，并将剩余313本以同样价格贩卖给被告人王某，并从被告人张某处获取每本人民币30元的返利，后被告人王某将购得的保安员证派发给员工使用。2019年6月5日，被告人王某经公安机关电话传唤到案，并于同日协助公安机关将被告人乔某抓获。同年6月6日，被告人张某被公安机关抓获。同年6月7日，被告人张某某被公安机关抓获并于同日协助公安机关将被告人董某某、贺某某抓获。案发后，被告人乔某、张某、贺某某、张某某分别主动向检察机关退缴违法所得。在本案审理期间，被告人董某某的家属主动向我院退缴违法所得。上述事实，被告人张某某、董某某、贺某某、张某、乔某、王某在开庭审理过程中无异议，并表示认罪认罚。且有作案工具照片等物证，微信聊天记录截图、微信转账记录截图、相关单位出具的情况说明等书证，证人张某某、屈某某等人的证言，被告人乔某供述，搜查笔录、扣押笔录及清单等证据予以证实，足以认定。本院认为，被告人张某某、董某某、贺某某伪造、买卖国家机关证件，其行为均已构成伪造、买卖国家机关证件罪，且系共同犯罪；被告人张某、乔某、王某买卖国家机关证件，其行为均已构成买卖国家机关证件罪，且部分犯罪系共同犯罪。天津市河西区人民检察院指控被告人张某某、董某某、贺某某犯伪造、买卖国家机关证件罪，指控被告人张某、乔某、王某犯买卖国家机关证件罪事实清楚，证据充分，罪名成立，本院予以支持。被告人王某案发后接公安机关电话传唤主动到案，且能如实供述自己的主要犯罪事实，系自首，依法予以从轻处罚。被告人张某某、董某某、贺某某、张某、乔某在被公安机关抓获后能够如实供述主要犯罪事实，系坦白，依法予以从轻处罚。被告人张某某、王某在案发后协助抓捕同案犯，系立功，依法予以从轻处罚。被告人张某某、董某某、贺某某、张某、乔某能够主动退缴违法所得，酌情予以从轻处罚。被告人张某某、董某某、贺某某、张某、乔某的辩护人提出五名被告人主动退缴违法所得，且表示认罪认罚，可以从轻处罚的辩护意见，被告人张某某的辩护人提出的张某某系立功的辩护意见，被告人贺某某的辩护人提出贺某某系共同犯罪中罪责相对较轻的主犯的辩护意见，被告人王某的辩护人提出被告人王某系自首、立功的辩护意见，均较为客观，本院予以采纳。被告人张某某的辩护人提出张某某系自首的辩护意见，经查，公安机关系在已掌握被告人张某某犯罪线索的情况下，以开会为名将张某某约至公安机关，后对其予以传唤，故被告人张某某并未主动投案，对该辩护意见本院不予采纳。被告人董某某的辩护人提出董某某在共同犯罪中作用较小的辩护意见，经查，被告人董某某事先与被告人张某某、贺某某共谋伪造保安员证出售牟利，后又直接实施了伪造保安员证的行为，在本案中起积极的作用，故对辩护人的该辩护意见，本院不予采纳。被告人乔某的辩护人提出乔某系自首的辩护意见，经查，公安机关于2019年6月5日在被告人王某的配合下将被告人乔某抓获，并于6月5日至6月6日对乔某进行传唤及讯问，故被告人乔某并未主动投案，对辩护人的该辩护意见，本院不予采纳。综上，根据各被告人的犯罪事实、性质、情节及在共同犯罪中的地位、作用，依照《中华人民共和国刑法》第二百八十条第一款，第二十五条第一款，第六十七条第一款、第三款，第六十八条，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，第七十五条，第七十六条，第六十四条之规定，判决如下：一、被告人张某某犯伪造、买卖国家机关证件罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币九千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月7日起至2020年6月6日止。罚金于判决生效后十日内缴纳。）二、被告人董某某犯伪造、买卖国家机关证件罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币八千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月7日起至2020年6月6日止。罚金于判决生效后十日内缴纳。）三、被告人贺某某犯伪造、买卖国家机关证件罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币七千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月7日起至2020年5月6日止。罚金于判决生效后十日内缴纳。）四、被告人张某犯买卖国家机关证件罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币九千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年12月27日起至2020年4月6日止。罚金于判决生效后十日内缴纳。）五、被告人乔某犯买卖国家机关证件罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币七千元。在缓刑考验期间，依法实行社区矫正。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）六、被告人王某犯买卖国家机关证件罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元。在缓刑考验期间，依法实行社区矫正。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）七、公安机关扣押的伪造的保安员证及犯罪工具打印机一台，依法没收。八、追缴被告人张某某违法所得人民币9847元，追缴被告人董某某违法所得人民币8000元，追缴被告人贺某某违法所得人民币4968元，追缴被告人张某违法所得人民币19030元，追缴被告人乔某违法所得人民币9390元，依法予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向天津市第二中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审判长刘毅审判员果健人民陪审员陈蔓二〇一九年十二月二十七日法官助理于娇书记员杨梦萱附：本判决书引用的法律条文《中华人民共和国刑法》第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第七十五条被宣告缓刑的犯罪分子，应当遵守下列规定：（一）遵守法律、行政法规，服从监督；（二）按照考察机关的规定报告自己的活动情况；（三）遵守考察机关关于会客的规定；（四）离开所居住的市、县或者迁居，应当报经考察机关批准。第七十六条对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。第二百八十条伪造、变造、买卖或者盗窃、抢夺、毁灭国家机关的公文、证件、印章的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。伪造公司、企业、事业单位、人民团体的印章的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利，并处罚金。伪造、变造、买卖居民身份证、护照、社会保障卡、驾驶证等依法可以用于证明身份的证件的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。

鲍云祥受贿、滥用职权二审刑事判决书贵州省贵阳市中级人民法院刑事判决书（2017）黔01刑终663号：贵州省贵阳市白云区人民法院审理贵州省贵阳市白云区人民检察院指控被告人鲍云祥犯受贿、滥用职权罪一案，于2017年3月20日作出（2017）黔0113刑初39号刑事判决。宣判后，原审被告人鲍云祥不服，提出上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人鲍云祥，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结原判认定，被告人鲍云祥原系贵阳市白云区城市管理委员会退休人员。2003年，被告人鲍云祥受聘于白云区南湖办，系临时聘用人员，从事征收拆迁工作。2011年8月9日，鲍云祥被白云区南湖办（与铁建办、盐沙办、南湖公司系同一单位）任命为拆迁部副部长，负责白云区范围内的铁路和市城投公司管理的公路项目所涉及房屋征收拆迁的协调工作，依据征收补偿方案对征收拆迁资料的合法有效性进行审核，包括认定在征收范围内被征收房屋的合法性、房屋征收合同的审核、征收补偿款拨付等职权。被告人鲍云祥在履行职责的过程中，严重违反职责要求和相关规定，收受他人财物、滥用职权。具体犯罪事实如下：一、2012年白云区盐沙线建设工程项目规划红线范围内的房屋拆迁工作开始进行。时任白云区铁建办和盐沙办主任的周某2母亲杨淑芬在沙文安置点的房屋属拆迁范围。2012年至2013年，周某2之弟周某1为骗取国家补偿款，在其母亲房子上加层修建违章建筑，扩大房屋面积至1106.61平方米。后周某1又修建了一栋519.81平方米的违法建筑（因其与张某1、林某、张某2等人修建违法建筑紧挨在一起、导致拆迁公司摸底时被认定为一栋，共计1605.64平方米），周某1请周某2帮忙给予审核通过。周某2明知其不符合征收补偿条件，不仅未予制止，还暗示负责白云区沙文安置点项目征收工作的被告人鲍云祥、贵州皓祥房屋征收有限公司经理夏某对上述违法建筑进行征收补偿。夏某与周某1等人签订好征收后，将周某2母亲杨某的房屋以及周某1、张某1、林某、张某2等人的征收资料报送被告人鲍云祥审核，被告人鲍云祥明知上述违法建筑不符合征收补偿条件仍予以审核通过，致使周某1等人得到国家征收补偿款共计4508309.37元（已扣除杨某户应得的补偿款448909.90元，以及杨玲户置换安置房从补偿款中抵扣的补偿款123280元）。二、2009年7月，被告人鲍云祥与是任白云区铁建办主任的周某2共谋，利用负责房屋征收和拆除、补偿结算审核的职务便利，帮助潘某向白云铁建办承接征收拆迁工程，潘某承诺在获得工程款之后按一定比例给予鲍云祥和周某2回扣。自2010年9月起，在周某2、鲍云祥的帮助下，潘某以贵阳佰益兴公司的名义，在公司不具备资质、未进行招投标的情况下向白云区铁建办承接了贵阳至开阳快速铁路（白某）等项目。2012年至2014年4月期间，潘某为感谢周某2、鲍云祥的帮助，按约定多次送给鲍云祥共计140万元，鲍云祥将其中70万元转交给周某2。案发后，被告人鲍云祥向贵阳市白云区纪律检查委员会退缴赃款人民币70万元。上述事实，有被告人鲍云祥的供述及户籍证明，关于推进麦沙大道与盐沙线节点房屋征收工作相关问题专题会议纪要、贵阳市白云区＂沙文安置点一期＂项目房屋征收与安置补偿方案等相关文件，贵阳市白云区沙文镇村镇建设管理所出具的证明，房屋征收补偿表、白云区房屋征收货币补偿协议等及附件，证人周某2的证言、夏某的证言、周某1的证言、颜某的证言、张某2的证言、张某1的证言、林某的证言，杨万林的证言。贵阳佰益兴公司的营业执照、组织机构代码证、房屋拆迁资格证，关于贵阳佰益兴公司付款情况明细表，贵阳佰益兴公司承接的拆迁工程面积汇总，贵阳快速铁路建设有关文件及会议纪要、贵阳市快速铁路（白某）建设项目拆迁补偿安置方案、确认函，拆迁代办合同、全权委托协议，贵广铁路及动车组项目建设房屋拆迁代办合同、法人授权委托书，贵阳至开阳快速铁路（白云段）项目建设房屋拆迁代办合同、房屋拆除协议，证人潘某、江某、祝某、黄某、周某2的证言，贵阳市白云区人力资源和社会保障局出具的证明、南办通字［2011］3号关于成立白云区南湖新区建设领导小组办公室（铁建办、盐沙办、南湖公司）鲍云祥同志任职的通知及证明、干部任免审批表、工资发放清单，《关于成立南湖新区建设领导小组的通知》、《关于成立贵阳市白云区南湖开发建设有限责任总公司的通知》、《关于成立白云区铁路建设工作领导小组白云区铁路建设工作指挥部及白云区铁路建设领导小组办公室的通知》、《关于成立白云区盐沙路建设工作领导小组白云区盐沙路建设工作指挥部及白云区盐沙路建设领导小组办公室的通知》等证据证实。原判认为，被告人鲍云祥作为受聘于国家机关从事公务的人员，利用负责对征地拆迁资料合法有效性进行审核的职权，徇私舞弊，在明知白云区铁建办主任周某2之弟周某1为骗取国家征收补偿款，对周某2母亲的房屋进行违法扩建以及和他人一起修建违法建筑，违反有关征收补偿规定，对上述房屋的征收资料予以审核通过，致使周某2母亲的房屋多获得了征收补偿款，以及周某1等人获得了本不该得到的征收补偿款，导致国家财产遭受重大损失，其行为已构成滥用职权罪。被告人鲍云祥在担任白云区铁建办（盐沙办、南湖公司）拆迁部副部长期间，利用职务之便，伙同周某2非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额巨大，其行为已构成受贿罪。被告人鲍云祥具有坦白情节，依法应从轻处罚。据此，根据《中华人民共和国刑法》第三百八十五条、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（二）项、第三百九十七条、第六十九条、第六十四条、第五十二条以及《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十九条之规定，作出如下判决：一、被告人鲍云祥犯滥用职权罪，判处有期徒刑五年；犯受贿罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币二十万元。总和刑期有期徒刑八年二个月，并处罚金人民币二十万元。决定执行有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币二十万元。二、被告人鲍云祥受贿所得赃款人民币七十万元予以没收，由收缴机关上缴国库。一审宣判后，原审被告人鲍云祥不服，以“其不构成滥用职权罪，受贿中系从犯”为由提出上诉。原公诉机关在法定期限内对原判决未提出抗诉。经二审审理查明，原判认定上诉人鲍云祥在担任贵阳市白云区南湖办（与铁建办、盐沙办、南湖公司系同一单位）拆迁部副部长期间，时任贵阳市白云区铁建办主任的周某2（另案处理）明知其母亲、弟弟的房子系违法建筑，不符合征收补偿条件仍告知负有审核工作职责的上诉人鲍云祥，致使征收协议予以审核通过，使周某2之弟周某1等人多得到国家征收补偿款共计4508309.37元；上诉人鲍云祥利用职务之便，伙同周某2为他人谋取利益，非法收受他人财物人民币140万元，上诉人鲍云祥个人分得人民币70万元的事实清楚。原判决列举了认定本案事实的证据，已在一审开庭审理时当庭举证、质证，查证属实。在本院审理过程中，上诉人鲍云祥未提交新证据。经二审审查，本院对原审判决认定的事实及证据予以确认。关于上诉人鲍云祥所提的“其不构成滥用职权罪，受贿中系从犯”的上诉理由。经查，第一、现有在卷证据上诉人鲍云祥的供述，证人周某2、夏某、周某1、颜某、张某2、张某1、林某的人的证言，贵阳市白云区＂沙文安置点一期＂项目房屋征收与安置补偿方案等相关文件，房屋征收补偿表、白云区房屋征收货币补偿协议等及附件等证据，相互印证，形成证据锁链，充分证实，上诉人鲍云祥明知周某2母亲的房屋不符合征收条件，而在其审核时予以签字确认，导致周某2之弟周某1等人多得到国家征收补偿款共计4508309.37元，其行为已构成滥用职权罪。但上诉人鲍云祥在该犯罪事实中，其作用与地位较周某2次之，系从犯，依法可对其减轻处罚，原判对其量刑偏重，本院依法予以改判。第二、在共同受贿罪中，上诉人鲍云祥与周某2共谋，且与周某2平分贿赂款，其作用与地位与周某2相当，均系主犯。故上诉人鲍云祥所提上诉理由均不成立，本院不予采纳本院认为，上诉人（原审被告人）鲍云祥作为受聘于国家机关从事公务的人员，在担任贵阳市白云区南湖办（与铁建办、盐沙办、南湖公司系同一单位）拆迁部副部长期间，时任贵阳市白云区铁建办主任的周某2（另案处理）明知其母亲、弟弟的房子系违法建筑，不符合征收补偿条件仍告知负有审核工作职责的上诉人鲍云祥。上诉人鲍云祥徇私舞弊，在明知白云区铁建办主任周某2之弟周某1修建的违章建筑不符合拆迁征收条件，仍予以审核通过致使征收协议予以审核通过，使周某2之弟周某1等人多得到国家征收补偿款共计4508309.37元，其行为已构成滥用职权罪。上诉人鲍云祥在担任白云区铁建办（盐沙办、南湖公司）拆迁部副部长期间，伙同周某2利用职务之便，为他人谋取利益，非法收受他人财物人民币140万元，个人分得人民币70万元，其行为已构成受贿罪。在利用职权罪中，上诉人鲍云祥系从犯，可对其减轻处罚。被告人鲍云祥具有坦白情节，依法应从轻处罚。原判认定上诉人鲍云祥的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，适用法律正确；但对其量刑偏重，本院依法予以改判。上诉人鲍云祥所提的上诉理由不能成立，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、第二百三十三条之规定，判决如下一、维持贵阳市白云区人民法院（2017）黔0113刑初39号刑事判决第二项，二、即被告人鲍云祥受贿所得赃款人民币七十万元予以没收，由收缴机关上缴国库。二、撤销贵阳市白云区人民法院（2017）黔0113刑初39号刑事判决第一项，即一、被告人鲍云祥犯滥用职权罪，判处有期徒刑五年；犯受贿罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币二十万元。总和刑期有期徒刑八年二个月，并处罚金人民币二十万元。决定执行有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币二十万元。三、上诉人（原审被告人）鲍云祥犯利用职权罪，判处有期徒刑四年零六个月；犯受贿罪判处有期徒刑三年零二个月，并处罚金人民币二十万元。总和刑期七年零八个月，并处罚金人民币二十万元。决定执行有期徒刑七年，并处罚金人民币二十万元。（刑期从判决执行之日计算，即自收监之日起计算，即自2017年3月29日至2024年3月28日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳）（本页无正文）审判长张祥虎审判员杨坤审判员何度海二〇一七年六月二十八日书记员蔡丽

锡兵、林安栋非法吸收公众存款二审刑事判决书四川省泸州市中级人民法院刑事判决书（2017）川05刑终201号：四川省古蔺县人民法院审理四川省古蔺县人民检察院指控原审被告单位四川省古鼎房地产开发有限公司、原审被告人蔡兵、林安栋犯非法吸收公众存款罪一案，于2017年7月28日作出（2016）川0525刑初190号刑事判决。原审被告人蔡兵、林安栋不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。四川省泸州市人民检察院指派检察员张茂林出庭履行职务，上诉人（原审被告人）蔡兵、林安栋及辩护人梅世杰、杨汇到庭参加诉讼。本案现已审理终结原判认定，被告单位四川省古鼎房地产开发有限公司（以下简称古鼎公司）于2011年8月10日成立，由公司股东蔡兵担任法定代表人，林安栋担任总经理。该公司成立后，由于前期投入资金不足，而先后向成都鋐展实业有限公司、张某（1）（实为古蔺县互诚恒源小额贷款有限公司借款）、渤海信托公司（实为乐山市商业银行贷款）融资、贷款，以支付古鼎公司房产项目购买土地、项目工程投入、管理运营等费用。古鼎公司历经四次股权结构变更，并在该过程中出现大额资金缺口。为此，古鼎公司从2012年起至案发时止，在未经国家有关部门批准的情况下，违反国家金融管理法律规定，以承诺支付高于银行同期存款利息的方式，由蔡兵、林安栋分别向钟某树等30余人吸收社会资金4845.45万元，严重扰乱国家金融秩序。其中钟某树920万元，梁某兴1000万元，任某鸿280万元，周某荣94万元，曾某30万元，邓某春30万元，姚某平5万元，谢某20万元，廖剑89.5万元，李雪平127.5万元，杨茂华163.25万元，张某（1）00万元，熊某、牟某会57.6万元，张某2、魏某100万元、陈某波48万元，郭某君50万元，许某、宋某峰300万元，刘某秀100万元，周某萍54万元，王某100万元，刘某（1）600万元，胡某林、姜某熊19.4万元，姜某元93.25万元，姜某桂65.95万元，刘某（2）80万元，李某318万元，扣除偿还的本金和支付的利息，尚欠1893.74万元。2015年11月26日，蔡兵、林安栋接侦查人员电话通知后，自动到古蔺县公安局投案。原判认定上述事实采纳的证据有：受案登记表、立案决定书、强制措施文书、情况说明、常住人口基本信息、古鼎公司资质材料、债务确认书、欠条、古鼎公司股东会决议、扣押决定书、借款统计表、民间集资核查统计、民间借款复印件、财务凭证、集资核查、记账凭证、短期借款凭证、审计报告书、借款协议、借据（条）、银行业务凭证、借款明细表、商品房订购协议、保证合同、商品房买卖合同、债务确认书、建设工程施工合同、收据、竣工结算协议、会议纪要、往来款核对记录、资金结算协议、证人证言、被告人的供述与辩解等。原判认为，被告单位古鼎公司违反国家金融管理的规定，向不特定人非法吸收存款达4845.45万元，数额巨大；被告人蔡兵、林安栋系该公司直接负责的主管人员，古鼎公司和蔡兵、林安栋的行为均已构成非法吸收公众存款罪。二被告人接到侦查人员通知后自动到案并如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻或者减轻处罚。案发前后已归还的数额，不应从犯罪金额中扣除，但可以作为量刑情节酌情考虑。所支付的利息，应折抵未偿还的本金。向社会公众非法吸收的资金属于违法所得，应当予以追缴或者责令退赔，但现被告单位四川省古鼎房地产开业有限公司正进行破产清算重整，涉案资产将依法予以处置，集资参与人可通过债权申报程序行使权利，故在本案中不予处理。依照《中华人民共和国刑法》第一百七十六条、第三十条、第三十一条、第六十七条、第五十三条及《最高人民法院关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释》的规定，判决：一、被告单位四川省古鼎房地产开发有限公司犯非法吸收公众存款罪，判处罚金四十万元；二、被告人蔡兵犯非法吸收公众存款罪，判处有期徒刑三年，并处罚金十万元；三、被告人林安栋犯非法吸收公众存款罪，判处有期徒刑三年，并处罚金十万元。原审被告人蔡兵上诉称：并未通过媒体等途径向公众宣传，借款对象都是认识的人，所有借款均用于公司经营且支付了大量利息；2014年以后公司的日常经营管理均由林安栋负责，其并未参与管理和借款，委托书上要求林安栋合法经营；请求二审予以改判。蔡兵的辩护人的辩护意见是：蔡兵系挂名法定代表人，自2014年3月起公司经营管理委托给林安栋和管某，蔡兵所起作用小，系从犯，原判认定与林安栋系同等责任错误；蔡兵主观恶性低，认罪态度好，原判罪刑不相适应；邓某春、姚某平、谢某系公司员工，刘某秀系公司负责人管某的妻子，几人的155万元借款应当扣除；请求对被告人蔡兵适用缓刑。原审被告人林安栋上诉称：1.原判对涉案事实未依法查明，适用法律不正确。其并未向社会公开和向不特定对象吸收资金。原判重复计算金额，应当扣除钟某树、任某鸿等人的2338万元。2.一审多次违背法律规定，处理不公正。本案系单位犯罪，林安栋系履职行为，社会危害性小，公司财务管理和审核Ｕ盾由蔡兵负责，林安栋只负责房屋修建和销售，作用较小，系从犯；一审审理和取保候审受到政府干预，两次延期缺乏理由。古蔺政府审批规划修建方案期限太长，导致古鼎公司运营困难才向社会吸收资金。因其被羁押导致公司管理瘫痪没有还款能力，责任不应由其承担。请求撤销原判，改判其不承担刑事责任。林安栋的辩护人的辩护意见是：1.本案实为民间借贷纠纷，不应认定为非法吸收公众存款罪。客观上没有公开宣传，也没有形成口口相传，不符合公开性要件；主观上不存在非法集资目的。2.林安栋向外借款是为了单位利益，获得款项全部用于公司经营，对外借款均提供了担保，也偿还了大部分借款，社会危险性大部分已经消除，即使认定为犯罪，也属于情节显著轻微，可不作为犯罪处理，更有利于剩余款项的偿还，也更符合国家对非公经济的保护政策。四川省泸州市人民检察院的意见是：古鼎公司向钟某树等30人借款的事实清楚，证据确实、充分。古鼎公司吸收资金的对象不特定且人数众多，其行为构成非法吸收公众存款罪;蔡兵和林安栋系古鼎公司的直接主管人员，依法应当追究刑事责任;原判定性准确。本案应当以吸收资金的全部金额作为犯罪金额，已经偿还的和用于公司运转的资金，可以在量刑时酌情从轻考虑，二被告人的作用相当，没有主次之分，非法吸收的存款达4845.45万元，属数额巨大，原判量刑基本适当，审判程序合法，建议驳回上诉，维持原判。经二审审理查明的事实和采纳的证据与原判一致。关于上诉人蔡兵提出2014年以后公司的日常经营管理均由林安栋负责，蔡兵并未参与管理和借款，并要求林安栋合法经营的上诉理由及其辩护人提出的蔡兵系挂名法定代表人，自2014年3月其全部经营管理事务委托给林安栋和管某处理的辩护意见。经查，蔡兵本人供述为维持公司运转，曾召开过股东会授权林安栋出面融资，其中有几笔借款系蔡兵经手，有的系二人共同经手，向其他自然人借款30笔左右金额达5000多万元。部分借条上也有蔡兵的签名。结合林安栋的供述，能够认定蔡兵一直担任古鼎公司法定代表人，在对公司一直进行着管理，虽然2014年3月蔡兵、林安栋、薛林华签订转让协议，约定将股权全部转让给林安栋，但后来股权并未转让。因此上诉人蔡兵及其辩护人的上述意见不能成立。关于非法吸收的公众存款范围的认定问题。本院认为，非法吸收公众存款是指非法吸收公众存款或者变相吸收公众存款，扰乱金融秩序的行为。关于构成非法吸收公众存款或者变相吸收公众存款的条件，《最高人民法院关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条规定应当同时具备四个条件：（一）未经有关部门依法批准或者借用合法经营的形式吸收资金；（二）通过媒体、推介会、传单、手机短信等途径向社会公开宣传；（三）承诺在一定期限内以货币、实物、股权等方式还本付息或者给付回报；（四）向社会公众即社会不特定对象吸收资金。未向社会公开宣传，在亲友或者单位内部针对特定对象吸收资金的，不属于非法吸收或者变相吸收公众存款。对于亲友是否属于不特定对象的认定问题。应当坚持主客观相一致的原则，如果行为人仅向亲友集资而不扩大范围或者放任集资范围扩大，则可以认定为亲友，属于司法解释中规定的“未向社会公开宣传，在亲友或者单位内部针对特定对象吸收资金的，不属于非法或变相吸收公众存款”。如果行为人通过亲友向社会不特定人集资，或行为人最初是向亲友集资，行为人的亲友又向他们的朋友、亲戚、熟人等吸收资金，行为人明知并放任的，或者行为人主观上产生了非法集资目的，在向社会不特定人员集资的同时，还向亲友集资的，均应当认定为向社会不特定对象吸收资金，具有社会性。2012年初，古鼎公司在经营初期通过林安栋向林的亲友林某家、林某南、陈某红、林某昆借款的1662.9万元，林安栋虽然向其亲友四人借款1662.9万元，但并未通过其亲友再扩大宣传吸收资金，也不是同时向其他集资参与人吸收资金，可以不认定为非法或者变相吸收公众存款的范围。蔡兵以个人名义向饶某华所借的1950万元、向陈某、万某所借的3285万元借款，也不应计入犯罪数额。原判对这两部分资金性质认定的理由成立，本院予以确认。对于古鼎公司后来向钟某树、梁某兴等30余人分别以月利息2%甚至天息1%的利息借款4845.45万元，均属于向社会公众即社会不特定对象吸收资金，应当计入古鼎公司非法吸收公众存款的范围。关于林安栋所称刘某（1）600万元系工程保证金而不是借款的理由。经查，证人刘某（1）证实是到古鼎公司了解情况时，林安栋以公司目前资金困难为由让刘某（1）借钱，规划方案过了后拿工程给刘某（1）做，是借款而非工程保证金，相关转款记录也并未证实是工程保证金，因此该笔款项应当认定为借款不应计入非法吸收公众存款范围。关于古鼎公司非法吸收公众存款的数额认定。本院认为，古鼎公司向社会公众非法吸收的公众存款，在案发前已经归还的部分，不论是利息还是本金，均可折抵本金，折抵后剩余的本金部分认定为非法吸收公众存款的犯罪数额。因此原判将借款全部本金数额认定为犯罪数额认定不当，应当予以纠正。故古鼎公司非法吸收公众存款的数额应认定为1893.74万元（详见附表）综上所述，本院认为，原审被告单位四川省古鼎房地产开发有限公司违反国家金融管理的规定，向不特定的人非法吸收存款，且数额巨大，上诉人（原审被告人）蔡兵、林安栋系该公司直接负责的主管人员，四川省古鼎房地产开发有限公司和蔡兵、林安栋的行为已构成非法吸收公众存款罪。上诉人蔡兵、林安栋接侦查人员通知后自动到案，并如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻或者减轻处罚。向社会公众非法吸收的资金属于违法所得，应当予以追缴或者责令退赔。原判认为现在古鼎公司正进行破产清算重整，涉案资产将依法予以处置，集资参与人可通过债权申报程序行使权利，在本案中不予处理的处理方式正确，本院予以支持。原判认定事实清楚，但在犯罪数额认定存在错误，本院予以纠正；考虑本案实际情况，在案发前并未产生纠纷引发社会矛盾，产生不良影响，以及二上诉人具有自首、认罪悔罪态度较好等情节，可以对二上诉人予以减轻处罚并适用缓刑。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第二、三项、《中华人民共和国刑法》第一百七十六条第一款、第三十条、第三十一条、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条第一款、最高人民法院《关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条第二款之规定，判决如下一、撤销四川省古蔺县人民法院（2016）川0525刑初190号刑事判决；二、原审被告单位四川省古鼎房地产开发有限公司犯非法吸收公众存款罪，判处罚金人民币二十万元；三、上诉人（原审被告人）蔡兵犯非法吸收公众存款罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币八万元；四、上诉人（原审被告人）林安栋犯非法吸收公众存款罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币八万元。（上诉人蔡兵、林安栋的缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金在本判决生效后十日内缴纳。）本判决为终审判决审判长陈刚审判员万晓波审判员程德朋二〇一七年十二月四日书记员佘静书记员甘浪

涂开贵贪污、受贿一审刑事判决书天津市滨海新区人民法院刑事判决书（2014）滨刑初字第59号：天津市滨海新区人民检察院以津滨检塘刑诉（2014）第194号起诉书指控被告人涂开贵犯贪污罪、受贿罪，于2014年8月22日向本院提起公诉，本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。天津市滨海新区人民检察院指派代理检察员黑双某出庭支持公诉。被告人涂开贵及其辩护人陈文海、郭晓亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结天津市滨海新区人民检察院指控，一、被告人涂开贵受天津市滨海新区塘沽国有资产投资管理公司委派，在担任其下属公司天津新融投资担保公司、天津国某资产管理公司董事长，及天津滨海新区鼎湖投资管理公司的协同工作小组的负责人及黄港Ｆ1项目的负责人期间，多次采用虚报冒领的手段，贪污公款达17万余元：1.2013年1月16日涂开贵通过他人从没有任何业务关系的天津市弘某义商贸公司以新融担保、国某资产两公司名义虚开两张天津增值税普通发票金额分别是3万元，冲抵个人在2012年9月从公司出差借款共计6万元；2.2011年12月20日涂开贵出差深圳从公司借款10万元存入个人的浦发银行卡中，出差回来后，于2011年12月27日至2012年1月15日的9天内陆续将出差借款剩余资金9万余元从银行ＡＴＭ取款机提现，未归还单位。2013年5月用购买的假发票即六张天津增值税普通发票和北京机打发票冲抵个人从鼎湖投资公司出差借款共计9万余元；3.2013年1月涂开贵用虚假的天津增值税普通发票从鼎湖投资公司报销现金20500元。二、被告人涂开贵利用担任新融担保投资公司董事长的职务便利，以借款的名义于2011年8月28向业务客户天津市雷某埃尔工贸有限公司的总经理丁某索要人民币20万元；于2012年3月9日、8月28日先后两次向业务客户天津市幻彩世界光电科技公司经理张某1索要人民币共计30万元，后一直未予归还。为支持其指控，公诉机关当庭宣读和出示了证人证言、案件来源及到案经过、检验鉴定书、相关书证及被告人供述等证据。据此，公诉机关认为，被告人涂开贵的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十五条之规定，应当以贪污罪、受贿罪追究其刑事责任，并提出相关量刑建议，提请本院依法惩处。被告人涂开贵在开庭审理中对其曾以虚开及虚假的发票冲抵公司借款及其曾向某1华、丁某借款的事实予以认可，但认为自己的行为不构成贪污罪及受贿罪，具体辩解及质证意见如下：1.其与天津市滨海新区塘沽国有资产投资经营有限公司签订有劳动合同，是该企业的合同制员工，自己主体身份不是国家工作人员；2.其用虚开及虚假发票报销冲账是由于公司的一些业务无法开具发票，其报销的钱款均用于公司业务，王某2、李某1、薛某1、李某2、张某5、夏某等人对涂开贵报销发票的真实用途是知情的；3.假发票是李某1开具的，也是李某1向王某2汇报的，涂开贵并不知情；4.涂开贵报销的费用一部分用于私下向塘沽画院购买版画，作为其公司去深圳出差送给对方的礼物，塘沽画院相关证人的证言不实；5.证人郭某、张某3、谷某、肖某关于《关于国投公司所属企业法定代表人涂开贵涉嫌贪污问题的报告》的制定过程及目的的证言不实，报告本身反映的是真实情况，并不是出于涂开贵家属找公司说情而出具的；6.其向某1华及丁某借款系其因个人经济原因向朋友的借款，并非受贿，幻彩科技、雷某埃尔公司在申请担保时都符合担保条件，涂开贵从事相关工作都是合规合法的。被告人涂开贵的辩护人的辩护及质证意见为：1.涂开贵在工作当中存在一些业务开支无法提供正式发票，公诉机关指控贪污17余万款项均有公司财务的报销审核手续，相关经手人员及领导关于自己不知情的证言不符合实际情况，现有证据不足以证明涂开贵将该笔款项占为己有；2.涂开贵向某1华、丁某借款出具了借条，系正常借款，也并未利用职务便利替二人谋取利益，其行为不构成受贿罪。同时辩护人向法庭提交两份证据以佐证其意见。经审理查明，天津市滨海新区塘沽国有资产投资经营有限公司（以下简称“塘沽国投公司”）系天津市滨海新区政府所属全资国有公司，天津新融投资担保有限公司（以下简称“新融公司”）和天津国某资产管理有限责任公司（以下简称“国某公司”）是塘沽国投公司的全资子公司。被告人涂开贵自2007年2月进入塘沽国投公司工作，2011年1月至2013年6月被塘沽国投公司任命为新融公司董事长，2012年6月至2013年12月被塘沽国投公司任命为国某公司董事长。2011年9月，天津黄港环境工程有限公司、北京东某投资有限公司、深圳市本是资产管理有限公司、天津塘沽工商联民发企业服务中心四方共同出资成立了天津滨海新区鼎湖投资管理有限公司（以下简称“鼎湖公司”），该公司系民营企业控股的咨询策划类公司，主要负责黄港二库项目前期策划、规划设计工作。由于黄港项目系政府主导项目，故塘沽国投公司作为天津黄港环境工程有限公司的股东之一，受政府委托，代表政府在鼎湖公司组织协调工作。2011年11月24日，塘沽国投公司经理办公会决议涂开贵担任鼎湖公司协同工作领导小组负责人，对企业日常运营实施统一管理、统一标准、统一监管。2012年2月20日，塘沽国投公司经理办公会决议涂开贵担任鼎湖公司黄港及Ｆ1项目负责人，主要职责是代表塘沽国投公司做好项目前期规划设计、组织协调、上报政府相关文件形成等工作，对项目设计、上报及工作协调等过程管理环节负主要责任。同时，由于该公司项目尚未正式启动，为降低成本，日常财务管理委托新融公司管理机制代管，即财务负责人为涂开贵代理，会计出纳由新融公司会计出纳兼任。在担任新融公司、国某公司董事长，及鼎湖公司协同工作小组的负责人及黄港Ｆ1项目的负责人期间，被告人涂开贵具体实施了以下行为：一、贪污的行为（一）2013年1月16日涂开贵通过他人从没有任何业务关系的天津市弘圣义商贸公司以新融担保、国成资产两公司名义虚开两张票号为00825318、00825319的天津增值税普通发票，发票金额分别是3万元，冲抵个人在2012年9月从公司出差借款共计6万元；（二）2011年12月20日涂开贵出差深圳从鼎湖公司借款10万元存入个人的浦发银行卡中，出差回来后，于2011年12月27日至2012年1月15日的9天内陆续将出差借款剩余资金9万余元从银行ＡＴＭ取款机提现，未归还单位。2013年5月陆续用购买的票号为00437613、00437591、00591441、01058402、11738664、12231922的六张假发票即天津增值税普通发票和北京机打发票冲抵该笔个人从鼎湖投资公司出差借款共计97205元；（三）2013年1月涂开贵用虚假的票号为00052354的天津增值税普通发票从鼎湖投资公司报销现金20500元。综上，被告人涂开贵利用职务便利，采用虚报冒领的手段，贪污公款共计177705元。认定上述事实的证据如下：（一）关于被告人涂开贵的主体身份的书证1.天津市滨海新区塘沽国有投资管理公司（国有独资公司）提供的主体证明、鼎湖公司情况说明、法人管理结构说明、任职情况说明、经理办公会决议、人事档案、以及塘沽国投公司、新融担保公司、国某资产管理公司及鼎湖投资管理公司的营业执照、公司章程等工商档案，证实：被告人涂开贵系国家工作人员。（二）塘沽国投公司、新融公司、国某公司、鼎湖公司相关员工的证言2.证人李某1的证言证实，其于2012年3月兼任鼎湖公司办公室的工作，2012年7月开始兼任国某公司的副经理。公司报销实行“三签制”，先由经办人签字，然后是部门主管，最后拿给财务审核，报销需要经过其审批。当时国某公司的法定代表人是涂开贵，是国投公司委派过来的。关于2013年1月16日国某公司购买办公用品金额3万元的增值税普通发票，其当时只是履行报销程序签了字，不清楚具体情况，签字时还特意问了下财务这张票为什么没有附明细，财务说是涂开贵的票，没有明细，其就没多问。其不知道公司和这个发票上的销货单位天津市弘某义商贸公司是否有业务往来，而且这么大的办公用品，应该经过办公会审核的，也没有召开会议，也没有明细，不知道这份办公用品是什么时候购买的。2012年9月涂开贵从国某借了10万元的借款，后来财务让补借款手续，在借款单上签字时其才知道这件事。后来打电话问过涂开贵，涂开贵说是去苏州考察用，其不知道之后这笔钱是怎么还的。国某公司提供的涂开贵七笔还款的情况说明，下面的签字是其签的，但是不清楚每笔花销的具体情况。其公司也会有一些不好报销的费用，比如到集市上买一些葱姜蒜，找搬家公司等没有票据，也会找一些正式的发票报销，此类事项须经公司领导同意。其在鼎湖公司任职期间，2013上半年涂开贵拿来8-15号票据凭证让其签名，说是在外面跑鼎湖项目的业务开支和深圳的差旅费，其看到里面还有大额的办公用品的发票就问涂开贵怎么回事，涂开贵说是鼎湖项目的业务开支，其当时让涂开贵去跟公司和财务那里说明情况。当时其认为涂开贵确实去过深圳，就在上面给签名了。这些票据里看不出具体是什么项目，票据里记载的内容是否是真实发生的其不清楚。其中的9号票据，后附天津增值税发票，2013年1月7日鼎湖公司购“酒”20500元，这张票是涂开贵找其签字报销的，具体怎么来的票不知道，其公司和发票上的销货单位天津市滨海天悦商贸公司没有业务上的往来。3.证人薛某2的证言证实，其是2012年5月底到国某公司工作。涂开贵每次都把发票给其，让其转交给公司财务去冲抵涂开贵的借款。涂开贵从国某公司借款的事其不清楚，借款单上的签名是财务让其后来补上的，为了完善公司的报销手续。10万元这笔借款的发票是涂开贵拿给其的，发票上已经有涂开贵的签名，然后其自己在上面签名，李某1再签名，最后由其拿着去给公司财务核对，财务签名后就可以报销了。其只是经手报销，不清楚涂开贵借这10万元的理由，也不知道涂开贵是否去过镇江、苏州等地，买了什么东西。弘某义商贸有限公司2013年1月16日开具的金额为3万元的办公用品发票也是涂开贵已经签好后拿给其的，说明涂开贵已经审批过了，其作为一个普通职员在上面签字就是走个流程而已。4.证人王某2的证言证实，其从2005年开始担任国投公司的董事长、总经理，负责公司的全面工作。下属公司都是独立的，报销事项属于内部事项，关于涂开贵从国某公司报销的两张每笔3万元，共计6万元的办公用品发票，具体情况其不清楚。有时候其下属公司的法定代表人有业务招待接待之类的费用没有发票可以允许他们采取合法合规的方法去解决，必须通过公司财务内审及廉审。但坚决不允许开虚假发票或者虚开根本不存在实际业务的发票。正常的业务可以找其他正规发票冲一下，但数额不能大，非正常业务必须经过单位集体会讨论决定，必须是因公发生的费用。其和涂开贵还有其他一些领导2011年底去深圳考察过，涂开贵带了10万元的经费，花销不多，没有全部花完，鼎湖公司的报销实行四签制，其本人也要在上面签字。按照财务规定，出差的花销3天之内就要到公司财务报销。其认为这笔出差的钱涂开贵早在出差回来几天内就跟财务处理完了，不知道他是一直到2013年才报销冲账。2012年～2013年涂开贵也找其签过大额发票，但其不知道这是冲抵2011年去深圳出差的10万元经费的。一般涂开贵拿来报销的发票上有经办人、部门负责人、财务签字，其基本上就认为没有问题，就签批了。关于第8号到15号2013年的凭证票据，其不知道具体细节，李某1找其报销时说这是涂开贵考察和跑业务的票据，还说过这些发票需要让涂开贵附个说明，其同意了，但涂开贵一直也没有把说明报上来。其当时很相信李某1及涂开贵，要是知道是假发票肯定不会在上面签字。其去深圳考察时候是和政府领导一起去的，公司不可能给对方带礼品，也没让涂开贵买过。2011年12月～2012年1月涂开贵个人活期账户多次取款合计99478元，其不知道这些取款及用途，这期间其没有让涂开贵做过大型业务招待，即使有大业务招待也不可能让涂开贵一个人去。关于涂开贵2013年1月7日开具的名称为“酒”、金额为20500元的从鼎湖公司报销的发票，涂开贵没有说过是假票，其当时就以为是真实发生的业务中产生的正当发票。公司绝不允许用假发票冲账报销。5.证人李某2的证言证实，其是新融担保有限公司的会计，负责给新融和国某公司核票，但不负责核对发票具体发生的业务。其没听说过天津弘某义商贸有限公司，也没听说过其公司和该公司有业务往来。该公司开具的两张3万元的发票上面有其签名，是因为见票之后其负责审核发票抬头和金额，按照公司的流程在上面签字，不知道是否发生过真实的业务，财务不管实体经营这块。2011年12月到2012年5月份，其在鼎湖公司任会计。2011年12月20日涂开贵从鼎湖公司借款10万元，用途是去深圳出差的差旅费。这笔借款从2012年9月到2013年5月分5笔以报销发票冲抵借款的方式还清了，从借款到还清总共17个月的时间。中间其也催过涂开贵很多次还款，涂开贵每次都是问欠款的余额，过一阵子就拿发票来报销后冲抵借款。涂开贵每次拿来的发票都是已经签好字的，其核对后符合三签制度的就签字报销了。有时候涂开贵拿来的发票只有他一人的签字，不符合程序，不能报销，涂开贵就让其找其他人补齐签字，或者自己去找人补齐。涂开贵来报销的时候没说过他找来的发票是假票，其也不知道是假票。6.证人张某5的证言证实，其2009年毕业后到天津新融投资担保有限公司综合管理部工作，经手过一些费用的支出。其公司的记账凭证（2013年1月30日，后附增值税普通发票）记载2013年1月16日其公司购买办公用品金额3万元，这上面有其签字，是涂开贵拿来的发票让其签的，其只是履行报销手续，具体情况不清楚，也不认识发票上的销货单位天津市弘某义商贸有限公司。像这么大额的发票，后面应该附有购货明细，这后面没有，很不规范。而且如果按发票上的金额购买办公用品，是要经过其验收入库的，但实际没有见到办公用品。涂开贵是领导，其不敢过问这些，只是履行报销手续，其他情况不知道。7.证人孙某的证言证实，其是2012年8月13日任天津国某资产有限公司的出纳，2013年1月兼任新融投资公司的出纳，主要负责记现金账和银行帐。需要报销的发票由经手人、办公室负责人、法人代表签字后拿给其报销。国某和新融账上报销了两张2013年1月16日开具的金额都为3万元的办公用品发票，是其经手冲的涂开贵的借款，其看上面签字齐全就给报销了。其中抬头为国某公司的那张3万元的发票直接冲了涂开贵借国某公司的借款；抬头为新融公司的那张3万元的发票冲了涂开贵从新融公司和国某公司的借款，这样算下来涂开贵从国某公司的借款还有11389元没有还清，其催了涂开贵，直到2013年8月26日涂开贵还了现金11389元，才把借款还清了。关于这两张发票的具体内容其不清楚，出纳只看签字不管验货，签字手续齐全了就报销。其没有看到过什么办公用品，也不知道买没买过，天津弘某义商贸公司也没听说过。鼎湖公司就涂开贵借、还10万元出具的情况说明中，有一项金额合计97205元，当时李某1拿来涂开贵报销的发票总额是这个数，用来冲抵2011年12月20日从鼎湖公司10万元借款，由于前期已经还了一部分，实际应还借款是94205元，多出来的3000元就以现金形式支付给涂开贵了。鼎湖公司记账凭证9号后附发票的购酒20500元，是单纯拿发票来报销的，当时涂开贵要求支付现金，其就从银行取的现金支付给了涂开贵。8.证人夏某的证言证实，其于2012年7月份到2013年12月份兼任国某公司董事会成员。国某公司当时的董事长是涂开贵，董事有其、李某1、张某2、张某3五人。国某公司有重大事项时，董事会成员就召集在一起开会进行商讨作出决议，办公用品没有上过董事会讨论，董事会开会都有决议，决议里会写内容。公司从天津弘某义商贸公司购买办公用品的事情其不知道，没有讨论过这件事。董事会也绝不可能开会讨论虚开发票的事项，董事会决议里都写明了部门办事要合规合法。9.证人张某2的证言证实，其是2012年开始兼任国某公司的董事，河滨公园项目有事的时候会召集董事开会商量。国某公司购买办公用品不跟其商量，采买办公用品的事其不清楚。10.证人付某的证言证实，其是大明科贸发展有限公司的经理，2012年7～8月份兼任国某公司的经理，只是名义上的，为了合作塘沽河滨公园的项目，不参与国某公司的具体经营业务。2013年1月16日国某公司开的两张3万元的办公用品发票，相关情况其不清楚。11.证人郭某的证言证实，其是国投公司的副经理，下属公司属于独立法人，内部自己做主自己报销，不需要向国投公司的领导班子请示。他们是否和弘某义商贸有限公司有过业务上的往来、是否用其他发票冲抵开支的情况其不知道。关于其公司出具的《关于国投公司所属企业法定代表人涂开贵涉嫌贪污问题的报告》，因为涂开贵家属一直找单位让帮忙给涂开贵说情，谷总也没办法，就召集大家给出个情况说明，就在2014年1月10日召开的经理会议上临时跟大家说了这份报告，说明下涂开贵有用现金支付情况，具体情况公司也没有去核实。这个报告是王某2王书记起草的，当初出这份报告主要是想给区委领导送去说说情，没想到是给检察院送来的，如果当初开会研究的时候知道的话，其会妥善、谨慎的考虑是否该出这份报告。12.证人张某3、谷某、肖某的证言，证实内容与证人郭某的证言基本一致，均证实《关于国投公司所属企业法定代表人涂开贵涉嫌贪污问题的报告》的制定过程、目的只是出于为了给涂开贵说情，关于报告的内容没有具体核实。（三）涉案假票据、虚开票据相关单位人员证言13.证人李某3的证言证实，其是天津弘某义商贸有限公司的业务员，主要经营代人虚开发票的业务。其公司记账本上显示1月16日票号为00825318、00825319的两张发票是一个叫张某4的找其公司开的，发票抬头写的是天津国某公司和天津新融投资担保公司，并按张某4要求开成办公用品，收了他900元的开票钱。实际上其公司没有和张某4发生这笔业务，这两家公司也没有向其支付发票上的金额（合计6万元）。14.证人张某6的证言证实，其是天津弘某义商贸有限公司的法定代表人，证实内容与李某3基本一致。15.证人张某4的证言证实，其在天津市滨海新区业运商贸有限公司工作，有时候会直接找弘某义公司开票，有个朋友叫“油姐”的有次找其帮忙开了几张国投公司为抬头的发票，就是00825318、00825319这两张，金额都是3万，发票抬头是办公用品，但实际上没有供货，当时只是收了油姐4%的税款。16.证人游某的证言证实，2012年底左右，国投公司的涂开贵说有些费用没有原始发票没法在公司报销，让其帮忙找点办公用品的票，其就找到张某4帮忙给开了两张发票，金额都是三万元，抬头是国某公司和新融担保公司，发票内容是办公用品，涂开贵也付了2400元税款。这两笔交易都是没有实际发生的业务，是虚开的发票。17.证人杜某的证言证实，其是原天津市艾都商贸有限公司的法人代表，其不知道鼎湖公司，也不认识涂开贵。票号为00437613、00437591的两张天津市增值税普通发票的票号都是其公司从税务局购买的发票范围内，从账本上看当时没有发生业务，两张发票应该是伪造发票。18.证人杨某的证言，证实内容与证人杜某基本一致，证实涉案的票号为00437613、00437591的两张天津市增值税普通发票为伪造发票。19.证人张某7的证言证实，其是天津市滨海天悦商贸有限公司的法定代表人，其公司没有和鼎湖公司有过业务往来，其也不知道涂开贵这个人。票号为00052354的发票，开票内容为“酒”，开票时间为2013年1月7日，金额为20500元，系假发票，套用了其公司的票号。20.证人黑淑敏的证言证实，其是天津市龙辰商贸有限公司法定代表人，涉案的00591441天津市增值税普通发票，开票日期2013年2月16日，名称办公用品、硒鼓，金额9200元，系套用该公司票号的伪造发票。（四）塘沽画院相关人员证言21.证人候某的证言证实，其是塘沽画院副院长,2012年10月其画院跟国投公司的下属公司国某公司签过一笔买卖合同,总金额是73400元。除此之外再无买卖业务交往。他们购买版画是直接跟王院长联系的，2011年底到2012年初涂开贵也没有私下向其买过版画。22.证人吕某（塘沽画院版画创作人）、王某3（塘沽画院院长）的证言，证实内容与证人候某证言一致。23.证人韩某的证言证实，其是天津市滨海瀚鑫艺术策划中心法定代表人，其跟塘沽国投公司下属的天津河滨文化投资管理公司提供过版画，时间是2012年2月份，还签了正式的合同，付款和供货都是按照合同规定进行的。除此之外再无和国投下属的其他公司有过业务合作。其和涂开贵基本不接触，私下里也没有卖版画给他。（五）相关书证24.国某资产管理公司财务、新融担保公司财务、鼎湖投资管理公司财务出具的情况说明及财务凭证证实，涂开贵出差先借款后用票据报销冲账的事实。25.国某公司出具的涂开贵借款10万元情况说明、报销凭证；新融公司出具的涂开贵借款情况说明、报销凭证；鼎湖公司的记账凭证、其提供的涂开贵借款10万元的相关凭证及报销20500元的凭证证实，涂开贵从以上三公司借款及报销情况。26.天津弘某义商贸公司的书证及李某3提供的公司账目、发票证实，天津弘某义商贸公司未与国某公司、新融公司发生业务，金额均为三万元（票号分别为00825318、00825319）的两张天津增值税普通发票系天津弘某义商贸公司于2013年1月13日通过他人向国某公司、新融公司虚开。27.天津艾都商贸公司、北京中裕世纪大酒店、天津龙辰商贸公司、北京世纪金某大饭店、天津正鑫商贸公司、天津市滨海天悦商贸公司法定代表人及公司出具证明、提供发票等证实，北京中裕世纪大酒店、北京世纪金某大饭店、天津正鑫商贸公司均未与天津滨海新区鼎湖投资管理公司发生业务，检察机关所提供的票据均不是上述单位出具，与实际票据不符。28.天津市人民检察院检验鉴定文书证实，（1）送检的5张天津增值税普通发票发票联与样本发票不是同版印刷形成；（2）送检的五张天津增值税普通发票发票联上的“涂开贵”签名字迹是涂开贵本人所写；（3）送检的四张天津增值税普通发票发票联上的公司发票专用章均与天津艾都商贸公司、天津龙辰商贸公司、天津市滨海天悦商贸公司所提供的印章印文不是同一印章盖印形成。29.浦发银行提供的涂开贵银行卡历史明细清单、存取款凭单、网银汇款流水凭条等证据证实，2011年12月20日鼎湖公司将涂开贵10万元出差借款向其个人浦发银行卡内转账，而后涂开贵于2011年12月27日至2012年1月15日通过ＡＴＭ取款机提现9万余元的事实。30.《关于国投公司所属企业法定代表人涂开贵涉嫌贪污问题的报告》以及关于该报告的补充说明证实，涂开贵涉嫌贪污被刑拘后，其家属多次找到公司请求公司出面说明情况，该报告有对其家属同情的成分，关于该报告中陈述的财务支出情况，国投公司未来得及进行核实，具体以检察院调查核实的结果为准。二、受贿的事实被告人涂开贵利用担任新融担保投资公司董事长的职务便利，以借款的名义于2011年8月28向业务客户天津市雷某埃尔工贸有限公司的总经理丁某索要人民币20万元，后在丁某催要下还款1万元，其余款项一直予归还；于2012年3月9日、8月28日先后两次向业务客户天津市幻彩世界光电科技公司经理张某1索要人民币共计30万元，后一直未予归还。认定上述事实的证据如下：1.证人张某1的证言证实，其是天津市幻彩世界光电科技有限公司法定代表人，其公司和国投公司的下属公司有业务往来，一个是新融担保公司，其公司从银行贷款由新融公司给其做担保；还有一个是国某公司，2012年10月份国某公司在河滨公园南园项目建设过程中，将部分项目分包给其公司做。当时新融和国某的法人代表是涂开贵。其和涂开贵交往不多，主要是做业务的时候有交往。涂开贵找其借过钱，第一次是在2012年3月份，涂打电话跟其说家里买房急用钱，要借20万，其开始不想借，后来涂又打来电话，其没办法就借给他10万元；第二次是在2012年8月份，涂开贵打电话说买房没订上房，准备这次买，让这次多借给他点，其又借给他20万，两次合计一共借了30万。第一次的借款是从其农业银行的卡上分两笔每笔5万转到涂开贵浦发银行的卡上的，第二次是让其朋友周波转账给涂开贵20万元，两笔涂开贵都打了欠条。因为其公司做业务的贷款是通过新融公司担保贷款的，涂开贵又是法定代表人，其想以后还可能有用得着人家的地方。而且涂开贵的职务摆在那里，工资收入也有保障，应该不会赖账。并且当时涂开贵说挺着急的，承诺很快就还，所以其就借钱给他了，结果后来涂开贵一直没还。其借给涂开贵钱这事涂开贵的妻子应该也知道，有一次涂开贵的妻子向其敬酒时说谢谢张总对老涂的帮助，还说老涂除了爱玩牌以外也没有其他毛病。其觉得这个“帮助”就是指其借款30万元给涂开贵的事，因为除了这件事外其也没有再帮助过涂开贵了。2012年10月份的一次其确实看见过涂开贵打麻将牌，是在南园湖滨楼，其他打牌的人其也不认识，他们每场都要一两千元的彩头。其公司在南园做过项目,后来涉及到工程方面的项目,当时其公司没有相关的工程资质,就去借了个有工程资质的执照,借的是贻成荣威公司的执照。涂开贵知道其借别人执照的事，也没提出过异议，认可了其借执照的事。2.证人王某4的证言证实，其是涂开贵妻子，其知道涂开贵买房借了钱，但不知道他跟谁借的，其家的房子买在南益，首付20多万不到30万，首付款借了一部分钱，具体找谁借的其不知道，具体都是涂开贵去操作的。3.证人丁某的证言证实，其是天津市雷某埃尔工贸有限公司的总经理，其公司从2011年开始由新融担保公司申请抵押担保，从银行贷款，通过贷款业务认识了新融公司总经理涂开贵。2011年8-9月份涂开贵给其打电话说是给朋友借点钱，要20万，其考虑他是新融公司的老板，要从他们公司申请担保贷款，如果不借款给涂开贵，涂开贵会不会给其穿小鞋之类的，在明年续贷的时候不同意给其公司担保贷款。其把钱凑齐后涂开贵来其办公室拿的现金，并打了借条。后来就一直没有还款，2012年其催了几次，年底的时候可能催的急了，涂开贵说先还1万元的利息，打给了其1万元。2013年其又催涂开贵还钱，他说年底还，结果他2013年底就出事了也没还成。其感觉涂开贵借的钱不是给朋友经营所用，是用于他平时的开销上了，他喜欢玩牌，还喜欢去夜总会。办案人员出示的涂开贵的工资条，2010年-2014年他的工资加起来有90多万，如果他想还完全有能力还。涂开贵一直担任这个岗位的话其可能不太好意思去要借款，但他总有从这个岗位退休的一天，只要他还活着，其就得继续找他要。4.证人李某1的证言证实，河滨公园南园项目的灯会、音响工程是由幻彩公司来做的，是由涂总提议的，会上也没有就为什么选这个公司进行讨论研究。涂开贵跟张某1在南园项目上存在业务关系，在工作也业务之外他们还有什么关系其就不知道了。5.证人张某8的证言证实，其于2011年底至2012年初任国投纪检党务部部长，负责监审国投公司及下属公司的一些重大项目，看有没有违规违法的情况。2012年6～7月份其公司审核南园灯会项目，这个项目是准备由幻彩世界公司来做，在审核的过程中发现他们缺乏电力施工资质。其就给国某的总经理李某1打电话让他问问幻彩世界，如果有资质证明就提供一下。幻彩世界的答复是资质还在办理中还没下来。几天后国投召开经理办公会，在会上其又提出这个问题，并说明如果缺乏相关资质就没有能力做这种机电工程，会存在安全隐患，最后这个提议没有通过。最后由谁来做其不清楚了。6.证人李某4的证言证实，其是天津市贻成荣威装饰有限公司的法人代表，2012年国某公司经营河滨公园南园项目时，其公司负责过其中科普苑的装修工作，南园的版画园的工程是张某1找到其，借其公司的营业执照做的。7.证人郭某的证言证实，其担任新融担保公司的董事，负责对申请担保贷款的企业进行评审活动。其公司领导班子先对申请担保贷款的企业进行评定，还有评分表，然后上董事会，由几个董事一起对企业进行评审，评审的主要内容看企业的抵押物，一般是看房产。参加评审的有其、张某3、米某、涂开贵、王某2。评审会一般涂开贵主导，召集其几人开会，其印象中有几个企业都是基本条件不太符合，其、张某3、米某当时都不同意给他们担保，其中就有张某1的幻彩世界。其几人提出幻彩世界多项不符合条件的地方，他们补了好几回材料最后才勉强够得上条件。其对雷某埃尔公司没有印象。8.证人李某5的证言证实，其是新融公司的副总经理，负责对申请担保的企业进行风险控制。幻彩世界公司从2011年就开始在新融申请担保了，当时他们的财务状况一般，反担保物不足，最后评分较低，评分显示在报告里交给当时的新融董事长涂开贵和其他评委，其他评委都认为风险较大，提出要补充下材料，后来跟幻彩世界沟通后他们实在拿不出其他担保物了，就补了些文件性材料。雷某埃尔公司也从其公司申请过担保业务，他们没有明显不足的地方，评分达到了中档水平，董事会的评委也没什么异议。涂开贵和企业在交往过程中是否有不正当经济行为其不知道。9.证人米某的证言证实，其2011年初开始担任新融公司的董事职务，负责对从新融公司申请担保贷款的企业进行评审工作。其记得一家叫幻彩世界的公司申请担保贷款时评分较低，新融公司承担的风险太大，其认为要补充相应材料，但后来补充的材料也不理想，在开会或董事都在的时候涂开贵或王某2提出这个企业虽然评分较低但企业有一定的成长性可以做。其想领导都表态同意了，其也不能不同意，所以就签字了。涂开贵和幻彩世界的张某1关系看着不错，塘沽公园南园的项目是涂开贵负责，张某1的幻彩世界也有工程，他们接触很多。他们有没有经济往来其不知道。10.证人王某2的证言证实，关于幻彩公司借贻成荣威营业执照的事情其不知道，涂开贵也没有跟其说过。幻彩公司在新融公司申请贷款担保时得分虽然低，但这也是正常现象，但凡上董事会评审的都是之前新融公司已经审核过的，并且幻彩公司有股权等其他的连带责任，所以最后还是通过了。有员工向其反映过涂开贵担任新融公司董事长期间有从担保企业接受回扣的情况，但当时没有正式的书面材料，其和张某3还找过涂开贵谈过话，教育他不能拿客户回扣，另外涂开贵爱人还曾经找过其，反映涂开贵有时候晚上也不回家，其也找涂开贵进行教育了。11.浦发银行提供的涂开贵银行卡历史明细清单、存取款凭单、网银汇款流水凭条等、张某1的农行卡流水明细、张某1提供的借条2张证实，张某1、周波分别于2012年3月9日及2012年8月28日共转账30万元到涂开贵个人浦发银行卡的相关情况。12.塘沽房地产交易中心提供的涂开贵、涂博霖的房产资料、南瑞房地产开发商提供的涂博霖购房材料证实，涂博霖名士华庭的房产于2011年11月4日购买，首付226836元，从王某4天津银行卡中支付，余款52万从中国银行贷款，已于2013年8月1日从涂博霖中国银行卡中一次性还清贷款，该时间与涂开贵向某1华借款时间（2012年3月9日及2012年8月28日）不符。13.国投公司出具的涂开贵工资明细证实，涂开贵2010年至2013年每年年收入20余万元，四年合计收入90余万元，说明其应具备还款能力而一直未对张某1、丁某进行还款。14.国某公司与贻成荣威公司、幻彩世界公司分别签订装修施工协议书、彩灯承制、照明及音响系统设备安装工程合同，新融公司出具的与幻彩世界、雷某埃尔公司担保业务的业务材料证实，国某公司的河滨公园部分工程由贻成荣威公司、幻彩世界公司承接，工程开竣工时间自2012年7月至9月，乙方公司代表均为李春华，工程造价共计一百多万元。新融公司自2011年、2012年、2013年连续三年为幻彩世界公司担保向银行贷款共计2400万元（500万、480万、480万）。新融公司自2011年、2012年、2013年连续三年为雷某艾某公司担保向银行贷款共计2000万元（500万、500万、1000万）。15.丁某提供的借条证实，2011年8月28日涂开贵向某2晓伟借款20万元。另有案件来源、抓获经过等证据材料在案佐证。被告人涂开贵的辩护人向法庭提交两份证据：1.被告人涂开贵的妻子王某4提供的搜房网售房登记记录复印件，以证明被告人涂开贵在向某1华借款之后曾经想变卖自己的房产，以归还借款，但因房价下降，一直未能出售；2.塘沽国投公司纪检党务部出具的调查证明复印件，以证明公司曾于2013年春节发放8500元加班费没有入账，这8500元应从涂开贵报销的20500元现金中扣除。公诉人对该两份证据的质证意见为：该两份材料对证明本案事实没有关联性，建议法庭不予采纳。法庭认为，针对公诉机关提出的相关证据，虽然被告人及辩护人提出相关证人证言不具有真实性等质证意见，但本案各证人证言证实的内容基本一致，能够互相印证，应确认其证据效力，法庭予以采信。公诉机关提交的证据来源清楚，内容客观真实，经当庭举证、质证，与被告人供述一致，本院予以确认。针对辩方提交的两份证据材料，法庭认为，辩方提交的证据无法证明涂开贵用虚开及虚假发票报销的现金用于了2013年发放奖金，也无法证明涂开贵归还了张某1的欠款，与证明案件事实之间没有关联性，本院不予采纳。根据公诉机关的公诉意见以及被告人的辩解、质证意见、被告人辩护人的质证意见和辩护意见，对本案争议问题综合评判如下：（一）被告人涂开贵是否属于国家工作人员根据在案证据显示，塘沽国投公司系天津市滨海新区政府所属全资国有公司，新融公司和国某公司是塘沽国投公司的全资子公司，也属于国有公司。鼎湖公司属于塘沽国投公司参股的非国有公司，被告人涂开贵自2007年2月进入塘沽国投公司工作，2010年9月被任命为塘沽国投公司总经理助理，2011年1月至2013年6月被塘沽国投公司任命为新融公司董事长，2012年6月至2013年12月被塘沽国投公司任命为国某公司董事长，在该三个公司中均从事领导工作，属于在国有公司中从事公务的人员。2011年11月24日，塘沽国投公司经理办公会决议涂开贵担任鼎湖公司协同工作领导小组负责人，对企业日常运营实施统一管理、统一标准、统一监管。2012年2月20日，塘沽国投公司经理办公会决议涂开贵担任鼎湖公司黄港及Ｆ1项目负责人，主要职责是代表塘沽国投公司做好项目前期规划设计、组织协调、上报政府相关文件形成等工作，对项目设计、上报及工作协调等过程管理环节负主要责任。涂开贵属于接受塘沽国投公司委派，代表塘沽国投公司在鼎湖公司中从事组织、领导、管理工作，应当认定为国有公司委派到非国有公司从事公务的人员。因此，被告人涂开贵的主体身份系国家工作人员，其本人关于自己不属于国家工作人员的辩解于法无据，本院不予采纳。（二）被告人涂开贵的行为是否构成贪污罪被告人涂开贵开庭中辩称其用假发票报账的事相关经手人员都知晓，也向领导汇报过，但证人李某1、王某2、薛某1、李某2、张某5、孙某、郭某等人均证实其不知道涂开贵用虚开及虚假发票报销的事情，涂开贵也并未向其几人说明过；涂开贵辩称公司允许将一些无法开具发票的业务用虚开及虚假的发票冲抵，但证人李某1、王某2、夏某等人的证言能够证实，大额的业务支出需要经过公司集体会议审核，对于一些没有发票的正常业务，可以采取合规合法的方法解决，但绝不允许开虚假发票或者虚开根本不存在实际业务的发票。涂开贵辩称其报销的一部分费用用于去深圳出差购买版画等礼物，但王某2的证言证实其公司去深圳出差时并未向对方赠送版画，塘沽画院的相关工作人员也能够证实涂开贵并未私下购买过版画。被告人涂开贵在侦查阶段先供述假发票是其自己购买的，开庭时又辩称假发票系李某1等人所开，其并不知情，且辩称其报销的费用均用于购买观赏鱼、字画等公司业务，但均不能提供相关证据予以佐证，且在侦查阶段关于资金用途的供述与庭审阶段供述并不一致，存在前后矛盾之处。被告人的辩解没有相关证据支撑，且不具有客观合理性，故对其辩解本院不予采纳。被告人涂开贵作为国某公司、新融公司、鼎湖公司三个公司的领导，用虚开及虚假的发票报销账目，虚报冒领，实际上是一种利用职务便利骗取公司财物的行为，应当认定为贪污罪，被告人及其辩护人关于被告人不构成贪污罪的辩解及辩护意见，与事实不符，本院不予采纳。（三）被告人涂开贵的行为是否构成受贿罪涂开贵向某1华、丁某索要借款的事实，有证人证言、借条、银行凭证等证据予以证实。虽然涂开贵向借款人张某1、丁某均出具了借条，但从双方关系、借款事由、借款时间、款项去向、还款能力等方面综合考量，可以认定涂开贵系以借款为名向他人索要财物，具体理由如下：第一，从双方平时的关系来看，根据相关证人证言，涂开贵与出借人的关系一般，平时交往不多，同时涂开贵与出借人在业务上存在利害关系，涂开贵系新融公司、国某公司的法人，可以在为幻彩世界公司、雷某埃尔公司委托工程项目或提供担保业务过程中起到重要的作用。且涂开贵向二借款人借款的时间也恰好是新融公司向幻彩公司、雷某埃尔公司提供担保贷款的期间，以及幻彩公司承担国某公司工程项目的期间。张某1、丁某的证言也可以佐证这一点，张某1证言称：“因为我们公司做业务的贷款是通过新融公司担保贷款的，涂开贵又是法定代表人，我想以后还可能有用得着人家的地方。”丁某证言称：“我考虑他是新融公司的老板，要从他们公司申请了担保贷款，如果不借款给他，他会不会给我穿小鞋之类。”说明了涂开贵与二借款人在业务上的制约关系是二借款人愿意借款的主要原因，即该笔借款存在的基础是涂开贵职务上的便利关系，而非正常民间借贷中借贷双方的信用关系。第二，从行为人的客观表现方面看，一方面，涂开贵无法说明正当、合理的借款理由和款项的具体去向。关于向某2晓伟借款20万元的事实，被告人涂开贵在侦查阶段供述其想不起来曾向某2借款的事情及借款用途，在开庭时虽辩称是为了朋友借款，但无法提供该朋友的具体身份信息。在如此大额款项的借贷过程中，先是记不起来，后又无法说明借款的具体去向，显然不符合常理。关于向某1华借款30万元的事实，涂开贵辩称其借款用途是为了给儿子买房，但根据庭审查明事实，涂开贵儿子名下的名士华庭房产是于2011年11月4日购买，首付226836元，从王某4天津银行卡中支付，余款52万于2013年8月1日从涂博霖中国银行卡中一次性还清贷款，而涂开贵向某1华借款的时间为2012年3月9日及2012年8月28日，借款时间与买房时间并不相符。被告人涂开贵庭审中辩称其借张某1的30万元大部分用于归还买房的借款，但却无法说明具体归还给何人，也不符合常理。另一方面，虽然被告人涂开贵向二借款人出具了借条，但并没有约定还款方式和借款期限，这与正常的民间借贷，尤其是大额借贷的惯例不符。第三，从主观方面来看，涂开贵具有还款能力而长期不归还欠款，说明其主观上没有归还欠款的意图。根据涂开贵所在公司提供的涂开贵个人收入证明，2010年至2013年涂开贵每年工资收入20余万元，四年合计收入90余万元，且其妻子也有正式工作和稳定收入；另外，涂开贵还在借款一年后的2013年8月1日，一次性还清了购房贷款余款52万元，足见其具有还款能力。但是，涂开贵自借款后至今，未有向某1华及丁某还款的意思表示及行为，根据丁某的证言，仅在丁某反复催促下还过1万元，其他款项至今也未予归还，也无法提供具体的、合理的不还款原因。说明涂开贵主观上没有还款的意图。综合以上各项因素，被告人涂开贵的行为属于利用职务便利以借为名向他人索取财物，应当认定为受贿罪。被告人及辩护人关于被告人不构成受贿罪的辩解及辩护意见与事实不符，本院不予采纳。根据借款人丁某的证言，涂开贵曾还过其1万元钱，该1万元应从受贿数额中予以扣除，故被告人涂开贵的受贿数额应认定为49万元综上，本院认为，被告人涂开贵作为国家工作人员，利用职务上的便利，以虚开发票及虚假发票报销的方式骗取公司财物，其行为已构成贪污罪。被告人涂开贵利用职务上的便利，以借为名索取他人财物，其行为已构成受贿罪。公诉机关指控被告人构成贪污罪、受贿罪的事实及罪名成立，本院予以支持。被告人一人犯数罪，依法应当数罪并罚。被告人的贪污数额及受贿数额均在十万元以上，均应在有期徒刑十年以上量刑。被告人涂开贵系索贿，依法从重处罚。根据被告人涂开贵犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度以及被告人的主观恶性、认罪悔罪态度、人身危险性，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条、第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第九十三条、第六十九条、第六十四条之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下一、被告人涂开贵犯贪污罪，判处有期徒刑十年，没收个人财产人民币五万元；犯受贿罪，判处有期徒刑十一年，没收个人财产人民币十万元，决定执行有期徒刑十五年，没收个人财产人民币十五万元。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年1月7日起至2029年1月6日止。）二、对被告人贪污所涉赃款177705元、受贿所涉赃款49万元，继续予以追缴。如不服本判决,可在接到判决书的第二日起十日内,通过本院或者直接向天津市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的,应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长李云洁代理审判员贺鑫人民陪审员朱永华二〇一四年十月二十九日书记员刘旭

林细故意杀人、故意毁坏财物一审刑事判决书广东省陆丰市人民法院刑事判决书（2016）粤1581刑初268号：陆丰市人民检察院以陆检公刑诉（2016）225号起诉书，指控被告人林细犯故意杀人罪（未遂）、故意毁坏财物罪，于2016年6月21日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。陆丰市人民检察院指派代理检察员成华清出庭支持公诉、被告人林细及其辩护人蔡震峰到庭参加诉讼。现已审理终结公诉机关指控：2015年10月1日18时许，陆丰市公安局、水务局执法人员驾驶粤Ｂ×××××执法车到陆丰市大安镇某某村某某埔“打靶场”河段查处非法采砂作业，并依法将一名参与非法采砂的男子带回审查时，被告人林细驾驶一辆铲车用前部铁铲将粤Ｂ×××××执法车撬起致执法车无法行驶，然后砸压执法车顶部，致执法车顶部下榻、玻璃破碎、车体严重变形，车内执法人员陈某2、郑某、陈某1、余某、林某先后跳出车外时不同程度受伤。被告人林细仍不顾民警的警告，继续操控铲车从侧面推砸执法车，直至执法车被推翻于路旁斜坡。随后被告人林细又驾驶铲车追撞执法人员，执法人员余某被逼跳下公路边深沟，民警鸣枪示警后，被告人林细才掉头逃离现场。经鉴定，陈某2损伤属轻伤二级，郑某、余某、吴某、林某损伤均属轻微伤。粤Ｂ×××××执法车被损毁物品价值人民币20315.50元。公诉机关同时向法庭提供了证据，认为被告人林细的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十二条、第二百七十五条之规定，应当以故意杀人罪（未遂）、故意毁坏财物罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。被告人林细对指控的犯罪事实无异议。但辩称案发时民警并没有警告我,我没有故意杀人,也没有故意毁坏财物,是意外造成的。辩护人蔡震峰提出的辩护意见是:1、本案无法确定被告人林细主观上存在以非法剥夺他人生命的故意内容。被告人在本案中没有明确的杀人动机和目的。被告人在案发时用铲车砸执法人员的车是出于只想吓吓执法人员的动机而实施的，其犯罪的目的不是明确的想剥夺执法人员的生命，而只是想阻止执法人员带走砂场的工作人员，并想教训和威胁执法人员而已。因为被告人在本案中没有明确的杀人动机和目的，在其实施用铲车砸压执法车的过程中，对可能造成的危害结果是抱着不确定的态度，因此，应当按其行为客观造成的实际损害的性质来确定危害行为的性质，也就是说，本案实际损害是致人轻伤的结果，而非致人死亡的结果，所以应当以故意伤害罪对其定罪处罚。2、被告人林细系初犯，没有任何犯罪前科的记录，具有酌情从轻处罚的情节。经审理查明：陆丰市水务局、公安局联合查处本市非法采砂作业。2015年10月1日18时许，执法人员余某、吴某、陈某2、郑某、陈某1、林某驾乘粤Ｂ×××××执法车到陆丰市大安镇某某村某某埔“打靶场”河段查处非法采砂作业，并依法将一名参与非法采砂的男子带回审查时，被告人林细驾驶一辆铲车用前部铁铲将粤Ｂ×××××执法车撬起致执法车无法行驶，然后砸压执法车顶部，致执法车顶部下榻、玻璃破碎、车体严重变形，车内执法人员陈某2、郑某、陈某1、余某、林某先后跳出车外时不同程度受伤。被告人林细仍不顾民警的警告，继续操控铲车从侧面推砸执法车，直至执法车被推翻于路旁斜坡。随后被告人林细又驾驶铲车追撞执法人员，执法人员余某被逼跳下公路边深沟，民警见状鸣枪示警后，被告人林细才掉头逃离现场。经鉴定，陈某2损伤属轻伤二级，郑某、余某、吴某、林某损伤均属轻微伤。粤Ｂ×××××执法车被损毁物品价值人民币20315.50元。案在审理中，经双方自愿调解，被告人林细一方与被害人陈某2、余某、吴某、郑某、林某、陈某1、杨某七人自愿达成调解协议书，由被告人林细一方一次性赔偿被害人陈某2、余某、吴某、郑某、林某、陈某1、杨某医疗费、执法车被损毁等经济损失共人民币121000元（款己交付陈某2、余某、吴某、郑某、林某、陈某1、杨某收），被害人陈某2、余某、吴某、郑某、林细、陈某1、杨某对被告人林细的犯罪行为予以谅解，书面请求对被告人从轻处罚。上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：1、陆丰市公安局受案登记表、立案决定书：证实2015年10月1日18时许，市整治河砂专业队四名执法人员依法将一名参与非法采砂的男子带上执法车欲将其带回专业队审查时，从采砂场里面开来一辆铲砂车用铁铲斗对执法车的车顶进行多次压砸，车上人员不同程度受伤，此时，铲砂车司机仍不顾在场的民警等执法人员的警告，继续操动铲砂车，将执法车从侧边推砸，直至铲推至路边翻倒。这之后，铲砂车司机继续瞄准在地上进行警告的执法人员，开铲车追撞执法人员，执法民警鸣枪示警后，铲砂车司机才停止袭击，逃离现场。决定对10.1故意杀人案立案侦查。2、陆丰市公安局现场勘验笔录、平面示意图、其他方位示意图、现场照片：现场位于广东省陆丰市大安镇某某村某某埔240省道旁，240省道向北往陆河方向，向南往陆丰方向。道路西侧斜坡下见一车牌为粤Ｂ×××××银色面包车，车身侧翻，车头朝下，车底朝东方向，道路上发现一砸碎的玻璃窗，在此段道路旁的黄泥路基上发现纹路清，印痕深的车轮留下痕迹。在240省道此路段有一去往望洋溪的碎石土路，有一红色栅栏铁门（标有：“闲人不可进入，内有养殖基地”字样），铁门内道路上停放有车牌“粤Ｖ×××××”浅金色丰田小汽车，余未发现有价值的痕迹物证。3、陆丰市公安局扣押物品、文件清单：证实扣押抽砂船1部、小泵船1部、小轿车2部、手机2部。4、深圳市公安局龙城派出所抓获经过：2015年12月17日下午14时许，我所民警在龙华汽车站对旅客进行检查，在检查过程发现一在逃人员林细（男，32岁，广东陆丰市大安镇人，居民身份证号码：，随即我所民警将该男子控制，并将该男子带回派出所进一步审查。5、广东省陆丰市公安司法鉴定中心【（陆）公（司）鉴（法）字［2015］1091号】法医学人体损伤程度鉴定书：陈某2损伤程度属轻伤二级范围。6、广东省陆丰市公安司法鉴定中心【（陆）公（司）鉴（法）字［2015］1090号】法医学人体损伤程度鉴定书：郑某损伤程度属轻微伤范围。7、广东省陆丰市公安司法鉴定中心【（陆）公（司）鉴（法）字［2015］1087号】法医学人体损伤程度鉴定书：余某损伤程度属轻微伤范围。8、广东省陆丰市公安司法鉴定中心【（陆）公（司）鉴（法）字［2015］1089号】法医学人体损伤程度鉴定书：吴某损伤程度属轻微伤范围。9、广东省陆丰市公安司法鉴定中心【（陆）公（司）鉴（法）字［2015］1088号】法医学人体损伤程度鉴定书：林某损伤程度属轻微伤范围。10、陆丰市价格认证中心【陆价认字［2016］21号】关于被损坏金杯普通客车的价格认定结论书：价格鉴定标的在鉴定基准日的价格合计为人民币贰万零叁佰壹拾伍元伍角（￥20315.50）。11、陆丰市水务局证明：余某、郑某、吴某、陈某2四位同志是我局水利水政监察大队工作人员。12、陆丰市公安局刑警大队一中队说明：在本案中，根据犯罪嫌疑人林细交代，案发时“谢某电”有在现场，但无法提供能确定“谢某电”真实身份的有关信息。经我队对现场所扣押的车辆进行搜查，在车牌号码为ＶＬＣ266的小型汽车中搜查到一份银行催款单，该催款单收件人魏“谢某镇”。经查，谢某镇，男，户籍所在地：普宁市军埠镇，身份证号码：。因此，办案民警提取了谢某镇的相片并制作了辨认相片提供给林细辨认，经辨认，其对该组相片中人员表示均不认识。现无法确定“谢某电”的真实身份。13、陆丰市公安局刑警大队一中队说明：在本案中，根据犯罪嫌疑人林细交代，案发后其将涉案铲车交由林某萍卖掉。2016年5月9日，我队办案民警在陆丰市公安局大安派出所的配合下前往林某萍户籍所在地寻找林某萍，但在该地没有找到林某萍，现不知其去向，并且无法与其取得联系。现无法查清本案中涉案铲车的去向。14、广东省陆丰市水务局《关于大安镇某某村某某埔非法采砂场人员故意伤害执法人员的情况汇报》证实：砂队执法人员前往大安镇某某村某某埔非法采砂点执法经过。15、陆丰市公安局大安派出所户籍证明：林细出生日期是1983年7月10日。16、陆丰市公安局大安派出所证明：兹有我辖区居民林细，男，汉族，1983年7月10日出生，户籍地址：广东省陆丰市大安镇，现住陆丰市大安镇。经查，该人在我辖区尚未发现其他违法犯罪记录。17、证人陈某1情况反映（陆丰市公安局民警）：2015年10月1日17时左右，我接到陆丰市水务局水政执法大队余某队长称：陆丰市大安镇某村河段有人在偷开采河砂，叫我到治理河砂专业队，集中后我们共6人（我与协警林某、水务局执法人员余某、吴某、郑某、陈某2）开面包车前往大安镇某村，我们到某村非法采砂场时，其采砂场大门已被锁死，我们不得已将车驶回砂公司蕉坑合法砂场，然后再从蕉坑砂场的河堤走路过某非法采砂场，到了某非法采砂时，我们看到有一只非法采砂船在河中间采砂，其船上有五个抽砂工人，于是我们大声叫他们要停止抽砂，但他们对我们执法人员置之不理，这时我们没有办法，吴某就打电话联系砂公司，叫其开一只小飞艇给我们执法人员，隔有十多分钟，公司人员开了一只小飞艇到非法采砂点河堤边，我们就坐上小飞艇，之后驶向非法采砂船，非法采砂船上的工人看到我们开了飞艇过去，就将船开到某砂点岸边并走上岸。我们看到这种情况，就将小飞艇随非法采砂船开靠岸边，上岸后我们叫住其中一名船工，叫他跟我们回到治理非法采砂专业队配合调查，当时现场停放有三辆小车，共有十多人将我们围住，并威胁我们，于是我们（其中郑某再坐上飞艇回到焦坑砂场开车来某非法砂场门口）迅速将其中一个工人带到非法采砂点大门口（已接近陆丰至陆河路段），到达大门口时，铁门是被锁住的，这时从非法采砂场驶来一辆黑色皇冠（无挂牌，现场三辆车中的一辆）小车，从小车上下来了三人，另外有一个人驶一辆摩托车随着皇冠小车到达大门口，之后我们叫其中一个驶摩托车的人把门打开，经过做其思想工作，那开摩托车的人就将铁门打开，之后我们就将这名采砂工人带上小车（这时郑某已将执法面包车从焦坑砂场开到某非法采砂场门口等待我们），当时有其中两个人（从黑色皇冠小车下车的人，估计是非法采砂场的老板）还跟着我们走到公路边并跟我们强要回工人，这时只有吴某在车下跟那两个人在说话，叫他们到治理非法采砂专业队配合调查，我们几个人已经坐上执法面包车，（其中郑某负责开车，余某坐在副驾驶室位，我坐在第二排司机位后面，林某和被带工人坐在第三排，陈某2坐在最后一排），忽然，有一辆铲车从后面将执法面包车撬起，这时我叫郑某赶快开车，但面包车被撬起已失去方向，无法开得动，郑某看到这种情况就开门从驾驶室下车逃走，这时那开铲车的人看到车已无法开走，就开始压面包车，刚开始先压面包车的副驾驶室位置，我看到已开始压面包车，随即打开我左边的玻璃窗，并从玻璃窗跳下车，我跳下车后，那开铲车的人还继续对面包车进行压迫，车上还有余某等人未跳下车，我就大声叫他们要跳窗下车（这个过程只有五六秒钟，因为那开铲车的人在等那抽砂工人从车门下车），车上至剩下陈某2一人，这时面包车已被压扁、铲翻并被推下路边下的深沟，我们跳下车后，余某看到这种情况，就大声骂那开铲的人，那开铲车的人看到余某在骂他就开着铲车要压我们，于是我们只好逃跑，其中林细先在我前面，余某和我走在后面，看到铲车来势凶猛，余某就跳下路边深沟，我继续在路面跑，那铲车还跟着我后面要压我，我一边走一边从脚下抽起枪，然后向天上鸣了两枪，那开铲车的人看到我鸣枪后就倒车往大安方向开走，之后，我就再到现场将余某从深沟里拖起来，这时那些非法采砂场的人都已离去，我们就撤回到蕉坑砂场，并将情况向领导报告。18、受害人陈某2陈述：2015年10月1日17时许，我接到我局（水务局）整治河砂专业队组长吴某的电话，叫我到专业队集中，当时和余某、吴某、郑某及陆丰市公安局民警陈某1、林某共六人，由陈某1驾驶我局执法车往大安镇某村螺河河段，当时见该河段中央有一只非法采砂船在非法采砂，船上有五个人，岸边停有三部小车，旁边有六、七人。我们在岸上表明身份后叫他们停止作业并靠岸，采砂船有停止作业但没有靠岸，吴某打电话找来一只快艇，我们其中五个人上快艇只有郑某留在岸边，当我们将快艇驶过去时，那只非法采砂船将船靠岸，靠岸时其中四人先上岸，一名较后上岸的人被我们叫住，我们要将他带回专业队问话，对于在岸的六、七人和在附近的几人共十多人向我们围过来，我们要出砂场大门时，看门的人先不肯，后被我们同志叫后，他才将砂场大门打开让我们过，我们将人带到公路上我们执法车时，这时从砂场开来的一辆铲砂车从上面向下压砸我们的执法车，这时陈某1叫郑某快点开车，但车已变形，没法开动，这时我们已经在车上的人从车上跳出，我当时坐在最后一排无法跳出，铲砂车再压一次时，我们的执法车被推向斜坡四、五米，我从侧边的车窗爬出来，过了几秒钟铲砂车将执法车掀翻。我从车窗爬出来后爬到旁边的树边躲起来，过了一会儿听到枪声，后来郑某打电话给我才找到我。螺河段的采砂点共分为三段，每段为一个公司采砂，公司采砂船都有标示的，但该船不是公司的，也没有标示。我当时在执法车内，我感觉铲砂车砸压我们执法好像是二次。开铲砂车的我不清楚是什么人，应该是采砂场的人。我的伤是被执法车的椅压伤的。19、受害人吴某陈述：2015年10月1日18时许，我局（水务局）接到群众举报，有人在大安镇某（打靶场）非法采砂。接报后，我局水政监察大队并市整治河砂专业队联合公安局执法治安队人员余某、吴某、陈某2、郑某以及民警陈某1、林某共六人驾驶市政府整治河砂专业队执法车（面包车）赶赴现场。我们执法人员到达某村后发现一非法采砂点正在河道中施工作业。我们发现砂场的大门被铁链锁住，经喊叫无人后，执法人员绕道到达非法采砂点。在非法采砂场里面，我们发现河道中间有一只采砂砂船正在河中进行采砂作业，采砂船上有五名男子，我们在河边对他们非法采砂的行为表明身份对他们进行喊叫，警示他们停止采砂作业，将砂船靠岸。但是五名男子无动于衷，于是我们找来一只飞艇，我们执法人员坐着飞艇到达采砂船，近距离对他们非法采砂的行为进行勒令禁止。这之后，采砂船靠岸，人员下船上岸，执法人员随即上岸。我们表明执法身份后，向他们宣传河砂采挖的政策后，要求他们当中的一个人作为代表配合我们调查，我们要带走其中的一个男子的时候，对方就来了十多个人来围住我们，对执法人员进行谩骂和威胁。在这种情况下，我们对他们再次宣传政策，要求配合调查，对方的人员有所松动后，我们将该男子带出砂场大门口，准备将人带上车的时候，砂场里面就有人开轿车跟着出来，在门口停车并下来两个男子，向那个要被我们带走调查的人讨要车钥匙。余某、陈某2、郑某、陈某1、林某以及那个被我们带走调查的男子共六个人上了执法车，在我们准备开车离开的时候，一辆铲砂车从采砂场里面驶出来，在砂场大门口，执法车的后侧停下来，铲砂车的前部对着我们的那辆执法车的车顶连续砸碰、压砸，执法面包车车顶被砸塌、变形。我在车外对他们再次喊叫，不要公然抗法。在执法车内的余某、郑某、陈某1、林某等人在慌乱中跳下车，在车内还有陈某2在的情况，操作铲砂车的人非但没有停止袭击，还再次操动铲砂机从旁边将执法车挖铲、砸碰，执法车被铲砂车挖铲、砸碰着移翻至路边，这之后，铲砂车司机再次对准我和郑某、林某要对我们进行撞击。这时，民警陈某1在警告无效后依法鸣枪示警，挖掘机司机这才停止对我们的车辆、人员进行袭击，开车逃离现场。陈某1、林某、余某、陈某2、郑某、我的脚部、腰部等部位不同程度受伤，现正在医院检查治疗当中。执法车面包车车顶完全被砸塌、车玻璃已破碎，整个车身已严重变形，无法驾驶。经对公安机关编排的12张辨认相片进行辨认，指认9号（林细）就是当初开铲车用铲车斗压和推执法车辆的人。20、受害人林某陈述：2015年10月1日傍晚17时许，我和公安局治安大队的民警陈某1在单位值班，接到陆丰市“整治河砂专业队”的队长余某的通知，要求我们配合去大安镇执行任务。之后我们乘坐“整治河砂专业队”的执法车辆（车牌号码粤Ｂ×××××）和余某、吴某、郑某、陈某2等人到了大安镇某村打靶场的一个非法采砂场。其大门紧锁。我们就开到其不远的领航有限公司停好车，大家沿着螺河的堤坝步行。我们在那个非法采砂场的堤坝发现该河段中有一辆非法的采砂船在作业抽砂。当时船上有五个男子，我们在岸上呼叫对方停止作业并靠岸。但对方不理睬我们。我们中有人联系领航公司的人，叫对方开一只小艇来载我们。之后我们坐上小艇，靠近那船。船上的人就把船靠岸了，那五个男子就跑了。我们下了小艇后，就追上他们，有一个身穿黄色Ｔ恤的男子被我们追到。郑某去把执法车开回来然后在公路上等我们。我们就要把他带到执法车上。这时从停在采砂场的三辆小车方向走来约十个男子，对方把我们围住，问我们为什么要带走人，要求放人。我们不同意，并向对方解释我们是在执法，有什么事到专业队的办公地点说，我们还要求对方把那采砂场的大门打开，我们要把人带走，但对方开始拒绝开门，经我们做思想工作，其中一个五十多岁的男子就把门打开了。我们走出采砂场的大门到公路，把那穿黄色衣服的男子带上执法车。这时从采砂场停着一辆无牌的“皇冠”小车走下来一个四十多岁的男子，他走出采砂场的大门到我们车辆旁边，问还没有上车的吴某，要把人带到哪里去。那男子还叫车上的男子拿给他一把钥匙。吴某说要把人带到“整治河砂专业队”的办公地点去，叫对方有事到那里说。两人说了几句话后，突然从采砂场方向开来一辆铲车，用铲车斗把执法车的后面铲起来然后又放下，又从上面用铲车斗压了两次执法车。陈某1大喊快跳车走。郑某坐在驾驶室先跳下车。我和吴丽旋、陈某1先后从车上跳来。陈某2来不及跳下车，但那铲车继续用铲车斗推执法车往前推了几米远，再把执法车铲翻在公路旁边的下坡。执法车翻倒在那里，四轮朝天。之后，铲车又继续追赶我们几个跳出车的人。对方追了我们约十几米远，陈某1看到这个情况危急就马上拿出手枪鸣枪警告。对方听到枪声后才停止追赶我们，掉头开走了。过后陈某2从车上爬出来。然后我们向有关领导汇报并报警。大安派出所的人马上赶到现场。我们去执行查处非法采砂船的，我们要带走非法采砂船的一个男子时，那人就开铲车来压和推我们的车。我们在执法时，陈某1有穿警服，我有穿协警的警服，其他人有穿专业队的制服。我们当时有向对方说出我们的身份。经对公安机关编排的12张辨认相片进行辨认，指认6号（林细）就是当初开铲车用铲车斗压和推执法车辆的人。（2卷第5760页）21、受害人郑某陈述：2015年10月1日傍晚16时多，我们接到陆丰市“整治河沙专业队”有关领导的通知，到大安镇某村查处非法采砂船。我们一行六个人（我和同事余某（女）、吴某、陈某2及公安局治安大队的民警陈某1、协警林某）乘坐整治河道非法采砂专业队执法车辆到了某村。之后我们步行沿着陆丰市领航有限公司的螺河堤坝到某村打靶场的非法采砂场，我们就发现那个非法采砂场附近的河床有一只非法的采砂船在作业偷采砂。我们在河边大声喊对方要停止抽砂，并叫对方把船靠岸。但对方拒不靠岸，把船停在河中心。吴某打电话给领航公司的人员，叫人开来一条小艇。余某等五人上了小艇，去叫河中那采砂船靠岸。采砂船在某村打靶场非法采砂点一片滩涂地靠岸。船里有五个男子上岸后就马上往大安镇方向跑。对方有一个身穿黄色的Ｔ恤男子被我们追到，我们叫那个男子到“整治河砂专业队”说明情况。当时采砂点停着三辆小车。我们在和那男子说话的时候，从小车的方向走来六七个男子。我就走开去相邻的领航公司开车（我们乘坐的执法车辆）来接余某等人。余某等人和那个男子走到公路（大安往陆河的省道）上了车。当我们要开车走的时候，从非法采砂场的地方走来一个男子，问还没有上车的吴某要把人带到哪里去。吴某就对男子说我们要到“整治河砂专业队”，要对方有什么事到专业队说清楚。就在吴某和那男子说话的时候，突然从非法采砂场的大门开出来一辆铲车。那铲车的铲车斗就压在我们执法车的车上（车的后面车顶）。我们的车给对方这样一压，我就无法开动车。那铲车的铲车斗又推着我们的车往前推了约七八米远。我当时无法控制住方向盘，那个穿着黄色Ｔ恤的男子就从车上跳下来逃跑了，随后我也跳下车来。接着那车就被铲车推翻到公路旁边下坡的竹林里。执法车辆翻倒了，四轮朝天。车上的四个人，有三个人（余某、陈某1、林某）从车里面爬出来（陈某2之后从车上出来）。那铲车又来追我们。民警陈某1看到这个情况很危险，就马上朝天鸣枪。那铲车听到枪声响了又掉头往大安方向开。之后我们马上向领导汇报情况，接着大安派出所的民警也赶来了。陈某2的脚受伤，在医院治疗。我的腰、右脚后跟有点酸，其他人也有受伤，执法车辆的后面车顶给对方的铲车用铲车斗压扁了，后来又被铲车推倒翻车了，车辆受损的情况非常严重。22、受害人余某陈述：2015年10月1日下午17时许，接到领导电话，有人举报在陆丰市大安镇某村在非法采砂，然后我就组织我们整治河砂专业队人员（陈某2、吴某、郑某）和公安局两个民警到这个非法采砂点去，到了现场后，该采砂点的大门关闭着。我们又驾驶我们的车到往蕉坑的一个沙场，并将我们的车停放在这，步行过去那个非法非法采砂点。当我们到达该非法采砂点时看到，有两只船，一只采砂船在河中间采砂（船上有五个人），另一只泵船靠在岸边，还有三辆轿车停放在岸边，旁边站着大约十几个人。我们就走到岸边叫那只在采砂的船靠岸，我们专业队的组长吴某就打电话叫陆丰市领航有限公司的船行驶过来岸边载我们到河中间去阻止在河中间非法采砂的船只。五分钟后，接我们的船行驶到了岸边并载我们到河中间阻止那只非法采砂船，当我们的船行驶一会，还没到达该采砂船，采砂船就往岸边行驶准备靠岸，我们就跟着船一起靠岸，采砂船一靠岸，船上的有四个人就往岸上跑，我们也靠岸并追赶他们，其中一个人被我们的执法人员抓到，我们准备要将他带回去协助调查。这时，那些站在岸上的人（大约十几个）向我们冲来，有的手中持着棍棒。公安治安队的陈某1同志就叫他们不要妨碍公务。我叫郑某去蕉坑将停放在那的执法车开来砂场大门接我们，我们就带着那个人往岸上出砂场的大门的方向走去。当时大门锁着，有一个老人开着电动车准备要出去，刚开始不肯开门，后来我的同事吴某叫他配合一下，他才帮我们开门。这时郑某驾驶我们的执法车到达，我们将人押上车，对方中有一个人叫那个被我们控制并要带走的采砂工人将车钥匙还给他，我们和被我们控制的采砂工人一共六个人先上了车，我的同事吴某还没上车。对方这个跟我们要钥匙的人在车旁边问吴某我们专业队的位置所在，这时有一个男子驾驶一辆“铲砂车”向我们驶来，并用铲车前面那个铲砂的工具从上往下向我们执法车的车顶压下来并往前推，往前推了大概三四米左右的距离后就停止推。我坐的副驾驶的车顶已经扁塌到我无法打开车门出去，我就爬到车后面的窗口跳窗出去，比我先跳窗下车的公安治安大队的民警陈某1从旁拉我出来。驾驶执法车的郑某从驾驶位门已经先下车，我跳出窗后摔在地上。这时，这辆铲砂车就将我们的执法车推往公路旁的斜坡下去，我们的车被推到斜坡下已经翻了，车顶向地下，车底盘朝天。我看到这个情况就朝驾驶推翻我们执法车的铲砂车的驾驶司机喊骂，叫他停止行为。然后他没有理我，反而驾驶铲砂机向我们的方向开过来，要碾压我们。我们就沿着往东海方向跑，跑了一段路我就往公路旁的斜坡跳下去，我整个人就往斜坡下面滚下去，接着就听到枪声。然后，铲车司机就掉头逃离了现场。我站起身一边跑一边打电话给我的领导卢陆生汇报情况，并叫他派同事支援。我和陈某1、林某、郑某、吴某的腰腿等部位都受伤了，都到陆丰市人民医院进行治疗，其中一个同事陈某2伤得比较严重，脚骨碎裂，现在陆丰市人民医院住院治疗。执法面包车车顶被砸到扁塌，车玻璃都已破碎，车身严重变形。采砂场有几个人手持棍棒威胁我们不能抓他们的人，不肯让我们带被我们控制的采砂工人回来协助调查。23、证人韩某证言证实：10月1日下午，我在河东镇蕉坑砂场做工。约17时许，有六名执法人员开着一辆银色的商务面包车来到我打工所在的砂场。过了一会儿，我公司的老板叫我用飞艇载六名执法人员去河那边查一下。当时河中有一只砂场正在采砂。我就开着飞艇载着六名执法人员往那只正在河中采砂的砂船开去。当我的飞艇先靠近该采砂船时，我看到采砂船上又四、五个人在抽取河砂。执法人员表明身份后就叫他们将砂船靠岸。采砂船就往河岸靠过去，我就载着艇上的执法人员跟在采砂船后面往岸边行驶，到了岸边后，其中五名执法人员就下艇去查那辆采砂船，我就载着其中一名执法人员回到我打工的砂场去开他们开来的车。当时执法人员有穿制服，在叫那只采砂船靠岸时有表明身份。24、被告人林细供述：2015年10月1日17时许，我和“老谢”、“小猛”以及小猛叫来的工人共4个人驾驶一辆采砂船（我们平常也叫“山东船”）在螺河的大安镇“打把场”处的河段去试船采砂，我们在试船的过程中就有五、六个身穿“打砂队”制服人员来阻止我们，不久有一艘飞船来到我们采砂船旁边，让我们靠岸。采砂船靠岸后，我们船上的人员就四处跑开，执法人员就追赶我们，很快“老谢”就被执法人员抓住，而我跑进砂场，找到谢某电，质问他“不是说没事吗，不是说有什么事你搞定吗？现在搞不定要害死人了，现在怎么办？”，谢某电说让他打电话试试能不能搞定。而这时我仍在质问他，他说“有本事你去搞定”，我回答谢某电说：“我去搞定就搞定”。于是，我在气愤下就去开辆铲砂车直冲砂场门口，看到执法车上坐着执法人员，老谢也被带入执法车内，这时我径直开铲砂车至执法车后面，操控铲砂车的铁铲斗对准执法车压砸下去，压砸了二下后，执法车顶塌陷，有人员从车内跳下来，而我继续操控铲砂车推执法车侧移，直至执法车翻滚下滑坡。这之后，我又操控铲砂车对准在地上警告我的执法人员进行追赶，直到有执法人员鸣枪示警，我这才刹住铲车，掉头逃离现场。当时，面对执法人员来查处我们采砂的行为我非常的气愤，同时在谢某电的激怒下，我便萌生了要恐吓、教训那些执法人员的想法，我想来想去，砂场只有铲砂车可以当工具。于是我便去操控我的那辆厦江牌铲砂车，追执法车至砂场门口，在执法车后侧操控起铲车的铁铲斗，在执法车顶上做要压砸的势态，但这时我没看到没听到车内外的执法人员有害怕或劝阻的话语，我更加生气，于是便操动铲车的降档位，将铲车压砸执法车顶后侧，接着我拉动升档位将铲斗升高一米多后再次拉动降档位压砸执法车的车顶档前侧处。两次压砸后，执法车内有人跳下车，这时我便操控铲车推执法车的车尾部至其翻滚下一小滑坡。铲砂车是有惯性的，当推翻执法车后，铲砂车的油门线在我操控下，回力得比较慢，铲砂车便继续向前开，而此时地面上又有执法人员在，刚好车头对准他们的方向，我并不是要追赶他们，而是在拉油门控制车速停车，当时我自己脑子也比较混乱，一时回不过神来，直到听到枪响，我这才下大力打油门线拉回把铲砂车刹住。我操控铲砂车一方面为了恐吓、教训那些“打砂队”的执法人员，另一方面也是为了不让工人老谢被执法人员带走。当晚出事后，我们在现场的人均各自离开，我开铲砂车往陆河方向逃窜，在路边找个空阔的地方先把铲砂车停放在那里，我打电话给老谢约好在路边等，同时打电话给林某萍说了当晚开铲车压砸执法车的事，也约好在路边等。我和老谢、林某萍三人会合后就驾车至普宁市藏匿，在一宾馆先住下，老谢打电话给谢某电，谢某电表示由他来摆平这件事。我告诉老谢等人我要跑路，要花钱，于是我便向老谢借了4000元。第二天，我和林某萍就回到陆丰大安，我交代林某萍那辆厦江牌铲砂车停放的地方，让他帮我把铲砂车卖掉，林某萍答应了之后，我们就各自散了，当天我就潜逃至深圳。被告人林细指认现场照片。25、《调解协议书》证实：双方自愿达成如下协议：被告人林细亲属一次性赔偿被害人陈某2、余某、吴某、郑某、林某、陈某1、杨某现金人民币121000元，被害人陈某2、余某、吴某、郑某、林某、陈某1、杨某对被告人林细的犯罪行为予以谅解，书面请求对被告人林细给予从轻处罚。26、被害人陈某2、余某、吴某、郑某、林某、陈某1、杨某收条1页证实：收到林细家属一次性赔偿款人民币十二万一千元（121000元）。27、陈某2、余某、吴某、郑某、林某、陈某1、杨某谅解书：证实与林细亲属自愿达成调解协议，并且赔偿了经济损失。为此对林细的犯罪行为予以谅解，请求对被告人林细予以从轻处罚本院认为：被告人林细明知陆丰市水务局执法人员在查处非法采砂时将一名非法采砂人员带回审查时，执法人员及非法采砂人员己在车上，竟驾驶铲砂车用前部铁铲砸压执法人员乘坐的小车顶部，直至将执法车推翻，致使执法车损毁，执法人员受伤，其行为已构成故意杀人罪（未遂）、故意毁坏财物罪，依法应予数罪并罚。公诉机关指控被告人所犯罪名成立，应予支持。关于被告人林细及其辩护人提出的辩解、辩护意见。经查被告人林细明知执法人员及非法采砂人员己在车上，竟驾驶铲砂车用前部铁铲砸压执法人员乘坐的小车顶部，又用铲车将执法车推翻于路旁斜坡致使执法车损毁，执法人员受伤，其明知自己的行为会发生他人有可能死亡的危害结果，仍放任这种结果的发生，其行为符合故意杀人罪的构成要件。故此，被告人及其辩护人提出的辩解、辩护意见，不予采纳。鉴于被告人虽已着手实行犯罪，但由于意志以外的原因未能得逞，是犯罪未遂，依法给予减轻处罚。且被告人亲属与被害人已自愿达成调解协议书，赔偿被害人的经济损失，取得被害人的谅解，化解了矛盾，给予酌情处罚。根据被告人的犯罪事实、性质、情节、悔罪表现和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十二条、第二百七十五条、第二十三条、第六十九条之规定，判决如下被告人林细犯故意杀人罪（未遂），判处有期徒刑四年六个月；犯故意毁坏财物罪，判处有期徒刑十个月；总和刑期有期徒刑五年四个月，决定执行有期徒刑四年八个月。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先羁押一日折抵刑期一日；即自2015年12月17日至2020年8月16日止）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省汕尾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份审判长朱珠审判员吴声尧代理审判员陈维聪二〇一六年十一月二十九日书记员徐泽辉

被告人张某某、李某某、梁某、谢某某、李某云犯抢劫罪一案判决书四川省南充市高坪区人民法院刑事判决书（2014）高坪刑初字第153号：南充市高坪区人民检察院以南高检公诉刑诉（2014）101号起诉书指控被告人张某某、李某某、梁某、谢某某、李某云犯抢劫罪，于2014年7月21日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。南充市高坪区人民检察院指派代理检察员张文龙出庭支持公诉，被告人张某某、李某某、梁某、谢某某、李某云及辩护人谢维、李恒到庭参加诉讼。现已审理终结南充市高坪区人民检察院指控：2014年4月3日下午，被害人龙某某、王某、张某旺邀约被告人李某某与女网友蔡某到高坪区亚马逊茶坊888房间打麻将。王某与张某旺约定以打手势的方式出千。被告人李某某所带的1000元输完后，找王某借了2000元。李某某在打牌的时候发现王某与张某旺出千，便发信息将此事告知袁某，袁某就回复李某某说找人来帮忙处理。袁某随即电话联系被告人张某某、梁某帮忙。下午6点半左右，被告人张某某和李某云一路、被告人梁某和谢某某一路到亚马逊茶坊会合后，四人冲进888房间。张某某、梁某、谢某某对张某旺和王某进行殴打，李某云把麻将桌上的现金全部拿走。李某某说张某旺和王某不止这么多钱，王某又从身上拿出1000余元交给梁某。张某某又手持类似瑞士军刀上开瓶器的利器威胁龙某某把钱交出来，龙某某掏出几十元零钱，说自己只有这么多钱，张某某就没有拿龙某某的钱。抢完钱后，被告人张某某、李某某、梁某、谢某某、李某云和蔡某都坐上李某云驾驶的白色路虎越野车离开。张某某数了抢来的钱共计人民币7800元，分给李某某2500元、蔡某2000元，剩余的钱用于开房、吃饭、吸食毒品等共同开销。公诉机关认为被告人李某某、张某某、李某云、谢某某、梁某的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十三条之规定，应当以抢劫罪追究刑事责任。并以被告人供述、被害人陈述、证人证言、现场勘验记录和鉴定意见等证据支持上述指控，诉请本院依法判处。五被告人对指控的基本事实和罪名均不持异议，仅请求从轻处罚。被告人李某某的辩护人对指控的基本事实和罪名也不持异议，但提出李某某在共同犯罪中所起作用较小，应当认定为从犯。被告人谢某某的辩护人提出谢某某事前对于抢劫赌资的事不知情，事中对于张某某等人抢劫所得具体数额也不知情，事后没有参与分赃，被告人谢某某没有抢劫的犯意，其行为不构成抢劫罪。经审理查明：2014年4月3日下午，被害人王某、张某旺通过龙某某邀约“陌陌”（一种手机交友软件）好友李某某和蔡某到高坪区亚马逊茶坊888房间打麻将。王某与张某旺约定以打手势的方式“出千”（指在赌博中用欺诈的方式骗钱）。被告人李某某所带的人民币1000元（以下币种均指人民币）输完后，王某主动借了2000元给李某某。李某某在打麻将的时候发现王某与张某旺“出千”，便用手机发短信将此事告诉其前男友袁某，袁某问她输了多少，李某某称输了3000元左右。袁某就回复李某某说找人来帮忙处理。袁某随即电话联系被告人张某某、梁某帮忙处理此事，并告知张某某李某某已输了3000元左右。张某某又联系了李某云、梁某也叫上了正与其一道上网的谢某某。下午6点半左右，被告人张某某、李某云、梁某、谢某某在亚马逊茶坊外会合后，便冲进888房间。张某某、梁某、谢某某对张某旺和王某进行殴打，李某云把麻将桌上的现金全部拿走。李某某说张某旺和王某不只这么多钱，王某又从身上拿出1000余元交给梁某。张某某又手持类似瑞士军刀上的开瓶器威胁龙某某把钱交出来，龙某某掏出几十元零钱，说自己只有这么多钱，张某某就没有拿龙某某的钱。抢完钱后，被告人张某某、李某某、梁某、谢某某和蔡某都坐上李某云驾驶的白色路虎越野车离开。张某某数了抢来的钱共计7800元，便问李某某和蔡某究竟输了多少钱，李某某称自己输了二三千元，蔡某称自己输了二千元，张某某遂即分别返还李某某2500元、蔡某2000元。蔡某分得2000元后便下车离开，五被告人将剩余的3300元用于吃饭、开房、吸食毒品、玩游戏等开销。另查明，案发后，公安机关于2014年4月8日将被告人李某某抓获归案。被告人张某某于2014年4月14日、谢某某、梁某于4月15日、李某云于4月22日主动到高坪区公安分局投案，并如实供述了主要犯罪事实。2014年4月26日，公安机关扣押了五被告人违法所得共计3300元。上述事实，有公诉机关当庭出示的下列证据予以证实：（一）被告人供述1．被告人李某某的供述。2014年4月3日下午，“陌陌”好友龙某某约她打麻将，参与打牌的有一个年轻女子（蔡某），还有王某的和张某旺，龙某某坐在一边沙发上耍。她当时身上带了大概1000元，输完后找王某借1000元，但是王某直接借给她2000元。她发现桌上那两个男的在换牌，就给前男友袁某发消息，袁某说他找人来处理这个事情。到了6点过的时候，她借来的2000元输的只剩几十块钱了。这时，冲进来四个男的，一个男的进来就吼“抬轿子太安逸了”，另一个男的对着她的上家说“又是你”。她马上站起来指认王某和张某旺。冲进房间的人就对王某和张某旺进行拳打脚踢，其中一个男的从麻将桌子里把他们的钱拿出来。她又说王某和张某旺不止这些钱。一男子又问他们钱在哪儿。王某被拉到厕所旁边，从身上又掏出一些钱。她又指着王某说他老婆来了的，钱肯定在他老婆那里，他老婆在大厅。那个高个子男的就到大厅看了一下，没有找到人。她又指着坐在沙发上的龙某某说他那里应该还有。高个子就走到龙某某那里喊他拿钱出来，但龙某某身上没有钱，他们两个具体说的什么，动没动手她当时没看清楚。之后高个子就喊走了，她和打牌的另个女的一起上了他们开的白色路虎越野车，在茶坊抢的钱都放在汽车档位旁边，大概有五六千块钱。高个子数了钱后就问另一个女的输了好多，她说输了2000多，高个子就给了她2000元，然后又问她输了好多，她就说输了两三千，就给了她2500元。车子经过三桥开到滨江路另一个女的就下车了。她和这四个男的一起到团结酒店开房，他们还买了冰毒，她没有吸，出去给他们买了两包烟，然后再去房间里面把饭吃了，就一个人离开了。2．被告人张某某的供述。2014年4月3日下午，袁某给他打电话，说其朋友李某某和网友打麻将被“抬了轿子”（意思是联手打假牌），叫他喊两个人去把打联手的人收拾一下，并把钱收了。他就叫上李某云，袁某认为人有点少，叫他把梁某（梁某）也叫上，梁某当时和谢某某在一起，四人约好后于下午6点20分在亚马逊茶坊楼下会和。见面后，他们直接冲进888房间，由他开门，李某某指着桌子上张某旺和王某，随后他和梁某、谢某某对正在打牌的张某旺和王某进行殴打，李某云从麻将桌盒子里将王某和张某旺的钱拿出来，李某某说他们身上还有钱，王某又从身上拿出一些钱，李某某又说坐在沙发上的龙某某身上也有钱，龙某某从身上掏了几十元，他们没有要。抢到钱后，他们就一起乘坐李某云借的路虎牌越野车离开了。在车上他给李某某分了2500元，给和她一起打牌的另一个女的分了2000元，车子经过三桥开到滨江路那个女的就下车了。剩余的3300元，由他和梁某、谢某某、李某云、李某某当晚一起用了，他们五个人一起到团结酒店开房，还买了冰毒吸食。3．被告人李某云的供述。2014年4月3日下午5点多接到张某某电话让自己去接他，当时没说具体是什么事情，见面会，张某某说袁某的朋友李欣妍（李某某）和网友打麻将被抬了轿子，一起去看一下，喊他们把钱退了。他和张某某到了茶坊楼下，等到梁某和谢某某后一起上了楼。张某某、梁某、谢某某就打人，他就从桌子的盒子里面把钱拿出来，总共有六、七千。李欣妍说他们不止这些钱，那个男的有摸出1000元交给谢某某。李欣妍说那个男的老婆子把钱拿了在大厅，张某某出去没看到人。进来后李欣妍又指着坐在沙发另一边没有打牌的男子说钱应该在他那里，张某某就朝那个男人走过去，他觉得这样下去不好，事情的性质就变恶劣了，于是就把手上的钱给梁某就出去了。他在楼下等了五分钟他们才下来。随后一起上了车，张某某数了钱一共7800元，张某某问那个陌生女人输了好多，她说输了2000多，张某某就给了她2000元，又问李欣妍输了两三千，张某某又给了李欣妍2500元，陌生女在滨江大道下了车，他们五人到三公街团结溢美酒店开了房，开房、吃饭、买游戏点卡、买冰毒等把钱用了。4．被告人梁某的供述。2014年4月3日下午，他与谢某某在华凤镇上网，4点过接到张某某电话说到天来豪庭喝茶，他便与谢某某驾车到亚马逊茶坊，张某某说袁某的朋友李某某被人联合打假牌，他们去收拾一下打假牌的人，大家都同意。于是他们冲进了888房间，是张某某开的门，进门后李某某指着打牌的两个男子说就是他们，他进去一看，牌桌上有个男的他认识，是王某，之前打牌做业务他也在场。他看到王某就来气，对他吼“又是你”，张某某就用巴掌打张某旺的脸，然后又和他一起打王某，李某云就在桌子里面拿王某和张某旺的钱。他和张某某把王某打到厕所边，他也上来打。李某云当时从桌子里面把钱拿出来，大概有六七千元，李某某就吼了一句，他们身上不只这有多钱，他就问王某钱在哪里。王某又从身上拿了将近1000块钱递给他，李某云把他手上所有钱都递给他，叫他先把钱拿到起。李某某又指着另一个一直坐在沙发上的龙某某吼道，坐到那边那个人身上还有钱。张某某就走过去准备喊他拿钱，但是龙某某身上没有钱，他只记得转身看他们时，看到张某某手里拿到一把刀，好像是一把黑色的小折叠刀。李某某又指着王某说他老婆子刚才来打了几把，肯定把钱拿走了，坐在外面的。张某某就出去看了一下，没找到人，就叫他们走了。走的时候，他把钱又递给李某云，李某云就和李某某与牌桌子另一个不认识的女的一起上了路虎车。在车上张某某数了一下钱，一共是7800元，退了那个女的2000元，退了李某某2500元，剩下的就一起用了。5．被告人谢某某的供述。2014年4月3日下午，他与梁某在华凤镇上网，4点多接到张某某电话说到天来豪庭喝茶，梁某驾车到亚马逊茶坊，张某某说袁某的朋友李某某被人联合打假牌，他们去收拾一下打假牌的人，大家都同意。于是他们冲进了888房间，他们用拳头和脚对打麻将的王某和张某旺进行殴打，梁某还用玻璃杯砸了王某，张某某就用巴掌打张某旺的脸，李某云就在桌子里面拿王某和张某旺的钱。他们三人就一起把那两个人打到厕所边蹲起，李某云当时从桌子里面把钱拿出来，大概有六七千元，李某某就吼“他们身上不止这么多钱”，梁某就问王某钱在哪里。王某又从身上拿了将近1000块钱递给梁某，李某云把他手上的所有钱都递给梁某，叫他先把钱拿到起。李某某又指着另一个一直坐在沙发上的龙某某吼道“那个人身上还有钱”。张某某就走过去准备喊他拿钱，但是龙某某身上没有钱。他当时还看到张某某手里拿到一把小刀。李某某又指着王某说他老婆子刚才来打了几把，肯定把钱拿走了，坐在外面的。张某某就出去看了一下，没找到人，就叫他们走了。走的时候，梁某把钱又递给李某云，李某云就和李某某与牌桌子另一个不认识的女的一起上了路虎车。在车上张某某数了一下钱，一共是7800元，退了那个女的2000元，退了李某某2500元，剩下的就一起用了。离开的时候，他找张某某拿了100元钱。（二）被害人陈述1.被害人王某的陈述。2014年4月3日下午，他与龙某某、张某旺在亚马逊茶坊与“陌陌”上认识的网友“123”（李某某）和“水晶”（蔡某）打牌，他和张某旺打点子牌，大概5点左右“123”没钱了，自己就借了2000元给她，之后她就边打牌便发短信。到6点半的时候就来了四、五个年轻人，“123”就说“就是他们”。就有两、三个男的冲过来打自己，另外一、两个就打张某旺，自己当天带了7000多元，输了1000元，借给“123”2000元，一共大约被抢走4000元。2.被害人张某旺的陈述。2014年4月3日下午，他与王某、龙某某和两个女的在亚马逊茶坊888房间打牌，自己和王某打点子牌。其中一个女的输了1000多元，边打牌便发信息，到晚上6点半，有5个男的冲进888房间，其中有4个手持折叠刀，他们进来后将自己和王某打倒在地。自己当天带了2500到3000元的样子，然后又赢了2000多元钱，估计大约被抢了接近5000元的样子。（三）证人证言1.庞某的证言。庞某系亚马逊茶坊老板，2014年4月3日下午茶坊888房间有一桌客人打麻将。大约5点半到6点的时候就有一群男的来了，其中一个就问她888房间在哪，她就给他们指了位置，过了一会就听到888房间声音比较大，自己以为是夫妻为了打牌的事情在吵架，也不好进去看。过了一会就有2个男的下楼走了，她进去看，里面还有2个打牌的女的，还有4、5个男的在房间，之后，后进来的男的就一起走了，打牌的那两个女的也跟着走了，就剩下两个打牌的男的在房间里面了，说他们被抢了要报警，后来警察就来了。2.袁某的证言。2014年4月3日下午，李某某发信息说两个男的换牌合伙打她。他就给张某某打电话，说李某某好像被别人做业务了，三个小时不到输了3千元，叫张某某去帮忙。张某某、李某云、梁某、谢某某到现场后对打牌的那个男子进行了殴打，具体他们抢了好多钱不清楚，只知道给了李某某2500元，桌上另一个不认识的女网友分了2000元。3.龙某某的证言。他与王某、张某旺还有两个女网友打牌，自己借了1000给女网友“水晶”，大约六点半，就有四五个男的冲进来，打王某和张某旺，并叫他们把钱拿出来。第一次陈述称自己没有被抢，第二次称其被抢了340元，王某被抢7000多元，张某旺被抢6000多元。（四）其他证据1．辨认、指认笔录。2．现场勘查笔录、指认现场照片。证实案发现场情况。3．五被告人户籍信息。证实五被告人的基本身份信息。4．到案情况说明。证实被告人张某某、李某某、谢某某、梁某、李某云的到案情况，张某某、谢某某、梁某、李某云系主动投案并如实供述。5．扣押物品清单。案发后，公安机关于2014年4月26日扣押了五被告人违法所得共计3300元。以上证据经质证，五被告人及辩护人无异议，合议庭认为，证人龙某某关于“其被抢了340元”的证言因与其第一次供述相矛盾且无其他证据予以印证，合议庭不予采信；关于其“王某被抢7000多，张某旺被抢6000多”的证言因与本案五被告人供述及二被害人陈述相矛盾，合议庭不予采信。龙某某证言其余部分以及本案其他证据，合议庭认为具有刑事证据的合法性、客观性和关联性，相互印证了公诉机关指控的事实，予以采信本院认为，被告人张某某、李某某、梁某、谢某某、李某云以非法占有为目的，抢劫他人财物，其行为已构成抢劫罪。公诉机关指控五被告人犯抢劫罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。关于被告人谢某某的辩护人提出被告人谢某某不构成抢劫罪的辩护意见。本院认为，根据2005年6月8日最高人民法院《关于审理抢劫、抢夺刑事案件适用法律若干问题的解释》第七条关于抢劫特定财物行为的定性的相关规定，抢劫赌资、犯罪所得的赃款赃物的，以抢劫罪定罪，但行为人仅以所输赌资或所赢赌债为抢劫对象，一般不以抢劫罪定罪处罚。本案中，五被告人在事前均有抢劫赌资的故意，事中有抢劫赌资的行为，但现有证据不能明确证明五被告人在抢劫赌资的过程中已明确知道其抢劫所得已超过参赌人所输赌资范围。在抢劫行为完成后，五被告人清点抢劫所得为7800元，确认并退还了参赌人所输赌资4500元。因此，此时五被告人对其余的3300元系他人财物而非参赌人所输赌资应当明知，五被告人没有将其返还而是用于个人消费，应当推定其对该3300元他人财物具有非法占有的故意，五被告人抢劫赌资的数额已超过参赌人所输赌资，其行为已构成抢劫罪，对该辩护意见本院不予采纳。本案中，张某某系抢劫犯罪具体组织实施者，系主犯，应当按照其所参与或者组织、指挥的全部犯罪处罚。被告人梁某、谢某某、李某云在共同犯罪中起次要作用，系从犯，被告人李某某虽系犯意提起者，但在犯罪实施过程中主要起辅助作用，犯罪所得分配上也仅限于与其余被告人一起吃饭，也属从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚。对被告人李某某的辩护人提出的被告人李某某系从犯的辩护意见予以采纳。案发后，被告人张某某、梁某、谢某某、李某云主动归案并如实供述，属于自首，可以从轻或者减轻处罚。被告人李某某虽未主动归案，但归案后如实供述，可以从轻处罚。二被害人在赌博中采用欺诈手段骗取被害人李某某及其他参赌人钱财，具有明显的过错，可以酌情对五被告人从轻处罚。鉴于五被告人系初犯、偶犯，犯罪情节较轻，认罪、悔罪态度较好，宣告缓刑对所居住的社区无重大不良影响，本院决定对五被告人均减轻处罚并宣告缓刑。根据五被告人犯罪的事实、性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第第二十六条第一、四款，第二十七条、第六十七条第一、三款，第六十一条、第六十二条、第六十三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款之规定，判决如下一、被告人张某某犯抢劫罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金5000元；二、被告人李某某犯抢劫罪，判处有期徒刑一年八个月，缓刑二年，并处罚金4000元；三、被告人梁某犯抢劫罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金3000元；四、被告人谢某某犯抢劫罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金3000元；五、被告人李某云犯抢劫罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金3000元；六、扣押在案的违法所得3300元予以没收，上缴国库。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算；罚金限于本判决生效后十日内缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省南充市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份审判长赵国勤代理审判员周小兵人民陪审员何勇二〇一四年九月三日书记员吴冬梅