邹某某失火一审刑事判决书安徽省天长市人民法院刑事判决书（2020）皖1181刑初63号：天长市人民检察院以天检一部刑诉（2020）39号起诉书指控被告人邹某某犯失火罪，于2020年2月27日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2020年3月24日公开开庭审理了本案。天长市人民检察院指派检察员张某出庭支持公诉，被告人邹某某，辩护人王飞翔到庭参加诉讼。本案现已审理终结天长市人民检察院指控：2010年10月份，被告人邹某某租天长市天元泵阀有限公司（以下简称“天元泵阀”）厂房三层用于经营天长市锭森沙发厂，为扩大沙发加工区域，其在天元泵阀厂房一层东侧通道上，采用泡沫夹芯板、彩钢瓦违规搭建厂房，用于加工生产易燃的沙发。2019年5月24日20时38分许，该违规搭建的厂房起火燃烧，并因火势蔓延，烧毁、烧损天元泵阀厂房一层由天长市戴芸地板经营部、天长市安居建材经营部等7家商户租用存放的板材、建筑装饰材料及天长市瑞峰电子厂和天元泵阀的部分财产。案发后，经天长市消防救援大队火灾事故认定，上述火灾系因电气线路故障引发；经公安部消防局天津火灾物证鉴定中心鉴定，安徽省天长市消防大队送检的上述火场残留物熔痕分别为局部高温作用形成的熔痕和为火烧熔痕；经安徽省天正房地产土地工程造价资产价格评估有限公司评估，上述火灾受损物品损失金额为3948697.07元。2019年9月27日，被告人邹某某经电话通知主动到案。指控的证据有：（一）书证：受案登记表、到案情况说明、户籍信息等；（二）证人唐来高、盛某等人的证言；（三）被害人吕某、王某的陈述；（四）被告人邹某某的供述与辩解；（五）鉴定意见：火灾事故认定书等；（六）辨认笔录等。公诉机关认为，被告人邹某某因疏忽大意引起火灾，造成他人财产遭受严重损失，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百一十五条第二款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以失火罪追究其刑事责任。被告人邹某某自愿如实供述涉嫌的犯罪事实，对指控的犯罪没有异议，接受刑事处罚。建议判处被告人邹某某有期徒刑三年。被告人邹某某对公诉机关指控的事实、罪名及量刑建议没有异议，且签字具结，在开庭过程中亦无异议。辩护人王飞翔提出辩护意见：被告人邹某某经电话通知后主动投案，在归案后如实供述自己的犯罪事实，系自首，依法可以从轻或者减轻处罚；被告人邹某某系初犯、偶犯，且系过失犯罪，庭审中具有认罪悔罪表现；被告人邹某某有正当职业且平时表现较好，其所涉犯罪也非暴力性犯罪，人身危险性较小；被告人邹某某家庭情况困难，虽有赔偿意愿，但无能力赔付。综上，建议法庭对被告人邹某某从轻、减轻处罚。经审理查明的事实与公诉机关指控的事实一致。上述事实，被告人邹某某在开庭审理过程中亦无异议，并有被害人王某、吕某的陈述、证人唐来高、盛某等人的证言、工商注册信息查询单、火灾事故调查报告、火灾事故认定书、鉴定书、评估报告、辨认笔录、受案登记表、立案决定书、户籍证明、到案情况说明、认罪认罚具结书、被告人邹某某的供述等证据证实，足以认定

缪红晖失火一审刑事判决书江西省赣州市南康区人民法院刑事判决书（2019）赣0703刑初162号：赣州市南康区人民检察院以赣康检公诉刑诉（2019）134号起诉书指控被告人缪红晖犯失火罪，于2019年5月14日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。赣州市南康区人民检察院指派检察员赖冬水出庭支持公诉，被告人缪红晖及其辩护人陈礼妹到庭参加诉讼。本案现已审理终结公诉机关指控，2018年10月11日，叶某开始为某诚物流经营者李某搭建活动雨棚。2018年10月12日，因保安室的电压不够，叶某在询问李某后指派工人钱某到伍某经营的某鑫轩海绵厂一楼接电施工。10月13日上午，叶某带着被告人缪红晖来到金某小区继续施工。当日10时30分许，海绵厂一楼的工人朱某2使用热切割装置切割海绵后，拔出了装置的插头，将热切割导线放置地上，后被伍某将导线卷起放在靠近中部最东侧柱子堆放海绵旁的地上。10时50分许，叶某和缪红晖因在拉动雨棚过程中导致雨棚轮子脱落，需要电焊，于是叶某指派缪红晖到海绵厂接电。缪红晖拿着带有三角插头的排线来到海绵厂一楼中部最东侧的柱子处，将固定插座上的三角插头拔下后插入旁边挂着的排插，插入自己的排线三角插头后，并将旁边挂着的两孔插头（连接着热切割装置）插入固定插座内，且双脚在移动过程中将卷起的热切割导线踢到了海绵堆里，然后缪红晖走出海绵厂。10时59分许，海绵堆底部起火。因朱某2等人缺乏处置方法，导致火势越来越大，最终把海绵厂所在的四层楼房全部烧毁，并导致四人因火灾事故死亡，6人因火灾事故受伤。经赣州市消防支队认定，起火原因为手持式海绵电热切割工具通电后发热，与可燃物接触引发火灾。经南康区物价局认定，牟尚人家具厂被烧毁的产品总价值为89.77万元。经江西求实司法鉴定中心鉴定，火灾造成某鑫轩海绵经营部的固定资产损失金额为1143684.93元（其中厂房损失的修复费用为1031467.93元），流动资产（存货）损失金额为35.66万元，合计损失金额为1500284.93元。公诉机关为证明其指控，提供并出示了以下证据：1.书证：受案登记表、立案决定书、归案情况说明、人口信息及证明、居民死亡医学证明书等书证；2.证人证言：证人叶某、钱某、朱某1、朱某2的证言；3.被告人缪红晖的供述与辩解；4.鉴定意见：火灾事故认定书、价格认定结论书、尸体检验鉴定意见书、法医学人体损伤程度鉴定意见书、火灾事故调查报告等鉴定意见；5.现场勘验笔录及照片；6.视听资料：监控视频。公诉机关认为，被告人缪红晖在其不熟悉的海绵厂接电时，在没有询问他人的情况下，将已经断电的电热切割工具再次通电，导致电热切割工具引燃海绵，引发火灾，造成四人死亡，六人受伤，财产损失达238.99万余元，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百一十五条，应当以失火罪追究其刑事责任。建议对其判处有期徒刑五年至六年。被告人缪红晖对起诉书指控的犯罪事实及罪名不持异议。辩护人陈礼妹提出，被告人系传唤后主动到案，具有自首情节；起火后因海绵厂和家具厂没有灭火装置及救火措施不当，导致火势蔓延，加重了火灾的损失；本案系过失犯罪，没有主观上的恶性，被告人没有前科劣迹。建议判处有期徒刑四年至四年二个月左右。经审理查明的事实与起诉书指控的事实一致。上述事实，被告人缪红晖不持异议，且有公诉机关提交并当庭出示的受案登记表、立案决定书、归案情况说明、人口信息及证明、居民死亡医学证明书等书证；证人叶某、钱某、朱某1、朱某2的证言；被告人缪红晖的供述与辩解；火灾事故认定书、价格认定结论书、尸体检验鉴定意见书、法医学人体损伤程度鉴定意见书、火灾事故调查报告等鉴定意见；现场勘验笔录及照片；监控视频等证据证实，足以认定本院认为，被告人缪红晖因疏忽大意，过失操作，引发火灾，造成四人死亡、六人受伤，财产损失达239.798493万元，其行为已构成失火罪，依法应当判处三年以上七年以下有期徒刑。公诉机关的指控成立，予以支持。被告人归案后如实供述自己罪行，可以从轻处罚。被告人当庭认罪，可以酌定从轻处罚。辩护人提出被告人系传唤后主动到案，具有自首情节，经查，被告人在公安机关三次的询问笔录中均未供述其行为与火灾之间的因果关系，是公安机关在查看监控视频和进行侦查实验之后，确信火灾的发生是由于缪红晖不当操作所致，经传唤被告人到案后，被告人才供述了其不当操作行为与火灾之间的因果关系，被告人的行为不构成自首，辩护人的该辩护意见不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百一十五条第二款、第六十七条第三款之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下被告人缪红晖犯失火罪，判处有期徒刑四年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即刑期从2018年11月16日起至2022年11月15日止）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向江西省赣州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份审判长黄秀琴人民陪审员钟民人民陪审员黄小云二〇一九年九月二十六日法官助理施思代理书记员朱芳琳

憊海涛走私、贩卖、运输、制造毒品一审刑事判决书湖北省武汉市江夏区人民法院刑事判决书（2018）鄂0115刑初551号：武汉市江夏区人民检察院以武夏检刑诉［2018］561号起诉书指控被告人熊海涛犯贩卖毒品罪，于2018年11月6日向本院提起公诉。本院经审查，于当日立案，依法适用简易程序，组成合议庭，于2018年11月23日公开开庭审理了本案。武汉市江夏区人民检察院指派检察员阮涛出庭支持公诉。被告人熊海涛到庭参加了诉讼。现已审理终结公诉机关指控：2018年1月9日，被告人熊海涛在位于本区纸坊街道八分山路的家中，以人民币200元的价格向黄某贩卖甲基苯丙胺片剂（俗称“麻果”）4颗，以现金方式收取毒资。2018年1月11日16时许，被告人熊海涛在本区纸坊街道世纪庭苑小区对面的“七天连锁酒店”二楼206房间内，以人民币200元的价格向公安控制下人员黄某贩卖甲基苯丙胺片剂（俗称“麻果”）4颗及甲基苯丙胺（冰毒）少许，被公安人员当场抓获。公安人员从被告人熊海涛身上查获毒资人民币200元。经称量，上述毒品共计重0.53克;经鉴定，上述毒品均检出毒品甲基苯丙胺成份。因涉嫌犯贩卖毒品罪，被告人熊海涛于2018年1月11日被刑事拘留，次日被该局取保候审。被告人熊海涛在取保候审期间，于2018年5月9日13时许，在位于本区纸坊街道八分山路熊某,4、瞿荣椿共同租住的房屋内，以人民币500元的价格通过熊某,程某,4贩卖甲基苯丙胺片剂（俗称“麻果”）10颗，以微信转账方式收取毒资；后又向熊某,4贩卖甲基苯丙胺片剂10颗，尚未收取毒资即被公安人员当场抓获。公安人员从上述房屋卧室茶几上查获用透明塑料管装的甲基苯丙胺片剂7颗，从被告人熊海涛裤子右侧口袋内查获分别用透明塑料管装的甲基苯丙胺片剂20颗及白色晶体颗粒物若干。经称量，上述毒品共计重3.08克;经鉴定，上述毒品均检出毒品甲基苯丙胺成份。上述毒品甲基苯丙胺3.61克保管于武汉市公安局禁毒支队。对于上述指控，公诉机关提交下列证据：1、物证（照片）;2、到案经过、户籍信息、称量笔录、刑事判决书等书证;3、证人黄某、熊某,程某,4等人的证言;4、武汉市公安毒品司法鉴定中心鉴定意见;5、辨认笔录;6、视听资料;7、被告人熊海涛的供述和辩解。公诉机关认为，被告人熊海涛多次贩卖毒品甲基苯丙胺共计3.61克，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，应当以贩卖毒品罪追究刑事责任。被告人熊海涛曾因犯非法持有毒品罪和贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，根据《中华人民共和国刑法》第三百五十六条的规定，是毒品再犯，应当从重处罚。被告人熊海涛如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。被告人熊海涛自愿认罪认罚，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，可以从宽处罚。建议判处被告人熊海涛有期徒刑四年五个月，并处罚金人民币五千元。被告人熊海涛对指控事实、罪名、证据及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议，自愿认罪认罚。本案在审理中另查明，被告人熊海涛曾因犯贩卖毒品罪和容留他人吸毒罪，于2014年7月26日被刑事拘留，当日被取保候审；因此案，于2015年6月8日被决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币七千元。因保外就医，于2015年7月28日经本院决定暂予监外执行,同年7月29日执行。2018年1月9日实施本案犯罪行为。没有执行的刑期为1年20天本院认为，公诉机关指控被告人熊海涛犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，量刑建议适当，应予采纳。被告人熊海涛在暂予监外执行期间又犯罪，应当将前罪没有执行的刑罚与重新犯罪所判处的刑罚依照《中华人民共和国刑法》第七十一条的规定，决定执行刑罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，第六十七条第三款，第六十九条，第七十一条，第五十二条、第五十三条，第六十四条，《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第四项规定，判决如下一、被告人熊海涛犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年五个月，并处罚金人民币五千元；与前罪没有执行的刑期一年二十天，并处罚金人民币七千元合并执行，决定执行有期徒刑五年，并处罚金人民币一万二千元（罚金限于本判决生效后十日内一次性缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日）。二、保管于武汉市公安局禁毒支队的涉案毒品甲基苯丙胺3.61克予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省武汉市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长曾波人民陪审员谢琼利人民陪审员张燕二〇一八年十二月十三日法官助理彭笑美书记员张锭杰

浙江省温州市鹿城区人民法院刑事判决书（2020）浙0302刑初201号公诉机关浙江省温州市鹿城区人民检察院。被告人陈创潮，男，1993年8月29日出生于广东省揭西县，汉族，初中文化，经商，住揭西县。因本案于2019年9月4日被刑事拘留，同月30日被逮捕。现羁押于温州市鹿城区看守所。辩护人叶楚白（法援），浙江六和（温州）律师事务所律师。温州市鹿城区人民检察院以鹿检一部刑诉〔2020〕551号起诉书指控被告人陈创潮犯开设赌场罪，于2020年3月6日向本院提起公诉，本院于同月9日立案，适用普通程序，并依法组成合议庭，公开开庭予以审理。温州市鹿城区人民检察院指派检察员庄甜甜出庭支持公诉。被告人陈创潮及辩护人叶楚白到庭参加诉讼。现已审理终结。温州市鹿城区人民检察院指控：2017年至2018年10月12日间，陈世源、杨丽锐（均另案处理）等人组建“斗牛士”（曾用名“一百分”、“易百分”等）微信赌博群（以下简称赌博群），组织他人以微信抢红包算“牛牛”点数比大小的方式进行赌博，每局向赢家赌客抽取2%-3%的头薪作为盈利。期间，该赌博群雇佣被告人陈创潮等人担任赌博群下分财务及做托人员，负责与赌客结算兑付赌资、烘托赌博氛围；雇佣杨某2（已判刑）等人担任上分财务，负责为赌客充值赌资；雇佣陈怡、曾洁萍（均已判刑）等人担任赌博群发包手，负责在微信群内发红包，供赌客抢红包算“牛牛”点数比大小；雇佣林坤炎（已判刑）等人担任拉手，负责介绍他人进群赌博。经查，上述赌博群经营期间，累计赌资金额至少人民币160639974元。其中，被告人陈创潮于2018年5月下旬至8月间非法获利人民币2万元左右，参与期间累计赌资金额至少人民币2983万余元。案发后，被告人陈创潮主动向公安机关投案。另经查明，被告人陈创潮在本院审理期间，退出违法所得人民币20000元。上述事实，被告人在开庭审理过程中亦无异议，且有微信截图、全国出入境记录、调取证据清单、银行账户交易明细、刑事判决书、身份证明、证人杨某1、杨某2、陈某、林某、李某、应友利、张某、郑某、夏某、翁某的证言及归案经过、人员辨认笔录、银行账户交易明细等证据证实，足以认定。本院认为，被告人陈创潮为他人开设赌场提供帮助，情节严重，其行为已构成开设赌场罪，应予惩处。公诉机关的指控成立。鉴于被告人陈创潮在共同犯罪中起次要、辅助作用；且犯罪后能自动投案，并如实供述自己的罪行，是从犯、自首，并能认罪认罚，依法予以减轻处罚。辩护人就此提出的辩护意见，可予采纳；但提出对陈创潮宣告缓刑的意见，与本案的犯罪金额、情节及被告人在共同犯罪中的作用不符，不予采纳。公诉机关提出对陈创潮判处有期徒刑一年六个月的量刑意见，可予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：一、被告人陈创潮犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币20000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年9月4日起至2021年3月3日止。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。）二、被告人陈创潮退出的违法所得人民币20000元，予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长伍林雄人民陪审员薛慧慈人民陪审员李曼云二〇二〇年四月二十七日代书记员叶景茜附：本判决所依据的法律条文《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。

3南通市某某某纺织有限公司、虞某虚开增值税专用发票、用于骗取出口退税、抵扣税款发票罪一审刑事判决书徐州市铜山区人民法院刑事判决书（2016）苏0312刑初767号：徐州市铜山区人民检察院以铜检诉刑诉［2016］666号起诉书指控被告单位南通市某某某纺织有限公司、被告人虞某犯虚开增值税专用发票罪，于2016年9月29日向本院提起公诉。本案审理期间，公诉机关以需要补充侦查，于2016年12月26日建议延期审理，本院于当日决定延期审理。后徐州市铜山区人民检察院发现被告单位南通某某纺织品有限公司、被告人虞某有新的罪行，以铜检诉刑诉［2016］902号起诉书指控被告单位南通某某纺织品有限公司、被告人虞某犯虚开增值税专用发票罪，于2017年1月3日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。徐州市铜山区人民检察院指派检察员单理想出庭支持公诉，被告单位南通市某某某纺织有限公司的诉讼代表人施某某、被告单位南通某某纺织品有限公司诉讼代表人袁某某、被告人虞某到庭参加了诉讼。现已审理终结经审理查明：一、2015年7月至2015年11月，被告人虞某在被告单位南通市某某某纺织有限公司（以下简称某某某公司）与徐州某某1纺织有限公司（以下简称某某1公司）、徐州某某2纺织有限公司（以下简称某某2公司）、宿迁某某3纺织有限公司（以下简称某某3公司）、沭阳县某某4纺织有限公司（以下简称某某4公司）等单位没有真实货物交易的情况下，以支付开票费的方式，通过资金走账回流，让牛某某、杨某（均另案处理）从某某1公司、某某2公司、某某3公司、某某4公司虚开共计57份增值税专用发票，价税合计人民币6606000元，税款合计人民币989846.17元。具体事实分述如下：1、被告人虞某在无真实货物交易的情况下，通过牛某某、杨某以某某1公司的名义于2015年7月27日向被告单位某某某公司虚开增值税专用发票22份，价税合计2546000元，税款369931.67元。2、被告人虞某在无真实货物交易的情况下，通过牛某某、杨某等人以某某2公司的名义于2015年11月25日向被告单位某某某公司虚开增值税专用发票19份，价税合计2200000元，税款319658.12元。3、被告人虞某在无真实货物交易的情况下，通过牛某某、杨某等人以某某3公司的名义于2015年11月25日向被告单位某某某公司虚开增值税专用发票7份，价税合计810000元，税款117692.28元。4、被告人虞某在无真实货物交易的情况下，通过被告人牛某某、杨某等人以某某4公司的名义于2015年11月25日向被告单位某某某公司虚开增值税专用发票9份，价税合计1050000元，税款152564.1元。被告人虞某在取得上述57份增值税专用发票后以南通某某纺织品有限公司的名义向南通市国税局申报认证、成功抵扣。二、2015年5月至2016年1月间，被告人虞某在被告单位南通某某纺织品有限公司（以下简称某某公司）与徐州某某5棉纺织有限公司（以下简称某某5公司）、宿迁某某3纺织有限公司（以下简称某某3公司）、宿迁某某6纺织有限公司（以下简称某某6公司）等单位没有真实货物交易的情况下，以支付开票费的方式，通过资金走账回流，让牛某某、杨某从某某5公司、某某3公司、某某6公司虚开共计26份增值税专用发票，价税合计人民币2982400元，税款合计人民币433340.11元。具体事实分述如下：1、被告人虞某在无真实货物交易的情况下，通过牛某某、杨某以某某5公司的名义于2015年5月28日向被告单位某某公司虚开增值税专用发票9份，价税合计1000000元，税款145299.13元。2、被告人虞某在无真实货物交易的情况下，通过牛某某、杨某以某某3公司的名义于2016年1月25日向被告单位某某公司虚开增值税专用发票3份，价税合计350400元，税款50912.82元。3、被告人虞某在无真实货物交易的情况下，通过牛某某、杨某以某某6公司的名义于2016年1月25日向被告单位某某公司虚开增值税专用发票14份，价税合计1632000元，税款237128.16元。被告人虞某在取得上述26份增值税专用发票后以南通某某纺织品有限公司的名义向南通市国税局申报认证、成功抵扣。案发后，被告人虞某主动到公安机关投案自首。另查明，本院审理期间，被告人虞某已补缴抵扣的全部税款并缴纳了滞纳金。上述事实，被告单位南通市某某某纺织有限公司、南通某某纺织品有限公司的诉讼代表人、被告人虞某在开庭审理过程中亦无异议，且有犯罪嫌疑人牛某某、杨某、张某等人的供述，增值税专用发票复印件、营业执照，发破案经过及到案经过，补缴税款凭证等证据证实，足以认定本院认为，被告单位南通市某某某纺织有限公司、南通某某纺织品有限公司虚开增值税专用发票，虚开的税款数额较大，被告人虞某作为直接负责的主管人员，其行为均已构成虚开增值税专用发票罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据充分，罪名成立。被告人虞某案发后投案自首，依法可以从轻处罚。鉴于被告人虞某认罪态度较好，犯罪情节较轻，有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对其所居住的社区没有重大不良影响，依法可宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百零五条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下一、被告单位南通市某某某纺织有限公司犯虚开增值税专用发票罪，判处罚金人民币二十万元。二、被告单位南通某某纺织品有限公司犯虚开增值税专用发票罪，判处罚金人民币十万元。三、被告人虞某犯虚开增值税专用发票罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。（缓刑考验期从判决确定之日起计算。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向徐州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长张双华人民陪审员周勇人民陪审员滕绍林二〇一七年三月六日书记员陈杨

陈志伟非法拘禁罪一审刑事判决书广东省深圳市宝安区人民法院刑事判决书（2017）粤0306刑初2429号：深圳市宝安区人民检察院以深宝检公一刑诉〔2017〕1130号起诉书指控被告人陈志伟犯非法拘禁罪，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。深圳市宝安区人民检察院指派检察员吴方昊珀出庭支持公诉，被告人陈志伟及其辩护人均到庭参加诉讼。现已审理终结经审理查明，2012年5月1日早上，因被害人王某欠吴某（另案处理）货款的原因，吴某、李某（已判决）及“艳林”等三名男子（在逃）一起将王某带至宝安区松岗车站三街23号麻将馆，以要求王某叫人凑钱为由限制王某的人身自由。2012年5月1日22时40分许，又将王某带至宝安松岗街道燕川社区一无名旅馆，将其限制在该旅馆Ａ03房里面，后于2012年5月2日又将王某带至车站三街23号麻将馆直至2012年5月3日下午，在此期间一直限制着王某的人身自由。2012年5月3日下午，李某又召集被告人陈志伟及陈志伟叫来的男子（身份不详，在逃）到该麻将馆，将王某带至深圳市沙井街道后亭社区广来发汽车服务部二楼办公室后，陈志伟及陈志伟叫来的男子拿着钢管对王某进行殴打（经鉴定，王某伤情为轻微伤）。随后被告人陈志伟又召集梁某3、梁某1、梁某2、何某齐，由梁某3等四人（均另案处理）将王某带至沙井新沙路一湖南大碗菜馆后，由梁某3等四人限制着王某的人身自由，直至2012年5月3日21时许，燕罗派出所民警到该湖南大碗菜馆将梁某3、梁某1、梁某2、何某齐某抓获。2016年12月20日，被告人陈志伟到公安机关投案自首。上述事实,被告人陈志伟在庭审过程中亦无异议，并有经庭审质证之相关证据予以证实,足以认定本院认为，被告人陈志伟无视国家法律，非法拘禁他人，其行为已构成非法拘禁罪。公诉机关指控罪名成立。辩护人相关辩护意见本院予以采纳。被告人陈志伟犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十八条、第六十七条第一款之规定，经合议庭评议，判决如下被告人陈志伟犯非法拘禁罪，判处有期徒刑六个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年12月20日起至2017年6月19日止）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向深圳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长陈庆涵人民陪审员李蓉人民陪审员陈琦二〇一七年五月二十二日书记员杨芷（兼）书记员陈雪滢

黄某协助组织卖淫罪刑事判决书湖南省湘乡市人民法院刑事判决书（2018）湘0381刑初555号：湘乡市人民检察院以湘乡检公诉刑诉［2018］570号起诉书指控被告人黄某犯协助组织卖淫罪，于2018年11月16日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2018年12月3日不公开开庭审理了本案。湘乡市人民检察院指派检察员谢津出庭支持公诉。被告人黄某及其辩护人李珞瑜到庭参加了诉讼。本案现已审理终结湘乡市人民检察院指控：2018年6月4日开始至6月19日期间，彭某某、许某（另案处理）租赁某某市某某某某大酒店Ｘ楼开设一家名为“某某养生所”的卖淫场所。被告人黄某与朱某某、朱某一等七名男子担任营销，从事带嫖客进入房间、向嫖客介绍卖淫的服务项目收费标准，向嫖客推荐卖淫女，并负责招揽生意等营销服务。黄某共计招揽嫖客30余人次。为证明上述事实，公诉机关向本院提交了书证、证人证言、勘验、检查笔录、辨认笔录、被告人的供述和辩解等证据。该院认为被告人黄某协助他人组织卖淫，其行为构成协助组织卖淫罪。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条之规定，提请本院依法判处。被告人黄某对公诉机关指控的犯罪事实不持异议。辩护人李珞瑜的辩护意见是：1.对指控的事实和罪名无异议；2.被告人黄某有坦白情节，系从犯，没有获取任何利益。建议法院对其适用缓刑。经审理查明：2018年6月4日开始至6月19日期间，彭某某、许某（另案处理）租赁某某市某某某某大酒店Ｘ楼开设一家名为“某某养生所”的卖淫场所，彭某某通过陆某某招募、管理该会所技师部胡某某、郭某某等多名技师（技师指卖淫女），被告人黄某及朱某某、王某某、朱某一（均已判刑）等七名子以每月2000元的底薪加提成在该会所负责“营销”，即从事带嫖客进入房间、向嫖客介绍卖淫的服务项目收费标准，向嫖客推荐卖淫女，并负责在散发招嫖卡片，利用微信、电话招揽客人到会所嫖娼等营销服务。在此期间，被告人黄某共计招揽嫖客30余人次。证明上述事实的证据有：1.证人郭某某、向某某等人的证言，证明陆某某等人组织她们于2018年6月4日开始至6月19日期间在某某养生会所卖淫的事实；证人武某某、谢某等人的证言，证明2018年6月19日其在某某养生会所嫖娼时被查获；证人文某某（收银员）等人的证言，证明2018年6月4日开始至6月19日期间在某某养生会所组织卖淫、她们负责收取嫖客嫖资的事实。2.勘验、检查笔录，证明案发现场的基本情况。3.辨认笔录，证明被告人黄某系协助组织卖淫的作案成员；胡某某、向某某等人系在某某养生会所卖淫的妇女。4.书证。现场照片，证明案发现场的基本情况；被告人黄某的户籍信息资料，证明其作案时系成年人的事实；到案经过，证明被告人黄某于2018年9月30日在福建省被抓获归案的事实。5.共同作案人王某某、朱某某、朱某一等人及被告人黄某的供述，对上述事实供认不讳。上述证据，经当庭举证、质证，被告人黄某及其辩护人均无异议，且证据来源合法，内容客观，与本案有关联，可以作为定案的依据本院认为，被告人黄某明知他人实施组织卖淫犯罪活动，仍多次招揽嫖客，其行为构成协助组织卖淫罪，公诉机关指控其犯罪事实清楚、证据确实充分、罪名成立。被告人黄某犯罪后如实供述其犯罪事实，系坦白，可以从轻处罚。辩护人李珞瑜的第一二点辩护意见与庭审查明的事实及证据相符，本院予以采纳，但根据黄某的犯罪情节，不宜适用缓刑，故对其适用缓刑的意见，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百五十八条第四款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第六十七条第三款之规定，判决如下被告人黄某犯协助组织卖淫罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，自2018年9月30日起至2019年5月29日止；罚金已缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内，通过本院或直接向湘潭市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长刘彦军人民陪审员谭麦秋人民陪审员谭金玉二〇一八年十二月五日书记员彭晓玲

马仲雷、程春光受贿、贪污一审刑事判决书天津市滨海新区人民法院刑事判决书（2016）津0116刑初112号：天津市滨海新区人民检察院以津滨检大公诉刑诉〔2016〕360号起诉书指控被告人马仲雷犯受贿罪、贪污罪，被告人程春光、赵艳茹犯贪污罪于2016年11月14日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，于2017年1月6日召开庭前会议，1月19日公开开庭进行了审理。天津市滨海新区人民检察院指派代理检察员王蕴识、张磊出庭支持公诉。被告人马仲雷及其辩护人、被告人程春光及其辩护人、被告人赵艳茹及其辩护人均到庭参加诉讼。案件审理期间，公诉机关申请进行了延期审理。现已审理终结天津市滨海新区人民检察院指控：被告人马仲雷自2002年4月至2006年2月，担任原天津市塘沽区建设管理委员会（以下简称塘沽建委）副主任，负责工程建设工作。2006年2月至2007年5月，担任原塘沽建委副书记、副主任，负责行政全面工作。2007年5月至2010年7月，担任原塘沽建委副书记、主任。负责行政全面工作。2010年7月至2013年9月，担任天津市滨海新区建设和交通局（以下简称滨海新区建交局）副局长，负责工程建设工作。2014年10月至2016年2月，担任滨海新区建交局党委书记、局长，负责全面工作。被告人程春光自2005年6月至2011年1月，担任原塘沽建委办公室主任，负责办公室全面工作。被告人赵艳茹自2006年12月至2012年3月，担任原塘沽建委财务科科长，负责财务科全面工作。2005年初，天津市奥凯城建园林工程有限公司（以下简称奥凯公司）总经理刘某1（另案处理）与马仲雷相识。自2005年至2009年下半年，奥凯公司先后承揽了原塘沽建委所属京津塘高速公路绿化、中心北路景观绿化等工程。期间，马仲雷为其在工程承揽、现场检查等过程中提供便利条件。2005年9月至2008年6月，马仲雷先后收受刘某1送予的银行卡七张，卡内存有人民币90万元。2008年6月28日，马仲雷将上述银行卡刷卡消费，用于在上海市虹口区爱家豪庭小区个人购买商品房。2009年6月至7月，马仲雷安排相关部门在结算工程款过程中为刘某1提供帮助。2009年9月，刘某1办理银行卡一张，卡内存有人民币100万元，后将该银行卡交给马仲雷。至2010年2月，刘某1先后又向该银行卡内存入人民币250万元。2010年1月，马仲雷适用该款中的2346202元，以解某的名义在滨海新区塘黄路滨海湖三区为自己购买商品房一套，余款1155500元借给妻妹叶某在北京购房使用。2004年，经马仲雷介绍，天津开发区泰达国际咨询监理有限公司（以下简称泰达监理公司）经理马文第参与了原塘沽建委所属的监理工程投标，并承揽了新华路立交桥维修、改造等工程。2008年春节前，马仲雷收受马文第送予的银行卡一张，卡内存有人民币10万元。2008年6月28日，马仲雷将该银行卡刷卡消费，用于在上海市虹口区爱家豪庭小区个人购买商品房。2005年至2006间，马仲雷与天津市滨海新区泰发宾馆有限公司（以下简称泰发宾馆）总经理杭某相识。2006年2月至2010你那7月间，马仲雷将原塘沽建委的公务活动及对外招待业务均安排在该公司。2007年五一、中秋前，马仲雷收受杭某送予的银行卡两张，卡内共存有人民币10万元。2008年6月28日，马仲雷将上述银行卡刷卡消费，用于在北京朝阳区西大望路福喜慧小区个人购买商品房。1996年至2009年，中铁十八局五处路桥公司806队施工队队长刘某2参与中铁十八局承揽的新华路立交桥抢修改造、临港立交桥改造等工程期间与马仲雷相识。马仲雷在工程现场检查，现场协调等方面多次为刘某2提供便利，并要求中铁十八局项目负责人多分配工程量给刘某2的施工队伍。2008年6月，马仲雷收受刘某2送予的银行卡一张，卡内存有人民币20万元。2008年6月28日，马仲雷将该银行卡刷卡消费，用于在上海市虹口区爱家豪庭小区个人购买商品房。2009年，天津市正东机电设备安装有限公司（以下简称正东公司）总经理王某1通过他人向马仲雷提出希望参与新港热站锅炉房改造工程。2009年7月，王某1从中建六局分包了新港热站锅炉房改造中的设备安装、土建等工程。2009年11月，马仲雷收受王某1送予的现金人民币5万元。天津市塘沽区海河花园工程指挥部（以下简称海河花园指挥部）系原塘沽建委设立单位。2010年7月，马仲雷与程春光、赵艳茹共同商议，将海河花园指挥部剩余资金165万元转移至天津开发区白某、天津开发区白云蓝天酒店和天津开发区泰达国际旅行社有限公司，并约定该笔钱款由三人随时支取。自2010年8月至10月间，赵艳茹分别向白某汇款共计人民币36万元，向白云蓝天酒店汇款共计人民币39万元，向泰达国际旅行社汇款共计人民币90万元。上述单位收到汇款后，分别以餐费、会务费、考察费等名义开具发票，由赵艳茹将上述票据入海河花园工程指挥部平账核销。公诉机关认为，指控的犯罪事实有证人证言、账户交易明细等书证、鉴定意见及被告人供述等证据为凭，足以证实被告人马仲雷利用职务便利，收受他人财物，为他人谋取利益及被告人马仲雷、程春光、赵艳茹非法占有公共财物的犯罪事实，应当以受贿罪、贪污罪追究马仲雷刑事责任，以贪污罪追究程春光、赵艳茹的刑事责任。公诉机关认定被告人马仲雷、程春光、赵艳茹具有自首情节，提请本院依法惩处。被告人马仲雷在开庭审理中对公诉机关指控其犯有受贿罪、贪污罪不持异议，辩称将海河花园指挥部剩余款项转出的目的系“处理一些不太好处理的费用”，其仅从海河花园指挥部转出的公款165万元中提取过现金25万元。被告人马仲雷的辩护人对公诉机关指控被告人马仲雷构成受贿罪、贪污罪不持异议，其主要辩护意见为：1.公诉机关提交的现有证据，仅能证明被告人马仲雷的贪污数额为25万元；2.被告人马仲雷具有自首、真诚悔罪、积极退赔等法定情节，请求法庭对被告人马仲雷减轻处罚。被告人程春光在开庭审理中对公诉机关指控其行为构成贪污罪不持异议，但辩称将相关钱款转出的行为并非三人商议，而是执行马仲雷的决定；请求法庭结合其具有自首、积极退赃等情节对其减轻处罚。被告人程春光的辩护人提出的辩护意见为：1.被告人程春光在共同犯罪中起辅助、帮助作用，应认定为从犯；2.被告人具有自首，归案后真诚悔罪、积极退赃的法定情节；3.被告人罪前、罪后表现良好。综合以上情节，请求法庭对被告人程春光免除刑事处罚。为支持其辩护意见，辩护人提交了相关证据。被告人赵艳茹在开庭审理中对公诉机关指控其行为构成贪污罪不持异议，但辩称将相关钱款转出的行为系执行领导的意志，其仅应对占有的4万余元承担刑事责任。被告人赵艳茹的辩护人提出的主要辩护意见为：1.三被告人并没有占有165万元的共同犯罪故意，针对165万元三被告人不构成共同贪污犯罪，被告人赵艳茹将钱款转出的行为，系其履行自身工作职责。2.被告人赵艳茹仅应对其占有的4万余元承担责任；2.被告人赵艳茹具有自首、积极退赃等情节，一贯表现良好，建议法庭对被告人赵艳茹免除刑事处罚。辩护人为支持自己的辩护主张，向法庭提交了相关证据。经法庭审理查明：一、受贿事实2002年至2010年，被告人马仲雷利用担任原塘沽建委副主任、主任、滨海新区建交局副局长的职务便利为刘某1、刘某2、马某1、杭某、王某1等人经营的公司或个人谋取利益，非法收受上列人员给予的钱款共计人民币485万元。具体事实如下：（一）被告人马仲雷利用职务为奥凯公司谋取利益，收受刘某1给予的钱款共计440万元的事实2005年初，被告人马仲雷与刘某1相识。2005年至2009年刘某1经营的奥凯公司承揽了原塘沽建委发包的街道改造、道路绿化等工程，期间，被告人马仲雷在工程承揽、工程款结算方面为奥凯公司提供便利。2005年至2008年间，刘某1给予马仲雷银行卡七张，共计人民币90万元。马仲雷将上述款项用于购买个人房产。2009年下半年，因担心滨海新区成立，相关机关撤并影响原塘沽建委所欠工程款的结算，自2009年9月至2010年2月，刘某1先后给予马仲雷共计350万元。马仲雷为奥凯公司的工程款结算提供了帮助，用刘某1给予的钱款中的230余万元全款购买商品房一套（位于塘黄公路滨海湖三区182号），并将余款110余万元借给他人使用。上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：1.证人刘某1（奥凯公司总经理）的证言证明：其经营的奥凯公司先后承揽了原塘沽建委的不少工程，2005至2008年间，为了和马仲雷搞好关系，顺利拿到工程款，其在每年春节和中秋节的时候在马仲雷的办公室先后给了以其自己或单位职工名义开立的银行卡7张，共计金额90万元。2009年六七月份的时候，为了防止塘沽建委重组撤销后无专人负责应支付给奥凯公司的工程款问题，其找到马仲雷请求在支付工程款方面给予帮助，并以自己名义开立了一张银行卡（卡号62×××53）给了马仲雷，其先后往银行卡中存了350万元，后其公司拿到了工程款。2.证人赵某1（奥凯公司会计）的证言证明：其曾按照刘某1的要求，分别用刘某1、赵某1和侯某的身份证办了7张银行卡，卡内金额共计人民币90万元，这些钱都是公司的钱，其将银行卡都交给了刘某1。3.证人聂某（奥凯公司出纳）的证言证明：其按照刘某1的要求，开立了卡号为62×××53的银行卡（存折连卡），并先后存入人民币350万元，钱都是公司的，2010年8月3日，其办理了销户手续。4.证人朱某1的证言证明：其与马仲雷相熟，马仲雷因在滨海湖购买房产，曾让其借他人身份证登记买房。后其找到解某，解某将自己的身份证交给了滨海湖销售经理路波，马仲雷以解某的名义购买了房产。证人解某的证言印证了朱某1证言内容。5.证人李某1（天津市东方鸿铭旅游开发有限公司总经理）的证言证明：其负责滨海湖楼盘的销售工作，2009年底马仲雷找到他，说在滨海湖看上了一栋别墅，让其给予优惠，其给予了相关优惠，是滨海湖三期182号别墅。6.证人冯某（时任天津市东方鸿铭旅游开发有限公司工作人员）的证言证明：坐落于天津市塘沽区塘黄公路滨海湖三区182号房产的预告登记申请书是其登记备案的，没有接触过客户。7.天津银行海滨支行提供的户名为刘某1，账号为57×××23，卡号为62×××53的银行卡账户明细、天津银行个人存款业务凭条、转账交易明细表证明：该账号的开立、钱款的转入转出情况，2010年初从该账号转入王某2名下账户110多万。8.天津银行东鑫支行提供的户名为王某2，账号为62×××51的银行账户明细证明：2010年初，自刘某1名下账户转入该账户内110多万。9.天津银行滨海支行营业部提供的户名为叶某，卡号为62×××45的账户明细单、中国银联天津分公司业务部查询记录证明：自王某2名下账号62×××51银行卡转入110余万元。10.天津东方鸿铭旅游地产开发有限公司记账凭证、中国工商银行消费凭证、收据三份、销售不动产统一发票、天津市商品房买卖合同、天津市房屋登记证明证明：购房人使用卡号为62×××53的银行卡交付房款，交款人和房产登记均署名为“解某”。11.中国工商银行等金融机构提供的刘某1、赵某1、侯景波名下共计7张银行卡账户明细、借记卡申请表、储蓄开户凭条、存取款凭条、开立个人银行结算账户申请书、开卡记录、交易凭条、上海爱家豪庭房地产有限公司商品房出售合同、契税缴款书、维修基金收款凭证、上海市房地产业销售统一发票、交易凭证等书证证明：以刘某1、赵某1、侯某身份共开立的7张银行卡、钱款存入90万元，2008年6月28日相关银行卡在爱家豪庭房地产有限公司刷卡支付房款。12.滨海新区建设交通局塘沽分局提供的奥凯公司支出情况表、记账凭证、建筑业统一发票、塘沽建委基建工程拨款单等书证证明：自2005年至2010年原塘沽建委共支付奥凯公司工程款总计69783774元。13.被告人马仲雷的供述证明：其和刘某1认识是在2005左右，刘某1做的工程涵盖绿化、铺装等，塘沽建委是业主单位，刘某1为了感谢其在工程承揽和结算中对他的帮助，从2005至2008年给过其7张银行卡，每次面额10万或20万元不等，总额90万元，其2008年将这些钱用于支付以其子马意名义在上海爱家豪庭购买的房产房款了。2009年的时候，刘某1找到他，说塘沽建委的几个绿化项目一直没有结算，没有人认证工程量，其就安排相关科室人员去认证工程量并把剩余的工程款尽量多的与刘某1进行了结算，在此过程中，刘某1给了他一张天津银行的银行卡，陆续存了350万元。其用其中的200多万元在滨海湖买了一栋别墅，是找朱某1借的身份证，用别人的名字登记买的。其后来将剩余的100多万元倒入了其手中持有的远洋地产相关人员给的一张银行卡中，后来因为叶某资金紧张，其就将这张银行卡给了叶某让其用于资金周转，叶某后来说将钱用于在北京买房了。（二）被告人马仲雷利用职务为刘某2谋取利益，收受刘某2给予的钱款20万元的事实被告人马仲雷与刘某2早年因工作接触相识，后成为关系较为密切的朋友。刘某2组织施工队以中铁十八局第五工程公司806施工队的名义从中铁十八局第五工程公司分包工程。在中铁十八局第五工程公司承揽原塘沽建委发包的工程中，马仲雷要求中铁十八局第五工程公司将相关施工工程多分包给刘某2的施工队，并在施工过程中为刘某2施工队提供方便。2008年6月，刘某2以马仲雷之子马意考上大学需要用钱的名义送给马仲雷人民币20万元，马仲雷将此款用于支付以马意名字在上海购买的房产房款。上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：1.证人刘某2（时任中铁十八局第五工程公司806施工队队长）的证言证明：806施工队是其个人承包的，干的工程都是中铁十八局承揽后分包给他们的，马仲雷曾和中铁十八局的领导说过“要多分些活给刘某2”的话。其送给马仲雷20万元的目的是为了感谢马仲雷在工程上给他的关照，在今后能和建委有更好的合作，另外还感觉马仲雷是领导，将来可能需要马仲雷帮忙的事很多。其送给马仲雷的银行卡时其自己名字开立的，卡号为62×××22。2.证人罗某（时任中铁十八局第五工程公司项目部经理）的证言证明：中铁十八局第五工程公司承揽的原塘沽建委的工程很多，刘某2组织的施工队。因为他们下属分包队伍很多，其中还有公司自己的队伍，他们之间有竞争，马仲雷曾多次对其提到“把工程多分包给刘某2点”。毕竟塘沽建委是甲方，在实际工作中他们肯定会考虑马仲雷的意见。3.天津银行大港支行提供的户名为刘某2，账号为62×××22的账户明细、个人存款业务凭条、津卡开卡申请表、消费凭证等书证证明：刘某2在银行申领银行卡并存入20万元，该笔钱款于2008年6月28日支出用于上海爱家豪庭小区购买房产。4.滨海新区建设交通局塘沽分局提供的中铁十八局支出明细表、记账凭证、拨款单等书证证明：原塘沽建委与中铁十八局有多项业务往来，自2002年至2010年支付中铁十八局各种工程款费用共计69023250元。5.被告人马仲雷的供述证明：其认识刘某2是在2001年左右，那时中铁十八局承建塘沽建委的工程。2008年6月，孩子刚高考完，刘某2给了他一张银行卡，说孩子考上大学需要用钱，如果考到外地可以买个房子。刘某2给他钱一方面是因为承建了塘沽建委的工程，其在工作中为他们提供了方便，也曾向中铁十八局相关领导提出要求多分给刘某2工程的话。其将刘某2给的这笔钱用于在上海购买房产了。（三）被告人马仲雷利用职务为泰达监理公司谋取利益，收受马某1给予的钱款10万元的事实2004年马仲雷通过他人与泰达监理公司的总经理马某1相识，后经马仲雷向相关部门打招呼，泰达监理公司与塘沽建委建立业务关系，参与到塘沽建委相关工程，合同总价款900多万元。为了感谢马仲雷的帮助，马某1于2008年春节左右送给马仲雷银行卡一张，内有人民币10万元。马仲雷将此款用于支付在上海爱家豪庭小区购买房产的房款。上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：1.证人马某1（泰达监理公司总经理）的证言证明：2004年左右，其通过原来的同事朱树成认识了马仲雷，后通过马仲雷介绍泰达监理公司做了塘沽建委的一些工程。大概在2008年春节左右，其为了感谢马仲雷，同时也想今后能够承揽塘沽建委的工程，就将其先前让公司会计巨某办理的存有人民币10万元的银行卡送给了马仲雷。2.证人巨某（泰达监理公司会计）的证言证明：2007年12月27日，其按照马某1要求办理了一张天津银行卡，是用其自己的身份证办理的，卡内存有10万元。3.天津银行提供的户名为巨某，账号为62×××08的账户明细、个人存款业务凭条、津卡开卡申请表等证明：2007年12月27日巨某申领银行卡并存入10万元，该笔钱款于2008年6月28日在上海爱家豪庭用于购房支出。4.滨海新区建设交通局塘沽分局出具的泰达监理付款明细表、记账凭证、发票、拨款单等书证证明：原塘沽建委与泰达监理公司有多笔业务往来，自2003年至2010年支付给泰达监理公司各项费用共计9572600元。5.被告人马仲雷的供述证明：其和马某1通过朱树成介绍于2004年左右认识，马某1向其表示想在塘沽建委承揽工程，其和相关部门人员说让马某1参与进来，后马某1的公司参与了塘沽建委的一些项目。2008年春节前，马某1为了感谢他，送给了他一张10万元的银行卡。（四）被告人马仲雷利用职务便利为泰发宾馆谋取利益，收受杭某给予的钱款10万元的事实被告人马仲雷在塘沽建委负责行政全面工作期间，将塘沽建委的相关公务活动、对外招待等业务均在泰发宾馆进行消费。为了表示对马仲雷的感谢，泰发宾馆经理杭某于2007年送给马仲雷金额为5万元的银行卡两张，共计10万元。上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：1.证人杭某的证言证明：马仲雷在塘沽建委担任副主任、主任期间，塘沽建委的公务活动及对外招待业务都安排在泰发宾馆，每年有几十万元。2007年的时候，其为感谢马仲雷给泰发宾馆带来效益，分别在五一和中秋节的时候，送给马仲雷银行卡两张，共存有人民币10万元。两张银行卡分别以泰发宾馆的职员焦某和袁某的名字开立的。2.证人焦某（泰发宾馆餐厅经理）、袁某（时任泰发宾馆出纳）的证言证明：2007年泰发宾馆使用其二人身份信息办理了两张中国农业银行卡。3.中国农业银行大港支行提供的焦某名下，卡号为62×××12的交易明细、借记卡资料查询、袁某名下，卡号为62×××15的账户交易明细、借记卡资料查询等书证证明：焦某账户2007年4月28日开户，现金开卡5万元；袁某账户于2007年8月31日开户，现金开卡5万元；2008年8月3日，自袁某名下账户向焦某名下账户转存5万元。4.滨海新区建设交通局塘沽分局出具的记账凭证、公务招待审批表、泰发宾馆有限公司发票联等书证证明：塘沽建委2010年在泰发宾馆进行公务招待的情况。5.被告人马仲雷的供述证明：其2003年左右与泰发宾馆的杭某相识，后杭某多次对其说，把塘沽建委的一些活动、对外招待的食宿安排在泰发宾馆。其在担任塘沽建委副主任、主任期间，相关活动都是安排在泰发宾馆。2007年五一节以前，杭某给了其一张5万元的银行卡；2007中秋节以前，杭某又给了其一张5万元的银行卡。后来其用这10万元刷卡消费在北京朝阳区禧福汇名苑购买房产。（五）被告人马仲雷利用职务便利为正东公司谋取利益，收受王某1给予的钱款5万元的事实2009年正东公司总经理王某1承包了塘沽建委发包的新港热站锅炉房改造工程，并通过马某2与时任塘沽建委主任的马仲雷相识。2009年11月，在被告人马仲雷到施工现场检查后，与王某1一起吃饭时，王某1给予马仲雷现金人民币5万元。上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：1.证人王某1的证言证明：其通过原来的同事马某2认识的马仲雷。2009年，中建六局二公司承包了塘沽建委发包的新港热站锅炉房改造工程，在此工程施工前，其找到马某2说想分包这个工程，后来正东公司分包了其中的设备安装、土建等工程，结算金额有2000万左右。马仲雷当时对施工的进度、质量进行检查。期间，其在一次和马仲雷、马某2吃饭时，为感谢马仲雷，送给马仲雷现金5万元。2.证人马某2的证言证明：2009年塘沽建委发包的新港热站锅炉房改造工程，中标单位是湖南三建公司，其实是王某1用三建公司的资质来投标，自己组织人员来施工。王某1是在该工程施工过程中，通过其介绍与马仲雷相识。期间有一次马仲雷到现场看施工情况，其三人曾在塘沽一个饭店吃饭。3.正东公司出具的情况说明、提供的锅炉房工艺设备安装工程工程量清单竣工结算价（一组）等书证证明：正东公司2009年分包了由塘沽建委发包的锅炉房改造工程，总价款为12892258元。4.被告人马仲雷的证言证明：新港热站锅炉房改造工程施工前，马某2向其推荐王某1做热站锅炉房改造项目，马仲雷表示同意。后王某1在与马仲雷、马某2一同吃饭期间，送给其钱款。二、贪污事实2010年至2015年，被告人马仲雷利用担任原塘沽建委副主任、主任的职务便利，单独和伙同被告人程春光非法占有原塘沽建委账外资金45万元。2010年至2015间，被告人程春光利用担任原塘沽建委办公室主任、参与管理塘沽建委账外资金的职务便利，单独和伙同管理塘沽建委账外资金的被告人赵艳茹非法占有原塘沽建委账外资金共计12余万元。具体事实为：天津市塘沽区海河花园工程指挥部是原塘沽建委受原塘沽区政府委托成立的，其资金来源为开发区市政公司拆迁补偿费、塘沽拆迁中心转入款等，属于塘沽建委工程专项资金，由塘沽建委开设独立的账户并负责管理财务核算工作，资金中的一部分被用于塘沽建委日常办公及发放补助等支出。2010年七八月份，被告人马仲雷考虑到滨海新区管理体系改革，塘沽建委撤销后方便处理一些其他费用问题，指使被告人程春光、赵艳茹将海河花园指挥部账上资金转出。2010年8月至10月，被告人赵艳茹根据被告人马仲雷、程春光提供的转入单位信息，先后四次将海河花园指挥部账上资金90万元转入泰达国际旅行社；先后两次将海河花园指挥部账上资金75万元转入白某和白天蓝天酒店。泰达国际旅行社、白某和白云蓝天酒店分别以考察费、会议费、餐费的名目开具发票平账。2010年底，海河花园工程指挥部专项资金账户销户。被告人马仲雷分别于2012年12月、2013年7月通过白某、白云蓝天酒店的总经理徐某从转入两单位的账外资金中提取25元现金用于个人使用；并通过程春光在泰达国际旅行社用转入的账外资金报销应该个人支付的费用共计20万元。被告人程春光通过泰达旅行社用转入的账外资金报销个人费用82024元，并协助被告人赵艳茹用泰达旅行社保管的账外资金报销赵艳茹个人消费款项4万余元。2015年10月，滨海新区纪委电话通知马仲雷接受调查，马仲雷随后到纪委如实交代了其贪污受贿的犯罪事实。2015年11月25日，滨海新区纪委将程春光、赵艳茹涉嫌贪污的案件线索移送侦查机关，侦查机关通知被告人程春光、赵艳茹接受询问。案发后被告人马仲雷退缴赃款510万元，被告人程春光退缴赃款8.2万元，被告人赵艳茹退缴赃款4万元。上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：（一）书证1.天津市滨海新区建设和交通局塘沽分局出具的关于原塘沽海河花园工程指挥部有关情况的说明证明：海河花园工程指挥部系由原塘沽建委员受原塘沽区人民政府委托成立，主要承担海门大桥以东至塘沽南站海河北岸地区开发建设。2010年11月4日，原塘沽建委并入滨海新区建设和交通局塘沽分局。2.天津市滨海新区建设和交通局塘沽分局出具的关于原塘沽海河花园工程指挥部资金来源情况说明证明：2008年4月塘沽拆迁中心转入海河花园工程指挥部10573896.2元，用于原塘沽建委日常办公及发放补助等支出，直至2010年11月资金使用完毕。3.天津市滨海新区建设和交通局塘沽分局出具的海河花园指挥部支出明细表、记账凭证、电汇凭证、发票联等书证证明：海河花园项目部于2010年9月13日、10月25日分别向白某电汇153600元、206400元；2010年9月21日、10月29日向白云蓝天酒店电汇126500元、263500元。2010年8月9日、10月27日向泰达国际旅行社电汇30万元、60万元。以上款项经手人均为程春光、审批人为马仲雷。白某、白云蓝天酒店、泰达国际旅行社以餐费、会务费、考察费等名义开具相应额度发票供海河花园项目部入账。4.白某出具的关于2013年7月283号凭证和2013年8月3号凭证的情况说明、记账凭证等书证证明：2013年7月22日，海河花园指挥部从白某预付款中提现20万元，白某收取税金2万元，其中包括在白某预付款204747元，在白云蓝天酒店预付款15253元。5.泰达国际旅行社提供的海河花园专项资金使用规定证明：2010年8月24日，泰达国旅与海河花园工程指挥部约定，海河花园工程指挥部划入泰达国际旅行社的专项资金必须经过专人签字方可支付，海河花园方面指定签字人为程春光和赵艳茹。6.泰达国际旅行社提供的专项资金使用审批单（35张）证明：自2010年8月26至2015年6月26日，程春光、赵艳茹共签发专项资金使用审批单35张，累计金额为796469.37元，项目名称为“招待费”、“餐费、食品”、“机票”、“慰问”、“考察费”、“会议费”、“培训费”、“修车费”等。（二）证人证言7.证人程某（系程春光之侄子）的证言证明：程春光在程某处寄存两个纸箱，其中有现金16000元。8.证人徐某的（白某、白云蓝天酒店总经理）证言证明：2010年6、7月份，马仲雷联系徐某，称要在其经营的酒店内预存款项，以便今后吃饭、开会时用着方便。后海河花园工程指挥部向白某和白云蓝天酒店共计存入75万元。自2012年至2013年7月，马仲雷两次给其打电话提取现金，其分两次从预存款中提现25万元，交给了马仲雷。海河花园工程指挥部在其经营的两个酒店消费了125264元，扣除其他费用，预存的款项还剩23736万元。其仅认识马仲雷，不认识程春光和赵艳茹。9.证人武某（白某营销部经理）的证言证明：自2013年10月至2014年12月，程春光从海河花园指挥部预存款中提现30万元。被告人程春光对此予以否认。10.证人赵某2（泰达国际旅行社总经理）的证言证明：2010年8月，程春光与赵某2联系，将海河花园指挥部中的90万元存入泰达国家旅行社，作为海河花园的专项资金，并约定支取凭证和指定签字人。后海河花园指挥部向泰达国旅转账共计90万元。自2010年至2015年，程春光从预存款中共计支取553925.37元（三）被告人的供述和辩解11.被告人马仲雷的供述证明：2010年下半年，考虑单位合并，一些费用不好处理，其分别与程春光、赵艳茹商议将海河花园指挥部账户的专项资金转出。后将专项资金分别转入到了白某、白云蓝天酒店和泰达国际旅行社。其自己在白某吃过饭也拿过钱，通过徐某从白某的预存款中提现25万元，其大部分给了“张小雅”。其没有从泰达国际旅行社拿过钱，但一些不好处理的费用都是通过程春光去泰达国际旅行社报销，共计不超过20万元，报销的费用基本上用于原塘沽建委老同事的聚会、同事之间婚丧嫁娶的礼金。12.被告人程春光的供述及自书材料证明：当时马仲雷与其商量将专项资金转出是因为滨海新区机构改革，一些上下协调的招待费不好处理，才将海河花园项目部账户上的钱款转出。是马仲雷联系的白某和白云蓝天酒店，其负责联系的泰达国际旅行社，赵艳茹负责将钱款转移。其一共从泰达国际旅行社倒出现金55万元，绝大部分给了马仲雷，其将个人消费的8万余元在泰达国际旅行社进行了报销，其拿专项资金审批单让赵艳茹签字时，没有说明每笔钱的具体用途。其知道赵艳茹也报销了个人款项，有些钱确实用于了公务支出。13.被告人赵艳茹的供述及自书材料证明：其按照马仲雷的指示，根据马仲雷和程春光提供的信息，将海河花园项目部的专项资金转入了白某、白云蓝天酒店和泰达国际旅行社。当时马仲雷说新区要改革了，不知道是什么发展趋势，可能今后用钱不方便，想转出资金，转出的钱有部分确实给职工发放福利了。每次都是程春光拿来专项资金审批单让其签字，其不知道每笔费用的具体用途其于2012年9月份通过程春光在泰达国际旅行社报销了个人消费的钱款4万余元。此外，公诉机关及辩护人还向法庭宣读出示了下列证据，经庭审质证，本院予以确认：1.中共天津市滨海新区委员会出具的职务任免文件、滨海新区纪律检查委员会、滨海新区建交局提供的干部任免审批表、证明材料、滨海新区中心商务区人力资源和社会保障局出具的职务任免文件、证明材料证明：被告人马仲雷2002年4月至2006年2月，担任原塘沽建委副主任，负责工程建设工作。2006年2月至2007年5月，担任原塘沽建委副主任（主持塘沽建委工作），负责行政全面工作。2007年5月至2010年7月，担任原塘建委主任。负责行政全面工作。2010年7月至2013年9月，担任滨海新区建交局副局长，负责工程建设工作。2014年10月至2016年2月，担任滨海新区建交局党委书记、局长，负责全面工作。被告人程春光2005年6月至2011年1月，担任原塘沽建委办公室主任，负责办公室全面工作。被告人赵艳茹2006年12月至2012年3月，担任原塘沽建委财务科科长，负责财务科全面工作。2.证人叶某（系马仲雷之妻妹）的证言证明：2010年下半年，其向马仲雷借款在北京买房，马仲雷交给其一张存有110余万元的天津银行银行卡。马仲雷以叶某的名义在北京朝阳区“禧福汇”小区购买一套住宅。3.证人韩冲的作证言证明：韩冲在泰达中心酒店夜总会工作时化名“张小雅”。2012年至2014年5月，马仲雷送予其5、6万元的现金及物品。4.证人葛某的证言证明：其曾用李某2身份信息办理银行卡。其妻叶某在北京朝阳区“禧福汇”订购一套住宅。叶某曾向马仲雷借款。5.证人李某2的证言证明：其曾以自己的身份信息办理卡号为62×××13的银行卡用于与叶某结算工资、工程款。2008年7月9日后，该卡即存放在叶某处。6.北京市工商局档案管理中心提供的北京首驰昱达房地产开发有限公司工商登记基本信息、房屋所有权转移登记申请书、商品房预售合同、契税专用税收缴款书、北京市住宅专项维修资金专用收据、北京首驰昱达公司记账凭证、ｐｏｓ机刷卡小票、记账联等书证证明：2009年4月12日，叶某购买了北京朝阳区南磨房乡平乐园小区西一区、西二区2号楼3单元901号房屋一套，房屋价款为2325940元。其中，2009年4月6日，（马仲雷为购房）从卡号为62×××45的银行卡中消费120万元，从卡号为62×××13的银行卡中消费565940元，从卡号为62×××12的银行卡中消费51万元；2009年4月3日，从卡号为62×××10的银行卡中消费5万元作为定金，签名为葛某。7.交通银行上海虹口支行提供的户名为马意，卡号为62×××18的账户明细证明：该账号银行卡存取交易情况。8.侦查机关出具的案件来源、到案经过、滨海新区纪律检查委员会出具的情况说明材料情况证明：本案案发及三被告人到案情况。9.侦查机关出具的扣押财物决定书、扣押清单、收缴赃款凭证证明：案发后，马仲雷家属退赃510万元，程春光家属退赃8.2万元，赵艳茹家属退赃4万元。10.滨海新区建交局出具的程春光一贯和取保候审期间的工作表现材料证明了被告人程春光的罪前及罪后表现。11.天津市滨海新区中心商务区财政局出具的赵艳茹工作表现材料证明了被告人赵艳茹罪前和罪后表现。根据公诉机关的指控、被告人的辩解和辩护人的辩护意见，针对本案争议焦点，本院综合裁断如下：（一）如何认定被告人马仲雷分别与程春光、赵艳茹商议后将165万元转出的行为公诉机关认为，被告人马仲雷、程春光、赵艳茹共同商议将海河花园指挥部剩余资金165万元转移至白某、白云蓝天酒店和泰达国际旅行社，并实施了虚假平账行为，此时三被告人的共同贪污行为已经完成，均应对贪污数额165万承担刑事责任。开庭审理中三被告人均辩称不应对165万元承担刑事责任，被告人马仲雷及其辩护人均认为马仲雷仅应对25万元承担刑事责任，被告人赵艳茹及其辩护人认为赵艳茹与被告人马仲雷、程春光并不构成共同犯罪，赵艳茹仅应对其非法占有的4万余元承担刑事责任。法庭认为，根据公诉机关提交的现有证据，不能认定被告人马仲雷等人将专项资金165万元转入到白某等单位的行为认定为贪污既遂行为。理由如下：首先，现有证据不能证明三被告人形成将专项资金转出的意思联络时，三被告人具有“非法占有165万元”的意图。根据被告人马仲雷、程春光、赵艳茹的供述中相互印证的内容可以看出，三被告人之所以将专项资金转出系因为在滨海新区改革背景下，塘沽建委将要撤销，而相关上下协调的招待费等费用不好处理，将专项资金转出是为了“处理一些不好处理的费用”。在后续的专项资金使用中，确实有部分资金用于了公务支出。其次，转入单位的证人证言及相关书证可以证实，三被告人对转入到相关单位的专项资金在客观上并无完全支配权。相关资金在对方单位的控制之下，在对方账户上，预存款的性质均为“海河花园的专项资金”，即资金的性质此时还系公款。且相关专项资金的使用、提取需要双方配合，被告人马仲雷、程春光、赵艳茹等人不能随意支配、提取，如果要提取相关资金，需要完成与对方约定的手续等其他限制条件。这一点与被告人程春光的自述材料中提及到“建议马仲雷用预存款在白某办一张现金卡，方便平时接待，后武某手续比较复杂，需要层层审批，没有办成”这一细节互相印证。第三，根据被告人马仲雷、程春光、赵艳茹的供述，专项资金转入到相关单位后，确实有钱款用于了公务支出，三被告人对专项资金并未侵吞；且根据被告人马仲雷、程春光的供述和相关书证可以证明，程春光从泰达国际旅行社倒出现金5万元作为马仲雷出国乘坐飞机时的升舱费，而后来马仲雷又将该5万元退还给了程春光，这也与认定“三人将165万元转出时已经完成对165万的随意支配”相矛盾。最后，不能仅仅以行为人进行了平账行为就推定其具有非法占有故意。平账只是账目处理的一种技术性手段，不能取得对被告人主观心态的评价。在缺乏直接证据印证时，推定被告人具有非法占有的故意，需要结合被告人实施犯罪过程中的具体行为，对被告人的内心想法和真实目的作出综合性判断。根据相关证明材料和被告人赵艳茹的供述，赵艳茹自2012年3月份调入滨海新区中心商务区财政局工作，已经不在建交局工作。而根据相关书证和被告人程春光、赵艳茹的供述，被告人赵艳茹仅在2012年9月份以后，将自己个人消费的4万余元通过程春光在泰达国际旅行社报销，这一事实细节也与认定“自将165万元资金转出已经完成对公款的非法占有”相矛盾，也与日常经验不符。（二）被告人马仲雷、程春光、赵艳茹是否成立共同犯罪（各被告人贪污数额如何确定）根据以上分析，三被告人将165万元专项资金转入到白某等三家单位时并未改变资金系公款的性质，仅仅是将账外资金换了一个地点、换了一个方式保管而已。而行为人如果编制虚假理由，将个人消费的款项在对方单位人员的配合下进行报销，或者直接提取现金用于个人使用和消费，则属于“非法占有”，构成贪污行为。首先，根据被告人马仲雷、程春光的供述及相关证人证言，可以认定被告人马仲雷通过白某、白云蓝天酒店的总经理徐某，从账外资金中提取了25万元；被告人马仲雷让程春光在泰达国际旅行社报销了20万元的个人费用。被告人程春光对被告人马仲雷从徐某处提现25万元并不知情，而被告人程春光对马仲雷通过自己报销个人费用知情，程春光与被告人马仲雷在报销的20万元范围内成立共同犯罪。其次，根据被告人程春光、赵艳茹的供述和证人赵某2的证言，每次用泰达国际旅行社报销时，均为程春光从泰达国际旅行社提取现金，其让被告人赵艳茹在专项资金审批单上进行签字时，并不告诉赵艳茹每笔消费的具体用途，赵艳茹不可能仅根据字面情况就判断出每笔消费是个人消费或者用于公务支出。第三，被告人赵艳茹将个人消费的4万余元通过程春光在泰达国际旅行社的预存款进行报销，并将相关情况告知了程春光，被告人程春光明知赵艳茹报销的为个人费用，仍帮其实现，在此4万余元的范围内，被告人程春光与赵艳茹成立共同犯罪。第四，根据证人徐某的证言，自海河花园指挥部账户转入到白某和白云蓝天酒店的75万元，其中马仲雷等人消费了125264元，账上剩余23736元，扣除税金51000元。被告人马仲雷认可提取现金25万元。证人武某称程春光从其处提取现金30万元。根据证人赵某2、被告人程春光的供述和相关书证，转入泰达国际旅行社的90万元，旅行社扣除税金72000元，目前剩余274074.63元，程春光提取现金553925.37。程春光称其给了马仲雷40万元左右，其和赵艳茹共使用了15万元。最后，被告人程春光供述称，其将从泰达旅行社倒出的现金40多万元给了马仲雷，其将自己和被告人赵艳茹将个人消费用预存款报销的事实均向马仲雷进行了汇报，马仲雷表示认可，但未有其他证据印证，且马仲雷予以否认。证人武某称程春光从其处提取现金30万元，也未有其他证明佐证，被告人程春光予以否认；虽然根据泰达国际旅行社提供的专项资金使用审批单计算被告人程春光从泰达国际旅行社倒出现金为50多万元，但仅根据此单位无法确定每笔支出为个人支出或者公务支出，而根据三被告人的供述和相关证人证言，确实将相关专项资金用于了公务支出。综上，根据数额认定的相互印证规则，认定被告人马仲雷贪污45万元；被告人程春光应对其自己占有、其与被告人马仲雷共同犯罪、其与被告人赵艳茹共同犯罪的数额总和负责，即其贪污数额计算为32万余元；被告人赵艳茹贪污数额计算为4万余元。（三）被告人程春光、赵艳茹是否成立自首公诉机关认定二被告人均系自动投案，归案后如实供述自己的犯罪事实，成立自首情节。法庭认为，根据庭审查明的事实，不能认定被告人程春光、赵艳茹具有自首情节，理由如下：滨海新区纪律检查委员会出具的情况说明和天津市大港人民检察院出具的案件来源、到案经过可以证实，2015年10月22日被告人马仲雷到纪委接受调查，并如实交代了其贪污受贿的犯罪事实；同日经侦查机关初查认为被告人马仲雷贪污受贿行为涉嫌犯罪，立案侦查。而2015年11月25日，被告人程春光、赵艳茹到侦查机关接受询问后交代相关事实。从以上事实可以看出，在侦查机关对被告人程春光、赵艳茹进行调查询问时，被告人马仲雷已经交代了其与二人商议将钱款转出的事实，即此时侦查机关已经掌握了被告人程春光、赵艳茹涉嫌贪污的线索。根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》规定，“没有自动投案，在办案机关调查谈话、讯问、采取调查措施或者强制措施期间，犯罪分子如实交代办案机关掌握的线索所针对的事实的，不能认定为自首”。本案中被告人程春光在得知被告人马仲雷出事后将相关款项交由其侄子保管，被告人赵艳茹得知马仲雷出事后将相关账目予以销毁，并未自动投案，且二被告人接受调查时，侦查机关已经掌握了二人犯罪的相关线索，不能认定为自首本院认为，被告人马仲雷利用职务便利，非法收受他人财物，为他人谋取利益，其行为构成受贿罪；被告人马仲雷、程春光、赵艳茹单独或交叉结伙利用职务便利，提取公款用于个人使用、将个人消费款项用公款进行报销，其行为均构成贪污罪。被告人马仲雷在判决宣告前，一人犯数罪，应数罪并罚。被告人马仲雷具有自首情节，依法可从轻或减轻处罚；被告人马仲雷归案后积极退缴赃款，避免犯罪结果发生，依法可从轻处罚。被告人程春光在与被告人马仲雷共同贪污20万元犯罪中，受马仲雷领导，根据马仲雷的指使，将马仲雷个人消费事项在泰达国际旅行社进行报销，其在共同犯罪中处于辅助作用，依法认定为从犯，依法可从轻或减轻处罚；被告人程春光归案后如实供述自己的犯罪事实，系坦白，依法可从轻处罚；且其积极退缴赃款，真诚悔罪，依法可从轻处罚。被告人赵艳茹归案后如实供述自己的犯罪事实，系坦白，依法可从轻处罚，且其积极退缴赃款，真诚悔罪，依法可从轻或减轻处罚。综合本案所有情节，对被告人马仲雷从轻处罚，对被告人程春光减轻处罚，对被告人赵艳茹从轻处罚。辩护人的相关辩护意见，本院予以采纳。根据审理查明的事实，被告人马仲雷受贿数额为485万元，贪污数额为45万元，共计530万元。其退缴赃款为510万元，对应其违法所得20万元继续追缴。被告人马仲雷购买滨海湖三区182号房产系用刘某1给予的行贿款全额支付，虽然被告人马仲雷归案后退缴了大部分赃款，但该房产属于被告人马仲雷犯罪后利用赃款所得收益，应进行追缴没收。虽然根据被告人马仲雷的供述，其使用他人给予的款项购买了上海爱家豪庭相关房产，但根据相关证据，该房产房款200余万元，但公诉机关指控的事实中，被告人马仲雷用于支付上列房产的款项为120万，对于该房产可由纪检部门根据相关规定处理。综上，根据被告人马仲雷、程春光、赵艳茹犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度以及被告人的主观恶性、认罪悔罪态度、人身危险性，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十二条第一款、第三百八十三条、第二十五条、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第六十九条、第六十四条、第七十二条、第七十六条、第十二条第一款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二条第一款、第三条第一款、第十八条、第十九条之规定，判决如下一、被告人马仲雷犯受贿罪，判处有期徒刑十年六个月，并处罚金人民币一百万元；被告人马仲雷犯贪污罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币二十万元；决定执行有期徒刑十二年，并处罚金人民币一百二十万元。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年11月30日起至2027年11月29日止。罚金自本判决生效后一个月内向本院缴纳。）二、被告人程春光犯贪污罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币十万元。（缓刑考验期限，自判决确定之日计算。）（罚金自本判决生效后一个月内向本院缴纳。）三、被告人赵艳茹犯贪污罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币十万元。（缓刑考验期限，自判决确定之日计算。）（罚金自本判决生效后一个月内向本院缴纳。）四、对被告人程春光、赵艳茹在缓刑考验期内，依法实行社区矫正。五、对扣押在案的被告人马仲雷退缴赃款510万元、被告人程春光退缴赃款8.2万元、被告人赵艳茹退缴赃款4万元依法没收，上缴国库。六、对被告人马仲雷、程春光违法所得及座落于天津市滨海新区滨海湖三区182号的房产继续追缴，依法没收。如不服本判决,可在接到判决书的第二日起十日内,通过本院或者直接向天津市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的,应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长王剑虹人民陪审员朱永华人民陪审员张彦海二〇一七年三月二十八日书记员刘旭

翁乐清、陈知水等犯聚众斗殴罪钟成成犯聚众斗殴罪、寻衅滋事罪高立国犯聚众斗殴罪、故意伤害罪一审刑事判决书浙江省文成县人民法院刑事判决书（2014）温文刑初字第117号：文成县人民检察院以文检公诉刑诉（2014）1089号起诉书、文检公诉刑追诉（2014）1002号追加起诉书指控被告人翁乐清、陈知水、赵东兵、陈增岙、赵冬冬、王某甲、吴某甲、吴某乙、赵某甲犯聚众斗殴罪，被告人钟成成犯聚众斗殴罪、寻衅滋事罪，被告人高立国犯聚众斗殴罪、故意伤害罪，分别于2014年7月8日、2014年10月15日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。经温州市中级人民法院同意延长审限三个月。文成县人民检察院指派检察员杨俊、周文君出庭支持公诉，被告人翁乐清及其辩护人王贵，被告人陈知水及其辩护人毛海斌，被告人赵东兵、高立国、陈增岙，被告人钟成成及其辩护人赵国柱，被告人赵冬冬及其辩护人赵旭峰，被告人王某甲、吴某甲，被告人吴某乙及其辩护人严永斌、被告人赵某甲到庭参加诉讼。现已审理终结文成县人民检察院指控：一、聚众斗殴的事实2014年1月27日21时许，被告人陈知水及吴陈君（另案处理）因吴昌顺与黄文军（均另案处理）发生争执欲找黄文军理论，后在本县大峃镇县前街43号县前美食店三楼贵宾2包厢内找到黄文军，并与包厢内黄文军的朋友即被告人赵东兵及洪某某（另案处理）等人发生口角，并被被告人赵东兵及洪某某等人殴打。当晚，被告人陈知水及吴陈君纠集被告人吴某乙、吴某甲、赵某甲及吴小明、吴俊伟、季成辉（均另案处理）、吴昌顺等人持草刀等器械到县前美食店报复。被告人翁乐清、赵东兵、陈增岙、钟成成、赵冬冬、王某甲、高立国及洪某某、郭克治、陈帮盛、钟亦清（均另案处理）、黄文军等人在得知被告人陈知水及吴陈君等人持刀来报复后，遂在县前美食店三楼与楼下的被告人陈知水一方对骂，后被告人翁乐清、赵东兵、陈增岙、钟成成、赵冬冬、王某甲、高立国等人持啤酒瓶从三楼冲下，与持草刀的被告人陈知水、吴某甲及吴小明、吴俊伟、季成辉等人在县前美食店二楼至一楼的楼梯处进行斗殴，致使双方多人受伤。其间，被告人赵某甲应吴陈君的要求去人本超市买菜刀以供斗殴时使用。经鉴定，吴某甲系遭钝性外力他伤致右眼球破裂伤、右眼外伤性白内障形成，经医院治疗四月余，目前右眼矫正视力为0.15，其损伤程度已构成轻伤二级；陈知水系遭钝性外力他伤致头顶部疤痕形成，其损伤程度已达轻微伤；翁乐清系遭钝性外力他伤致双下肢创口累计达3.2ｃｍ，其损伤程度已达轻微伤。2014年1月27日，被告人翁乐清、赵冬冬、陈增岙、钟成成被民警抓获归案；2014年1月27日，被告人王某甲、赵东兵主动到文成县公安局投案；2014年2月20日、2月22日、2月23日、2月23日、3月4日，被告人吴某甲、高立国、吴某乙、赵某甲、陈知水分别被民警抓获归案。上述事实，公诉机关当庭提供了被告人翁乐清、钟成成、陈增岙、赵冬冬、赵东兵、高立国、王某甲、陈知水、吴某甲、吴某乙、赵某甲及同案犯洪某某的供述和辩解及辨认笔录；证人金某甲、赵某乙、吴某丙、周某甲、陈某、金某乙等人的证言及部分证人的辨认笔录；法医学人体损伤程度检验鉴定书；现场勘验检查笔录及照片；监控录像；菜刀一把、草刀六把、斧头一把；户籍证明、行政处罚决定书、前科情况核实证明、刑事判决书、通话清单、证据保全清单、到案经过等证据予以证实。二、寻衅滋事的事实2012年10月10日凌晨，李某（另案处理）、兰某某（已判决）等人在本县大峃镇新车站附近与常某、胡某乙、沈某等人发生口角，李某遂欲殴打对方，并打电话叫来陆碎康、严显川（均已判决）等人。后陆碎康驾车载运谢某某（已判决）、赵某丙、雷某某（均另案处理）至本县阳光假日大酒店，并在酒店门口伙同严显川、谢某某、赵某丙、雷某某持砍刀、铁棍等物将金某丙（系常某方的人）殴打致伤。随后，陆碎康又驾车载运严显川、谢某某、赵某丙、雷某某至规划局桥头附近参与殴打被害人常某等人。被告人钟成成在得知谢某某等人在规划局桥头发生打架后，遂赶到规划局桥头附近并伙同严显川、陆碎康、谢某某、赵某丙、雷某某、李某、兰某某、刘某（已判决）等人持砍刀、铁棍、木棍等物将常某、徐某、胡某乙、沈某等人殴打致伤。经鉴定，被害人常某、徐某、金某丙的损伤程度已达轻伤；被害人胡某乙、沈某的损伤程度已达轻微。2013年7月30日，被告人钟成成在大峃镇伯温路地税局旁边被民警抓获。上述事实，公诉机关当庭提供了被告人钟成成及同案犯谢某某、兰某某、刘某、陆碎康、严显川等人的供述与辩解及辨认笔录；被害人金某丙、常某、徐某、胡某乙等人的陈述；证人王某乙、赵某丙、胡某甲、王某丙、周某乙、董某、周某丙、林某等人的证言及部分证人的辨认笔录；现场勘验笔录及照片；法医学人体损伤程度鉴定书；监控录像；户籍证明、人口信息查询结果单、前科情况核实证明等证据予以证实。三、故意伤害的事实2014年7月14日14时许，黄某某（另案处理）与被害人杨某在文成县看守所205监室放风场因打扫卫生一事发生口角，继而互殴。被告人高立国和陈某某、包某某（另案处理）看见后便同黄某某一起对被害人杨某进行殴打，致其受伤。经鉴定，被害人杨某系遭钝性外力他伤致全身多处软组织挫伤形成，其损伤程度已构成轻伤二级。上述事实，公诉机关当庭提供了被告人高立国及同案犯黄某某、陈某某、包某某的供述和辩解；被害人杨某的陈述；证人魏某、翁某、黄某、何某、赵冬冬、李某等人的证言；法医学人体损伤程度检验鉴定书；辨认笔录；监控录像等证据予以证实。公诉机关认为，被告人翁乐清、赵东兵、钟成成、陈增岙、赵冬冬、高立国、王某甲伙同他人聚众斗殴，人数众多，社会影响恶劣、其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（二）项、第二十五条第一款；被告人陈知水、吴某甲、吴某乙、赵某甲伙同他人持械聚众斗殴，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款；被告人钟成成伙同他人随意殴打他人，情节恶劣，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款；被告人高立国伙同他人故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款；对被告人翁乐清、陈知水、赵东兵、陈增岙、赵冬冬、王某甲、吴某甲、吴某乙、赵某甲应当以聚众斗殴罪追究其刑事责任；对于被告人钟成成应当以聚众斗殴罪、寻衅滋事罪追究其刑事责任，并应实行数罪并罚；对于被告人高立国应当以聚众斗殴罪、故意伤害罪追究其刑事责任，并应实行数罪并罚；被告人翁乐清、赵东兵、陈增岙曾因犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款，是累犯，应当从重处罚。被告人吴某乙、赵某甲在共同犯罪中起次要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条，是从犯；应当从轻或减轻处罚。现提请依法判处。被告人翁乐清辩称自己在县前美食包厢里曾阻拦赵东兵等人殴打陈知水、吴陈君，在陈知水带人持砍刀又返回到楼下后，自己跟其他被告人讲过自己跟对方是认识的，先下去调解，没有召集其他被告人参与斗殴，自己拿啤酒瓶下去是为了防身，没有聚众斗殴的故意，不构成聚众斗殴罪。辩护人王贵辩称：1、根据被告人翁乐清、钟成成、赵冬冬当庭的供述及监控视频资料，可以看出在陈知水等人来包厢挑事时以及之后在得知陈知水方持刀回来，翁乐清也存在阻拦行为，主观上希望避免事情进一步严重化，与指控其积极教唆存在矛盾，且被告人翁乐清归案后也一直供述自己下楼是为了将事情调解而并非斗殴；2、陈知水方持刀回来报复是一种不法侵害，而翁乐清在得知陈知水持刀报复后，其主观上出于保护自己不受侵害，是一种正当防卫的表现，并不能将因防卫而反击就认定为聚众斗殴；3、所有参与殴打人员都是出于自我保护的参与，带有自发性，且之前聚众行为仅是正常朋友聚餐，因此翁乐清没有为斗殴而进行聚众；4、当公民受到安全威胁时，正常的司法救济途径并不一定有效，法律赋予公民可以作必要的防卫准备；5、翁乐清有劝阻行为，也并非伤势直接造成者，其仅持啤酒瓶，在量刑上应与持械的陈知水方有所区别；6、有一定悔改态度，能真诚悔罪。综上，请求对被告人翁乐清从轻处罚。被告人钟成成对起诉书指控犯聚众斗殴罪罪名有异议，辩称指控自己拿啤酒瓶下去是为了帮忙，没有互殴故意。对起诉书指控犯寻衅滋事罪事实及罪名均有异议，辩称自己当时只是路过案发现场帮忙拉架，并没有参与打斗。辩护人赵国柱对起诉书指控犯聚众斗殴罪罪名有异议，辩称：1、翁乐清方在和陈知水发生矛盾后，并未就之后陈知水是否回来报复做好准备，即使期间曾经叫人准备刀具被制止，也仅是防卫的一种表现；2、翁乐清方持啤酒瓶对冲的主观上各被告人认识均有所偏差，并未全部形成对打的合意，而且并未将啤酒瓶砸向对方身上，仅是砸在地上阻止对方进攻；3、在陈知水方退去后，也并未全体上前追赶；4、双方并未发生互殴行为，翁乐清方砸啤酒瓶目的是为了制止陈知水方砍杀。综上，本案的主、客观方面均不符合聚众斗殴罪的构成要件，应定性为寻衅滋事罪。同时，辩护人赵国柱提出被告人钟成成具有以下从轻情节：1、根据被告人及同案犯供述，民警到场后，钟成成没有逃跑，而是带着民警寻找陈知水方，其归案后积极配合警方调查，通知被告人王某甲、赵东兵到案，系自首。综上，请求法庭对被告人钟成成减轻处罚。辩护人赵国柱对起诉书指控被告人钟成成犯寻衅滋事罪的事实及罪名均有异议，辩称：1、被告人钟成成供述与同案犯李某、证人胡某甲证言能相互印证，证实其在案发现场时为了帮忙拉架；2、没有任何证据指控是何人纠集钟成成参与打斗，这一点不符合正常逻辑；3、现有证据指控钟成成殴打依据是被害人的陈述，但被害人均没陈述钟成成的具体行为，且被害人沈某的陈述与其他证据相矛盾；4、证人赵某丁指控钟成成持木棍殴打与事实不符，且赵某丁对钟成成的辨认存在错误，其证言应予以排除。综上，公诉机关指控被告人钟成成构成寻衅滋事罪，证据不足，应予驳回。被告人陈增岙辩称自己持啤酒瓶下去仅仅是为了防卫，之后冲出去是为了将陈知水方抓获交给警察而并非追赶。被告人赵冬冬辩称冲下去前并没有商量，自己在侦查、审查起诉阶段供述商量冲下去互殴的供述是不属实的。其辩护人赵旭峰辩称被告人赵冬冬在共同犯罪中作用较低，认罪态度较好，请求法庭对被告人赵冬冬从轻处罚。被告人赵东兵辩称翁乐清在下楼之前有跟大家说过他下去把事情讲清楚，自己在侦查、审查起诉阶段的供述都是不属实的。被告人高立国对起诉书指控故意伤害的犯罪事实及罪名均无异议，但对指控的聚众斗殴罪罪名有异议，辩称自己持啤酒瓶下楼是为了防卫和帮忙。被告人王某甲对起诉书指控的罪名有异议，辩称自己持啤酒瓶殴打对方是正当防卫。被告人陈知水对起诉书指控的罪名有异议，辩称自己当时没有注意翁乐清是否在一楼，自己以前供述翁乐清叫喊砍杀的供述不属实。其辩护人毛海斌辩称被告人陈知水归案后能如实供述自己的罪行，系坦白，且本案是由于陈知水先被翁乐清方殴打才导致，应从轻考虑。综上，请求法庭对被告人陈知水从轻处罚。被告人吴某甲、吴某乙、赵某甲对于起诉书指控的犯罪事实无异议，但均辩称不清楚本案是否属于聚众斗殴罪。被告人吴某乙的辩护人严永斌对起诉书指控的犯罪事实及罪名均无异议，提出被告人吴某乙有以下从轻、减轻情节：1、系从犯，应当减轻处罚；2、并非本案策划者，参与犯罪是出于朋友义气；3、没有具体殴打行为；4、归案后能如实供述自己的罪行，系坦白；5、主观恶性较小。综上请求法庭对被告人吴某乙减轻处罚。经审理查明，（一）聚众斗殴的事实2014年1月27日21时许，被告人陈知水及吴陈君（另案处理）因吴昌顺与黄文军（均另案处理）发生争执欲找黄文军理论，后在本县大峃镇县前街43号县前美食店三楼贵宾2包厢内找到黄文军，后与被告人赵东兵及洪某某（另案处理）等人发生口角，并被被告人赵东兵及洪某某等人殴打。被告人陈知水及吴陈君离开县前美食店包厢后，遂纠集被告人吴某乙、吴某甲、赵某甲及吴小明、吴俊伟、季成辉（均另案处理）、吴昌顺等人持草刀等器械到县前美食店报复。被告人翁乐清、赵东兵、陈增岙、钟成成、赵冬冬、王某甲、高立国及洪某某、郭克治、陈帮盛、钟亦清（均另案处理）、黄文军等人在得知被告人陈知水等人持刀来报复后，遂在县前美食店三楼与楼下的被告人陈知水一方对骂，并商量对策，后被告人翁乐清、赵东兵、陈增岙、钟成成、赵冬冬、王某甲、高立国等人持啤酒瓶从三楼冲下，与持草刀的被告人陈知水、吴某甲及吴小明、吴俊伟、季成辉等人在县前美食店二楼至一楼的楼梯处进行斗殴，致使双方多人受伤。其间，被告人赵某甲应吴陈君的要求而去人本超市买供斗殴时使用的菜刀，但购回时斗殴已经结束。经鉴定，吴某甲系遭钝性外力他伤致右眼球破裂伤、右眼外伤性白内障形成，经医院治疗四月余，目前右眼矫正视力为0.15，其损伤程度已构成轻伤二级；陈知水系遭钝性外力他伤致头顶部疤痕形成，其损伤程度已达轻微伤；翁乐清系遭钝性外力他伤致双下肢创口累计达3.2ｃｍ，其损伤程度已达轻微伤。2014年1月27日，被告人翁乐清、赵冬冬、陈增岙、钟成成被民警抓获归案；2014年1月27日，被告人王某甲、赵东兵主动到文成县公安局投案；2014年2月20日、2月22日、2月23日、2月23日、3月4日，被告人吴某甲、高立国、吴某乙、赵某甲、陈知水分别被民警抓获归案。证明上述事实的证据有：1、被告人翁乐清供述2014年1月27日晚，自己和被告人钟成成等人一起在县前美食店三楼贵宾2包厢吃饭。其间，“大老鼠”和被告人陈知水过来理论下午被人殴打的事，陈知水用指头戳自己，赵东兵等人就冲上去打了陈知水几拳，后来陈知水和“大老鼠”就走了。过了一会，包厢有人喊起来对方带刀过来报复。自己后来就带两个啤酒瓶下去，在一楼被陈知水他们持刀砍伤。辨认笔录，证实被告人翁乐清辨认出吴陈君是自己说的“大老鼠”，同时被告人翁乐清对被告人陈知水作出辨认。2、被告人赵东兵在侦查阶段供述自己和“小头”他们一起在包厢里喝酒，之后进来两个人和“小头”他们争吵，还互相戳指头枪，自己起来拦额头被戳到，自己就动手打了他，包厢还有几个人也一起冲过来帮忙打那两个人，“伟恒”则在边上拉架。那两个人走后，高立国担心对方过来报复，“小头”讲不用担心，还叫金某乙去开他车去拿刀，不过被“阿青”阻止了。过了十几分钟，一个跟陈增岙的小孩子跑回来说楼下有人拿刀过来。大家就听到有人在楼下叫喊，看到有八、九个人拿着刀在后门。当时大家很混乱，“伟恒”有劝大家不要打架，让他报警，不过大家听到对方叫得那么凶就没听。赵冬冬就要一个人先下去，后来被拉回来。然后一群人站在三楼楼梯口那，翁乐清和赵冬冬都提议拿啤酒瓶冲下去打。“阿青”和“伟恒”叫大家先回包厢。回包厢后，翁乐清一个人拿着两个啤酒瓶冲下去，还对大家叫了一句跟过来，大家就都拿了啤酒瓶当武器跟过去，然后在楼梯口和对方发生混战，自己也被砍伤。案发后，王某甲接到钟成成电话，让自己和他一起去派出所做笔录将事情讲清楚，自己就和王某甲一起过去了。自己和翁乐清等六人在拘留所关押一起的时候，翁乐清有叫自己供述他讲过下去准备调解，其实案发当时翁乐清根本没有这么说过。辨认笔录，证实被告人赵东兵辨认“阿青”就是钟亦青，陈增岙小弟就是同案犯洪某某。3、被告人陈增岙在侦查阶段供述大家听到有人喊陈知水带人过来，就都离开包厢商量，自己就上厕所去了。回来的时候看到包厢里的人都不见了，服务员跟自己说楼下有人打架了，自己就拿了四个啤酒瓶也跑下去，不过自己下去的时候双方已经打完结束了，之后自己还跟翁乐清他们拿着啤酒瓶追对方。4、被告人赵冬冬在侦查阶段供述陈知水带人过来后，包厢里的人都出来在门口商量怎么对付。之后自己就拿着啤酒瓶一起跟下去。5、被告人王某甲在侦查阶段供述“知水”带人到了县前美食后门楼下叫起来，大家看到他们中间有两个人提着一袋东西，就知道他们拿刀过来报复，大家就很吵很乱，“伟恒”劝大家不要下去，但“小头”没听，他拿着啤酒瓶跟了下去。接着自己和赵东兵等人也先后拿着啤酒瓶也跟了下去。之后在楼梯处双方发生打斗。6、被告人高立国在侦查阶段供述黄文军（绰号“眼镜”）到了包厢后说下午在网吧和一个徐村人发生冲突，之后“知水”和“大老鼠”过来理论被自己和赵东兵等人打了。过了十几分钟，“知水”带人拿刀站在楼下。大家就在包厢走廊商量怎么对付，赵冬冬和几个人要下去，后被“阿青”叫住。在楼梯那里，翁乐清和赵冬冬都有叫起来冲下去砍对方。之后大家就先回到包厢里继续商量。回来不久后，翁乐清对大家说冲下去，然后他一个人拿着啤酒瓶下楼，大家就都跟着一起拿啤酒瓶下去，在楼梯口和对方发生打斗。“奶子”和翁乐清都被砍伤。7、被告人钟成成在侦查阶段供述“大老鼠”和“知水”过来找“眼镜”争吵，之后被自己这边人打了。之后自己这边人持啤酒瓶下去跟对方对打，后来还持啤酒瓶冲出去追对方。8、被告人陈知水在侦查阶段供述吴陈君让自己一起去县前美食找“小头”处理下午被徐村人打的事。到了包厢后，吴陈君和“小头”发生争吵，然后很多人围过来打自己和吴陈君。自己和吴陈君离开后，他打电话叫了吴某乙、吴小明带工具过来帮忙。赵某甲和“碎国”最先过来，吴陈君便让赵某甲去买了几把菜刀回来。之后吴某乙、吴小明、“白牛皮”等十来个人也陆续过来。自己就跟他们说晚上要报复回来。然后一群人在永和豆浆旁边的巷子分刀。分完刀后一群人便朝县前美食后门走过去，“鸡屎”和美食店一个男的都有劝不要打架，美食店那个男的还把一楼的铁门关起来。这个时候“碎头”从楼上跑到一楼楼梯口，拿着啤酒瓶叫喊起来。吴小明就去拉开铁门，大家就持刀冲进去砍。在一楼楼梯转口处，自己被对方扔下的啤酒瓶砸到，自己就没继续上去。大家就先离开，赵某甲刚好买了两把菜刀回来，自己和吴陈君便各拿一把走了。辨认笔录，证实被告人陈知水对被告人翁乐清、赵冬冬、陈增岙作出指认，同时辨认出“眼镜”就是黄文军，“白牛皮”就是吴俊伟。9、被告人吴某甲供述吴陈君打电话叫自己去永和豆浆门前集合帮他打架，自己到了之后看到陈知水、吴陈君、赵某甲、吴某乙等十几人，陈知水说自己被楼上的人打了。然后大家一起走到县前美食后门，吴陈君和陈知水和楼上的人对骂，过了一会后，对方有人在一楼和二楼中间的楼梯将啤酒瓶扔下来。吴陈君提了一袋刀具过来把刀分给自己和陈知水、赵某甲等人。这个时候，老板就将后门铁拉门关上，这时有从楼梯处扔下两三个啤酒瓶砸到铁拉门那里，自己这边就更激动了，然后有人就把铁拉门打开，自己和陈知水等人便持刀冲进去，自己还没有进去就被楼上扔下的啤酒瓶砸伤眼睛。自己就蹲在地上。10、被告人吴某乙供述吴昌顺打电话给自己说他在网吧被人打了，自己就带着赵某甲等人过去，不过没有找到。大家就去文成宾馆唱歌。吴陈君有打电话给自己说他和陈知水要去找打吴昌顺的那帮人理论。后来吴陈君打电话给自己说他被人打了。现在在永和豆浆附近。自己就跟包厢里的人说了，然后跟大家一起过去找到吴陈君他们。吴陈君说晚上要报复回来，然后一群人走到一条小巷子里，自己走在中间看到他们在小巷子里分刀，吴陈君、吴某甲、陈知水等人都有拿着刀。这个时候县前美食店三楼有人朝大家砸啤酒瓶，双方就对骂起来。对方继续砸啤酒瓶，大家就持刀冲上去。自己看到双方打起来，自己就退后。之后看到吴陈君、吴某甲都受伤了。辨认笔录，证实被告人吴某乙对被告人陈知水、吴某甲、赵某甲及吴陈君作出指认。11、被告人赵某甲供述自己听到吴昌顺跟吴某乙说今天在网吧被人打了。之后自己和吴某乙、吴小明等人一起找打吴昌顺的人，不过已经不在了。大家就一起去文成宾馆唱歌喝酒。之后吴某乙接到电话，他跟大家讲陈知水和吴陈君为吴昌顺的事理论被对方打了，吴某乙就叫大家一起过去，自己就心里有数要过去帮忙打架。到了之后永和豆浆边上的巷子自己看到吴陈君、陈知水、吴小明站在那里，陈知水脸上还有伤。吴陈君就叫自己过去买几把菜刀过来打架用。自己就一个人去人本超市买了两把菜刀。自己买回来后看到吴陈君、陈知水等人又站在巷子口，脸上还带血迹，自己就将手里的两把刀交给吴陈君和陈知水。之后他们就往中国移动方向走了。接着巷子里冲出来好几个持啤酒瓶的人。辨认笔录，证实被告人赵某甲对被告人陈知水、吴某乙、吴某甲作出辨认。12、同案犯洪某某供述“知水”和“大老鼠”被打走后，包厢里人有人担心他们带刀回来报复。“碎头”就把自己的车钥匙给一个小弟，让他去拿刀准备，不过被“阿青”制止。之后自己就先走了，在巷子口看到很多人拿着刀。自己就马上跑回包厢跟“老鼠”说对方拿刀过来了。大家就通过窗户看到他们在后门处叫骂。大家就在包厢里讨论怎么应对，“冬冬”就要一个人下去跟对方对打，自己和“东兵”等人就过去把他拉回来，然后一群人站在三楼楼梯口，“冬冬”和“碎头”都说把对方打回来，“伟恒”叫大家先别下去，先报警，于是大家都一起回包厢。在包厢里“冬冬”也有叫大家不要怕，而“碎头”就拿了两个啤酒瓶先下楼，他走到楼梯口时还叫大家拿着啤酒瓶跟过来。大家就都拿着啤酒瓶跟下去跟对方在楼梯处发生打斗。“碎头”和“冬冬”后来还说晚上要去徐村砍对方，他们还拿了啤酒瓶冲出去追对方。辨认笔录，证实同案犯洪某某辨认出“碎头”就是被告人翁乐清，“冬冬”就是被告人赵冬冬，“东兵”就是被告人赵东兵。13、证人赵某乙的证言，证实“知水”和“大老鼠”过来和赵东兵他们发生冲突被殴打。翁乐清还说“知水”他们叫人过来也不怕。接着翁乐清就打电话给金某乙，让他去把刀拿过来，“阿青”就说不要拿，别把事情闹大了。过了一会后，有个小青年跑到包厢里说“知水”带人持刀过来。自己这边人就有人通过窗口往下看，然后陈增岙、“小个”就和对方互骂。翁乐清说不要让他们冲上来，有好几个人提议拿啤酒瓶下去对打，自己则提议报警，不过他们都没有听。接着翁乐清、赵东兵等五、六个人就离开包厢，没过一会就回来了。接着翁乐清叫大家拿着啤酒瓶和他一起下楼，而自己就跑到四楼去了，然后听到很多啤酒瓶砸碎的声音。自己听到没声音后下楼看到“奶子”的背部已经被对方砍伤，而翁乐清他们十几个人又拿着啤酒瓶冲下楼去。辨认笔录，证实证人赵某乙辨认出“知水”就是被告人陈知水，“大老鼠”就是吴陈君，“阿青”就是钟亦青，同时证人赵某乙辨认出同案犯洪某某也有拿啤酒瓶和对方对打。14、证人周某甲的证言，证实自己系县前美食店老板，2014年1月27日晚上9点，自己听店员说贵宾2包厢有人吵架。过了十几分钟，后门聚集了好几个人拿着刀，自己就劝大家不要打架，并把楼梯口的铁门关上，不过他们还是持刀推开铁门冲上去。15、证人金某甲的证言，证实自己听说陈知水来过被人打了，后来自己离开包厢去医院，在路上正好碰见陈知水等人持刀来到县前美食店后门，自己就劝他不要打架，老板也站在楼梯口把铁门关起来，不过随后就被陈知水他们拉开，接着陈知水方就冲进去，自己就听到啤酒瓶砸碎声，之后陈知水方就退出来，自己进去后看到翁乐清他们持啤酒瓶准备追打陈知水方，自己又接着劝说翁乐清他们，不过最后他们还是持啤酒瓶冲出去。16、证人吴某丙的证言，证实自己系县前美食店服务员，案发当晚21时许，自己负责的三楼只有贵宾2、8包厢还有人在吃饭。自己看到有两个三十岁左右的男青年进入贵宾2包厢，之后发生吵闹声，其中一个被包厢里的人殴打，接着他们两个就走了。过了几分钟后，自己听到走廊一个男青年喊来了，接着贵宾2包厢出来很多人，有的在打电话，有的朝楼下看。自己就急忙收拾碗筷端到二楼去，在三楼楼梯口处自己看到四、五个男青年在商量事情，自己就先下去，再上来的时候，在三楼楼梯口处一下子冲出十几个男青年，每个男青年都手里拿着两个啤酒瓶，而且很有秩序地往楼下冲，自己还听到其中好几个人催前面的人快点冲下去。17、证人陈某的证言，证实自己和吴某乙、赵某甲一起在文成宾馆ＫＴＶ喝酒，后来吴某乙接到一个电话跟大家说陈知水被人打了，让大家过去看一下，之后一群人便到了永和豆浆附近的巷子那，自己看到被打伤的陈知水、“大老鼠”，“大老鼠”一直在打电话叫人准备报复。大家便一起到了县前美食店楼下，自己看到陈知水一帮人持刀和楼上的人对骂。之后县前美食店老板还把铁门关上。陈知水他们仍在吵架，楼梯里有啤酒瓶砸到关住铁门那，有碎玻璃溅出来，陈知水他们便把铁门打开，持刀冲进去。之后自己就听到砸啤酒瓶的响声。不久后陈知水他们就跑出来了。18、证人金某乙的证言，证实自己和金某甲在县前美食楼下碰见陈知水带了十几个人拿刀在楼下，金某甲和店老板都有劝说，老板还把后门铁门关上。之后有人把铁门拉开，拉开的时候自己就听到有啤酒瓶砸碎的声音。接着陈知水他们就持刀冲进去。自己和陈某就走了，在前门的时候，楼上还扔下一箱啤酒瓶。19、现场勘查笔录，证实案发现场位置情况。20、抓获经过，证实本案十一名被告人的到案经过。21、文成县公安局文公行罚决字（2014）第25、26、27、28、29、30号行政处罚决定书，证实被告人翁乐清、赵东兵、陈增岙、钟成成、赵冬冬、王某甲因本案被行政拘留。22、本院（2001）文刑初字第80号、（2002）文刑初字第56号、（2009）温文刑初字第101号、（2011）温文刑重字第1号、（2012）温文刑初字第105号刑事判决书，浙江省杭州市中级人民法院（2011）浙杭刑执字第2676号刑事裁定书，浙江省十里坪监狱（2012）浙坪释第2785号释放证明书，被告人陈增岙、赵东兵的户籍证明及被告人赵东兵的供述，分别证实被告人翁乐清因犯寻衅滋事罪被本院判处有期徒刑一年二个月，刑期截止于2013年5月22日；被告人钟成成因故意伤害罪被判处有期徒刑三年二个月，2011年3月17日被杭州市中级人民法院裁定假释，假释考验期至2012年4月4日止；被告人陈增岙因故意伤害罪被本院判处有期徒刑三年三个月，于2012年11月14日刑满释放，陈增岙户籍证明证实户籍变动日期显示为2012年11月15日，其他暂住地址显示为杭州市上城区；被告人赵东兵因抢劫罪、盗窃罪被本院判处有期徒刑十三年六个月，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币4000元。刑期截止于2015年5月28日；赵东兵户籍证明证实户籍变动日期为2012年8月10日，变动原因为刑满释放、解除劳教。被告人赵东兵供述自己在新疆服刑期间先后两次减刑共有期徒刑两年九个月（即2012年7月28日），2012年7月份刑满。23、文成县公安局物证鉴定室（文）公物鉴（法）字（2014）22、25号法医学人体损伤程度鉴定书、情况说明函，证实被告人董合泳及证人刘某的伤势程度均已达轻伤。24、监控录像及部分被告人、证人对该录像的辨认笔录，证实案发当晚在县前美食的监控录像点，拍摄下本案参与的具体人员情况，及部分被告人、证人对于监控录像上具体人员情况作出辨认。25、随案移送菜刀一把、草刀六把、斧头一把，证实系本案的双方斗殴使用的工具。26、户籍证明、常住人口信息，证实本案被告人、同案犯、证人的身份情况。关于被告人翁乐清等人及其辩护人辩称本案不构成聚众斗殴罪的辩解及辩护意见，经查，被告人赵东兵、赵冬冬、高立国在侦查阶段供述过自己这方有商量和对方进行互殴，得到了证人赵某乙的证言的印证。同时，证人吴某丙的证言证实有多人在县前美食店三楼走廊处进行商量，随后一群人有秩序的往楼下冲。被告人陈知水、吴某甲均供述到在自己这方持刀冲入楼道之前，被告人翁乐清方就有人持啤酒瓶砸下来，得到了证人陈某及县前美食店老板周某甲证言的证实。综上，被告人翁乐清方在得知陈知水方来寻殴的时候，进行积极商量，并在被告人翁乐清召唤下统一安排行动，翁乐清方与对方互殴的故意明确，其行为均已构成聚众斗殴罪，对于上述辩解及辩护意见，与事实不符，本院不予采纳。关于被告人钟成成的辩护人赵国柱辩称被告人钟成成系自首的辩护意见，经查，被告人钟成成在归案后接受民警第一次询问时，编造了郭克治先被对方砍伤，自己这方才持啤酒瓶冲下去的事实，且其也没能供述自己有持有啤酒瓶的行为，对于本案的主要犯罪事实没有能够如实供述，依法不能构成自首，辩护人赵国柱的该辩护意见，理由不成立，本院不予采纳。（二）寻衅滋事的事实2012年10月10日凌晨，李某（另案处理）、兰某某（已判决）等人在本县大峃镇新车站附近与被害人常某、胡某乙、沈某等人发生口角，李某遂欲殴打对方，并打电话叫来被告人陆碎康、严显川（均已判决）等人。后陆碎康驾车载运谢某某（已判决）、赵某丙、雷某某（均另案处理）至本县阳光假日大酒店，并在酒店门口伙同严显川、谢某某、赵某丙、雷某某持砍刀、铁棍等物将被害人金某丙（系常某方的人）殴打致伤。随后，陆碎康又驾车载运严显川、谢某某、赵某丙、雷某某至规划局桥头附近参与殴打被害人常某等人。被告人钟成成在得知谢某某等人在规划局桥头发生打架后，跟随胡某甲等人赶到规划局桥头进行拦架，其在被殴打之后离开现场。经鉴定，被害人常某系遭锐器他伤致全身多处创口形成，其损伤程度已达轻伤；被害人徐某系遭锐器他伤致全身多处疤痕形成，其损伤程度已达轻伤；被害人金某丙系遭锐器他伤致全身多处软组织挫伤，致头部多处创口形成，累计长度达27.7ｃｍ；致右眼上下眼睑创口形成，累计长度达5.7ｃｍ；致鼻骨骨折、右眼眶内侧壁骨折形成等，其损伤程度已达轻伤；被害人胡某乙系遭锐器他伤致左前额创口形成，其损伤程度已达轻微伤；被害人沈某系遭锐器他伤致全身多处创口形成，累计长度达3.4ｃｍ，其损伤程度轻微，未达轻伤。2013年7月30日，被告人钟成成在本县大峃镇伯温路地税局旁被民警抓获。证明上述事实的证据有：1、被告人钟成成供述2012年10月10日凌晨，自己路过大自然宾馆附近时，“抢凑”叫自己去帮忙拦对方，自己就过去看到双方在吵架，然后自己就过去劝架，自己有推了对方一个人一下，后来“阿林”在打“鸡孔”，自己也有上去推了“阿林”，“阿林”就打了自己一下，自己后来就坐到桥边上去了。辨认笔录，证实被告人钟成成对监控视频进行辨认，其辨认出2012年10月10日0时50分47秒出现在视频中间，跑步有点驼背的男青年就是自己。2、同案犯兰继成（绰号“鸡孔”）供述2012年10月10日凌晨，自己和李某、王某乙走到新车站时遇见一群人，然后双方发生争吵，对方就开始追打自己这边，自己和李某他们就跑到大自然宾馆地下室，李某就打电话给严显川，让他过来帮忙。接着自己拿了一根扫帚把，和李某他们一起走出来，在宾馆门口就碰见严显川、刘某等人，之后就一起往规划局桥头走过去。到了桥头后，对方也有一群人从大自然宾馆走过来。刚开始的时候双方并没有动手，大家都在讲，对方有人也说“大家都认识的，不要打架”。对方有个人突然冲上来踢了李某一脚，双方就乱起来开始打斗，自己也拿扫帚打了对方一个人手臂一下，之后自己就把扫帚柄扔下，自己看到李某在桥中间被对方围住殴打，自己就冲上去用手帮李某挡了下，自己的后背也被对方打到了。后来有几个中年人在那里拦，双方都被拦开。自己就跟李某一起跑到兴乐网吧那边的桥头，这时双方又闹了起来，“板车”、赵某丙、谢明煌等人就冲过去，赵某丙还拿着把刀冲过去砍了对方一个人脖子一下。辨认笔录，同案犯兰继成未对被告人钟成成作出指认。3、同案犯谢明煌供述自己坐“板车”的五菱车前往规划局桥头，自己看到对方很多人，然后自己和赵坤荣、雷明勇、严显川就冲上去了跟对方对打。自己到的时候，看到钟成成被对方的人打倒在地，还有人在踢钟成成，自己过去拉钟成成的时候还被打了下左手，然后对方也就没有继续殴打钟成成了。辨认笔录，证实同案犯谢明煌对被告人钟成成作出指认。4、同案犯刘某供述严显川叫自己过去帮李某打架。自己就和金崇财、雷绍杰等人一起过去。在大自然宾馆门口和李某等人碰见后就一起往规划局方向走过去，之后在规划局桥头和对方发生打斗。5、同案犯李某供述2012年10月10日凌晨，自己和兰继成、王某乙一起逛街到新车站附近，遇见六、七个外地年轻人，对方都喝的醉醺醺的，自己和对方的人后来发生争吵，对方就冲上来打，自己和兰继成、王某乙就跑到大自然宾馆地下室躲起来，之后自己用兰继成的电话打给严显川让他叫人帮忙。严显川就带着雷绍杰等人一起到了宾馆门口，之后便一起往规划局桥头走过去。在桥头碰见对方，双方就开始争吵，随后就打了起来。自己看到对方的周某乙，他和自己是认识的，也叫大家不要打了，双方也就停下来了。这个时候，对方一个喝醉的人突然打了自己这边，然后双方就又打了起来。这个时候又有几个人过来栏架，自己看到钟成成也有拦架，他也被对方打倒在地，坐在桥边。之后赵某丙等人也冲了过来帮忙殴打对方。辨认笔录，证实同案犯李某对被告人钟成成作出指认。6、同案犯严显川供述李某打电话给自己，让自己叫人过去帮忙打架，后来自己带着雷某某、刘某等人到了大自然宾馆门口集合，然后一起往规划局桥头走过去。在那里和对方一群人吵了起来，对面有好几个人跟自己这边认识的，他们就在那里劝架。然后双方一直在争吵，有几个外地人突然殴打自己这边，自己跑出去了，接着遇见“板车”他们，之后又冲回来砍对方。7、证人王某乙陈述自己和李某、兰某某被对方一群人追赶，然后就跑到大自然宾馆地下室躲起来。李某就打电话给严显川和“板车”他们。之后严显川、雷某某等人就到了宾馆门口集合。之后双方就在规划局桥头打起来。8、被害人常某陈述案发当晚自己和徐某、胡某甲等人一起喝酒。大概喝到凌晨的时候，自己和“阿军”、徐某、“小黑”等人一起走到新车站附近，在路上遇见三个年轻人，还发生了争吵不顺眼，之后自己这边就有人喊打对方。那三个年轻人就跑了，自己就一直追赶对方到阳光大酒店那边，然后自己就走到对面的大自然宾馆找，之后有人喊那三个人在规划局桥上。自己就跟着追过去，然后在桥头看到对方有六个人在那里争吵，后来双方打了起来。当时对方是拿木棍，自己这边是空手的，这个时候有人喊起来“大家都是认识的，不要打了”。过了几分钟后对方就有人拿刀冲过来，自己看到一个穿黑色衣服的瘦瘦的拿刀冲过来，自己看到那个人马上要砍到徐某，自己就想冲上去把刀夺过来，自己冲上去的时候被那个人一刀砍到脖子上，然后就流血，之后就被人送到医院。自己案发时穿着一件夹克，里面没有衣服。辨认笔录，证实被害人常某辨认出被告人钟成成有在规划局桥头殴打自己这边的人。9、被害人胡某乙陈述自己和“某和对方三个年轻发生冲突，之后自己这边人就追赶那三个年轻人。在规划局桥头的时候，自己看到对面其他的年轻人手持棍子，然后自己这边的人也过去在桥头和对方对打起来。自己在拉的过程被一个年轻人砍了额头一刀。自己看到“成成”当时是在规划局桥头参与打架的，具体怎么打没有看清楚，自己听到他叫的很凶。辨认笔录，证实被害人胡某乙辨认出“成成”就是被告人钟成成。10、被害人沈某陈述双方发生冲突后到了规划局桥边，自己看到之前被追的三个年轻人叫了十来个人站在那里，手里都是拿着木棍的。然后双方又发生争吵，对方拿木棍的就冲上了跟自己这边打起来，胡某甲和“和尚”就在那里拉架，本来基本已经停止，但对方一个人跑过来踢了常某一脚，把常某按在地上要打，自己这边人又冲上去，被对方拿木棍的拦住，这个时候又过来一辆五菱带斗车，车里下来了五、六个年轻人，他们手里拿着刀和匕首。然后这五、六个人冲过来砍自己这边，自己的背被对方用匕首捅了三下。辨认笔录，证实被害人沈某辨认出被告人钟成成在桥头带头殴打自己这边。11、被害人徐某陈述“阿国”、“阿军”和别人在大自然宾馆门口发生争吵，自己和“小黑”就坐三轮车过去。到了大自然宾馆那发现对方已经有十来个人过来了，自己和“小黑”就跟着对方一起到了规划局桥头。双方的人都在拉来拉去，对方小孩子都是拿着木棍，自己这边没有拿东西。“耗子”说大家都是认识的，然后就没有动手打架。不知谁跳出来骂了一句，然后对方有人从五菱车下来拿刀冲过来砍。自己就被砍伤。辨认笔录，证实被害人徐某辨认出被告人钟成成有殴打自己这边的人。12、被害人金某丙陈述自己和徐某一起过去，然后就被对方砍伤，自己看到钟成成有殴打自己这边的人。13、证人赵某丁陈述，“板车”打电话给自己，叫自己过去帮李某打架。自己就坐着“板车”的五菱车过去打架。自己到现场时看到钟成成、王某乙、李某、兰某某等人都有在现场有拿扫帚柄和对方对打。自己后来就持刀冲下去砍对方。辨认笔录，证实证人赵某丁对被告人钟成成作出指认，同时对监控录像辨认出2012年10月10日0时49分50秒出现在规划局门口监控视频中左上方拿木棍穿黑色衬衫的男青年就是被告人钟成成。14、证人王某丙的证言，证实自己和徐某等人追到大自然宾馆，因为没有发现那三个年轻人，大家就准备回去。当时自己正准备在宾馆附近的小店买水喝，正好看到对方有五、六个人手持竹竿等物朝规划局附近的桥跑过去，然后自己也跟上去。之后双方就打了起来。然后突然冲出来两个拿刀的一个拿匕首的，这三个人把自己这边的人砍倒。自己有捡起扫把柄去档那个穿黑衣服持刀的。之后自己还被人从后面推了一下，摔倒在地。拿刀的是穿黑色衣服、蓝色牛仔裤，拿匕首的是穿短袖蓝色衬衫。15、证人胡某甲的证言，证实2012年10月10日晚上，自己和周游（绰号“和尚”）、金某丙（绰号“小黑”）、“阿林”等人一起在胖子水煮鱼吃饭。之后“小黑”、“阿林”、“阿泰”、“阿国”、“阿军”他们先离开，自己和几个女的还继续在那里吃饭。凌晨的时候，“小黑”打电话给自己说在大自然宾馆和别人吵起来，自己就马上开车过去，看到“小黑”、“和尚”等十来个人站在大自然宾馆门口，接着一群人朝规划局桥头走过去，自己看到那里已经有十几个年轻人在等，有一小部分手里是拿着扫把棍子。自己也走过去，发现“阿国”他们和对方发生争吵。“珊门豹”和“和尚”都已经在那帮忙拉架。自己看到钟成成正好从阳光大酒店那个方向走过来，那群人平时是跟钟成成的，自己就叫钟成成帮忙拉架，然后自己和钟成成就上去劝架。本来已经差不多了，但是“阿国”他们听不懂方言，有人突然打了钟成成一拳，然后钟成成身边的年轻人就冲过来，相互打起来。这个时候一辆五菱车也开过来，下来四、五个拿刀的年轻人，然后他们就朝“阿国”他们乱砍。钟成成之后也就没有继续拉了。16、证人雷某甲陈述自己和赵某丁一起坐五菱车前往规划局桥头将对方砍伤。辨认笔录，证实证人雷某甲未辨认出被告人李某。17、证人雷某乙于2013年1月5日陈述严显川叫自己过去帮忙打架，在现场自己看到钟成成也在；证人雷某乙于2014年5月16日陈述自己在现场并没有注意到钟成成，当时一起去的人里面没有他。18、证人周某乙陈述自己到了规划局桥头的时候，已经看到双方打起来，拿棍子那方有个人叫“阿灰”。自己就马上冲上去抱住“阿灰”劝架。当时打了一会，双方都准备散了，但是拿棍子那方突然又骂了一句，然后双方又打了起来。这个时候有辆货车开过来，下来五、六个拿刀的就冲过来，自己和“阿国”就抱住其中一个拿刀的，自己就说大家都认识的别砍了，那个人也就说不砍了。之后大家就跑了。当时“和尚”、胡某甲都在帮忙拦架。19、证人董某陈述自己在大自然宾馆三楼天台看到很多人在规划局桥头拉拉扯扯，“和尚”在劝架。20、监控视频，证实本案案发经过。21、文成县公安局民警出具的抓获经过，证实2013年7月30日，民警在本县大峃镇伯温路地税局旁抓获被告人钟成成。22、温州市中级人民法院（2013）浙温刑初字第142号、本院（2013）温文刑初字第74号、（2014）温文刑初字第70号刑事判决书，证实本案其他同案犯均已被依法判处。23、行政处罚决定书，证实本案部分证人已被依法予以行政处罚。24、法医学人体损伤程度鉴定书，证实被害人常某系遭锐器他伤致全身多处创口形成，其损伤程度已达轻伤；被害人徐某系遭锐器他伤致全身多处疤痕形成，其损伤程度已达轻伤；被害人金某丙系遭锐器他伤致全身多处软组织挫伤，致头部多处创口形成，累计长度达27.7ｃｍ；致右眼上下眼睑创口形成，累计长度达5.7ｃｍ；致鼻骨骨折、右眼眶内侧壁骨折形成等，其损伤程度已达轻伤；被害人胡某乙系遭锐器他伤致左前额创口形成，其损伤程度已达轻微伤；被害人沈某系遭锐器他伤致全身多处创口形成，累计长度达3.4ｃｍ，其损伤程度轻微，未达轻伤。25、户籍证明、人口信息表，证实本案被告人、同案犯、被害人、证人的身份情况。关于公诉机关指控被告人钟成成构成寻衅滋事罪的公诉意见，经查：1、被害人常某、徐某、沈某在接受民警调查所作的陈述中均未提及被告人钟成成有参与殴打的犯罪事实，仅在对被告人钟成成进行辨认时才指出被告人钟成成有参与斗殴；2、被害人胡某乙陈述钟成成有参与打架，但是对于其具体行为，其并不清楚；3、被害人金某丙在第三次接受民警询问时陈述钟成成有殴打自己这边，但未提及具体行为。其之前两次接受询问时均未提及到被告人钟成成参与殴打，且未对被告人钟成成进行辨认；4、证人赵某丁陈述被告人钟成成在现场有拿扫帚柄和对方对打，但其对钟成成的辨认属于错误辨认。同时，关于钟成成拿扫帚仅有其一个人的证言，并未得到其他人证实。5、证人雷某丙陈述双方开始的时候也没有动手，这个时候又过来一些人拉架和帮忙的，这里面就有钟成成，之后钟成成被人用石头砸到，然后就和对方一个外地人用拳头对打起来。但对于钟成成被人用石头打倒，没有得到其他证据予以印证。6、同案犯李某供述自己看到钟成成过来帮忙拦架，后钟成成被对方打倒在地，坐在桥边。该供述和钟成成的供述一致，能够相互印证；7、证人胡某甲陈述自己叫钟成成帮忙拉架，然后自己和钟成成就上去劝架。该证言与被告人钟成成的供述是能相互印证。8、本案的同案犯、证人均提到自己参与打斗是受他人召集，但没有人提及被告人钟成成是受谁召集而来。综合本案的证据分析，证据间存在矛盾，不能形成完整的证据链条，故指控被告人钟成成犯寻衅滋事罪的证据不足。公诉机关指控被告人钟成成构成寻衅滋事罪，罪名不成立，本院不予采纳。被告人钟成成及其辩护人赵国柱辩称不构成寻衅滋事罪的辩护意见，理由成立，本院予以采纳。（三）故意伤害的事实2014年7月14日14时许，黄某某（另案处理）与被害人杨某在文成县看守所205监室放风场因打扫卫生一事发生口角，继而互殴。被告人高立国及陈某某、包某某（另案处理）看见后便同黄某某一起对被害人杨某进行殴打，致其受伤。经鉴定，被害人杨某系遭钝性外力他伤致全身多处软组织挫伤形成，其损伤程度已构成轻伤二级。上述事实，被告人高立国在庭审中无异议，并有公诉机关当庭提供了被告人高立国及同案犯黄某某、陈某某、包某某的供述和辩解；被害人杨某的陈述；证人魏某、翁某、黄某、何某、赵冬冬、李某等人的证言；法医学人体损伤程度检验鉴定书；辨认笔录；监控录像等证据，足以认定本院认为，被告人翁乐清、赵东兵、钟成成、陈增岙、赵冬冬、王某甲、高立国伙同他人聚众斗殴，人数众多，社会影响恶劣；被告人陈知水、吴某甲、吴某乙、赵某甲伙同他人持械聚众斗殴，其行为均已构成聚众斗殴罪；被告人高立国在看守所拘留期间还伙同他人故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行又构成故意伤害罪，应予以数罪并罚。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人翁乐清、赵东兵、陈增岙曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法予以从重处罚；被告人赵东兵曾因故意犯罪被判处有期徒刑并处剥夺政治权利，主刑已执行完毕，在执行附加刑剥夺政治权利期间又犯新罪，应对新犯罪与前罪剩余剥夺政治权利进行数罪并罚；被告人吴某乙、赵某甲在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法予以减轻处罚；被告人王某甲案发后能主动投案，并如实供述自己的主要犯罪事实，系自首，依法予以从轻；被告人赵东兵当庭翻供，未能如实供述自己的犯罪事实，依法不成立自首，但其系主动归案，酌情予以从轻处罚；被告人陈知水、钟成成、陈增岙、赵冬冬、吴某甲、吴某乙、赵某甲归案后能如实供述自己的主要犯罪事实，是坦白，依法予以从轻处罚；被告人高立国归案后如实供述了自己聚众斗殴罪的主要犯罪事实且在故意伤害罪中当庭认罪态度较好，依法对聚众斗殴罪予以从轻处罚，酌情对故意伤害罪予以从轻处罚。辩护人毛海斌、赵旭峰、严永斌辩称被告人陈知水、赵冬冬、吴某乙系坦白的辩护意见，理由成立，本院予以采纳。根据被告人翁乐清、陈知水、赵东兵、高立国、钟成成、陈增岙、赵冬冬、王某甲、吴某甲、吴某乙、赵某甲犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（二）项、第（四）项、第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第五十八条、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第六十九条、第七十一条、第七十二条第一款、第六十四条及《最高人民法院关于在执行附加刑剥夺政治权利期间犯新罪应如何处理的批复》之规定，判决如下一、被告人翁乐清犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑四年二个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年1月27日起至2018年3月26日止）。二、被告人陈知水犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑四年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月4日起至2018年3月3日止）。三、被告人赵东兵犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年十一个月，与前犯抢劫罪、盗窃罪剩余剥夺政治权利一年六个月，决定执行有期徒刑三年十一个月，剥夺政治权利一年六个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年1月27日起至2017年12月26日止）。四、被告人高立国犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，决定执行有期徒刑三年十个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年2月22日起至2017年12月21日止）。五、被告人陈增岙犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年十个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年1月27日起至2017年11月26日止）。六、被告人钟成成犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年六个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年1月27日起至2017年7月26日止）。七、被告人赵冬冬犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年三个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年1月27日起至2017年4月26日止）。八、被告人王某甲犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年。（缓刑考验期从判决确定之日起计算）。九、被告人吴某甲犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年。（缓刑考验期从判决确定之日起计算）。十、被告人吴某乙犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年六个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年2月23日起至2016年8月22日止）。十一、被告人赵某甲犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年四个月，缓刑三年。（缓刑考验期从判决确定之日起计算）。十二、随案移送作案工具予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长陈炜人民陪审员李绍云人民陪审员赵绍通二〇一四年十二月二十五日书记员章方勋

碫告人常留春故意毁坏财物一审刑事判决书湖南省桃源县人民法院刑事判决书（2016）湘0725刑初114号：桃源县人民检察院以湘桃检刑诉［2016］108号起诉书指控被告人常留春犯故意毁坏财物罪，于2016年7月5日向本院提起公诉。本院于同日立案受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，于同年7月22日公开开庭审理了本案。桃源县人民检察院指派检察员艾兴华出庭支持公诉，被告人常留春到庭参加诉讼。本案现已审理终结经审理查明，2012年9月，被告人常留春减刑释放回家后，多次要求桃源县茶庵铺镇政府、新店驿村委会返还其服刑期间被变卖的财产及办理集体土地所有权证、解决其自留山等问题，其诉求未及时和全部得到解决，2014年至2016年间，在诉讼及要求政府处理的过程中，被告人常留春打砸桃源县人民法院、桃源县茶庵铺镇政府公共财物三次，共计价值人民币（下同）7740元。具体事实如下：1、2014年7月16日15时许，桃源县人民法院民事审判第三庭开庭审理常留春诉桃源县茶庵铺镇新店驿村民委员会物权保护纠纷一案。在庭审法庭调查阶段，审判员胡某某几次提醒常留春的特别授权代理人卢某某发问目的要清楚，被告人常留春认为法官不让其代理人开口，心生恼怒，遂从原告席起身，双手举起椅子走到书记员席前，不听胡某某的口头制止，用椅子连续打砸书记员席上的电脑、打印机、庭审实物展台、话筒，椅子砸坏后，又冲向被告席，拿起另一把椅子打砸被告席，后被赶到的法警控制。当日，本院以常留春严重扰乱法庭秩序决定对其司法拘留15日，并已执行。经桃源县价格认证中心鉴定，上述被毁坏的物品，价值共计4680元。上述事实，被告人常留春在开庭审理过程中亦无异议，且有证人李某甲、彭某甲、魏某某、丁某某的证言，胡某某、于某某关于常留春庭审时扰乱法庭秩序的情况汇报，现场勘验笔录，现场照片，提取痕迹、物证登记表，桃源县价格认证中心桃价认鉴［2014］58号价格鉴定结论书，本院拘留决定书及送达回证，以及常留春的供述与辩解等证据证实，足以认定。2、2014年12月7日10时许，因其诉求没有得到解决，被告人常留春持一把锄头窜至桃源县茶庵铺镇政府综治办前，乘四周无人之机，扬锄头打坏办公室的木门后进入，又用锄头打砸办公室内的电脑显示器、打印机、沙发、办公桌椅等物品，尔后逃离现场。经桃源县价格认证中心鉴定，上述被毁坏的物品，价值共计2910元。上述事实，被告人常留春在开庭审理过程中亦无异议，且有证人王某甲、王某乙、蔡某某、舒某某、彭某乙、文某某、王某丙、魏某某的证言，监控视频（光盘），视频截图说明，现场照片，价格评估鉴证现场勘验调查记录、桃源县价格认证中心桃价认鉴［2014］84号价格鉴定结论书，以及常留春的供述与辩解等证据证实，足以认定。3、2016年4月22日9时许，被告人常留春到桃源县茶庵铺镇政府院内，找镇人大主席文某某要继续解决其问题，二人言语不和，被告人常留春即扬言要把政府砸个稀巴烂等，又向众多当天前来政府参加免费检查眼睛白内障的老年人宣讲自己的问题，见无人理会，又跟随接受医生检查的老年人到政府会议室，并继续吵闹，政府工作人员王某丙等劝阻其离开，被告人常留春大怒，连续砸坏会议室三把椅子，然后离开。经桃源县价格认证中心鉴定，上述被毁坏的椅子，价值共计150元。当日，被告人常留春向桃源县公安局茶庵铺派出所投案。上述事实，被告人常留春在开庭审理过程中亦无异议，且有证人文某某、王某丙、谢某某、周某某、李某乙的证言，李某某对常留春的辨认笔录，被毁损椅子照片，桃源县价格认证中心桃价认鉴［2016］027号价格鉴定结论书，以及常留春的供述与辩解等证据证实，足以认定。公诉机关及本院还提交并出示了经庭审质证、认证的湖南省常德市中级人民法院（2006）常刑一终字第35号刑事裁定书，湖南省德山监狱释放证明书，桃源县茶庵铺镇人民政府说明材料，以及案件线索来源与到案经过，证明被告人常留春因犯故意杀人罪于2006年5月9日被本院一审判处有期徒刑十二年，剥夺政治权利二年，经常德市中级人民法院终审裁定驳回上诉，维持原判，常留春于2012年9月28日减刑释放；桃源县茶庵铺镇人民政府放弃提起附带民事诉讼并要求对常留春从重处罚的情况；以及案发及被告人到案经过。被告人常留春到案后如实供述了上述事实本院认为，被告人常留春因其诉求未及时或全部得到解决，为泄私愤，故意毁坏公共财物，且数额较大，其行为已构成故意毁坏财物罪。公诉机关指控罪名成立。常留春在民事诉讼过程中因严重扰乱法庭秩序，被本院决定司法拘留，该决定对被告人故意毁损财物的行为并未进行评价，故不影响本案的定罪量刑。常留春第三次实施故意毁坏财物行为后主动到公安机关投案，并如实供述了其全部犯罪事实，系自首，可予从轻处罚；但常留春在有期徒刑刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑刑罚之罪，系累犯，且在本案中多次实施毁损公共财物的行为，可见其主观恶性较深，且未主动赔偿，应予从重处罚；综合全案的犯罪情节与后果，决定对其从重处罚。对于公诉机关以被告人具有自首、累犯的量刑情节，司法拘留一日折抵刑期一日的公诉意见，予以考虑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十五条、第六十七条第一款、第六十五条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第一项之规定，判决如下被告人常留春犯故意毁坏财物罪，判处有期徒刑一年二个月。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年4月22日起至2017年6月21日止）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省常德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长董萍人民陪审员王帮海人民陪审员朱明政二〇一六年七月二十二日代理书记员吴亚平

汪建波、汪志瑶、赵冲、汤荡、田潇、邱发、许千诈骗罪一审刑事判决书湖北省潜江市人民法院刑事判决书（2016）鄂9005刑初7号：潜江市人民检察院以潜检公诉刑诉（2015）402号起诉书指控被告人汪建波、汪志瑶、赵冲、汤荡、田潇、邱发、许千犯诈骗罪，于2015年11月18日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。潜江市人民检察院指派代理检察员张航出庭支持公诉，被告人汪建波及其辩护人范曙光、被告人汪志瑶及其辩护人徐先平、被告人赵冲、被告人汤荡及其辩护人吴涛、被告人田潇及其辩护人龙成文、被告人邱发及其辩护人王斌、被告人许千及其辩护人钟启鑫到庭参加诉讼。在审理过程中，潜江市人民检察院以本案需要补充侦查为由建议延期审理一个月，本院予以同意。现已审理终结潜江市人民检察院指控，2014年11月，被告人汪建波先后邀约被告人汪志瑶、赵冲、田潇、汤荡等人，并准备用于实施诈骗的手机、电话卡、台词、公民个人信息，在湖南省张家界市崇文路欣业家园小区租赁房屋作为窝点实施诈骗。汪建波还电话联系被告人邱发、许千，由邱发、许千为汪建波等人提供银行账户及取款服务。邱发、许千每提供一张银行卡向汪建波收取100元至300元。对汇款至银行账户的诈骗所得，邱发、许千按诈骗所得提取10%作为酬劳。剩余诈骗所得以人民币、黄金首饰形式交汪建波等人。2015年1月至4月，汪建波、汪志瑶、赵冲、汤荡、田潇分别冒充公安民警、银监局工作人员，给吴某甲、谢某某、刘某某拨打电话，谎称对方涉嫌毒品犯罪，需要将存款转移至指定的“安全账号”。吴某甲、谢某某、刘某某信以为真，分别将人民币235000元、358000元、250000元汇入邱发、许千提供的银行账户。其中，汪建波、汪志瑶、赵冲、邱发、许千参与诈骗作案3起，诈骗人民币840000元；汤荡参与诈骗作案1起，诈骗人民币358000元；田潇参与诈骗作案1起，诈骗人民币250000元。公诉机关针对指控的上述事实向法庭提交了相应的证据。公诉机关认为，被告人汪建波、汪志瑶、赵冲、汤荡、田潇、邱发、许千的行为构成诈骗罪。公诉人张航在法庭上发表了被告人汪建波系主犯，被告人汪志瑶、赵冲、汤荡、田潇、邱发、许千系从犯的公诉意见。公诉机关要求依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定对被告人汪建波、汪志瑶、赵冲、汤荡、田潇、邱发、许千分别予以判处。被告人汪建波对公诉机关的指控未提出异议。辩护人范曙光提出，1、汪建波有坦白情节；2、汪建波积极退赔诈骗所得，有悔罪表现；3、汪建波有立功表现，请求法庭对其从轻处罚。被告人汪建波及辩护人范曙光均未向法庭提交证据。被告人汪志瑶对公诉机关的指控未提出异议。辩护人徐先平提出，1、汪志瑶系从犯；2、汪志瑶积极退赔诈骗所得，有悔罪表现，请求法庭对其从轻处罚。被告人汪志瑶及辩护人徐先平均未向法庭提交证据。被告人赵冲对公诉机关的指控未提出异议。被告人汤荡对公诉机关的指控未提出异议。辩护人吴涛提出，1、汤荡系从犯；2、汤荡积极退赔诈骗所得，有悔罪表现，请求法庭对其从轻处罚。被告人汤荡及辩护人吴涛均未向法庭提交证据。被告人田潇对公诉机关的指控未提出异议。辩护人龙成文提出，1、田潇系从犯；2、田潇有坦白情节，请求法庭对其从轻处罚。被告人田潇及辩护人龙成文均未向法庭提交证据。被告人邱发对公诉机关的指控未提出异议。辩护人王斌提出，1、邱发系从犯；2、邱发犯罪金额应按其取款、购买黄金共计人民币345000元计算，不能将被告人许千取款、购买黄金的金额累计为邱发犯罪金额；3、邱发有坦白情节，请求法庭对其从轻或减轻处罚。被告人邱发及辩护人王斌均未向法庭提交证据。被告人许千对公诉机关的指控未提出异议。辩护人钟启鑫提出，1、许千系从犯；2、许千并不明知所取款、购买黄金是诈骗所得；3、许千能积极退赃，请求法庭对其从轻或减轻处罚。被告人许千及辩护人钟启鑫均未向法庭提交证据。经审理查明，2014年11月，被告人汪建波先后邀约被告人汪志瑶、赵冲、汤荡、田潇等人，在湖南省张家界市崇文路欣业家园小区租赁房屋作为窝点，并购得手机、电话卡等作案工具，通过在网上购买的公民个人信息为对象，准备诈骗台词后，拨打电话实施诈骗。汪建波还电话联系被告人邱发，邱发联系被告人许千，由邱发、许千为汪建波等人提供银行账户及取款服务。邱发、许千每提供一张银行卡向汪建波收取100元至300元。对汇款至银行账户的诈骗所得，邱发、许千按诈骗所得提取10%，剩余诈骗所得以人民币、黄金首饰形式交给汪建波等人。在实施诈骗过程中，汪建波按其购买的公民个人信息所属区域，利用手机改号软件设置被害人所在地公安110电话号码，再由汪建波、汪志瑶、赵冲、汤荡、田潇分别做一线冒充武汉市公安民警，二线冒充被害人所属区域公安民警，三线冒充银监局工作人员。一线谎称被害人涉嫌毒品犯罪；二线证实一线是武汉市公安民警，要求被害人配合武汉市公安局民警工作。若遇被害人上当，则由三线要求被害人将银行存款转移至指定的“安全账号”，诈骗得逞后，将联系方式停闭。一线按诈骗所得提取20%，二线按诈骗所得提取5%，三线按诈骗所得提取15%-20%，余款由汪建波分得。2015年1月8日，汪志瑶按汪建波购买的公民个人信息，冒充武汉市公安局民警陈某某给江汉油田广华服装厂员工吴某甲拨打电话，谎称吴某甲涉嫌毒品犯罪，需要将存款转移至指定的“安全账号”。接着，汪建波利用改号软件设置天门市公安局110指挥中心的电话，赵冲冒充天门市公安局民警，让吴某甲配合武汉警方工作，吴某甲信以为真，先后向邱发、许千提供的621799121ＸＸＸＸＸ22399银行账户汇入人民币180000元、621700203ＸＸＸＸＸ53603银行账户汇入人民币55000元。邱发、许千持银行卡分别在东莞市凤岗昌盛支行、银行ＡＴＭ柜员机上共取出人民币162300元，并持银行卡在东莞市凤岗昌盛支行附近的珠宝店购买价值人民币71820元的黄金首饰。随后，汪建波、汪志瑶、赵冲赶往深圳市平湖镇将诈骗所得人民币及用诈骗所得购买的黄金首饰与邱发、许千按比例分赃。2015年4月11日，汤荡按汪建波购买的公民个人信息，冒充武汉市公安局民警陈某某给咸宁市嘉鱼县鱼岳路55号无业人员谢某某拨打电话，谎称谢某某涉嫌毒品犯罪，要求谢某某配合调查。接着，赵冲作为二线利用改号软件设置咸宁市嘉鱼县公安局110指挥中心的电话，冒充嘉鱼县公安局民警，让谢某某配合武汉警方工作，需将存款转移至指定的“安全账号”，并给谢某某银监局工作人员的一个电话号码。随后，谢某某拨打银监局工作人员的电话号码，汪志瑶作为三线冒充银监局工作人员，让谢某某将存款转入“安全账号”，谢某某信以为真，先后向邱发、许千提供的6222081811ＸＸＸＸＸ22094银行账户汇入人民币98000元、621785760ＸＸＸＸＸ16807银行账户汇入人民币260000元。邱发、许千持银行卡分别在深圳市平湖支行、银行ＡＴＭ柜员机上共取出人民币166800元，并持银行卡在深圳市平湖支行附近的珠宝店购买价值人民币189439元的黄金首饰。随后，汪建波、汪志瑶、赵冲、汤荡赶往深圳市平湖镇将诈骗所得人民币及用诈骗所得购买的黄金首饰与邱发、许千按比例分赃。2015年4月17日，田潇按汪建波购买的公民个人信息，冒充武汉市公安局民警陈某某给十堰顺泰有限公司员工刘某某拨打电话，谎称刘某某涉嫌毒品犯罪，要求刘某某配合调查。接着，赵冲作为二线利用改号软件设置洪湖市公安局110指挥中心的电话，冒充洪湖市公安局民警，让刘某某配合武汉警方工作。汪志瑶作为三线冒充银监局杨科长，让刘某某将存款转入“安全账号”，刘某某信以为真，向邱发、许千提供的621559320ＸＸＸＸＸ39028银行账户汇入人民币250000元。邱发、许千持银行卡分别在东莞市凤岗支行、银行ＡＴＭ柜员机上共取出人民币85000元，并持银行卡在东莞市皇钻购物广场、金六福珠宝、东莞市乐嘉电器购买价值人民币163490元的黄金首饰。随后，邱发、许千将诈骗所得人民币53000元汇至汪建波的银行账户，汪建波分别给田潇、汪志瑶、赵冲各人民币10000元，自己分得人民币23000元，汪建波等人并与邱发、许千约定在仙桃市将诈骗所得购买的黄金首饰按比例分赃。综上，被告人汪建波、汪志瑶、赵冲、邱发、许千参与诈骗作案3起，共诈骗人民币840000元；被告人汤荡参与诈骗作案1起，诈骗人民币358000元；被告人田潇参与诈骗作案1起，诈骗人民币250000元。2015年4月19日凌晨，被告人汪建波、汪志瑶、赵冲、汤荡、田潇在湖南省永顺县天成大酒店被湖北省江汉油田公安局抓获。同日8时许，被告人邱发、许千在广东省东莞市风岗镇被湖北省江汉油田公安局抓获，并搜缴准备带至仙桃市分赃的黄金首饰。被告人汪建波、汪志瑶、赵冲、汤荡、田潇、邱发、许千归案后，分别如实供述了其诈骗的事实。被告人汪建波还主动向公安机关交代其通过ＱＱ邮箱向他人购买公民个人信息资料后，公安机关通过其ＱＱ邮箱进行电子勘查，先后于2015年5月20日、21日将涉嫌非法获取公民个人信息的犯罪嫌疑人胡某、张某某抓获。破案后，公安机关分别追回被告人汪建波诈骗所得人民币96858元、诈骗所得购买的价值人民币274678元黄金首饰963.78克（含汪建波、汪志瑶、赵冲、汤荡存放于汪建波租住的湖南省永顺县灵溪镇彭场街22号1-2-1室房内的黄金首饰）、其亲属代其退赔人民币113700元；被告人汪志瑶诈骗所得人民币166982元、诈骗所得购买的价值人民币30318元黄金首饰106.38克；被告人赵冲诈骗所得人民币12210元；被告人汤荡诈骗所得人民币32400元；被告人田潇诈骗所得人民币1739元；被告人邱发诈骗所得人民币19000元、诈骗所得购买的价值人民币9934元黄金首饰34.86克；被告人许千诈骗所得人民币41000元、诈骗所得购买的价值人民币169294元黄金首饰594.01克。湖北省江汉油田公安局从追回的汪建波、汪志瑶、赵冲、邱发、许千人民币中返还吴某甲人民币70000元、76639元、2210元、12000元、12500元，从追回的汪建波、汪志瑶黄金首饰中返还吴某甲价值人民币31333元黄金首饰109.94克、价值人民币30318元黄金首饰106.38克；从追回的汪志瑶、汤荡、许千人民币中返还谢某某人民币67755元、32400元、14500元，从追回的汪建波、汪志瑶、赵冲、汤荡黄金首饰中返还谢某某价值人民币243345元黄金首饰853.84克；从追回的汪建波、汪志瑶、赵冲、田潇、邱发、许千人民币中返还刘某某人民币23000元、15033元、10000元、1739元、7000元、14000元，从追回的邱发、许千黄金首饰中（汪建波、汪志瑶、赵冲、田潇、邱发、许千所有）返还刘某某价值人民币179228元黄金首饰628.87克。上述事实，被告人汪建波、汪志瑶、赵冲、汤荡、田潇、邱发、许千在开庭审理过程中均无异议，且有被害人吴某甲、谢某某、刘某某的陈述，证人赵某、罗某某、黄某、赵某某、方某某、吴某乙的证言，公安机关依法制作的接处警工作登记表、受案登记表、到案经过、破案经过、扣押发还清单、监控录像视频截图、说明、搜查笔录、检查笔录、辨认笔录、称重笔录、远程勘验笔录、现场勘验检查笔录、现场称重照片、抓获现场录像、检查录像、指认录像、监控录像，公安机关依法调取的通话记录清单、银行账户交易明细、Ｐ0Ｓ签购单、单据、户籍证明，潜江市计量检定测试所检验报告，潜江市物价局价格认证中心潜价鉴证字（2015）392号价格鉴定结论书，山东省诸城市人民法院（2008）诸刑初字第244号及湖北省仙桃市人民法院（2010）仙刑初字第169号刑事判决书和仙桃市第一看守所市一看释字（2012）第00012号刑满释放证明书，被告人汪建波、汪志瑶、赵冲、汤荡、田潇、邱发、许千在公安机关的供述等证据证实，足以认定。关于辩护人王斌提出被告人邱发犯罪金额应按其取款、购买黄金共计人民币345000元计算，不能将被告人许千取款、购买黄金的金额累计为邱发犯罪金额的辩护意见。经查，邱发、许千、汪建波等人系电信诈骗共同犯罪，其中，汪建波等人通过拨打电话的方式冒充公安机关及银行银监局工作人员，骗取被害人信任，让被害人将自己银行账户内存款转入指定的“安全账号”，邱发、许千负责向汪建波等人提供所需的“安全账号”（银行卡由邱发、许千持有），并帮忙以取款、购买黄金的方式提现，获取提成。在上述电信诈骗过程中，被害人按汪建波等人要求将自己银行账户内存款转入“安全账号”后，汪建波、邱发、许千等人即已实际控制、占有被害人所转款项，诈骗犯罪已经完成，邱发、许千、汪建波等人均应对“安全账号”内的被害人转款负责。辩护人王斌提出的上述相关辩护意见不能成立。关于辩护人钟启鑫提出被告人许千并不明知所取款、购买黄金是诈骗所得财物的辩护意见。经查，邱发、许千均供认两人明知其用于取款、购买黄金的银行账户内的款项系他人诈骗所得，且参与对赃款的分配。辩护人钟启鑫提出的上述相关辩护意见与法庭查明的事实不符，不能成立本院认为，被告人汪建波、汪志瑶、赵冲、汤荡、田潇、邱发、许千以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相之手段，共同骗取公民财物，被告人汪建波、汪志瑶、赵冲、邱发、许千诈骗数额特别巨大，被告人汤荡、田潇诈骗数额巨大，被告人汪建波、汪志瑶、赵冲、汤荡、田潇、邱发、许千之行为均已构成诈骗罪。潜江市人民检察院指控罪名成立。在共同犯罪中，被告人汪建波起主要作用，系主犯；被告人汪志瑶、赵冲、汤荡、田潇、邱发、许千起次要作用，均系从犯。公诉人张航发表的相关公诉意见成立。被告人邱发曾因犯合同诈骗罪、盗窃罪先后被判处有期徒刑，其于2013年1月13日刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯。被告人汪建波、汪志瑶、赵冲、汤荡、田潇、邱发、许千虽不具有自首情节，但归案后均如实供述自己的罪行，在法庭上亦自愿认罪。关于辩护人范曙光提出“被告人汪建波归案后向公安机关检举胡某非法获取公民个人信息的事实，有立功表现”的辩护意见，经查，被告人汪建波归案后向公安机关交代了其通过ＱＱ邮箱向他人购买公民个人信息资料的事实，公安机关据此侦破胡某、张某某非法获取公民个人信息案。但被告人汪建波通过ＱＱ邮箱向他人购买公民个人信息资料系其为实施电信诈骗所作的准备，属被告人汪建波等人电信诈骗犯罪的预备行为，被告人汪建波就此向公安机关如实交代属如实供述自己罪行的行为，不属立功。辩护人范曙光提出的相关辩护意见不能成立。被告人汪建波、汪志瑶、赵冲、汤荡、田潇、邱发、许千诈骗犯罪所得的财物，依法应分别返还被害人。被告人汪建波、汪志瑶、赵冲、邱发、许千多次实施诈骗犯罪，被告人汪建波、汪志瑶、赵冲、汤荡、田潇、邱发、许千诈骗所得财物已全部追回并返还被害人，均应作为量刑情节考虑。基于本案的犯罪事实、性质，同时考虑上述法定和酌定情节，本院综合评价被告人汪建波、汪志瑶、赵冲、汤荡、田潇、邱发、许千犯罪行为的社会危害程度，依法对被告人汪建波、汤荡、田潇分别从轻处罚；对被告人汪志瑶、赵冲、邱发、许千分别减轻处罚。辩护人范曙光、徐先平、吴涛、龙成文、王斌、钟启鑫分别提出的相关辩护意见成立。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条第一、二款，第六十五条第一款，第六十七条第三款，第六十四条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十九条之规定，判决如下一、被告人汪建波犯诈骗罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币30000元（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年4月19日起至2026年4月18日止。罚金从判决发生法律效力第二日起十日内一次性缴纳）；二、被告人汪志瑶犯诈骗罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币20000元（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年4月19日起至2023年4月18日止。罚金从判决发生法律效力第二日起十日内一次性缴纳）；三、被告人赵冲犯诈骗罪，判处有期徒刑六年五个月，并处罚金人民币15000元（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年4月19日起至2021年9月18日止。罚金从判决发生法律效力第二日起十日内一次性缴纳）；四、被告人汤荡犯诈骗罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币12000元（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年4月19日起至2020年4月18日止。罚金从判决发生法律效力第二日起十日内一次性缴纳）；五、被告人田潇犯诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币10000元（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年4月19日起至2019年4月18日止。罚金从判决发生法律效力第二日起十日内一次性缴纳）；六、被告人邱发犯诈骗罪，判处有期徒刑八年一个月，并处罚金人民币20000元（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年4月19日起至2023年5月18日止。罚金从判决发生法律效力第二日起十日内一次性缴纳）；七、被告人许千犯诈骗罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币13000元（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年4月19日起至2020年10月18日止。罚金从判决发生法律效力第二日起十日内一次性缴纳）；八、被告人汪建波、汪志瑶、赵冲、邱发、许千共同返还被害人吴某甲人民币235000元（已返还）；九、被告人汪建波、汪志瑶、赵冲、汤荡、邱发、许千共同返还被害人谢某某人民币358000元（已返还）；十、被告人汪建波、汪志瑶、赵冲、田潇、邱发、许千共同返还被害人刘某某人民币250000元（已返还）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省汉江中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份审判长吴绪华人民陪审员伍昌高人民陪审员田东升二〇一六年五月三十日书记员关麟祥

屯留县人民检察院与张利军故意毁坏财物罪一审刑事判决书山西省屯留县人民法院刑事判决书（2018）晋0424刑初91号：屯留县人民检察院以屯检刑检刑诉［2018］91号起诉书指控被告人张利军犯故意毁坏财物罪向本院提起公诉，本院受理后，依法公开开庭进行了审理。屯留县人民检察院指派检察员王秀妍、李茜茜出庭支持公诉，被告人张利军到庭参加了诉讼，现已审理终结屯留县人民检察院指控：2017年11月18日22时许，被告人张利军酒后在屯留县麟绛佳园小区西大门处，用钉锥和砖头将崔晓霞（张利军前妻）停放在小区西大门处的×××黄色奇瑞ＱＱ汽车砸毁。经鉴定：被毁坏车辆奇瑞ＱＱ的车损价格为5596元。公诉机关就上述指控向法庭出示了如下证据：报案材料、受案登记表、立案决定书、谅解书、户籍证明等书证；现场勘验笔录、现场图、现场照片；鉴定意见；证人苗某的证言；被害人的陈述；被告人的供述与辩解等。公诉机关认为被告人张利军的行为已构成故意毁坏财物罪，应依法追究其刑事责任，建议对其判处六个月至一年六个月有期徒刑。被告人张利军对起诉书指控事实及证据无异议。经审理查明：2017年11月18日22时许，被告人张利军酒后在屯留县麟绛佳园小区西大门处，用钉锥和砖头将崔晓霞（张利军前妻）停放在小区西大门处的×××黄色奇瑞ＱＱ汽车砸毁。经鉴定：被毁坏车辆奇瑞ＱＱ的车损价格为5596元。另查明，案发后，被告人张利军取得被害人谅解。认定上述事实的证据如下：1、书证（1）报案材料、受案登记表、立案决定书,证明案件来源；（2）常住人口基本信息，证明被告人的基本信息；（3）谅解书，证明被告人张利军取得被害人谅解；2、现场勘验笔录、现场示意图及照片,证明案发地点及现场情况；3、证人苗某证言证实案件发生事实经过；4、被害人的陈述，证明案件发生事实经过；5、被告人的供述与辩解与起诉书指控事实一致。上述证据经当庭举证、质证，各证据来源合法有效，证据内容相互关联、相互印证，可以作为定案的依据，本院依法予以确认本院认为，被告人张利军故意毁坏他人财物，数额较大，其行为构成故意毁坏财物罪，公诉机关指控罪名成立，本院依法予以支持。被告人张利军如实供述其犯罪事实并当庭自愿认罪，依法对其从轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第二百七十五条、第六十七条第三款之规定，判决如下被告人张利军犯故意毁坏财物罪，判处拘役四个月；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日可折抵刑期一日。即自2018年9月28日起至2019年1月27日止。）如不服本判决，可在接到判决书的次日起十日以内，通过本院或直接向长治市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当递交上诉状正本一份、副本一份审判长赵艳辉人民陪审员冯芳芳人民陪审员杜婧二○一八年九月二十八日书记员黄敏

贾奇、杨伦欣故意伤害判决书四川省西昌市人民法院刑事判决书（2018）川3401刑初459号：西昌市人民检察院以西市检诉刑诉（2018）382号起诉书指控被告人贾奇、杨伦欣犯故意伤害罪，于2018年6月7日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。西昌市人民检察院指派检察员谢鹏出庭支持公诉，被告人贾奇及其辩护人王建明、巫明忠、被告人杨伦欣到庭参加诉讼。现已审理终结西昌市人民检察院指控，2017年6月28日23时许，被告人贾奇与王某2酒后在西昌市中央粮库路口与酒后骑电动车的被害人的日尔破、的日已破、沙某1、沙某2发生争吵厮打。的日尔破等四人骑电动车离开后，贾奇尾随的日尔破等四人至安宁镇丰泰纸箱厂路口，并电话邀约被告人杨伦欣、马某1（另案处理）马某2（在逃）、杨某1（在逃）帮忙拦截。贾奇等人在纸箱厂路口拦截的日尔破等人后，贾奇、杨伦欣、马某2、杨某1随即追打的日尔破、的日已破，沙某1、沙某2为躲避追打离开现场，贾奇、杨伦欣等人殴打的日尔破，致的日尔破受伤，贾奇、杨伦欣等人作案后逃离现场。经鉴定，被害人的日尔破腹部损伤为重伤二级。2017年11月15日，被告人杨伦欣被公安机关传唤到案，被告人贾奇在安宁镇康宁村新街被公安机关抓获。为支持指控，公诉机关当庭出示了证据现场勘验笔录、现场照片、被害人陈述、证人证言、书证、鉴定意见书和被告人供述，公诉机关认为，被告人贾奇、杨伦欣的行为构成故意伤害罪，诉请我院依法判处。被告人贾奇、杨伦欣对指控供认无辩解。被告人贾奇的辩护人对指控的事实、证据和罪名无异议，但辩称，共同犯罪中，未查清是谁致被害人重伤，被告人贾奇案发后具有自首或坦白情节，被害人在本案中有一定过错，被告人贾奇是初犯，当庭自愿认罪，积极赔偿被害人经济损失，建议对其从轻处罚。经审理查明，2017年6月28日23时许，被告人贾奇与王某2酒后在西昌市中央粮库路口与酒后骑电动车的的日尔破、的日已破、沙某1、沙某2发生争吵厮打。双方争吵厮打后，的日尔破、的日已破、沙某1、沙某2骑电动车向西昌城区方向行驶，贾奇不服气，在后面追赶的日尔破等四人，王某2回家叫人。贾奇边追赶边打电话邀约杨伦欣、马某1（另案处理）马某2（在逃）、杨某1（在逃）帮忙追赶拦截，贾奇及其邀约的杨伦欣、马某2、马某1、杨某1追赶至安宁镇丰泰纸箱厂路口时，追上的日尔破、的日已破，沙某1、沙某2，沙某1、沙某2为躲避追打，寻机脱身离开现场，贾奇、杨伦欣等人随即用拳脚、砖头对的日尔破、的日已破实施殴打，致的日尔破受伤，贾奇、杨伦欣等人作案后逃离现场。被害人的日尔破受伤后在凉山州第二人民医院住院治疗，诊断系腹部闭合伤、腹腔出血、十二指肠血肿、胃壁裂伤、右侧额部头皮血肿、多处皮肤裂伤。经西昌市公安局物证鉴定室法医学人体损伤程度鉴定意见书鉴定，被害人的日尔破腹部损伤为重伤二级。2017年11月15日，被告人杨伦欣被公安机关传唤到案，被告人贾奇在安宁镇康宁村新街被公安机关抓获。在公安侦查阶段，同案人王某2、马某1赔偿了被害人的日尔破医疗费等经济损失计人民币65000元，本案审理过程中，被告人贾奇、杨伦欣赔偿了被害人的日尔破医疗费等经济损失计人民币55000元，被害人的日尔破对被告人贾奇、杨伦欣的行为予以谅解。上述事实，有公诉机关当庭出示的以下证据证实：1、西昌市公安局安宁派出所接受刑事案件登记表证实：2017年6月28日，接到的日尔破关于在西昌市恒卫宾馆附近被人打伤的报案。2、西昌市公安局安宁派出所现场勘验笔录、现场图，证实本案现场位于西昌市恒卫旅馆旁的人行道上。3、被害人的日尔破陈述证实：2017年6月28日晚，我与的日已破、沙某2、沙某1从家中骑电动车到安宁镇街上吃烧烤，在安宁路口遇见几个中年男女，对方骂我们“蛮子”，我们发生争吵撕扯，我们离开现场至恒卫旅馆处时，他们又追上来打我们，沙某1、沙某2跑了，我和的日已破被他们围住打，我被打伤。4、被害人的日已破陈述证实：2017年6月28日晚，我与的日尔破、沙某2、沙某1在家喝酒后骑电动车到西宁街上吃烧烤，我们四人骑两辆电动车至东山二组路口遇见五、六个喝了酒的汉族小伙子，他们骂我们“蛮子”，并冲上来打我们。后来他们又打电话叫人来打，用拳脚和砖头打我们，我全身不同程度受伤。5、证人沙某2、张某1、张某2、王某1证言。证人沙某2证言证实：2017年6月28日23时许，我与的日尔破、的日已破、沙某1在家喝酒后骑电动车到西宁街上吃烧烤，在安宁路口遇见三、四个人，对方骂我们并殴打的日已破、沙某1，对方打我们后就跑了，我们骑车至啤酒厂对面时，一群人又追上来打我们，我们分散逃跑，他们抓住的日尔破、的日已破，对他们二人进行殴打，怎么打的不清楚。证人张某1证言证实：2017年6月28日23时许，我把旅店门关了休息，第二天早晨8时许，几个彝族男子到我旅店门口不知说什么，我过去看，看见地上有血迹，他们给我说，昨晚的日尔破被打了。证人张某2证言证实：2017年6月28日23时许，我在安宁镇东山路口跑车，看见几个彝族骑电动车从路口下来，与路口上的三个汉族发生吵闹并厮打起来，后那几个彝族骑电动车往西昌方向跑了，三个汉族就骑车追，过了几分钟，马某2、杨伦欣还有一个不认识的男子跳上我的车，叫我开车到新区，到了乐优优家具城位置追上骑电瓶车三个汉族，他们就说在这里，马某2他们就下车一起追过去，看见他们在纸箱厂附近打那几个彝族。证人王某1证言证实：2017年6月28日23时许，我弟王某2跑回来说，他和贾奇等人在东山路口与几个彝族争吵打架，他被人打了，王某2跑到厨房拿菜刀，被我母亲抢下，之后我和我父母、我姐、王某2开车出去，到邮政银行门口也没有看见打王某2的人，后王某2接了一个电话说，他们在下面找到打架的人，又打了对方一顿，之后我们开车到丰泰纸箱厂门口，他们打架已经打散了。6、同案人马某1、王某2供述证实，同案人马某1供述证实：2017年6月28日晚，我、贾奇、马某2、杨伦欣、陈某等人在安宁镇小渔村烧烤店吃烧烤，后贾奇、王某2他们先走了，一会儿贾奇打电话给我说，他在安宁小学门口车站被人打了，打他的人往西昌方向跑了，我、马某2、杨伦欣、杨某1就跑过去，与贾奇去追两个彝族，追到纸箱厂附近时追上两个彝族，贾奇、马某2、杨伦欣、杨某1他们用拳脚和树枝打两个彝族，我到现场后没有动手。同案人王某2供述证实：2017年6月28日23时许，我、我女朋友杨某2和贾奇在东山路口吹牛，四个彝族骑电动车从东山村下来与我们错身过时，因我们双方都喝了酒，我们就争吵起来，我与贾奇二人就跟对方打起来，四个彝族就往西昌方向跑，贾奇就在后面追，我就跑回家说，我被打了，我去拿刀子被我妈抢走，我们一家人就开车出来往西昌方向追，其间我打电话给贾奇，贾奇说他们在新区附近已经追上对方，把对方打了。7、西昌市公安局安宁派出所抓获经过证实：2017年11月15日，被告人杨伦欣被公安机关传唤到案，被告人贾奇在安宁镇康宁村新街被公安机关抓获。8、书证通话清单证实：案发当晚，被告人贾奇给马某1打过电话。9、西昌市公安局物证鉴定室法医学人体损伤程度鉴定意见书证实：被害人的日尔破腹部损伤为重伤二级。10、赔偿协议、谅解书证实：被告人贾奇、杨伦欣和同案人王某2、马某1赔偿了被害人的日尔破的经济损失，取得了被害人的谅解。11、被告人贾奇、杨伦欣分别出生于1995年7月11日、1994年6月27日的户籍证明。12、被告人贾奇、杨伦欣供述，其分别在公安侦查和庭审中的供述供认了指控事实。以上证据确实、充分且相互印证，足以认定本案本院认为，被告人贾奇、杨伦欣因琐事与他人发生争吵厮打，伙同同案人共同殴打他人致人重伤，其故意伤害他人身体的行为构成故意伤害罪。公诉机关指控罪名成立，起诉有据，依法处三年以上十年以下有期徒刑。本案中，双方酒后因琐事发生争执厮打，被害人离开现场后，被告人贾奇及其邀约的杨伦欣等人又去追赶被害人，共同对被害人实施殴打致被害人重伤，被害人无过错，被害人重伤的后果是被告人贾奇、杨伦欣等人的共同伤害行为所致，被告人贾奇的辩护人关于被害人有过错和谁致被害人重伤不清楚的辩护意见不成立。案发后，被告人贾奇系被公安机关抓获，被告人贾奇无自首情节，其辩护人关于被告人贾奇具有自首情节的意见不成立。被告人贾奇、杨伦欣归案后认罪态度较好，如实供述其罪行，具有坦白情节，依法可从轻处罚。被告人贾奇、杨伦欣积极赔偿被害人经济损失，取得被害人谅解，依法可酌情从轻处罚。被告人贾奇的辩护人关于贾奇具有从轻处罚情节的意见成立。综合本案情节，依法对被告人贾奇、杨伦欣从轻处罚。鉴于被告人贾奇、杨伦欣归案后认罪、悔罪、积极赔偿被害人经济损失，取得被害人谅解，确有悔罪表现，依法对被告人贾奇、杨伦欣从轻处罚并适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条二款、第二十五条、第六十七条三款、第七十二条、第七十三条之规定，判决如下一、被告人贾奇犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。二、被告人杨伦欣犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。（被告人贾奇、杨伦欣的缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向凉山彝族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长何志宏审判员江涛人民陪审员赤黑挖曲二〇一八年七月二十三日书记员岑玥

颫告人赖某某、肖某某、赖某某非法转让倒卖土地使用权案一审刑事判决书江西省会昌县人民法院刑事判决书（2015）会刑初字第133号：会昌县人民检察院以会检公诉刑诉（2015）101号起诉书指控被告人肖某某、赖某凤、赖某森犯非法转让、倒卖土地使用权罪，于2015年10月23日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。会昌县人民检察院检察员王华出庭支持公诉。被告人肖某某、被告人赖某凤及其辩护人邹晓柯、被告人赖某森及其辩护人王俊辉到庭参加诉讼。经赣州市中级人民法院批准延长审限三个月。现已审理终结公诉机关指控：被告人赖某凤、肖某某、赖某森与钟某有（另案处理）等人在农历2012年8月24日以5万元的价格购买肖某荣位于会昌县庄口镇洛口村白竹塘口（水背窝口）的自留山准备建房。在平整土地后修建河边防护墙时，被告人肖某某等人自发成立以肖某某为会长，肖某（另案处理）、被告人赖某森为副会长，被告人赖某凤为出纳，李某生（另案处理）为会计，钟某有、赖某志、钟某东、肖某青、李某菁、肖某生（均另案处理）等人为成员的洛口村河头小组新农村建设理事会（以下简称河头理事会），以河头理事会的名义先后将平整后的土地以每平方米1100－1200元不等价格出售给李某东、李某林、肖某华、赖某林、刘某庆、杨某荣、余某养等七人建房，并已收到土地款共计103.9万元，尚欠10万元。被告人肖某某辩称，其行为不构成非法转让、倒卖土地使用权罪，他对整个事情不知情，是他们让其担任会长的。被告人赖某凤辩称，对指控的基本犯罪事实无异议。但对认定获利103.9万元有异议，应减去基础设施及附属设施的支出和交镇政府的规费。辩护人辩称，被告人没有牟利的目的，主观上是为了合伙建房；获利未达立案标准，收益中应减土地流转款5万元，向政府缴纳的费用和罚款8万元，已出售的七户应承担的基础设施、平整土地等支出478889.6元，因此实际获得为430110.4元。被告人在行政违法行为调查时陈述了全部事实，行政调查后没有相关机关告知被告人行为构成犯罪，其归案后的供述是一致的，因此，被告人的行为构成自首。建房历时四年相关部门未予制止、农户已交规划费、罚款等，国土资源部门在大部分农户房子已开始建设才向农户下达停建通知，行政机关对本案存在明显过错。提交2014赣州市中级人民法院裁判文书一份，认为相关费用应予扣除。被告人赖某森对指控的罪名及犯罪事实均无异议。辩护人辩称，对指控的犯罪事实无异议，赖某森有自首情节，主动退赃，且系从犯，建议对赖某森从轻处罚。并提交江西省林业厅准予行政许可决定书一份、江西省政府非税收入票据一份、会昌县小型建设项目征占用林地审核报表一份，证明占有林地经江西省林业厅批准，面积为一千二百平方米。经审理查明：2012年10月9日（农历2012年8月24日）被告人肖某某、赖某凤、赖某森与钟连有、李某生、肖某生等人与肖某荣签订了林权转让协议，协议约定肖某荣将会昌县庄口镇洛口村河头小组水背窝口林地一宗7.2亩以50000元的价格转让给被告人赖某凤、肖某某、赖某森等人。随后肖某、赖某志、肖海清、李某菁、钟某东等人也加入受让方并在协议中补签字。协议签订后被告人赖某凤、肖某某、赖某森等人开始平整土地并准备在转让的位于会昌县庄口镇洛口村河头小组白竹塘口（水背窝口）的自留山准备建房。2012年11月12日，被告人肖某某、赖某凤、赖某森等人自发成立以被告人肖某某为会长，被告人赖某森与肖某为副会长，被告人赖某凤为出纳，李某生为会计，钟某有、赖某志、钟某东、肖某青、李某菁、肖某生等人为成员的洛口村河头小组新农村建设理事会。之后被告人赖某凤、肖某某、赖某森等人以河头理事会的名义先后将平整后的土地以每平方米1100－1200元不等价格出售给他人建房。其中肖某华购得247.5平方米，已支付土地款277000元；李某东购得土地127.5平方米，已支付土地款119000元；赖某富（赖某林两人系父子关系）购得土地126.5平方米，已支付土地款139000元；李某林购得土地127.5平方米，已支付土地款119000元；刘某庆购得112.5平方米，已支付土地款115000元；杨某荣（杨某荣）购得127.5平方米，已支付土地款129000元；余某养购得土地137.5平方米，已支付土地款141000元。被告人赖某凤、肖某某、赖某森等人实际收取土地款1039000元。2013年7月会昌县城乡规划设计院向河头理事会收取了建房户的测绘规划设计费配套设施费12000元。另查明，被告人肖某某、赖某凤、赖某森及肖某、李某生、钟某有、赖某志、钟某东、肖某青、李某菁、肖某生等人为成员的洛口村河头小组新农村建设理事会成员均在会昌县庄口镇洛口村河头小组白竹塘口（水背窝口）已平整的土地上分得一块土地。还查明，被告人赖某森于2015年4月21日主动到会昌县公安局投案；被告人赖某凤于2007年8月因犯非法侵入住宅罪被会昌县人民法院判处有期徒刑1年，于2008年1月28日刑满释放，被告人肖某某在1989年4月28日因犯诈骗罪、盗窃罪被会昌县人民法院判处有期徒刑10年，刑期至1998年10月24日止。案发后，被告人赖某凤、赖某森在案发后分别向公安机关退赃款96100元。认定上述事实，有以下证据证明：1、涉嫌犯罪案件移送书及案件调查报告，证明会昌县国土资源局立案调查的情况。2、会昌县庄口镇洛口村河头小组水背窝口山地林权证，证明该会昌县庄口镇洛口村河头小组水背窝口林地所有权权利人为会昌县庄口镇洛口河头小组，森林或林地使用权人为肖某荣。属集体土地，面积7.2亩。3、庄口镇人民政府情况说明，2011年10月至2012年6月，因会杉线升级改造工程需要，在洛口村河头组白竹塘肖某荣林地上取土填方。2013年部分村民未经政府许可在此林地上建房，镇国土、规划所在政府不知情的情况下，对部分建房户收取了规费。4、国土资源违法案件现场勘测笔录，证明赖远峰在庄口镇洛口村白竹塘口建房的情况，占地120平方米，已建第一层。5、协议复印件一份，证明农历2012年8月24日肖某荣与钟连有、赖飞洪、李某生等人已经签订了林权转让协议，协议约定肖某荣将会昌县庄口镇洛口村河头小组水背窝口林地一宗7.2亩以50000元的价格转让给钟连有、赖某凤等人。6、用户购地基数，证明李某东购得土地127.5平方米，土地款127500元；李某林购得土地127.5平方米，土地款127500元；赖永富购得土地126.5平方米，土地款129000元；刘某庆购得112.5平方米，土地款135000元；余某养购得土地137.5平方米，土地款137500元；杨检荣购得127.5平方米，土地款153000元；肖某华购得247.5平方米，土地款297000元。总计土地款11428000元。7、关于水背坑口肖某荣自留山开支明细，证明赖某凤、肖某某等人为卖土地给私人建房平整土地等支出情况。8、关于赖某森未批先建违规建筑的国土资源违法案件现场勘测笔录，证明赖某森在庄口镇洛口村河头小组建房的情况，占地120平方米，已建地圈梁。9、针对责令赖某森停止国土资源违法行为的通知书及送达回证，对赖某森未批先建的行为会昌县国土资源局下发了停止违法行为通知书。10、针对责令赖远峰停止国土资源违法行为的通知书及送达回证，对赖远峰未批先建的行为会昌县国土资源局下发了停止违法行为通知书。11、关于赖远林未批先建违规建筑的国土资源违法案件现场勘测笔录，证明赖远林在庄口镇洛口村河头小组建房的情况，占地120平方米，已建一层。12、针对责令赖远林停止国土资源违法行为的通知书及送达回证，证明赖某森在庄口镇洛口村河头小组建房的情况。占地120平方米，已建地圈梁。13、赖某凤写给李某生的收条5张，证明李某生共计向赖某凤支付52466元人民币。14、针对责令李某生停止国土资源违法行为的通知书及送达回证，对李某生未批先建的行为会昌县国土资源局下发了停止违法行为通知书。15、赖某凤写给钟连有的收条1张，证明钟连有向赖某凤支付5000元人民币。16、挡土墙沙石款及工资明细，证明林地转让后肖某某等人支付了挡土墙沙石款及工资共计41140元。17、针对责令钟连有停止国土资源违法行为的通知书及送达回证，对钟连有未批先建的行为会昌县国土资源局下发了停止违法行为通知书。18、关于钟连有未批先建违规建筑的国土资源违法案件现场勘测笔录，证明钟连有在庄口镇洛口村河头小组建房的情况，占地120平方米，已建地圈梁。19、针对责令肖某生停止国土资源违法行为的通知书及送达回证，对肖某生未批先建的行为会昌县国土资源局下发了停止违法行为通知书。20、关于肖某未批先建违规建筑的国土资源违法案件现场勘测笔录，证明肖某在庄口镇洛口村河头小组建房的情况，占地120平方米已建一层。21、针对责令肖某停止国土资源违法行为的通知书及送达回证，对肖某未批先建的行为会昌县国土资源局下发了停止违法行为通知书。22、收条三张，证明李某东支付给赖某凤119000元人民币。23、针对责令李某东停止国土资源违法行为通知书及送达回证，对李某东未批先建的行为会昌县国土资源局下发了停止违法行为通知书。24、收条5张，证明李某林支付给赖某凤119000元人民币。25、针对责令李某林停止国土资源违法行为的通知书及送达回证，对李某林未批先建的行为会昌县国土资源局下发了停止违法行为通知书。26、收条5张，证明肖某华支付给赖某凤土地款等共计270000元人民币。27、针对责令肖某华停止国土资源违法行为的通知书及送达回证，对肖某华未批先建的行为会昌县国土资源局下发了停止违法行为通知书。28、收条2张，证明赖某林支付给赖某凤70000元人民币。29、针对责令赖某林停止国土资源违法行为的通知书及送达回证，对赖某林未批先建的行为会昌县国土资源局下发了停止违法行为通知书。30、收条4张，证明刘某庆支付给赖某凤115000元人民币。31、针对责令刘某庆停止国土资源违法行为的通知书及送达回证，对刘某庆未批先建的行为会昌县国土资源局下发了停止违法行为通知书。32、收条5张，证明杨某荣支付给赖某凤129000元人民币。33、针对责令杨某荣停止国土资源违法行为的通知书及送达回证，对杨某荣未批先建的行为会昌县国土资源局下发了停止违法行为通知书。34、林业行政处罚案卷，其中包括（行政处罚立案登记表；勘验、检查笔录；询问笔录；责令停止非法侵占林地通知书；林业行政处罚意见书；林业行政处罚先行告知书；林业行政处罚决定书；林业行政处罚文书送达回证；其他证明材料），会昌县林业局2014年7月10日就赖某森在会昌县庄口镇洛口村河头小组水背窝口山场非法改变林地用途毁林地准备兴建房屋，并已铲毁林地面积1.8亩的行为进行了林业行政处罚，并进行了调查取证。2014年7月11日向赖某森发出责令停止违法行为并于2014年8月30日前恢复原状的通知书。35、户籍信息，证明赖某凤、肖某某、赖某森均已达刑事责任年龄。36、违法犯罪前科证明，证明赖某凤在2007年1月29日因犯非法侵入住宅罪被会昌县人民法院判处有期徒刑1年，于2008年1月28日刑满释放。赖某森无违法犯罪前科记录。肖某某在1989年4月28日因犯诈骗、盗窃罪被会昌县人民法院判处有期徒刑10年，刑期至1998年10月24日止。37、会昌县国土资源局关于会昌县庄口镇洛口村河头小组违法用地土地类别及面积的认定（包括王洪的公司资质证书复印件1张、测绘人员测绘证书复印件、会昌县庄口镇洛口村河头小组违法用地宗地图1张；会昌县国土局提供的记账凭证复印件6张），证明会昌县庄口镇洛口村河头小组违法用地土地的性质为农用地，面积2408.25平方米，会昌县国土局对非法购买土地农户处以罚款处罚。38、非税收入一般缴款书，会昌县公安局经侦大队于2015年6月26日向赖某森收取案件暂扣款96100元；于同年6月29日向赖某凤收取案件暂扣款96100元。38、归案说明，证明赖某凤于2015年5月22日在广东省梅县区公安分局被抓获归案；赖某森于2015年4月21日主动到会昌县公安局投案；肖某某于2015年4月28日被抓获归案。40、李某生证言，证明2012年8月20日上午，钟某有说他现在和赖某森（三毛）、肖某某、肖某生一起准备租下庄口镇洛口村肖某荣的一块山岭建房，并且说只要他出资一万，问他有没有兴趣，后他就同意了。在2012年8月24日下午的时候，他与钟某有到肖某荣家中签订租岭协议，到了肖某荣家的时候他看到赖某凤与肖某荣在谈租岭的具体事项，之后根据谈的内容拟定好了协议经大家同意后签字付款。过了差不多一个月后，赖某志也加入进来并在他们与肖某荣签订的协议上补上签字。后来在2013年2、3月份的时候，肖海清加入进来也在协议上签了字。再后来肖某加入也在协议上补签了字。他们把这块山平整的差不多的时候，大概在农历2013年立冬的时候，赖某凤和赖某森提出成立以肖某某为会长，肖某、赖某森为副会长，赖某凤为出纳，他为会计，赖某志和钟连有为成员的洛口村河头小组新农村建设理事会（以下简称河头理事会），然后以河头理事会的名义联系买土地建房的人。赖某凤为了把堡坎用石头修建起来，以河头理事会名义把他们的土地先后出售给了会昌县庄口镇禾坑村的李某东、李某林，会昌县庄口镇的杨某荣、赖永富、刘某庆、肖某华，会昌县凤凰岽乡的余天洋。赖某凤收到这些土地款后，先把他们前期每人出资的一万元钱全退回给他们后，再将剩下的钱用于砌堡坎。他们自己也陆续分得土地。他们出卖给李某东、李某林等人的土地没有办理土地使用证和规划证等手续。而且他们自己占有和出售的土地没有获得有关政府部门的批准。出售土地他们大概一共可以获得七十万元，他们现在收到了六十多万元。理事会成员中赖某凤划得一块约420平方米、赖某森划得约120平方米，肖某划得约300平方米，其他股东也不少于120平方米的土地建房。41、钟某有证言,证明了其与赖某凤、肖某某、赖某森等十一人与肖某荣签订山林合同及成立洛口村河头小组新农村建设理事会的经过。并证明后来因为这块地靠近河边，要建房的话需要修建护墙，他们拿不出资金来修，就决定把一部分土地拿来卖。共有肖某华、赖永福、杨某荣、李某东、李某林、刘某庆、余某养7人分别买了100多至200多平方米不等的土地。买土地所收款项由赖某凤管理，他估计出售这些土地获得了有60万元左右。剩余的土地就是由他们这11个股东每人在那里划了一块100平方米至200多平方米的土地用于建房。对于出售这些土地，他没有看到办理了什么政府部门的许可的相关证件。42、肖某生证言，证明了其与赖某凤、肖某某、赖某森等十一人与肖某荣签订山林合同及成立洛口村河头小组新农村建设理事会的经过。并证明从2013年2月到现在，有8、9人购买了这里的土地，听说卖了有一百多万元，但是具体的数额要问赖某凤才知道。他们股东也划得了土地。他划得一块120平方米的土地用于建房，其余股东赖某凤划得500平方米左右，肖某划得300平方米左右，肖检发、钟某有、李某生、肖海清、赖俊生、李某菁各划得120平方米的土地，赖某志和钟某东合起来划得120平方米的土地。出售这些土地是由赖某凤和政府部门沟通，他不清楚有无得到政府部门的许可。43、赖某富证言，证明他在庄口镇河头小组白竹塘以129000元购买了一块130平米（其中包括赠送的10平米）的土地用于建房，并且已经开始了建房。44、李某东证言，证明他用119000元向赖某凤购买土地的事实。45、杨某荣证言，证明他经过赖某凤并向赖某凤支付129000元买了120平米的土地。46、李某林证言，证明他从赖某凤手上购得位于庄口镇洛口村河头小组白竹塘口一块土地，共支付了119000元给赖某凤，土地面积120平米。47、刘某庆证言，证明他从赖某凤手上买的在洛口村河头小组白竹塘口建房的土地共105平方米，共支付了115000给赖某凤。48、肖某华证言，证明他和赖某凤谈妥以每平米1200元的价格在庄口镇洛口村河头小组白竹塘口购买了一块240平方米的土地，他支付给赖飞风、赖某森购买土地的款项共计277000元。49、余某养证言，证明他从赖某凤手上购买土地，并支付了141000元给赖某凤。50、肖某证言，证明他位于庄口镇洛口村河头小组白竹塘口建房的土地是他家自己的菜地经平整建房的。51、赖远林证言，证明村里同意成立洛口村河头小组新农村建设理事会。但是这个理事会具体搞什么项目他不清楚。在2013年初的时候他就发现庄口镇洛口村河头小组白竹塘口（庄口加油站旁边）有人在铲土准备建房了，他就将这一情况向庄口镇土管所所长卢承汉做了汇报。52、李金华证言，证明庄口镇林业工作站对于赖某森等人铲毁庄口镇洛口村河头小组水背窝口的一块自留山，非法改变林地用途的行为进行了一万二千元的罚款的行政处罚。53、赖某中证言，证明他没有参与理事会的事。54、肖某荣证言，证明他与钟连有、赖飞洪、赖振森（赖某森）等人签订了山地转让协议的经过。55、卢某汉证言，证明会昌县庄口镇土管所发现违建后口头勒令他们停止建房，之后又开具了《责令停建通知书》的法律文书向他们宣告。56、许某桐证言，证明在会昌县庄口镇洛口村河头小组白竹塘口建房的房主没有办理相关的建房手续。57、曾某证言，证明庄口镇规划所向当时在会昌县庄口镇洛口村河头小组白竹塘口建房的四户房主收了土地规费。58、黄某有证言，证明会昌县国土资源局调查本案的经过。59、赖某森供述，在2012年的时候（具体时间记不清楚），钟某有邀他将肖某荣位于庄口镇洛口村白竹塘口的一块山地给租下来建房子，并说已经联系到李某生、赖某凤、肖某某、肖某生、赖某志、肖海清、李某菁一起来承租这块山地。要是加入一起搞的话，每人就要出1万元的资金用来承租那块山地。他觉得那块山地的地理位置不错，就同意加入并且把1万元钱交到了赖某凤的手上。大概过了一个星期左右，他与钟某有、赖某凤到肖某荣的家里签订山地承包协议，他与李某生、赖某凤、肖某某、肖某生、赖某志、肖海清、李某菁一起与肖某荣以五万元的租金签订了肖某荣位于庄口镇洛口村白竹塘口（庄口加油站旁边）山地的租让协议。并且现场支付了肖某荣5万元现金。山地承租下来后，就开始平整土地，因为这块山地靠近河流，要在这里修建房屋就需要在河边修建护墙来防止地基塌方，但是股东没有钱修建护墙，所以大家商量后决定出售一部分土地，以此获得资金用于修建护墙，同时决定成立一个洛口村河头小组新农村建设理事会，由肖某某担任会长，肖某担任副会长，他担任会长助理，赖某凤担任出纳，李某生担任会计，钟某有、赖某志担任成员。目的是负责这块土地的销售管理以及和政府部门打交道。后来一共有肖某华、赖永福、杨某荣、李某东、李某林、刘某庆、余某养买了我们的地皮，共获取了80万左右的资金，这资金全部都用到修建护墙及支付一些平整土地的费用。他们股东每人也划得了一块土地用于建房。对于成立这个洛口村河头小组新农村建设理事会是得到了洛口村委会同意的。对于已经出售的七块土地是否已经取得了相关政府部门的审批他不太清楚，办理审批的事情由赖某凤和肖某生负责。在出售土地后，当地镇政府和土管部门出面制止过。当出售土地的时候，赖某凤代表洛口村河头小组新农村建设理事会主动向购买土地的人承诺，会帮他们办好建房相关的手续，但是在收到出售的土地款后他们还没有把相关的土地和建房证件办理好。在出售土地的同时他们这些股东每人划得土地建房，其中赖某凤划得了3、4百平方米的土地，肖某划得了200多平方米的土地，其余股东每人划得120平方米左右的土地。60、肖某某供述，其供述的转租林地及成立理事会的经过与赖某森供述一致。并供述理事会成立后卖了土地给他人，但是赖某凤与赖某森等人经手卖的，卖了多少钱他不清楚。理事会成员都分得约120平方米的土地。61、赖某凤供述，其供述的转租林地及成立理事会的经过与赖某森供述一致。并供述河头理事会成员经过商量一致决定以河头理事会的名义出售一些土地给别人，出售土地的资金由他、赖某森、李某生负责，但资金的支出情况需要经过钟某有、李某生、赖某森、肖某、肖某某和肖某生的审核和签字后，再由他支付出去，之后我们以1000－1200元不等的价格出售了部分土地给李某东、李某林、肖某华、赖永富、杨某荣、刘某庆和余某养等人，以转让的形式签订出售合同，他们理事会成员一共收到了李某东等七人的土地款，共计一百一十四万二千八百元，但尚有十三万零八百元的土地款没有收到，购买土地建房的人说这些钱要等他们到办理好土地使用证等证件后方会支付清楚。成立河头理事会没有得到庄口镇镇政府的审批。62、刑事摄影照片，证明转让、倒卖土地的地理位置、现场方位。63、搜查笔录，从赖某凤的住处搜查出会议记录簿一本，河头理事会条款复印件12张，记账单46张，协议二份，收支情况二份以及赖某凤等人非法转让、倒卖土地使用权案现场搜查照片，现场搜查到与案件有关的书证照片。2012年11月12日，被告人赖某凤、肖某某、赖某森等人自发成立以被告人肖某某为会长，被告人赖某森与肖某为副会长，被告人赖某凤为出纳，李某生为会计，钟某有、赖某志、钟某东、肖某青、李某菁、肖某生等人为成员的洛口村河头小组新农村建设理事会。64、庄口镇政府关于未批准河头小组建立理事会情况说明，证明庄口镇政府从未在洛口村河头小组实施新农村建设，也未批准他人成立洛口村河头小组新农村建设理事会，对于在洛口村河头小组成立新农村建设理事会并建房的事政府并不知情。65、办案说明，证明会昌县公安局已将赖某凤、赖某森退赃款予以没收。66、收支情况汇总表，证明会昌县公安局办案人员认定实际收入1039000元，并列出已交测绘规划设计费配套设施费12000元。67、肖某证言，证明理事会成员有赖某凤、赖某森、肖某某、李某生、肖某生、赖某志、钟某东、肖某青、钟某有、李某菁和他自己，第一排靠近河边从国道往里数，依次是肖某华、赖永富、第三四两块是赖某凤的、杨某荣、赖某志（与钟某东共一块土地）、肖某、第八块也是赖某凤的。第二排依次是他的或肖万、刘庆生、李某东、李某林、余某养、赖某森、李某生、钟某有、肖某生、李某菁。第三排划给肖某某与肖某青的，但因为事发还没有平整出来。68、用地宗地图及现场照片，证明分配土地面积情况及现场概况。上述证据经庭审质证，具有客观性、关联性、合法性，经查证属实，本院予以确认本院认为，被告人肖某某、赖某凤、赖某森以牟利为目的，违反土地管理法规，非法转让、倒卖土地使用权，情节严重，其行为已构成非法转让倒卖土地使用权罪。被告人赖某凤、肖某某、赖某森伙同他人，以50000元的价格从他人手上转让得土地使用权，而后对转让所得土地予以倒卖，并实际收入1039000元，其实际获得应当抵减转让成本50000元因此，实际获得989000元，属于情节严重。被告人赖某凤、赖某森在案发后分别向公安机关退赃96100元，可酌定从轻处罚。被告人赖某凤的辩护人认为获利中应当减去为建房户缴交的非法转让土地罚款8万元及已出售的七户应承担的基础设施、平整土地、相关规费等支出，本院认为，非法转让土地罚款系对建房户非法转让土地行为的行政处罚措施，基础设施及平整土地支出、相关规费系犯罪成本支出，不应认定为合理支出。因此，辩护人关于应当抵减的意见本院不予采纳，其在庭审中提交的网上判决书，无法证明与本案的关联性，本院不予认定。被告人赖某凤虽然对认定犯罪数额有异议，但其归案后如实供述了基本犯罪事实，因此，仍应认定其认罪态度较好，可酌定予以从轻处罚。被告人赖某凤于2007年8月因犯非法侵入住宅罪被会昌县人民法院判处有期徒刑1年，于2008年1月28日刑满释放，具有前科劣迹。被告人肖某某在1989年4月28日因犯诈骗罪、盗窃罪被会昌县人民法院判处有期徒刑10年，刑期至1998年10月24日止，具有前科劣迹。被告人赖某森于2015年4月21日主动到会昌县公安局投案，归案后能如实供述犯罪事实，系自首，依法应予从轻处罚。被告人赖某森的辩护人关于被告人赖某森具有自首及退赃情节，建议从轻处罚的意见，本院予以采纳；其在庭审中出示的江西省林业厅准予行政许可决定书、非税收入票据及征占用林地审核报表，认为被告人赖某森等的行为经江西省林业厅批准，本院认为，江西省林业厅批准的是同意征占用林业用地，但转让及建房仍应履行审批手续。对该组证据的客观性、真实性予以认定，对其关联系本院不予认定。经查，被告人赖某凤、肖某某、赖某森在共同犯罪中起积极主动，在共同犯罪中作用相当，因此，被告人肖某某关于其不知情是别人挂名的辩解与事实不符，本院不予采纳。被告人赖某森的辩护人认为被告人赖某森系从犯与事实及法律规定不符，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十八条、第六十七条第一款、第三款、第二十五条、第六十四条之规定，判决如下一、被告人肖某某犯非法转让、倒卖土地使用权罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币100000元。罚金限于本判决生效之日起三十日内缴纳。刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年4月28日起至2017年10月27日止。二、被告人赖某凤犯非法转让、倒卖土地使用权罪，判处有期徒刑二年四个月，并处罚金人民币100000元。罚金限于本判决生效之日起三十日内缴纳。刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年5月23日起至2017年9月21日止。（已抵减刑事拘留前羁押一天）三、被告人赖某森犯非法转让、倒卖土地使用权罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币100000元。罚金限于本判决生效之日起三十日内缴纳。刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年4月21日起至2016年10月20日止。四、对被告人赖某凤、赖某森已退违法所得192200元予以没收，上缴国库。五、继续追缴被告人肖某某、赖某凤、赖某森等人违法所得796800元，予以没收，上缴国库。六、对被告人肖某某、赖某凤、赖某森等理事会成员分得的庄口镇洛口村河头小组水背窝口的集体土地予以没收，返还给会昌县庄口镇洛口村河头小组。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省赣州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长王文娟人民陪审员刘用人民陪审员许晓春二〇一六年三月八日书记员钟丽洁

汤有良贪污、受贿一审刑事判决书湖南省湘潭县人民法院刑事判决书（2018）湘0321刑初283号：湘潭县人民检察院以潭县检公诉刑诉［2018］306号起诉书指控被告人汤有良犯贪污罪、受贿罪，于2018年7月18日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，采用普通程序审理的方式公开开庭审理了本案。湘潭县人民检察院指派副检察长谭文见、检察员梁艳出庭支持公诉，被告人汤有良及其辩护人黄力攻均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结湘潭县人民检察院指控，被告人汤有良身为国家工作人员，伙同他人利用职务上的便利，采取虚增债权套取资金的方法共同非法占有公共财物，数额巨大；利用职务上的便利，索取他人财物，为他人谋取利益，数额较大，其行为已分别触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（二）项、第三款、第三百八十五条、第三百八十六条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贪污罪、受贿罪追究其刑事责任。在贪污的共同犯罪中，被告人汤有良起了主要作用，系主犯，同时适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款之规定。被告人汤有良犯数罪，同时适用《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定，依法应当数罪并罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。被告人汤有良对公诉机关指控其犯贪污罪、受贿罪的犯罪事实和罪名均无异议。但认为自己不是主犯，具有自首情节。被告人汤有良的辩护人黄力攻对公诉机关指控被告人汤有良犯贪污罪的犯罪事实和罪名均无异议，认为被告人汤有良具有全案自首情节，被告人汤有良的家属已经退还其所获得贪污款10万元、受贿款18.98万元，请求法院从轻处罚。经审理查明：（一）贪污罪2014年10月，湘潭市电线电缆有限公司（简称“金驰电缆厂”）原股东王某1非法吸收公众存款案案发，湘潭县石鼓镇及周边地区集资户到金驰电缆厂闹事，爆发群体性事件，湘潭县委县政府安排石鼓镇政府等单位处理该事件。经石鼓镇政府、天易示范区三促办、金驰电缆厂、集资户代表、王某1家人等多方协商决定，以王某1及其家族在金驰电缆厂所持股份作抵，由金驰电缆厂对王某1在石鼓镇（包含青山桥镇三户）的非法集资款进行偿还，金驰电缆厂从2014年起分四个年度将集资款支付至石鼓镇政府财政账户，由石鼓镇政府按照公安机关提供的集资户名册进行具体的兑付工作。2016年5月，被告人汤有良担任石鼓镇党委副书记并负责集资款的兑付工作。2016年底，汤有良与时任石鼓镇党委书记陈某商议（另案处理），利用经手管理金驰电缆厂集资款并负责兑付工作的职务便利，通过在2016年度的偿还名册中虚增集资户肖某、胡某2两人债权的方式，共计套取公共财产人民币20万元归个人所有，被告人汤有良从中分得10万元，陈某从中分得10万元。（二）受贿罪赵某1、莫某1、朱某三人系王某1非法吸收公众存款案案发后未向警方报案的集资户。2017年下半年，三人得知石鼓镇政府代为兑付的集资款尚有剩余，遂分别找到被告人汤有良，请求汤将各自的债权添加2017年度的偿还名册中，汤有良趁机向三人提出了索要感谢费的要求，三人表示同意。之后汤有良利用经手管理金驰电缆厂集资款并负责兑付工作的职务便利，将赵某2（系赵某1父亲）、朱某、莫某1纳入2017年度偿还名册中，使三人顺利领取了集资款。2018年2月的一天，汤有良在办公室收受赵某1所送现金人民币8万元；2018年2月13日，汤有良在办公室收受莫某1所送现金人民币8万元；2018年2月的一天，汤有良在办公室收受朱某所送现金人民币29825元。以上汤有良共计收受贿赂人民币189825元。2018年3月26日，被告人汤有良自动到湘潭县监察委员会投案，如实交代了其犯贪污、受贿的全部犯罪事实。2018年3月26日，汤有良家属将18.98万元分别退给赵某1、莫某1、朱某三人，次日，三人主动将以上18.98万元上交至湘潭县监察委员会。2018年3月28日，汤有良主动向湘潭县监察委员会上交其贪污所得赃款10万元。证实上述事实的证据有：湘潭县检察委员会立案决定书及移送审查起诉意见书；被告人汤有良的供述；证人莫某1、赵某1、王某1、朱某、王某2、汤某、黄某、陈某、莫某2、肖某、胡某1、胡某2、李某的证言；中共湘潭县委潭县发组（2016）9号关于云湖桥等乡镇党委换届选举结果的通报；被告人汤有良的干部任免审批表；中共湘潭县石鼓镇委员会关于石鼓镇党政负责人职责分工的通知；借条及相关人员银行流水；王某1吸收存款案2017年应偿还本金花名册及银行流水；朱某、莫某1、赵某1、赵某2的银行流水；关于王某1在石鼓镇及青山桥三户普通群众非法融资事件协调处理会议纪要；湘潭市电线电缆有限公司银行支付凭证；湘潭县石鼓镇综治办关于王某1民间借贷的会议记录；偿还名册及会计凭证；被告人汤有良的户籍资料；到案经过情况说明等证据。以上证据经庭审质证、认证，证据确实、充分，足以认定本院认为：被告人汤有良身为国家工作人员，伙同他人利用职务上的便利，采取虚增债权套取资金的方法，共同非法占有公共财物，共计人民币20万元，数额巨大；其中被告人汤有良个人非法占有10万元，被告人汤有良利用职务上的便利，索取他人财物，为他人谋取利益，共计收受他人财物计人民币189825元，数额较大；被告人汤有良的行为已分别构成了贪污罪、受贿罪，依法应予惩罚，公诉机关指控的罪名均成立。在贪污的共同犯罪中，被告人汤有良起了主要作用，系主犯，依法应当按照其所参与的或组织、指挥的全部犯罪处罚。在受贿罪中，具有索贿情节，依法应当从重处罚。案发后，被告人汤有良主动到湘潭县监察委员会投案，如实供述自己的全部犯罪事实，可认定为全案自首，依法可以从轻或减轻处罚。案发前，被告人汤有良的家属已退还了全部赃款，可酌情从轻处罚，所退赃款应予返还给被害单位或者没收，上缴国库。判决宣告前，被告人汤有良一人犯数罪，依法应当数罪并罚。对于被告人汤有良的辩护人提出被告人汤有良有全案自首情节，被告人汤有良的家属已经退还了全部违法所得，请求法院从轻处罚的辩护意见与庭审查明的事实和法律相符，本院予以采纳；对于被告人汤有良及其辩护人黄力攻提出的被告人汤有良在贪污的共同犯罪中不应认定为主犯的辩解和辩护意见，经查明：在贪污的共同犯罪中，被告人汤有良事先与他人共谋，并积极参与、主动配合，事后共同分割赃款，在共同犯罪中起有主要作用，依法应当认定为主犯，故对上述辩解和辩护意见，本院不予采纳。为依法惩治贪污贿赂犯罪，确保公共财产和国家工作人员职务的廉洁性不受侵犯，根据《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款（二）项、第三款、第四款、第三百八十五条、第三百八十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第一款、第六十九条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十九条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污、贿赂刑事案件适用法律若干问题解释》第二条第一款、第十八条、第十九条第一款之规定，判决如下一、被告人汤有良犯贪污罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币二十万元；犯受贿罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币十万元；合并总和刑期有期徒刑三年四个月，并处罚金人民币三十万元；决定执行有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币三十万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2018年6月1日起至2021年3月31日止；罚金限在判决生效十日内缴纳）。二、对于被告人汤有良上缴的贪污违法所得100000元由收缴单位返还给被害单位湘潭市电线电缆有限公司；对于被告人汤有良受贿的违法所得（莫某1、赵某1、朱某三人缴纳的）189800元予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内通过本院提出上诉，上诉于湖南省湘潭市中级人民法院。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长冯革新审判员谭凤明人民陪审员马金连二〇一八年十二月四日代理书记员张旦

李某危险驾驶判决书山东省沂水县人民法院刑事判决书（2017）鲁1323刑初677号：被告人李某危险驾驶一案，由山东省沂水县人民检察院于2017年12月1日以沂检公刑诉［2017］589号起诉书向本院提起公诉，并建议适用简易程序审理。本院受理后，经被告人李某同意，依法适用简易程序，独任审判，于2017年12月13日公开开庭审理了本案。沂水县人民检察院指派检察员李玉琴出庭支持公诉，被告人李某到庭参加诉讼。现已审理终结公诉机关指控，2017年7月22日17时20分许，被告人李某酒后驾驶鲁ＱＬ＊3号小型轿车，由沂水县某饭店行驶至某村南路段，与乘员孟某某交换位置。后孟某某驾驶鲁ＱＬ＊3号小型轿车沿沂水县荆山东路由北向南行驶至与恒泰路交叉路口，与沿恒泰路由西向东行驶的沂水县沂水镇徐某晓驾驶的鲁Ｑ＊3号小型普通客车相撞。经检验，被告人李某血液中乙醇含量为158.6ｍｇ／ｌＯＯｍｌ，系醉酒驾驶机动车。被告人李某在开庭审理过程中亦无异议，并有现场勘验笔录；鉴定意见；道路交通事故认定书；证人徐某晓、孟某某等人的证言；被告人李某的供述和辩解等证据予以证实，足以认定本院认为，被告人李某在道路上醉酒驾驶机动车，其行为危害了公共安全，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以危险驾驶罪追究其刑事责任。公诉机关指控的事实及罪名成立，应予支持。根据被告人李某的犯罪事实、性质、情节和悔罪表现，对其适用缓刑不致再危害社会，但被告人应到所在地司法所接受矫正，在此期间，应当遵守法律、法规，服从司法行政机关的监督和管理，积极参加公益劳动，做一名有益于社会的公民。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一,第七十二条第一款、第三款之规定，判决如下被告人李某犯危险驾驶罪，判处拘役二个月，缓刑三个月，并处罚金人民币四千元（缓刑考验期自本判决确定之日起计算，罚金已缴纳）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省临沂市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份审判员赵清祥二〇一七年十二月十五日书记员刘彦

陆某胜抢夺罪一审一审公诉案件适用简易程序刑事判决书广东省深圳市南山区人民法院刑事判决书（2016）粤0305刑初1426号公诉机关深圳市南山区人民检察院：指控意见公诉机关以深南检刑诉〔2016〕1562号起诉书，指控被告人陆某胜犯抢夺罪，建议判处一年以下有期徒刑或拘役，并处罚金。辩护意见无查明事实与起诉书指控的犯罪事实一致。另查明，案发后，被告人的家属代其赔偿了被害人彭运珍的损失，并取得其谅解。本院意见被告人陆某胜的行为构成抢夺罪，其具有当庭认罪、赔偿被害人损失并取得其谅解的从轻处罚情节。判决根据《中华人民共和国刑法》第二百六十七条第一款。判决被告人陆某胜犯抢夺罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币一千元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月7日起执行至2016年11月6日止；罚金自本判决生效之日起十日内向本院缴纳，上缴国库。）如不服本判决，可于接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省深圳市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份代理审判员王莘惠二〇一六年十月十八日书记员石银芳

陈加永容留他人吸毒罪2016刑初969一审刑事判决书广东省广州市荔湾区人民法院刑事判决书（2016）粤0103刑初969号：公诉机关以穗荔检诉刑诉〔2016〕934号起诉书指控被告人陈某犯容留他人吸毒罪，于2016年9月12日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。公诉机关指派代理检察员郑键婕出庭支持公诉，被告人陈某及其辩护人均到庭参加诉讼。现已审理终结公诉机关指控，2016年6月1日至19日，被告人陈某在其经营的广州市荔湾区陈岗路13号304房地下旅店内，多次容留古某波斯坦·伊卜某依、艾某、阿某甲都某尔·巴热提、木阿地太你、买买提艾力·某明、玉木尔·朱马某地、买买某江、阿某乙娜古某等人吸食毒品。2016年6月19日20时许，民警在上述旅店抓获被告人陈某及上述8名吸毒人员，现场缴获白色晶体1包（经鉴定，净重134.40克，检出甲基苯丙胺成分）和吸毒工具一批。公诉机关认为，被告人陈某无视国家法律，容留他人吸毒，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百五十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以容留他人吸毒罪追究其刑事责任。被告人陈某如实供述自己罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以从轻处罚。提请法院依法判处。被告人陈某对公诉机关指控的犯罪事实、证据、罪名没有意见。辩护人对公诉机关指控被告人陈某犯容留他人吸毒罪没有意见，但认为被告人陈某主观上没有容留他人吸毒的情形，也曾劝阻吸毒人员不要吸毒，但吸毒人员不听劝告，被告人陈某只是客观上导致了本案的发生，被告人陈某能如实供述自己的罪行，并无犯罪前科，家庭情况困难。综上，请求对被告人陈某从轻处罚并适用缓刑。经审理查明，2016年6月1日至19日，被告人陈某在其经营的位于广州市荔湾区陈岗路13号304房地下旅店内，多次容留古某波斯坦·伊卜某依、艾某、阿某甲都某尔·巴热提、木阿地太你、买买提艾力·依明、玉木尔·朱马吐尔地、买买提江、阿某乙娜古某等人吸食毒品。2016年6月19日20时许，民警到上址检查，抓获被告人陈某及上述吸毒人员，现场缴获白色晶体1包（经鉴定，净重134.40克，检出甲基苯丙胺成分）和吸毒工具一批。上述事实，有受案登记表、立案决定书、抓获经过、破案经过、现场检测报告书，搜查笔录、扣押清单、接受证据清单，房屋租赁协议书及收据，现场勘验检查工作记录及现场照片，证人杨某乙、艾某、玉木尔·朱马吐尔地的证言及辨认笔录，证人古某波斯坦·伊卜某依、艾某、阿某甲都某尔·巴热提、木阿地太你、买买提艾力·依明、玉木尔·朱马吐尔地、买买提江、阿某乙娜古某的证言，化验检验报告，被告人陈某的供述，常住人口信息等证据证实，足以认定本院认为，被告人陈某多次容留他人吸食毒品，其行为已触犯刑律，构成容留他人吸毒罪，应依法予以惩处。公诉机关指控被告人陈某犯容留他人吸毒的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以支持。根据涉案吸毒人员的证人证言及被告人陈某的供述能相互印证，证实被告人陈某明知吸毒人员在旅馆内吸食毒品，但只有口头上的劝告，并没有采取实际行动进行阻止，客观上对吸食毒品的行为采取放任的态度，故被告人陈某对容留他人吸毒行为确有主观上的故意，只是在社会危害性方面与主动容留他人吸食毒品有所区别，可以作为量刑情节予以考虑，辩护人认为被告人陈某主观上没有容留他人吸毒的辩护意见，本院不予采纳。鉴于被告人陈某如实供述自己的罪行，依法从轻处罚，辩护人此方面的辩护意见有理，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百五十四条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下一、被告人陈某犯容留他人吸毒罪，判处拘役五个月，并处罚金一千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，刑期从2016年7月20日起至2016年11月19日止。罚金自本判决发生法律效力的第二日起十日内，一次性向本院缴纳，上缴国库。）二、依法扣押的吸毒工具水瓶、吸管，予以没收（由广州市公安局荔湾区分局执行）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长梁汉根代理审判员黄慧珊人民陪审员卢美连二〇一六年十月九日书记员云欣欣

杨特强强奸罪一审刑事判决书广东省英德市人民法院刑事判决书（2014）清英法刑初字第294号：英德市人民检察院以2014年10月16日英检刑诉（2014）277号起诉书指控被告人杨特强犯强奸罪，于2014年10月17日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，适用普通程序，因涉及个人隐私，于2014年10月28日不公开开庭审理了本案。英德市人民检察院指派检察员刘美容出庭支持公诉，被告人杨特强到庭参加了诉讼。现已审理终结经审理查明，2013年7月至2014年2月期间，被告人杨特强明知被害人何某玲（2001年8月17日出生）是不满十四周岁的幼女，仍通过金钱引诱的方式，分别在英德市东华镇黄陂村委会何屋组北侧一甘蔗田、祠堂旁边一废弃的泥砖屋内、黄陂牛头大庙、原黄陂派出所东侧一草地等地方多次与被害人何某玲发生性关系，并致使被害人何某玲怀孕。经广东省清远市公安司法鉴定中心对杨特强血样、何某玲血样及何某玲引产胎儿臀部肌肉组织进行鉴定，检材所属个体符合亲生关系。上述事实，被告人在开庭审理过程中亦无异议，且有被害人何某玲的陈述，证人何某正、刘某丹、罗某俏、马某益、梁某妹、朱某石的证言，公安机关的综合材料，受案登记表，立案决定书，抓获经过证明，现场勘验笔录，现场方位图，现场照片，辨认笔录，户籍证明，人口信息表，情况说明，在逃说明，东华镇黄陂中学和黄陂小学的证明及相关材料，出生医学证明，东华医院的诊断报告，广东省清远市公安司法鉴定中心的法医学ＤＮＡ检验鉴定书等证据证实，足以认定本院认为，被告人杨特强以满足性欲为目的，以金钱引诱的方式多次与未满十四周岁的幼女发生性关系，其行为已构成了强奸罪，应依法从重惩处。鉴于被告人杨特强归案后能如实供述自己的犯罪事实及当庭自愿认罪，可依法从轻处罚。公诉机关指控被告人的犯罪事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，罪名成立，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第二款及第一款、第六十七条第三款之规定，判决如下被告人杨特强犯强奸罪，判处有期徒刑七年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年6月15日起至2021年6月14日止）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省清远市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长梁光明人民陪审员林伯根人民陪审员卢玉琴二〇一四年十月三十一日书记员王菲菲

岈协伟犯职务侵占罪一审刑事判决书苏州市吴中区人民法院刑事判决书（2016）苏0506刑初32号：苏州市吴中区人民检察院以吴检诉刑诉〔2016〕34号起诉书指控被告人沈协伟犯职务侵占罪，于2016年1月20日向本院提起公诉。本院适用普通程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。苏州市吴中区人民检察院指派检察员刘庆出庭支持公诉。被告人沈协伟及其辩护人严建坤到庭参加诉讼。审理期间，本院根据公诉机关建议决定延期审理一次。现已审理终结苏州市吴中区人民检察院指控，被告人沈协伟于2013年至2015年期间，利用担任锦江麦德龙现购自运有限公司苏州吴中商场粮油部主管的职务便利，为谋取个人利益，将该公司货物违规低价销售、预收货款，并造成公司财物漏洞。2015年1月至4月，被告人沈协伟违反规定未将公司13800箱食用油入库操作，而将上述油品分发给与之交易的粮油批发商。经鉴定，上述食用油合计价值人民币2476784元。公诉机关为证明上述事实，提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人沈协伟利用职务便利，非法占有本单位财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款的规定，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。被告人沈协伟犯罪后自动投案，并如实供述犯罪事实，系自首，可以从轻或者减轻处罚。被告人沈协伟对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议，当庭自愿认罪。被告人沈协伟的辩护人对公诉机关指控的犯罪事实没有异议，但提出本案应定性为挪用资金罪，同时认为被告人沈协伟系初犯，具有自首情节，主观上迫于考核压力而实施犯罪，动机单纯，且公司管理流程存在不规范，建议对被告人从轻处罚并适用缓刑。经审理查明，被告人沈协伟利用担任锦江麦德龙现购自运有限公司苏州吴中商场粮油部主管的职务便利，于2015年1月至4月，多次利用职务便利，以锦江麦德龙现购自运有限公司苏州吴中商场粮油部主管的身份向邦基（南京）粮油公司、苏州嘉友贸易有限公司订购ＡＫＡ大豆油，金龙鱼调和油等油品，并违反规定未将其中的13800箱油品入库，而将上述油品分发给与之交易并已预收货款的粮油批发商周某、张某、薛某等人。经鉴定，上述食用油合计价值人民币2476784元。被告人沈协伟预收的货款均用于其个人买卖食用油。案发后，被告人沈协伟主动投案并如实供述上述事实。上述事实，有公诉机关提供的下列证据证实：1、发破案经过和抓获经过证实，2015年4月16日，锦江麦德龙现购自运有限公司苏州吴中商场发现沈协伟涉嫌侵占公司价值人民币271余万元的食用油而报警，当日沈协伟主动至公安机关投案的事实。2、锦江麦德龙现购自运有限公司苏州吴中商场税务登记证、营业执照、组织机构代码，任命函、调职授权书、岗位描述、工资单，标准操作程序共同证实，2010年9月16日起，被告人沈协伟被任命为麦德龙现购自运有限公司苏州吴中商场灌装／粮油部部门主管，负责销售和储存区、收货、订货等日常业务，领取相应工资，锦江麦德龙现购自运有限公司苏州吴中商场的商品销售价格不能随意更改。3、邦基（南京）粮油公司营业执照、告知函、出库单、送货信息，苏州嘉友贸易有限公司营业执照、食品流通许可证、税务登记证、组织机构代码证、商场紧急订货专用订单、送货单、提货单、手工订单、入库明细共同证实，邦基（南京）粮油公司和苏州嘉友贸易有限公司向锦江麦德龙现购自运有限公司苏州吴中商场的供货、签收情况、入库情况。4、证人韩某的证言及其提供的交易明细、发票，证人薛某的证言及其提供的对账单、取款凭证、购物卡消费记录，证人周某的证言及其提某甲，证人张某的证言及其提供的发票、银行卡交易明细，证人王某甲的证言及其提某乙以及被告人沈协伟的银行卡交易信息共同证实，上述五位证人均以预交货款的方式从沈协伟处购买食用油，货款大多数直接交付沈协伟，少数支付至麦德龙公司账户，从沈协伟处购买的食用油价格较锦江麦德龙现购自运有限公司苏州吴中商场出卖的价格低。5、价格鉴证结论书证实，涉案食用油的价值情况。6、证人王某乙的证言证实，其系邦基（南京）粮油公司销售主管，2015年1月、2月其收到锦江麦德龙现购自运有限公司三份订单，其公司分别供货ＡＫＡ大豆油20升装2000箱、5升装3000箱、5升装3000箱，均送至锦江麦德龙现购自运有限公司苏州吴中商场，有签收单，锦江麦德龙现购自运有限公司苏州吴中商场联系人是沈协伟。7、证人郑某的证言证实，其系苏州嘉友贸易公司的销售主管，2015年2月至今，其公司向锦江麦德龙现购自运有限公司苏州吴中商场供货金龙鱼调和油和葵花籽油共7800箱，锦江麦德龙现购自运有限公司苏州吴中商场联系人是沈协伟。8、证人贾某的证言证实，其系锦江麦德龙现购自运有限公司苏州吴中商场粮油部员工，沈协伟系其主管。邦基（南京）粮油公司的送货单中部分由其签收，具体入库由沈协伟操作。其商场收货平台工作时间是早上8点到下午5点，2015年1至4月，其帮助沈协伟晚上或者凌晨收过十几次货，签收后将货物放在收货平台上，天亮后由沈协伟通知客户直接过来拉货，这里很多货物没有进行入库操作。2015年2月到货的2000箱ＡＫＡ20升装大豆油没有批发商要，后沈协伟和收货部的人打了招呼晚点入库就拉进卖场销售了。9、证人吴某的证言证实，其自2013年5月开始在锦江麦德龙现购自运有限公司苏州吴中商场收货部从事输单工作，其商场进货大门从早上八点到下午四点开门，货物不通过收货部门是进不了商场的。10、证人赵某甲的证言证实，其系锦江麦德龙现购自运有限公司苏州吴中商场负责人，公司对部门有考核要求，但与工资、奖金不挂钩，且商场货物价格是总部制定的，部门经理不能低于定价销售。11、证人赵某乙的证言证实，其自2013年底开始担任锦江麦德龙现购自运有限公司苏州吴中商场干货经理，分管吴中商场粮油、洗化、酒水、甜品等部门日常工作，粮油产品正常入库是在白天时间，由收货部的人和粮油部的人共同验货无误后入库操作，再将货物搬到超市内，不存在违反公司规定不让入库的情况。12、证人康某的证言证实，其原系锦江麦德龙现购自运有限公司苏州吴中商场店长，2015年5月离职，关于沈协伟违反公司规定收货、私下与粮油批发商交易的事情其不知情。13、证人王某丙、陶某证言证实，证人王某丙、陶某分别系锦江麦德龙现购自运有限公司苏州吴中商场冻品部主任、酒水部主管，在日常销售中，只有大客户才存在预收款的情况，且预收款项公司均要求打入公司账户，工作人员是不经手款项的。14、证人沈某的证言证实，其系锦江麦德龙现购自运有限公司苏州高新区商场粮油主管，和沈协伟系同事。2014年初至2015年3月底，沈协伟在其公司购买了400多万元的食用油，由于沈协伟自己倒油，油价下跌导致资金窟窿，沈协伟没有将供应商供给锦江麦德龙现购自运有限公司苏州吴中商场的油及时入库，导致欠供应商货款，供应商断货，故沈协伟从新区店进货后再出售给下家。沈协伟自己倒油的原因是锦江麦德龙现购自运有限公司给经理都有销售指标，达不到销售指标就会失去职位，但公司粮油价格一般比市场高，沈协伟为了销量就自己进行倒卖，低于销售价销售吸收客户，由于最近油价一直下跌，故沈协伟的空库存越来越大。15、证人杨某的证言证实，其系沈协伟前妻，2014年沈协伟为了完成销售任务，需要用别人银行卡向麦德龙公司账户打单而使用了登记在其名下的两张银行卡，沈协伟为此还借了不少钱。16、证人孙某的证言证实，其系锦江麦德龙现购自运有限公司总部工作人员，2015年3月其在与客户对账过程中发现有客户在其吴中商场消费但没有消费记录，有部分供应商向吴中商城发的货物没有了，后公司找沈协伟谈话，发现了其利用职权采用货物不入库的方式私自出卖了公司货物。17、被告人沈协伟当庭对上述事实进行了供述，其表示这么做的原因一是为了销售业绩，二是为了个人得到好处，等于在做粮油期货，但由于最近两年油价不稳定，其预收货款时价格高于实际交货时的油价，故一直在亏钱，亏损的钱都在公司账上。2015年由邦基（南京）粮油公司、苏州嘉友贸易有限公司所供的15800箱食用油，除了2000箱20升装的食用油没有入库但实际在货架上正常销售外，其余13800箱食用油由其出售给了粮油批发商，收到的货款弥补了之前的漏洞。18、被告人沈协伟的户籍资料证实，被告人沈协伟的身份情况。上述证据，经庭审质证，均合法、有效，本院予以确认本院认为，被告人沈协伟利用职务上的便利，挪用本单位资金，用于营利活动，数额巨大，其行为已构成挪用资金罪。关于被告人沈协伟行为的定性问题，经查，被告人沈协伟利用职务便利，挪用公司食用油，采用略低于公司销售价的方式吸引买家购买变现。被告人沈协伟行为目的所追求的是所挪用食物油的变现价值，上述行为符合挪用资金罪的构成要件，故对被告人沈协伟应以挪用资金罪追究其刑事责任。辩护人的相关辩护意见本院予以采纳。被告人沈协伟主动投案并如实供述其罪行，系自首，可从轻或减轻处罚。辩护人提出被告人有自首情节、系初犯，请求对被告人从轻处罚的意见予以采纳，但其提出对被告人适用缓刑的意见于法无据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款，第六十七条第一款、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第五条之规定，判决如下一、被告人沈协伟犯挪用资金罪，判处有期徒刑四年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年4月16日起至2019年4月15日止。）二、责令被告人沈协伟退赔赃款人民币二百四十七万六千七百八十四元给被害单位锦江麦德龙现购自运有限公司苏州吴中商场。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省苏州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长顾霞人民陪审员王美华人民陪审员张小兰二〇一六年八月十五日书记员黄丹丹

颫告人王一帆敲诈勒索罪一审刑事判决书沈阳市铁西区人民法院刑事判决书（2016）辽0106刑初字263号：沈阳市铁西区人民检察院以沈西检刑诉（2016）214号起诉书，指控被告人王一帆犯敲诈勒索罪，于2016年3月11日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。沈阳市铁西区人民检察院指派检察员李玲军出庭支持公诉。被告人王一帆到庭参加诉讼。现已审理终结经审理查明，2015年10月4日12时许，被告人王一帆冒用警察身份，跟随被害人陈某进入沈阳市铁西区建设大路某某Ｂ座某某室内，以拘留涉嫌卖淫的被害人为要挟，向被害人陈某索要人民币2000元。同年10月7日，被告人王一帆再次以相同理由及手段，到沈阳市铁西区安工街某路路口向被害人陈某索要人民币2000元时，被扭送至公安机关。上述事实，被告人王一帆在开庭审理过程中无异议，且有检察机关提供并经庭审举证、质证的证人白某某、张某、胡某、赵某的证言，公安机关出具的被告人王一帆身份证明材料、电话查询记录、刑事判决书、刑事裁定书、释放证明书，被害人陈某的陈述，辨认笔录、微信聊天记录截图，扣押决定书、案件来源、抓捕经过、情况说明，被告人王一帆的供述等证据予以证明，本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。上述证据能够互相印证，本院予以确认。本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定本院认为，被告人王一帆以非法占有为目的，敲诈勒索他人财物，数额较大，其行为已构成敲诈勒索罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。鉴于被告人能够自愿认罪，如实供述自己的犯罪事实，且积极退赃，交纳罚金，有悔罪表现，依法可予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下被告人王一帆犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币四千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年10月7日起至2016年4月6日止，罚金款已交纳）如不服本判决，可于接到判决书之次日起10日内，通过本院或者直接向沈阳市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本1份，副本2份审判长李春颖代理审判员张志强人民陪审员郭永红二〇一六年四月六日书记员郭超

陈某行贿一审刑事判决书湖北省黄冈市黄州区人民法院刑事判决书（2018）鄂1102刑初40号：黄冈市黄州区人民检察院以黄州检刑诉［2017］267号起诉书指控被告人陈某犯行贿罪，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2018年1月29日公开开庭审理了本案。黄州区人民检察院指派检察员何顺章、伊胜鹏出庭支持公诉，被告人陈某到庭参加了诉讼，本案现已审理终结公诉机关指控，被告人陈某在某承包建筑工程期间，送给时任某监狱监狱长马某人民币共计20万元，涉嫌行贿犯罪。公诉机关认为，被告人陈某，为谋取不正当利益，向国家工作人员行贿20万元，其行为已经触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十九的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以行贿罪追究其刑事责任。案发后，陈某如实供述自己的罪行，适用《中华人民共和国刑法》第六十七第三款规定，可以从轻减轻处罚。被告人陈某辩称，对起诉书指控的犯罪事实和罪名均无异议，案发后，如实交待了犯罪事实，认罪态度较好，有悔罪表现，请求法院对其从轻判处。审理查明，被告人陈某在某承包建筑工程期间，送给时任某监狱监狱长马某人民币共计20万元，涉嫌行贿犯罪。具体犯罪事实如下：2014年8月某监狱准备兴建生产车间扩建工程，陈某从马某口中得知这个消息，表示想承接这个工程项目。马某便安排陈某做好投标准备工作，并安排某监狱分管基建工作的副监狱长王某与陈某对接予以关照。在某监狱生产车间扩建工程招标信息公布前，陈某根据马某、王某提供的关键信息，做好大量投标准备工作，借用了具有土建一级资质和钢构二级资质的江西Ｘ集团有限公司的名义参与投标，并提前根据该工程的关键特征针对性的制作标书。2014年12月，陈某以江西Ｘ集团有限公司名义顺利中标，中标价格189.66万元。之后在马某的帮助下又承接了车间增补工程（增补300多平米面积），监狱零星维修工程（包括厂房墙面破损，屋顶漏水、管道疏通等。陈某总共承接某监狱工程420多万元，为感谢马某的帮助与支持，陈某分两次送给马某人民币20万元。（一）2015年2月24日陈某在马某武汉Ｘ小区家里，送给马某10万元现金，马某收下后交给妻子宋某留作家用。（二）2015年5、6月个体建筑商樊某想承接Ｘ、某监狱民警经济适用房项目，为寻求时任某监狱监狱长马某的支持，送给马某10万元现金。2015年下半年Ｘ、某监狱民警经济适用房项目停建。2016年元月，马某告知陈某，樊某送钱一事，想委托陈某将10万元现金退还樊某。陈某告知马某他与樊某有经济往来，樊某欠其50万元未还。为感谢马某一直以来的帮助与关照，陈某叫马某收下类永红所送的10万元，由他在樊某所欠其的50万元中冲抵10万元，这10万元算陈某所送，马某同意了。之后陈某联系樊某，告知马某要退还樊某所送10万元一事，并与樊某约定马某退款的10万元从樊某欠款50万元中冲抵10万元（即樊某还欠陈某40万元。不久后马某在返回武汉家中时将此10万元现金交给了妻子宋某，作为家庭收入用于家用。还查明，黄州区司法局社区矫正办公室认为，被告人陈某具备适用社区矫正的条件。上述事实，有检察院移交、并经法庭举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：一、书证、物证：被告人陈某的户籍信息，工程承包合同、银行流水、黄州区司法局社区矫正办审前调查；二、证人樊某、宋某的证言；三、被告人陈某的供述及同案人马某的供述本院认为，被告人陈某，为谋取不正当利益，向国家工作人员行贿20万元，其行为已构成行贿罪，公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。案发后，陈某如实供述自己的罪行，系坦白，可从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十九条、第六十七条第三款、第七十二条之规定，判决如下被告人陈某犯行贿罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金10万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算，罚金已缴纳）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省黄冈市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长陈贵芬审判员王中人民陪审员杜佑清二〇一八年一月二十九日书记员黄薇