云南省弥勒市人民法院刑事判决书（2019)云2504刑初172号公诉机关弥勒市人民检察院。被告人杨亚江，男，生于1979年6月6日，居民身份证编码：532522197906062914，汉族，云南省蒙自市人，小学文化，农民，家住云南省蒙自市。被告人何立春，男，生于1975年12月10日，居民身份证编码：532522197512102936，汉族，云南省蒙自市人，小学文化，农民，家住云南省蒙自市。被告人李开光，男，生于1982年6月2日，居民身份证编码：532522198206022916，汉族，云南省蒙自市人，小学文化，农民，家住云南省蒙自市。弥勒市人民检察院以弥检公诉刑诉〔2019〕138号起诉书指控被告人杨亚江、何立春、李开光犯非法占用农用地罪，于2019年4月25日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。弥勒市人民检察院指派检察员王宏平、黄海丽出庭支持公诉，被告人杨亚江、何立春、李开光到庭参加诉讼。现已审理终结。弥勒市人民检察院指控：2017年7月，被告人杨亚江向弥勒市李某1、申某承租位于皇帝山脚（国家级261号图斑）的林地50余亩，并雇佣龙光平的挖机对地块进行翻挖、整理，之后邀约被告人李开光、何立春等人到该片地块内栽种三七，三被告人按各自的承租土地面积支付租金及土地翻挖费用。其中：杨亚江非法占用林地面积22．26亩栽种三七，何立春非法占用林地面积15．23亩栽种三七，李开光非法占用林地面积9．55亩栽种三七。经红河红林司法鉴定中心鉴定：杨亚江、何立春、李开光在弥勒市你海拖舍“小地名”（国家级261号图斑）占用林地栽种三七的现场总面积为56.06亩，其中：1小班面积9.55亩；2小班面积9.02亩；3小班面积15.02亩；4小班面积5.4亩；5小班面积1.84亩；6小班面积2.7亩；7小班面积4．95亩；8小班面积7．58亩。调查范围内林地权属为弥勒市小组的集体林地；地类为灌木林地（1、3、6小班）、有林地（2、4、5、7、8小班）；林种为防护林（1、3、6小班）、用材林（2、4、5、7、8小班）；树种栎类（1、3、6小班）、云南松（2、4、7小班）、桉树（5、8小班）。其中属于李开光的面积为1小班，属于李某2的面积为2小班，属于杨亚江的面积为3、4、5小班，属于何立春的面积为6、7、8小班。被告人杨亚江、何立春、李开光经公安民警通知后主动到案。针对上述指控事实，公诉机关向法庭提供了受案登记表，户口证明，证人证言，现场勘查笔录、现场图和现场照片，林地林木司法鉴定意见书，被告人的供述和辩解等证据予以证实。公诉机关认为，被告人杨亚江、何立春、李开光违反土地管理法规，非法占用林地，改变被占用林地用途，数量较大，造成林地大量毁坏，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十二条之规定，应当以非法占用农用地罪追究刑事责任。被告人杨亚江辩称：对公诉机关指控的犯罪事实没有意见，我是出钱租用别人的土地栽种三七，我认为我不是非法占用，我不懂法，请法庭从轻处罚。被告人何立春辩称：对公诉机关指控的犯罪事实没有意见，我是出钱租用别人的土地栽种三七，我不懂法，请法庭从轻处罚。被告人李开光辩称：对公诉机关指控的犯罪事实没有意见，请法庭从轻处罚。经审理查明：2017年7月，被告人杨亚江向弥勒市李某1、申某承租了位于“皇帝山”脚（国家级261号图斑）的林地50余亩，并雇佣龙光平的挖机对地块进行翻挖、整理，之后邀约被告人李开光、何立春等人到该片地块内栽种三七，三被告人按各自的承租土地面积支付租金及土地翻挖费用。其中杨亚江非法占用林地面积22.26亩，何立春非法占用林地面积15.23亩，李开光非法占用林地面积9.55亩。经红河红林司法鉴定中心鉴定：杨亚江、何立春、李开光在弥勒市你海拖舍“小地名”（国家级261号图斑）占用林地栽种三七的现场总面积为56.06亩，其中：1小班面积9.55亩，2小班面积9.02亩，3小班面积15.02亩，4小班面积5.4亩，5小班面积1.84亩，6小班面积2.7亩，7小班面积4.95亩，8小班面积7.58亩。调查范围内林地权属为弥勒市小组的集体林地，地类为灌木林地的是1、3、6小班，有林地的是2、4、5、7、8小班，林种为防护林的是1、3、6小班，用材林的是2、4、5、7、8小班，树种为栎类的是1、3、6小班，云南松的是2、4、7小班，桉树的是5、8小班，其中属于李开光的面积为1小班，属于李某2的面积为2小班，属于杨亚江的面积为3、4、5小班，属于何立春的面积为6、7、8小班。被告人杨亚江、何立春、李开光经公安民警通知后主动到案。上述事实，有公诉机关提供并经庭审质证、认证的下列证据予以证实：1.处警登记表、受案登记表、立案决定书，证实弥勒市五山乡在开展森林督查发现问题图班，后移交弥勒市森林公安局，弥勒市森林公安局依法立案侦查。2.户口证明，证实三被告人的身份和自然情况。3.到案经过，证实三被告人经民警电话通知后到弥勒市森林公安局接受询问。4.证人申某、李某1的证言，证实2017年7月，他们把桉树地租给一个蒙自老板栽种三七的经过情况。5.林权申请勘查登记表，证实涉案的土地位于弥勒市“皇帝山”。6.证人刘某的证言，证实其是五山乡林业站的站长，国家级261号图斑位于五山乡围锁村村口路边的桉树地，2017年10月被杨亚江、何立春、李某2、李开光向农户租过来后进行翻挖整理栽种三七。7.证人李某2的证言，证实2016年的时候，其和杨亚江到五山乡围锁村路口栽三七，2017年9月份，其和杨亚江又租了一块地，其栽了8亩，杨亚江栽了21亩左右，李开光栽了9亩左右，其余的栽不完，杨亚江就叫何立春来栽，当时是把土地上的桉树根清理出来，开挖土地的费用是按300元一亩，按照各自实际栽种的面积支付相应的费用，土地的租金也是按照各自实际栽种的面积支付的。8.现场辨认笔录及照片，证实被告人杨亚江、何立春、李开光对在五山乡围锁村栽种三七的地点进行了辨认。9.红河红林司法鉴定意见书，证实经鉴定：杨亚江、何立春、李开光在弥勒市“黄帝山”“你海拖舍”（小地名）（国家级261号图斑）占用林地栽种三七的现场总面积为56.06亩，其中：1小班面积9.55亩；2小班面积9.02亩；3小班面积15.02亩；4小班面积5.4亩；5小班面积1.84亩；6小班面积2.7亩；7小班面积4.95亩；8小班面积7.58亩。调查范围内林地权属为弥勒市小组的集体林地；地类为灌木林地（1、3、6小班）、有林地（2、4、5、7、8小班）；林种为防护林（1、3、6小班）、用材林（2、4、5、7、8小班）；树种栎类（1、3、6小班）、云南松（2、4、7小班）、桉树（5、8小班），鉴定意见已告知被告人。10.被告人杨亚江的供述，证实2016年其到五山乡围锁村租李某1和申某的地栽三七，地上有些被冻死的桉树，租完地后，由于面积大，其一个人没有能力栽种这么大面积，后就约了李开光、何立春来一起栽，其栽了21.6亩，何立春栽了15亩左右，李开光栽了9亩左右，李某2栽了8亩左右，地租过来后，他们就根据自己栽种的土地面积300元一亩出钱请挖机把土地翻挖过来，总共付了16800元。11.被告人何立春的供述，证实2017年11月份左右，杨亚江跟其说他在五山乡围锁村路口旁边租了一片桉树地，由于面积大，他一个人没有能力栽种，就约其来栽三七，其正好在找土地栽三七就去了，当时地里的桉树根已经清理出来了，只有一些竹子根和一些杂草，开挖土地的费用是按300元一亩，按照各自实际栽种的面积支付相应的费用，土地的租金也是按照各自实际栽种的面积支付，其栽种的面积有15亩左右，杨亚江栽种的有22亩左右，李某2的有10亩左右，李开光的有9亩左右。12.被告人李开光的供述，证实2017年11月份左右，其打电话给杨亚江问有没有适合栽三七的土地，杨亚江跟其说他在五山乡围锁村路口旁边租了一片地，叫其过去看看，当时地里的桉树根已经清理出一部分，只有一些少量的树根和一些杂草，其叫旋耕机把土地犁了一边，杨亚江还叫着何立春，开挖土地的费用是按300元一亩，按照各自实际栽种的面积支付相应的费用，土地的租金也是按照各自实际栽种的面积支付的，其栽种的面积有9.3亩，杨亚江栽种了21亩左右，何立春栽种了15亩左右。上列证据，取证程序合法，内容客观、真实，能相互印证，本院予以采信。本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。

被告人图某某犯非法占用农用地罪一案一审刑事判决书内蒙古通辽市库伦旗人民法院刑事判决书（2016）内0524刑初26号：库伦旗人民检察院以库检公诉刑诉［2016］11号起诉书指控被告人图某某犯非法占用农用地罪，于2016年2月14日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年4月21日公开开庭审理了本案。在审理期间，延期审理过一次。同年6月12日恢复法庭审理。库伦旗人民检察院指派检察员包金海、刘俊星、伍代小出庭支持公诉。被告人图某某及辩护人腾志强到庭参加诉讼。现已审理终结库伦旗人民检察院指控，自2010年5月20日起，被告人图某某将位于沙巴尔台嘎查西北处（六家子镇小南京洼村东南，小地名为“八家子阿拉”）毁林耕种农作物，面积分别为25.2亩、20亩、8.4亩，另外在自家房屋围栏内及围栏外毁林耕种农作物，面积分别为175.91亩、71亩、24亩，合计毁林耕种面积为324.51亩。其中，防护林为134.995亩，一般用材林为189.515亩。为了证实上述事实，公诉机关向法庭列举了以下证据：被告人的户籍信息，报案材料，证人王某某、于某某、陶某某、刘某某、宝某、白某某、保某某、赵某、曲某某、达某某、长某、包某某、文某、李某某、双某某、布某某、哈某某、都某某、都某甲，宝某甲等人的证言，现场勘验笔录及证明，被告人的现场指认笔录、指认现场顺序位置图及现场照片，库伦旗森林公安局的情况说明，鉴定意见书附勘查照片以及证明，现场照片75张及现场示意图，提取笔录及林权证一份，提取笔录及证明复印件一份，提取自库伦旗水利水保站证明一份，布某某、长某、都某某、宝某甲、保某某的现场指认笔录，被告人图某某的供述与辩解，到案经过等证据。据此认为，被告人图某某的行为构成非法占用农用地罪，提请本院依据《中华人民共和国刑法》第三百四十二条之规定，依法判处有期徒刑三年至五年，并处罚金。被告人图某某对起诉书指控的事实和罪名均有异议。其辩称，公诉机关不应该将177亩、24亩、71亩、20亩、8.4亩地包括在非法占用农用地的亩数之内，当时我大哥用别人的钩机推的，不是用我的铲车推毁林地。其辩护人辩称，一、公诉机关指控毁林的事实不清。1、毁林的实际行为人并非被告人图某某。大部分证人证言均证实涉案林地的树木全部被被告人哥哥布某某毁坏，被告人只是有铲车，而且其哥哥告诉他办理耕地手续，被告人才在他人将树用钩机挖出后，用铲车将沟平整，其哥哥在2010年至2013年间将毁坏林地承包给他人。2、被告人种植毁坏的林地及对外发包是原林地承包人知晓并答应的。3、被告人种植的林地有部分在其使用前已被原林地使用人毁坏，改变土地用途的并非为被告人，上述事实有证人长某的证言证实。二、指控毁林亩数与客观实际不符。公诉机关指控毁林324.51亩中有被告人二哥英某实际占有使用的亩数，被告人并没有非法占有。而且公诉机关所指控的毁林亩数的具体原承包人、地点位置等均与实际不符。三、应以被告人在庭审中的供述为准。综上，公诉机关指控的部分事实不清，指控毁林亩数、位置等均与实际不符，指控被告人犯非法占用地罪缺乏关键证据，即使被告人有种植和对外发包涉案土地的行为，但根据被告人在毁林占地行为中的行为及作用，其情节显著轻微，危害不大，不应对毁林占地行为负全部责任，请法庭查明事实，对被告人作出公正判决。并向法庭出示了土地承包书，库伦旗库伦镇沙巴尔台嘎查证明二份。经审理查明，2015年4月，被告人图某某将位于库伦旗库伦镇沙巴尔台嘎查西北，小地名叫“八家子阿拉”处南北林带西侧，权属为养畜牧林场的25.2亩林地开垦以后，承包给库伦旗六家子镇刘某某种植了农作物。经鉴定，此地块为养畜牧林场林业资源25小班林地，树种为杨树，林种为防护林，对当地水土保持和防风固沙均造成了严重影响。2011年，被告人图某某将位于库伦镇沙巴尔台嘎查西北，小地名叫“八家子阿拉”处，权属为养畜牧林场的20亩林地进行毁坏，种植农作物四年，2015年承包给刘某某种植了农作物。经鉴定，此地块为养畜牧林场林业资源小南京洼林班30小班林地，树种为杨树，林种为防护林，对当地水土保持和防风固沙均造成了严重影响。2014年冬天，哈某某将位于库伦镇沙巴尔台嘎查西河西沿小地名叫“八家子阿拉”处的林地内的树木卖给图某某，由图某某办理“林木采伐许可证”后采伐了树木。2015年春季，图某某将林地内的树疙瘩用钩机挖出后，未征得哈某某的同意，将地承包给刘某某种植了农作物。经现场勘查此地块面积为8.4亩。经鉴定，此地块属于库伦旗养畜牧林场林业资源30小班林地，树种为杨树，林种为防护林，对当地水土保持和防风固沙均造成了严重影响。现场位于库伦旗库伦镇沙巴尔台嘎查五组北侧，英某房子周围围栏内的177亩地（被告人图某某林权证范围内）。在2011年的时候，被告人用铲车将该块林地内的柠条和杨树推毁后种植农作物至2014年，2015年让给其二哥英某种植农作物玉米。经现场勘查，涉及到林地的面积为145.41亩（去掉英某房子占用面积4.9亩以及不属于林地面积的26.69亩）。经鉴定，此地块属于库伦镇4林班132小班，树种为8杨树＋2柠条，林种为用材林，属商品林，对当地水土保持和防风固沙均造成了严重影响。在2011年，被告人图某某将位于自己房子周围围栏内的面积为30.5亩林地内的树木（在被告人图某某林权证范围内的地）,用自己的铲车推毁，自2012年开始种植农作物至2014年，2015年将该块地承包给于某某和陶某某种植农作物。经鉴定，其中10.395亩属于库伦镇4林班137小班林地，树种为杨树，林种为防护林；20.105亩属于库伦镇4林班132小班林地，树种为8杨树＋2柠条，林种为用材林，对当地水土保持和防风固沙均造成了严重影响。综上，被告人图某某共非法占用农用地229.51亩，其中防护林63.995亩，用材林165.515亩。认定上述事实的证据有：1、户籍信息，证实被告人图某某具有完全刑事责任能力，符合非法占用农用地罪的犯罪主体要求。2、报案材料，证实双某某举报被告人图某某多次毁坏林地并种植农作物的事实。3、证人王某某的证言，证实在库伦镇沙巴尔台嘎查五组西北处有养畜牧林场的林地。2015年4月末，图某某用拖拉机翻扣了沙巴尔台嘎查西北沟西沿的养畜牧林场的林地并种植了农作物玉米和豇豆，面积有20多亩。种植豇豆地的南边还有一块林地，属于养畜牧林场的林地，在2011年的时候，沙巴尔台嘎查的布某某让被告人推毁。在这块地上第一年种植了绿豆，之后都是种植了玉米的事实。4、证人于某某的证言，证实2015年3月份，于某某和陶某某承包了图某某的地，其承包的地在图某某房屋的东北处的2块地，面积为93亩（70亩和23亩），其中的70亩地是由于某某和陶某某每人种植35亩，且种植的面积与图某某指认的边界一致。5、证人陶某某的证言，证实2015年春季，陶某某承包图某某位于沙巴尔台嘎查五组南梁作业路的南侧东西长垄地块，面积为25亩，图某某房子周围的围栏内的32亩地，图某某二哥英某家围栏东侧的70亩地，其中，将70亩地由于某某与陶某某每人种植35亩地，且种植时已有之前种地的茬，种地的面积与图某某指认的边界一致。6、证人刘某某的证言，证实2015年春季，刘某某承包了图某某位于沙巴尔台嘎查五组西北沟西沿南北林带东侧的一块30亩左右的地，林带西侧一块20多亩地，林带西南侧一块30亩左右的地，并种植农作物玉米、豇豆。承包这些地时候已被种植过农作物，且其所种植的面积与图某某指认的边界一致。7、证人宝某的证言，证实曾经布某某将其父亲阿某某的位于英某家北侧的一亩林地上的杨树毛子全部推毁后第一年种植西瓜，第二年开始种植玉米，现在由图某某经营的事实。8、证人白某某的证言，证实2013年，布某某将其家位于英某家围栏东北侧的林地承包给他人种植了西瓜，布某某去世后，白某某找图某某要地的时候，图某某将自己的沙巴尔台嘎查五组南梁的三亩地调换给他的事实。9、证人保某某的证言及指认现场笔录，证实五、六年前，布某某用图某某的铲车擅自推毁保某某家位于英某家北侧的1亩林地内的树木后强行种植了西瓜。第二年图某某种植了农作物，后来其找图某某要地的时候，图某某用沙巴尔台嘎查五组北梁的自己的口粮田调换给他了。并指认在图某某家东侧24亩林地内有林地，在5年前由布某某将树木毁掉后将地承包给他人种植西瓜的事实10、证人赵某的证言，证实在2011年，图某某用铲车推掉养畜牧林场位于库伦镇沙巴尔台嘎查五组西北沟的沟西沿林地内的大概有30棵树后承包给他人种植农作物以及在2015年图某某擅自推毁养畜牧林场位于沙巴尔台嘎查五组西北沟的沟西沿南北林带西侧的林地后承包给他人种植农作物豇豆的事实。11、证人曲某某的证言，证实2015年4月末，图某某用铲车擅自推毁沙巴尔台嘎查五组西北沟南北垄的杨树林带西侧养畜牧林场的林地后种植农作物玉米的事实。12、证人达某某的证言，证实达某某家位于沙巴尔台嘎查五组英某家正北侧的林地是在1986年的时候，其老丈人给他的地。2010年左右，被布某某推毁后种植了西瓜，后来图某某在别处给他调换3亩地，现由图某某经营的事实。13、证人长某的证言，证实长某在沙巴尔台嘎查英某家围栏东侧有30亩地，但其并不清楚该块地是不是林地，十多年前,他与布某某私自开垦地后种植农作物，后来将这块地与图某某调换，现由图某某经营，经现场指认，在图某某所种植的71亩地中，由北向南至中间位置为长某以前私自在林地空间种植农作物的范围，在种植农作物的周围长有树木，长某没有毁坏过树木，所生长的树木在2011年布某某雇佣图某某的铲车把林地的树木推毁后承包给他人种植西瓜，后来一直由图某某种植农作物的事实。14、证人宝某甲的证言及指认现场笔录，证实图某某家东北侧有宝某甲的林地，原来有“树毛子”，在5、6年前，布某某雇佣图某某的铲车推毁树木，后来承包给他人种植西瓜，布某某死后图某某经营并承包给他人种地的事实。15、证人都某某的证言，证实布某某在英某家围栏东北侧有林地，并且在林地内栽植了柠条。在5、6年前被别人毁掉，经现场指认在布某某林地的西南侧有都某某的林地，在2011年，布某某雇佣图某某的铲车将林地内的树木毁掉后承包给他人种西瓜，布某某死后图某某承包给他人种植农作物的事实。16、证人都某甲的证言，证实在图某某家东北侧有希某某和希某甲的林地。在5年前，布某某将这块林地承包给他人种了西瓜，布某某死后图某某将地承包给他人种植农作物的事实。17、证人文某的证言，证实2015年春季，图某某雇文某的钩机挖过在“马莲厂子”处李某某家的地和“八家子阿拉”处哈某某家林地的树疙瘩，当时图某某带他去哈某某家地的事实。18、证人双某某的证言，证实被告人图某某多次擅自毁坏林地种植农作物及承包给他人种植的事实。19、证人布某某的证言，证实自己在沙巴尔台嘎查村民英某家围栏东北侧有林地，该块地是嘎查在1982年的时候分给的地，然后种植了柠条，在6年前，布某某将树木毁掉后承包给别人种植西瓜,布某某死后由图某某将林地承包给他人种植农作物，在2016年5月初，图某某在该块地内栽植了樟子松树苗，在松树行间内布某某种植了农作物。在图某某房子东北侧也有林地，在前几年，布某某将林地内的树木毁掉后承包给他人种植西瓜，布某某死后图某某将林地承包给他人种植农作物的事实，并现场指认在图某某家东北侧的24亩林地以及71亩林地内都有布某某的林地。20、证人哈某某的证言，证实哈某某在沙巴尔台嘎查西河西沿有林地。2014年冬季，哈某某将林地内的树木卖给图某某，后图某某未征得哈某某的同意擅自毁坏林地后承包给他人种植农作物的事实。21、现场勘查笔录及证明，证实侦查人员对涉案现场进行勘查以及库伦旗林业局出具证明证实林地的权属和林种。22、现场指认笔录、指认现场顺序位置图、现场照片26张，证实被告人图某某指认其非法占用农用地的现场。23、库伦旗森林公安局的情况说明，证实英某家周围围栏内种植农作物的面积是177亩，其中26.69亩不属于林地，去掉房子的面积4.9亩，剩余145.41亩地属于非法占用农地的林地。图某某房子周围围栏内耕种农作物面积为30.5亩是林地。24、鉴定意见书附勘查照片及证明。证实被开垦的林地的权属、树种、林种以及开垦行为对当地水土保持和防风固沙均造成严重影响的事实。25、现场照片75张及现场示意图，证实图某某非法占用农用地的现场情况。26、提取笔录及林权证一份，于2015年8月1日，办案单位从图某某处提取林权证一份，证实面积为165亩的林地权属为沙巴尔台嘎查，林木使用权人为图某某，是4林班132小班，主要树种为8杨树2柠条，林种为用材林。27、提取笔录及证明复印件一份，办案单位于2015年8月10日依法提取双某某交来的证明一份，证实于某某从图某某处承包的地的位置及承包亩数的事实。28、提取笔录及证明一份，证实图某某持有的林权证林地面积为165亩，其中房屋和院子的面积4.9亩没有去掉的事实。29、被告人图某某的供述与辩解，证实其占用的林地有些是自己家的林地，有两块地是养畜牧林场的林地，还有几块是沙巴尔台嘎查村民的林地。位于库伦旗库伦镇沙巴尔台嘎查西北小地名“八家子阿拉”南北林带西侧林地是养畜牧林场的地，在2015年春季，被告人图某某开垦后将林地以每亩200元的价格承包给刘某某种植农作物豇豆和玉米，面积有25.2亩。位于“八家子阿拉”处有一块地36.5亩，其中10多亩地是其家和沙巴尔台嘎查村民的口粮田，剩余的20亩地是养畜牧林场的林地，在2011年的时候，其将这块地开垦后种植农作物四年，在2015年承包给刘某某种植农作物。位于第二块地的南侧紧紧相连的地是沙巴尔台嘎查村民哈某某家的林地，2014年冬天，被告人办理林木采伐许可证后，采伐了树木，然后用文某的钩机将树疙瘩挖出来后承包给刘某某种植农作物。位于被告人图某某家东北侧24亩地是沙巴尔台嘎查布某某、希某某、宝某甲，保某某等四户村民的林地，在2011年的时候，布某某让他开铲车将这块林地内的树木推毁后承包给他人种西瓜，2012年至2014年由被告人种植农作物，2015年承包给于某某和陶某某种植农作物。位于英某家东侧围栏外71亩地是布某某和大长某的地，布某某的林地内长有柠条，在2011年的时候被告人用铲车把柠条推毁，每年给布某某干活顶承包费，大长某的地是其用别处的地方调换，调换的时候已被种植过农作物。2012年至2014年由被告人图某某种植农作物，2015年承包给于某某和陶某某种植农作物。位于沙巴尔台嘎查五组北侧，英某房子周围围栏内的地有林权证，林木权属为图某某。2011年，布某某让被告人开铲车将这块地的柠条和杨树推毁，然后由被告人种植农作物至2014年，2015年将这块地给其二哥英某种植农作物，种植面积共有177亩。位于被告人家房子周围围栏内的30.5亩地是林权证范围内的地，在2011年被告人用自己的铲车将林地内的树木推毁，2012年至2014年种植农作物三年，2015年承包给于某某和陶某某种植农作物。30、到案经过。证实被告人图某某于2015年8月31日经传唤到案的事实。公诉机关向法庭出示的库伦旗水利水保站证明一份、证人包某某、李某某的证言以及辩护人提供的土地承包书与本案不具有关联性，不予采信。辩护人提供的库伦镇沙巴尔台嘎查委员会出具的关于被告人图某某在毁林的地上已造林的证据，对其来源合法性与本案关联性，予以确认。沙巴尔台嘎查部分村民联名出具的证据，证据形式不合法，不予采信。其余证据，经当庭举证、质证，来源合法，内容客观真实，本院予以采信本院认为，被告人图某某违反土地管理法规，未经林业行政主管部门的审批，未办理征占用林地手续的情况下，占用林地229.51亩，其中防护林63.995亩，用材林165.515亩，改变林地用途，种植农作物，数量较大，造成林地大量毁坏,其行为构成非法占用农用地罪，公诉机关指控被告人图某某非法占用农用地四处，分别为25.2亩、20亩、8.4亩、175.91亩的事实和罪名成立，本院予以支持。公诉机关指控的两处，分别为71亩和24亩地是当时由被告人的哥哥布某某毁林开垦后承包给他人种植农作物，林地上的植被被毁坏的后果不是被告人造成，公诉机关指控该两块地构成非法占用农用地罪的依据不充分，不予支持。公诉机关指控的其它涉案土地,被告人图某某明知是林地的情况下,毁坏林地并改变土地用途,其行为触犯刑律,故被告人图某某及辩护人提出的24亩和71亩地不构成非法占用农用地罪的意见，本院予以采纳，其它意见不予采纳。被告人非法占用农用地的面积大，情节恶劣，故依据《中华人民共和国刑法》第三百四十二条、第五十二条、第五十三条和《最高人民法院关于审理破坏林地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下被告人图某某犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑二年，并处罚金三万元。（此款于本判决生效后一个月内缴纳）（刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向通辽市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份、副本二份审判长王永胜审判员跟胡人民陪审员乌兰二〇一六年六月十四日书记员阿梨玛

浙江省宁波市鄞州区人民法院刑事判决书（2020）浙0212刑初56号公诉机关浙江省宁波市鄞州区人民检察院。被告人吴建平，曾用名吴小平，女，1986年1月27日出生于云南省昭通市，侗族，初中文化，住云南省昭通市绥江县。因涉嫌犯诈骗罪于2019年9月21日被宁波市公安局鄞州分局刑事拘留，同年10月25日被逮捕。现羁押于象山县看守所。被告人黄金，曾用名黄京，男，1991年11月7日出生于江西省吉安市，汉族，初中文化，原浙江丰诺传媒有限公司销售一部业务员，住江西省吉安市吉安县。因涉嫌犯诈骗罪于2019年8月23日被宁波市公安局鄞州分局取保候审，同年9月21日被宁波市公安局鄞州分局刑事拘留，同年10月25日被逮捕。现羁押于象山县看守所。被告人张曼曼，女，1990年3月21日出生于安徽省阜阳市，汉族，初中文化，原浙江丰诺传媒有限公司销售一部业务员，住安徽省阜阳市阜南县。因涉嫌犯诈骗罪于2019年9月21日被宁波市公安局鄞州分局刑事拘留，同年10月15日被取保候审。被告人马金伍，曾用名马清华，男，1994年7月5日出生于湖北省荆州市，汉族，大专文化，原浙江丰诺传媒有限公司销售七部经理，住湖北省荆州市松滋市。因涉嫌犯诈骗罪于2019年9月21日被宁波市公安局鄞州分局刑事拘留，同年10月15日被取保候审。宁波市鄞州区人民检察院以甬鄞检一部刑诉〔2019〕581号起诉书指控被告人吴建平、黄金、张曼曼、马金伍犯诈骗罪，于2020年1月7日向本院提起公诉。本院受理后，于同日立案，依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。宁波市鄞州区人民检察院指派检察员刘继根出庭支持公诉，被告人吴建平、黄金、张曼曼、马金伍到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2019年7月至9月间，被告人吴建平、黄金、张曼曼、马金伍先后在宁波市鄞州区浙江丰某文化传媒有限公司（以下简称丰某公司）任职。期间，丰某公司的各级业务人员通过编造有关农副产品的虚假销售信息、伪造成交交易图片等方式，谎称丰某公司具备相当的销售能力，骗取了被害人的信任，以被害人向该公司缴纳服务费的名义，骗取被害人钱款。被告人吴建平系丰某公司销售一部经理，其自2019年7月起负责该公司销售业务一部的业务工作并从中提成获利，至被查获，其个人及下属业务员共计骗取了人民币（以下币种同）271700元。被告人张曼曼系丰某公司销售一部业务员，其自2019年7月起在该公司销售业务一部工作并从中提成获利，至被查获，其个人共计骗取了110600元。被告人马金伍系丰某公司销售四部业务员和销售七部经理，其自2019年7月起在该公司从事销售工作并从中提成获利，至被查获，其个人共计骗取了139600元。被告人黄金系居食坊二部四组业务员和丰某公司销售部业务员，其自2019年7月起在该二公司从事销售工作，并从中获利，至被查获，其个人共计骗取了52200元。案发后，被告人张曼曼已退赃款14800元，被告人马金伍已退赃款21500元。公诉机关认为，被告人吴建平、黄金、张曼曼、马金伍以非法占有为目的，伙同他人采用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取被害人财物，其中被告人吴建平、张曼曼、马金伍属数额巨大，被告人黄金属数额较大，应当以诈骗罪追究其刑事责任。在共同犯罪中，被告人吴建平、黄金、张曼曼、马金伍系从犯，对各被告人应当从轻或减轻处罚。建议判处被告人吴建平有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币三千元；判处被告人黄金有期徒刑十个月，并处罚金人民币二千元；判处被告人张曼曼有期徒刑一年四个月，缓刑二年，并处罚金人民币二千元；判处被告人马金伍有期徒刑一年四个月，缓刑二年，并处罚金人民币二千元。公诉机关提交了被害人郑某1、余某、郑某2、廖某、李某等人的陈述，同案犯桂徐、张某等人的供述与辩解，辨认笔录，微信聊天记录、公司业绩表、服务协议、收据、转帐记录、扣押清单，退赃单等，抓获经过，四被告人的户籍证明等证据证实。被告人吴建平、黄金、张曼曼、马金伍对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。2019年9月20日，公安机关在丰某公司将四被告人抓获。被告人吴建平在此期间的非法所得约30000元，被告人黄金的非法所得约7000元。本院认为，被告人吴建平、黄金、张曼曼、马金伍构成诈骗罪。公诉机关的指控成立。其中被告人吴建平、张曼曼、马金伍属犯罪数额巨大，被告人黄金属犯罪数额较大，应当以诈骗罪追究其刑事责任。在共同犯罪中，被告人吴建平、黄金、张曼曼、马金伍起次要作用，是从犯，对被告人吴建平、张曼曼、马金伍依法应当减轻处罚，对被告人黄金依法应当从轻处罚。被告人吴建平、黄金、张曼曼、马金伍到案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。案发后，被告人张曼曼、马金伍能退缴各自违法所得，可酌情从轻处罚。被告人张曼曼、马金伍能认罪悔罪，可适用缓刑。公诉机关的量刑建议适当。对四被告人依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条；对被告人张曼曼、马金伍还应依照《中华人民共和国刑法》第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：一、被告人吴建平犯诈骗罪，判处有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币三千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月20日起至2021年11月19日止。罚金限判决生效后一个月内向本院缴纳)；二、被告人黄金犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月20日起至2020年7月19日止。罚金限判决生效后一个月内向本院缴纳)；三、被告人张曼曼犯诈骗罪，判处有期徒刑一年四个月，缓刑二年，并处罚金人民币二千元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后一个月内向本院缴纳)；四、被告人马金伍犯诈骗罪，判处有期徒刑一年四个月，缓刑二年，并处罚金人民币二千元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后一个月内向本院缴纳)；五、扣押在宁波市公安局鄞州分局的各被告人的作案工具手机6部、电脑主机7台予以没收；被告人张曼曼、马金伍的退赃款发还给各被害人；七、责令被告人吴建平退交非法所得人民币30000元、被告人黄金退交非法所得人民币7000元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判员陈亚飞二〇二〇年一月十四日书记员孙琦

钱某甲滥发林木罪一审判决书四川省宣汉县人民法院刑事判决书（2014）宣汉刑初字第11号：宣汉县人民检察院以宣检刑诉（2013）第193号起诉书指控被告人钱某甲犯滥伐林木罪，于2013年12月10日向本院提起公诉。本院于同日立案。依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭进行了审理。宣汉县人民检察院指派代理检察员曾婧出庭支持公诉，被告人钱某甲到庭参加诉讼。现已审理终结公诉机关指控：2011年底，被告人钱某甲购买了钱某乙、钱某丙、钱某丁、钱某轩四人的自留山林木，并分别以钱某乙、钱某丁及自己名义共办理4份采伐许可证，每份准许采伐林木蓄积4立方米。2011年11月30日至次年2月，被告人钱某甲雇请他人在购买的林地采伐加工杉树、马尾松，经鉴定总蓄积68.988立方米，超数量采伐52.988立方米。案发后，林业主管部门已将滥伐的木材予以了没收。2012年11月22日，被告人钱某甲到宣汉县森林公安局投案自首。上述事实，被告人钱某甲在开庭审理中亦无异议，并有书证宣汉县公安机关的接受案件登记表、立案决定书、归案情况说明、罚没收据、被告人身份信息，宣汉县公安机关现场勘验笔录、现场摄影照片、鉴定结论及告知笔录，证人钱某丙、朱某某、钱某乙的证言等证据证实，足以认定本院认为，被告人钱某甲违反森林法的规定，超过林木采伐许可证规定的数量采伐林木，蓄积52.988立方米，数量较大，其行为已侵犯了国家对森林的管理制度，构成滥伐林木罪。公诉机关指控被告人钱某甲犯滥伐林木罪的事实清楚，证据充分，适用法律正确，罪名成立，本院予以确认。案发后，被告人主动投案并如实供述犯罪事实，属自首，依法可从轻或者减轻处罚。根据被告人钱某甲犯罪的事实、犯罪的性质、情节、对社会的危害程度以及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十五条第二款、第六十七条、第七十二条之规定，判决如下被告人钱某甲犯滥伐林木罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币5000元。（缓刑考验刑期，从判决确定之日起计算；罚金限于本判决发生法律效力的第二日起三个月内缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院向四川省达州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份审判员朱胜勇二〇一四年一月二十一日书记员侯维平

山东省沂水县人民法院刑事判决书(2019)鲁1323刑初399号公诉机关山东省沂水县人民检察院。被告人邱凯达，男，1985年12月23日出生，汉族，初中文化，山东省沂水县人，中共党员，住沂水县,原任该村党支部书记。2018年12月26日被刑事拘留，2019年2月1日被逮捕。辩护人孙金亮，北京市冠腾律师事务所律师。辩护人武玉磊，山东成全律师事务所律师。山东省沂水县人民检察院以沂检捕诉刑诉[2019]250号起诉书指控被告人邱凯达犯非法采矿罪，于2019年5月27日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2019年7月3日公开开庭审理了本案。沂水县人民检察院指派检察员张媛媛、张娜出庭支持公诉，被告人邱凯达及其辩护人孙金亮、武玉磊到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2016年5月以来，被告人邱凯达在未办理采矿许可手续的情况下，高价从沂水县马站镇杏山村、杨家珠江村等村民马希录杨希富等人处租赁马站河河滩地，后非法对地下河砂进行开采达23486.9立方米，价值939476元。2017年7、8月以来，被告人邱凯达在未办理任何开矿手续的情况下，利用沂水县马站镇杨家城子村村北处拆迁、马站医院地基垫层之机，非法在该拆迁地基处开采河砂20617.12立方米，后用拆迁建筑垃圾回填，涉案价值1030856元。公诉机关提交的证据有：现场勘查笔录；鉴定意见；证人证言；被告人邱凯达的供述等。公诉机关认为，被告人邱凯达违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，情节特别严重，其行为破坏了环境资源，触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法采矿罪追究其刑事责任。被告人邱凯达对起诉书指控的犯罪事实及罪名无异议，另称销售砂的单价及方量记不清楚了。辩护人孙金亮辩称：一、被告人邱凯达2016年5月份在沂水县马站镇南杏山村和杨家珠江村采砂的砂地中，承包的马希录三兄弟的土地中有凹地，面积为2亩，该部分不应计入开采范围，另马希录三兄弟将土地承包给被告人邱凯达之前，土地已被采砂，面积不少于1.22亩，有卫星图片予以印证；二、山东省第七地质矿产勘查院出具的山东省沂水县马站镇杨家珠江村建筑用砂动用量核查报告中的CK1采坑系马希录三兄弟的土地，核查报告中该部分的面积明显大于马希录三兄弟的土地面积；三、被告人邱凯达在承包的马希录三兄弟土地中的采砂体积应为4272.47立方米，根据证人证言，当时毛砂的价格为每方14至16元之间，沂水县价格认定中心的价格认定结论缺乏客观性，没有提供深入进行市场调查的材料和依据，不能以其40元每立方米的价格认定，应以证人证言证明的中间价予以认定，为176393.64元；四、被告人邱凯达2016年非法采矿的行为发生于《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》出台之前，不能以非法采矿罪追究其刑事责任；五、被告人邱凯达在沂水县马站镇杨家城子村采砂面积按照各证人证言，本着有利于被告人的原则，应认定为2亩。山东省第七地质矿产勘查院出具的山东省沂水县马站镇杨家城子村北建筑用砂动用量核查报告不严谨，前后数值不一致，准确度值得怀疑，勘测面积与证人证言面积相去甚远，不能排除合理怀疑，不能作为定案的依据，根据有利于被告人原则，确定挖砂面积为2亩比较合适；六、被告人邱凯达在沂水县马站镇杨家城子村采砂体积根据2亩的采砂面积应为7230.28立方米，且采出的砂部分用于马站医院楼房塌方回填及为当地镇党委修路，系为了公共利益，对该部分不应予以处罚；七、2017年夏天砂的价格根据相关证人证言应认定为25元每立方米，沂水县价格认定中心的价格认定结论书缺乏客观性，不应予以采信，被告人邱凯达在杨家城子村北实际采砂的价值应认定为66666.16元；八、根据相关司法解释，个人非法采砂的行为系在河道管理范围内采砂才能构成非法采矿罪，被告人邱凯达采砂的地点距离河道水坝32米，挖砂地点之前系宅基地，不属于河道管理范围，其在沂水县马站镇杨家城子村北采砂的行为不构成非法采矿罪。辩护人武玉磊辩称：一、被告人邱凯达有立功行为；二、被告人邱凯达当庭认罪、悔罪，愿意积极退赃，缴纳罚金；三、马站镇杨家城子村北拆机基本处已被被告人邱凯达用土回填，破坏的环境已经得到修复；四、在被告人邱凯达开采河砂之前，河滩地的河砂已经被多人开采，并形成砂坑；五、被告人邱凯达系初犯、偶犯，主观恶性及社会危害性小。经审理查明，一、2016年5月以来，被告人邱凯达在未办理采矿许可手续的情况下，高价从沂水县马站镇杏山村、杨家珠江村等村民马希录、杨希富等人处租赁马站河河滩地，后非法对地下河砂进行开采，经山东省第七地质矿产勘查院鉴定该区域开采方量达23486.9立方米，经沂水县价格认定中心认定该区域基准日的建筑用河滩沙平均出矿（装车）价格为40元/立方米。认定上述事实的证据如下：1、物证、书证（1）沂水县综合行政执法局立案移送材料一宗：（2）接受刑事案件登记表、建议书、不批准逮捕决定书：证实邱春强涉嫌投放危险物质罪，因情节轻微，不认为是犯罪，不批准逮捕，后予以释放。（3）马希录提供的协议书一份证实2016年5月30日其与邱凯达签订杏山村河滩地租赁协议（含河滩地下的砂方量），转让价格13.5万元，租期5年，使用完负责进行土地整理，不能在土地中间出现较大的坑洼和裸漏的水面。见证人孙某1。（4）接警单、案件移送函、违法线索登记表等国土资源局材料一宗（5）董德福提供承包合同、公证书等各一份：1984年8月23日马东纲承包该村河滩地50亩，南至杨家珠江村，予以公证。（6）徐某提供承包合同等材料一宗：时某2与徐文涛、张继鹏等人签订的夹河土地承包合同书，2012年3月26日时某2将杨家珠江村北至杏山界的土地承包给徐文涛、张继鹏。2、鉴定意见（1）沂水县价格认证中心结论书：证实根据2016年6-10月平均出矿（装车）价格，认定建筑用河滩砂平均出矿价格为40元/立方米。（2）山东省第七地质矿产勘查院建筑用砂动用量核查报告：证实杨家珠江村杏山村马站河流域地带，为河床及低河漫滩，整体地势平缓，经沂水县国土资源局工作人员证实该区域没有设置采矿权，明确该区域原始地貌并无现有采坑。经测量采坑呈近似长方形，长约120米，宽约110米，坑深2.59-3.85米，开采砂顶部有黏土层（开采前需剥离），厚度约为0.36-0.42，平均厚度0.4米，开采实际动用矿砂层平均厚度为2.2米，坑顶部面积11576.65平方米，底部面积9901.58平方米，采坑平均投影面积10739.12平方米。通过实地测量开采现状及采坑内开采的矿层厚度，估算采坑内建筑用砂矿动用量为23486.9立方米。3、辨认笔录（1）2019年1月12日，徐某辨认在其承包的杨家珠江村地里采砂的是被告人邱凯达。（2）2019年1月16日，杨某7辨认在沂水县马站镇农行东200米路北地里采砂的小邱，其辨认小邱是3号邱春强。（3）2019年1月3日，杨某6辨认在杨家城子村、孙家城子村带领挖掘机、装载机非法采矿的新峰是邱春强。（4）2019年1月19日，马某辨认跟着邱凯达干活的“新峰”的过程，其辨认“新峰”是7号邱春强。（5）2018年12月25日，时某1辨认让其联系承包地2.7亩的男子新峰是邱春强。（6）2018年11月6日，杨某3辨认马站镇北杏山村南，马站河西岸，东西宽约50米，南北长约100米的长方形大坑内的砂，是邱凯达于2016年夏季挖走的。4、证人证言第一组：杨家珠江村部分证人证言（1）证人时某1（男，45岁，住沂水县马站镇杨家城子村）的证言：2016年6、7月份，新峰(邱春强)让我帮忙买点地，新峰跟着邱凯达干活。新峰和邱凯达是叔辈弟兄，新峰跟着邱凯达干活，新峰就听邱凯达的安排。当时新峰让我找找我们村北站那些地都是谁的，让我帮忙把这些地买下来，说是一万元一亩地。这些地是基本农地，都是白砂子，地表一米以下都是河砂，河砂有五六米深。平时好地是600元一亩，新峰让我们按照1万元一亩地买的，新峰买就是为了弄地里的河砂，要是光地的话值不了那些钱。我帮着新峰买的地杨某1、杨某2、杨希富（已故）、杨俊堂、杨俊山、杨恩东等人，一共大约是二亩七八分，先去丈量的，之后树主自己杀树卖掉，新峰安排人把地中的砂都给挖掉了，之后新峰挖完谁地中的砂，就把那几块地的地钱按照之前说好的价格给我，我再拿这些钱去给地的原主。新峰让我找的这些地都给挖了，我记得第一份是挖的的杨希富的地，第二份是挖的杨某2、杨恩东的地，第三份挖的杨俊堂的地，第四份是杨俊山的地，最后是杨某1的地。当时只和杨希富有纸质的合同，后来都是口头的。新峰挖砂的时候我没有跟着干活，我就是量地的时候去过。新峰确实把地中的砂给挖了，新峰跟着邱凯达干，邱凯达有个商混站，新峰具体把砂挖出来干了什么我不知道。新峰把我让我给买的二亩七八分都给挖了，后来我还听说他挖了我们村杨某3的地，多少不清楚。新峰具体挖了多少我说不上来，被挖的那些大坑还在那里，都是新峰挖的。这个坑一小半属于我们村，剩下的是南杏山村的，杨某3的地在坑里边。（2）证人杨某1（男，56岁，住沂水县马站镇杨家珠江村）的证言：我在马站河边的河滩地一共有五分多，是六家子的地，他们不种都给了我种。包括我父亲0.066亩，侄子杨云蛟0.033亩，叔杨成礼0.033亩，弟弟杨庆桂0.099亩，哥杨庆胥0.0066亩，我是0.198亩，总共是0.495亩。这块地包给了俺庄的时某1，地什么时候被挖的不知道，地在俺庄的最东北角往北是杏山。2017年秋天，时某1多次找我说是要承包地挖砂，那时候地的北边都被挖了，俺家的地都已经塌了，就同意将这五分地承包给时某1，租期6年，费用5000元，六年后，用土给回填。当时时某1跟我说承包是挖砂用，给别人承包的，给谁承包的不知道。（3）证人杨某2（男，56岁，住沂水县马站镇杨家珠江村）的证言：2016年初，时某1联系我要租我在马站河西侧的地挖砂，说和我挨着的杨希富的已经卖了，我以1.1万元一亩的价格购买，买6年，这些地一共是9分半左右（包括杨恩东、杨恩方、杨恩志、杨恩余、杨兴田、杨兴义等人），实际面积比大队的分的面积大，他给了我9000来元。那一片现在成了一个大坑，应该都被挖了砂，有7-8亩地，是我们村和南杏山村的，深度在3-4米。砂是杨家城子黄书记的闺女婿挖的，时某1是个中间人。当时杨恩东作为代表签的合同。（4）证人张某1（女，56岁，住沂水县马站镇杨家珠江村，杨恩东之妻）的证言：2016年春天，我们将在村东北角马站河西岸的河滩上的1.3分河滩地（是村里按人口分的）通过时某1的介绍，卖给了北边杏山村挖砂的。当时周围的地都卖了，不卖就塌了，时某1就以1400元钱买了6年，时某1当时说用完给填平。现在地被挖了有3米深，有个4亩多的大坑。挖出来的砂用大翻斗车拉走了。（5）证人王某1（女，62岁，住沂水县马站镇杨家珠江村，杨希富之妻）的证言：我在马站河西岸的河滩地有一分六里五的地，加上地堑，共4分多地。2016年春天，被时某1联系承包给了别人，说是承包期六年，钱是时某1给我的，连树带地共4000元钱。地上面一层土，下面都是砂，谁挖的我不知道。（6）证人杨某3（男，47岁，住沂水县马站镇杨家珠江村）的证言：我有十亩承包地被村里承包给潍坊姓徐的，现在我种着。2016年7、8月，邱凯达在东边给河道清淤的时候，将我在河道旁边的地挖了2亩多，我发现被挖后，我村书记时某2去找的邱凯达，他才不挖了。当时他答应给恢复原状，但是到现在也没有回填。他挖了2米多深，还有砂坑和砂核在那里。也没有给我赔偿。当时村里很多地被挖，杨希富的也被挖了，户数怪多，我说不上来。我地的位置在杏山村以南，河崖以西，我村东北方向。（7）证人杨某4（男，28岁，住沂水县马站镇杨家珠江村）的证言徐某在我村承包了八十亩左右的地，我给种着。2018年2、3月以来，我给徐某的地用铁丝圈起来了。2016年，我看中间邱凯达在南杏山地里挖砂，挖成大坑了，徐某的地里的砂也往下流，我就给徐某打电话，后来他去找算的邱凯达，挖了多少我说不上来。现在这块有一个大坑，邱凯达采过砂，是不是都是他挖的我说不上来，坑有两三米深，以前也有老百姓经常用小三轮车取砂。（8）证人徐某（男，56岁，住潍坊市潍城区南关办事处）的证言：我在杨家珠江村承包了80亩地，每亩800元，租期10年，东至河提，西至河堑，南至河道，北至南杏山。2016年6、7月的时候，我接到杨某4电话说邱凯达挖了我地里的砂，我到现场之后看见一帮人用装载机在挖砂，后来邱凯达和邱炳国一块去了，说他挖的是杨某3的地，我就把书记叫过去了，当时我打了110报警，邱凯达说以后不挖了。挖了我有2、3亩地。南杏山那边挖了有十亩地，有5米深。（9）证人时某2（男，47岁，住沂水县马站镇杨家珠江村，该村支部书记）的证言：2016年7、8月份，我发现杨某3的承包地东头3-5亩地被邱凯达挖了，这些地是村里的集体承包地，平时都认为是河滩地，但县里绘制图上看都属于基本农田。被挖之后我第一次去邱凯达没在现场。隔了几天我又去找他们，邱凯达正好在现场，他说镇里清理河道，从我们村的地里修条路通到河里去，我不让他们挖了，他们才停了，我让他们给填起来，他当时答应把筛出来的砂核子给填回去，但是后来也没给填。地是个人的，都是偷着处理的，我说不上来，反正都被挖了，挖下去2米多深，被挖之后邱凯达也没有回填。挖地没有经过村委的同意。根据我们村地上上看，这块地是11户的。第二组：南杏山村部分证人证言（1）证人孙某1（男，50岁，住沂水县马站镇孙家城子村的证言：2016年4、5月份，邱凯达给我打电话，说马希录在南杏山村和杨家珠江村交界处有片地，他想租，让我给中间说和。过了几天马希录从沂水回来，我们一块去看的他的地，这块地从西边土路向东，有3、4亩，西边没有栽什么，东边栽着杨树。当时邱凯达说租赁五年，约定租金13.5万元。邱凯达租了不长时间，就听说在那里安装了一台洗砂机。邱凯达租赁那块地就是为了洗砂，那一片是河滩，地下全是砂，邱凯达在合同上注明了租地的范围就包括河滩地下的砂，再说租金那么高，不就是为了开采河砂吗。马希录得地在杏山与杨家珠江村搭界的地方，有3亩多，具体的亩数不清楚，都是砂地。当时地中间有个圆形的直径七八米的水坑，水深估计3、4米左右，是用来浇地的，其他的地方是平的，从西边路到东边河沿，西高东低，斜坡下去的。邱凯达租下来说是放东西，后来挖了砂，说是五年后恢复原状。（2）证人马希台（男，62岁，住沂水县马站镇南杏山村）的证言：我在南杏山村西南马站河岸与杨家珠江村搭界的地方有五亩多地。2016年6、7月被邱凯达承包去了一亩左右，说是用来挖坑取水洗砂，给了我7000元钱，没说用多少年，后来我去看的时候发现邱凯达用了一亩地，挖成了大坑，我南边是马希录和马西山家的，邱凯达也用他们的地挖砂来。他们挖砂之后用我地里的大坑洗砂之后就拉走了。说是用完之后给恢复原状。2016年5、6月份，具体时间记不清了。当时邱凯达在我地那边我兄弟马希山、马希录的地里挖砂洗砂，邱凯达自己上我家找的我，说是在我地里挖井洗砂，当时给了我7000元钱，我就我家房屋的东南角挖了一个大坑取水洗砂。坑有1亩地的空，具体立房屋有20米远。他给我钱后没几天就挖了，挖坑时没有和我打招呼，这块地在被挖之前是和我屋地基平齐的，栽着杨树，挖坑的时候邱凯达把我杨树给挖了。坑有5-6米深，现在还有1-2米深的水。挖坑之前我的地是平整的，东边有个斜坡着，延伸到马站河。2014、2015年我在现在大坑的东边斜坡那个地方挖过砂，都是周围的村民盖屋需要，我卖了40方左右，有20拖拉机，后来就没有再挖过。马西山和马希录没有挖砂，就我挖了卖了点，卖了有2000元钱，一拖拉机100元。南边杨家珠江村的地当时都是平整的，栽着杨树。（3）证人马希山（男，62岁，住沂水县马站镇南杏山村）的证言：我在南杏山村与杨家珠江村搭界的地方有5亩地，最开始是1984年马东纲承包了50亩，后来他把地跟我父亲马树武、马树刚平均分了，一家分了17亩左右，我父亲种的苹果树，2015年我父亲去世后，我们兄弟三个平均分了。2016年5、6月份，马希录到我家跟我说我那2亩地他给我包给了邱凯达，一使5年，用来洗砂，并给了我2万块钱。三兄弟（我、马希台、马希录）加起来被挖了7亩多地，坑有两三米深。2015年5、6月我的地通过我兄弟马希录承包给了邱凯达。承包之前土地平整，和北边马希台的房屋地基是平齐的，地里栽着杨树。马希台和马希录的地也是平整的栽着杨树。马希台地的南边，我地的北边有一个坑，大约是十多年之前挖的，当时栽着苹果树的时候，我父亲马树武挖坑取水浇树的。这个坑是圆形的，有2-3分地，直径在6-7米，深约2米。这个坑不是马希台家南边的大坑，那个坑是邱凯达为了洗砂，包了马希台的地之后才挖的，这个浇树的小坑已经被邱凯达洗砂后的泥土填平了。我们都没有挖过河砂。南边杨家珠江村的地也都是平整的，没有人挖过砂。邱凯达挖的那个去水坑面积有半亩地，坑的深度从马希台的房屋地平面算得有五六米深，是个漏斗型，现在还有水。（4）证人马希录（男，62岁，住沂水县法院家属院）的证言：2016年5月底，邱凯达打电话给我说想租我在马站河跟下的地使，我知道他在东边河里挖砂，心里就有数他就是用我的地挖砂，就答应了。过了5、6天邱凯达跟我去看的地，说用我跟我二哥的地5年，我替我二哥做了主，开始要15万，后来降到了13万5，后来上杨玉军家签的合同，签完合同邱凯达给了我13万5千元的现金，我给了我二哥2亩地2万来块钱。那块地在2016年被邱凯达租去挖砂挖成了大坑，什么时候开始挖的不知道。邱凯达在南杏山村挖砂就挖的我们兄弟三个的。这块地一共有15亩，我们三兄弟一人五亩左右，地里种着杨树，2016年这块地被邱凯达挖砂挖成了大坑，马希生有2亩，我的五亩地还有一亩地没有被挖。我租给邱凯达的地地势很平，跟周围的别人的地一样平，我二哥马希山的地里有个浇地用的坑，使用来浇果树的，在马希山地的东北角。深度有3、4米，面积有八至十个立方。七八年之前，马希台刚卖了拖拉机，他自己用贴现装车拉砂，没拉几车车翻了，后来就停了，因为是自己手工装车也拉不了多少砂。（5）证人马希增（男，45岁，住沂水县马站镇南杏山村）的证言：我村西边的的砂堆是杨家城子书记女婿的，叫邱凯达，他这堆砂是马站河清淤的时候拉来，占地有七八十亩。我村搭界的大坑是谁挖的我不知道，只知道邱凯达在这里洗过砂，洗砂占了多少地不知道，2016年开始洗的，2017年结束就不洗了。洗砂之前那个地方有个坑，洗砂之后坑更大了,他挖没挖砂我不知道。马希台在南杏山村跟杨家珠江村搭界的地方我知道，原来是我大爷（马希台父亲）的，他去世后地分给了三个儿子，马希台、马希山、马希录。这块地原来是平的，种着果树，十来年之前那里没有河堑，发大水就冲了地，马希台在河边挖了砂堆了河边当地堑，就这样挖出个坑来，这个坑有二三十米长，宽七八米，深2、3米。他们三人以前没有挖砂，别人挖我哥也不愿意。这块搭界的地方以前都是平的栽着树。杨家珠江那块没见有坑。（6）证人马希祥（男，62岁，住沂水县马站镇南杏山村，该村支部书记）的证言2016年春末夏初的时候，我发现我们村的地里有洗砂机，靠近河边马希录的地里被挖成了大坑，当时有小青年在那里，我问谁挖的，其中一个小青年说是邱凯达挖的。那个大坑北半部分是我村的，南半部分是杨家珠江村的，坑是邱凯达挖砂挖出来的，大坑平均得2-3米深，我们村范围有7-8亩，主要是马希台、马西山、马希录三家的。杨家珠江村的面积跟南杏山村差不多大。这块地被挖之前地都是平的，原来种的树，地下边基本都是砂，平均被挖了两三米深，大坑总共得有20多亩。村委不知道这个事，据我了解马希录把地包给了邱凯达，砂是邱凯达挖的，被拉到哪里我不清楚。马希台兄弟三人的地卖给邱凯达之前地里有坑。当时村里挖砂挖了个坑，在现在马希台地里有水的坑北边的河边，村里在那里挖了二三分地，挖出来大约三四百方砂用于修路，是2013年挖的，挖完之后用土回填了一下，还有一米多深。卖地之前，在现在水坑北边村里挖的坑南边河岸斜坡上的二分来地，二三米深，谁挖的不知道。卖地之前杨家珠江村和南杏山村搭界的地方没见有坑，都是平底，种着杨树。现在那个水坑是2013年之前就有，坑比现在小很多，深四米，呈漏斗状，跟地面平着的面积有100多平米（换算后约为一分五地），那个水坑是马希台兄弟们挖水浇树来，后来被邱凯达给扩大成现在的样子。我听说有拖拉机到马希录兄弟三人的地里拉砂来，具体时间记不清了。当时量很小，没有动用机械挖，如果动用机械的话村里就知道。（7）证人杨某5（男，36岁，住沂水县马站镇杨家城子村）的证言：2016年5、6月份邱凯达联系我问我跟南杏山村马希录是否熟悉，他想买马希录的地，他还开车拉我去看的地，我说杨某8跟马希录怪好，我就电话联系杨某8，杨某8给联系后说是马希录要14.5万元，看面子要14万元，邱凯达当时说贵，后来的事我就没有参与。最后才知道邱凯达找的孙某1找马希录买的地花了13.5万元。当时去看地的时候有五六十米长，二三十米宽，一米多的凹地，其他的都是平地。2013、2013年的时候听说马西山卖过砂，卖了多少不清楚。第三组：其他证人证言（1）证人高某（男，58岁，住沂水县阳西街）的证言：证实其与孙某3等人合伙承包孙家城子村段的河道清淤，后来挖出来多少砂不清楚，都卖给了邱凯达，卖了一百五六十万元，到现在还有三四万元没有给我们。孙家城子北半段是邱凯达干的，别的不知道。（2）证人孙某2（男，37岁，住沂水县杨庄镇水牛村）的证言：其承揽马站河清淤工程，孙家成子北段杨某5承揽后转包给了邱凯达还有自己等五个人。清出来的砂含土太多，最后卖给了邱凯达，他在北杏山村租了20-30亩地存砂。另其当庭出庭作证，证实2016年买过邱凯达的毛砂约二三车，水洗砂3000方左右，买的是河里清淤挖的砂，当时毛砂的价格是19元，市场价在15元至20元之间，水洗砂当时是30元至32元左右，一般不超过32元。（3）证人杨某5（男，36岁，住沂水县马站镇杨家城子村）的证言：证实邱凯达清淤时将购买的河砂存放在北杏山村的情况。另其当庭出庭作证，证实2016年6月至10月卖过砂给邱凯达，卖了5000方左右。单价15元每方，是毛砂。当时水洗砂的价格在30元左右，另当时介绍邱凯达承包马希录土地前目测马希录的土地有一个南北宽30米，深度1至2米的坑。（4）证人王某2（男，47岁，住沂水县富官庄镇垛庄村）的当庭证言：2016年6月至10月，找邱凯达买过大约3000方砂，买的是水洗砂，32元每方，水洗砂的价格当时大约就是32元左右，是水洗好的，回去就直接能用。（5）证人孙某3（男，50岁，住沂水县马站镇孙家城子村）的当庭证言：2016年6月至10月，卖给邱凯达170万元的砂，卖了10万方多点，当时毛砂的单价是17元每方左右，另运输一车砂大约需要五十元运输费，一车砂能拉二十五方左右，邱凯达卖水洗砂单价是32元每方，2017年后砂的单价涨价了，具体是多少就不清楚了。清淤砂和河道外采的砂差不多，但我对邱凯达开采的河滩砂的品质不了解。（6）证人秦某1（男，58岁，住沂水县马站镇秦家庄村）的证言：证实2011年秋天，受雇邱凯达到刘家城子村河东岸挖过树根，挣了数千元钱。5、被告人及同案人的供述和辩解（1）被告人邱凯达的供述和辩解马希录三兄弟应该是在地里挖过砂，那块地一共有十亩多，我一点没挖，原先是他们父亲的地，后来三个人为了挖地下的砂才自己将那块地分了，三个人百分百挖砂了，坑是2015年之前就形成了，他们兄弟三个在地里挖砂也是2015年之前的事了，地里那个四五亩的大坑就是他们三人挖的。（2）同案人邱春强的供述和辩解2016年马站河清淤的时候，我在马站镇北杏山村跟杨家珠江村搭界的地方马站河西岸挖砂来，是杨家珠江村的时利租给我的地，顶多二亩，是时利帮我从他村里包的。砂都卖给了外边收砂的，卖给了谁我忘了。我到马站镇杨家珠江村买地挖砂来。位置在杨家珠江村最北边跟南杏山搭界的地方。邱凯达知道我和时利关系好。2016年马站河清淤的时候，邱凯达打电话还是见面跟我说让我联系时利问问，杨家珠江村最南边的户主卖不卖地，我就跟时利说了。过了一个星期左右，时利给我打电话说一亩地一万元，我答应了，我和时利拿着皮尺去量的地，量了多少户记不清了，最后一共2亩多地，我问邱凯达要了2万多元钱现金，把钱给了时利，叫时利跟户里分的。邱凯达安排我去弄租地的协议跟户里签，我忘了是怎么弄的，光想着将空白的给了时利，让时利拿着空白的跟户里签，我不知道时利有没有跟户里签。内容大体就是我们承包这些地，用五年，到期后恢复原样，一万元一亩地不正常，平时种什么一年也收不了一万元的东西。邱凯达叫我包地的目的就是为了挖地下的砂，要不也不能以这么高的价格去包。我就给联系了地，具体挖砂四邱凯达组织的，挖砂的去向我不知道。租地之前这里是平地，上面栽着一二年生的杨树苗子。什么时间开始挖的我不清楚，挖之后跟原来种树的地面比矮下去三四米，附近还没有别的地被挖不知道。不知道谁给邱凯达干的活。我给联系是因为我跟着邱凯达干活，邱凯达一年给我四五万元相当于工资。邱凯达和我从小认识，2016年3月以来，我跟他干活，他平时有什么工程就安排我去记工、干活，管着那些干活的。我在包杨家珠江村地的时候，跟那块搭界的南杏山村的地就被挖成大坑了，后来两块地连起来成了大坑。南杏山的地是谁挖的不清楚，面积不清楚，邱凯达挖砂的去向不清楚，邱凯达在南杏山跟杨家珠江搭界的地方洗砂来，就是南北路那两间小屋后边往东十五六米的地方，邱凯达在北杏山村地里存砂来。邱凯达还在杨家城子村北、马站农行往东四百米左右的地方挖砂来，那块地大体呈三角形，东边南北树有30米长，北边是马站河的河坝，西边就是个尖，南边是马站农行往东的水泥路，这块都是邱凯达安排着挖的，面积没有数，当时我开翻斗车拉砂来，翻斗车都是邱凯达的，挖掘机是邱凯达找的我不知道。干活的人都是三天两头的都走了，我不认识。邱凯达在那里挖了十来天，天数我不确定，我开车只拉了三四天，都拉到马站医院去了。2017年4、5月开始挖的，挖了得有半个多月，从碾那里往西挖了一百多米，南北两边挖到路，西边南北挖了有30多米。都是晚上挖，从黑天开始挖，一边挖一边回填，干到第二天天明的时候也就填平了。都是用马站医院挖地基的土及建筑垃圾回填的，挖了有六七米深，挖了多少砂没数。挖出来的砂一部分拉到医院回填地基和盖马站党委的柏油路。后来挖的拉到哪里我不知道，现在那些砂都拉到邱凯达的商砼站拌混凝土用了。我和邱凯达一起挖的砂，最开始是邱凯达自己挖的，后来那些是我挖的。挖砂的地点是杨家装蒋村北边的河沿边上和杏山村南边靠近河边的位置，现在那个地方还有大坑。当时我们在杨家珠江村承包了几行树的土地，具体的方量大约多少我不清楚。二、2017年7、8月以来，被告人邱凯达在未办理任何开矿手续的情况下，利用沂水县马站镇杨家城子村村北处拆迁、马站医院地基垫层之机，非法在该拆迁地基处开采河砂，经山东省第七地质矿产勘查院鉴定该区域开采方量达20617.12立方米，经沂水县价格认定中心认定该区域基准日的建筑用河滩沙平均出矿（装车）价格为50元/立方米。另查明，被告人邱凯达于2019年6月11日在沂水县看守所举报同监室人员杨海成盗窃，涉案价值12420元，现该案已诉至沂水县人民法院。还查明，被告人邱凯达于2019年7月26日向我院上缴违法所得人民币1900000元认定上述事实的证据如下：1、鉴定意见（1）沂水县价格认证中心结论书：证实根据2017年5月平均出矿（装车）价格，认定建筑用河滩沙平均出矿价格为50元/立方米。（2）山东省第七地质矿产勘查院建筑用砂动用量核查报告：证实现场位于马站镇杨家城子村村北中国农业银行马站分行东300米，该处系丘陵地带，沂水县国土资源局工作人员确认范围。经测量现场采坑1个，呈梯形，东西长约106米，南北宽约45米。现场采坑被建筑垃圾填埋且时间较长，当时开采现状无法恢复，受现场条件制约，施工了4个浅井，2条探槽，但采坑开采边界无法完全控制，部分边界只能依据现场条件进行推测，经估算核查区内建筑用砂矿动用量为20617.12立方米。2、书证、物证（1）证人郭某、代某、张某2证言及沂水县国土资源局的相关文件、行政处罚决定书等一宗在卷：证实国土资源局2017接到举报电话，杨家城子村北靠近马站河的地方被挖了沙，调查中黄一发证实马站镇医院建楼，楼基塌方，需要沙，他去挖了几车沙垫了医院楼基，后来用建筑垃圾进行了回填，黄一发说挖沙是村委行为，不是个人行为。另外证实邱凯达经营的凯达商砼站被举报，后因无证经营进行处罚的情况。（2）建设工程承包合同：证实沂水宏远建筑安装公司与杨某10签订沂水县第二人民医院综合楼建设工程，总价款2000万元。3、辨认笔录2019年1月16日，杨某7辨认在沂水县马站农行东200米路北处采砂的小邱是邱春强。4、证人证言（1）证人杨某6（男，44岁，住沂水县马站镇杨家城子村，沂水县马站镇政府工作人员）的证言：马站镇农业银行往东不远的东北路北侧是杨家城子村的地方，面积大约有30亩，以前有30多户住户、2016年春天，镇政府提出拆迁准备进行高层住宅建设，结果因为这片地有3亩多基本农田夹在中间，没法规划，后来就闲置了。这片30亩地下半米左右是土层，再往下都是河沙，河沙大约有3、4米深。这些河沙被黄一发的女婿邱凯达挖过，当时我负责刘家城子村的拆迁，晚上我看见给邱凯达干活的邱春强经常开着绿皮卡车指挥着挖掘机和装载机在那里挖沙。2016年7月那里基本就拆迁完毕，我和黄一发一块负责。2016年8、9月的时候，邱凯达前后挖了20多天，都是晚上天黑之后开始偷着挖沙，因为动静太大，很多百姓拨打12345反应，镇里冯登科书记和郭某队长来制止来，但是晚上人一走他们就继续干。这块大约30亩地，平均3、4米深，总方量在七八万方沙。这些干活的装载机、挖掘机都是邱凯达自己的，平时都在邱凯达的商混站干活，被挖走的沙都被拉到马站医院西边一百多米邱凯达自己的商混站里，其中一小部分被邱凯达卖给马站医院用于在建新办公楼打垫层，大约有一两千方，剩余大部分都被邱凯达用于生产混凝土对外卖了。宏远建筑工程公司中了马站医院的标，但是实际上是杨家城子村把头杨某10给盖的楼。杨某10盖楼的时候地基挖的太深，没有打支护，导致旁边的老楼出现塌陷，所以必须往地基里打垫层，所以用的邱凯达商混站里的沙，后来沙用完之后邱凯达又拉回商混站加工混凝土卖了。（2）证人王某3（系沂水县马站镇杨家城子村村民）的证言：2016年夏天村里开会，说是我的屋得拆，叫我们住老年公寓，后来我闺女女婿都来动员我拆屋，说要是不拆镇里就停止他们的工作，我才同意的。屋拆了之后说是要在我家北边修一条朝东北斜着去刘家城子村的路。拆了之后村里给了划了一块三间屋的宅基，因为没有钱盖屋，我一直租我村里杨金青家的屋住着。我们这块被拆之后，宅基下都被挖了沙，挖完之后将拆屋拆下来的建筑垃圾填到了坑里。沙是邱凯达挖的，村里除了他，别人没敢挖的，他们都是晚上挖，因为邱凯达的丈人黄一发是村里的书记，村里黄一发说了算，谁要是不听他的话，他就骂，也跟人打仗。以前有人挖沙，挖沙的车都叫黄一发砸了，谁在那里挖我不知道，我没有见。（3）证人杨某7（均系沂水县马站镇杨家城子村村民）的证言：马站农行东二百米路北那块地被挖了。2016年阴历九月份就开始挖沙，到了阴历十一月二十二的时候还在挖，一直挖到腊月快过年的时候。2017年马站医院盖楼的时候他们又挖了一个来月，都是晚上挖，干到第二天早上。挖沙的就是黄一发，除了他别人没敢挖的，一般黄一发干什么事自己不出面，都是顶着他闺女徐邱凯达的名字干。干活挖沙的我认识一个小邱，他跟邱凯达一个村，给邱凯达干活。沙挖了之后就运到邱凯达在马站医院西边的商砼站去，站东头有个小路上水库坝，邱凯达把沙拉回去，在东西的水库坝往下倒，是个存沙的地方。平时晚上挖沙用一个挖掘机，有时候用两个，晚上挖出来一车沙就拉到商砼站倒下，再继续拉。白天的时候他们从医院那边拉回来建筑垃圾倒在路边，挖完沙之后把建筑垃圾推到坑里回填。多大面积不清楚，那块整体呈三角形。（4）证人代某（女，49岁，住沂水县东方名城小区，沂水县马站镇国土所所长）的证言：2017年夏天，国土局执法中队张某2领着人下来，说是有人举报杨家城子北有人偷沙，我和史兴强领着去的现场，就是新村拆房子的地方，当时现场已经用建筑垃圾和土回填，路上有撒的鲜土，还有大车碾压的轮胎痕迹，现场刚填平，当时找黄一发了解情况，他说医院那边塌方，干活的拉了几车填上了，张某2进行了制止，黄一发答应了。2016年夏天，有人举报马站河有人偷沙，河沙办郑培全领着人下来，当时我们发现了好几个河道清淤工程，后来郑培全说是跟领导汇报，怎么处理的不清楚了。2018年9月，我接到杨某8实名举报，举报邱凯达2017年7、8月在南杏山和杨家珠江村搭界的地方挖沙。国土局张瑞生科长当时一块去调查的，两村的书记马希祥、时某2都说是邱凯达挖的，村民有的说是邱凯达挖的，有的不知道，后来我们将案子移交给了综合执法局。（5）证人杨某8（男，42岁，住沂水县马站镇杨家城子村）的证言：我村北边我记得是2017年6月份开始挖的，都是晚上挖沙，白天用建筑垃圾回填，应该是黄一发挖的，那是村集体的，他不叫挖，谁也不敢挖，挖掘机是他女婿邱凯达的，干活的都是邱凯达的职工。挖完就直接用大车拉到邱凯达在马站医院西侧的商砼站，持续了大约一个月，最少挖了6亩地，深度在4米左右。村里除了邱凯达，别人没敢挖的。（6）证人杨某9（男，81岁，住沂水县马站镇杨家城子村）的证言：我以前的宅子，秦某2他们说修河沿碍事要拆，不给赔偿，分给一块三分多地的宅基地。被拆的房子后来听说下面沙很多，黄一发的女婿领着人去挖的下面的沙，沙在2-4米深。我村好几户都被挖了，我家往西是杨德田、刘某1、黄久纯，每户少不了都是三四亩地，下面都有河沙被黄一发的女婿给挖了。（7）证人刘某1（男，67岁，住沂水县马站镇杨家城子村）的证言：我在马站农行东边路北的房子，是2016年夏天旧村改造的时候被拆的，当时拆了10来户，又给划的新宅基。2016年，黄一发的女婿给挖了沙，是刚拆迁完一个月又开始挖的，都是晚上9点多开始挖，第二天用下脚料回填，挖完之后就给填平了。黄一发是书记，村里挖沙除了他女婿，别人不敢挖。我记不清楚是2016年还是2017年，挖了十天左右，都是晚上七八点钟之后开始，挖到第二天天明，期间断断续续的挖的。（8）证人孙某4（男，42岁，住沂水县锦绣花园小区，沂水县宏远建筑安装公司职工）的证言：马站医院的工程出现地基下沉，我们开会决定将下沉的部分用河沙堵住，而后拆老楼。是杨某10找刘克城干的，当时用了大约2700方沙，用的是商混站邱凯达的沙，后来这些沙没有用了，听说被邱凯达拉走了。刘克城用沙的花费不清楚。（9）证人杨某10（男，42岁，住沂水县锦绣花园小区，沂水县宏远建筑安装公司职工）的证言：马站医院的工程出现地基下沉，刘克城负责干地槽的支护工作，坑基的回填大约需要3000方的河沙，是刘克城联系邱凯达给提供的，沙是哪里的不清楚。马站医院综合楼用了邱凯达大约16000多立方的混凝土，价值500万元左右。建马站派出所的工程时，用了邱凯达大约300多方的混凝土，价值10万元。（10）证人张某3（马站医院副院长，分管行政后勤）、王某4（沂水县城市建设开发公司法定代表人）的证言以杨某10基本一致，主要证实马站医院工程建设出现地基塌陷需要河沙回填，约需2700方。（11）证人刘某2的证言：2017年春天，我在马站医院干的基坑的支护工程，到了六七月份干完地基的支护工程后发现楼房沉降，有安全隐患。后专家建议对危险部分用砂回填，因为基坑的支护工程是我干的，所有基坑的回填工作也由我来负责。我干的基坑支护工作用的沙石水泥是邱凯达给我供的料，回填用的沙也是联系的邱凯达。回填用了约2100方沙，因为医院白天人多，活都是晚上干的，一共干了二个晚上，具体是谁去干的我没看见，邱凯达的沙当时是85块钱一方，沙是哪里来的不知道，我开始干地基支护的时候就用的邱凯达的沙，85块钱一方。（12）证人秦某2的证言证实去年5、6月，马站医院扩建病房出现地基塌陷，我们村委开了会，没有有做记录，后来补的会议记录。黄一发提出来挖我村东北角的河沙去被医院垫，用绿化土进行回填，当时我们都没有意见。事后新峰去挖的河沙，挖了好几天，挖了不少于二三千方的河沙，后来回填了。那块有一亩多地。邱春强是跟着邱凯达干的。（13）证人秦某3、杨某11、神和连、王某5、马某、张某4、神伟亮、刘某3、孙某5的证言：均证实给邱凯达干过零散的装载、挖掘工作，未证实帮助挖沙的情节。5、被告人邱凯达供述和辩解其对非法采矿的行为予以认可，但辩解不清楚方量与价值。另称黄一发未参与非法采矿，也未与其合伙从事其他生意。本案其他证据（1）接警记录：本案由群众匿名举报至沂水县公安局。（2）户籍信息：证实邱凯达生于1985年12月23日，案发时达到负完全刑事责任年龄。（3）发破案经过、抓获经过：证实邱凯达2018年12月25日被抓获归案。（4）前科查询：未发现邱凯达行政、刑事处罚记录。（5）现场检测报告：邱凯达2018年12月25日尿液检测呈阴性。（6）营业执照、资质证、备案证等一宗：沂水凯达混凝土有限公司，法人邱凯达、注资3000万元，2015年5月22日成立，从事预拌混凝土销售。（7）被告人邱凯达立功材料一宗：证实被告人邱凯达举报杨海成盗窃，现已起诉至沂水县人民法院。以上证据经庭审举证、质证，各证据间相互印证,本院予以采信。本院认为，被告人邱凯达违反矿产资源法的规定，擅自采矿，情节特别严重，应当以非法采矿罪追究其刑事责任。公诉机关指控的事实及罪名成立，本院予以确认。被告人邱凯达检举他人犯罪，且查证属实，系立功，依法可以从轻处罚。关于本案开采方量的问题，山东省第七地质矿产勘查院鉴定被告人邱凯达两次开采方量分别为23486.9立方米、20617.12立方米。其中2016年5月开采承包自沂水县马站镇杏山村、杨家珠江村村民土地采砂形成的采坑经鉴定：坑顶部面积11576.65平方米（折合17余亩），底部面积9901.58平方米。可与证人时某1、杨某1、马希录、马希合、马希祥等人证实被告人邱凯达承包十余亩土地进行采砂，证人杨某3、杨某4、徐某证实被告人邱凯达过界采砂，且面积均较大，相印证。山东省地质矿产勘查开发局第七地质大队的两次《动用量核查报告》精细、准确，核查过程符合法定程序，应以其核查结果作为认定被告人邱凯达非法开采矿产品方量的依据。另多位证人证实在被告人邱凯达承包用于采砂的马希录所有的土地前，土地中已存在因私自采砂而出现凹坑，但凹坑面积根据证人证言约200平方米，且未挖到底部，结合被告人邱凯达承包马希录土地的单价及其他证人证言，该部分占被告人邱凯达在该处采砂的总方量比重较小，不影响本案事实的认定，但量刑时应予考虑。关于本案开采河砂单价的问题,经沂水县价格认定中心认定，被告人邱凯达2016年开采的河砂在开采区域基准日的建筑用河滩沙平均出矿（装车）价格为40元/立方米，2017年开采的河砂在开采区域基准日的建筑用河滩沙平均出矿（装车）价格为50元/立方米。虽当庭多位证人证实2016年的毛沙价格为14元至20元，水洗砂价格为30元至34元。但证人刘某2也证实其于2017年春天至7、8月份以85元一方的价格买被告人邱凯达的沙用于马站医院工程。被告人邱凯达自身经营商混站，对外出售混泥土、水洗砂等施工材料，其在本案中非法采取的河砂可能多用于自用，并经加工后销售，销赃价值已无法查证，且根据现有证据，无法确定矿产品单价。根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》第13条非法开采的矿产品价值，根据销赃数额认定；无销赃数额，销赃数额难以查证，或者根据销赃数额认定明显不合理的，根据矿产品价格和数量认定。矿产品价值难以确定的，依据下列机构出具的报告，结合其他证据作出认定：（一）价格认证机构出具的报告。该案非法开采的河砂单价认定应以沂水县价格认定中心的鉴定为准。关于本案是否应当适用2016年12月1日施行的最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》的问题，被告人邱凯达2016年的采砂行为确发生在该司法解释发布之前，但根据最高人民法院、最高人民检察院《关于适用刑事司法解释时间效力问题的规定》第二条：对于司法解释实施前发生的行为，行为时没有相关司法解释，司法解释施行后尚未处理或正在处理的案件，按照司法解释的规定办理。第三条：对于新的司法解释实施前发生的行为，行为时已有相关司法解释，依照行为时的司法解释办理，但适用新的司法解释对犯罪嫌疑人、被告人有利的，适用新的司法解释。最高人民法院2003年6月3日施行的《关于审理非法采矿、破坏性采矿刑事案件具体应用法律若干问题的解释》法释[2003]第9号，该解释中非法采矿价值在30万元以上的即构成“造成矿产资源严重破坏”。本案中适用新司法解释对被告人邱凯达更有利。关于是否在河道管理范围内采砂才能构成非法采矿罪的问题，根据《矿产资源实施细则》建筑用砂属于非金属矿产，并不是只有开采河砂才构成刑事犯罪。辩护人孙金亮的相关辩护意见，缺乏相关事实依据，本院不予采纳。辩护人武玉磊关于被告人邱凯达系立功，当庭认罪，愿意积极退赃，缴纳罚金，开采河砂前，河滩地已被他人部分开采，属初犯的辩护意见，本院予以采纳。根据被告人邱凯达的犯罪事实、性质、情节和悔罪表现，对其适用缓刑没有再犯罪的危险，并且宣告缓刑对其所居住的社区没有重大不良影响，但被告人应到所在地司法所接受矫正，在此期间，应当遵守法律、法规，服从司法行政机关的监督和管理，积极参加公益劳动，做一名有益于社会的公民。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条、第六十八条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第六十四条、第六十一条之规定，判决如下：一、被告人邱凯达犯非法采矿罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币十万元（缓刑考验期自本判决确定之日起计算，罚金已缴纳）；二、追缴的1900000元违法所得，依法上交国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省临沂市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。审判长赵清祥人民陪审员李世忠人民陪审员王全德二〇一九年七月二十六日法官助理李金峰书记员刘彦

浙江省慈溪市人民法院刑事判决书(2020)浙0282刑初418号公诉机关浙江省慈溪市人民检察院。被告人贾安明，绰号贾乔二，男，1986年10月1日出生于湖南省龙山县，土家族，小学文化，农民，家住龙山县。2005年12月因犯绑架罪、非法拘禁罪被宁波市鄞州区人民法院判处有期徒刑六年，并处罚金人民币五千元，2010年2月14日刑满释放；2010年5月因犯非法持有枪支罪被宁波市海曙区人民法院判处有期徒刑一年六个月，2011年6月23日刑满释放；2013年8月因犯敲诈勒索罪被湖南省龙山县人民法院判处有期徒刑二年六个月，2015年6月26日刑满释放；2017年7月因犯赌博罪、非法持有枪支罪被湖南省龙山县人民法院判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币二万元。现因涉嫌犯寻衅滋事罪于2019年9月19日被慈溪市公安局刑事拘留，因涉嫌犯抢劫罪、寻衅滋事罪于同年10月23日被依法逮捕。现羁押于慈溪市看守所。辩护人戎雪锋，浙江前湾律师事务所律师，慈溪市法律援助中心指派。浙江省慈溪市人民检察院以慈检二部刑诉(2020)236号起诉书指控被告人贾安明犯抢劫罪、寻衅滋事罪，于2020年4月17日向本院提起公诉。本院于同月24日立案，并依法简易程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。浙江省慈溪市人民检察院检察员郑军强、被告人贾安明及其辩护人戎雪锋到庭参加诉讼。现已审理终结。浙江省慈溪市人民检察院指控：一、抢劫事实2005年7月20日凌晨，被告人贾安明伙同向某某、覃某某、鲁某（均已判决）、周某某、“姚某”、“家某”、“成某”（均另案处理）等人，经预谋携带砍刀、撬棍等作案工具，乘坐由覃某某联系的面包车，从宁波来到位于杭州市萧山区某某有限公司（即新围电镀厂）。“姚某”、周某某采用挖墙洞方式进入公司车间窃取镍板，被告人贾安明等人在外接应，共窃出镍板70千克（价值人民币9800元）。后“姚某”、周某某在继续行窃过程中被该公司职工发现，“姚某”逃出厂外，周某某被抓获。为帮周某某脱逃，“姚某”纠集向某某、“家某”、“成某”等人携带事先准备的砍刀翻围墙冲入公司内，将该公司职工倪某、平某、郑某、徐某、朱某、吴某1砍伤，随后，各人分头逃跑。周某某在跳河逃跑过程中溺水身亡。经法医学鉴定，被害人倪某的伤势已构成重伤，被害人平某、郑某、徐某、朱某、吴某1的伤势已构成轻伤。到案后，被告人贾安明如实供述了上述犯罪事实。上述事实，被告人贾安明在开庭审理过程中亦无异议，并有同案犯向某某、覃某某、鲁某的供述、被害人倪某、平某、郑某、徐某、朱某、吴某1的陈述、证人张某某、沈某1、马某、孙某、杨某、沈某2、周某、吴某2、张某、施某、田某的证言、辨认笔录及照片、现场勘查材料及现场照片、失窃报告、价格鉴定结论书、人体检验报告、刑事判决书、罪犯档案资料、抓获经过及被告人贾安明的常住人口基本信息等证据证实，足以认定。二、寻衅滋事事实2016年7月2日晚，向某1（另案处理）不满鲁某棋牌室影响其赌场生意，经与被告人贾安明案商量后，由被告人贾安明纠集向某2、刘某1、向某某（均另案处理）等人携带砍刀至宁波市北仑区小港街道新棉村鲁某的棋牌室内，将赌客陈某2、陈某1砍伤。经法医学鉴定，陈某2左肱骨远端局部骨皮质翘起，未及髓腔；体表疤痕累计达7.2厘米，上述伤势均构成轻微伤；陈某1左上肢及双膝部存在外伤性改变，右膝部疤痕累计长2.1厘米，此伤势构成轻微伤。到案后，被告人贾安明如实供述了上述犯罪事实。上述事实，被告人贾安明在开庭审理过程中亦无异议，并有同案犯向某1、向某2、向某某、刘某1的供述、被害人陈某2、陈某1的陈述、证人鲁某的证言、辨认笔录及照片、伤势照片、损伤鉴定意见书等证据证实，足以认定。根据以上犯罪事实及情节，公诉机关建议对被告人贾安明犯抢劫罪的量刑为有期徒刑五年，并处罚金人民币三千元；犯寻衅滋事罪的量刑为有期徒刑一年。数罪并罚，执行有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币三千元。本院认为，被告人贾安明以非法占有为目的，伙同他人盗窃公私财物，数额较大，在被发现后当场使用暴力抗拒抓捕，致一人重伤、五人轻伤，其行为已构成抢劫罪；被告人贾安明又伙同他人，持凶器随意殴打公民，情节恶劣，其行为又已构成寻衅滋事罪罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人贾安明一人犯二罪，依法实行数罪并罚。在抢劫共同犯罪中，被告人贾安明起次要作用，系从犯，依法对犯抢劫罪减轻处罚；被告人贾安明犯寻衅滋事罪系累犯，依法对犯寻衅滋事罪从重处罚。被告人贾安明到案后能如实供述自己的全部罪行，且自愿认罪认罚，依法从轻处罚。辩护人戎雪锋请求对被告人贾安明减轻、从轻处罚的相关合理辩护意见，本院予以采纳。公诉机关的量刑建议适当。被告人贾安明等人的违法所得，予以追缴。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十九条、第二百六十三条第(五)项、第二百九十三条第一款第(一)项、第二十五条第一款、第六十九条、第六十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：一、被告人贾安明犯抢劫罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币三千元；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年。二罪并罚，决定执行有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币三千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月19日起至2025年3月18日止。并处的罚金限本判决生效之日起一个月内缴纳本院。）二、被告人贾安明等人的违法所得，予以追缴，退赔给失窃公司。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审判长郑金藕人民陪审员徐银连人民陪审员马迪荣二〇二〇年五月十二日代书记员**云

蔡崇遥、叶水粘非法捕捞水产品一审刑事判决书福建省晋江市人民法院刑事判决书（2017）闽0582刑初2836号：晋江市人民检察院以晋检生态刑诉〔2017〕18号起诉书指控被告人蔡崇遥、叶水粘犯非法捕捞水产品罪，于2017年10月13日向本院提起公诉，后于11月2日以晋检生态刑追诉〔2017〕1号追加起诉决定书追加起诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。晋江市人民检察院指派检察员杨惠萍、代理检察员张娟娟出庭支持公诉，被告人蔡崇遥、叶水粘到庭参加诉讼。现已审理终结晋江市人民检察院指控：1.2017年6月下旬，被告人蔡崇遥、叶水粘雇请船员叶某1、叶某2一同驾驶“晋东一社区016”号船，在的福建海域使用禁用的电鱼工具进行拖网捕捞作业，捕获渔获物变卖共计6000余元。2.2017年7月3日19时许至7月4日18时许，被告人蔡崇遥、叶水粘雇请船员叶某1、叶某2一同驾驶“晋东一社区016”号船，在围头湾北碇外（24°22.900′Ｎ，118°39.700′Ｅ）附近海域使用禁用的电鱼工具进行拖网捕捞作业，捕获螃蟹、小虾及杂鱼等渔获物若干（经称重，螃蟹10.25千克、小虾5.35千克、杂鱼15.8千克），在返回渔港经过围头湾大佰岛（24°33.940′Ｎ，118°28.800′Ｅ）附近海域时，被晋江市海洋与渔业局当场抓获。案发后，上述渔获物变卖款共计人民币79.55元。被告人蔡崇遥、叶水粘于2017年7月18日向福建海警二支队投案。事后，被告人蔡崇遥、叶水粘购买价值人民币5000元的黑鲷鱼苗，在深沪中心渔港增殖放流，对海洋环境进行生态补偿。公诉机关就上述指控的事实向法庭提交了物证、书证、证人证言、被告人供述和辩解、现场检查、辨认笔录等证据，认为被告人蔡崇遥、叶水粘违反保护水产资源法规，结伙在禁渔期使用禁用的工具捕捞水产品，情节严重，其行为已构成非法捕捞水产品罪，建议适用《中华人民共和国刑法》第三百四十条、第二十五条第一款的规定予以惩处。被告人蔡崇遥、叶水粘对公诉机关指控的上述第2起犯罪无异议，但辩解第1起的作业时间是2017年4月份，且仅获利4000余元。经审理查明：1.2017年6月下旬，被告人蔡崇遥、叶水粘雇请船员叶某1、叶某2一同驾驶“晋东一社区016”号船，在的福建海域使用禁用的电鱼工具进行拖网捕捞作业，捕获渔获物变卖共计6000元。2.2017年7月3日19时许至7月4日18时许，被告人蔡崇遥、叶水粘雇请船员叶某1、叶某2一同驾驶“晋东一社区016”号船，在围头湾北碇外（24°22.900′Ｎ，118°39.700′Ｅ）附近海域使用禁用的电鱼工具进行拖网捕捞作业，捕获螃蟹、小虾及杂鱼等渔获物若干（经称重，螃蟹10.25千克、小虾5.35千克、杂鱼15.8千克），在返回渔港经过围头湾大佰岛（24°33.940′Ｎ，118°28.800′Ｅ）附近海域时，被晋江市海洋与渔业局当场抓获。案发后，上述渔获物变卖款共计人民币79.55元。被告人蔡崇遥、叶水粘于2017年7月18日向福建海警二支队投案。事后，被告人蔡崇遥、叶水粘共同购买价值人民币5000元的黑鲷鱼苗，在深沪中心渔港增殖放流，对海洋环境进行生态补偿。另查明，福建海警二支队已经将上述渔获物变卖款计人民币79.55元及作案工具电鱼框1件扣押在案。上述事实，有公诉机关提交的下列证据予以证实：1.福建海警二支队出具的到案经过，证实本案的破案经过及被告人到案情况。2.晋江市公安局出具的户籍证明，证实被告人蔡崇遥、叶水粘的身份情况。3.晋江市海洋与渔业局出具的现场检查（勘验）笔录、工作说明、现场照片、非法捕捞海域示意图、查获海域示意图、涉案渔船船长、船员的询问笔录、调查报告，综合证实渔政部门的调查情况。4.晋江市海洋与渔业局出具的收款收据、渔获物变卖工作说明、财物移交清单、情况说明、关于涉案渔获物变卖价格的情况说明，证实渔政部门的查获情况及将涉案财物移交福建海警二支队的事实。5.闽海渔［2007］58号文件，证实福建省北纬26度30分以南海域从5月1日12时至8月16日12时,北纬26度30分以北海域从5月1日12时至9月16日12时，禁止拖网、杂渔具、围网（围缯）作业的规定。6.福建海警二支队出具的证人叶某1的证言、辨认笔录、照片及辨认说明，证实“晋东一社区016”号船是被告人蔡崇遥、叶水粘合股建造，被告人蔡崇遥是船长，其与叶某2是蔡崇遥、叶水粘雇佣的。四人于2017年6月下旬，由蔡崇遥驾驶“晋东一社区016”号船一起到围头湾北碇外附近海域放电拖网进行捕捞，捕获渔获物变卖共计6000余元。2017年7月3日19时许，四人再次驾驶“晋东一社区016”号船一起到围头湾北碇外附近海域放电拖网进行捕捞作业，期间一共放了6次网，到7月4日19时许开始往东石一居港口方向返航，当晚21时许被渔政执法人员查获。经叶某1辨认，辨认出蔡崇遥、叶水粘即雇佣其出海进行捕捞作业的人。7.福建海警二支队出具的证人叶某2的证言、辨认笔录、照片及辨认说明，证实被告人蔡崇遥、叶水粘是“晋东一社区016”号船的合伙股东，被告人蔡崇遥是船长，其与叶某1是蔡崇遥、叶水粘雇佣的。四人于2017年6月底，驾驶“晋东一社区016”号船一起到围头湾北碇外附近海域电鱼捕捞，捕获渔获物变卖共计6000余元。2017年7月3日19时许，四人再次驾驶“晋东一社区016”号船一起到围头湾北碇外附近海域放电拖网进行捕捞作业，期间一共放了6次网，到7月4日19时许开始往东石一居港口方向返航，当晚21时许在围头湾大佰岛附近海域被渔政执法人员查获。经叶某2辨认，辨认出蔡崇遥、叶水粘即雇佣其出海进行捕捞作业的人。8.福建海警二支队出具的被告人蔡崇遥的供述、辨认笔录及照片、晋江市人民检察院出具的被告人蔡崇遥的供述，证实其对公诉机关指控的事实供认在案。经蔡崇遥辨认，辨认出与其一起出资建造“晋东一社区016”号船、共同负责出海捕捞事项、禁渔期内两次在围头湾北碇外附近的福建海域使用禁用的电鱼工具进行拖网捕捞作业的是叶水粘。9.福建海警二支队出具的被告人叶水粘的供述、辨认笔录及照片、晋江市人民检察院出具的被告人叶水粘的供述，证实其对公诉机关指控的事实供认在案。经叶水粘辨认，辨认出与其一起出资建造“晋东一社区016”号船、共同负责出海捕捞事项、禁渔期内两次在围头湾北碇外附近的福建海域使用禁用的电鱼工具进行拖网捕捞作业的是蔡崇遥。10.生态修复协议书、生态修复协议履行保证书、黑鲷鱼苗采购合同、收款收据、漳州市海洋环境监测与预报中心监测报告、福建省水生生物增殖放流项目现场验收报告，证实蔡崇遥、叶水粘共同购买价值人民币5000元的黑鲷鱼苗，在深沪中心渔港增殖放流，对海洋环境进行生态补偿的事实。上述证据均经当庭举证、质证，能够相互印证，本院予以确认。关于被告人蔡崇遥、叶水粘是否实施了公诉机关指控的上述第1起犯罪的问题。被告人蔡崇遥、叶水粘在晋江市海洋与渔业局的陈述、在福建海警二支队、晋江市人民检察院的供述均对公诉机关指控的上述第1起犯罪事实供认不讳，且第一次庭审时也承认其于2017年6月下旬在的福建海域使用禁用的电鱼工具进行拖网捕捞作业，只是捕获渔获物变卖款由侦查阶段供述的6000余元变为5000余元，第二次庭审才辩解其出海作业时间是4月份，渔获物获利4000余元。被告人蔡崇遥、叶水粘在第二次庭审之前的陈述、供述与辩解具有较强的稳定性，且与证人叶某1、叶某2的证言能够相互印证，可以认定被告人蔡崇遥、叶水粘实施了公诉机关指控的上述第1起犯罪，并认定在该起犯罪中违法所得为6000元本院认为，被告人蔡崇遥、叶水粘违反保护水产资源法规，结伙在禁渔期内使用禁用的工具、方法捕捞水产品，情节严重，其行为已构成非法捕捞水产品罪。公诉机关指控的罪名成立。在共同犯罪中，二被告人共同出资建造涉案“晋东一社区016”号船、共同负责出海捕捞事项，共同实施了在禁渔期内使用禁用的工具、方法非法捕捞的行为，没有明显主从之分。被告人蔡崇遥、叶水粘自愿购买鱼苗增殖放流进行生态补偿，有悔罪表现，予以酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十条、第二十五条第一款之规定，判决如下一、被告人蔡崇遥犯非法捕捞水产品罪，判处拘役三个月。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年12月20日起至2018年3月19日止。）二、被告人叶水粘犯非法捕捞水产品罪，判处拘役三个月。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年12月20日起至2018年3月19日止。）三、查扣在案的79.55元、电鱼框1件（未随案移送），予以没收，上缴国库。四、继续追缴被告人蔡崇遥、叶水粘的违法所得人民币6000元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向泉州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份审判长王鸿楠代理审判员黄金菊人民陪审员王海静二〇一七年十二月二十日书记员李纯攀

刘明寻衅滋事一审刑事判决书襄阳市襄州区人民法院刑事判决书（2019）鄂0607刑初225号：襄阳市襄州区人民检察院以鄂襄州检刑诉〔2019〕209号起诉书指控被告人刘明犯寻衅滋事罪，于2019年5月23日向本院提起公诉。本院同日立案并依法组成合议庭，于2019年6月18日依法公开开庭审理了本案。襄阳市襄州区人民检察院指派检察员李会林出庭支持公诉，被告人刘明和辩护人曹家忠到庭参加诉讼，本案经合议庭评议并作出决定，现已审理终结经审理查明，2017年5月，被告人刘明在李某（另案处理）开办的砂场里打工。同年5月，李某、刘某等人和襄阳市东津新区高铁站中铁19局签订合同，向该局供应50万吨砂石料，尔后李某、刘某等人合伙租用吴某的挖砂船挖砂，同时租用马某1、马某2等人合伙在东津新区三合村经营的砂场存放砂石。期间，东津镇三合村13组组长张某因向马某1、马某2等人合伙经营的砂场收取三合村的修路维护费用，多次阻止砂场施工，同时也阻止李某、刘某等人租用的挖砂船施工。同年5月27日16时许，李某驾驶一辆吉普车，邀约被告人刘明驾驶一辆皮卡车，带着沈某（在逃，另案处理）等数名年轻人持砍刀、棍子在东津镇三合村莫某、杨某二人合伙经营的砂场内将张某的口唇部、右手部等部位殴打致伤，殴打张某后，李某驾车带着沈某等人将张某带到三合村一个小树林丢弃，刘明驾车将参与殴打张某的几名年轻人带离现场。2017年6月16日，经襄阳市襄州区公安司法鉴定中心鉴定，张某的口唇部损伤致口唇部长度1.5ｃｍ全层裂伤，右手食指近节指骨粉碎性骨折，其损伤程度均为轻伤二级，其他部位的损伤程度属轻微伤。2018年3月30日，被告人刘明的同案人李某的亲属赔偿张某的医疗费、误工费等经济损失26万元，被害人张某出具了谅解书，对李某、刘明等人的行为表示谅解。2019年3月18日，被告人刘明到襄阳市公安局东津新区分局投案。上述事实，被告人刘明在开庭审理过程中亦无异议，且有被害人陈述、证人证言、现场照片、鉴定意见、到案经过、户籍证明、谅解书、赔偿款收据等证据证实，足以认定本院认为，被告人刘明伙同李某对阻碍其采砂经营的被害人张某不是通过合法正当的程序解决矛盾纠纷，而是逞强斗狠随意殴打，致被害人轻伤，情节恶劣，其行为妨害了社会管理秩序，触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项之规定，构成寻衅滋事罪，应当承担刑事责任。公诉机关指控被告人刘明犯寻衅滋事罪的事实清楚、证据确实、定性准确、指控成立，被告人刘明在亲属陪同下主动投案，如实供述犯罪事实，符合自首的构成要件，系自首，可依法从轻处罚；其在共同犯罪中罪责相对较轻，同案人赔偿了被害人的全部经济损失，刘明也取得了被害人的谅解，可酌情从轻处罚；辩护人曹家忠关于“被告人刘明具有投案自首情节、被害人有一定过错，被害人的经济损失已获得全部赔偿，取得了被害人的谅解，建议法庭对被告人刘明从轻处罚”的辩护意见，符合本案的客观事实和法律规定，予以采纳，但辩称被告人刘明系从犯的意见，因被告人刘明在受李某的邀约后，开车带人到现场殴打被害人，对本案起到积极的参与作用，系主犯，应对本案的危害后果承担全部责任，不符合从犯的构成条件，故该辩护意见不予支持。本院根据案件的具体犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度及被告人刘明在本案中的作用、自首认罪、被害人谅解的情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十一条、第六十二条、第六十七条第一款和最高人民法院、最高人民检察院《关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二条第（一）项、第八条之规定，判决如下被告人刘明犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑九个月。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年3月18日起至2019年12月17日止。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省襄阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份审判长姜洪亮人民陪审员朱黎云人民陪审员吴芳二〇一九年六月二十日书记员刘智君

76徐枫放火罪一审刑事判决书盐城经济技术开发区人民法院刑事判决书（2019）苏0991刑初76号：盐城经济技术开发区人民检察院以开检刑检刑诉［2019］55号起诉书指控被告人徐枫犯放火罪，于2019年5月5日向本院提起公诉，本院依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。盐城经济技术开发区人民检察院指派检察员高红梅、检察官助理曹屹昆出庭支持公诉。被告人徐枫及其辩护人胡井文到庭参加诉讼。现已审理终结盐城经济技术开发区人民检察院指控：2019年1月初，被告人徐枫与被害人张某之子张珑生两人因情人关系破裂，产生纠纷。2019年1月2日下午，徐枫前往张某与张珑生租住的盐城市城南新区中庚海德公园3幢1单元401室，向张某索要其与张珑生情人关系存续期间存放于张珑生处的信用卡、汽车钥匙及护照等物，张某称出门取上述物品返还给徐枫，将徐枫一人留在家中。被告人徐枫在等待过程中，因张某长时间没有答复，遂产生拍摄自己吃安眠药、点火烧窗帘的视频发送给张某逼张某还东西的想法。后徐枫在张某家中找到一根全新未使用的蜡烛，用燃气灶把蜡烛点燃，后用燃烧的蜡烛点燃客厅北侧的窗帘。在点蜡烛的过程中，徐枫又产生了拍摄假的放天然气的视频吓唬张某的想法。徐枫将天然气管道总阀门关闭后，拍摄了打开天然气灶头的视频，视频拍摄结束后将灶头关闭，后徐枫将拍摄的视频发给张某，并打电话催促张某回家，如不回家就将其房子烧毁，和张家同归于尽。后徐枫发现窗帘火势较大，用茶杯接水浇着火的窗帘，因其之前服用安眠药，无力将火全部扑灭。后徐枫父亲徐友亮赶到现场将火全部扑灭。2019年1月6日，被告人徐枫被抓获归案，归案后如实供述了本人的犯罪事实。被告人徐枫认罪认罚。另查明，被告人徐枫在审查起诉阶段，自愿签署了《认罪认罚具结书》。上述事实，被告人徐枫在开庭审理过程中亦无异议，并有人口基本信息、情况说明、受案登记表、立案决定书、发破案经过、归案情况说明、房屋租赁合同、认罪认罚具结书等书证，证人徐友亮、武某、李某等人的证言，被害人张某的陈述，被告人徐枫的供述和辩解，现场勘验检查工作笔录，视频侦查报告、视频资料等证据予以证实，证据经庭审质证，均具有证明效力，足以认定本院认为，被告人徐枫在有人居住的小区建筑物内实施放火，危害公共安全，尚未造成严重后果，其行为已构成放火罪，应予科刑处罚。公诉机关指控的事实清楚、证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以支持。被告人徐枫犯罪后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。被告人徐枫自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，可以依法从宽处理。关于被告人徐枫的辩护人提出徐枫系犯罪情节较轻，可以适用缓刑的辩护意见，经查，被害人徐枫放火地点为盐城市城南新区海德公园3号楼401室，该号楼有30层，每层有8户。被告人徐枫作为一个正常的成年人理应知道在这样的住所放火，有可能危害到公众安全，造成不可预计的严重后果，被告人徐枫仍实施放火行为。故该犯罪行为不属于情节较轻，不符合缓刑的适用条件。该辩护意见本院不予采纳。该辩护人提出其他关于被告人徐枫具有自愿认罚、初犯等建议从轻处罚的辩护意见，于法有据，本院予以采纳。综上，为维护公共安全，打击刑事犯罪，本院根据被告人徐枫的犯罪事实，犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百一十四条、第六十七条第三款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下被告人徐枫犯放火罪，判处有期徒刑三年。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一九年一月七日起至二〇二二年一月六日止。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省盐城市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份审判长何中斌审判员顾启东人民陪审员蔡正东二〇一九年六月五日法官助理臧道玉书记员陈笛夫

周日新故意毁坏财物罪一审刑事判决书广西壮族自治区平乐县人民法院刑事判决书（2020）桂0330刑初10号：广西壮族自治区平乐县人民检察院以平检刑诉（2019）190号起诉书指控被告人周某新犯故意毁坏财物罪，于2019年12月27日向本院提起公诉。本院于2020年1月2日立案受理，依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。平乐县人民检察院指派检察员姚莉出庭支持公诉，被告人周某新到庭参加了诉讼。现已审理终结公诉机关指控，2019年9月22日20时许，被告人周某新因家庭琐事与其妻子和儿子发生争吵，后周某新从楼梯间拿起油桶扔到其儿子唐某1停放在自家房屋边的车牌号为桂Ｃ×××××的轿车上并点燃，导致唐某1的轿车和洗衣机被烧毁。经评估，被毁坏的轿车和洗衣机共计价值人民币34575元。公诉机关认为，被告人周某新故意毁坏他人财物，数额较大，应当以故意毁坏财物罪追究其刑事责任；被告人周某新归案后，自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，可以依法从宽处理；被告人周某新取得被害人谅解，建议判处被告人周某新有期徒刑一年至一年六个月，并适用缓刑。公诉机关提交了户籍证明、到案经过、情况说明、谅解书等书证，证人唐某2等人的证言，被害人的陈述，被告人周某新的供述，鉴定意见，现场勘验笔录、辨认笔录及照片等证据证实。被告人周某新对指控的事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。平乐县司法局根据《社区矫正实施办法》的规定，向法庭提交了被告人周某新的社会调查报告。经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。另查明，被告人周某新毁坏的轿车价值人民币34275元。被告人周某新于2019年9月23日被公安机关抓获。2019年11月25日，被害人唐某1出具谅解书对被告人周某新表示谅解本院认为，被告人周某新故意毁坏他人财物，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十五条之规定，构成故意毁坏财物罪。公诉机关指控被告人周某新犯故意毁坏财物罪的罪名成立。被告人周某新归案后如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，可依法从轻、从宽处理。鉴于本案是家庭矛盾引发，属事出有因，事后被害人出具谅解书对周某新表示谅解，为此，对被告人周某新酌情从轻处罚。平乐县司法局出具调查评估意见书认为，被告人周某新为人不错，平时在村上表现良好，平时爱好喝酒，在此之前没有其他不良行为，综上，平乐县司法局同意对周某新适用社区矫正，公诉机关对此亦无异议。综合以上量刑情节及平乐县司法局的评估意见，为了社会和谐、家庭和睦，本院决定对被告人周某新宣告缓刑。公诉机关的量刑建议适当。根据本案的具体事实、情节及对社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十五条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第二款、第七十三条第二款、第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下被告人周某新犯故意毁坏财物罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月。（缓刑考验期，从判决确定之日起计算）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院向桂林市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份审判员姚莉二〇二〇年一月九日法官助理张北平书记员蒋念念

魏正飞贪污罪一审刑事判决书北京市西城区人民法院刑事判决书（2014）西刑初字第1018号：北京市西城区人民检察院以京西检公诉刑诉（2014）818号起诉书指控被告人魏正飞犯贪污罪，向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。北京市西城区人民检察院指派检察员张艳丽出庭支持公诉，被告人魏正飞及其辩护人范有奎、张海琴到庭参加诉讼。现已审理终结北京市西城区人民检察院起诉书指控：被告人魏正飞伙同孙×、王×（另案处理）于2010年间，在北京市第三建筑工程有限公司“南礼士路19号危改工程”项目中，各自利用担任项目经理部执行经理、副经理的职务便利，私自将该项目剩余钢材变卖，共同贪污款项共计人民币147万余元。被告人魏正飞于2014年4月9日被抓获归案（赃款已收缴）。针对上述指控，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人魏正飞身为国家工作人员，利用职务便利，侵吞单位资产，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条之规定，应当以贪污罪追究刑事责任。提请依法惩处。被告人魏正飞当庭对公诉机关指控的事实未提出异议，并表示认罪。被告人魏正飞的辩护人范有奎、张海琴当庭提出辩护意见为：一、被告人魏正飞在共同犯罪中系从犯；二、被告人魏正飞到案后如实供述犯罪事实，认罪态度较好，且有退出全部违法所得的悔罪表现；三、被告人魏正飞系初犯、偶犯；请求对被告人魏正飞减轻处罚，并适用缓刑。经审理查明：被告人魏正飞伙同孙×、王×（另案处理）于2010年间，在北京市第三建筑工程有限公司“南礼士路19号危改工程”项目中，利用各自在项目经理部担任经理及副经理的职务便利，私自将该项目剩余钢材变卖，将变卖所得款项共计人民币1472860元予以伙分；被告人魏正飞后于2014年4月9日被查获，现其已将违法所得人民币500000元全部退出。上述事实，有公诉机关提供并经法庭质证的下列证据予以证实：1、证人孙×（原系北京市第三建筑工程有限公司项目经理部经理）的证言，证明自己于2009年9月至2010年底间，担任三建公司建工发展大厦项目（“南礼士路危改项目”）经理，全权负责项目部的日常工作，2010年间在该项目完工后的一天，在项目部商务经理王×的办公室内，王×向自己提出要将项目剩余的钢筋卖给位于本市南六环的一家钢筋厂，因这些钢筋都是项目部节省下来的，自己当时想能从中分些钱，就同意并要求王×全权负责此事，后王×让自己在剩余钢筋的确认单上签过字，一段时间后，王×让自己办一张农业银行的银行卡用于接收卖钢筋的回款，自己办完卡后将卡号告诉了王×，并要求王×将卖钢筋的钱分给项目部生产经理魏正飞一份，几天后，王×称给自己的银行卡内存了人民币100万元，自己此时才和魏正飞说了卖钢筋和分钱的事情，后自己、王×和魏正飞一起去了银行，自己给魏正飞的银行卡内转了将近50万元的款项。2、证人王×（原系北京市第三建筑工程有限公司项目经理部副经理）的证言，证明自己于2009年5月至2010年10月间担任三建公司建工发展大厦项目部副经理，负责与分包单位结算工程款、向三建公司汇报预算申请、向工程甲方汇报工程产值等工作，在该项目工程中，经与项目经理孙×商量后，自己将工程剩余的钢筋卖给了中建利源钢筋加工厂，所得款为人民币150万元，自己从中分得50万元，魏正飞还提出要分给生产经理魏正飞50万元。3、证人刘×（北京市中建利源物资经营有限公司出纳）的证言，证明自己曾以个人名义在农业银行开办了账号为×××的银行卡，但该卡用于公司的业务，卡内的款项也为公司款项，按照公司领导的要求，自己曾给一叫“孙×”的人转过100万元的款项，后自己又按公司要求给一叫“王文俊”的人转过472860元的款项。4、证人李×的证言，证明自己于2010年间曾向魏正飞提出过借款要求，魏正飞通过网银从其农业银行账户内向自己爱人夏云的农业银行账户内转了人民币23万元，自己于2014年6月底已向魏正飞还清借款。5、企业法人营业执照及北京市第三建筑工程有限公司综合办公室出具的《股权结构说明》，证明北京市第三建筑工程有限公司系北京建工集团有限责任公司（国有独资）所属二级单位，北京建工集团有限责任公司的持股比例为98%，北京市第三建筑工程有限公司的住所地为北京市西城区车公庄大街北里56号。6、北京建工地产有限责任公司出具的干部登记表、北京市第三建筑工程有限公司人力资源部出具的任职通知及项目经理部生产经理主要工作内容，证明被告人魏正飞于2001年6月至2011年3月间在北京市第三建筑工程有限公司工作，期间于2009年4月被中国共产党北京市第三建筑工程有限公司委员会和北京市第三建筑工程有限公司共同聘任为“南礼士路19号危改工程”项目经理部副经理（生产经理），工作内容中有“协助项目经理做好全民生产管理工作”、“组织班组操作人员施工”等；王×于2009年4月20日被任命为“南礼士路19号危改工程”项目经理部副经理，孙×于同年8月19日被任命为“南礼士路19号危改工程”项目经理部执行经理。7、工程项目内部承包合同、北京市第三建筑工程有限公司“关于给予南礼士路19号危改工程项目经理部盈余分配的决定”及记账凭证，证明“南礼士路19号危改工程项目”是由北京市第三建筑工程有限公司负责承建的工程项目，工期从2009年5月至2011年7月，北京市第三建筑工程有限公司将“南礼士路危改项目1＃办公楼等5项工程”以内部责任承包方式交给孙×按其授权履约，北京市第三建筑工程有限公司于2012年11月已按内部承包合同的约定，对项目经理部和项目经理进行了盈余的分配和发放。8、南礼士路危改项目钢筋成型加工合同及北京市第三建筑工程有限公司出具的“南礼士路钢筋加工付款明细”，证明北京市第三建筑工程有限公司与北京市中建利源物资经营有限责任公司于2009年7月签订合同，约定由北京市中建利源物资经营有限责任公司负责“南礼士路19号危改工程”所需钢筋的成型加工和运输工作，同时约定“剩余钢筋原材归定作人（北京市第三建筑工程有限公司）所有”；后从2009年12月至2010年8月间，北京市第三建筑工程有限公司已向北京市中建利源物资经营有限责任公司付清钢筋加工费人民币834768.92元。9、北京市中建利源物资经营有限责任公司出具的说明、验收单、提货单、转账支票存根及记账凭证，证明2010年间，在“南礼士路19号危改工程”项目结算完毕后，北京市中建利源物资经营有限责任公司将库存的、该项目剩余的411.622吨钢筋原材予以收购，扣除相关费用后，付款金额为人民币1472860元。10、北京市中建利源物资经营有限责任公司出具的转账记录、收条及中国农业银行股份有限公司北京新街口支行出具的账户历史明细查询、中国农业银行北京市分行会计后督中心出具的查询记录，证明2010年6月17日，北京市中建利源物资经营有限责任公司出纳刘×使用其个人名下账户（账号×××）向孙×名下账户（账号×××）转账人民币100万元，由“北京三建南礼士路项目部”向北京市中建利源物资经营有限责任公司出具收条，孙×于同年6月24日将上述款项中的人民币50万元转入被告人魏正飞名下的账户（卡号×××）内；同年8月12日，刘×使用个人名下账户通过网银转账方式向王×亲属王文俊名下的账户内转款人民币472860元，由“北京三建南礼士路项目部”向北京市中建利源物资经营有限责任公司出具收条。11、北京市第三建筑工程有限公司出具的说明，证明按照北京市第三建筑工程有限公司对工程项目剩余物资的处置、管理规定，剩余物资应上报公司物资部，统一在公司内部项目间调拨，“南礼士路19号危改工程”项目部私自处置剩余物资和私分变卖钱款的行为未向公司汇报。12、北京市西城区人民检察院反贪污贿赂局出具的抓获经过，证明侦查机关在办理孙×涉嫌贪污案件过程中，孙×供述了其伙同王×及被告人魏正飞共同贪污的事实，被告人魏正飞于2014年4月9日被侦查机关工作人员从单位带回检察机关接受调查，当日即被取保候审。13、北京市西城区人民检察院扣押款收据，证明被告人魏正飞于2014年4月21日向侦查机关退出违法所得人民币50万元。以上证据取证程序合法，证明内容确实充分，且与被告人魏正飞供述的作案时间、地点、手段等情节能够相互印证，本院均予以确认本院认为，被告人魏正飞身为国家工作人员，利用职务上的便利，伙同他人共同侵吞公共财物的行为，既侵犯了公共财物的所有权，又侵犯了国家出资企业的正常管理活动和国家工作人员职务行为的廉洁性，已构成贪污罪，依法应予惩处。北京市西城区人民检察院指控被告人魏正飞犯贪污罪成立。鉴于被告人魏正飞在共同犯罪中起次要作用，系从犯，对于辩护人提出的“被告人魏正飞在共同犯罪中系从犯”的辩护意见，本院予以采纳，并依法对被告人魏正飞减轻处罚；辩护人提出的“被告人魏正飞到案后如实供述犯罪事实，认罪态度较好，且有退出全部违法所得的悔罪表现”和“被告人魏正飞系初犯、偶犯”的辩护意见，确实充分，本院均予以采纳，并对被告人魏正飞依法从轻处罚；但辩护人提出的“对被告人魏正飞适用缓刑”的请求，缺乏法律依据，本院不予考虑。据此，本院依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下一、被告人魏正飞犯贪污罪，判处有期徒刑八年。（刑期自本判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年12月5日起至2022年12月4日止。）二、在案扣押款项人民币五十万元，发还北京市第三建筑工程有限公司。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向北京市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份审判长程杰人民陪审员朱德昌人民陪审员曾小丹二〇一四年十二月十六日书记员黄建平

成都市武侯区人民法院刑事判决书（2020）川0107刑初542号公诉机关成都市武侯区人民检察院。被告人赵锐，男，1986年4月3日出生，汉族，大专文化，无业，户籍地四川省成都市青羊区。2020年1月10日因吸食毒品被成都市公安局金牛区分局行政拘留十四日。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2020年7月3日被成都市公安局武侯区分局刑事拘留，同年7月17日被逮捕。现羁押于成都市看守所。成都市武侯区人民检察院以成武检二部刑诉〔2020〕532号起诉书指控被告人赵锐犯贩卖毒品罪，于2020年10月9日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用速裁程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。现已审理终结。公诉机关指控，2020年7月2日17时许，特情人员赵某某通过微信向被告人赵锐联系购买冰毒，并通过微信转账向赵锐预先支付了400元毒资和65元车费。赵锐在购买到冰毒后，于当晚23时许将毒品送至武侯区潮音路42号馨源宾馆xxx号房间交给赵某某，后被民警挡获。民警现场查获一袋白色透明晶体（净重0.47克，经鉴定，从中检测出甲基苯丙胺成分）和一套吸毒工具，从赵锐处查获一部用于联络交易、收取毒资的手机。公诉机关认为，被告人赵锐的行为已构成贩卖毒品罪，应当依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定处罚。被告人赵锐如实供述其罪行，且认罪认罚，依法可以从轻处罚。建议对其判处有期徒刑六个月，并处罚金。被告人赵锐对指控事实、罪名和量刑建议没有异议，同意适用速裁程序审理且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。本院认为，公诉机关指控被告人赵锐犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持；量刑建议适当，予以采纳。据此，为了保护公民的财产权利不受侵犯，惩罚犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人赵锐犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2020年7月3日起至2021年1月2日止。罚金限判决生效之日后一个月内缴纳。）二、扣押在案的毒品依法予以收缴；犯罪工具依法予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向四川省成都市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。审判员施洪波二〇二〇年十月十四日书记员钟家琼

韩某某非法种植毒品原植物案一审刑事判决书湖南省湘潭县人民法院刑事判决书（2016）湘0321刑初198号：湘潭县人民检察院以潭县检公诉刑诉［2016］193号起诉书指控被告人韩某某犯非法种植毒品原植物罪,于2016年5月24日向本院提起公诉。本院依法组成由审判员卢为明担任审判长，审判员罗明利、人民陪审员赵京平参加的合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案，代理书记员彭思钰担任记录。湘潭县人民检察院指派检察员程捷出庭支持公诉，被告人韩某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结湘潭县人民检察院指控：被告人韩某某从2013年10月到2016年4月间在自己租住的湖南省湘潭县中路铺镇杨家湾村杨家组唐碧和家的菜地里种植毒品原植物罂粟1500株，数量较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》三百五十一条第一款第（一）项之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法种植毒品原植物罪追究其刑事责任。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，提请本院依法判处。并提供了证人韩远群、杨春林等人的证言；鉴定意见；现场勘验笔录；书证；视频资料；被告人韩某某的供述等证据证实上述事实。被告人韩某某对公诉机关指控其犯非法种植毒品原植物罪的罪名和犯罪事实均没有异议。经审理查明：2013年10月至2016年4月间，被告人韩某某在明知是毒品原植物的情况下，在自己租住的湖南省湘潭县中路铺镇杨家湾村杨家组唐碧和家的菜地里种植毒品原植物罂粟，并将其作为青菜食用。2016年4月21日，湘潭县公安局中路铺派出所民警在工作中发现韩某某非法种植的罂粟植株，随即在韩某某的见证下予以铲除，经现场清点，共计1500株。经湘潭市公安局刑事科学技术研究所鉴定，韩某某所种植的罂粟中检出吗啡和可待因成分。上述事实被告人韩某某在开庭审理过程中亦无异议，且有：湘潭县公安局受案登记表；被告人韩某某的供述；证人杨某某、杨某某、韩某某、唐某某的证言；湘潭县公安局现场勘验笔录及照片、公安行政处罚决定书、扣押决定书及扣押物品照片；湘潭市公安局刑事科学技术研究所潭公物鉴（理化）字［2016］416号物证检验报告；抓获经过说明；户籍资料；视听资料光盘等已经庭审质证、认证的证据证实，证据确实、充分，足以认定本院认为：被告人韩某某在自己租住的本县中路铺镇杨家湾村杨家组唐碧和家的菜地里种植毒品原植物罂粟1500株，数量较大，其行为已构成非法种植毒品原植物罪，依法应予惩罚，公诉机关指控的罪名成立。被告人韩某某到案后，能如实供述其犯罪事实，认罪态度较好，依法可以从轻处罚。为维护社会治安秩序，打击毒品犯罪，保护公民身体健康权利不受侵害，根据《中华人民共和国刑法》第三百五十一条第一款（一）项、第六十七条第三款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下被告人韩某某犯非法种植毒品原植物罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币三千元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2016年4月22日起，到2018年7月21日止；罚金限在本判决生效后十日内缴纳）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院提出上诉。上诉于湖南省湘潭市中级人民法院。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。（此页无正文）审判长卢为明审判员罗明利人民陪审员赵京平二〇一六年六月十三日代理书记员彭思钰

黄某甲等人犯故意伤害罪二审刑事判决书安徽省芜湖市中级人民法院刑事判决书（2013）芜中刑终字第00293号：安徽省南陵县人民法院审理安徽省南陵县人民检察院指控原审被告人黄某甲、宋某甲、李某甲、尤某甲、张某甲、王某甲、王某乙、徐某甲、骆某甲犯故意伤害罪一案，于2013年10月11日作出（2013）南刑初字第185号刑事附带民事判决。原审被告人黄某甲、宋某甲、李某甲、尤某甲、张某甲、王某乙、徐某甲、骆某甲对刑事部分不服，向本院提出上诉。被害人、各原审被告人均未对民事部分提出异议，原审民事部分已发生法律效力。本院2013年11月11日受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，并听取了辩护人、原审附带民事诉讼原告人、诉讼代理人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结原判认定：被告人黄某甲等人与被害人魏某甲原在同一屠宰场内经营生猪屠宰业务，2012年11月份，上级部门为规范生猪屠宰，对该屠宰场进行改制，改制后，被告人黄某甲等人与被害人魏某甲由原来的生意合作伙伴变成生意竞争对象，经营过程中，被告人黄某甲等人认为被害人魏某甲对其有意刁难，致其业务亏损，于是，对魏某甲产生怨恨。2012年12月初的一天，被告人黄某甲、王某甲、骆某甲打电话给被告人张某甲、王某乙、徐某甲，约三人到南陵县某镇利民路“好香来”茶餐厅，六被告人在谈及经营问题后，黄某甲提议雇凶殴打魏某甲，该提议随即得到其他五被告人赞同。随后，黄某甲提出，具体事宜由其安排，所需费用大家均摊。后黄某甲通过沈某甲、权某甲（均另案处理）联系到被告人宋某甲，表示愿出资4万元雇请其殴打魏某甲，被告人宋某甲同意该数额后，黄某甲又向王某甲等人谎称雇人需6万元，黄某甲与宋某甲商定后，宋某甲即邀集被告人尤某甲到南陵县商量殴打魏某甲之事，尤某甲随后又邀集被告人钟某甲（另案处理）到南陵县，几人到南陵县后，被告人黄某甲即带宋某甲对魏某甲的家庭住址、上班时间、上班行车路线、所乘车辆以及乘车位置等均向宋某甲作了详细介绍、踩点。被告人宋某甲为犯罪准备，向黄某甲预支了2500元用于租车等事宜。2012年12月21日凌晨，被告人宋某甲邀集被告人李某甲、尤某甲及钟某甲守候在被害人魏某甲每天上班必经的某镇城东漳河大埂上。1时许，当被害人魏某甲乘车上班经过此地时，被告人宋某甲、尤某甲上前将车辆拦停，并将被害人魏某甲和驾驶员拉下车，随即，被告人李某甲、尤某甲和钟某甲持械将魏某甲打倒。随后，被告人宋某甲、尤某甲、李某甲及钟某甲驾车逃离现场，几人逃至繁昌县后，被告人宋某甲返回南陵县向被告人黄某甲索要“报酬”，黄某甲便支付现金37500元。被害人魏某甲受伤后，被送往芜湖市第二人民医院治疗。经医生诊断，系全身多处伤、顶部硬膜外血肿、脑挫裂伤、开放性颅脑骨折、右颧弓骨折、头皮裂伤。经法医鉴定，其伤情属重伤。原判另查明：2013年1月15日，被告人黄某甲、王某甲、宋某甲、李某甲、尤某甲被公安机关抓获；同年1月16日，被告人徐某甲、骆某甲经公安机关传唤后到案；同年1月18日，被告人张某甲、王某乙被公安机关抓获归案。原判认定上述事实，有下列证据予以证实：被告人黄某甲、宋某甲、李某甲、尤某甲、张某甲、王某甲、王某乙、徐某甲、骆某甲在侦查机关供述；被害人陈述；证人邓某甲等人的证言；指认笔录；法医鉴定书；视频资料；户籍信息；扣押物品清单；抓获经过。原判再查明：附带民事诉讼原告人任某甲受伤后被送往皖南医学院弋矶山医院治疗，病情诊断为左胫骨平台粉碎性骨折，共住院治疗23天。后其在上海市崇明县庙镇人民医院接受门诊治疗。2012年9月20日，经安徽皖医司法鉴定中心鉴定，任某甲的伤残等级为玖（Ⅸ）级。附带民事诉讼原告人的经济损失分别为：1、医疗费：53801.59元；2、伤残赔偿金：74424元；3、误工费：19039.14元；4、护理费：1380元；5、住院伙食补助费：460元；6、营养费：460元；7、交通费：500元；8、鉴定费：1300元。合计赔偿金额为151364.73元。原判认定上述事实，有原告提交的鉴定结论通知书、入院记录、出院记录、病例、医疗费发票、鉴定报告、鉴定费票据、交通费发票等。原判认为：被告人黄某甲、张某甲、王某甲、王某乙、徐某甲、骆某甲因经营与他人产生矛盾后，即策划出资雇请被告人宋某甲、尤某甲、李某甲等人殴打被害人魏某甲，并致其重伤，各被告人行为均构成故意伤害罪。被告人徐某甲、骆某甲是自首，依法可从轻处罚。其余各被告人归案后，均能坦白，依法可从轻处罚。被告人张某甲、王某甲、徐某甲、骆某甲辩护人均提出系从犯，原判认为，黄某甲提出雇凶殴打被害人的犯意后，四人均积极响应，参与合谋，反映出上列被告人均地位相当，应认定为主犯，但被告人张某甲、王某甲、徐某甲、骆某甲在共同犯罪中作用小于黄某甲，量刑时予以考虑。关于被害人伤情，原判认为，被害人伤情鉴定不仅要依据损伤后果，而且要结合当时伤情，被害人入院治疗当天，医院结合其伤情向其亲属下达病危通知书，足见其当时伤情之重，故鉴定认为其重伤结论并无不当，上述被告人重新鉴定的申请，不予采纳。被告人王某甲的亲属按照王某甲的意见积极赔偿被害人经济损失，得到被害人谅解，合议庭量刑时予以考虑。黄某甲辩护人提出其属实行过限的意见，经查，黄某甲等人在商量殴打被害人时，虽未要求殴打头部，但要求将被害人打残，此不排除将被害人打成重伤可能，故该意见不予采纳。骆某甲辩护人提出属犯罪预备的意见，原判认为，骆某甲不仅参与谋划殴打他人，且该犯罪已经实施终了，故该意见不予采纳。被告人王某甲、黄某甲、骆某甲、徐某甲能赔偿被害人经济损失，可酌情从轻处罚。被害人魏某甲因上述被告人的犯罪行为造成的经济损失应由各被告人承担连带赔偿责任。对被告人黄某甲、张某甲、王某乙、徐某甲、骆某甲、宋某甲、尤某甲、李某甲从轻处罚。对被告人王某甲从轻处罚并适用缓刑。对被告人黄某甲非法所得2万元及宋某甲、尤某甲、李某甲非法所得4万元予以收缴。综上，对各被告人均适用《中华人民共和国刑法》第二百四三十四条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、对被告人黄某甲、张某甲、王某甲、王某乙、宋某甲、尤某甲、李某甲适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款、对被告人徐某甲、骆某甲适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款、对被告人王某甲适用《中华人民共和国刑法》第七十二条第一款、对被告人黄某甲、宋某甲、尤某甲、李丽适用《中华人民共和国刑法》第六十四条、对各被告人均适用《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第九条第一款、第十六条之规定，判决：一、被告人黄某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑五年；二、被告人宋某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑五年；三、被告人尤某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年六个月；四、被告人李某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年六个月；五、被告人张某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年六个月；六、被告人王某乙犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年六个月；七、被告人徐某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年；八、被告人骆某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年九个月；九、被告人王某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑五年；十、附带民事诉讼原告人魏某甲的各项经济损失计人民币65896.2元由上列各被告人连带赔偿；十一、被告人黄某甲非法所得20000元予以收缴上缴国库；十二、驳回附带民事诉讼原告人魏某甲其他诉讼请求。黄某甲上诉理由：1、其属初犯、无前科，归案后能坦白。2、被害人有过错，原判应予考虑。3、申请重新鉴定被害人伤情。4、其愿意赔偿被害人损失。5、原判量刑过重。其辩护人提出了基本相同的辩护意见外，还认为根据实行过限理论，上诉人应不符刑事责任。宋某甲上诉理由：1、原判事实认定错误，被害人重伤非其所为，其也未召集他人。2、其属初犯、偶犯，其主观恶性不大，悔罪态度好。3、申请重新鉴定被害人伤情。4、原判量刑过重。李某甲上诉理由：一审认定被害人为重伤不当，其系被邀集作案，也是初犯、偶犯，请求从轻处罚。尤某甲上诉理由：1、一审认定被害人为重伤错误，2、被害人有过错，原判未予考虑，3、其属从犯、初犯、偶犯，其悔罪态度好，其愿意赔偿被害人损失。4、原判量刑过重。其辩护人提出了基本相同的辩护意见。张某甲上诉理由：其系从犯，其作用小于黄某甲，自愿认罪、悔罪，被害人有过错，原判未予考虑，显失公平，其在共犯中作用较小，请求从轻处罚。其辩护人提出了基本相同的辩护意见。王某乙上诉理由：其系从犯、也愿意赔偿被害人损失，请求从轻处罚。其辩护人提出了基本相同的辩护意见。徐某甲上诉理由：其没有积极谋划殴打被害人，其不是主犯，被害人有过错，也积极赔偿了被害人损失，并愿意再赔偿。其系自首，请求从轻对其处罚。其辩护人提出了基本相同的辩护意见。骆某甲上诉理由：其属犯罪预备，自首，赔偿了被害人损失，请求改判有期徒刑一年，并宣告缓刑。经审理查明：原判认定原审被告人黄某甲、宋某甲、李某甲、尤某甲、张某甲、王某甲、王某乙、徐某甲、骆某甲犯故意伤害罪的事实清楚，证据经原审法院庭审举证、质证查实，本院予以确认。对于上诉人黄某甲、宋某甲、李某甲、尤某甲及辩护人提出一审认定被害人为重伤错误，要求重新进行鉴定的意见，经查，原判采信的被害人伤情鉴定意见系由具有资质的专业部门按法定程序，依据相关的事实的基础上得出的科学结论，对此，在无相反证据证明的情况下，原判予以采纳作为定案依据并无不当，对此上诉理由，本院不予采信。对于上诉人黄某甲、尤某甲、张某甲、徐某甲等提出本案被害人有过错，原判未予考虑不当的意见，经查，上诉人黄某甲等人与被害人因在同一场所从事生猪屠宰而存在竞争并因此产生了矛盾，对于该矛盾，上诉人黄某甲等人完全可以通过合法、正当的途径解决，但却通过雇凶伤害被害人，对于本案，被害人并无过错，对此上诉理由，本院不予采信。关于上诉人宋某甲提出被害人重伤非其所为，其也未召集他人，原判事实认定错误的意见，经查，宋某甲受黄某甲指使，邀集了尤某甲等人对被害人进行了殴打并致其重伤，在此过程中，上诉人积极准备了车辆、钢管等作案工具，对作案现场事先进行了查看，此事实有同案犯尤某甲、黄某甲、李某甲的供述证明，结合上诉人在侦查机关的供述和一审无异议的辩解，可以认定上述犯罪事实，对此上诉理由，本院不予采信。徐某甲积极参与谋划殴打被害人的事实，亦有多名同案被告的供述证实，对此，上诉人的相关辩解，本院不予采信。本案审理期间，上诉人张某甲、王某乙、徐某甲、骆某甲积极赔偿被害人魏某甲的损失，上述四上诉人各赔偿被害人损失人民币150000元并已履行到位，被害人对四上诉人的伤害行为予以谅解。此事实有相关协议予以证明本院认为：原审被告人黄某甲、宋某甲、李某甲、尤某甲、张某甲、王某甲、王某乙、徐某甲、骆某甲故意伤害他人身体，致人重伤，其行为构成故意伤害罪，且属共同犯罪。原判定性准确，本院予以支持。关于本案各上诉人、原审被告人在共同犯罪中的地位，本院认为，上诉人黄某甲、张某甲、王某乙、徐某甲、骆某甲，原审被告人王某甲等六人商量雇人殴打被害人，并由黄某甲牵头雇请了宋某甲、李某甲、尤某甲实施了具体的殴打行为，在此过程中，各原审被告人均态度积极，在共同犯罪中作用相当，不宜区分主从犯，原判关于主犯的认定不当，本院予以纠正，故上诉人宋某甲、李某甲、尤某甲、张某甲关于在共同犯罪中关于犯罪地位的相关辩解，本院不予支持。对于各上诉人、辩护人对原判量刑提出的相关辩解、辩护意见，本院认为，原判量刑时已充分考虑本案的犯罪事实、各上诉人在共同犯罪中的作用大小及其他诸量刑情节，本院不再予以重新考虑。鉴于二审期间上诉人张某甲、王某乙、徐某甲、骆某甲各自赔偿了被害人损失，并取得被害人谅解，可以认为上述四人有悔罪表现，无再犯危险，适用缓刑对所在社区无重大不良影响，故对该四人可酌情从轻处罚，并适用缓刑。关于上诉人黄某甲的辩护人提出其属实行过限的意见，本院认为，黄某甲等人在商量殴打被害人时，有商定将被害人殴打致残的意愿，故并不排除将被害人殴打致重伤的可能，也就不存在实行过限的可能，对此辩护意见，本院不予采纳。综上，案经本院审判委员会讨论决定，对上诉人黄某甲、宋某甲、李某甲、尤某甲，本院依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项；对上诉人徐某甲、骆某甲、张某甲、王某乙，本院依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第二百四三十四条第一、二款、第二十五条、第七十二条；另对徐某甲、骆某甲适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款，对上诉人张某甲、王某乙适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，判决如下一、维持安徽省南陵县人民法院（2013）南刑初字第185号刑事附带民事判决第一、二、三、四、九项。即：关于上诉人黄某甲、宋某甲、李某甲、尤某甲、原审被告人王某甲的刑事判决。二、撤销安徽省南陵县人民法院（2013）南刑初字第185号刑事附带民事判决第五、六、七、八项。即：被告人张某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年六个月；被告人王某乙犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年六个月；被告人徐某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年；被告人骆某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年九个月。三、上诉人（原审被告人）张某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑五年。四、上诉人（原审被告人）王某乙犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑五年。五、上诉人（原审被告人）徐某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑五年。六、上诉人（原审被告人）骆某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑五年。（张某甲、王某乙、徐某甲、骆某甲的缓刑考验期自判决确定之日起计算）本判决为终审判决审判长葛义俊审判员冯晓雯审判员江隆宝二〇一四年一月二十七日书记员张赵慧

籟某非法运输爆炸物罪一审刑事判决书广东省广州市荔湾区人民法院刑事判决书（2015）穗荔法刑初字第214号：公诉机关以穗荔检诉刑诉（2015）102号起诉书指控被告人江某犯非法运输爆炸物罪，于2015年1月26日向本院提起公诉。本院同日立案，并组成合议庭，公开开庭审理了本案。广州市荔湾区人民检察院指派检察员黄小瑰出庭支持公诉，被告人江某及其辩护人均到庭参加诉讼。现已审理终结公诉机关指控：2014年6月17日上午，被告人江某应同案人冯某甲（另案处理）要求，将冯剑锋制造的土制炸弹从广东省广宁县石咀镇带到广州市荔湾区滘口附近欲投递给冯某甲女朋友范某某。被告人江某将该土制炸弹带到广州市滘口客运站后因办理投递不成，遂将该土制炸弹丢弃在滘口客运站对出的芳村大道西一侧路边的花某。2014年6月18日12时许，被害人李某乙在清洁卫生时，发现该土制炸弹，并在垃圾桶拆除包装的过程中，炸弹发生爆炸，造成其身体多处被炸伤。经法医鉴定，李某乙系被钝性暴力致双前臂、双手指和右大腿处组织挫裂创，并造成右手第五指近节指骨粉碎性骨折，其损伤程度属轻伤二级。公诉机关列举相关证据证实指控的事实，认为被告人江某无视国家法律，非法运输爆炸物，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十五条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法运输爆炸物罪追究其刑事责任提请本院依法判处。被告人江某对公诉机关指控的犯罪事实、证据及定性没有意见，请求对其从轻处罚。辩护人发表如下辩护意见：1、被告人长期患有抑郁症，长期服药治疗导致家庭经济困难，因此，在冯某甲以给钱买药的引诱下，被告人迫于经济压力帮助冯某甲寄付非法爆炸物；2、冯某甲并未明确告知被告人所寄付的是爆炸物，尽管冯某甲提示该物件不能打开，不能进行安检，但以被告人的精神状态，未必知道该物件的真实情况；3、被告人属初犯，且家庭情况困难。综上，请求对被告人从轻处罚，判处三年以下有期徒刑并适用缓刑。经审理查明，2014年6月14日，同案人冯某甲在其位于广东省广宁县石某的莲姐农贸服务部内用火药等物品制作一个土制炸弹。2014年6月17日，被告人江某因为冯某甲答应给其200元买药，遂应冯某甲的要求，于6月18日将冯剑锋制造的土制炸弹从广东省广宁县石咀镇带到广州市荔湾区滘口客运站附近的快递店进行投递。因被告人江某拒绝快递员检查该包裹而办理投递不成，且明知该包裹不能通过车站安检，遂将该土制炸弹丢弃在滘口客运站对出的芳村大道西一侧路边的花基上。同日12时许，被害人李某丙在清洁卫生时，发现该木盒外形的土制炸弹，并在清理旁边的垃圾桶的过程中，炸弹发生爆炸，造成其身体多处被炸伤。经法医鉴定，李某乙系被钝性暴力致双前臂、双手指和右大腿处组织挫裂创，并造成右手第五指近节指骨粉碎性骨折，其损伤程度属轻伤二级。2014年7月11日，被告人江某被公安机关抓获。上述事实，有广州市荔湾区公安分局出具的受理报警登记表、受理登记表、立案决定书、抓获经过、破案经过，被害人李某丙的陈述，证人莫某乙、欧某乙、黄某丙、梁某丙、欧某丙、邓某乙、冯某丙的证言，证人邓某乙对被告人照片的指认，通话记录清单，广州市荔湾区公安分局出具的穗公（荔刑）勘（2014）1109号现场勘验检查工作记录及现场照片、监控视频、《荔湾“0618”爆炸案视频文件说明、刑事案件现场指认笔录，广州市荔湾区公安司法鉴定中心出具的穗荔公（司）鉴（伤）字（2014）212号法医学人体损伤程度鉴定书、穗荔公（司）鉴（ＤＮＡ）字（2014）280号法医物证鉴定意见书，广州市××医院司法鉴定所出具的广精（2014）精鉴字第6444号精神状态及法律能力鉴定意见书，同案人冯某甲的供述及辨认被告人照片笔录，被告人江某的供述及辨认同案人照片笔录，户籍证明等证据予以证实，足资认定本院认为，被告人江某非法运输爆炸物，其行为已触犯刑律，构成非法运输爆炸物罪，应依法予以惩处。公诉机关指控被告人江某犯非法运输爆炸物罪的事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，罪名成立，本院予以支持。根据被告人江某以及同案人冯某甲的供述相互印证证实，冯某甲曾要求江某帮其找雷管，但江某没有找到，当冯某甲将自制的土制炸弹交给江某带到广州进行投递时，告知江某该物品是危险品，江某也明确知释该物品不能拆开、不能过安检机、不能摇晃，在投递时要找小型的、没有监控设备的快递店，也不能使用自己的身份证进行投递，综合上述情节，可见被告人江某是明知冯某甲交给其寄付的物品是爆炸物，因此，辩护人认为被告人江某对爆炸物并不知情的辩护意见与查明的事实不符，本院不予采纳。被告人江某能当庭自愿认罪，依法予以酌情从轻处罚，但根据被告人江某的犯罪情节及社会危害性，不适宜对其适用缓刑，辩护人关于可对被告人江某适用缓刑的辩护意见本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款之规定，判决如下被告人江某犯非法运输爆炸物罪，判处三年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2014年7月11日起至2017年7月10日止。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长梁汉根代理审判员黄慧珊人民陪审员梁锦锋二〇一五年五月四日书记员陈敏华

胭某甲行贿案一审刑事判决书山西省沁源县人民法院刑事判决书（2015）沁刑初字第118号：沁源县人民检察院以沁检公诉刑诉（2015）108号起诉书指控被告人郭某甲犯行贿罪，于2015年12月29日向本院提起公诉。本院组成合议庭公开开庭审理了本案。沁源县人民检察院指派检察员赵珺、李京出庭支持公诉，被告人郭某甲到庭参加诉讼。现已审理终结沁源县人民检察院指控，2008年，襄垣县公安局分别面向社会公开、面向公安局内部现有的临时工作人员招聘工作人员，被告人郭某甲为能让其儿子郭某乙通过此次招聘顺利进入县公安局工作，找襄垣县公安局长刘某甲（另案处理）帮忙。2008年11月3日，在刘的帮助下，从未在襄垣县公安局工作过的郭某乙以公安局内部原有临时人员的身份被选招为襄垣县公安局工作人员。后郭某甲为感谢刘某甲，送给刘10万元现金。2014年4月份，刘安排襄垣县公安局政治部主任李某退给郭某甲10万元现金。指控认为，被告人郭某甲的行为构成行贿罪，请求依法惩处，并提供线索登记表、襄垣县人事局文件、中共襄垣县委组织部文件、选聘人员名单、工资确定表、普通高等学校毕业生登记表、干部任免审批表、户籍证明、证人证言、被告人供述等证据在案佐证。被告人郭某甲对公诉机关指控的犯罪事实不持异议。经审理查明：2008年，襄垣县公安局分别面向社会公开、面向公安局内部现有的临时工作人员招聘工作人员，被告人郭某甲为能让其儿子郭某乙通过此次招聘顺利进入县公安局工作，找襄垣县公安局长刘某甲（另案处理）帮忙。2008年11月3日，在刘的帮助下，从未在襄垣县公安局工作过的郭某乙以公安局内部原有临时人员的身份被选招为襄垣县公安局工作人员。后郭某甲为感谢刘某甲，送给刘10万元现金。2014年4月份，刘安排襄垣县公安局政治部主任李某退给郭某甲10万元现金。认定上述事实，有公诉机关提供的下列证据在案佐证：1、线索登记表，证明案件来源是自行发现。2、长检反贪指辖（2015）37号长治市人民检察院指定管辖决定书、（2015）长法立字第00053号长治市中级人民法院指定管辖决定书、长检公诉指辖批（2015）48号长治市人民检察院关于郭某甲行贿案指定管辖的批复，证明本案已经上级院指定由沁源县人民检察院管辖。3、襄垣县人大常委会关于许可对县人大代表郭某甲采取刑事强制措施的决定，证明对郭某甲采取刑事强制措施已经襄垣县人大常委会许可。4、襄垣县人事局文件（文号襄人字（2008）2号关于公开招聘襄垣县公安局工作人员计划的请示），证明襄垣县公安局于2008年2月25日向襄垣县人事局请示拟招聘120名工作人员，其中面向社会公开招聘80名，面向公安局内部现有的临时工作人员招聘40名。所招聘工作人员的待遇和管理办法参照全额事业单位的有关规定执行。襄垣县人事局在该请示上作出批复：同意公安招聘。5、中共襄垣县委组织部关于成立公安局工作人员选招领导组的通知，证明由襄垣县县委常委、组织部长秦某某任公安局工作人员选招领导组组长，成员有县公安局局长刘某甲。6、襄垣县公开选招领导组关于县公安局工作人员选招工作的实施方案，证明2008年，襄垣县公安局面向全县公开选招80名工作人员的事实。当时是由县委常委、组织部长秦某某任公安局工作人员选招领导组组长，成员有县公安局局长刘某甲。7、襄垣县公开选招领导组关于选聘关亮威等78人为县公安局工作人员的通知（附：襄垣县选聘公安局工作人员名单共78人），证明襄垣县公安局面向社会公开招聘了78名工作人员。8、襄垣县公开选招领导组关于选聘李敏等25名为县公安局工作人员的通知（附：襄垣县选聘公安局工作人员名单），证明郭某乙被襄垣县公安局招录所占的是该局面向公安局内部现有的临时工作人员招聘的名额。工资标准及津补贴参照全额事业单位执行，经费由财政负担，起薪时间为2008年11月1日，未就业的毕业生参加工作时间从6月1日算起。9、公安局选招25人工资确定表，证明郭某乙参加工作的时间是2008年11月，工资为1182元，从该月起执行工资。10、襄垣县公安局证明，证明郭某乙于2008年11月被襄垣县公开选招领导组选聘为县公安局工作人员，现在襄垣县公安局交警大队工作。其参加工作以前，未在该局担任过临时工作人员。11、普通高等学校毕业生登记表（填表时间为2007年12月10日），证明郭某乙毕业于信息工程大学理学院，专业为信息管理与信息系统，被告人郭某甲与其系父子关系。12、中共襄垣县委组织部文件（文号：襄组干字（2007）10号关于刘某甲等同志任免职务的通知），证明刘某甲于2007年6月6日被任命为襄垣县公安局党委书记。13、干部任免审批表，证明经中共长治市委组织部部务会议2007年6月5日研究决定，提名刘某甲任襄垣县公安局局长。任职文号：长组干字（2007）76号。14、户籍证明，证明被告人郭某甲的个人基本情况。15、讯问刘某甲的笔录，证明2008年，襄垣县公安局公开选招工作人员，被告人郭某甲在襄垣县公安局局长刘某甲的帮助下，让其儿子郭某乙顺利考入襄垣县公安局工作，后刘某甲又按照郭某甲的请求，安排其儿子到交警大队工作，郭为感谢刘，送给刘10万元现金。2014年4月的一天，刘让襄垣县公安局的李某到郭某甲家中将其收受的10万元全部退给郭。16、米某某的情况说明，证明2008年，襄垣县公安局招录工作人员，米某某的亲戚郭某甲找到米让米和襄垣县公安局局长刘某甲打招呼照顾郭某甲的儿子郭某乙能顺利进入县公安局工作，后米找刘帮忙，刘让先报名，再后来的事情就是由郭某甲直接找刘某甲了。17、询问证人史某某的证言，证明史某某于2007年7月至2010年5月在襄垣县公安局给刘某甲当司机。2008年的一天下午下班后，史开着一辆凯美瑞轿车拉着刘某甲走到襄垣县公安局门口时，被郭某甲叫住，当时刘坐在副驾驶位置，刘摇下玻璃，郭和刘说了几句话，具体说什么记不清了，说完郭某甲打开车右后门一个黑色的塑料袋放在后座上就走了，其不知道里面放的什么东西。18、询问证人郭某乙的证言，证明郭某乙于2004年9月至2008年7月在解放军信息工程大学理学院上学，主修信息管理与系统专业，毕业之后在襄矿集团瑞恒化工厂工作两个月，后参加了襄垣县选招公安机关工作人员统一考试，在录取名单中有郭某乙的名字，郭某乙于2008年11月被襄垣县公安局分配到交警大队机动中队工作，后调到交警大队办公室工作至今。19、询问证人李某的证言，证明2014年4月的一天上午，刘某甲安排李某和李某甲到郭某甲家给郭退10万元的事实，当时是李某一个人进去给郭退的。20、李某甲的情况说明，证明内容同李某的证明内容一致。21、讯问郭某甲的笔录，证明2008年襄垣县公安局公开选招工作人员，被告人郭某甲在襄垣县公安局局长刘某甲的帮助下，让其儿子郭某乙顺利考入襄垣县公安局工作，后郭为感谢刘，并希望刘以后有机会再给其儿子上编制，送给刘20万元现金。2014年4月的一天，刘让襄垣县公安局的李某到其家中退给其10万元。以上证据均经庭审质证、认证，对其证明效力本院予以认可本院认为，被告人郭某甲为谋取不正当利益，向国家工作人员行贿的行为，构成行贿罪，依法应予惩处。公诉机关的指控，事实清楚、证据确实充分，依法应予以认定。被告人郭某甲犯罪情节轻微，且庭审中如实交代犯罪事实、真诚悔罪，可对其免予刑事处罚。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十九条第一款、第三百九十条第二款、第三十七条之规定，判决如下被告人郭某甲犯行贿罪，免予刑事处罚。如不服本判决，可在收到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向长治市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份审判长赵德智审判员张尔敏审判员王彦二〇一六年二月二日书记员郭星

代某某犯贪污罪一审刑事判决书贵州省开阳县人民法院刑事判决书（2015）开刑初字第183号：开阳县人民检察院以开检公诉刑诉（2015）198号起诉书指控被告人代某某犯贪污罪，于2015年9月15日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，其间，公诉机关提出延期审理二次。开阳县人民检察院指派检察员赵平出庭支持公诉。被告人代某某及其辩护人罗德荣到庭参加了诉讼。本案现已审理终结公诉机关指控：2011年7月，开磷集团800万吨绿色矿山技改项目（以下简称“开磷800万吨项目”）的土地征收工作在开阳县永温镇安大村启动。开阳县人民政府安排了开阳县永温镇人民政府具体负责片地事宜。开阳县永温镇人民政府按照开阳县人民政府的决定，成立了征地领导小组，其主要成员由永温镇人民政府重大项目办公室主任蔡某某（已判刑）、安大村党支部书记代某一（已判刑）等人组成。在土地征收过程中，开阳县永温镇政府工作人员蔡某某、代某一为套取国家征地补偿款，商议在被征地农户代某某的名下虚增土地面积5.9亩套取国家征地补偿款。2012年6月左右的一天，代某一打电话邀约被告人代某某在安大村的福利院见面，在代某一的车上，代某一让被告人代某某在虚增土地面积的草图上签字盖章，被告人代某某明知在虚增土地面积的情况下，为获取10万元的土地补偿款，仍按照代某一的要求，予以签字认可。事后，代某一将虚增的土地面积草图交予蔡某某。蔡某某便按照每亩30360元的补偿标准将虚增的5.9亩土地补偿款共计179124元，以被告人代某某妻子杨会敏的名义通过贵阳银行进行发放。2014年2月，被告人代某某又从开阳县永温镇人民政府领取了虚增的5.9亩土地青苗补偿款8850元。被告人代某某在获得上述土地补偿款后，从中取出10万元送给代某一，代某一将其中的部分赃款分给蔡某某。公诉机关提供了相应的证据，指控被告人代某某的行为构成贪污罪，建议适用《中华人民共和国刑法》第三百八十三条的规定，对其进行判处。在庭审中，被告人代某某对公诉机关的指控无异议，未提出辩护意见。辩护人罗德荣提出的辩护意见是，本案是共同犯罪，被告人代某某在犯罪中系从犯，退缴了全部赃款，请求对其从轻处罚。经审理查明，2011年7月，开磷集团800万吨绿色矿山技改项目的土地征收工作在开阳县永温镇安大村启动。开阳县人民政府安排了开阳县永温镇人民政府具体负责片地事宜。开阳县永温镇人民政府按照开阳县人民政府的决定，成立了征地领导小组，其主要成员由永温镇人民政府重大项目办公室主任蔡某某（已判刑）、安大村党支部书记代某一（已判刑）等人组成。在土地征收过程中，开阳县永温镇政府工作人员蔡某某、代某一为套取国家征地补偿款，商议在被征地农户代某某的名下虚增土地面积5.9亩套取国家征地补偿款。2012年6月左右的一天，代某一打电话邀约被告人代某某在安大村的福利院见面，在代某一的车上，代某一让被告人代某某在虚增土地面积的草图上签字盖章，被告人代某某明知在虚增土地面积的情况下，为获取10万元的土地补偿款，仍按照代某一的要求，予以签字认可。事后，代某一将虚增的土地面积草图交予蔡某某。蔡某某便按照每亩30360元的补偿标准将虚增的5.9亩土地补偿款共计179124元，以被告人代某某妻子杨会敏的名义通过贵阳银行进行发放。2014年2月，被告人代某某又从开阳县永温镇人民政府领取了虚增的5.9亩土地青苗补偿款8850元。被告人代某某在获得上述土地补偿款后，从中取出10万元送给代某一，代某一将其中的部分赃款分给蔡某某。同时查明，被告人代某某在提起公诉前向开阳县人民检察院退缴了赃款187974元。上述事实，有公诉机关提供并经庭审质证的下列证据予以证实：开阳县人民检察院立案决定书、永温镇人民政府证明、蔡某某工作证、蔡某某的贵州省机关（事业单位）工作人员年度考核登记表、干部履历表、贵州省事业单位人员、干部任免审批表、毕业生定级审批表、任职通知、代某一的相关任职文件；省人民政府关于开阳县2010年度第二、三批次工业建设用地的批复、开阳县人民政府印发《开阳县2010年度第二、三批次工业用地征地补偿案置方案》的通知、征地补偿安置公告、征收土地公告、土地征收补偿协议、贵州开磷集团关于对800万吨绿色矿山征地有关工作函的复函、永温乡关于开磷集团800万吨绿色和谐矿山项目建设土地征拨实施方案、开阳县人民政府办公室文件、永温乡党政办公室文件、贵州省技术改造投资项目备案确认书、贵阳市人民政府文件；开阳县永温镇人民政府关于皮汉坤、皮汉华、廖德书、代某某、李德坤等人虚增土地情况核实报告、会议记录；开磷集团800万吨绿色矿山技改项目征地花名册、青苗补偿费花名册、存款名细；证人杨某某、蔡某某、代某一、周某某的证词；退款收据；情况说明；开阳县人民法院（2015）开刑初字第60号刑事判决书；被告人代某某的供述及户籍证明等；上列证据，来源合法，能客观真实地反映案件情况，予以采信。辩护人罗德荣提出的被告人代某某系从犯，退缴了全部赃款，请求对其从轻处罚的辩护意见，与庭审查明的事实相符，本院予以采纳本院认为，被告人代某某以获取不法利益为目的，伙同国家工作人员，采取虚增土地面积的方式，将虚增的土地面积5.9亩的土地补偿款及青苗补偿费共计187974元占为己有，其行为构成贪污罪，公诉机关指控成立。被告人代某某伙同他人贪污公款数额为187974元，依照《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条的规定，属数额较大。在本案中，被告人代某某在伙同他人贪污的过程中系从犯，案发后退缴了贪污的全部赃款，在庭审中认罪态度较好，有一定的悔罪表现，依法对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条“国家工作人员利用职务上的便利、侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。”、“受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。”、“与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。”、第三百八十三条第一款“对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。（二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。（三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。”、第三款“犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；……。”、第二十五条“共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。”、第二十七条“在共同犯罪中起次要作用或者辅助作用的，是从犯。”、“对于从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚。”、第六十七条第三款“犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；……。”、第六十四条“犯罪分子所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；……。”的规定，判决如下一、被告人代某某犯贪污罪，判处有期徒刑一年零八个月，并处罚金人民币十万元。（刑期从判决生效之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年9月15日起至2017年5月14日止）。二、退缴的赃款187974元发还开阳县永温镇人民政府（此款现存于开阳县人民检察院）。如不服本判决，可在收到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向贵州省贵阳市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应递交上诉状正本一份，副本二份审判长邓跃宽审判员左顺江代理审判员郑志军二〇一六年五月二十五日书记员吴玲

江西省高级人民法院刑事附带民事判决书（2020）赣刑终22号原公诉机关江西省赣州市人民检察院。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）陈某，女，汉族，1932年4月16日出生于江西省赣州市龙南县，户籍住址龙南县，住龙南县。系被害人廖某4之母。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）朱某，女，汉族，1974年12月9日出生于江西省赣州市龙南县，户籍住址龙南县，住龙南县。系本案被害人暨被害人廖某4之妻。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）廖某3，男，汉族，1985年2月1日出生于江西省赣州市龙南县，户籍住址龙南县，住龙南县。系被害人廖某4之子。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）廖某1，女，汉族，2011年1月15日出生于江西省赣州市龙南县，住龙南县。系被害人廖某4之女。法定代理人朱某，系廖某1之母。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）廖某2，男，汉族，2013年11月24日出生于江西省赣州市龙南县，住龙南县。系被害人廖某4之子。法定代理人朱某，系廖某1之母。上述五位附带民事诉讼上诉人的诉讼代理人叶云飞，江西洪城律师事务所律师。上诉人（原审被告人）曾彬，男，汉族，1980年9月22日出生于江西省赣州市龙南县，高中文化，农业劳动者，住龙南县。因涉嫌犯故意伤害罪于2018年12月30日被刑事拘留，因涉嫌犯抢劫罪于2019年1月8日被逮捕。现羁押于龙南县看守所。辩护人赖敏智，江西盛宏律师事务所律师。江西省赣州市中级人民法院审理赣州市人民检察院指控被告人曾彬犯抢劫罪及附带民事诉讼原告人朱某、廖某1、廖某2、廖某3、陈某提起附带民事诉讼一案，于2019年11月3日作出（2019）赣07刑初44号刑事附带民事判决：（1）被告人曾彬犯抢劫罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；（2）被告人曾彬赔偿附带民事诉讼原告人朱某、廖某1、廖某2、廖某3、陈某的物质损失共计人民币58147.32元，扣除预交的住院费5000元，仍需支付53147.32元（已赔偿）；（3）驳回附带民事诉讼原告人朱某、廖某1、廖某2、廖某3、陈某的其他诉讼请求；（4）作案工具斜铲（已随案移送）、男式ＦＫＭＥＯ摩托车一辆（存放在龙南县公安局，由龙南县公安局负责处理，并上缴国库）予以没收。宣判后，原审附带民事诉讼原告人朱某、廖某1、廖某2、廖某3、陈某不服，提出上诉；原审被告人曾彬对判决的刑事部分不服，提出上诉。本院于2020年1月13日立案，依法组成合议庭进行审理。期间，本院依法通知江西省法律援助处依法指派律师为没有委托辩护人的上诉人曾彬提供辩护，江西省法律援助处指派江西盛宏律师事务所赖敏智律师担任其辩护人。经对原审附带民事诉讼原告人朱某、廖某1、廖某2、廖某3、陈某和原审被告人曾彬提出的上诉请求和理由等进行审查后，认为本案不属于依法应当开庭审理的案件，决定不开庭审理。经过阅卷，询问附带民事诉讼上诉人暨法定代理人朱某，通过远程视频系统讯问上诉人曾彬，听取诉讼代理人、辩护人的意见并审阅其提交的代理词、辩护词，对本案事实和证据及适用法律以及量刑、判赔等进行了全面审查。本案经本院院长批准，延长审理期限二个月。现已审理终结。原判决认定：被告人曾彬于2018年8月向被害人廖某4借了5万元月息为一角（月息10%）的借款，9月又向廖某4借了2万元月息为一角的借款，10月曾彬支付7000元利息给廖某4。2018年12月22日晚，廖某4在其家中强迫曾彬重新写了一张10万元的借条，约定到2018年12月30日前归还，如超期未还款曾彬、刘某1、廖某5愿意将房屋家产抵押给廖某4全权处理；然后，廖某4等人和曾彬一同到曾彬家中，要求曾彬家人刘某1、廖某5在借条上签字，刘某1被迫在借条上签了字，廖某5拒绝签字。被告人曾彬无力偿还廖某4借款，认为其掉入了廖某4设计的陷阱，便筹划从廖某4手中抢回其写给廖某4的借条。2018年12月28日晚上11时，曾彬戴上红色头盔、黑色口罩和手套，并从家里准备好一根木棍和一把单刃斜铲，骑摩托车到廖某4家附近，藏在廖某4车库后面的菜地等待廖某4回来。12月29日凌晨2时许，廖某4开车回到到家门口，停车后听到车棚后面有响声并发现有人，便喊道“是谁”。曾彬持一根从菜地边上拿来的木棍上前击打廖某4，准备抢廖某4手中的公文包，但木棍被廖某4夹住。廖某4上前把曾彬推倒，并用手扯掉了曾彬的头盔和口罩，认出是曾彬并大喊“曾彬，曾彬”。曾彬见被廖某4认出，心想这次不是我死就是廖某4死。于是曾彬从口袋里拿出斜铲上前朝廖某4的腰部、头部等部位捅去，并抢廖某4的公文包。曾彬在捅廖某4的过程中，廖某4大声呼救。廖某4妻子朱某听到后立即下楼，并拿了一个垃圾斗上前去打曾彬。曾彬拿着斜铲朝朱某的头部、脖子、胸部等部位捅去，将朱某捅倒在地，之后再次用斜铲捅廖某4。曾彬将廖某4、朱某都捅倒在地上后，从地上捡起廖某4的公文包准备逃离现场时，发现朱某拿着廖某4的手机准备打电话急救报警。曾彬又返回现场，把朱某手中的手机抢掉并摔在地上，从地上捡起一块砖头往朱某头部砸了一下，后又用砖头去砸躺在地上的廖某4。尔后曾彬带着廖某4的公文包逃离现场。邻居叶某1电话报警。龙南县公安局接到报案后，赶到现场处置，随后120急救车到现场发现廖某4已经死亡。经法医学尸体检验鉴定：廖某4的死因符合严重颅脑损伤死亡，朱某的伤情为轻伤一级。曾彬逃跑过程中，将抢到的华为平板电脑、手表等物丢弃，将公文包及借条等物品烧毁。2018年12月29日15时许，被告人曾彬来到广东省博罗县公安局泰美派出所投案自首。经精神病学司法鉴定：曾彬作案时无精神病，具有完全刑事责任能力。经物价局价格认定，被曾彬抢走的华为平板电脑、手表价值为3557.63元。朱某于2018年12月29日至2019年1月7日，住院9天，在龙南县第一人民医院住院治疗，支出医疗费9843.69元。作伤残鉴定支出鉴定费1300元。2019年1月4日，被告人亲属向龙南县人民医院交纳朱某住院费5000元。附带民事诉讼原告人的物质损失为：丧葬费35386元、办理丧葬事宜误工费及交通费5000元、医疗费9843.69元、住院期间误工费9日×120元／日＝1080元、护理费9日×120元／日＝1080元、住院期间伙食补助费9天×50元／日＝450元、营养费9日×50元／日＝450元、司法鉴定费1300元、丢弃华为平板电脑及手表的价值3557.63元，共计58147.32元。审理期间，被告人曾彬的姐姐曾××代为赔偿附带民事诉讼原告人损失20万元，已交纳到法院帐户。上述事实，有原审法院确认并在原审判决书中列举的叶某1的报案记录、接处警登记表、受案登记表、立案决定书、强制措施法律文书、提讯证、被告人基本情况、廖某4户籍证明、龙南县公安局归案情况说明、龙南县公安局桃江派出所关于曾彬投案自首的情况说明、广东省博罗县公安局泰美派出所关于曾彬的到案经过、借条、集体土地建设用地使用证等书证，证人叶某1、唐某、王某、傅某、叶某2、曹某、廖某6、刘某2、刘某1、廖某5的证言，被害人朱某的陈述，现场勘验笔录、提取痕迹物品登记表、现场方位示意图、现场照片，辨认现场笔录、辨认现场方位图、辨认现场照片、提取笔录、提取物品痕迹登记表及照片，曾彬辨认被害人廖某4夫妻及作案工具的辨认笔录，被害人朱某辨认曾彬的辨认笔录，傅某、叶某2、叶某1、王某的辨认笔录，刘某2、廖某5的辨认笔录和提取笔录，公安机关提取并移交的斜铲（刀刃和刀柄）、木棍（长约1.5米的木棍，木棍上有钉子）、红色头盔、口罩一个、砖头一块、曾彬的苹果6Ｓ手机、廖某4的金色ＮＯＴＥ9华为手机一部、无牌男装ＦＫＭＥＯ摩托车一辆等物证，（龙）公（司）鉴（伤）字［2019］001号法医学人体损伤程度鉴定书、（龙）公（司）鉴（尸）字［2018］105号法医学尸体检验鉴定书和龙公（刑）鉴通字［2019］0006号鉴定意见通知书、赣州市公安司法鉴定中心（赣市）公（司）鉴（化）字［2019］2号《理化检验报告》、（赣市）公（司）鉴（法物）字［2018］3466号《ＤＮＡ个体识别／ＤＮＡ遗传关系鉴定书》、（赣市）公（司）鉴（法物）字［2019］4号《ＤＮＡ个体识别／ＤＮＡ遗传关系鉴定书》、［2019］精鉴定字51号《赣州市章江精神病学司法鉴定所司法鉴定意见书》和鉴定聘请书及鉴定意见通知书以及鉴定聘请书、鉴定机构资格书、鉴定人资格证书、司法鉴定许可证，被告人曾彬的供述和辩解，案发现场、辨认、搜索、尸检等录像和110接处警录音等及曾彬的5次讯问视频，附带民事诉讼原告人朱某、廖某1、廖某2、廖某3、陈某的身份证和户口本复印件、社区证明、医疗费发票等证据证实。原审法院认为，被告人曾彬持械暴力抢劫他人财物，致廖某4严重颅脑损伤死亡，同时致使朱某轻伤一级，其行为已构成抢劫罪。曾彬犯罪情节恶劣，后果严重，依法应予惩处。曾彬犯罪后主动投案，并如实供述犯罪事实，具有自首情节，依法可以从轻处罚。被害人对案件的引发有一定责任，曾彬亲属已代为赔偿附带民事诉讼原告人的损失20万元，可以对曾彬酌情从轻处罚。被告人曾彬的犯罪行为造成附带民事诉讼原告人的物质损失，合法部分依法应予赔偿。附带民事诉讼原告人主张的死亡赔偿金、精神抚慰金、被扶养人生活费不属于刑事附带民事诉讼的赔偿范围，不予支持。主张的金项链、戒指、公文包及内存借条的损失，缺乏证据证明，不予支持。主张归还10万元借款，系债务纠纷，不属于刑事附带民事诉讼的审理范围，不予处理。据此，原审法院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条第（五）项、第五十七条第一款、第六十七条第一款、第六十四条、第三十六条第一款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条第一款、第一百零三条及《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条第一、二款之规定，作出上述（2019）赣07刑初44号刑事附带民事判决。朱某、廖某1、廖某2、廖某3、陈某上诉提出：1.曾彬罪大恶极，应当以故意杀人罪和抢劫罪数罪并罚判处其极刑并立即执行。（1）曾彬为了抢回自己签名的借款凭据，预谋蒙面并携带凶器潜伏在受害人家车棚，当被受害人发现身份后便杀人灭口，这明显是抢劫和故意杀人两个犯意。受害人廖某4系被曾彬用砖头砸死的，该行为是抢劫后的杀人灭口。（2）曾彬没有如实供述犯罪事实，一直否认使用砖头砸了廖某4的主要犯罪事实，其行为不符合刑法中有关自首的规定。一审判决认定曾彬构成自首，属认定事实错误。一审判决认定赔偿20万元系认定错误，不应据此对曾彬酌情从轻处罚。因此，一审判决认定曾彬构成抢劫罪，具有自首情节，判处其无期徒刑，属认定事实不清，定性不准，适用法律错误，量刑畸轻。2.一审民事判决部分存在错误，请求二审予以改判支持其一审诉请。受害人的项链和戒指以及欠条等经济损失，应该按照民事审判的证据规则（证据优势规则）来进行认定。受害人廖某4的丧葬费、平板电脑、手表、金项链、戒指及受害人朱某的人身损害赔偿等实际损失达十万元以上，一审判决仅认定物质损失共计58147.32元明显与客观事实不符，恳请二审法院予以改判。诉讼代理人提出，一审判决定性不准，认定事实不清，适用法律错误，量刑不当，应发回重审，对被告人曾彬以故意杀人罪和抢劫罪数罪并罚。理由与朱某、廖某1、廖某2、廖某3、陈某所提上诉理由一致。曾彬上诉提出，一审法院未充分考虑本案被害人过错情节，导致量刑畸重，请求二审法院依法改判他有期徒刑。理由：1.本案是因被害人廖某4违法放高利贷，暴力催贷所造成的。2.由于被害人廖某4催债手段恶劣，才激化他，导致他计划将借条抢回却失手致被害人死亡的事实。被害人之行为具有重大诱因，被害人存在重大过错。3.本案中的证据证明被害人廖某4长期违法发放高利贷，系职业高利贷经营者，其催债手段从电话恐吓、威胁家人、上门辱骂直至暴力殴打无所不用其极，手段恶劣。因此，本案中被害人存在过错，一审在量刑时没有充分考虑该情节，导致量刑不公。辩护人提出：1.被害人有重大过错。本案中，被害人存在长期违法发放高利贷，暴力催债的情形。本案系因被害人违法放高利贷，暴力催债引起的。2.曾彬主观恶性较小。曾彬主观上只是想抢回自己被“套路”的借条，其随身携带工具只是为了保证能将借条抢回并不受伤，并无伤害被害人的故意。3.曾彬主动投案，如实供述犯罪事实，具有自首情节，依法应当对其从轻或减轻处罚。4.曾彬在一审庭审中当庭表示认罪认罚，表现出了诚恳的悔罪态度，应酌情予以从轻处罚。5.曾彬无犯罪前科，系初犯、偶犯。综上，请二审法院对曾彬依法改判。经审理查明：原审判决书中列举的证据，均经原审庭审举证、质证，查证属实，并经原审法院确认；经本院审查，内容真实、来源合法、与本案有关联，具有证明力，能够作为定案的根据，且能相互印证，足以证实本案的抢劫犯罪事实。原判决认定犯罪事实正确，本院予以确认。赣州康泰司法鉴定中心于2019年6月26日作出的赣康司临鉴字［2019］第1—135号《关于朱某伤残程度及“三期”的鉴定意见书》的鉴定意见为，被鉴定人朱某其伤情评定为十级伤残，自受伤之日起，误工期为90日、护理期为30日、营养期为60日。该鉴定意见经原审庭审举证、质证，经本院审查，查证属实，具有证明力，能够作为定案的根据。依据该鉴定意见，被害人朱某的误工费为10800元（即90日×120元／日＝10800元）、护理费为3600元（即30日×120元／日＝3600元）、营养费为3000元（即60日×50元／日＝3000元），共计17400元。附带民事部分的其他事实原判决认定清楚、正确，本院予以确认。据上，附带民事诉讼上诉人的物质损失应为72937.32元。对于附带民事诉讼上诉人朱某、廖某1、廖某2、廖某3、陈某提出的请求和理由以及诉讼代理人的意见，上诉人曾彬提出的请求和理由以及辩护人提出的辩护意见，本院根据审理查明的事实和查证属实的证据及有关法律的规定，综合评判如下：（一）本案中，上诉人曾彬的犯意是为了抢得被害人廖某4公文包内的其写给廖某4的借条，曾彬在实施抢劫犯罪过程中为制服被害人廖某4的反抗而伤害被害人廖某4并致其死亡，还伤害前来救助廖某4的朱某并致其轻伤一级。在案证据不能证明被害人廖某4系被上诉人曾彬用砖头砸死的。据上，曾彬的上述行为符合抢劫罪的法律特征，构成抢劫罪，一审定罪正确。（二）本案中，虽然存在被害人廖某4违反国家规定发放高利贷，且采取违法手段进行追讨的情形，但不能成为上诉人曾彬使用暴力劫取其写给被害人廖某4的借条并最终杀害被害人廖某4、伤害朱某的理由，因上述借条中的大部分资金是廖某4借给曾彬的本金，且曾彬是自愿向廖某4借款的，对廖某4违法计算利息和追讨的行为，曾彬完全可以通过合法途经解决。据上，被害人廖某4对本案的引发有一定的责任，但不能认定被害人廖某4存在刑法意义上的过错。（三）本案中，上诉人曾彬犯罪后主动投案，并如实供述犯罪事实，对抢劫被害人廖某4并伤害被害人廖某4、朱某的犯罪行为供认不讳，也没有否认被害人廖某4是被其伤害致死的。曾彬的上述行为符合自首成立的条件，构成自首。（四）本案中，上诉人曾彬使用暴力抢劫他人财物，致一人死亡，一人轻伤一级，罪行极其严重。被害人廖某4对本案的引发有一定的责任，曾彬具有自首情节，系初犯、偶犯等，原判决已作认定，并在量刑时予以了考虑。原判决根据本案犯罪的事实、犯罪的性质和犯罪后果及曾彬在本案中具有的法定、酌定从轻处罚情节，以抢劫罪判处曾彬无期徒刑，剥夺政治权利终身,并处没收个人全部财产，适用法律正确，量刑并无不当。（五）原审判决依据被害人朱某住院治疗天数（9日）计算朱某的误工费、护理费、营养费，而没有依据赣州康泰司法鉴定中心于2019年6月26日作出的赣康司临鉴字［2019］第1—135号《关于朱某伤残程度及“三期”的鉴定意见书》的鉴定意见计算朱某的误工费、护理费、营养费，不符合法律的规定，应予以纠正。被害人朱某的误工费为10800元、护理费为3600元、营养费为3000元，共计17400元。原判决附带民事部分的其他判赔事项、金额合法、合理、正确。综上所述，附带民事诉讼上诉人朱某、廖某1、廖某2、廖某3、陈某及其诉讼代理人所提理由和意见部分成立，予以采纳；上诉人曾彬所提请求和理由及其辩护人所提辩护意见，与本案事实和证据及法律规定不符，不能成立。本院认为，上诉人曾彬使用暴力抢劫他人财物，致一人死亡，一人轻伤一级，其行为已构成抢劫罪，应依法惩处。曾彬具有自首情节，依法可以从轻处罚。被害人对案件的引发有一定责任，曾彬亲属愿意代为赔偿附带民事诉讼上诉人20万元并已交付法院保管，可以对曾彬酌情从轻处罚。被告人曾彬的犯罪行为造成附带民事诉讼上诉人的物质损失，依法应予赔偿。附带民事诉讼上诉人朱某、廖某1、廖某2、廖某3、陈某及其诉讼代理人所提请求部分成立，予以采纳。上诉人曾彬及其辩护人请求改判曾彬有期徒刑，没有理由，不予采纳。原判决认定犯罪事实和适用法律正确，证据确实充分，量刑适当，审判程序合法，予以维持。附带民事部分认定事实存在错误，判赔不当，应予纠正。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、维持江西省赣州市中级人民法院（2019）赣07刑初44号刑事附带民事判决的第一、三、四项，即：（一）被告人曾彬犯抢劫罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；（二）驳回附带民事诉讼原告人朱某、廖某1、廖某2、廖某3、陈某的其他诉讼请求；（三）作案工具的斜铲（已随案移送）、男式ＦＫＭＥＯ摩托车一辆（存放在龙南县公安局，由龙南县公安局负责处理，并上缴国库）予以没收。二、撤销江西省赣州市中级人民法院（2019）赣07刑初44号刑事附带民事判决的第二项，即被告人曾彬赔偿附带民事诉讼原告人朱某、廖某1、廖某2、廖某3、陈某的物质损失共计人民币58147.32元，扣除预交的住院费5000元，仍需支付53147.32元（已赔偿）。三、上诉人曾彬赔偿附带民事诉讼上诉人朱某、廖某1、廖某2、廖某3、陈某的物质损失共计人民币72937.32元，扣除曾彬亲属预交的住院费5000元，仍需支付67937.32元。本判决为终审判决。审判长曾华审判员赵进发审判员陈荣华二〇二〇年五月十九日书记员熊斯琦

丘庆焕交通肇事一审刑事判决书福建省上杭县人民法院刑事判决书（2017）闽0823刑初67号：上杭县人民检察院以杭检诉刑诉〔2017〕58号起诉书指控被告人丘庆焕犯交通肇事罪。附带民事诉讼原告人邹恒光、江文姬、杨如妹、邹仙金、邹志军、邹雪英于2017年3月6日向本院提起附带民事诉讼。因邹晓丽与本案的处理存在法律上的利害关系，本院依法通知邹晓丽作为附带民事诉讼原告人参加诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭合并审理了本案。上杭县人民检察院指派检察员林伟红出庭支持公诉。被告人丘庆焕到庭参加诉讼。现已审理终结经审理查明：2016年11月2日19时许，被告人丘庆焕酒后驾驶与其准驾车型不相符的闽Ｆ×××××号普通二轮摩托车沿国道319线从上杭县蛟洋镇翁福紫金义全公司出发回蛟洋镇桃源新村的家中，途经国道319线245公里200米处（蛟洋镇桃源新村路段）时碰撞路上行人邹善德（男，1963年10月1日出生，连城县四堡镇务各村人），造成邹善德和被告人丘庆焕受伤及摩托车损坏的交通事故。邹善德经医治无效于2016年11月7日死亡。被告人丘庆焕应承担事故全部责任。经鉴定，邹善德系严重颅脑损伤致中枢性呼吸循环衰竭而死亡。经检验，送检的被告人丘庆焕血样中乙醇含量为57.7ｍｇ／100ｍｌ。另查明，本案在审理过程中，经本院主持调解，被告人丘庆焕与被害人近亲属达成赔偿协议，并已部分履行，取得被害人近亲属的谅解。上述事实，被告人丘庆焕在开庭审理过程中亦无异议，并有上杭县公安局交通警察大队出具的户籍证明、到案经过、违法犯罪前科查询证明、驾驶人信息查询结果单、机动车信息查询结果单、当事人血样提取登记表，本院已发生法律效力的刑事附带民事调解书，被害人近亲属出具的谅解书等书证；证人马某某、邹某等人的证言；福建华宇司法鉴定所出具的车辆检验鉴定报告，福建闽西司法鉴定所出具的司法鉴定意见书；上杭县公安局交通警察大队制作的现场勘查笔录、现场图及照片、道路交通事故认定书等证据证实，足以认定本院认为，被告人丘庆焕反交通运输管理法规，驾驶机动车辆发生致一人死亡并负全部责任的重大交通事故，事实清楚，证据确实、充分，其行为已构成交通肇事罪。公诉机关指控被告人丘庆焕的犯罪事实和罪名成立，予以采纳。被告人丘庆焕归案后如实供述自己的犯罪事实，在法庭上自愿认罪，可以从轻处罚。案发后，被告人丘庆焕与被害人近亲属的达成赔偿协议并已部分履行，取得被害人近亲属的谅解，本院决定对被告人丘庆焕从轻处罚并适用缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条、第六十七条第三款、第六十一条、第六十二条、第四十五条、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款和《最高人民法院关于审理交通肇事刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第一款第（一）项的规定，判决如下被告人丘庆焕犯交通肇事罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年三个月。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向龙岩市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本一份审判长吴胜佳人民陪审员吕伟旗人民陪审员郭建红二〇一七年五月三十一日书记员刘玉雯

贵州省松桃苗族自治县人民法院刑事判决书（2020）黔0628刑初156号被告人吴爱明（曾用名吴爱民），男。因涉嫌职务违法于2020年5月26日被松桃苗族自治县监察委员会采取留置措施，因涉嫌犯受贿罪于2020年7月29日被刑事拘留，同年8月5日被依法逮捕。现羁押于松桃苗族自治县看守所。贵州省松桃苗族自治县人民检察院以松检刑诉〔2020〕67号起诉书指控被告人吴爱明犯受贿罪，于2020年8月24日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用简易程序公开开庭审理了本案。松桃苗族自治县人民检察院指派检察员戴飞出庭支持公诉，被告人吴爱明到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2016年4月至2018年10月，被告人吴爱明在松桃苗族自治县林业局下属国有独资贵州汇森源开发有限责任公司（以下简称汇森源公司）工作期间，利用分管项目职务上的便利，在项目承接、资金拨付等为他人谋取利益，先后非法收受或索要在汇森源公司实施项目的冉某、陈某、胡某某、罗某某、唐某和共计人民币117万元。具体事实如下：1.2016年10月一天，吴爱明在松桃苗族自治县老车站附近其驾驶的车上，非法收受明知是冉某为感谢其在立体花坛项目资金拨付上给予的关照而送的5万元。2.2016年11月7日、2016年底一天、2017年5月25日、2017年8月4日，吴爱明分别在松桃苗族自治县建设银行旁、一酒店门口、彩虹桥旁其驾驶的车上，先后四次非法收受明知是陈某为感谢其在县庆旅发大会绿化等项目在项目承接及项目资金拨付上的关照而送的5万元、3万元、23万元、12万元，共计人民币43万元。3.2017年1月25日，吴爱明在松桃苗族自治县路口其驾驶的车上，非法收受明知是胡某某为感谢其在松桃县城区绿化工程项目在项目承接上关照而送的19万元。4.2017年1月一天，吴爱明以做生意为由，以借为名向在汇森源公司承接两会代育花卉等项目的罗某某索要30万元。2017年1月26日，罗某某将30万元转入吴爱明指定的银行账户。2019年6月21日，吴爱明因担心该事败露，通过他人的银行账户分两次退还20.5万元至罗某某的银行账户。5.2017年底一天，吴爱明在松桃苗族自治县加油站旁，非法收受明知是唐某和为感谢其在文体公园绿化等项目在项目承接及项目资金拨付上的关照而送的10万元；2018年6月一天，吴爱明为退缴违规发放的津补贴以借为名向唐某和索要10万元，后唐某和在松桃苗族自治县10万元给吴爱明。2020年5月26日松桃苗族自治县监察委员会电话通知吴爱明到该委接受调查被留置后主动交代犯罪事实。公诉机关认为，被告人吴爱明利用职务上的便利，为他人谋取利益，非法收受或索取他人财物共计人民币117万元，数额巨大，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十五条、第三百八十三条第一款第（二）项，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以受贿罪追究其刑事责任。被告人吴爱明到案后，如实供述自己罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，是坦白，可以从轻处罚。被告人吴爱明认罪认罚，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，可以从宽处理。建议被告人吴爱明判处有期徒刑四年九个月，并处罚金人民币30万元。公诉机关提交了户籍信息、编制文件等书证；证人冉某、陈某等人的证言；被告人吴爱明的供述和辩解等证据证实。被告人吴爱明对指控事实、罪名及量刑建议均无异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。本院认为，被告人吴爱明无视国法，在受委托从事公务活动中，侵犯国有企业的正常工作秩序和国家的廉政建设制度，利用职务上的便利，非法收受和索取他人财物，为他人谋取利益，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款“国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。”的规定，已构成受贿罪，依法应负刑事责任。根据《中华人民共和国刑法》第三百八十六条“对犯受贿罪的，根据受贿所得数额及情节，依照本法第三百八十三条的规定处罚。索贿的从重处罚。”和第三百八十三条第一款“对犯贪污罪的,根据情节轻重,分别依照下列规定处罚:（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。（二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。（三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产”、第二款“对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚”以及《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款“贪污或者受贿数额在二十万元以上不满三百万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的‘数额巨大’，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产”、第十九条第一款“对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。”的规定，被告人吴爱明非法收受和索取他人财物价值共计人民币117万元，属于数额巨大，依法应当在三年以上十年以下有期徒刑，并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产范围内予以处罚。被告人吴爱明具有索贿情节，应当依法从重处罚。被告人吴爱明到案后直至法庭审理审中，均能如实交代自己的犯罪事实，依据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款“犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。”的规定，系坦白，依法可以从轻处罚。被告人吴爱明承认公诉机关指控的犯罪事实，愿意接受处罚，可以依法从宽处理。根据被告人吴爱明的犯罪事实、情节、性质和对社会的危害程度，综合考虑其认罪认罚情况，本院决定对其从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款，第三百八十六条，第三百八十三条第一款第（二）项、第二款，第六十七条第三款，第六十四条、第五十二条，第五十三条及《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款，第十九条第一款，以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，第二百条第（一）项之规定，判决如下：一、被告人吴爱明犯受贿罪，判处有期徒刑四年九个月，并处罚金人民币300,000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押或留置的，羁押或留置一日折抵刑期一日，即折抵刑期64日，即2020年7月29日至2025年2月25日止，罚金限判决生效后十日内交清。）二、被告人吴爱明违法所得财物共计人民币965,000元，继续予以追缴，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省铜仁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审判长原松平人民陪审员杨昌国人民陪审员杨松明二〇二〇年九月十五日法官助理周文辉代理书记员周文辉

吴晓军组织、领导、参加黑社会性质组织;开设赌场;掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益一审刑事判决书福建省清流县人民法院刑事判决书（2018）闽0423刑初100号：清流县人民检察院以清检公诉刑诉【2018】96号起诉书指控被告人吴晓军犯参加黑社会性质组织罪、开设赌场罪和掩饰、隐瞒犯罪所得罪，于2018年8月14日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，组织召开了庭前会议，并公开开庭进行了审理。清流县人民检察院指派检察员吴晓敏、赖明出庭支持公诉，被告人吴晓军及其辩护人卿福生到庭参加诉讼。现已审理终结清流县人民检察院指控：一、参加黑社会性质组织王某2庆（绰号“猫股抓”，已判决）以清流县城关为据点，纠集社会闲散人员，无事生非，称霸一方，先后网罗了陈某2（绰号“猴迪”，已判决）、俞某1（已判决）、黄某1（绰号“大吃”，已死亡）、兰某1（绰号“兰胖子”，已判决）和被告人吴晓军（绰号“阿扁”）等社会闲散人员和部分刑满释放人员，危害社会，随意殴打、辱骂人民教师、公安民警、县政协副主席等。王某2庆以恶称强，在“社会”上逐渐打出自己的“威名”，逐步发展成为以王某2庆为组织领导者，以陈某2、俞某1、黄某1、吴晓军为骨干成员，以兰某1、伍某5、王某1、邹某4、黄龙、张某1、吴某3（绰号“小小”）、吴某2（绰号“小兔子”）、邹某2（均已判决）等人为一般成员，有组织地实施聚众斗殴、寻衅滋事、故意伤害、敲诈勒索、开设赌场、组织妇女卖淫等一系列犯罪活动，形成结构比较紧密，有明确的组织领导者、骨干成员基本稳定、人数众多的黑社会性质犯罪组织。二、被告人吴晓军在该黑社会性质组织中的具体罪行（一）开设赌场1．2006年至2009年农历正月十六至三月初，被告人吴晓军伙同赵某1、赵某2（均已判决）等人为了获取经济利益，在清流城关周边的田背、阳坊、河林、下戈、楼下、供坊、杨七坑、俞某2、大基头、车坑、暖水等村开设赌场，召集赌客赌博。赌场经营期间，由吴晓军负责赌场管理、盈利及账目，安排张某1、吴某3、吴某2、赵某1等人帮助赌场运营。赌场每年经营二十余天，盈利人民币10万元以上（以下币种均为人民币）。该赌场股份由吴晓军占70%，其余人占剩余的30%。2．2010年5至11月间，胡某,4、曾某1、李某1、张某3、吴某5、江某1、罗某3（均已判决）等人为了获取经济利益，在清流县城关附近山头、农户家、清流步行街三楼茶馆等地开设赌场，召集赌客赌博。赌场经营十余天后，王某2庆强行入股该赌场，指派被告人吴晓军负责整个赌场管理、盈利及账目，并先后安排兰某1、伍某5、张某1、吴某2、吴某3等人帮助赌场运营。该赌场股份由王某2庆占40%，其中王某2庆分给黄某1、俞某1各10%、吴晓军5%，其余股份由胡某,4、曾某1、张某3、吴某5、江某1、罗某3等人分配。赌场经营至8月份，李某1、张某3、吴某5、江某1、罗某3、曾某1等人先后退出，邹某4、张某4、邓某2（已判决）加入，股份重新分配。该赌场共计经营六个月，盈利达200万元以上，按照不同时期所占股份，王某2庆、俞某1、黄某1、吴晓军等人共计获利72万元以上。（二）掩饰、隐瞒犯罪所得1．2011年3月至9月，王某2庆伙同兰某2、彭某,4（已判决）等人，在未取得采矿许可证的情况下，雇佣余某2及20余名江西工人，擅自在清流县莒林官田坑山场上，以原地浸洗方式开采稀土矿，造成矿产资源破坏。期间，王某2庆为贩运稀土指示被告人吴晓军和王某1、张某1、吴某2、吴某3等人到途经路口望风。2012年初，王某2庆安排吴晓军、邹某3将在罗口煤矿烧好的稀土成品分别转移至大路口村巫某2等人家中。同年8月份，该批稀土又被邹某3、曾某2转移至宁化县刘某3家中。同年9月7日，该批稀土被清流县公安局查获，经鉴定，稀土共计38.44吨，总价值4689680元。2．2012年4、5月份的一天，王某2庆安排被告人吴晓军将藏匿在清流县刨花板厂仓库内的稀土转移至罗口煤矿的废弃煤洞内。由黄某7负责开车，运送稀土至罗口煤矿一个废弃煤洞内藏匿。案发后，吴晓军潜逃，黄某7伙同邱某3、郑某4、邱某4等人将该批稀土盗卖至长汀县，卖得赃款85.9万元。3．2012年4、5月份的一天，王某2庆安排被告人吴晓军将藏匿在清流县刨花板厂仓库内的四十五个树头转移至清流县一煤矸石场，由黄某7负责开车运送，吴晓军、陈某1在煤矸石场接应，将四十五个树头藏匿于煤矸石场的石堆内。上述树头于2013年2月28日被清流县公安局查获，经鉴定，四十五个树头均为国家一级保护野生植物南方红豆杉。2018年4月9日，被告人吴晓军在莆田市城厢区被抓获归案，到案后其如实供述自己的罪行。为证明上述事实，公诉机关当庭讯问了被告人吴晓军，并当庭宣读和出示了相关证据。公诉机关据此认为，被告人吴晓军积极参加王某2庆组织、领导的黑社会性质组织的违法犯罪活动，是该组织的骨干成员，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十四条第一款的规定，应当以参加黑社会性质组织罪追究其刑事责任。吴晓军在王某2庆指使或授意下，与他人以营利为目的，开设赌场供他人赌博，并从中获利，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款的规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。吴晓军明知王某2庆的南方红豆杉、稀土等物品系非法所得情况下予以帮助转移，数量巨大，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百一十二条第一款的规定，应当以掩饰、隐瞒犯罪所得罪追究其刑事责任。被告人吴晓军伙同王某2庆等人共同实施犯罪行为，是共同犯罪，在判决宣告前一人犯有数罪，应当数罪并罚，提请本院依法判处。公诉机关建议对被告人吴晓军以参加黑社会性质组织罪判处有期徒刑三至四年并处罚金，以开设赌场罪判处有期徒刑三至五年并处罚金，以掩饰、隐瞒犯罪所得罪判处有期徒刑三至四年并处罚金，数罪并罚，建议合并执行有期徒刑五至八年并处罚金。被告人吴晓军辩称：其对参加王某2庆组织领导的黑社会性质组织没有异议，但其不算是该组织骨干成员，不应当认定为积极参加者。起诉书指控的第一起开设赌场，其股份没有70%，其与赵某2、赵某1等六名股东占股70%，六人占股比例相同，另有一年还分给了张某1等人1股，剩余30%股份分给当地村民，赌场盈利也没有10万元，其个人获利只有1万多元。第二起开设赌场中，其不负责整个赌场的管理，只是帮王某2庆管账，管理王某2庆名下股份收入，王某2庆分了他股份的5%给其作为工资。其只叫了张某1、吴某2到赌场上帮忙做事，他们由赌场统一安排任务，工资也由赌场发放，不是由其发放。其经手交给王某2庆的钱只有20余万元，其本人从中获利只有1万余元。辩护人的辩护意见：对起诉书指控被告人吴晓军参加黑社会性质组织、开设赌场、掩饰隐瞒犯罪所得的基本事实和罪名没有异议。在事实认定方面，起诉书认定吴晓军在开设赌场第1起中占股70%、赌场每年获利10万元以上的证据不足，没有原始账目记载输赢情况，赌场获利明显被高估。在犯罪情节方面，王某2庆组织、领导的黑社会性质犯罪组织实施了大量的违法犯罪活动，虽然吴晓军作为王某2庆的“小弟”，但吴晓军只参与了其中开设赌场、掩饰隐瞒犯罪所得等小部分犯罪行为，没有积极参加该组织的违法犯罪活动，不应认定吴晓军为骨干成员、积极参加者。在量刑方面，吴晓军到案后如实供述了自己的罪行，认罪态度较好，有明显悔罪表现，可以从轻处罚。本案发生在2012年7月以前，应当适用当时的法律，并与王某2庆组织领导黑社会性质组织一案保持量刑平衡。经审理查明：一、参加黑社会性质组织王某2庆自父母双亡后，常纠集社会闲散人员，无事生非，寻衅滋事，称霸一方。1988年因犯流氓罪被判刑以后，王某2庆仍不思悔改，以清流县一带为据点，先后网罗了陈某2、俞某1、黄某1、兰某1和被告人吴晓军等社会闲散人员和部分刑满释放人员，继续作恶为害社会，随意殴打、辱骂人民教师、公安民警、交通执法人员、县政协副主席等。王某2庆以恶称强，在“社会”上逐渐打出自己的“威名”，逐步发展成以王某2庆为组织领导者，以陈某2、俞某1、黄某1、吴晓军为骨干成员，以兰某1、伍某5、王某1、邹某4、黄龙等人为一般成员，为获取非法利益，有组织地实施聚众斗殴、寻衅滋事、故意伤害、敲诈勒索、开设赌场、组织妇女卖淫等一系列违法犯罪活动，最终形成了人数众多、组织层级分明，有明确的组织领导者、骨干成员基本稳定的黑社会性质犯罪组织。该组织危害一方，在清流区域内形成非法势力，严重影响了清流社会经济秩序和人民群众的安全感。被告人吴晓军明知王某2庆组织一个由多人参加、具有一定层级结构并经常开设赌场、聚众斗殴等的犯罪组织，还积极参与该组织的活动，直接听从王某2庆的指挥，再由吴晓军带领张某1、吴某2、吴某3等人实施具体的违法犯罪活动。吴晓军在该组织中参与了王某2庆的开设赌场、非法采矿等活动，帮助王某2庆管理赌场，伙同张某1、吴某2等人在途经路口为王某2庆贩运稀土望风，王某2庆非法采矿案发后，吴晓军又组织他人将稀土转移藏匿，另还帮助王某2庆转移南方红豆杉树头。上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认：1．清流县人民法院（2013）清刑初字第56号刑事判决书、三明市中级人民法院（2014）三刑终字第13号刑事判决书，证实：王某2庆等人组织、领导、参加黑社会性质组织一案，经清流县人民法院一审、三明市中级人民法院二审，认定以王某2庆为首的犯罪组织系黑社会性质组织，王某2庆系该组织的组织领导者，陈某2、俞某1、黄某1、吴晓军为积极参与者。三明市中级人民法院二审最终判处：王某2庆犯组织领导黑社会性质组织罪、聚众斗殴罪、故意伤害罪、敲诈勒索罪等十一项罪名，数罪并罚，执行判处有期徒刑二十二年，剥夺政治权利五年，并处没收个人全部财产；陈某2犯参加黑社会性质组织罪、敲诈勒索罪、妨碍作证罪，数罪并罚，执行有期徒刑七年，并处罚金一百五十万元；俞某1犯参加黑社会性质组织罪、聚众斗殴罪、敲诈勒索罪、开设赌场罪、组织卖淫罪等罪行，数罪并罚，执行有期徒刑十六年，并处罚金一百二十万元。其余兰某1、伍某5、王某1等人分别被判处一年至十年不等有期徒刑。2．同案人王某2庆的供述，证实：因从小遭遇到家庭的变故，其就跟社会上的一些无业游民混，1987年跟无业游民一起去打架，后因流氓罪被判处管制一年六个月。事后就跟社会的人接触，人员比较杂。玩得比较好的有知心伙伴陈某2，对待他像亲弟弟一样，陈某2也有帮忙出谋划策，如果其做的事情，陈某2觉得不对的，他敢讲，给其建议，其也会听他的话，其平时有钱赚，也会让兄弟一起赚。其对吴晓军不错，认为他比较稳重、实在，不会欺骗其。王某1，其有叫他帮忙接送小孩和管理“集雅阁”、根雕厂。兰某1叫其叔叔，其照顾他。兰某2、黄某1，其有帮忙黄某1到文体局协调，让黄某1以清流县政府的名义参加比赛。其他的还有外甥俞某1以及煎包、欧片、小阿兵等人。其有帮忙陈某2找黄某3要过几百万元。其单独或与他人合股成立的经济实体有福建省清流县沙某上坪煤矿有限公司、福建省清流县沙某上坪煤矿有限公司清流分公司、清流县兴林林业担保有限公司、福建省清流县德瑞投资有限公司、福建省集雅阁根雕工艺品有限公司和根雕厂等。3．同案人陈某2的供述及辨认笔录，证实：其从1995年开始和王某2庆玩在一起，两家的关系不错，王某2庆被抓后，其还帮忙找关系，看能否把王某2庆变更为取保候审。十几年来，跟随王某2庆的人很多，他的名气也很大，清流社会上没有人不知道“猫”这个人，很多人都会给他面子，社会上的人都很怕他，不敢跟他多说话。跟王某2庆玩在一起和帮忙做事的人有俞某1、外号叫“阿扁”的人、王某1、黄某1、兰某1、兰某2等人。这些人对王某2庆很尊重、对其也很尊重，因为其和王某2庆像亲兄弟一样。黄某1开健身房时，其帮忙出资1万元。其向公安机关报案称黄某3向其借过钱，还叫了黄某1、俞某1、洪建树去公安机关作伪证，王某2庆也有到公安机关作证。王某2庆早期开过发廊、新天地歌舞厅等，2008年以后投资的经济实体有福建省清流县沙某上坪煤矿有限公司、福建省清流县沙某上坪煤矿有限公司清流分公司、清流县兴林林业担保有限公司、福建省清流县德瑞投资有限公司、福建省集雅阁根雕工艺品有限公司和根雕厂，另外还听说王某2庆有涉及挖稀土等。4．同案人俞某1的供述及辨认笔录，证实：王某2庆是其舅舅，帮王某2庆做事的人有陈某2、吴晓军、王某1、黄某1、曾某2、兰胖子、邹某3等人。其和黄某1在清流山城山庄设立康乐部，为客人提供性服务并从中获利。因被抓走卖淫女和嫖客，王某2庆有帮忙出面协调。其有应陈某2要求，到公安机关作假证，想证明陈某2向其借过钱，其实没有借过。兰某1被人打伤住院治疗时，王某2庆有叫其和黄某1到医院看望。王某2庆有经营沙某上坪煤矿、集雅阁及加工厂、担保公司。2012年，王某2庆叫其到三明去找阙某,4要钱，具体欠多少不知道。5．同案人黄某1的供述，证实：王某2庆在清流是风云人物，很有影响力，在清流名气最大，没有人敢惹他。其平时都很尊重他，不敢惹他。王某2庆在清流可以说没有做不了的事情，有很多人跟他混社会，社会上的人都非常崇拜羡慕他，王某2庆和陈某2在清流就是黑社会的老大。王某2庆身边的人有陈某2，他算是王某2庆的军师，还有其和俞某1、吴晓军、王某1、兰胖子等人。与其一起的人员有兰某1、邹某4、陈某3、刘某1、伍某5、吴某1、黄龙、马某3、陈某4等人。平常都是在王某2庆的担保公司等办公室泡茶聊天，所做的事情由王某2庆、陈某2安排，如打架、赌博等。从2009年至2012年的大年三十晚上，王某2庆都会召集帮他做事的小弟一起到灵台山去拜菩萨，烧庙里的第一炷香。其也带了邹某4、伍某5等小弟前往，吴晓军叫了“小小”等小弟。王某2庆、陈某2都是站在第一排中间位置先拜，之后才由他们拜。王某2庆经营沙某、罗口等好几个地方煤矿、集雅阁及加工厂、担保公司以及在清流余某4、温郊一带搞稀土。其放在九洲的健身器材要搬时，因找不到地方，就打电话给王某2庆并说弟兄们锻炼都找不到地方怎么办。事后王某2庆将他自己准备在清流丽景天城河边负二楼开游戏厅的房间让给其放健身器械，并出面找山城山庄赞助1万元用于装修。该场所没有对外营业，只用于兄弟们锻炼，增进感情。在王某2庆的带领下，清流的赌场被他们垄断，没有经过王某2庆的同意，别人是开不了赌场的，赌场每天交的关系费、保护费都是当天交给王某2庆。其在赌场中的股份是由王某2庆安排的，帮忙望风的小弟也从中得到工资。将揭天豪、倪某1打伤后，其提供大部分资金赔偿被害人损失，并为在押的伍某5、兰某1、刘某1等人交生活费，伍某5、兰某1、刘某1等人变更为取保时，给每人提供1万元保证金。在日常生活中，在外面吃喝时，均由其买单以及提供房屋给小弟吴某1居住，还提供资金给小弟做生意，不收取利息或帮小弟放息赚钱。6．同案人兰某1的供述，证实：王某2庆在清流很风光，整个清流都是他说了算，他底下的小弟有其、黄某1、俞某1、吴晓军、陈某2、黄龙等人。其中陈某2和王某2庆最密切，两人就像亲兄弟一样，然后其、黄某1、俞某1、吴晓军是“猫哥”最信任的人，有什么事都是交代他们去帮忙。其身边有带大毛、温某等小弟，跟王某2庆混的小弟都不能吸毒，他很讨厌别人吸毒。黄某1也带了一批小弟，有邹某4、伍某5、吴某1、刘某1、陈某3等人，黄某1是王某2庆的得力干将，到赌场收钱都是王某2庆叫他去，他也依仗王某2庆的名气，在清流赚了不少钱。社会上的事情王某2庆没有摆不平的，他手下带了一大批的小弟，社会上的人都很怕他们这伙人。在清流开赌场都要跟王某2庆打招呼，要交钱给王某2庆，王某2庆也会派人到各个赌场收钱，赌场才能开起来，否则是没有办法开起来。一些比较大的赌场还要给王某2庆和黄某1吃干股，其也会到赌场放火坑。将揭天豪、倪某2打伤后，让揭天豪、倪某2在医院门口跪在地上向黄某1道歉。黄某1出8.5万元赔偿被害人损失。其和伍某5、刘某1、吴某1在被关押期间，黄某1帮他们在看守所各充1千元生活费，事后变更为取保时，黄某1还为每人提供1万元保证金。7．同案犯伍某5的供述，证实：王某2庆是清流城关社会上的老大，百姓都很怕他，在清流黑白两道通吃的人，是清流黑社会的老大，与王某2庆接触，只有黄某1、俞某1、吴晓军、兰某1等人才有身份和资格。跟黄某1一起的人有其和邹某4、黄龙、吴某1、刘某1、陈某3、邹某2、陈某4等人。每年大年三十晚上，王某2庆都会召集帮他做事的小弟一起到灵台山拜菩萨，烧庙里的第一炷香。王某2庆、陈某2都是站在最前面的中间位置先拜，黄某1、俞某1、兰某1、吴晓军站在第二排，做小弟的其、张某1、吴某3、吴某2等人站在最后面。拜完后由王某2庆插头一炷香、陈某2第二炷香、然后按顺序插香。王某2庆的产业很多，有根雕厂、担保公司、煤矿、山场、房地产等。其有帮忙王某2庆、黄某1在赌场内望风、收水钱以及帮黄某1、俞某1管理康乐部，很轻松就能从中获得工资，黄某1平时也会拿钱给其用；将揭天豪、倪某1打伤后，让揭天豪、倪某2在医院门口跪在地上向黄某1道歉，黄某1出钱赔偿被害人以及其和兰某1、刘某1、吴某1在被关押期间，黄某1帮他们在看守所各充了1千元生活费，变更为取保时，黄某1还为每人出了1万元的保证金。8．同案人邹某4的供述，证实：在清流跟王某2庆做事的有俞某1、吴晓军等人，其只跟黄某1认识，跟黄某1的人还有伍某5、兰某1、吴某1、黄龙、刘某1、邹某2、邹某5、陈某3等人。9．同案人陈某3的供述，证实：帮王某2庆做事的有陈某2、吴晓军、俞某1等人，跟黄某1的人有其、兰某1、邹某4、刘某1、伍某5、吴某1、黄龙、马某4、陈某4等人。10．同案人黄龙的供述，证实：王某2庆是清流的老大，手下小弟很多，势力很大，整个清流是王某2庆说了算，他要收保护费，没有人敢说不字。陈某2是王某2庆的军师，黄某1对王某2庆很尊重，其和吴某1、马某3、陈某3、邹某4、伍某5等人都是跟黄某1。王某2庆直接带陈某2、吴晓军、俞某1、黄某1等小弟，他们平时是听王某2庆、陈某2的话，他们有什么事情都是由小弟出面处理。其有交过保护费给俞某1，再由他转交给王某2庆。将揭天豪、倪某2打伤后，让揭天豪、倪某2在医院门口跪在地上，向黄某1道歉。2009年至2012年每年大年三十晚上，王某2庆都会召集帮他做事的小弟一起到灵台山拜菩萨，烧庙里的第一炷香。其也跟黄某1一同前往，王某2庆、陈某2都是站在第一排中间位置先拜，之后才由他们拜。2000年左右，王某2庆靠开设赌场、发廊店起家，之后开了南方红豆杉根雕厂、做煤矿生意、挖稀土、开担保公司、收赌场保护费。王某2庆分煤矿的股份给吴晓军、俞某1。平时与黄某1一起吃饭时，都是黄某1付钱，黄某1还无息借钱给其买车，无息提供资金给邹某4到赌场放火坑。11．同案人邹某3的供述，证实：王某2庆是清流社会上的老大，手下有许多小弟，一般老百姓都很怕他，他黑白两道都吃得开，几乎没有什么事情做不了。王某2庆的小弟有陈某2、吴晓军、王某1、黄某1、兰某1、俞某1等人，平时跟王某2庆玩的比较多的人也是陈某2、黄某1、俞某1、吴晓军等人。12．同案人王某1的供述，证实：王某2庆在清流是很名气的大老板，别人都很怕他，都得让他三分，他手下有一伙在社会上混的小弟跟他。帮王某2庆做事的有黄某1、吴晓军、陈某2、俞某1、小小、小兔子等人，其中陈某2与王某2庆的关系很好。王某2庆有红豆杉根雕厂，经营煤矿、担保公司、山场、偷挖稀土以及有多处的房产。王某2庆在莒林偷挖稀土时，其有帮忙在路上望风十余次，每次工资100元／天。13．同案人陈某4的供述，证实：王某2庆身边主要的人有陈某2、吴晓军、黄某1、俞某1、邓某2等人，跟黄某1的小弟有伍某5、邹某6、黄龙、陈某3、豆腐、马某4等人。王某2庆办根雕厂、收赌场的保护费或干股。黄某1平时放高利贷给别人以及开办山城山庄的康乐部、赌场上放火坑。在清流开赌场的人，都要交保护费或干股给王某2庆，王某2庆在清流有钱有势，黑白两道都吃得开，大家都怕他。黄某1和俞某1合伙开了清流县山城山庄康乐部，主要营业项目是提供性服务。14．同案人张某1的供述，证实：王某2庆是社会上公认的大哥，在社会上几乎没有什么事情做不了，帮忙王某2庆做事情的人有陈某2、吴晓军、王某1、黄某1、兰某1、俞某1等人。陈某2是王某2庆的军师。2009年至2012年每年大年三十晚上，王某2庆都会召集帮他做事的小弟一起到灵台山拜菩萨，黄某1带了邹某4、伍某5等小弟前往，吴晓军有带其、吴某2等小弟。王某2庆、陈某2都是站在第一排中间位置先拜，之后才由他们拜。王某2庆在清流有很多产业，还开集雅阁及加工厂、担保公司，并在清流余某4、温郊搞稀土。其有在王某2庆盗采稀土的山场帮工人买菜和望风十余次，共获得1万元工资，以及将自己家中的房间租赁给王某2庆放稀土。清流的赌场都被王某2庆和身边的人所垄断，在清流开赌场都要经过王某2庆的同意，不然赌场无法经营下去。15．同案人马某3的供述，证实：王某2庆是清流社会上公认的大哥，手下有许多小弟，其知道的有陈某2、吴晓军、黄某1、兰某1、俞某1等人。黄某1手下有其、黄龙、伍某5、小邹、吴某1、刘某1等人。王某2庆是老大，从来不会跟其这样的小角色直接接触，黄某1也要听王某2庆的话。16．同案人吴某3的供述，证实：王某2庆是社会上老大，手下有陈某2，他们是铁杆兄弟，还有吴晓军、黄某1、俞某1、兰某1等小弟。黄某1手下有邹某4、黄龙、吴某7、伍某5等人。吴晓军手下原来有叶某2、巫某3等人。吴晓军告诉他们这些小弟，不能去吸毒，平时做小弟的都是跟着各自的大哥做事，各做各的，叫他们到赌场帮忙做事，给干股或开工资，平时给钱某、吃饭等。2009年至2012年每年大年三十晚上，王某2庆都会召集帮他做事的小弟陈某2、黄某1、吴晓军、俞某1、兰某1、王某1等人一起到灵台山去拜菩萨，黄某1带了邹某4、伍某5等小弟前往，吴晓军带其、吴某2等小弟，王某2庆、陈某2都是站在第一排中间位置先拜，之后才由他们拜。王某2庆很早以前靠赌场起家，近几年在清流的产业很大，有南方红豆杉根雕厂、担保公司、煤矿、挖稀土等，赚了很多钱。王某2庆还把罗口煤矿的股份分给吴晓军和俞某1，吴晓军还在集雅阁拿工资，吴晓军本人还通过开赌场赚钱。其替吴晓军管理赌场上的事情，庙会赌场只有黄某1和吴晓军能开，因为他们是王某2庆的小弟，除了他们其他人都不敢开，开了也会被砸掉。2011年7月至9月期间，王某1叫其晚上一起到大路口望风十余次，获利1600元。17．同案人吴某2的供述，证实：王某2庆是社会上老大，在清流是说一不二的人，清流混社会的人都要给他面子。他身边有陈某2、吴晓军、黄某1、俞某1、兰某1等小弟，黄某1、俞某1手下又各自带小弟混社会。像其这样低层次的小辈没有什么机会直接跟王某2庆接触。2011年的大年三十晚上，王某2庆召集帮他做事的小弟陈某2、黄某1、吴晓军、俞某1、兰某1、王某1等人一起到灵台山去拜菩萨，黄某1带了邹某4、伍某5等小弟前往，吴晓军带其、吴某3等小弟，王某2庆、陈某2都是站在第一排中间位置先拜，之后才由他们拜。吴晓军开赌场赚钱，其有帮吴晓军管理赌场并从中获利，还有和张某1、王某1、吴某3等人有帮王某2庆在大路口路段望风十余次，从中得到1600元工资。18．同案人李厚嵘的供述，证实：王某2庆是清流的老大，名气很大，黑白两道都吃得开，在清流没有他办不了的事情，手下有许多帮他做事的小弟，清流的一般老百姓都很怕他。王某2庆这些年来，有收清流开场子人的钱，至于是股份还是保护费不清楚。王某2庆在清流有许多产业，有担保公司、煤矿、根雕厂、搞稀土、苗木基地等。王某2庆的主要小弟有俞某1、黄某1、吴晓军、陈某2、兰某1等人。黄某1手下有吴某1、马某4、黄龙、陈某3、邹某2、伍某5等很多小弟，吴晓军的小弟有张某1等人。19．同案人陈合华的供述，证实：跟在王某2庆身边的人有陈某2、俞某1、吴晓军、黄某1、兰某1等人，黄某1自己带了邹某4、伍某5、马某4、陈某3等人。2010年的大年三十晚上，俞某1叫其一起去灵台山拜佛，一起去的有王某2庆、陈某2、黄某1、吴晓军。黄某1、吴晓军还各自带了他们的小弟一起前往，共20多人。他们在清流城关开赌场时，因为害怕受到王某3骚扰，与王某3商量后，每月有交保护费给王某2庆和俞某1。20．同案人邱佳燚的供述，证实：王某2庆是社会上的大哥，有很多小弟，其知道有“大吃”、陈某2、俞某1、吴晓军、兰某1等人。21．同案人邱庆宏的供述，证实：王某2庆是社会上的大哥，黑白两道都吃得开，手段毒辣，有很多小弟，其知道有陈某2、吴晓军、俞某1、“大吃”、兰某1等人，“大吃”手下有黄龙、陈某3等人。22．证人魏某1的证言，证实：王某2庆手下有很多人跟他混，有陈某2、黄某1、俞某1、吴晓军等人，黄某1手下有兰某1、黄龙、邹某4等小弟。23．证人阳某,4、宋某,4的证言，证实：2008年9月，其通过“小不点”介绍认识了王某2庆，王某2庆叫其以后做事要听他的话，他会好好地扶其，并说像黄某1、“阿扁”都是他扶上去的。王某2庆是清流的黑社会老大，清流很多人都怕他。他手下的小弟很多，有军师陈某2，还有小弟黄某1、俞某1、“阿扁”、兰某1等人。黄某1带的小弟有邹某4、陈某3、伍某5、黄龙、吴某1等小弟。阿扁带的小弟有张某1、“小小”、“小苹果”、“小兔子”等人。24．证人余某1的证言，证实：其丈夫俞某1在清流主要跟王某2庆、黄某1、吴晓军、李厚嵘等人一起混。25．证人刘某2、沈某,4、邓某1的证言，证实：“猫哥”是清流的大哥，清流这边人都怕他。跟他的人有阿扁、陈某2、黄某1等小弟。26．证人黄某2的证言，证实：其系王某2庆的前妻，与王某2庆一起的人很多，玩的比较好的有“猴迪”和“阿扁”，还有就是俞某1、黄某1等人。27．证人阙某,4的证言，证实：其因资金周转需要向王某2庆借款本金341万元，经结算已清偿完所欠王某2庆的本息，但王某2庆以其所欠的借款未还为由，多次指使俞某1等人带人到其家和办公场所进行威胁和恐吓，迫于无奈多给王某2庆188.35万元。28．证人黄某3的证言，证实：其在陈天来厦门的担保公司内赌博两次，共欠陈天来赌债420万元，邓某2为其担保赌债。2010年2月5日，在王某2庆的胁迫下，其同意将这420万元的赌债以及利息170万元转给陈某2，并将长灌煤矿20%的股份作为抵押。后来，因为陈某2报假案，造成其被公安机关以涉嫌合同诈骗上网追逃。29．证人彭某,4的证言，证实：在温郊乡莒林村山场开采稀土是其与王某2庆合伙所开采，其用所管理的山场入股，占10%的股份。30．证人赵某2、赵某1、伍某1、雷某1、罗某1、郑某1、马某1的证言，证实：从2004年至2009年间，吴晓军、黄某1等人利用清流城关周边乡村的庙会开设赌场进行赌博并从中获利，伍某5等人在赌场帮忙望风。31．证人曾某1的证言，证实：2010年5至8月间，其伙同王某2庆、黄某1、胡某,4、李某1等人开设赌场，在合伙开庄期间，王某2庆还收取保护费。32．证人黄某4的证言，证实：在2010年8月份，其伙同兰某1、吴晓斌、刘某4等人在清流李家乡与连城交界的山头上开设赌场，兰某1从中收取2万元保护费。33．证人陈某5龙的证言，证实：在2010年7至9月间，其伙同杨某、张某4、黄龙等人，经王某2庆同意后，在清流城关附近山头上、农户家中等地开设赌场，王某2庆占有股份并将股份分给黄某1和俞某1。王某2庆退股后，改为每天收取保护费。34．证人叶某1的证言，证实：在2007年的夏天，其在厦门与王某3、陈某2一起赌博时，其赢了1万元多元。回到清流后，被王某2庆、陈某2等人以其在厦门赌博时有诈赌行为，要求其退款并被他们敲去20余万元。35．证人郑某2的证言，证实：其2009年3月开始购买六合彩，最后欠廖遵义四五十万元六合彩款。同年6月，夏祖仁叫了黄某1找其要钱，共付给黄某1了27.5万元。36．证人揭天豪的证言，证实：其和倪某1被兰某1、伍某5等人打伤后，他们还把其和倪某1带至医院门口，让其跪在地上向他们求饶。37．证人伍某2、伍某3、吴某4的证言，证实：他们村的山场未经村民代表同意，暗箱操作被王某4乐买去后，村民的意见很大，大家都不同意出让。王某4乐就叫“猫”出来摆平这件事，当时“猫”带了“大吃”、“阿扁”等二十多个小弟到雷某2家，当时伍某4顶了“猫”几句，当场被“猫”打，事后村民怕被这伙人打，就不敢提意见了。38．证人伍某4的证言，证实：其和伍某2、伍某3、雷某3等人作为代表向政府反映被王某4乐暗箱操作买去的山场，因该片山场是水土涵养林，不能砍伐，但他们买去后进行了砍伐。在反映过程中，“猫”带小弟对其殴打，事后怕被这伙人打，就不敢提意见了。39．证人黄某5、邱某1的证言，证实：王某2庆、邱某1在2011年3月7日、2010年1月26日分别购买了龙津镇水南街永顺花园第3幢1单元1601、1602室房屋，该房产全部用现金支付完毕，共计199.1539万元。2010年1月26日，王某2庆、邱某1向清流津诚房地产开发有限公司购买清流县凤翔街（步行街）第Ａ（东）座一单元125号房、二单元217号房、三单元304、305、306、307、308号房、第Ｂ（西）座三单元304、305、306、307号房，分别支付房款20.784万元、17.626万元、47.482万元、17.686万元、47.488万元、91.614万元、91.614万元，共计334.294万元。40．证人邱某1、黄某6的证言，证实：王某2庆、邱某1于2008年10月6日在厦门购买源昌豪庭6＃楼4梯1跃2层102单元及车库1个，支付购房款85万元，该房款王某2庆有出钱。2005年12月7日，王某2庆个人以24.955万元的价格从清流县供销合作社联合社，转让所得清流县龙津镇水南路原农资公司化肥、农药仓库房屋及土地使用权并交清转让款、办理了产权过户手续。41．证人邱某1、赵某3、邹某1的证言，证实：王某2庆在2007年8月14日购买雷某4萨斯小轿车一辆、2008年4月20日购买凯宴越野车一辆、2011年12月19日购买宝马330ｉ轿车一辆。42．证人何某1、苏某,4、何某2、罗某2、马某1、邱某2、马某2、周某1、林某,4、廖某,4的证言以及私营企业登记表、股权转让协议、验资报告等书证，证实：王某2庆投资的企业有：1、与邱某1共同投资1千万元的福建省集雅阁根雕工艺有限公司并任该公司的法人；2、王某2庆与陈某2、马某1共同投资的福建省清流县德瑞投资有限公司并任该公司的法人，其中王某2庆510万元；3、王某2庆与魏某2合伙以600万元的价格购买福建省清流县沙某上坪煤矿有限公司清流分公司零水平以下的采矿权，并代为缴纳出让人还未交纳的采矿权价款80万元和生态环境恢复治理保证金357.948万元的30%，由王某2庆和魏某2各占45%的股权；4、王某2庆投资770万元与他人成立福建省清流县沙某上坪煤矿有限公司并任该公司的法人；5、王某2庆投资1530万元与陈某2等人他人成立清流县兴林林业融资担保有限公司并任该公司的法人；6、2005年11月16日，何某1以170或180万元的价格把福建省清流县秋口煤矿有限公司的三采区，无期限承包给王某2庆采矿；7、2012年5月24日，王某2庆投资100万元购买清流县青溪林业有限责任公司的股份。43．调取证据清单（灵台山）以及灵台山提供的收款收据、转账凭单，证实：灵台山与王某2庆之间存在南方红豆杉等国家重点保护的植物制品的交易以及灵台山支付给王某2庆货款80万元。44．公司设立申请书、公司股东出资信息、董事、监事、经理信息、法定代表人信息、公司设立登记审核表、股东会会议决议、公司章程、私营企业登记基本情况表及企业法人营业执照、验资报告及双验资事项说明，证实：福建省集雅阁根雕工艺有限公司于2011年8月26日成立，注册资本1千万元，股东王某2庆、邱某1认缴出资额均为500万元，成立实收资本200万元以及法人代表、住所、企业变更等情况。45．出租合同、粮食局说明和收租金的发票，证实：粮食局有将在长安路的防洪仓库租给王某2庆的集雅阁作为加工厂。46．法人营业执照，公司股东公民身份，公司许可证、公司变更登记表、申请表、委托书、公司章程、清流县兴林林业融资担保有限公司章程等书证，证实：清流县兴林林业融资担保有限公司属有限责任公司，股东有7人，股东任职情况。47．财产清单、扣押物品清单，证实：公安机关在清流县种子公司仓库、供电局门口山头仓库、清流县原粮食加工厂仓库、清流县，分别扣押王某2庆储存在邹某3、刘某3、吴某2、赖某2家中所有稀土氧化物38.44吨、稀土碳酸盐104袋、南方红豆杉茶几等物品7件；莒林苗木基地南方红豆杉原木4.922Ｍ3、南方红豆杉树头11个、稀土碳酸盐15.225吨；田源新村南方红豆杉树头45个；种子公司仓库木雕成品12个、树头茶几18个；供电局门口仓库南方红豆杉树根10个；原粮食加工厂茶几16个、阔叶树16.266Ｍ3；从原刨花厂仓库及消防池扣押的香樟68筒，材积9.42Ｍ3；闽楠材积18.75Ｍ3（木材195筒、9个树头），南方红豆杉8筒，材积5.723Ｍ3。经鉴定，王某2庆所收购的闽楠、香樟为国家Ⅱ级重点保护野生植物，南方红豆杉为国家Ⅰ级重点保护野生植物。48．被告人吴晓军的供述和辩解，证实：其和王某2庆是1993年在看守所认识的，王某2庆在社会上名气很大，交际的和手底下做事的一些人也很杂，他的外甥俞某1，还有黄某1、兰某1这些人在社会上的名声都很恶，他们都有参与一些打架斗殴之类的事情，他们这些跟着他的人都很怕他。其从2005年开始帮王某2庆做事情。主要帮王某2庆管理罗口煤矿、上坪煤矿和温郊、余某4的苗木基地。其觉得他在清流势力名声都很大，想跟着他赚钱，他安排做事其肯定要做。王某2庆有事情都是直接安排其去做，有时候也知道他做的事情是违法犯罪的，比如开采稀土、开设赌场。王某2庆有安排其去赌场上帮他结算收益，还分给其5%的股份。被告人吴晓军在王某2庆组织、领导的黑社会性质组织的具体犯罪行为如下：一、开设赌场（一）2006年至2009年农历正月十六至三月初，被告人吴晓军伙同赵某1、赵某2等人以营利为目的，在清流城关周边的田背、阳坊、河林、下戈、楼下、供坊、杨七坑、俞某2、大基头、车坑、暖水等村开设赌场，召集赌客赌博。赌场经营期间，由吴晓军负责管理赌场、盈利及账目，安排张某1、吴某3、吴某2等人帮助赌场运营。赌场每年经营二十余天，盈利六万元以上。该赌场股份由吴晓军等人占股70%，其中吴晓军占大股。上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认：1．清流县公安局公安行政处罚决定书及吴晓军、吴某3、张某1、叶某2讯问笔录，证实：2005年3月10日，吴晓军伙同吴某3、张某1等人在俞某2村赌博被当场抓获，后被清流县公安局行政处罚。2．赵某2、赵某1、雷某1、罗某1的辨认笔录，证实：赵某2、赵某1、雷某1、罗某1辨认出，在会时开设赌场的人为吴晓军、黄某1、郑某1，望风的人为吴某3、吴某2、张某1等人。3．同案人张某1的供述，证实：2005年至2009年期间，每年正月十六开始是城关周边桥下村等地庙会，庙会期间吴晓军会叫上其和吴某2、吴某3、王某5等人去庙会的地方开赌场。桥下、大基头、阳坊、河林、田背、下戈、杨七坑、俞某2、楼下、供坊、车坑、暖水、南岐等村庄都有开过。赌场是由吴晓军、暖水村“杀猪佬”和一个不知道名字的宁某开的，一个村开2天，开了一个月的时间。吴晓军是大股，由“杀猪佬”、宁某开庄、摇宝、吃赔钱。其和吴某2、吴某3、王某5等人看路，如果有警察来就打电话给吴晓军。黄某1、郑某1在他们边上也开“四门子”赌博，邹某4、黄龙、吴某1等人跟着黄某1做事。赌客是村里的村民和赶庙会的人。赌场每天能赚七八千块钱，吴晓军赚了多少钱，其不知道。其和吴某2、吴某3、王某5等看路人的工资是吴晓军发的，一个月下来有拿到2千多块钱。4．同案人吴某2的供述，证实：2006年到2009年正月，其也有跟吴晓军等人到清流周边的乡下去开赌场。吴晓军和“杀猪佬”合股，吴晓军占大股，“杀猪佬”占小股，具体股份分配其不知道，赌场吴晓军负责安排事情，“杀猪佬”专门负责摇宝和吃赔钱，其和吴某3、朱某、巫某4、张某1等人就在旁边负责看场子。“大吃”和“小不点”也有一起开庄赌博，两边是分开做庄的。参与赌博的人都是附近村庄的村民和他们的亲戚朋友，一般会有五六十个人。他们开场子的村庄有桥下、大基头、车坑、暖水、供坊、楼下、俞某2、河林、下戈、杨七坑、阳坊。每个村开两天，全部开下来11个村22天。庙会结束后，吴晓军会给他们每个人3千块左右的工资。5．同案人吴某3的供述，证实：2003年正月过后，桥下村进去一带的村庄开始赶庙会，吴晓军就叫其和叶某2、巫某3等人去庙会的村里帮忙，吴晓军和暧水村的“小家”、“杀猪佬”、“米老鼠”以及一个其不知道名字的宁某合伙开“四门子”庄。在桥下、大基头、阳坊、河林、田背、下戈、杨七坑、俞某2、楼下、供坊、车坑、暖水、南岐等村庄开过。一个村开2天，开了二十多天，由“杀猪佬”和宁某摇宝、吃赔钱，赌客是村里的村民和赶庙会的人，其和叶某2、陈某6、巫某3等人在赌博的地方帮忙看场、看路，有警察来就通知吴晓军。吴晓军、“米老鼠”、“杀猪佬”和宁某占多少股份，其不知道，吴晓军有叫他们几个人一起入股，他们那时没钱就没入股。他们赌场的盈利有四五万以上。几个村的赌场都开完以后，吴晓军会拿工资给他们，2003年，吴晓军算给他们每天50元的工资，他拿到了1200块钱左右。他们开的时候，“小不点”和“大吃”也在旁边开“四门子”的赌庄。在庙会时候开赌场，只有“大吃”和吴晓军能开，因为他们都是“猫”的小弟，除了他们其他人都不敢开。2004年的庙会，其是和吴晓军、张某1、吴某2、陈某6、“小裴”等人一起去开设赌场的；2005年、2006年、2007年、2008年、2009年的庙会，其是和吴晓军、张某1、吴某2等人一起去的。吴晓军庙会开赌场的这几年，“大吃”和“小不点”也都是一样的在旁边开设赌场。2005年、2006年、2007年、2008年、2009年，股东都是吴晓军、“米老鼠”、“杀猪佬”和宁某，每人多少股份，其不知道，赌场由吴晓军负责安排管理和分工，他们几个股东的钱由吴晓军保管，“杀猪佬”和一个宁某负责摇宝和吃赔钱。每年庙会赌场开完后，吴晓军都会发给他们每人3千块钱左右的工资。6．证人赵某2的证言，证实：2004年正月十六过后，清流城关附近的各村庙会开始，庙会一直开到农历三月初三结束。有一天，其在一个朋友家喝酒，在酒桌上认识了吴晓军，其知道吴晓军是清流社会上混的老大“猫”的小弟，在社会上比较有名气。其看到他有在这一带开“四门子”赌博庄，就找到吴晓军说，他们几个人想凑一点钱与他一起合庄，吴晓军答应了。其于是和本地六七个人凑了2千多块钱给吴晓军开庄，其出了大概300元至500元。第一次忘记是在哪个村了，负责摇宝和吃赔钱的人有时候是宁某，有时候是本地人，一般每次开5千元左右的庄。吴晓军在现场维持秩序，站在边上有时候赌一赌看一看，还带了他的小弟“小小”、“小兔子”、张某1到赌场上帮忙看场子。这几个人平常都跟着吴晓军，吴晓军叫他们干什么，他们就去干什么，还安排几个其不认识的小鬼在村口看路。押庄基本上都是本地的村民，还有赶庙会的人，大概二三十人参赌，一般押几十元到几百元不等。2004年庙会，他们还到桥下、大基头、车坑、暖水，供坊、楼下、河林、下戈、杨七坑、阳坊开赌庄，每个村都是开两天，全部开下来10多个村。他们开赌博庄时间大约是二十来天，每个村开赌博庄的情况都是一样。庄上赢了钱，吴晓军就会给其200元到300元，输了就没有钱分，最后算一下，一年庙会开赌博庄，吴晓军一共分给其3千元左右。开赌博庄的股东中，吴晓军占了7成股份，但他7成股份里具体是怎么分的不清楚，他们本地六七个人占3成，其每次出300元至500元，大约占总5%。这个赌场总的赚了多少钱其不知道，都是吴晓军在管钱，具体赚多少钱他没说，每天开完庄会结账，要是庄上有赢钱，吴晓军就会分给其200到300元不等，要是输了就没有分钱，还要交钱给他。整个庙会下来，其从其股份里分到3千元左右，按其股份5%来算，吴晓军获利4.2万元以上。2005年的庙会期间，和上年一样，其和吴晓军等人又在田背、阳坊、河林、下戈、楼下、供坊、杨七坑、俞某2、大基头、车坑、暖水村等村赌博，赌博时间和上一年差不多，也是开了二十来天的庄，其的股份和获利情况和2004年也一样，差不多获利3千元左右，吴晓军获利4.2万元以上。2006年在桥下村开庙会时，同村外号叫“杀猪佬”赵某1和其一起去喝酒，他们找到吴晓军，让吴晓军给他搭点股，吴晓军答应了。其和赵某1加上几个本村的一共搭了30%的股份，一共是2千元左右，吴晓军他们占了70%，后来吴晓军带了几个宁某到桥下村尾一户人家门口的坪里，其、赵某1还有吴晓军小弟将桌子、凳子抬到坪里，然后开始叫人来赌博，赌的是“四门子”。赵某1和几个宁某负责摇宝和吃赔钱，吴晓军带着他的小弟“小小”、“小兔子”、张某1等人在现场维护秩序，有安排个小弟在路口负责看路。在桥下村赌了二天后到田背、阳坊、河林、下戈、楼下、供坊、杨七坑、俞某2、大基头、车坑、暖水村等村总共赌了二十几天。2007年到2009年这三年的庙会期间，每一年都一样，其和赵某1、吴晓军等人从正月十六开始开赌博庄，在桥下、阳坊、下戈、楼下、供坊、杨七坑、俞某2、大基头、车坑、暖水村等几个村，赌“四门子”庄，主要由宁某负责摇宝和吃赔钱，吴晓军、赵某1偶尔也会帮忙摇宝，吴晓军带着他的小弟“小小”、“小兔子”、张某1等人在现场维护秩序。2004年至2009年庙会期间，每年每个村平均有十多个人在他们庄上赌博，有在十几个村开过庄，大约有一百多个人在他们庄上赌博。赌场做事人的报酬都是由吴晓军负责，具体要给做事的人多少钱没有说。每天如果赢了四五千的时候，就会扣掉开支按股份分红，如果只赢一两千就直接当第二天的庄钱。2005年至2009年赌场是由吴晓军负责管理和分工，宁某负责摇宝和吃赔钱，“小小”、“小兔子”、张某1等人在现场维护秩序，吴晓军还有带小弟在路口看路，其有时也会在赌博场上帮忙做事。2006年开始，赵某1有时也会在赌博场上帮忙做事及吃赔钱。每年在庙会期间，他们开的“四门子”庄上，其基本上能分到3千元左右，吴晓军他们占了七成股份，每年可以赚个四五万块钱。每一年都一样，吴晓军是大股占七成股份，他七成股份里具体是怎么分的就不知道了，剩下的3成股份，由其、赵某1、本地的村民拿走的。7．证人赵某1的证言，证实：2006年或2007年的正月十五过后，绰号叫“小家”的赵某2叫其一起开庄赌博。第一次是一天上午8点多，赵某2带其去下戈，介绍其认识了“阿扁”，跟“阿扁”讲是他叫来一起做事的，并带其去找一个和“阿扁”合伙的宁某交了300元入股。庄上总共凑了5千元左右。上午九点多开始，用一个杯了、一个碟子和三个骰子赌“四门子”，由宁某摇骰子、吃赔钱，边家押几十元到几百元不等。第二天又到下戈赌，接下来到楼下、供坊、杨七坑、俞某2、大基头、车坑、暖水村等村开庄，开了十多天。其从下戈庙会后才去，共十六天，他们有二十多天。赌场的股东，“阿扁”是大股，占了六七成股份，他还分给谁就不清楚，其、赵某2、宁某占剩下的三四成的股份。其中：他们的股份有分给其他部分参赌的村民，有十多个人入股，他们每个人出200元入股，总共凑5千元到1万元。赌场都是“阿扁”负责管理和分工，其和宁某负责摇宝和吃赔钱，“阿扁”的小弟“小小”、“小兔子”、“王麻子”等人在现场维护秩序，“阿扁”还有安排几个小弟在路口看路。每个村平均都有十多个人在庄上赌博，在十几个村开过庄，大约有一百多个人在他们庄上赌博。赌“四门子”赢的机会比较大，每天赌完都有分一二百元，多的时候四五百元，按他们这些小股来算，庄上平均每天盈利七八千块，整个庙会下来总的盈利大约有十多万元，“阿扁”的股份能分到12万元至14万元，其整个庙会下来分到三四千元。“阿扁”每天会从赌场上拿300元到500元付桌子钱和他带来的小弟的工资，每天付多少工资其不知道。庙会期间，“大吃”和“小不点”他们也有在开“四门子”庄和扛庄。第二年正月十六桥下村开始庙会，其和赵某2、“阿扁”及宁某到桥下村靠村尾一家人门口的坪里，他们将入股的钱交给那宁某。吃完中午饭，其和赵某2以及“阿扁”带来的小弟将桌子、凳子抬到坪里，然后就开始用骰子赌“四门子”庄，其和宁某负责摇宝和吃赔钱，“阿扁”和他的小弟“小小”、“小兔子”、张某1等人在现场维护秩序。在桥下赌了二天后到田背、阳坊、河林、下戈、楼下、供坊、杨七坑、俞某2、大基头、车坑、暖水等村，总共赌了十多天，上下午都有赌。第三年正月十六开始庙会以后，他们去了阳坊、下戈、楼下、供坊、杨七坑、俞某2、大基头、车坑、暖水等几个村用骰子赌“四门子”庄，其和宁某负责摇宝和吃赔钱，“阿扁”和他的小弟“小小”、“小兔子”、张某1等人在现场维护秩序及看路。在暖水村的时候，其自己家里要招待客人，就只有入股。这一年他们总共开了十多天，上下午都有赌。第二年、第三年和前面一样，“阿扁”是大股占了六七成股份，其、赵某2、宁某占剩下的三四成的股份。其中他们的股份有分给当地村里部分参赌的人，有十多个人入股，他们每个人出二三百元不等入股。这二年赌场都是“阿扁”负责管理和分工，其和宁某负责摇宝和吃赔钱，“阿扁”的小弟“小小”、“小兔子”、张某1等人在现场维护秩序及在路口负责看路。每年每个村平均都有十多个人在庄上赌博，在十几个村开过庄，大约有一百多个人在庄上赌博。在整个庙会下来，其可以分到三四千元。“阿扁”他们占了六七成，每年可以赚个十多万块钱。8．证人罗某1的证言，证实：每年正月十六过后，清流城关周边桥下等村庄庙会开始，都有人在村里赌博。前十多年的各村庙会期间，其也会在各村开庄，后面这十来年，清流城关社会上混的“阿扁”等带人进去赌博，不让他们这些村民开庄，其也就没去开了，只偶尔去押一下。“阿扁”每年进来各村庙会赌博都是带好几人来，有几个是在赌场维护秩序，还有几个在庙会的村前面村的路上望风。9．证人伍某1的证言，证实：其有在村里一年一度的庙会上赌博。每年的正月十六过完，清流城关附近各村一年一度的庙会开始。其记得原来就只有他们本地人在一起赌博，后来外号“阿扁”“大吃”的人带了很多人进来村里面赌，他们赌的是“天地杠”，还有“四门子”庄，其也有去押。庙会在龙津镇各个村庄开，每两天换一个地方，因为开庙会有很多人来，所以赌博也是跟住庙会。2004年庙会，他们还到开赌场。坐庄的主要是外地人，暖水村有一个叫“杀猪佬”的也有开过庄，“大吃”“阿扁”也有开过庄，一般是开5千元左右的庄，村口看路的人一般都是“阿扁”“大吃”带来的小弟。赌博用的桌子和凳子都是从村民的家里搬出来的，赌博用的骰子、碗、牌都是他们自己带下来的。一个庄上大概有二三十个人参赌，一般押几十元到几百元不等。从2004年到2009年，每年的正月十六过完，一直到农历三月初三，庙会一开始他们就进来开庄，每年都这样，都是“大吃”“阿扁”带人来赌。10．证人雷某1的证言，证实：每年正月十六过完，清流城关附近各个村庄的庙会就开始了，每两天换一个村，有很多人来赶庙会，村民之间会开始赌博，哪个村开庙会就赌到哪里。2004年左右开始，外号叫“阿扁”“大吃”的会带一帮人来他们基头村里开庄。他们来之前是自己本村人在一起赌，而且赌得很小，他们来了之后，就有很多外地人过来赌博，越赌越大。“阿扁”和“大吃”在赌的时候，其偶尔会去押几把。2004年那个庙会，其坐庄的主要是外地人，“大吃”、“阿扁”也有开过庄，一般是开5千元左右的庄，有的赌三十二张“天地杠”，有的赌“四门子”。“阿扁”“大吃”还有安排他们带来的小弟在村口看路，赌博用的桌子和凳子都是从村民的家里搬出来的，赌博用的骰子、碗、牌是他们自己带来的。一个庄上大概有二三十个人参赌，一般押几十元到几百元不等的。其还知道他们有到开赌场，每个地方开两天。从2004年到2009年，每年的正月十六过完，一直到农历三月初三，庙会一开始他们就进来开庄，每年都是“大吃”“阿扁”带人来村里开庄。“大吃”、“阿扁”他们进来开庄后，就不让他们村民在村里开庄，只能他们开。11．证人张某2和的证言，证实：2000年以前清流农村正月的庙会期间，会有很多人围在一起赌“四门子”，那时其有跟吴晓军他们一起玩，他们经常到村子里赶庙会找朋友喝酒。2001年正月十五的时候，吴晓军跟其说：不如我去摆个庄，让他们农村的人来跟我赌，你跟我去玩。其那时也没事做，就和他一起去了。其和吴晓军一起到桥下村邹华生家的院子里面，暖水村外号叫“杀猪佬”和“细哥”等人已经准备好赌博的桌子和工具，“杀猪佬”看吴晓军到了，就开始叫人来赌博，这个场子是以“四门子”的方式赌，吴晓军和“杀猪佬”两个人出钱合股，出多少钱清楚，吴晓军占大股，“杀猪佬”占小股，具体股份分配不知道。“杀猪佬”专门负责摇宝和吃赔钱。“细哥”是和“杀猪佬”一起去的，他有时候也摇一下宝，一般都在旁边负责看场子。吴晓军就在边上有时候赌一赌看一看，吴晓军叫其在场子里帮忙看看场子。还有几个暖水村的人，名字不知道，他们在场子里面帮忙维护秩序。他们开场子的村庄有桥下、大基头、车坑、暖水、供坊、楼下、俞某2、河林、下戈、杨七坑、阳坊。每个村都是开两天，全部开下来10多个村将近一个月时间。2001年、2002、2003年其都有跟吴晓军一起去。股东还是吴晓军和“杀猪佬”，由“杀猪佬”负责坐庄和吃赔钱。吴晓军每年都有拿给其一两千块钱工资。他们股东赚了多少钱、其他人分到多少钱不清楚。2004年的正月庙会期间，人员的分工还是由吴晓军安排的。“杀猪佬”负责摇宝和吃赔钱，其和“细哥”都在场子里转，张某1、“小兔子”、“小小”、巫某4他们几个人负责看路。他们在开的时候，“小不点”和黄某1、邹某4也在旁边开了一桌做庄赌博。2005年的正月庙会期间与2004年基本一致。2005年过后，其就没怎么和吴晓军他们玩在一块了，没和他们一起做。其知道他们2006、2007、2008、2009年每年的正月十六农村庙会期间，都还有去上面说的那些村子里面开“四门子”庄赌博，但是具体的情况不清楚。12．证人邹某2的证言，证实：2008年3月份的时候，暖水村庙会，伍某5安排其到，每天100元钱。当时是谁开的赌场其不知道，其有看到“阿扁”和“大吃”在村里的赌场里组织开庄。其和邹某5、邹某7三个人看路，一人看一个地方。2010年的3月开始，其有听从伍某5的安排看了四五十天的路，伍某5一天给其100或200元。13．证人郑某1的证言，证实：2004年或2005年时候，“阿扁”有在春节期间庙会的时候到乡下的自然村去开“四门子”和“天地杠”赌场。赌“四门子”的股东有“杀猪佬”、“阿扁”和几个乡下的村民，玩“天地杠”的股东有“米老鼠”、“谁沟”、“阿扁”和“小小”、“小兔子”等人。“阿扁”有吩咐“小小”、“小兔子”等人在赌场内做事情。14．证人黄某1的证言，证实：2006年正月十六开始持续22天，其和郑某1一起在清流周边基头、车坑、暖水、供坊、楼下、俞某2、河林、下戈、杨七坑、阳坊等11个村开庄设赌。吴晓军和“杀猪佬”合股以“四门子”方式开庄赌博。吴晓军那边的庄是杀猪佬负责摇宝和吃赔钱，其和郑某1这边的庄是郑某1负责摇宝和吃赔钱。2007年和2008年每年的正月十六开始还是和2006年一样的模式开庄设赌。15．被告人吴晓军的供述和辩解，证实：2006年到2009年每年的正月十五到三月初，是龙津镇每个村庙会，其和赵某1、赵某2、张某1、吴某2等人一起合股，到村里面开庄赌博，赌博是利用三个色子摇点数，玩法叫“四门子”，每个村开两天，总的开20多天。每天早上进去，开到中午吃完饭，没人赶庙会了就结束。每次几个人都是凑3千元到5千元左右开庄，下注的从十元到五十元不等。赵某1、赵某2两个人负责摇色子和吃赔钱，其和张某1、吴某2、吴某3等人就在边上维持秩序，每天都会安排一两个人在村口望风。望风的除了股份分到钱以外，还有100元工资。来参赌的都是赶庙会的和当地村民，其不认识。每天来赌的大约十多人到二十多人左右，每年输赢情况不确定。（二）2010年5至11月间，胡某,4、曾某1、李某1、张某3、吴某5、江某1、罗某3等人以营利为目的，在清流县开设赌场，召集赌客到该赌场赌博。赌场经营十余天后，王某2庆强行入股该赌场，指派吴晓军负责整个赌场管理、盈利及账目，并先后安排兰某1、伍某5、张某1、吴某2、吴某3等人帮助赌场运营。该赌场由王某2庆占股四成以上，其中王某2庆将其股份分给黄某1、俞某1各10%、吴晓军5%，其余股份由胡某,4、曾某1、张某3、吴某5、江某1、罗某3等人分配。赌场经营至当年8月份，李某1、张某3、吴某5、江某1、罗某3、曾某1等人先后退出，邹某4、邓某2、张某4加入，赌场股份重新分配。该赌场共计经营六个月，盈利达200万元以上，按照不同时期所占股份，王某2庆、俞某1、黄某1、吴晓军共获利72万元以上。上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认：1．清流县公安局公安行政处罚决定书六份，证实：陈某5鸿等人曾在清流县龙津镇城南村横溪岭砖厂后山赌博。2．胡某,4、曾某1的辨认笔录，证实：经辨认，2010年以来在清流县开设赌场的地点为龙津地税后山一处空地、大路口村雷公铺果园后山等地，在清流城关周边山头开设赌场进行赌博的人有吴晓军、俞某1、邹某4等人。3．同案犯张某1的供述，证实：2010年的3月底的一天，其打电话问吴晓军在哪里，吴晓军说在健身房。其就过去找吴晓军，并问吴晓军有没有事情做。吴晓军叫其跟他去乡下玩，随后就带其去到清流、宁化交界处的一个小平房里面，很多人在那里面赌，赌“天地杠”，其看到老爹张某3也在那里面，怕他说，看了一会儿就跑出来外面吃东西。过了半个多小时后，吴晓军出来，其就跟他回来城关。在路上，其问吴晓军能不能去帮他做事。吴晓军说可以，那你明天开始过来赌场。第二天其就跟吴晓军到赌场，他跟几个股东“胡子”、李某1、其父亲张某3说好由其来收水钱，其就开始在赌场做收钱的事情。赌场都是开在城关附近的山头上或平房里，有在清流宁化的交界处，有在大路口村的山头上。吴晓军负责整个赌场的管理，赌场有分收钱的、叫水钱的、维持秩序的、看路的、接送赌客的。在赌场里面做事情的人有其收钱、“拉稀”叫水钱、吴某2是4月份吴晓军叫才来的，他叫水钱，伍某5一伙人4个人看路、5月份后吴晓军又“大把”也叫来赌场做事。负责接送赌客的人和车辆情况其不清楚。放火坑的人有“马某4”。这个场子一直开到当年10月份过后就没开了。其知道赌场的股东的刚开始有“胡子”、李某1、张某3、曾某1，吴晓军有没有不知道，但是赌场都是他在管理，后面7月份的时候邓某2、魏某3、“小邹”在别的地方开的赌场没有什么赌客，就并到这个场子里面来。赌场从3月底开始，一直开到当年的10月份。赌场每天都能抽四五万的钱，多的时候七八万，从其在赌场收钱的情况来看，这个赌场每天平均能收6万块钱，按开了半年180天来算，这个赌场的盈利有1千万以上。他们这些吴晓军叫来在赌场做事的人，每天工资200元，都是当天结算，由吴晓军在赌场每天结束时发给他们，其有得到3万多块钱。4．同案犯吴某2的供述，证实：2010年5月的一天晚上，吴晓军打电话说在“集雅阁”办公室等其，叫其跟他去上山一下。其到“集雅阁”，吴晓军和张某1在那里等，吴晓军就开着车，载其和张某1到清流和宁化交界处的一个山头上，曾某1有在那里开赌场，当天晚上吴晓军是自己赌钱，赌完回来后因为他有赢钱，就给了其和张某1一人200块。第二天晚上，吴晓军又叫其和张某1去，吴晓军也是自己赌钱，这天吴晓军输钱就没有给他们钱。这样去了四天，吴晓军觉得这个场子还可以，赌的人多赌得大，就入股这个赌场。入股后，他叫其和张某1上去赌场做事。赌场从5月份开始，一直开到11月份，是以32张“天地杠”的方式进行赌博的，开在城关附近的山头上，场地会经常换动，每天赌博的人数都有三四十人。吴晓军负责整个赌场的管理，张某1负责“收水钱”，一开始是由吴某1负责“叫水钱”。大概一星期后，由其接替吴某1“叫水钱”。在赌场里刚开始负责看路的是兰某1的小弟，后来换“儿熊”的小弟看，最后换成伍某5带一些人在赌场看路。到8月份的时候，吴晓军又叫“大把”负责看内场，曾某1和邓某2、魏某3、“邹某6”负责召集赌客，“大吃”的一个姓黄的堂弟或表弟负责开车接送客人，放“高利贷”的是“马某4”“阿某”。刚开始5月份的时候，其知道赌场的股东有曾某1、吴晓军等人，其他股东不知道，赌场开了两三个月左右，大概是八月份，邓某2、魏某3、“邹某6”他们的赌场没什么赌客，过来和吴晓军他们的赌场合并成一个场。他们股东的具体股份情况，其不清楚。其在赌场专门负责叫水钱，按其估算，赌场平均每天盈利应该有五六万元，赌场开了半年多，扣掉下雨天大概190天左右，算下来这个赌场盈利应该在950万元以上。其每天工资200元，赌场开了半年多，总的有拿3万多元的工资。其他看路、看场、接送赌客、“收水钱”等人的工资基本上也都是200元块钱一天，工资7月份之前由曾某1发，7月之后是由“邹某6”发。5．证人曾某1的证言，证实：2010年5月下旬的一天中午，其因和江某2等人开赌场不开心，听说胡某,4他们在赌，就打电话给胡某,4问他在做什么，他讲他在赌博。傍晚，李某1问其要不要参股，其讲可以，李某1讲其入股后和他们几个一起平分赌场股份。几天后，听李某1讲“猫”要入股。第二天下午在赌博场子上，李某1讲给“猫”4.5成的股份。当天“猫”的小弟“阿扁”就来赌场上，负责看场维护秩序，并带了张某1和他的小舅子伍志嵩，由张某1负责“抽水钱”和记账，是按10%抽，钱后面交给“阿扁”管，伍志嵩在场子上放“火坑钱”，还有“打粑”在场子上维护秩序，兰某1负责带他的小弟看路、放哨，赌客的吃住由“阿扁”、胡某,4、李某1负责。赌了几天后，李某1和他们股东讲，“猫”每天要收1千元的“关系费”，他们没讲什么，由“阿扁”每天做账的时候直接拿给交给“猫”。赌了一个来月，在6月底的一天下午，他们的场子开在宁化县农户家时，被安乐派出所查获，李某1和周某2被抓，“阿扁”从赌场的收益拿了2万元去交罚款。过了几天，江某1退股，接着邓某2带马某3进来赌场。在7月中旬的一天，场子在龙津镇雷公铺对面果场的山上被城关所查获，抓了八个外地人，后来“猫”去派出所处理，并叫“阿扁”带钱去派出所交罚款，钱也是从赌场的收益拿，共1.6万元。7月25日，在横溪岭机砖厂里面的山上又被城关派出所查获，也抓了八个人，其中二个看路、望风的。其打电话给“大吃”，他讲“猫”不在清流。后来“大吃”去派出所处理，“阿扁”从赌场的收益拿了2万元，其送“阿扁”去派出所交罚款。其从2010年5月下旬进入这个场子，入股二个月左右退出，之后没几天这个场子和邹某4开的赌博场子合在一起，开到什么时候其就不知道。“猫”入股后，占4.5成，听说有两成是给“阿扁”的，邓某2后面又入股。开始由李某1总负责管理，“阿扁”进来后，赌场就全部由“阿扁”负责管理、管钱，张某1负责“抽水钱”，兰某1负责带他的小弟看路、放哨，伍某5也放了十多天的“火坑钱”，赌客的吃住由“阿扁”、胡某,4、李某1负责。张某3负责桌子、凳子、赌具、场地。赌场靠抽水钱盈利，按10%抽，1万块钱收1千钱。赌场工作人员的工资在每天的赌场开完后，直接由“阿扁”从抽水的钱中扣去拿给他们每天每人一场100元。本地赌客每人发100元工资，外地赌客住宿费找“阿扁”报销。“猫”每天“关系费”1千元。扣除上述开支，每天还盈利一两万元。当时，李某1和胡某,4有去找“猫”谈，回来就讲一天给1千元的关系费，“猫”讲是“关系费”拿去跑关系的。7月下旬，他们场子被抓后的第二天晚上，“阿扁”召集其、李某1、胡某,4、张某3、吴某5、江某3等股东在宾馆谈，“阿扁”还讲场子天天被抓，要开下去就要去做关系，前面每天交给“猫”的1千元关系费的不够，叫他们凑到5万元。他们股东都不敢吭声。“阿扁”把钱拿去给“猫”后，过了几天，他们场子在横溪岭又被城关派出所查获。从五月底到八月初这70天左右，其分了13万多元，按其和李某1等人的股份，其占11%，“猫”这边最少有62万多元，把保护费和分红加起来，总共交给“猫”67万元以上。6．证人罗某3的证言，证实：2010年5月中旬，曾某1找胡某,4和李某1，跟他们说“猫”要入股的事情。李某1和曾某1就去跟“猫”商量，后来他们回来讲“猫”要占4.5成的股份，还有每天交1千元关系费。胡某,4占了总的10%股份，其中分给其和江某1各2%的股份。李某110%，张某3和吴某515%，曾某115%，江某3的股份其不清楚。“猫”安排“阿扁”负责赌场的管理，主要是管钱和记账，叫水钱和抽水钱的人都是“阿扁”安排的，曾某1负责住宿，马某4和几个连城四堡人负责放火坑，“兰胖子”带了几个小弟负责看场、看路和放哨，叫水钱的是“小兔子”，抽水钱的是“阿扁”叫来的一个小弟。算完账后，“猫”的抽水股份和保护费由“阿扁”直接拿现金走，其他小弟的工资按天算，每天200元，“兰胖子”每天300元。开庄被抽10%的水钱，庄被押倒了就会回水3%给开庄的人。这个赌场从2010年5月份开始经营，开到11月左右，开了将近八九个月，中间基本没有停过，一般是开十几天换个地方。其和江某1到2010年6月份左右退出，退出来以后的股份给谁不清楚。在的这20多天里，其拿到两次分红一共5200块钱，一次是1千块钱，一次是4200块钱。每天交给“猫”1千块钱的保护费，最少有2万元以上。其分4200元的时间，猫是有入股的，其占2%分4200元，整个赌场就获利21万元，猫占股45%，可以分到9.45万。7．证人张某3（巫某1）的证言，证实：2010年5月中旬，其在清流宾馆房间里聚众赌博被清流县公安局刑侦大队抓获，从公安局出来以后，曾某1、李某1找到其，他们说开赌场比赌博更赚钱，大家一拍即合。后来，他们就商量在清流城关周边开一个赌博场子，其、李某1、江某3、吴某5、江某1、罗某3、曾某1就在清流城关横溪岭和宁化黄地桥交界处的山上搭了一个棚，然后各自召集人来赌，他们每天都会换赌博的场地，期间还有到龙津桥、南区福利院后面这两个地方开赌场，赌场的股份分配是：其和吴某5合起来占15%，曾某130%，江某15%，罗某35%，江某35%，胡某,420%，李某120%，场子由曾某1、胡某,4、李某1管理，赌的是“天地杆”，开庄的是曾某1，一般都是开5千到1万的庄，赌场抽水的是曾某1的小弟、胡某,4、罗某3这三个人，按照1万块抽1千块的标准抽，记账的是胡某,4、罗某3，当时赌场上没有放火坑的人，看路的小鬼都是曾某1安排的，运送赌客的2部7座面包车全部是由胡某,4、曾某1安排的，其负责接送赌客，就这样开了十多天。5月底的一天晚上，胡某,4、李某1、曾某1就召集其他的股东到鼎龙宾馆一间套房开会，到场有其、李某1、江某1、曾某1、胡某,4，曾某1讲：“猫”知道我们开了赌场，他要入场子一半的股份，不然就不要想开。其一听要占一半股份，就讲：这些赌客都是自己叫来的，又没赚什么钱，这个要股份，那个要股份，不弄了。别人看其发火了就讲：开都已经开起来了，不要怕，继续开下去，他要股份就给他一点。大家商量了一下，叫李某1、曾某1、胡某,4去找“猫”商量，能不能给他二三成股份就好。后李某1、曾某1、胡某,4去找“猫”商量，其在宾馆里等了半个小时，他们还没回来，就先走了。第二天，在清流城关横溪岭和宁化黄地桥交界处的山上开赌场，其在赌场上看到“猫”的小弟“阿扁”带了“大把”和“阿扁”的小舅子过来，后来曾某1、胡某,4和其讲昨晚和“猫”谈好，“猫”要4.5成股份，他们的场子就可以继续开，没办法也只能同意。“猫”入股赌场，没有出钱，入干股。当天“阿扁”带着“大把”和他小舅子站在庄家边上记账。回去以后，他们在南门宾馆开了一个房间，把股份重新分配了一下，“猫”占45%，“阿扁”的股份是从“猫”45%的股份里分了一点，具体多少不知道，剩下的55%股份他们还是像原来那样分，其和吴某5合起来占55%里的15%，曾某1占55%里的30%，江某1占55%里的5%，罗某3占55%里的5%，江某3占55%里的5%，胡某,4占55%里的20%，李某1占55%里的20%，按照这个股份把赌场开起来了。场子上主要是由“阿扁”和曾某1负责管理，赌的是“天地杆”，开庄的是曾某1和其他几个人，一般都是开1万元的庄，但是不管赌客押多少，只要开庄的同意都可以。赌场抽水的是“阿扁”，按照1万块抽1千块的标准抽，记账的是“大把”和“阿扁”的小舅子轮流记，放火坑的是马某4，看路的小鬼是“兰胖子”安排的。接送赌客的2部面包车是由其安排的，其负责接送赌客，赌客的吃住都是曾某1安排的。就这样赌了二三天，“猫”叫了江某2、邓某2来开庄，他们赌得更大，赚得也更多。曾某1、胡某,4还讲：“猫”交待场子上押庄时不能撇、串，猫还叫了俞某1还带了二个小鬼来上监督了一天。这样开了半个多月，在6月底，场子在宁化安乐黄地桥一农户家，李某1、周某2被抓，股东们商量由其和“阿扁”去安乐派出所处理，“阿扁”从赌场的收益里拿了2万块钱去派出所交罚款。处理完后，赌场继续开，几天后，江某1退股。大概2010年7月下旬的一天下午，赌场在清流龙津雷公铺汽车修理厂后面的山上，派出所的人来抓，抓到两个来赌博外地人和一个本地的妇女，曾某1找到“猫”，跟“猫”说了这件事情。“猫”就出面叫“大吃”从赌场的收益里拿了2万块钱去派出所处理交罚款。第二天晚上，在九州宾馆房间内结算每天的帐时，曾某1讲：“猫”叫他们拿一点钱给他去走一下关系，叫先拿5万元给他。其听了就很发火，说干脆不要开了。他们不同意，其讲：要开的话，你们开，我退出来。后来结完账，曾某1从收益中拿了5万元去给“猫”当作关系费，当时很生气，第二天后就很少去赌场了，过了几天，他们到“猫”的集雅阁茶馆喝茶，李某1因欠马某4火坑钱，和马某4吵起来，他们吵完架以后，李某1也说做得没意思要退股。第二天，其和李某1、江某3就退股了。当天晚上，大家到集雅阁茶馆和曾某1、胡某,4、“阿扁”结算，其和吴某5一共分了8千元，李某1、江某3分了多少钱不知道。退股以后，邓某2、邹某6等人入股，他们的具体股份就不清楚。后来其还有上去赌博，听说每一场还要交1千元关系费给“猫”，他们继续开了二三个月左右，一直开到2010年11月份。赌场以抽水盈利，按照10%抽，每天的水钱大概有二万到五万元。从2010年5月底到7月下旬赌场被抓，“猫”入股以后其一共参与了50多天，这一段时间赌场一共有抽200万的水钱。扣除赌客的工资，还有其他工作人员每场100元的工资和吃饭、住宿等开支，平均每天要2万左右，50天100万元，这样赌场共盈利100万元。从其入股到退股的这五十几天算，“猫”的45%股份可以分到45万元，还有后来交的5万元关系费，一共50万元。“猫”有分了一点股份给“阿扁”，具体多少我不知道。管钱的是“阿扁”，每天算完账以后，“阿扁”将钱交给曾某1，再由曾某1将钱交给其。他们每天结束以后都要对账，对完账，曾某1会把“猫”的那一份股份分的钱交给“阿扁”，由“阿扁”交给“猫”，全部是现金从来不转账。他们其他股份的钱先由罗某3保管，后由胡某,4保管，有十万元后，就找一个宾馆算账，一般南门客栈二楼房间。8．证人胡某,4的证言，证实：2010年5月中旬左右，其和李某1、巫某1、江某3、吴某5、江某1、罗某3、曾某1因为经常打牌，几个人就商量说一起开个赌场。几个人开始在城关东门桥头自己玩，这个场子开了十多天，其开始占16%的股份，其他李某1、巫某1、江某3、吴某5、江某1、曾某1等人都是占10%左右，罗某3就不到10%。后面有几个赌博人员参与进来，其股份就变成11%。大概六月初，因为赌的人越来越多，“猫”知道这个情况之后，“猫”就叫打电话给李某1，让李某1到“集雅阁”去和他谈。当晚七八点，李某1和其一起到集雅阁“猫”的办公室，“猫”“阿扁”“大吃”、俞某1在办公室内，“猫”首先开口和李某1讲：你们开场子怎么不跟我讲一下，别人开的场子都会跟我讲。李某1讲：是小场面，没有什么人。“猫”接着和李某1谈他要入股的事，开始讲要一半股份，李某1和“猫”“阿扁”“大吃”、俞某1一直谈开场子入股的事，其中“猫”还讲到他入股以后，场子上押庄不能撇、串及押后路，这样抽水更快，多赚一点钱。后其讲一句话，“猫”就有点不高兴，讲李某1带那么多人干嘛，叫一个代表来就可以了。其听了就先走了，李某1和他们谈到晚上十一点左右，出来后说：“猫”要占40%还是45%的干股，具体记不清楚，讲不给“猫”这么多股份，这个赌场就不要开了。大家心里都知道“猫”是社会上混的，如果不答应，就开不下去，赚不来钱，所以就答应了要求，让“猫”入干股。“猫”入股后，他们几个股东股份被压缩掉，其只占6%。“猫”入股后的第二天，“阿扁”就带了马某4、张某1、“小小”和几个小弟到赌场，“阿扁”说是“猫”派他来的，他负责收水钱和管账，大家也没敢意见。“阿扁”就叫他的小弟张某1记账，然后安排“小小”以及几个小弟看场和望风，马某4和四堡人负责“放火坑”钱，当天因为“阿扁”赌输了二三万块钱，提出要入股，“阿扁”的股份跟其差不多，6%左右，看他也输钱就同意了。赌场是一天开两场。“阿扁”和他们几个股东占股份没有工资，张某1每场100元的工资，“小小”以及几个负责看场和看路的小鬼也是每场100元。赌场开到7月份，因为被公安的抓了几次，“猫”就说要交些关系费去打点。之后“阿扁”每天从赌场拿1千元出来给“猫”当关系费，一共交了大概40天的保护费给“猫”，大概是4万元。到了8月份的时候，赌场开始没钱赚，吴某5、巫某1、江某1、江某3就退股了，刚好邹某4跟邓某2他们开的赌场赌客很少，邹某4就找到他们说两个赌场合并开，赌家一起叫。赌场就继续开了下来，赌场的抽的水钱还是“阿扁”统一收。这样股份除“猫”占总的25%，剩下的其和魏某3、曾某1、“阿扁”占一半，邹某4和姓杨的、邓某2占一半，其的股份就变成3%左右，后来其又按十成分给罗某3四成，赌场一直开到11月份没开了。赌场开在清流县城附近的山上，有时开在大路口，有时候牛屎塘，有时候开在南区，经常换。从2010年5月开到11月，开了6个月左右的时间，没人的时会停一两天，一般是开几天换个地方，有180天左右。赌场是由“阿扁”管钱，张某1记账，账本是由张某1和“阿扁”管理，张某1每天都会记录赌场每天的收支情况，股东之间会互相监督，每天查账本，“阿扁”根据股东占股的情况把钱用现金分给大家，“猫”的分红“阿扁”负责拿给他。其在这个赌场里总的分到11万左右，2010年5月份，他们自己开赌场的时候，其占11%的股份里分到1千多元。6月至8月，邹某4他们没有入股之前，其是占6%的股份，共分到7万多元，其中分给江某1了2万多元。8月份邹某4等人入股后到11月份结束，其股份占3%，从股份里分到4万元多元，其中分给罗某31万元左右。按其股份换算，王某2庆占45%的股份，获利40万元以上，这个赌场总的获利至少有220万元左右。另外从2010年7月份开始，赌场一共交了大概40天的保护费给“猫”，一天是1千块，大概是4万元。8月份邹某4入股之后到11月份结束，其股份少了只占3%，到结束我赚了4万元左右，猫在赌场占25%的股份，按其分红盈利换算，“猫”在赌场25%股份应该获利至少在32万左右，总共加起来至少76万元左右。9．证人李某1的证言，证实：2010年5月，张某3因为赌博被抓后，江某3、江某1找到其，说没事做一起搞个赌场，其答应了。后来，其和胡某,4、张某3、吴某5、江某3、江某1、罗某3等人在等地开赌场。开了半个月左右，大约5月底的时候，清流社会上的“猫”听说了这个事，就叫曾某1打电话给胡某,4，说“猫”要吃赌场的股份，并叫胡某,4去他在“集雅阁”的办公室谈。胡某,4叫其一起去，其和胡某,4到“猫”的办公室以后，“猫”已经在办公室里，“大吃”站在他边上，曾某1当时也在。其和胡某,4进去就坐在“猫”对面沙发上，“猫”说：你们开的这个场子我要吃一半的股份。其说：我们这边这么多人才占一半的股份，你一个人就要一半的股份，那没有办法开。“猫”听了就说：没办法开你就不要开，在清流每一个场子我都要占股份，没经过我的同意都不要开。听完其跟“猫”说：我和胡某,4做不了主，要回去商量下。回去以后，其和胡某,4、曾某1、张某3、吴某5、江某3、江某1、罗某3等人商量，大家都说他吃的股份太多了，这样没有办法做，顶多让猫吃二三成股份，就让曾某1打电话给“猫”，把我们的想法告诉“猫”，“猫”回话说，一定要占一半股份，不然不要开，后来一直通过曾某1跟他协商。谈了很久后“猫”才答应把股份降低到4.5成。当天晚上，“阿扁”打电话给其讲“猫”叫其到他的办公室去谈。其就一个人去“猫”的办公室，当时就“猫”一个人在办公室，黄某1有在那进出，但没参与谈。其进去办公室以后，“猫”带命令性的口气说：我这边要4.5成的股份，你不答应就不要开，其没办法就同意了。说完前面的事情，“猫”就开始向他们制定开这个赌场的规矩，讲押庄的只能压一门，不能撇、串和打转，这样抽水就很快，以后场子上只能按照他定的这个赌场方法来赌，“猫”还说让“阿扁”上去场子上管理，负责抽水和记账，看场、看路放哨的人他会安排。回去后还有和其他股东商量，大家也没办法只好答应了。第二天，“猫”就安排“阿扁”带了他的小舅子、“打粑鬼”上来场子里，安排“兰胖子”叫了七八个小弟看路放哨，还有“大吃”的小弟马某4有在场子上“放火坑”。那天是曾某1开庄，赌客大概有三十几个人，当天水钱抽了有二三万元，去掉工作人员的工资，剩下的就按股份分。“兰胖子”安排了几天，“猫”就安排“大吃”的小弟伍某5带小弟到场子上看场、放哨。张某1也被“阿扁”叫上来做事，他主要是收水钱和记水钱。在这种模式下，场子开了十几天。后来一天，“阿扁”说：猫说一天要给2千元的关系费。其听了以后就跟“阿扁”说2千元太高，这边股份已经被你拿了4.5成，还要交这么多关系费，这样没办法做，如果1千元还差不多。“阿扁”把其意思跟“猫”说，后来“猫”也同意只交1千元，其也有把这个情况给其他股东说了。这个场子开了2个月左右，7月18日，赌场在雷公铺被公安抓了，处理完后第二天晚上，王某2庆提出要5万元去做关系。过了几天，马某4向其要火坑钱，就吵了起来，这些原因加在一起，当时也没有多少钱赚，其就退股了，张某3、吴某5、江某3也退了。退出后，这个赌场后来和邹某4等人开的赌场合并开了二三个月，就倒闭了。王某2庆入股后，“阿扁”过来管理整个赌场，张某1负责记账、抽水钱，“兰胖子”负责看路某，后来由伍某5负责看路某，“打粑”（郑某3）负责管理赌具，“狮子”、“小涂”负责接送赌客，车是胡某,4、张某3去租来的，这几个人都是一场100元工资，放火坑的是邹某8、马某4。王某2庆加入后，开始总数十股，王某2庆点4.5股，余下其他股东分，其占0.6股，“阿扁”也有分股份。7月份左右，邓某2加入进来，占2股，其他股份扩大成12股，其占0.45股。十多天后，就退股了。其和王某2庆同时作为股东的时间至少一个半月，算50天，总的水钱至少150万以上，扣掉开支每天1万元，赌场获利100万元以上，其获利四万多元。王某2庆至少有赚45万元。“猫”让每天交1千元的“关系费”，其在这个赌场期间，交关系费的时间至少在一个月以上，关系费至少有交了3万元以上，另外交了5万元给王某2庆做关系。赌场上钱是“阿扁”管的，每天下山以后他们几个股东和“阿扁”一起对完账，就会把“关系费”和王某2庆在赌场股份赚的钱由“阿扁”扣去拿给王某2庆，剩下的钱“阿扁”再拿给罗某3或胡某,4保管。9．证人郑某3的证言，证实：王某2庆有在清流开赌场，其有在他的赌场里做事情。2010年8月左右，吴晓军就叫其一起到王某2庆的赌场上做事，赌场的股东有王某2庆、李某1、巫某1、“胡子”、曾某1、吴晓军、俞某1等人。吴晓军是负责赌场的管理，在赌场里做事的有其、张某1、“小兔子”、伍某5、“马某4”、赵某4、“阿某”等人。其负责管理扑克牌，张某1负责收水钱、记账，“小兔子”、伍某5负责望风和看路，“马某4”、赵某4、“阿某”等人放火坑。工资由吴晓军发，每天100元至200元不等，每天支付。赌客由李某1、巫某1、“胡子”、曾某1等人召集。9月份左右，赌场的股东有新加入一些人，有“小小邹”、邓某2、魏某3、陈某5龙等人，他们原先都是自己在外面开场，后面场子没人就一起并入这个场。股份怎么分配不清楚。其8月份到11月份期间在赌场做事，按其看到的情况，赌场一天抽水钱基本上是四五万元，多的时候有七八万，水钱平均起来一天最少也有3万，总的盈利随便也有200万以上。王某2庆的股份至少有30%，王某2庆在这个赌场最少有赚到60多万元。11．证人吴某5的证言，证实：2010年5月，他们几个开始开赌场，赌场开了两个星期之后，一个叫“猫”的人入股，但是他入股的具体细节不清楚。“猫”没有出钱，就是入干股，只派人到赌场管理和收钱。5月底的一天，其去赌场玩，看到清流社会上一个叫“阿扁”的人带着一个叫“大把”的人站在庄家边上记账。后来这个赌场主要是由“阿扁”和曾某1负责管理，赌场抽水的是“阿扁”，按照10%抽水。运送赌客的两部面包车是由张某3安排的，赌具、赌客吃住都是曾某1安排。每天抽的水钱大概有1万元，一共抽了2个星期左右，总共是15万元。6月底的时候，他们在农户家开赌场时，李某1、周某2被安乐派出所抓到，后来还是“阿扁”从赌场的收益里拿了2万块钱去派出所交罚款。大约在7月份中旬，其和张某3、李某1、江某3、江某1、罗某3等人都陆续退股了，退股以后，这个赌场还在继续开，开到什么时候不知道。12．证人江某1的证言，证实：“猫”强行入股，占整个赌场的45%，平时有收“关系费”，也有派人参与赌场经营管理，整个赌场的管理人变成“阿扁”等人。开了十来天，“猫”叫“阿扁”和他们讲每天要交二三千元的“关系费”，商量后答应再给“猫”每天1千元的“关系费”，过了几天，其就退出没有参与赌博场子上的事。“猫”是在清流社会上混的黑社会老大，手下带“大吃”“阿扁”等一帮小弟。13．证人伍某5的证言，证实：2010年6月到7月，其有帮“土狗”的赌场看路，当时看路的还有邹某5、邹某2、赵某5、“阿某”，在场子里面做事的有许某、罗某5、“阿扁”、张某1、吴某2、“打吧”。黄某1挂电话叫其去的，其有叫了邹某5、邹某2一起去，工资是200元。14．证人蔡某,4的证言，证实：2010年8到11月，其有去过清流通往宁化路上叫横溪岭的地方赌博，还有去南岐山的山上赌博。看到路口有几个年轻小伙子看路，每开一个庄，庄家就要拿10%的钱给抽水钱的人，庄家输完了，赌场会返还3%的钱给他们，还有一个人负责记账，2个年轻人放火坑。走的时候，一个叫小邹的年轻人发了300元给其，说是工资。从8月到11月都有去这个赌场赌博。赌场工作人员至少十几个，主要一个叫“阿扁”的人在管理，股东有“阿扁”、“小邹”、“胡子”。“阿扁”在社会上很出名，是清流社会上老大“猫”的小弟。15．证人黄某1的证言，证实：2010年5月，胡某,4、李某1等人在清流县城关附近山上有开赌场，开赌场的事情被王某2庆知道了，王某2庆就指示曾某1打电话给胡某,4讲要股份，并叫胡某,4、李某1到“集雅阁”办公室来谈。其当时和王某2庆在一起，王某2庆就说要他们赌场的股份，一开始要60%股份，后来经协商，对方同意给40%股份。同时，赌场里每天还要王某2庆关系费每天500或者1千元。王某2庆就给其10%股份、给俞某110%股份。他们开始介入胡某,4、李某1等人开的赌场，由他们经营管理，主要是吴晓军安排管理。16．证人兰某1的证言，证实：2010年5月或6月，曾某1、胡某,4、李某1等人在清流县的附近山上、东门桥头、大路口牛屎塘一带开赌场，当时吴晓军等人在赌场里面负责抽水钱记账，“连城四堡”的人放火坑，伍某5带着邹某2等人看场，曾某1也叫其负责望风看路，其就叫了陈水雄等几个小鬼给赌场望风。看了8天左右，工资都是曾某1发的，每人每天100元。吴晓军是为王某2庆做事情的，他在清流有参与赌场的经营管理。17．证人马某3的证言，证实：2010年7月份左右，邓某2开了个赌场，邓朝根借了二十万元给邓某2去赌场上赌博，邓朝根叫其跟邓某2到赌场上看住邓某2赌，如果邓某2有赢钱就把钱收回来，邓朝根一天给其200元工资。当时邓某2身边有个叫赵某4的专门帮他背钱。邓某2有和其说过曾某1有股份，具体股份情况不清楚，其他谁有股份其不知道。这个赌场都开在大路口附近的山腰上、城南羊肉馆附近的山上、供电局那边进去的香料厂的房子及厂房背后的山上。这个赌场在其2010年7月份左右去之前就已经有开了，前面开了多少长时间不知道，其去后开了一二个月就停了。其知道“小兔子”有在赌场上做事，他负责看场维持秩序。18．证人邹某2的证言，证实：2010年的3月开始，其有陆续第听从伍某5的安排看了四五十天的路，伍某5一天给100或者200元。先是在清流周边的农村庙会的赌场，庙会的赌场完了以后，大概4月份开始，一直到八九月份，伍某5又安排其到他们开的赌场上的路口去看路。赌场都是开在清流周边的山上，有开在步行街三楼的茶馆、大路口桔子林、横溪岭的煤台后面的山上、清流跟宁化交界的汽车教练场后面的山上等地。其知道赌场“大吃”都有股份，其他还有谁是股东不清楚。赌场赌的是“天地杠”。看路的人是伍某5安排的，有其、邹某5、“地瓜”、李某3四个人。伍某5每天赌场开完后都会给他们每人100或者200块工资。赌场除了看路的，还有伍某5负责看场，维护秩序。还有一个田源的叫小罗的司机，开一辆面包车专门接送赌客，还有一部面包车的司机不认识。在赌场上做事的人还有黄龙、刘某1、吴某7、邹某4。在这里赌场赌博的人有看到曾某1，是不是股东不清楚。19．证人李某2的证言，证实：这个赌场的股东有吴晓军、曾某1、“胡子”、巫某1等人，都是赌“天地杠”，赌场里有分看场维护秩序的、收水钱、记账和看路某的。“小兔子”在赌场负责叫水钱，张某1负责收钱，伍某5带了五六个小鬼负责看路和望风，股东们负责拉赌客和做庄，马某4带了两个小弟在赌场上放火坑。要接送客人的时候，吴晓军、曾某1、“胡子”、巫某1就会打电话给其，让其去哪人载人。其在这个赌场开车开了七八天后，赌场被城关派出所抓了，赌场被抓之后其就没去了。20．被告人吴晓军供述和辩解，证实：2010年年初，王某2庆和曾某1在集雅阁喝茶的时候挂电话让其过去。其到了以后，王某2庆安排其第二天跟曾某1去胡某,4的赌场里面开庄。第二天其就和曾某1去了横溪岭胡某,4的赌场，由曾某1开庄，其负责吃赔钱，连续开了二十多天，总的输了十多万。有一天晚上，王某2庆把曾某1、胡某,4、张某3、李某1等人叫过去，商量了一会，王某2庆就跟其说，从明天开始，他就不和曾某1合伙开庄，说他已经入股赌场，让其每天去赌场上帮忙记账，并给了其0.5的股份。其叫了张某1、吴某2两个人去赌场上帮忙，主要在赌场内负责维持秩序和记账。每天就是帮他把赌场上的收益和开支算好，把他股份的那一部分钱拿回来给他。望风的人是胡某,4安排的，放火坑的是马某4和一个姓赵的。这样开了十多天，后来越来越多的人入股，有邓某2、邹某4等人，开到五月份中旬左右就没有开了。二、掩饰、隐瞒犯罪所得（一）2011年3月至9月，王某2庆伙同彭某,4、兰某2等人，在未取得采矿许可证的情况下，雇佣余某2及二十余名江西工人，擅自在清流县莒林官田坑山场上，以原地浸洗方式开采稀土矿，造成矿产资源破坏。期间，王某2庆为贩运稀土，指示被告人吴晓军与王某1、张某1、吴某2、吴某3等人到途经路口望风。2012年初，王某2庆安排吴晓军、邹某3将在罗口煤矿烧好的稀土成品转移至清流县龙津镇大路口村巫某2等人家中。同年8月份，该批稀土又被邹某3、曾某2转移至宁化县刘某3家中。2012年9月7日，该批稀土被清流县公安局查获，经鉴定，该批稀土共计38.44吨，总价值4689680元。上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认：1．清流县公安局扣押物品清单及稀土过磅单，证实：公安机关所扣押的稀土重量共计38.44吨。2．证人余某2、余某3的辨认笔录及照片，证实：案发后，余某2、余某3指认彭某,4与王某2庆合伙盗采稀土的现场。3．清流县价格认证中心关于稀土的价格鉴定结论书，证实：公安机关2012年9月7日扣押的38.44吨稀土，经鉴定，价值为4689680元。4．证人张某1的证言，证实：2011年7月，“阿扁”叫其去帮他做事，当时其并不知道是什么事情，有一天晚上“阿扁”通知其去“猫哥”开的担保公司开会，当时去的人还有“阿扁”、“猴迪”、王某1、“小兔子”、黄某9、兰某2、煎包等人。刚要开始开会，其老婆打电话给其，其就到楼下去。过了一会他们就全部下来了，“阿扁”告诉其是“猫哥”在山上挖稀土，叫其去帮忙看路。后来其和“阿扁”、“小兔子”、黄某9、王某1、兰某2等人守在山下路口各处望风。其看了十几天路，每天200元，后来改成去帮他们买菜，一个月3千元工资，共赚了1万多块钱。5．证人吴某2的证言，证实：2011年6、7月份的一天晚上20时左右，吴晓军打电话叫其去清流城关党校餐厅边上王某2庆的担保公司。其到担保公司后，王某2庆、吴晓军、王某1、张某1、王铖键、还有几个不认识的人进去办公室开会。其和吴某3在办公室外面喝茶等他们出来。开完会后，王铖键就叫其先回家，等下他会过来接其，意思就是王铖键和其一组。当晚十点多，王铖键就开一辆越野车到家门口来接其，载到牛屎塘公路边守公安的车。他们两人一直守到次日凌晨1时左右，有人挂电话给王铖键说可以走了，于是就回家了。其还知道王某1跟吴某3一组，大概在清流嵩溪一带望风，其他人分工就不知道了。其和王铖键在牛屎塘那个位置守了十次左右。去望风是因为王某2庆有稀土矿要从乡下拉到江西去卖，怕被公安的查到。到2011年底，张某1拿了1600元给其，说是挖稀土看路某的工资。2011年8月份左右的一天下午，邹某3打电话给其，问其家里有没有房子租，当天傍晚18时许，“煎包”开着一辆白色的厢式小型货车到其家门口，吴晓军在车上。他和吴晓军就搬车上的东西，是用装肥料的蛇皮袋装的一包一包的东西，总共有三四十包。前面和他们为稀土的事一起守过夜，其明白是稀土。后来“煎包”、吴晓军又用厢式货车载了几次稀土过来，放在其家的稀土约10多吨。6．证人吴某3的证言，证实：2011年7月份左右的一天晚上7点多，王某1打电话给其，叫其去担保公司找他，其过去后看到吴某2也在那里。“猫”和王某1、吴晓军、煎包、张某1等人在办公室开会，其就和吴某2在办公室外面等。半个多小时后，王某1先出来叫上其，其和王某1就坐他的车出来。王某1说去玩，后面其和王某1在大路口的三岔路口，在车上聊天，王某1拿了一个新的手机，有电话来的时候他总是到车外面接，说什么不知道。其和王某1总共去了有十来趟左右，有时候连着去，有时候隔几天去一次。到年底的时候，张某1拿了1600块钱左右给其，说是前段时间跟王某1去大路口的钱。后来才知道他们是挖稀土。7．证人王某1的证言，证实：2011年7月份的一天晚上20时许，其和王某2庆、吴晓军、张某1、吴某2、“小小”总共七八个人在王某2庆办公室闲谈，王某2庆说今晚有稀土从矿山上拉下来，叫吴晓军安排两个人一组，分四组开车去清流县公安局门口、嵩口派出所门口、牛屎塘路口、嵩溪镇塘背路口守，王某2庆讲如果看到公安的出来路上就互相挂电话通气。然后，其开一辆吉普车和“小小”到嵩溪塘凤路口守，每次从矿山上拉稀土，都是10多吨的货车，王某2庆都是安排他们8个人去守，他们8个人前后守过10来次，工资每天每人100元。8．证人邹某3的证言，证实：2011年，王某2庆有去偷挖稀土，刚开始的时候其不知道，到了后来，王某1叫其去帮忙望风，其才知道王某2庆他们在弄稀土。2011年8、9月份，吴晓军问其哪里有地方可以放稀土，其后来帮忙联系，把稀土放在了清流县城关牛屎塘村一个叫“兔子”的家中，他家藏匿了5车的稀土，有十多吨。另一处是其家一楼的杂物间里面，藏匿了一车的稀土矿，有49包，1吨多。这两处藏的稀土都是2011年10月份，吴晓军叫其去清流县秋口煤矿农场采区烧稀土矿的地方拉上来的。还有一处是宁化县赖畲村其岳父刘某3家中。2012年8月初的时候，其把原来放在清流县大路口村巫某4家放的稀土转移到宁化安乐乡赖畲村刘某3家，有五六百袋。9．证人刘某3的证言，证实：其女婿叫邹某3，绰号“煎包”。2012年8月初的一天下午，其女婿邹某3开了一辆厢式货车到其家，邹某3对其说：我拉了一车肥料到你这里存放。其问他：为何要把肥料存放在我家。他说：肥料价格现在比较低，等肥料价格更高的时候再卖。其认为是自己的女婿，他说放的时间不长就拉走，就同意他存放。后面邹某3请了个人帮忙卸货，其自己也帮忙卸货，邹某3当天往返了几次，当时是2辆厢式货车拉过来的，每包重约80斤，总共有600多包。10．证人巫某2的证言，证实：2011年底的一天早上，吴晓军挂电话给其，问其家里的仓库是否有放东西，其说没有，他就说把仓库借给他用一下，其就说可以。过了一会，他和“煎包”两个人开了一辆皮卡车到清流城关其租住的房子找到其，其把钥匙给了吴晓军。过了一段时间，其回大路口家的时候，有看见仓库里堆了很多用蛇皮袋装好的东西，开始也不知道是什么。到了2012年6、7月份的时候，其听说王某2庆有搞稀土，吴晓军跟着他做事的，其想放在家里的可能是稀土，于是就跟“煎包”说，仓库要用了，叫他把放在仓库里的东西搬走。过了一段时间，“煎包”把其家院子的钥匙还给其，说东西已经搬走了。11．证人彭某,4的证言，证实：在温郊乡莒林村山场开采稀土是其与王某2庆合伙所开采，其是用山场入股，占10%的股份。12．证人兰某2的证言，证实：2011年，王某2庆与彭某,4合伙在清流县莒林官田坑山场挖稀土，王某2庆叫其帮他管理工地上的事情，也就是帮忙安排挖稀土的日常管理工作，还有帮忙买一些挖稀土用的材料。2011年下半年，其有叫黄某7帮忙拉了三个月左右时间的稀土，拉了几十吨，是从莒林官田坑山场拉到清流城关，黄某7拉稀土到清流城关后交由绰号叫“阿扁”的男子去处理。13．证人余某2的证言，证实：在温郊乡莒林村山场开采稀土是王某2庆与其姐夫彭某,4合伙所开采，在该山场开采稀土过程中，兰某2是矿山的总负责人，其也在矿山帮忙管理工人。14．证人吴某6的证言，证实：2011年11月的一天，其儿子吴某2打电话给其妻子李福金，说有一个叫“煎包”的朋友要租间房间，房租每月200元。前后载了两三次袋子装的东西放在房间里，“煎包”说袋子里的东西是肥料。15．被告人吴晓军的供述和辩解，证实：2011年一天晚上，其接到王某2庆的电话，叫其去了集雅阁。当时“煎包”、王某1、兰某2都有在，在商量出稀土矿的情况。王某2庆一开始问兰某2出货的情况，兰某2说晚上会出一车稀土，王某2庆就说车子找洪建树，如果要望风的就跟王某1商量，其就把张某1、吴某2、“小小”的电话告诉王某1，让王某1安排他们去路口望风。当天晚上23时左右，其和“煎包”在九州宾馆门口加油站去望风，主要是看有没有公安局的车出来。当天望风，他们每个人有分到100元，之后因为妻子住院，就没有去望风了。2011年底到2012年初的时候，因为稀土矿的行情不好，王某2庆就叫其找地方把稀土先藏起来，于是其找到住在大路口村中段的吴某2和大路口村的巫某4，跟他们说把稀土放在他们家里。每天是“煎包”开小货车去罗口煤矿把稀土运过来，其自己卸货，赚每包2元的工钱。运了一段时间，总的有五六百包分别放在吴某2和巫某4的家里。（二）2012年4、5月份的一天，王某2庆安排被告人吴晓军等人，将藏匿在清流县刨花板厂仓库内的稀土转移至清流县秋口煤矿三采区的废弃煤洞内。由黄某7负责开车，将稀土运送至秋口煤矿三采区废弃煤洞内藏匿。案发后，吴晓军潜逃，黄某7伙同邱某3、郑某4、邱某4将稀土盗卖至长汀县，共卖得85.9万元。上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认：1．转账记录，证实：邱某3、邱某4、郑某4于2013年1、2月份将王某2庆藏匿于清流县秋口煤矿三采区（位于罗口煤矿范围内）的稀土盗运至福建省长汀县出售，后来邱某4等人账户共收到85.9万元。2．证人陈某1的辨认笔录，证实：陈某1通过照片辨认出将稀土藏匿在秋口煤矿378洞内的人系吴晓军。3．清流县人民法院（2016）闽0423刑再1号、三明市中级人民法院（2017）闽04刑再1号刑事判决书，证实：经清流县人民法院一审、三明市中级人民法院二审，查明：邱某3、邱某4、郑某4将王某2庆藏匿于清流县秋口煤矿的稀土盗运至长汀县出售，共卖得85.9万元，后其三人分别被判刑。4．证人黄某7的证言，证实：2012年夏天，其把货车开到清流老刨花板厂去装货，其开货车跟在一名男子的皮卡车后面，跟着皮卡车到了罗口煤矿往山里面开，车上载的是稀土，载的重量有四五吨。总共拉了三次稀土，重量约12吨。过了几天，又装了一车稀土从清流老刨花板厂运到罗口煤矿，重量约二三吨。拉稀土和木头的时候，其听到他们称呼为“扁哥”的有在场，大部分时候都是由“扁哥”决定要走或要停。5．证人邱某3、邱某4、郑某4的证言，证实：邱某3、邱某4、郑某4于2013年1、2月份将王某2庆藏匿于清流县秋口煤矿的稀土盗运至长汀出售，共获利85.9万元，这些稀土的藏匿情况是黄某7告诉邱某3的。6．证人陈某1的证言，证实：2012年农历十二月二十三日，其在煤台附近发现原先承包的378洞的洞口被打开了，378号洞洞内原先“阿扁”放在洞内的稀土被人拉走了。378洞里边的稀土是“阿扁”拉进去的，至于“阿扁”帮谁拉其就不知道了。“阿扁”先把稀土放在378洞的洞口，到最后这个洞口放不下去的时候，“阿扁”又将稀土拉到400水平洞口的位置挖了一个坑，将稀土又埋到土里边。一开始不知道378洞内的稀土是谁拉走的，后来郑某4被抓了之后才知道是郑某4他们拉走卖掉的。“阿扁”叫吴晓军，是跟住“猫”的。7．被告人吴晓军的供述和辩解，证实：2012年4、5月份的一天，王某2庆交代其说，兰某2还有一些稀土没有卖掉，让其把稀土藏到罗口煤矿里面去。于是其就开了一辆皮卡车到罗口煤矿找洪建树，洪建树给其一个工人的电话，说这个工人会帮其找洞。其在罗口煤矿找到洞之后，“黄鼠狼”就开货车把稀土运进来，运了三车多，总的600多包稀土，把稀土藏到矿洞里面，工人说他会把矿洞封起来，其就先走了。（三）2012年4、5月份的一天，王某2庆安排被告人吴晓军等人将藏匿在清流县刨花板厂仓库内的45个树头转移到清流县一煤矸石场。由黄某7负责开车运送，吴晓军、陈某1在煤矸石场内接应，将45个树头藏匿于煤矸石场的石堆内。2013年2月28日，上述树头被清流县公安局查获。经鉴定，上述45个树头均为国家一级保护野生植物南方红豆杉。上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认：1．扣押清单，证实：清流县公安局于2013年2月28日从清流县煤矸石场内扣押树头45个。2．现场勘验检查工作记录、照片记录，证实：清流县煤矸石场藏匿红豆杉树头的现场情况，经清点，该煤矸石堆内共藏匿树头45个，挖出的树头呈黑色，已风干，较老旧，树皮已经腐烂。3．鉴定意见书，证实：经林业技术人员鉴定，从清流县煤矸石场挖出的45个树头树种均为南方红豆杉。4．陈某1辨认笔录，证实：经辨认，吴晓军运输、藏匿红豆杉树头的地点是村下村煤矸石堆场。5．证人陈某1的证言，证实：2012年6月份左右的一天，“阿扁”找到其，忘记了是电话联系的还是直接去煤矸石场找其的，他说有一些树头要用来做根雕的，需要埋在煤矸石堆里面放一段时间，等皮烂了才好做根雕。当时那些剩下的煤矸石也卖不出去，其就同意了。当晚23时左右，“阿扁”先到了煤矸石场里面，其也在场，过了一会，就有一辆货车拉着树头到了堆煤矸石的地方，把树头卸到煤矸石堆里，然后用铲车把树头埋在煤矸石下。这辆货车有运了三四次，总的有多少树头当时没印象了，全部埋好之后，“阿扁”他们就走了。后来其配合民警把这些树头挖出来的时候，清点了一下，总的是四十五个树头。6．证人黄某7的证言，证实：2012年夏天，其到清流老刨花板厂拉货，装的是树头，拉到罗口煤矿，卸车的时候，其看到树头有大大小小的，大概有十几块。过了一两天的时候，其到清流老刨花板厂装车，拉到田源乡罗口煤矿出来一点的一个村庄叫新村，来回拉树头拉了三趟，树头的数量跟第一车差不多。第二天，拉树头到拉了两趟，也是有大大小小的，大概有十几块。第二天晚上，有装了一车树头到莒林进去里面的山坑。后面才知道这些树头是红豆杉，其拉了一车到罗口煤矿，拉了五车到，拉了一车到温郊乡莒林里面的山坑。拉木头的时候，其听到他们称呼为“扁哥”的有在场，大部分时候都是由那个“扁哥”决定要走或要停。7．被告人吴晓军的供述和辩解，证实：2012年上半年的一天，洪建树挂电话给其说，晚上会拉一车东西去田源的新村寄放，叫其看一下，货卸完就没事了。当时他电话里没有说是运什么东西。当晚，其从温郊苗木基地开车到了田源新村，大约是23时左右，有两辆运煤的货车到了新村的煤矸石场里面，有一个姓陈的在那里接应，货车把载来的东西卸在坪里，这些东西用篷布遮住，其看过去像是树头，具体数量其没注意，两辆车卸完这些树头，其就走了。吴晓军在庭审中供述，去田源新村接应之前，其以为去接应的是稀土。2018年4月9日，被告人吴晓军在福建省莆田市城厢区被公安机关抓获归案，到案后如实供述自己的主要罪行。另查明，被告人吴晓军在帮助王某2庆转移稀土、南方红豆杉树头等过程中获利2100余元。此外，公诉机关向本院提供了以下证据，经庭审举证、质证。本院予以确认：1．户籍证明，证实：被告人吴晓军出生于1976年6月1日，案发时已达刑事责任年龄。2．到案经过，证实：2018年4月9日，被告人吴晓军在莆田市城厢区晶怡海藻有限公司宿舍楼被抓获归案。根据控、辩双方的诉辩意见，结合庭审举证、质证情况，对本案有关争议焦点，本院评判如下：1．关于被告人吴晓军是否属于积极参加者的问题。公诉机关指控，被告人吴晓军积极参加王某2庆组织领导的黑社会性质组织的违法犯罪活动，是该组织骨干成员。被告人吴晓军及其辩护人认为，王某2庆组织领导的黑社会性质组织实施了大量违法犯罪活动，吴晓军只参与了其中开设赌场、掩饰隐瞒犯罪所得等小部分，不能算是骨干成员，不应当认定为积极参加者。经查，被告人吴晓军直接听从于该黑社会性质组织的领导者王某2庆，根据王某2庆的安排从事活动，在该组织中实施了多次违法犯罪行为，包括帮助王某2庆管理赌场、帮助王某2庆贩运转移稀土、帮助王某2庆转移藏匿南方红豆杉树头等，并安排张某1、吴某2等人参与了上述部分违法犯罪活动。本院认为，被告人吴晓军多次参与王某2庆组织领导的黑社会性质组织的违法犯罪活动，在其从事违法犯罪行为的过程中发挥了积极、主要作用，在该黑社会性质组织中的地位、作用突出，依法应当认定为积极参加者。因此，对被告人吴晓军及其辩护人以上意见，本院不予采纳。2．关于被告人吴晓军在2006年至2009年庙会期间开设赌场中所占股份以及赌场获利的问题。公诉机关指控，该赌场每年经营20余天，盈利10万元以上，赌场由吴晓军占股70%，其余人员占股30%。被告人吴晓军辩称，其与赵某2、赵某1等六名股东共同占股70%，六人占股比例相同，其中有一年还分给了张某1等人1股，剩余30%股份分给当地村民，该赌场盈利也没有10万元，其获利只有1万多元。辩护人认为，起诉书指控吴晓军在该赌场中占股70%、赌场每年获利10万元以上的证据不足。关于该赌场股份分配的问题，经查，根据证人赵某2的证言，其和赵某1等几个本村的搭股30%，吴晓军他们占股70%，吴晓军的七成股份里具体怎么分配，其不清楚。根据证人赵某1的证言，赵某2介绍其认识了吴晓军，带其去找一个与吴晓军合伙的宁某交了300元入股，庄上总共凑了5千元左右。赌场的股份，吴晓军占了六七成，其不清楚吴晓军有分给谁股份，其、赵某2、宁某占剩下的三四成。此外，证人张某1、吴某2、吴某3均证实吴晓军占该赌场大股。本院认为，该赌场股东赵某2、赵某1的证言能够相互印证，并有证人张某1、吴某2、吴某3的证言佐证，结合被告人吴晓军在庭审中的供述，能够证实被告人吴晓军等人在该赌场中占股70%，其中吴晓军占大股。关于该赌场获利的问题，经查，根据证人赵某2的证言，其每年分到3千元左右，按其5%的股份换算，赌场每年盈利在6万元以上。根据证人赵某1的证言，庄上平均每天盈利七八千元，整个庙会下来盈利大约十多万元，其和赵某2等人可以分到三四千元左右。根据证人张某1的证言，2006年至2008年庙会赌场，吴晓军占大股，赌场平均每天能赚四五千元，一个月下来盈利13万以上，2009年赌场每天盈利七八千元，一个月下来盈利20万元以上，吴晓军赚了多少钱，其不知道。本院认为，该赌场股东赵某2、赵某1关于其二人出资占股、分红获利等情况的陈述能够相互印证，可以证实赵某2、赵某1每年获利3千元以上。按照其二人在该赌场占股比例情况，结合证人张某1等人证言，根据有利于被告人的原则，本院认定该赌场每年获利6万元以上。因此，本院对被告人吴晓军的辩解不予采纳，对辩护人的辩护意见，部分予以采纳。3．关于被告人吴晓军在起诉书指控的第二起开设赌场中是否负责赌场管理的问题。公诉机关指控，被告人吴晓军负责管理整个赌场。被告人吴晓军及其辩护人辩称，吴晓军只是帮王某2庆管账，管理王某2庆名下部分，其不算负责整个赌场的管理。本院认为，证人张某1、吴某2、曾某1、罗某3、张某3、胡某,4、李某1、郑某3、江某1、蔡某,4、黄某1的证言均有证实，王某2庆入股该赌场以后，被告人吴晓军负责该赌场管理、管钱、记账等，上述证人系赌场股东或工作人员，各证人证言能够相互印证，足以证实被告人吴晓军参与了该赌场管理。因此，对被告人吴晓军及其辩护人的意见，本院不予采纳。4．关于王某2庆、吴晓军等人在起诉书指控的第二起开设赌场中获利的问题。公诉机关指控，该赌场共盈利达200万元以上，按照不同时期所占股份，王某2庆、黄某1、俞某1、吴晓军等人共获利72万元以上。被告人吴晓军辩称，其经手交给王某2庆的钱只有20余万元，其个人获利只有1万余元。经查，根据证人胡某,4的证言，在合伙开设赌场期间，整个赌场赢利有200多万元，其分到20余万元。其中：在8月以前分到15至16万元，8月至11月分到4万元左右。8月份以前，王某2庆占45%的股份，获利40万元以上，8月至11月，王某2庆占赌场股份25%，获利32万余元。根据证人郑某3的证言，其2010年8月至11月在王某2庆的赌场上做事，赌场一天抽水四五万，多的时候七八万，总盈利随便有200多万元。根据证人张某1的证言，其负责收水钱，赌场一天能收四五万元，多的时候七八万元，平均每天能收六万元，赌场盈利一千万元以上。根据证人吴某2的证言，其在赌场负责叫水钱，赌场平均每天盈利有五六万元，累计盈利在950万元以上。根据证人张某3的证言，他们几个股东7月底退股，猫入股这段时间，赌场有抽到200万元的水钱，扣除开支，猫可以分到45万元。根据证人曾某1的证言，赌场扣除开支每天盈利一二万元，五月到八月初的70天左右，猫最少有分到62万元。根据证人罗某3的证言，其与江某1六月左右退股，猫入股期间，整个赌场获利21万元，猫有分到9.45万元。根据证人李某1的证言，其和王某2庆同时为股东的时间至少一个半月，总的抽水至少150万元以上，扣除开支有获利100万元以上，王某2庆获利至少45万元。本院认为，综合证人胡某,4、郑某3、张某1、吴某2、张某3、曾某1、李某1等人关于该赌场股份分配、抽水钱、开支以及分红获利等情况的陈述，根据其中能够相互印证的部分，按照有利于被告人的原则，本院认定王某2庆、俞某1、黄某1、吴晓军按照不同时期所占股份共计获利72万元以上。因此，对被告人吴晓军的上述辩解，本院不予采纳综上所述，本院认为，被告人吴晓军积极参加王某2庆组织、领导的黑社会性质组织，成为该组织骨干成员，其行为已构成参加黑社会性质组织罪。被告人吴晓军在王某2庆指使、授意或认可下，伙同他人以营利为目的，开设赌场供他人赌博，并从中获利，情节严重，其行为已构成开设赌场罪。被告人吴晓军在明知王某2庆的南方红豆杉、稀土等物品系非法所得的情况下，仍然予以帮助转移，数量巨大，情节严重，其行为已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人吴晓军伙同王某2庆、张某1等人共同实施开设赌场等犯罪行为，是共同犯罪，吴晓军在开设赌场、掩饰隐瞒犯罪所得等犯罪中起主要作用，是主犯。被告人吴晓军在判决宣告前一人犯有数罪，依法数罪并罚。被告人吴晓军被抓获归案后，如实供述自己的主要罪行，是坦白，依法从轻处罚。辩护人关于被告人吴晓军坦白、起诉书认定赌场每年获利10万元以上的证据不足等辩护意见，本院予以采纳，关于被告人吴晓军不属于该黑社会性质组织积极参加者等辩护意见，本院不予采纳。公诉机关对于被告人吴晓军参加黑社会性质组织罪、开设赌场罪和掩饰、隐瞒犯罪所得罪个罪部分的量刑建议，本院予以采纳，关于数罪并罚合并执行有期徒刑五至八年的量刑建议不适当，本院不予采纳。据此，依据《中华人民共和国刑法》第二百九十四条第一、四、五款、第三百零三条第二款、第三百一十二条第一款、第二十五条第一款、第二十六条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十七条第三款以及第六十九条的规定，判决如下一、被告人吴晓军犯参加黑社会性质组织罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币五十万元；犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币三万元；犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元；数罪并罚，决定执行有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币五十五万元。（刑期从本判决执行之日起算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年4月9日起至2026年10月8日止。罚金在判决生效之后三十日内缴纳。）二、在开设赌场部分，继续向被告人吴晓军追缴违法所得人民币二十万四千元，在掩饰、隐瞒犯罪所得部分，继续向被告人吴晓军追缴违法所得人民币二千一百元，共计二十万六千一百元，予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书起的第二日起十日内，通过本院或者直接向三明市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份审判长谢恩标审判员范招玉审判员冯庆平二〇一八年十月十九日书记员余绍鹏书记员卢玉

谷明徇私枉法罪一审刑事判决书吉林省白城市洮北区人民法院刑事判决书（2019）吉0802刑初162号：被告人谷明徇私枉法罪一案，由白城市洮北区人民检察院于2019年5月24日以白洮检职检刑诉（2019）1号起诉书向本院提起公诉。本院审查后，依法组成合议庭，于2019年7月24日、8月12日两次公开开庭审理了本案。白城市洮北区人民检察院指派检察员王微出庭支持公诉，被告人谷明及其辩护人王旭东到庭参加诉讼。本案现已审理终结吉林省白城市洮北区人民检察院指控：被告人谷明于2013年4月至2016年12月在任丰收镇派出所长，2016年5月，李某甲、步某甲（二人均另案处理）寻衅滋事，向李某乙无理强行索要其正在耕种的土地，步某甲用携带的斧头砍砸李某乙农用四轮车对李及其家人进行威胁恐吓制止耕种。被告人谷明接报案后，明知李某甲、步某甲涉嫌寻衅滋事犯罪，考虑与李某丙、李某丁个人关系，并应李某乙亲属林某甲要求，同意将案件进行私了调解，导致李某丁（另案处理）不但强拿硬要李某乙两万元人民币和六公顷土地的耕种权，而且其犯罪行为也没有被依法追究。2016年5月19日谷明将该案以故意毁坏公私财物仅1200元为由，对该案进行调解，且亲自制作虚假赔偿协议，按一般行政案件进行处理。白城市洮北区人民检察院指控上述犯罪事实所列举的证据有：1.书证：情况说明、公安行政卷宗、干部任免审批表等书证；2.证人李某乙、李某甲、步某甲、张某甲、李某丙等人的证言；3.被告人谷明的供述与辩解；4.鉴定意见。白城市洮北区人民检察院认为，被告人谷明身为司法工作人员徇私枉法、徇情枉法，对明知是有罪的人而故意包庇不使他受追诉，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百九十九条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以徇私枉法罪追究其刑事责任。建议判处被告人谷明五年以下有期徒刑。被告人谷明对公诉机关指控的犯罪事实有异议，辩称我不认为是犯罪。主要对明知是寻衅滋事这件事有异议。（1）当时接到报案后，李某乙报警的时候说损失是1200元，我当时查询法条之后认为不够寻衅滋事罪，所以立的治安案件。派出所收案时如果认为有异议，是可以不立案的，但是案件当场就立案了。另外协议是林某甲（李某乙亲属）私下调解之后电话告知我，已经调解完了，我问他怎么调解的，他说已经进行赔偿了，赔了1200元，收据是我写的，我认为他已经收到1200元了，也是完善卷宗的要求，调解赔偿了就需要做收据。派出所出具收据在卷宗中需要体现。治安案件，可以不处罚，可以调解。我和张某甲在电脑里做的调解协议，按照法制规定做的赔偿收条。（2）李某乙和林某甲私下调解，该案件如果不调解，可以进行估价后处理。李某乙的亲属跟我说他认为地是李某乙家种的别人的地，李某丁和李某甲想以村上百姓的名义收回，地是村上集体的，李某乙种的地不是合法取得的，她是洮儿河村的，承包的地是丰收村的，不是洮河村的，就是开地开到洮河村的。后期我们找过李某甲他们，如果没有私下调解，会拿到法制进行处理。（3）我认为毁财存在价值的问题，该案不构成寻衅滋事罪。报案说的是砸车，后来知道是土地纠纷引起的。李某乙耕种土地所有权应该属于谁我当时没有进一步调查，但是在我们了解过程中认为土地有纠纷，李某丁他们想收回李某乙耕种的土地。李某乙拿出土地给予赔偿这件事我们不知道。土地纠纷派出所无权管辖。（4）后来大安法院关于李某丁恶势力的判决是多起案件，构成寻衅滋事罪，从我接案角度看，立故意毁财是正确的，我之所以没有进行处罚，只是认为是治安案件，调解达成协议之后可以不予处罚。案件发生之后没有人找过我说情、吃饭、送礼。派出所办理案件时，很多案件都是私下达成一致后到派出所签订调解协议，不一定是在派出所达成。这个案件也是这种情况，是他们私下调解，我没有袒护的问题。被告人谷明的辩护人王旭东的辩护意见是：被告人谷明的行为不构成徇私枉法犯罪。理由如下：1.被告人不具有主观犯罪故意。我国《刑法》第三百九十九条第一款、第四款司法工作人员徇私枉法、徇情枉法，对明知是无罪的人而使他受追诉、对明知是有罪的人而故意包庇不使他受追诉，或者在刑事审判活动中故意违背事实和法律作枉法裁判的，处五年以下有期徒刑或者拘役，涉嫌徇私枉法罪的犯罪嫌疑人必须是对明知是无罪的人而使他受追诉、对明知是有罪的人而故意包庇不使他受追诉……此案被告人谷明对其处理的李某乙与李某甲、步某甲案件过程中，对李某甲、步某甲涉嫌寻衅滋事犯罪不具有明知的主观故意。况且，就李某乙与李某甲、步某甲纠纷一案，从该起单案来看，李某甲、步某甲不构成犯罪。《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第三款规定，强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的才构成犯罪。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第四条规定第一款规定：任意毁损、占用公司财物价值二千元的认定为情节严重。该案中李某乙的车辆被损坏，价值不足二千元，先不论是否是任意毁损，不足二千元，达不到情节严重的标准。李某甲、步某甲案就该起单独的案件看，李某甲、步某甲不构成犯罪，那么被告人谷明明显不具备明知是有罪的人而故意包庇不使他受追诉的主观故意。2.被告人谷明没有实施涉嫌徇私枉法的犯罪行为。最高人民检察院《关于人民检察院直接受理立案侦查案件的规定》第二条：对明知是有罪的人，即对明知有犯罪事实需要追究刑事责任的人，采取伪造、隐匿、毁灭证据或者其他隐瞒事实、违背法律的手段，故意包庇使其不受立案、侦查、起诉、审批的。被告人谷明在处理李某甲、步某甲案件中，没有事实上述行为。因此被告人谷明没有实施涉嫌徇私枉法的犯罪行为。3.被告人在处理李某甲、步某甲案件中没有徇私、徇情的客观事实。作为乡派出所所长，与各村领导接触是工作需要，与村民熟悉也是极其正常的。卷宗没有任何证据显示，被告人谷明在处理李某甲、步某甲徇私、徇情。而且李某乙因土地问题委托贾某甲找被告人谷明协调，因是土地纠纷，派出所没有管辖权限。被告人没有进行协调。李某甲、步某甲案当时李某乙报案也是因土地纠纷，车被损坏了，加之贾某甲说过土地纠纷的事情，被告人谷明在接到报案后，不可能判断为寻衅滋事，实际上，李某乙确实没有该土地的合法经营权。被告人谷明作为派出所所长，在接到报案后，认定为因土地纠纷毁坏财物作为治安案件处理并无不当，后双方就毁坏的车辆进行和解，被告人谷明没有申请对李某甲、步某甲进行行政处罚也没有明显的不当。综上所述，被告人谷明没有徇私枉法犯罪的主观故意，在客观方面也没有实施犯罪行为，不符合我国刑法三百九十九条徇私枉法犯罪的构成要件，不应认定其犯罪，不应对其追究刑事责任。经审理查明，被告人谷明于2013年4月至2016年12月在任丰收镇派出所长。2016年5月，李某甲、步某甲（二人均系李某丁涉恶案件成员，另案处理），为了制止李某乙耕种在其所在的洮儿河村开垦的荒地，步某甲用携带的斧头砸损李某乙农用四轮车，并威胁李某乙。随之，李某乙报案，称：趟地用的四轮车被李某甲开车领来的步某甲从车上拿下来的斧子砸坏，损失大约1200元左右。被告人谷明接到报案后，即按治安案件予以立案。当年5月19日谷明将该案以故意毁坏公私财物1200元按治安案件进行处理。听李某乙的亲属说已经私了了，便亲自制作虚假赔偿协议及收条，让李某乙签字，致使寻衅滋事的犯罪行为没有被依法追究。继而李某丁（另案处理）强拿硬要李某乙两万元人民币和六公顷土地的耕种权。上述事实，在庭审中举证、质证的下列证据予以证明：1.书证（1）谷明到案经过。白城市人民检察院与白城市监察委于2019年1月组成联合调查组，调查关于大安市李某丁恶势力团伙犯罪背后的保护伞问题。同年2月2日，丰收镇派出所原所长谷明通过大安市公安局党委，向调查组投案，同日将其拘留，经白城市人民检察院决定，2月19日对其逮捕。（2）2019年1月23日，张某甲情况说明。在丰收镇丰收村李某乙的四轮车被砸的案件中，当时是我和徐某甲给李某甲做的笔录，李某甲当时的材料是徐某甲主要写的，我是配合徐某甲进行笔录的取证，至于案件为什么被定为行政案件还是刑事案件，我不清楚，案件由所长负责李某甲作为证人而没有作为嫌疑人的情况，我不知道。（3）白城市发展和改革委员会价格认定结论书，白价认刑认定［2019］6号。山拖泰山ＴＳ-300四轮车的水箱、滤芯总承、发动机的外壳和车大灯各一个于2016年5月10日的大安市丰收镇维修市场价格为人民币柒佰贰拾叁元整。证明李某乙的四轮车被损坏的价值723元。（4）白城市发展和改革委员会价格认定结论书，白价认刑认定［2019］7号。李某乙在吉林省大安市丰收镇丰收村与洮儿河村交界处实际耕种的六垧旱田于2016年5月10日起在2016年和2017年两年的土地使用收益损失价格为人民币柒万捌仟元整。（5）证明：证人李某乙（ＸＸＸＸＸ）在吉林省大安市丰收镇丰收村与洮儿河村交界处耕种土地6垧，该土地四至（北接李殿权土地；东接梁振海土地：南接王涛杨娟士地；西接李某乙本人土地）。证明人：王涛、杨国娟、梁振海、王洪江。（6）中共大安市公安局委员会文件，大公党发［2013］2号。谷明任丰收派出所所长，免去查干派出所所长职务。（9）中共大安市公安局委员会文件，大公党发［2016］51号。谷明任联合派出所所长，免去丰收镇派出所所长职务。（10）谷明的干部任免审批表。2.证人证言（1）证人李某乙的证言：①我的四轮车被人砸了，2016年5月10日下午两点左右，在大安市丰收镇洮儿河村托市屯的大垫子上，洮河村的李某甲领着一个叫小布的给我的四轮车砸了。我和我妻子贾某乙在地里干活，李某甲开车拉着一个外号叫小步的人去我地，我开着四轮车在地里干活，李某甲就过来跟我说这地你还种啊？我跟他说这是我的地，我当然种，李某甲就告诉外号叫小布的人过来砸我的四轮车，使用家用的搞把我四轮车砸坏了，水箱滤芯总成发动机大灯和发动机外罩等部位都被砸坏了。这车是我五年前在白城买的，买时花了2万8000元，如果要把车修好，大约需要1200元。我是在洮河村西甸子上开荒地，李某甲就想种我的地，拦着不让我种，我在地里干活，李某甲就找外号叫小布的人把我的四轮车给砸了。②2016年2、3月份的时候，李某丁就朝我要地。我没有同意，我就找我的侄子贾某甲，找他帮忙协调处理，他就找的大安市丰收镇派出所所长谷明协调的，过两天，他给我回信说没有协调成。2016年5月份的时候，我在地里种地，李某甲领着步某甲把我四轮车砸了，我报案了，丰收镇派出所两个民警去的现场去勘察，然后我们两口子作的笔录，没有抓李某甲和步某甲。第二天，我把被砸的四轮车拉到丰收镇镇政府，找谷明处理这事，谷明说需要作价，后来我就找的林某甲，通过林某甲找的谷明，让谷明处理步某甲别太重了，也别太早了，给我争取同李某丁谈判的时间，处理重了话，我的开荒地李某丁一垧地也不能让我种。我没有给谷明任何好处。林某甲同谷明他俩关系挺好，但怎么好的我不清楚。③2016年李某丁雇人铲这些开荒地这个事我有印象。他带十多个人去的。没有铲我家的地。当时他把我车砸了，砸完我被迫和他和解了，我把开荒地给了李某丁六垧，还给了李某丁两万块钱，他就没动我们家地，但是其他家的地他都动了。我车被连砸带砍的坏了不少地方，水箱都漏了。我修车花了五千多块钱，修车钱是我自己支付的。我和李某丁和解的时候没谈修车费的问题，谈太多条件李某丁就不让我种地了。这个和解的事是我找林某甲和李秀民去跟李某丁谈的。让我种一半的地，最终我又掏了两万块钱。谈完之后林某甲和谷明沟通的，谷明给我来电话让我去签的字。林某甲和谷明是怎么沟通的我印象不深，林某甲也没和我说太细。谷明和我说你们已经和解了，把案件撤诉吧。之后让我签的字，我也没细看就签了。我给李某丁两万块钱的事我爱人贾某乙知道。当时我和我爱人商量想多拿回点地种，我在信用社取出两万块钱直接给李某丁送过去的，没有其他人在场。后来那6垧地已经被他们分了，剩下的7-8垧地我种了。在李某丁的家里把钱给的李某丁。李某丁铲那些地不是为了毁庄稼，是为了抢这些家的地，把地抢回去归他自己。李某丁还抢走杨国娟、赵国江、梁振海、张亮家的地了，但是他们谁也不上地里来了，就我和杨国娟与李某丁他们发生纠纷了。我知道杨国娟家的地被李某丁领人铲的事。我在距离杨国娟家不远处有一个小房子，我始终在那住了，后来杨国娟和我说了，她报案了，谷明不管。我不清楚谷明是否到场，这个事是杨国娟和我说的。这件事是我和杨国娟在丰收村东不等召屯路上碰见了，我问她地咋整了，她就告诉我了。李某丁抢地时我不在现场，但是我看见了，因为这些开荒地离我家房子比较近，有二三百米，视线很好，我看见李某丁带人铲地这件事了。李某丁带人铲地这件事发生在砸我车之后，我车是5月10号被砸的，铲地时庄稼苗都出来了，大概是5月末6月初。我车被连砸带砍的坏了不少地方，水箱都漏了。我修车花了五千多块钱，修车钱是我自己支付的。我和李某丁和解的时候没谈修车费的问题，谈太多条件李某丁就不让我种地了。这个和解的事是我找林某甲和李秀民去跟李某丁谈的。谈的结果我已经说过了，让我种一半的地，最终我又掏了两万块钱。谈完之后林某甲和谷明沟通的，谷明给我来电话让我去签的字。林某甲和谷明是怎么沟通的我印象不深，林某甲也没和我说太细。谷明和我说你们已经和解了，把案件撤诉吧。之后让我签的字，我也没细看就签了。修车费的事林某甲和谷明怎么沟通的，林某甲没有和我细说。至于他俩咋说的，我也不太清楚。杨国娟跟我说她报案的事是在李某丁带人铲地的第二天中午，我跟杨国娟在丰收村不等召屯路上碰见了，我问她，你的地咋整了？她说报案了，谷明说没发生肢体冲突仅仅土地纠纷他不管。关于这件事我俩就说到这。后来杨国娟又谈这个地的事了，她出了两千块钱给李某丁，这地才让她收的。这次我俩是碰见的。她说是她给派出所打的电话。我没细问她是向单位打的电话还是向个人打的电话。谷明的那番话是谷明在电话里说的还是在现场说的我没细问，不清楚。杨国娟说这番话的时候没有别人在现场。当天李某丁带人还抢别人家的地了。别人家没有人在现场，都怕李某丁，没人敢去。我听说还有别人报案。关于这件事杨国娟没有和我说别的了。④我种了12垧开荒地，种十多年了，李某丁组织一伙人，说我种的地是他们屯的，朝我要，我不给，他就威胁我。我找派出所谷明了，谷明说土地纠纷我们管不了，要是打起来了啥的我们才能管。当时我没说我这车被砸坏损失有多少，没修根本谈不到损失有多少。我没有说过2016年5月10日，损失1200元的事。我车砸那样应该把小步和李某甲抓进去，但是根本没抓。我看我报案，包括我找相关领导都向着李某丁，没办法才和解的。我不知道什么原因派出所不支持我，但我听说一些传闻，说谷明和李某丁关系挺好。别让我具体说了。而且有些事也认证了，李某甲那么器张，派出所确实不管。我没看签和解的时候是否往收据上签字，派出所的人让我签字我就签字了，也没看内容，但是说给我钱的事，我没有印象。没赔我钱和他签和解是因为再不签和解地就种不上了。派出所向着李某丁，我报案不处理，李某丁还一直威胁我，他们也不管，不签和解我也惹不起人家了，而且地也种不上了。5月10日我到派出所谈话的内容我大体记得。就是把事情的起因和经过还有车的损坏程度介绍一下。“收据1200元整，步某甲赔偿李某乙四轮车损失，收款人李某乙2016．5．19”这个名看着像我签的，但是我指定记不清了，没有印象。这1200元钱我没收到，他没赔过我钱。（2）证人贾某甲的证言：2016年2、3月份的时候，李某乙找我跟我说他以前承包的泡子地李某丁要种，让我说帮助协调协调。我就给时任大安市丰收镇派出所所长谷明打的电话，让他帮助协调协调，过两天谷明给我回电话了，说我姑父李某乙种的这块地权属不清，边界不清，谁种都行。我也没说什么。后来我姑父李某乙的车让人砸了给我打电话问咋处理，我就跟他说去派出所报案，我也就没有跟谷明再联系。我不清楚砸车这起案件怎么处理的，最后砸车这起案件怎么处理的我姑父李某乙也没有跟我说，我后来也没有再问，也没有再找谷明，我心里感觉第一次我找谷明，他也没有给我处理，我就再没有找谷明帮助处理这起砸车的案件。我不清楚李某乙通没通过别人找谷明处理砸车这起案件。我不认识林某甲。（3）证人林某甲的证言①李某乙四轮车被砸的第二天找的我，我去找李某丁谈的，李某丁一开始不给我面子，经反复说好话，李某丁终于答应给一半了，砸车的事就是自己担了，完了之后我就给谷明打的电话，跟谷明说我们私了了，别处理重了，我们就白谈了，谷明说行，让你大舅哥来派出所把案子结了。我跟谷明说白谈了的意思是当时我和李某丁谈让李某乙种一半的地，如果要是处理重了，李某丁让李某乙一半的地都种不上，都得要走。我跟谷明说私了的意思就是不追究李某丁他们的法律责任了，损失我们自己承担。后来谷明确实按照我的意思办了，没有追究李某丁、李某甲和步某甲的法律责任，李某乙也把地种上了。事中、事后没给谷明送过礼。谷明按照我的意思办是因为谷明包过我的村，经常在一起吃喝，我俩平时关系好。②我去帮李某乙和李某丁进行协商的时候我们只是说了土地的事，怕四轮子的事提出来地的事就更不能给了。李某乙最终给了李某丁七垧地，当时李某乙找我时说哪怕少给他点地，不能全给李某丁，毕竟种那么多年了，这样我就和李秀民到李某丁的家里去了，好说歹说给李某乙留了一些地。李某丁说他在东南角种6－7垧地，剩下的地由李某乙种。我怕这件事再被派出所纠起来，因为李某乙报过案，我就给谷明打了一个电话，说这件事已经私了了，你们就别管了，谷明说那你得让你大舅哥来一趟，签个字把案子结了，我说行，四轮子也不用他们修理了。然后我给李某乙打电话说已经和派出所说完了，过几天到派出所签个字把案子结了。以后的事我就不清楚了。因为这件事我没请谷明吃过饭或送过礼。我大舅哥李某乙在几年前在洮儿河村买了一块干了的鱼塘，然后在这块地上开荒种地，结果我大舅哥开荒面积越来越大。2016年的时候洮儿河村村民李某丁等人就说我大舅哥开荒的土地种到了自己的屯上，就不让我大舅哥种了，并且管我大舅哥要地。后来我大舅哥知道我和李某丁认识，就打电话找我去帮忙说说别再不让他种这块地，不过我当时没有去找李某丁。过了一阵我大舅哥又来到我家里，求我去找李某丁帮忙说情，说不行就给李某丁六、七垧地。我看我大舅哥李某乙都来我家找我来了，我就答应了我大舅哥。然后我就和李某乙的二哥李秀民一块去找的李某丁说这件事，我跟李某丁说也别不让李某乙种地了，让李某乙给六、七垧地行不行，最后李某丁也同意了。然后李秀民回去就把调解的情况告诉了李某乙。我是2007年到2015年当的新田村的村书记，李某丁的兄弟李某丙当时是洮河村的村书记，平常到镇里开会我们这些村书记就到一起聚聚，有时还有派出所所长谷明。我们平常聚会大多数是在镇里的饭店，还去过李会的大秤站吃过几回饭。我们在一起吃饭时李某丁参加过，但次数不多。因为这件事我没请谷明吃过饭或送过礼。我们的关系不用那个，有时碰上说聚一聚就聚一聚，因为这件事没有请过谷明。（4）证人徐某甲的证言：步某甲故意毁坏财物的行政案件，笔录是我取的。但是这个案子怎么处理是谷明定的。案子定故意毁财这也是谷明定的，谷明兼法制员。当时我在基层派出所接触这类案件比较少，现在看不是故意毁财，是寻衅滋事。违法嫌疑人定步某甲没定李某甲也是谷明决定的。我印象当中李某丁、谷明他们之间关系不错，特别是李某丁大哥李会也是李某甲的父亲在丰收镇整了个收粮的大秤，李某丁总跑丰收镇，偶尔会请谷明吃饭，我也参加过几次。还经常来我们派出所找谷明，但是和谷明谈什么事我不清楚。向我出示的“收据，1200元整，步某甲赔偿李某乙四轮车损失。收款人，李某乙。2016.5.19”这是谷明写的。这件事怎么处理的我不知道，赔偿1200元的事我都不知道。（5）证人张某甲的证言：李某丁和我们所长谷明接触比较多，他有时到派出所只找谷明所长。他到派出所来的次数不十分多，但是也来过，来的时候就找谷明也不找我或者所里其他人。他在2016年开始总来派出所，以前我没见过他，我们在一起吃过饭。我知道2016年5月李某甲和步某甲到李某乙家地里边，步某甲把李某乙家的四轮车砸坏的事，我和徐某甲出的现场，给双方当事人制作的笔录。这件事以故意毁坏财物做行政处理的，是谷明决定的。这件事性质应该是寻衅滋事案，但是我们结案都是所长来定的。李某甲没被列为嫌疑人，因为他没动手，调解书是谷明让我生成的，收据是谷明写完之后交给我的，李某丁或李某丙这些年在节日期间没给所里搞过什么福利，李某丁从不搭理我们。我们在一起吃过饭，我参加过一两次，参加人有谷明、李某丁李某丙、徐某甲等人。我从来不喝酒，因此也不愿意参加这些场合，再说谷明去吃饭没有特殊情况也不叫我和徐某甲参加。向我出示2016年5月11日调解协议书，是谷明所长告诉我说双方已经调解完毕，赔偿1200元钱，你给制作一份调解书，然后我就在我们的警务平台上自动生成了一份调解书。向我出示2016年5月19日赔偿李某乙1200元钱收据，这份收据是谷明写的。我不知道谷明是在哪里写的，但是他写完之后是我往警务平台上做的扫描。我不知道赔偿1200元钱的依据是什么。案发当天（2016年5月10日）给李某乙制作的笔录当中也提到了修车需要1200元钱左右，从笔录上来看，是李某乙自己说的，但是具体花费多少钱维修我不清楚。李某丁是不是因为这件事来派出所的我不知道，反正他有时候就来派出所，由于时间太长了，我也说不清楚是不是因为这件事来的派出所，并且他来也是找谷明，从来不找我们一般工作人员。（6）证人王某甲的证言：大概是2013年谷明刚调到丰收派出所当所长就做富胜村的包村干部，当时我是富胜村的村委书记，这么就认识了，处的挺好的。平时我们一起吃饭喝酒啥的。在一起吃饭喝酒的有我、新田村书记林某甲、洮河村书记李某丙，都和谷明处的挺好，平常到镇里开会，来早了，我们三个人就到谷明办公室喝点茶水，会开完了，我们就出去一起吃饭喝酒。有时也有其他的村书记一起吃饭，但没有我们这几个人关系这么好，像到谷明办公室坐一会喝点水的也就我们三个关系近一些的。我们平常吃饭大多时候在镇里，镇里有三个饭店，有时去安广镇，有时去李会家，也不一定就在哪吃，吃饭的地方挺多的。我们一起吃饭有时李某丁也参加，但不像我们吃饭次数这么多，我们在一起吃饭的次数大多了。李某丁请过我们吃饭，次数不多。李某丁是李某丙的亲哥，李某丁以前也是警察，他和谷明的关系也挺好的，走的挺近的。（7）证人李某丙的证言：我刚开始不知道李某甲、步某甲砸坏李某乙家的车的事。但是后期李某乙的哥哥李秀民找过我，找我不是关于砸车的事，是关于李某丁向李某乙要地的事，让我跟李某丁说说，我说我说不了李某丁。派出所怎处理的这件事我不清楚。我认识谷明，他是在丰收镇担任过派出所所长，他是从2013年年初到2016年年底担任的派出所所长。我和谷明是正常的工作往来，平时请谷明吃点饭、喝点酒、唠唠嗑。我和乡政府站办所得关系都不错，我和谷明的关系也不错，我俩挺谈得来的，但是特殊的是没有。特殊的事就是指大额的金钱往来。在我印象中我和谷明没有什么互相随礼的事。（8）证人李某甲的证言：我平时和李某丁、李某丙平时来往的多。李某乙的四轮车是我和步某甲砸的。砸他的车是因为李某乙和他妻子在李某丁的泡子那种地，李某丁让我去制止，我就带着步某甲去的，到那后就和李某乙和他妻子打起来了，就把李某乙的车砸了，李某乙的妻子就报警了，我给李某丁打电话说把李某乙的车砸坏了，李某丁就说你俩不用管了，砸坏了我给修就完了。后期李某丁怎么处理的我不知道，公安怎么结论的我也不知道。砸李某乙的车我没有进行赔偿，也没有被刑事处罚我都不清楚为什么，都是李某丁一手办理的。我同谷明熟悉，我父亲住的地方离派出所很近，我印象中有一年五月节给他100个鸡蛋，在之后没有去看他。我平时同谷明经常联系，谷明以前在丰收镇派处所工作，他调到联合乡派出所后我没事也会打打电话。李某丁、李某丙被抓的那天我找过谷明。我给谷明发的微信，微信内容是我二叔李某丁、三叔李某丙被警察抓了，帮忙打听一下是怎么回事。（9）证人步某甲的证言：砸四轮车的事，不是我事先准备的斧子，我正好在四家子修铲车那，李某甲过来开车接我，我就把斧子放后面了，看到李某乙家的四轮车在那种地，李某甲和他们吵吵了，我去劝架，李某甲妻子骂我，我就过去整他了。把水箱、车大灯、空气滤芯和机盖子砸坏了。她种的地不是我看的泡子范围内。派出所张某甲、徐某甲给我作的笔录，我知道没有拘留我，罚没罚款我不知道，都是李某甲处理的，李某甲最后怎么处理也没有跟我说过。我不清楚赔偿李某乙多少钱钱，开庭时我才知道赔了1200元钱，至于给没给怎么给的我不清楚。我不清楚这起案件的和解。我不清楚为什么公安机关只处理我没有处理李某甲。我不清楚这起案件为何定性故意毁坏公私财物。（10）证人李某丁的证言：李某甲、步某甲砸李某乙车的事我知道，但是不是我告诉他们砸的，砸完后李某乙报案了，给步某甲、李某甲作的笔录。派出所受理这起案件了。派出所怎么处理的我不知道。砸李某乙的车没赔钱，因为这个事起因是土地争议，我们村认为李某乙占我们村地了，我们找李某乙要地发生的争议，我把李某乙的车砸坏了，派出所没处理我不知道为什么。我没有给派出所相关人员好处。李某乙是外村的，有争议的地是12垧，砸车后李某乙的哥哥李秀民找的我，意思还想继续种地，当时经过协商直接还回6垧地，还有6垧地他留下继续种，车也不用我们修了，这个事就这么了结的，李某乙就这么种了，当时还有个事，李秀民给我拿了2万元，我第二天退回去了。3.被告人谷明的供述与辩解（1）我来投案。2016年李某乙的四轮车被砸，当时我是大安市丰收镇派出所所长，我想说明李某乙四轮车被砸我立了治安案件，后来白城市刑警支队办理案件时立了刑事案件，我觉得自己错了，立案立错了，当时李某乙报案时说四轮车被砸损失价值是1200元，砸车人是步某甲，所以就简单的立为故意损毁财物的治安案件，没有进行深入细致的调查，就想以故意毁损财物对步某甲进行治安处罚，在办理案件中，砸四轮车是当天还是第二天记不清了，我联系的李某丁让李某甲、步某甲来派出所主动投案，李某丁就说该拘拘，他俩来之后我就安排徐某甲、张某甲给他俩作的笔录，李某乙把被砸的四轮车拉到乡镇府，我对李某乙说需要作价，李某乙说种地的事，我说种地的事派出所管不着，在准备对李某乙的四轮车被砸的情况进行物价鉴定的时候，李某乙的妹夫林某甲找我说先不用作价，他领李某乙找李某丁调解这个事，后来过了两天，林某甲给我打电话说李某乙的事情已经调解完了，我问他四轮车损失怎么处理，他说都一起调解了，我印象中也问了钱赔没赔，他说也赔了，我说让李某乙到派出所作调解协议，把案件结案，我通知林某甲，让他通知李某乙来派出所作调解协议，李某乙就来派出所作调解协议了。这种错误的形成是对法律研究不透，只看到表面现象，工作不细致。不是由于故意袒护李某丁、李某甲形成的。林某甲他没有权力进行调解。既然林某甲没有权力进行调解，那么我按照林某甲的意见把这个案件进行了行政调解处理，是因为就是他们已经私了了，派出所需要结案，问明了被害人的意向，就做了调解处理。现在看被害人的权利没有得到保护。这起案件中步某甲没有受到处罚。治安管理处罚法规定，可以对调解之后的当事人不做处理。行政卷宗中李某乙收到1200元赔偿款的收据是我写的。因为我们结案调解协议后面必须得有收据。但是不清楚李某乙是否得到赔偿款，李某乙说他得到赔偿款了。派出所把赔偿款交到被害人的手中，也有调解完以后自行给付的，然后到派出所签字调解，李某乙当时说得到钱了。我确定李某乙说过他得到钱了。我在处理李某乙四轮车被砸这起案件中，当时我心里觉得没有袒护他们，现在看客观上袒护他们了。现在看后果我袒护了，觉得自己做错了，给李某乙造成挺大损失。我立案立错了，应该按寻衅滋事罪犯罪立案，我按故意损毁财物治安案件立案了。李某甲、步某甲砸李某乙的车是因为他俩不让李某乙种地，在阻止过程中发生口角，步某甲拿斧子把李某乙的四轮车砸了。李某甲说地有争议，李某乙种的不是李某甲的地，李某甲没有权制止。步某甲也无权制止。他俩都没有权制止还砸坏了李某乙的车，不拘留是因为没作价格认证。说损失1200元是李某乙自己说的。没向局里报批。李某乙报案当时我不向局里报批拘留他俩，因为得调查取证结束后才能报批。5月11日步某甲、李某甲笔录取完了，现场勘查结束了，这时候不具备报批条件，还需要作物价鉴定。没有作价鉴定可以拘留报批。我不报，因为没有物价鉴定，我向局里报了局里也不能批，所以我没有报。没有人找我说情。李某乙种地，李某甲去制止，李某甲是不是侵犯了李某乙的合法权益我不清楚。步某甲和李某丁是一起生活的，李某甲是李某丁的侄子。我和李某丙关系好，李某丙是李某丁的哥哥，在一起吃过饭，李某丁平时也经常来派出所。李某丁来派出所没事，就是来看看我，我没事就唠会磕，我有事他就走了。因为他也当过警察我也挺尊重他。根据笔录是步某甲自己砸的李某乙，但是李某甲领步某甲去是制止李某乙种地去了。现在看在这起案件中李某甲侵犯李某乙的合法权益，当时没看出来，以为土地有争议。步某甲是李某甲领去的，违法犯罪嫌疑人只确定步某甲没有李某甲，是因为李某甲没有砸车。李某乙笔录里明确说明李某甲告诉步某甲砸的车，但李某甲否认了，没有进一步证实，就没有认定李某甲是砸车共犯。步某甲砸车了没有对他进行处罚，是因为他们私下调解了。李某乙的妹夫林某甲领着李某乙找的李某丁调解的。但怎么调解的我不清楚。向我出示的公安行政卷宗大安市公安局治安调解协议书大安公（丰）调解字【2016】3022号，案由故意毁坏公私财物，案件编号大公（丰）行受字（2016）第3280号，违法犯罪嫌疑人步某甲，受案时间2016年5月10日，结案时间2016年5月19日，立卷单位大安市公安局丰收派出所，立卷人张某甲，审核人谷明，卷宗内出现了赔偿1200元修车费，调解协议和收据。这收据是我写的，让李某乙签的字，当时他们之间调解包括土地和修车费，关于土地如何调解我没问，我只问修车费的事，问的林某甲，林某甲说都调解完了，我记得我问林某甲了，赔多少钱了，他说赔了1200元，之后我让林某甲通知李某乙来派出所签的调解协议。我不清楚李某乙收是否到这1200元的修车费。我没问过李某丁支付过这1200元的修车费的事。李某乙为什么和李某丁调解我不知道。四轮车被砸的事我知道，地的事我不知道是怎么调解的。李某丙是村书记，我到镇上任职认识的，平时工作和生活接触挺多，经常在一起吃饭，在丰收镇、安广镇和大安饭店都吃过，平常在李某丙和李某丁的大哥李会家吃饭比较多，李某丁和李某甲有时也参加，他俩不喝酒。李某丁我怎么认识的记不清了。在李会家吃饭主要是李某丙叫我的。（2）我今天想把我将李某甲、步某甲砸李某乙四轮车的车降格处理为毁财的事详细说一下。在李某甲、步某甲砸李某乙四轮车之前，李某乙通过大安市610办公室副主任贾彦来找过我让我同李某丁说说能不能不要李某乙种的地，我找过李某丁跟他说不要再要李某乙的地了，但是李某丁不同意，说这是他们自己社的事让我不要管。没过几天李某甲、步某甲就把李某乙的四轮车砸了，李某乙就通过林某甲找到我，跟我说先不要着急处理这起案件，等他同李某丁让李某乙继续种地的事谈好了再处理。如果我对这起案件处理太重的话或是处理早了话李某丁就不能让李某乙种地了。这种情况下我就没有立即将四轮车作物价鉴定也没有马上按照案件去处理，也没有考虑这起案件是不是刑事案件。后来林某甲说种地的事谈妥了，都和解了，我同李某乙、步某甲作的和解手续。我同贾彦来工作中认识，关系挺好。第一次讯问我的时候我也交代说是林某甲找过我了。但我没有交代贾彦来找我的事，我以为贾彦来找我的事和这件事没有关系呢。林某甲让我不着急处理这起案件我就不着急处理案件，是因为我和林某甲平时关系不错，他以前是我包村的村书记。李某丙的村书记干不下去是因为李某丁总惹祸，所以干不下去了，李某丙也跟我说过，我同李某丁相处内心也有所戒备，处理这起案件不是我在袒护李某丁而是我照顾李某乙了，为了让李某乙能继续种地，才从轻处理的步某甲等人，如果对步某甲等人处理重了，李某丁就有借口不让你修房子种地，所以将这起案件降格处理。（3）在处理步某甲砸李某乙家四轮车这起案件过程中，步某甲、李某甲是案发后李某丁给我打电话说该拘拘，该咋处理就咋处理，我就说让他们主动来派出所吧，他们来了以后我就给他们做的笔录，就按投案自首处理的。林某甲找李某丁的时间大概是在砸李某乙车的第二天、第三天，因为我记得这个时间他给我打电话了，他第一次打电话说让我给他留点时间，别太着急处理，他去找李某丁调解。第二次打电话跟我说调解完了，李某乙和李某丁私了了。我说完事你让李某乙来派出所签个调解协议。关于这起案件我印象中林某甲给我打过至少两次电话，他在找李某丁之前给我打过一次，调解完之后给我打过一次。经审查被告人与公诉机关就有关犯罪事实和证据的控辩意见后认为，公诉机关指控谷明犯徇私枉法罪，事实清楚证据充分。所谓徇私枉法罪是指司法工作人员徇私枉法，徇情枉法，对明知是无罪的人而使他受追诉，对明知是有罪的人而故意包庇不使他受追诉。徇私，是指徇私利，为了个人利益，贪图钱财，权钱交易，以案谋私；徇情，是指照顾私情，隐情，袒护亲友，泄私愤报复等。被告人谷明及辩护人虽然对指控的事实供认但辩称未徇私殉情，也未枉法，不具有犯罪的主观故意。经查，谷明在接到李某乙报案了解李某甲步某甲，将他人四轮车砸坏的事实后，其作为基层派出所所长，应该明知时至五月份正是种地时节，四轮车被砸，包括水箱、滤芯总承、车大灯和发动机的外壳被打坏，势必影响他人的春耕，应该知晓四轮车被毁损会严重影响他人的生产、生活。根据《最高人民法院最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，任意损毁公司财物，破坏社会秩序，严重影响他人的工作、生活，生产、经营的，构成寻衅滋事罪。谷明是所长，不是一般干警，对此应该明知。但却没有及时按刑事案件立案，是基于平素与李某丁以及李某丙（李某丁恶势力犯罪团伙成员）关系较好，日常来往较多，这在其同事徐某甲、张某甲的证言以及自己的供述中能够证实。李某丙是李某丁的弟弟同时还是丰收镇洮河村的村书记，一直与谷明的关系挺好，常在一起喝酒。谷明在接到报案后，即按治安案件予以立案，说明其具有犯罪的主观故意，不愿使李某丁等受刑事追究，有意包庇，同时在并未经其调解处理的情况下，仅听证人林某甲说已私了、便私自制作调解协议和虚假收条，让双方签字，使该起刑事犯罪案件按治安案件草草了结。事实上2016年，李某乙的报案记录记载，因为土地归属问题发生争议，谷明称土地纠纷不归其派出所处理，没有做更细致的了解，其明知李某甲是李某丁的侄子，步某甲跟李某丁在一起生活，才没有追究步某甲、李某甲及指使者李某丁。谷明的放纵，致使李某乙被强拿硬要土地6晌，现金两2万元，造成十分严重的后果。而李某丁、李某甲、步某甲等因参与的该起寻衅滋事罪，后来被大安市人民法院认定为李某丁等恶势力犯罪集团实施的寻衅滋事罪的一起事实，三人皆以此罪被判处刑罚。故而，谷明为徇私情与李某丙、李某丁，故意包庇使李某甲，步某甲不受刑事追究的行为，构成徇私枉法罪。辩护人认为不具有主观故意，没有实施涉嫌徇私枉法的犯罪行为，不构成寻衅滋事罪的意见，不予采纳本院认为：谷明主动到白城市人民检察院与白城市监察委组成的联合调查组投案，如实供述自己的犯罪事实，并阐明对砸车这起案件只从表面上看，认为是治安案件，就按治安案件立了，没有把案件深入细致的拿到局里法制做研究，现在知道是刑事案件了，认识到自己错了。被告人谷明的犯罪情节较轻，社会危害性不大；其虽对自己行为的性质辩解但承认自己错了，对自己行为的危害性具有明确认识，有一定悔过表现，无再犯罪危险，对其免于刑事处罚对社会没有不良影响。依照《中华人民共和国刑法》第三百九十九条一款、第三十七条之规定，判决如下被告人谷明犯徇私枉法罪，免予刑事处罚。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向吉林省白城市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长陶立鹃审判员姜新凯审判员陈云超二〇一九年九月十八日书记员常宇妹