瞗某某非法占用农用地一审刑事判决书河南省泌阳县人民法院刑事判决书（2018）豫1726刑初678号：河南省泌阳县人民检察院以泌检刑刑诉（2018）509号起诉书指控被告人林某某犯非法占用农用地罪一案，于2018年11月14日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。泌阳县人民检察院指派检察员程新青出庭支持公诉，被告人林某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结公诉机关指控，福建省福州市连江县的王某于2013年在羊册镇上冯村委罗西庄西岗开采石材，（金豪石材有限公司）至今占用林地，2013年3月18日起，林某某受泌阳县金豪石材有限公司法人王某委托全权经营羊册独山花岗岩矿，经泌阳县林业工程技术人员鉴定：金豪石材有限公司在羊册镇独山开采石材共占林地面积为136.6亩，经查金豪石材有限公司办理有105亩的林地占用许可证，另外，2015年泌阳县林业局对金豪石材有限公司进行过2.997亩的林业处罚，金豪石材有限公司除去办理的105亩林业占用使用许可证和林业行政处罚的2.997亩林地后，非法占用的28.603亩林地未处理。为证实上述指控，公诉机关提供了被告人供述与辩解、证人证言、鉴定意见书以及相关书证等证据。公诉机关认为，被告人林某某的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十二条之规定，提请以非法占用农用地罪追究其刑事责任。被告人林某某辩称，对起诉书指控的犯罪事实无异议，自愿认罪。经审理查明：福建省福州市连江县的王某于2013年在羊册镇上冯村委罗西庄西岗开采石材，（金豪石材有限公司）至今占用林地，2013年3月18日起，林某某受泌阳县金豪石材有限公司法人王某委托全权经营羊册独山花岗岩矿，经泌阳县林业工程技术人员鉴定：金豪石材有限公司在羊册镇独山开采石材共占林地面积为136.6亩，经查金豪石材有限公司办理有105亩的林地占用许可证，另外，2015年泌阳县林业局对金豪石材有限公司进行过2.997亩的林业处罚，金豪石材有限公司除去办理的105亩林业占用使用许可证和林业行政处罚的2.997亩林地后，非法占用的28.603亩林地未处理。上述事实，有经庭审举证、质证的书证户籍证明、委托书、金豪石材有限公司提供的营业执照等相关证明，证人王某、段某、屈某、冯某、郭某的证言，被告人林某某的供述与辩解，林业技术鉴定意见书，现场勘验笔录等证据予以证实

魏某非法占用农用地一审刑事判决书陕西省蓝田县人民法院刑事判决书（2017）陕0122刑初76号：蓝田县人民检察院以蓝检刑诉［2017］63号起诉书指控被告人魏某犯非法占用农用地罪，于2017年6月5日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭对本案进行了审理。蓝田县人民检察院代理检察员李金阳出庭支持公诉，被告人魏某及其辩护人赵恩西均到庭参加诉讼。因公诉机关需要补充侦查，本案延期审理二个月。现已审理终结蓝田县人民检察院指控：1、2009年初，被告人魏某和张某甲（在逃）为开采石料获利，注册成立了个人独资企业蓝田县天盛采石场，投资人是魏某，实质为二人合伙经营。2009年初至2012年上半年，魏某和张某甲在未办理任何占用林地审批手续的情况下，非法占用蓝田县小寨镇黑岩沟村和南寨村交界处的林地和农田，委托李某甲（在逃）负责管理，雇佣工人通过放炮作业露天开采方式开采加工片麻岩石料销售牟利。采石场经营至2012年上半年，魏某从营业额中抽回180多万元，张某甲抽回350万元。二人经协商达成协议，魏某退出天盛采石场，由张某甲一人经营，自负盈亏，独立承担天盛采石场债权债务。2012年10月份，张某甲接管天盛采石场，魏某不再参与采石场经营管理。天盛采石场于2014年因非法占用林地被查处停产。经国家林业局西北林业调查规划设计院现场调查，蓝田县天盛采石场共占用土地面积155.40亩，其中其他林地（宜林地）101.42亩，商品林（一般用材林）3.82亩，农田50.16亩。魏某和张某甲合伙经营期间（以2011年7月1日节点以前计算），占用土地面积135.92亩．其中商品林（一般用材林）1.95亩，其他林地（宜林地）92.78亩，农田41.19亩。天盛采石场占用范围内，因修路、采石，原有植物及土壤被完全破坏，基岩裸露，林木无法生长，被占用、毁坏区林业种植条件和林木生长条件达到严重毁坏程度。2、被告人魏某为开山采石获利，于2009年接手了杨某某的科旺达石料厂，并于2010年11月8日注册登记了西安市蓝田县峰锐达矿业有限公司（办理了采矿许可证，以下称峰锐达公司），在原科旺达石料场采矿点基础上继续扩大开采。魏某联系江苏人朱某某出资共同经营峰锐达公司，二人约定各自收回出资后平均分配利润。峰锐达公司法定代表人魏某和实际出资人朱某某不亲自管理公司，委托李某甲等人负责管理峰锐达公司。2010年底至2013年底，魏某在未经林业主管部门批准，未依法取得使用林地审核同意书，办理用地审批手续的情况下，擅自占用蓝田县汤峪镇上峙峪村、下峙峪村、塘子村二组、三组、官上村，史家寨镇骆驼岭村、东山村、孙南村的林地和农田修路、建场及开采加工石料销售牟利。直至2014年4月，峰锐达公司因非法占用林地被森林公安部门查封。经国家林业局西北林业调查规划设计院现场调查，峰锐达公司所占用土地面积共197.80亩，其中林地137.37亩，农田60.43亩，林地中生态林（水土保持林）0.61亩。商品林（一般用材林、果树林、食用原料林）61.34亩，其他林地（未成林造林地、宜林地）75.42亩。魏某经营峰锐达公司期间（2010午7月21日节点以后）非法占用林地132.61亩，其中生态林0.61亩，商品林61.34亩，其他林地70.66亩。峰锐达公司占用范围内，原有植物及土壤被完全破坏，基岩裸露，林木无法生长，被占用、毁坏区林业种植条件和林木生长条件达到严重毁坏程度。综上，魏某伙同他人共非法占用林地227.34亩，其中生态林0.61亩，商品林63.29亩，其他林地163.44亩。为了证实所指控的犯罪，公诉机关当庭出示了受案登记表，立案决定书，破案经过，到案经过，企业采矿许可证，企业法人营业执照，蓝田县林业局、国土资源局出具的证明材料，焦汤森林公安派出所停止施工通知书，企业与村组签订的承包土地合同，证人李某乙、樊某某、张某乙、毛某某、黄某等人的证言，国家林业局西北林业调查规划设计院调查评估报告，现场勘查笔录、辨认笔录、查封笔录及照片，被告人魏某及同案犯张某甲、李某甲的供述与辩解等证据，据此认为被告人魏某的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十二条规定的非法占用农用地罪，要求依法予以惩处。被告人魏某对公诉机关指控其基本犯罪事实无异议,并自愿认罪，唯辩称两起非法占用农用地是因蓝田县国土局、林业局等部门违法行为和管理混乱造成的。辩护人的辩护意见是本案系单位犯罪，对被告人魏某应按照单位犯罪的规定追究刑事责任；魏某于2011年3月前往兰州经营新的矿业公司，故其仅应对天盛采石场在2011年3月以前的犯罪行为承担责任;被告人魏某虽系峰锐达矿业有限责任公司的法定代表人，但除了办理相关执照外，并不参与人员任命、领取工资、公司决策等事项，也未实际出资参与开采，其不是直接负责的主管人员，也不是其他直接责任人员，故其不应对峰锐达矿业有限责任公司的犯罪行为承担责任；被告人魏某具有自首情节，被告人魏某出资较少，系从犯，依法应从轻处罚。经审理查明：一、2009年2月23日，被告人魏某和张某甲（在逃）为开采石料获利，注册成立了个人独资企业蓝田县天盛采石场，许可经营项目片麻岩露天开采、加工、销售，投资人是被告人魏某，实际为二人合伙经营，并与蓝田县小寨镇黑岩沟村和小寨镇南寨村分别签订了土地承包协议。2008年12月、2009年10月蓝田县天盛采石场分别与岱峪水库管理站签订安全生产协议、与蓝田县国土资源局签订临时用地复垦协议；2008年12月25日蓝田县环保局同意蓝田县天盛采石场环境影响报告表的结论；2009年11月4日在蓝田县公安局办理了爆炸物品使用许可证；2009年10月27日蓝田县国土资源局向天盛采石场核发了采矿许可证，有效期限为2009年10月27日至2012年10月27日；2012年2月14日天盛采石场办理了安全生产许可证；2013年5月2日天盛采石场办理了采矿许可延期登记。2014年3月31日蓝田县天盛采石场投资人由被告人魏某变更为张某甲，2015年4月7日蓝田县天盛采石场由投资人张某甲变更为被告人魏某。自2009年初至2012年上半年，被告人魏某和张某甲在未办理任何占用林地审批手续的情况下，非法占用蓝田县小寨镇黑岩沟村和南寨村交界处的林地和农田，委托李某甲（在逃）负责管理，雇佣工人通过放炮作业露天开采方式开采加工片麻岩石料销售牟利。采石场经营至2012年上半年，被告人魏某从营业额中抽回189万元，张某甲抽回350万元。二人经协商达成协议，被告人魏某退出天盛采石场，由张某甲一人经营，自负盈亏，独立承担天盛采石场债权债务。2012年10月份，张某甲接管天盛采石场，被告人魏某不再参与采石场经营管理。蓝田县公安局焦汤森林派出所先后于2013年5月15日、2013年11月18日、2014年6月26日向天盛采石场分别发出停止施工通知书，要求该公司停止施工，恢复生态环境，补办占用林地审批手续。天盛采石场于2014年因非法占用林地被查处停产。经国家林业局西北林业调查规划设计院现场调查，蓝田县天盛采石场共占用土地面积155.40亩，其中其它林地（宜林地）101.42亩，商品林（一般用材林）3.82亩，农田50.16亩。魏某和张某甲合伙经营期间（以2011年7月1日节点以前计算），占用土地面积135.92亩．其中商品林（一般用材林）1.95亩，其它林地（宜林地）92.78亩，农田41.19亩。天盛采石场占用范围内，因修路、采石，原有植物及土壤被完全破坏，基岩裸露，林木无法生长，被占用、毁坏区林业种植条件和林木生长条件达到严重毁坏程度。2016年11月初，被告人魏某按蓝田县国土局要求，委托郑某甲在其毁坏的农用地上种植了560棵油松进行部分恢复。因恢复种树数量不够，蓝田县小寨镇政府继续在原址上垫土并种植油松3898棵对所破坏的林地进行了恢复。认定上述事实的证据有：1、受案登记表、立案决定书，证实2014年11月4日蓝田县公安局森林公安分局在工作中发现天盛采石场在无征占用林地手续的情况下在小寨镇黑岩沟村进行非法采石，并于次日对该案进行立案侦查。2、蓝田县林业局证明、蓝田县国土资源局文件、蓝田县公安局证明、天盛采石场采矿权登记申请书、采矿许可证、安全生产许可证、环境影响报告表、天盛采石场企业登记情况等书证，证实蓝田县天盛采石场未向蓝田县林业局提出使用林地申请，未办理任何林地使用许可审批手续，且天盛采石场占用的林地权属为小寨镇黑岩沟村集体所有；蓝田县天盛采石场为个人独资企业，投资人是魏某，股东是张某甲,2009年2月23日成立，2014年3月31日投资人由魏某变更为张某甲，2015年4月7日由投资人张某甲变更为魏某；2009年10月27日蓝田县国土资源局向天盛采石场核发了采矿许可证，有效期限为2009年10月27日至2012年10月27日；2012年2月14日天盛采石场办理了安全生产许可证；2008年12月、2009年10月分别与岱峪水库管理站签订安全生产协议，与蓝田县国土资源局签订临时用地复垦协议；2013年5月2日天盛采石场办理了采矿许可延期登记；2008年蓝田县环保局同意蓝田县天盛采石场环境影响报告表的结论。3、蓝田县公安局焦汤森林公安派出所停止施工通知书，证实蓝田县公安局焦汤森林公安派出所向天盛采石场先后三次发出了停止施工通知，要求该企业停止施工并补办占用林地审批手续。4、现场勘查笔录、现场图及照片，辨认笔录及照片，证实天盛采石场位于蓝田县小寨镇黑岩沟村和南寨村交界处，现场南起黑岩沟沟口，北至大籽坡坡顶，西接老王沟，东邻葫芦坡，采石场占用林地原有植被已被完全破坏。5、辨认笔录及照片，证实被告人魏某及张某甲对天盛采石场现场状况的确认。6、蓝田县天盛采石场面积测量技术报告，国家林业局西北林业调查规划设计院现场调查和评价报告，证实蓝田县天盛采石场共占用土地面积155.40亩，其中其它林地（宜林地）101.42亩，商品林（一般用材林）3.82亩，农田50.16亩。魏某和张某甲合伙经营期间（以2011年7月1日节点以前计算），占用土地面积135.92亩．其中商品林（一般用材林）1.95亩，其它林地（宜林地）92.78亩，农田41.19亩。天盛采石场占用范围内，因修路、采石，原有植物及土壤被完全破坏，基岩裸露，林木无法生长。被占用、毁坏区整体破坏程度为：原有植被已被完全破坏，林业种植条件和林木生长条件达到严重毁坏。7、证人证言：（1）毛某某的证言，证实他是小寨镇黑岩沟村支书，2008年天盛采石场魏某到他村荒地上看了后就和他们村签订了协议，协议内容是由天盛采石场负责报批采石相关手续，每年补偿他们村15000元，2009年他们重签了协议，补偿费变为20000元。后来天盛采石场又和南寨村及他村一、二、四组签了协议，开始建场，2010年正式开始采石，天盛采石场的具体负责的管理是李某甲。（2）证人黄某的证言，证实他是小寨镇黑岩沟村村主任。2008年魏某来到他村，协商在他村上建采石场，当时协议约定魏某每年给村上230000元承包费，2009年开始生产，占用的地都是荒坡地。（3）证人张某丙、李某丙、安某某的证言，证实天盛采石场占用黑岩沟村一组、二组、四组土地建场采石及支付补偿费的情况。8、协议书、记账凭证、收入凭证等书证，证实2008年到2011年期间，天盛采石场与小寨镇黑岩沟村一组、二组、四组及村民委员会签订占地补偿协议，占用该村荒坡地用于建场开采石矿，并向该村组多次支付承包费。9、证人证言：（1）刘某某的证言，证实他是小寨镇南寨村村主任，蓝田县天盛采石场占用他村四组和二组的荒坡开山采石，采石的荒地是黑岩沟村的荒坡地和他村的荒地。2009年开始建场，2010年开始采石，直到2014年7月停止生产。（2）证人李某丁的证言，证实他是小寨镇南寨村村民，蓝田县天盛采石场占用他村四组和二组的荒坡开山采石，2009年和他们村签的合同，2010年开始生产。10、矿山承包合同、收款收据等书证，证实天盛采石场和小寨镇南寨村民委员会于2014年3月22日签订承包合同，占用该村大枣坡开采矿石，并向该村支付承包费情况。11、证人证言：（1）魏某乙的证言，证实他是天盛采石场的工作人员，天盛采石场建场的时间是2009年，股东是张某甲和魏某，天盛采石场位于小寨镇黑岩沟村和南寨村的荒坡上。（2）证人王某、苏某某、赵某甲的证言，证实天盛采石场曾经给他们公司供应过石料。（3）证人赵某乙的证言，证实他是魏某的表弟，他在天盛采石场工作了5年。天盛采石场是魏某和张某甲合伙经营的。2014年7月份因为村民反映污染环境加之采石场没有占用林地手续被政府关停。魏某经营天盛采石场后在蓝田县汤峪又成立了峰锐达矿业有限公司。（4）证人周某的证言，证实他曾经是天盛采石场的机修工，天盛采石场的老板是魏某和张某甲。（5）证人满某某的证言，证实他朋友魏某投资建设了蓝田县天盛采石场，实际上是魏某和张某甲合伙经营的，他给魏某帮忙跑手续。他听说2012年天盛采石场效益不好，魏某抽回了办理手续的钱，魏某和张某甲约定魏某不再参与蓝田县天盛采石场的经营，张某甲亲自管理天盛采石场，蓝田县天盛采石场后期债权债务与魏某无关。（6）证人郑某乙的证言，证实2016年冬天他听其子郑某甲说政府让魏某恢复破坏的植被，魏某便委托郑某甲在蓝田县天盛采石场被破坏的土地上栽树，他参与了栽树的全过程，他们共栽了560棵油松，后来小寨镇人民政府组织人员在该场址上还栽了油松。12、蓝田县小寨镇人民政府情况说明，证实小寨镇人民政府在蓝田县天盛采石场采矿点栽植油松3898棵，在此之前，蓝田县天盛采石场负责人魏某组织人员对采石区西北角和沟口砂石路两边破坏的部分土地栽植了一些油松。13、李某甲的供述与辩解，证实他是蓝田县天盛采石场的日常经营管理人和负责人。2009年魏某登记注册了蓝田县天盛采石场，魏某是法定代表人，实际出资人是张某甲，天盛采石场没有办理林地占用手续。2010年魏某又注册成立了蓝田县峰锐达矿业有限公司，准备在汤峪镇上峙峪村开采花岗岩石料，魏某就将他带走了。14、张某甲的供述与辩解，证实蓝田县天盛采石场是2009年成立的，法定代表人是魏某，注册登记的是个人独资企业，实际出资人是他，采石场由魏某聘用李某甲负责采石场一切事务，采石场没有办理林地占用手续。2012年6月份天盛采石场由于无周转资金无法经营就停产了，他抽回投资350万元，魏某抽回投资189万元，他就和魏某达成口头协议，他给魏某再拿11万元后，蓝田县天盛采石场的债权债务和经营权归他。2010年10月份，魏某又在蓝田县汤峪镇上峙峪村成立了峰锐达公司。15、被告人魏某的供述与辩解，证实2009年他在蓝田县工商局注册登记了天盛采石场，办理了营业执照、采矿许可证、安全生产许可证及环评等手续，由张某甲实际出资500多万元，并委托李某甲负责蓝田县天盛采石场的各项工作。天盛采石场在小寨镇黑岩沟村和南寨村交界的地方开采片麻石，采石场没有办理林地占用手续。采石场在施工过程中林业部门曾要求他们补办林地占用手续。他和张某甲合伙经营至2012年6月份，因石料滞销，资金周转困难，他抽回投资189万元，张某甲抽回投资350万元，张某甲给他拿出11万元，他将天盛采石场债权债务及经营权转给张某甲，由张某甲经营管理，自负盈亏。原本应该在2012年10月份将天盛采石场的法定代表人变更为张某甲，因有事耽误，一直到2014年3月份才将天盛采石场的法定代表人变更为张某甲。2014年6月份天盛采石场被政府关停后再未生产。到了2014年年底张某甲又将天盛采石场转给他，他于2014年年底至今又成了天盛采石场的负责人，采石场也一直处于关停状态。2016年11月初，他按照国土局的要求委托郑某甲在天盛采石场破坏的土地上栽植油松进行植被恢复，费用由他承担。上述证据，均经庭审质证、认证，且证据来源合法，被告人及其辩护人亦无异议，证据之间已形成一条完整的证据锁链，足以定案。二、被告人魏某为开山采石获利，于2009年接手了杨某某的科旺达石料厂，并于2010年11月8日注册登记了西安市蓝田县峰锐达矿业有限公司（以下称峰锐达公司），注册资本300万元，许可经营项目为建筑用闪长岩露天开采加工、销售，被告人魏某为法定代表人。2010年10月29日峰锐达公司办理了采矿许可证，有效期限自2010年10月29日至2015年10月29日；2012年7月24日峰锐达公司办理了税务登记证；2011年4月21日峰锐达公司在蓝田县公安局办理了爆炸物品使用许可证；2013年6月5日峰锐达公司办理了安全生产许可证，有效期限自2013年6月5日至2016年6月4日。峰锐达公司在原科旺达石料场采矿点基础上继续扩大开采。后魏某联系江苏人朱某某出资共同经营峰锐达公司，二人约定各自收回出资后平均分配利润。峰锐达公司法定代表人魏某和实际出资人朱某某不亲自管理公司，委托李某甲等人负责管理峰锐达公司。后峰锐达公司将开采、加工石料的工程承包给河南南阳人周某乙，2012年底周某乙离开了峰锐达公司。2013年3月10日峰锐达公司又与河南省华豫创展实业有限公司签订了合作经营协议，约定双方合作开发经营，2013年12月10日，双方解除了合作经营协议。此后，峰锐达公司将开采、加工石料的工程承包给甘肃人王某丁，2014年4月份王某丁因公安机关对峰锐达公司进行调查就停止了生产。2014年10月23日峰锐达公司的法定代表人变更为田德常。被告人魏某在经营峰锐达公司期间，在未经林业主管部门批准、未依法取得使用林地审核同意书、办理用地审批手续的情况下，擅自占用蓝田县汤峪镇上峙峪村、下峙峪村、塘子村二组、三组、官上村，史家寨镇骆驼岭村、东山村、孙南村的林地和农田修路、建场及开采加工石料销售牟利。2013年9月12日、2013年11月28日蓝田县林业局、蓝田县焦汤森林公安派出所因峰锐达公司未办理占用林地审批手续分别向峰锐达公司发出停止施工通知，责令峰锐达公司停止施工，恢复森林生态环境，补办征占用林地审批手续。直至2014年4月，峰锐达公司因非法占用林地被森林公安部门查封。经国家林业局西北林业调查规划设计院现场调查，峰锐达公司所占用土地面积共197.80亩，其中林地137.37亩，农田60.43亩，林地中生态林（水土保持林）0.61亩。商品林（一般用材林、果树林、食用原料林）61.34亩，其他林地（未成林造林地、宜林地）75.42亩。魏某经营峰锐达公司期间（2010午7月21日节点以后）非法占用林地132.61亩，其中生态林0.61亩，商品林61.34亩，其他林地70.66亩。峰锐达公司占用范围内，原有植物及土壤被完全破坏，基岩裸露，林木无法生长，被占用、毁坏区林业种植条件和林木生长条件达到严重毁坏程度。2014年9月4日峰锐达公司向蓝田县公安局森林公安分局缴纳了20万元森林植被恢复保证金。又查明，2014年1月22日蓝田县公安局森林公安分局对峰锐达公司非法占用农用地立案后，经公安民警电话联系，被告人魏某于2014年7月29日到公安机关接受讯问，并如实供述了峰锐达公司非法占用农用地的犯罪事实，当日被蓝田县公安局因涉嫌非法占用农用地罪刑事拘留，2014年9月3日被蓝田县公安局取保侯审，2015年8月31日被解除取保候审。2016年12月1日被告人魏某在配合国土部门拆除天盛采石场设备和恢复植被期间，被公安民警口头传唤至蓝田县公安局森林公安分局接受调查，并如实供述了峰锐达公司非法占用农用地的犯罪事实，当日因涉嫌非法占用农用地罪被蓝田县公安局刑事拘留，同年12月7日被执行逮捕。认定上述事实的证据有：1、受案登记表、立案报告书、立案决定书、到案经过、破案经过，证实2014年1月22日，西安市林业局向蓝田县林业局下发文件，要求蓝田县林业局依法处理峰锐达公司无林地使用批复在秦岭非法采石的问题，蓝田县公安局森林公安分局于2014年1月22日立案，以及该案破获的过程和被告人魏某的到案经过。2、西安市林业局人民来信来访登记表，杨某甲等村民的控告材料，证实2015年5月2日，蓝田县汤峪镇上峙峪村村民杨某甲等人向西安市林业局控告蓝田县峰锐达公司非法占用林地的行为，西安市林业局于2014年1月22日要求蓝田县林业局依法处理蓝田县峰锐达公司涉嫌非法占用农用地的问题。3、现场查封笔录、查封通告、封条及照片，证实2014年4月4日，蓝田县公安局依法作出查封决定，对峰锐达公司采矿点和生产设备等相关设施进行查封。4、现场勘查笔录、辨认笔录及照片，证实峰锐达公司的现场情况及被告人魏某、李某甲对现场的辨认。5、蓝田县峰锐达公司面积测量技术报告、国家林业局西北林业调查规划设计院现场调查和评价报告，证实峰锐达公司所共占用土地面积197.80亩，其中林地137.37亩，农田60.43亩，林地中生态林（水土保持林）0.61亩。商品林（一般用材林、果树林、食用原料林）61.34亩，其他林地（未成林造林地、宜林地）75.42亩。魏某经营峰锐达公司期间（2010午7月21日节点以后）非法占用林地132.61亩，其中生态林0.61亩，商品林61.34亩，其他林地70.66亩。峰锐达公司占用范围内，原有植物及土壤被完全破坏，基岩裸露，林木无法生长，被占用、毁坏区林业种植条件和林木生长条件达到严重毁坏程度。6、被告人魏某与科旺达石料厂杨某某签订的协议书，证实2009年5月6日被告人魏某与科旺达石料厂杨某某达成协议，由被告人魏某投资继续生产。7、蓝田县峰锐达公司与蓝田县汤峪镇上峙峪村合同书、附加协议、收条及复印件，证实蓝田县峰锐达公司在汤峪镇上峙峪村开采石料，每年向上峙峪村村委会支付资源补偿费、管理费20000元，2013年3月份，峰锐达公司向上峙峪村村委会一次性支付爆破震动、环境污染补偿费100000元。2011年11月份，峰锐达公司向上峙峪村委会支付协调费5000元。8、企业法人营业执照，税务登记证，安全生产许可证，采矿许可证，证实蓝田县峰锐达公司成立于2010年11月8日，法定代表人是魏某，注册资本300万元，有安全生产、采矿许可证等手续。9、蓝田县国土资源局用地审批情况说明、蓝田县林业局证明、蓝田县环保局证明、蓝田县公安局证明，证实蓝田县峰锐达公司于2012年4月11日在蓝田县国土局办理了临时用地审批手续，使用期限2年（2012年5月1日至2014年4月30日）；峰锐达公司未向蓝田县林业局提出使用林地申请，未办理林地适用许可审批手续；峰锐达公司占用的林地权属汤峪镇上峙峪村、下峙峪村、骆驼岭村、东山村、官上村、塘子街村集体所有；峰锐达公司未办理任何环评手续；2011年4月21日峰锐达公司在蓝田县公安局办理了爆炸物品使用许可证。10、蓝田县林业局责令停止违法行为通知书、蓝田县焦汤森林公安派出所停止施工通知书，证实蓝田县林业局、蓝田县焦汤森林公安派出所分别于2013年9月12日、2013年11月28日向峰锐达公司发出停止施工通知，责令峰锐达公司停止施工、恢复森林生态环境、补办征占用林地审批手续。11、证人证言：（1）证人李某乙的证言，证实他在2009年到2012年担任汤峪镇上峙峪村村长，在他村开采石料的共有三拨人，中转了两次，现正在他们村开采石料的是蓝田县峰锐达公司，该公司私下找村民协商了占用林地的问题，并答应每年给村里5000元。（2）证人樊某某的证言，证实他自2012年至今担任上峙峪村村主任，峰锐达公司占有他们村一组、二组、四组的林地及占用各组的林地使用情况。（3）证人张某乙的证言，证实他是2012年5月担任汤峪镇上峙峪村四组组长，峰锐达公司是放炮作业，露天开采，开矿占用了上峙峪村四组土地，并与上峙峪村四组签订了开采石料协议及补充合同。（4）证人熊某某的证言，证实峰锐达公司占用了他家的退耕还林地和坡地，还占用了余稳安等11户村民的地。峰锐达公司在科旺达石料厂开采的基础上继续开采，向四周越开越大。（5）证人杨某乙、杨某丙、储某某等人的证言，证实峰锐达公司占有他们各家所有的土地及补偿情况。12、峰锐达公司与汤峪镇上峙峪村四组签订了开采石料协议及补充合同，证实双方就开采石料签订了协议。13、上峙峪村2003年退耕还林作业设计图、熊某某林权证，证实汤峪镇上峙峪村四组北岸沟口的林地所有权人为上峙峪村四组，林木所有人为熊某某，林种为防护林。14、证人张某丁的证言及峰锐达公司与汤峪镇上峙峪村三组签订的合同书及附加协议、收据，证实峰锐达公司与汤峪镇上峙峪村三组签订了合同，约定占用三组坡耕地修路拉运石料和扩建爆炸物品库以及支付管理费情况。15、证人李某戊的证言及峰锐达公司与汤峪镇上峙峪村二组签订的合同书及附加协议、收据，证实峰锐达公司与汤峪镇上峙峪村二组签订了合同，租用该组沙边坡修建炸药库以及支付土地补偿款情况。16、证人吴某某（汤峪镇上峙峪村一组组长）的证言及峰锐达公司与汤峪镇上峙峪村一组签订的协议、复垦合同及收据，证实峰锐达公司承包汤峪镇上峙峪村一组的荒坡及荒山，用于修路运输石料，签订协议并给一组支付了补偿金。17、证人卢某某、樊某乙等证言，证实峰锐达公司修路时占用了他们家的退耕还林地，地里种的树全部被毁坏，后峰锐达公司给他们进行了赔偿。18、证人周某甲、何某某、陈某某、陈某甲等证言，证实峰锐达公司开矿占用了汤峪镇官上村的荒坡和林地，并进行了赔偿。19、证人肖某某、张某丁等证言，证实峰锐达公司开矿占用了汤峪镇塘子街村二组、三组的林地，并进行了赔偿。20、证人韩某、韩某甲、韩某乙、韩某丙的证言及峰锐达公司与汤峪镇下峙峪村签订的合同书，证实峰锐达公司开矿占用了汤峪镇下峙峪村一组、二组的耕地和林地，并进行了赔偿。21、证人萧某某、侯某某、费某某、高某某等证言及合同书，证实峰锐达公司开矿占用了史家寨镇（现为汤峪镇）东山村的耕地和林地，并进行了赔偿。22、史家寨镇（现为汤峪镇）孙家坡南村村委会情况说明、协议书、收款收据，证实峰锐达公司与孙家坡南村村委会签订的协议，租赁该村一些可耕地，并付了租金。23、证人黄某甲、朱某甲等证言、情况说明、合同书、收款收据，证实峰锐达公司与史家寨镇（现为汤峪镇）骆驼岭村签订占地协议，并进行了赔偿。24、证人马某某的证言，证实他是峰锐达公司员工，峰锐达公司曾上报过林地占用手续，但未办下来。25、证人杨某某的证言及杨某某与魏某签订的协议书，证实杨某某曾注册成立蓝田县科旺达石料厂，为个人独资企业，石料厂占用的是荒坡，没有办理占用林地许可证。2009年杨某某和魏某签订了转让协议，峰锐达公司在科旺达石料厂开采的地方继续开采。26、证人周某乙的证言及结算清单，证实他2011年至2012年在峰锐达公司开采石料，他当时和峰锐达公司法定代表人魏某和股东签订了协议，承包期是三年。实际干了一年多，2013年春节后魏某就不让他干了，双方解除了合同，峰锐达公司给他结清账后就将承包协议收回了。他承包期间只负责干活，其它的办理手续和政府检查与他无关。27、证人高某乙证言，证实魏某将峰锐达公司手续办好后，他联系的朱某某实际投资，他听魏某说公司和朱某某合作时先收回各自投资，然后平均分配利润。听说正式生产后峰锐达公司将开采加工石料的活承包给了周某乙，周某乙干到2012年底就离开公司了。后朱某某又联系一位深圳姓朱的老板带了一个工队干了一段时间，后面谁干的他就不清楚了。28、证人侯某乙的证言，证实他给峰锐达公司修过路基，峰锐达公司修路基占用东山村的耕地、退耕还林地和荒坡。29、证人孙某丁的证言，证实他是2011年3月份到峰锐达公司上班，2014年10月份离开公司。峰锐达公司采石的地方有林地、荒坡，采石过程中破坏了一些林地和荒坡。峰锐达公司刚开始将开采加工石料工程承包给河南人周某乙，2012年底周某乙就离开公司了。接着峰锐达公司又与河南省华豫创展实业有限公司一位姓朱的广东老板合作开采加工石料，双方合作经营八、九个月后，姓朱的广东老板就离开了公司。此后，峰锐达公司又将开采加工石料工程承包给甘肃姓王的小伙子，这人干了三、四个月后就撤走了。30、朱某丁的证言，证实他经朱某某联系到峰锐达公司上班，魏某是峰锐达公司的法定代表人，他代表峰锐达公司和群众签订过赔偿协议。31、证人王某丁的证言，证实2013年底魏某联系他到峰锐达公司开采加工石料，魏某是峰锐达公司的法定代表人,他和魏某未签订承包协议，只达成口头协议。2014年4月份，魏某说公司出了问题，林业派出所正在调查，不让生产，他就停止生产了。他在开采加工石料期间，雇佣的工人有孙某壬、张某戊等人。32、证人孙某壬、张某戊等证言，均证实2013年底到2014年初王某丁让他们在峰锐达公司干活，后因公司被政府查封，他们就离开了蓝田。33、蓝田县公安局森林公安分局收款收条，证实2014年9月4日峰锐达公司向蓝田县公安局森林公安分局缴纳了20万元森林植被恢复保证金。34、李某甲的供述与辩解，证实峰锐达公司是2010年成立的，公司的实际出资人是朱某某，以前该矿点是杨某某的科旺达石料厂，峰锐达公司在原采矿点基础上继续开采，魏某是该公司的法定代表人，他是峰锐达公司副总经理，该公司有采矿许可证。峰锐达公司开采石料占用的是集体土地，主要是林地，还有一些农用地。公司在蓝田县国土资源局办理了临时占用土地手续，没有办理占用林地手续，林业派出所、林业局多次纠正公司的违法行为，多次责令他公司停产，并补办占用林地手续。35、被告人魏某的供述与辩解，证实2010年前后，他将杨某某的科旺达石料厂收购，注册了峰锐达公司，在科旺达石料厂采矿点的基础上扩大开采。公司的实际出资人是朱某某，他是峰锐达公司的法定代表人，他和朱某某口头约定利润平分，他和朱某某不亲自管理公司，委托李某甲等人负责管理峰锐达公司。后峰锐达公司将开采、加工石料工程承包给河南南阳人周某乙，并签订了承包协议，2012年底周某乙就离开了。2013年3月10日峰锐达公司又与河南省华豫创展实业有限公司签订了合作经营协议，约定双方合作开发经营，2013年12月10日，双方解除了合作经营协议。此后，峰锐达公司将开采、加工石料工程承包给甘肃人王某丁，王某丁生产一个多月后就放假了，2014年春节后王某丁准备正式生产，因公安机关不让生产了就没有干。2014年10月23日峰锐达公司的法定代表人变更为田德常。峰锐达公司开采石料占用的是集体土地，主要是林地，还有一些农用地，他公司没有办理占用林地手续。开采石料的地方为上峙峪村西沟，石料堆放在下峙峪村。为了拉运销售石料，公司还修路占用破坏了相邻的村庄土地。2014年9月4日峰锐达公司向蓝田县公安局森林公安分局缴纳了20万元森林植被恢复保证金。上述证据，均经庭审质证、认证，且证据来源合法，被告人及其辩护人亦无异议，证据之间已形成一条完整的证据锁链，足以定案本院认为，被告人魏某违反土地管理法规，未办理征占用林地审批手续，非法占用林地227.34亩，改变被占用林地用途，数量较大，造成林地大量毁坏，其行为已构成《中华人民共和国刑法》第三百四十二条规定的非法占用农用地罪。蓝田县人民检察院指控被告人魏某犯非法占用农用地罪的事实成立，罪名及适用法律正确，依法应予支持。关于辩护人辩称本案系单位犯罪之意见，与事实及法律相符，应予采纳，但因被告人魏某目前无法提供蓝田县天盛采石场的诉讼代表人,峰锐达公司法定代表人已变更为田德常，该公司营业执照于2017年6月26日被吊销，故公诉机关未对犯罪单位起诉；关于辩护人提出被告人魏某于2011年3月前往兰州经营新的矿业公司，其仅应对天盛采石场在2011年3月以前的犯罪行为承担责任之意见，经查，被告人魏某系蓝田县天盛采石场投资人，其于2012年10月份退出天盛采石场，其应对天盛采石场2012年10月份以前的非法占用林地行为承担责任（本案中公诉机关仅对天盛采石场2011年7月1日以前非法占用林地的亩数对被告人魏某进行了指控），故辩护人此辩护意见与事实及法律不符，不予采纳；关于辩护人辩称被告人魏某不应对峰锐达公司的犯罪行为承担责任之意见，经查，被告人魏某2010年11月8日至2014年10月23日系西安市蓝田县峰锐达公司的法定代表人，其对公司未办理征占用林地审批手续负有直接责任，且其明知该公司未办理征占用林地审批手续，仍将公司开采、加工石料的工程承包给别人经营或者与别人合作经营，其应对该公司的违法行为承担责任，故对辩护人此辩护意见不予采纳；关于辩护人辩称被告人魏某系从犯之意见，因被告人魏某系峰锐达公司的法定代表人，其应对该公司未办理征占用林地审批手续进行非法开采的行为负主要责任，在实施犯罪过程中起主要作用，系主犯，故其辩护意见与事实及法律不符，不予采纳；关于辩护人辩称被告人魏某有自首情节，可从轻处罚之意见，与事实及法律相符，应予采纳。鉴于被告人魏某有自首情节，且对部分毁坏的农用地进行了恢复，可予从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十二条，第三百四十六条，第三十条，第三十一条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第六十一条，第六十七条第一款,第五十二条，第五十三条及《最高人民法院关于审理破坏林地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下被告人魏某犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币400万元（其中含在蓝田县公安局森林公安分局交纳的20万元森林植被恢复保证金,剩余380万元限本判决生效后三个月内缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年12月1日起至2020年10月25日止）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接上诉于陕西省西安市中级人民法院。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长黄娟人民陪审员杨旭人民陪审员刘玲二〇一七年十一月二十一日书记员马宁

黄小燕、向正军等组织卖淫罪、协助组织卖淫罪一审刑事判决书浙江省杭州市江干区人民法院刑事判决书（2016）浙0104刑初1114号：浙江省杭州市江干区人民检察院以江检公诉刑诉［2016］1125号起诉书指控被告人黄小燕、向正军、徐传国犯组织卖淫罪，被告人胡某、秦某1犯协助组织卖淫罪，于2016年11月2日向本院提起公诉，后于2017年11月20日对被告人胡某、秦某1撤回起诉。本院依法组成合议庭，因案涉他人隐私，不公开开庭审理了本案。浙江省杭州市江干区人民检察院指派检察员虞某、书某出庭支持公诉，被告人黄小燕及辩护人陈岚、被告人向正军、被告人徐传国及辩护人李江华、叶君到庭参加诉讼。案经浙江省杭州市中级人民法院批准，延期审理三个月，并经浙江省杭州市江干区人民检察院建议延期审理二次。案现已审理终结浙江省杭州市江干区人民检察院指控：2015年12月至2016年3月18日期间，许某（另案处理）伙同他人为非法牟利，在本市江干区临丁路其经营的杭州杭尚商务酒店大唐汗蒸浴场内，以每次收费人民币598元的价格，组织8名卖淫女在浴场七楼从事卖淫活动至少600余次。期间，许某等人雇佣被告人黄小燕、向正军、徐传国等人在浴场工作，其中被告人黄小燕主要负责招募卖淫女，在六楼浴场内招引嫖客，并将嫖客领至七楼楼梯口与被告人向正军交接；被告人向正军自2016年2月底至浴场工作，主要负责将嫖客带至包厢并通知卖淫女到包厢卖淫、培训卖淫女，并记录卖淫情况，其参与期间，该浴场组织卖淫近百次；被告人徐传国协助许某负责浴场的日常管理和设备维护，招募卖淫女。2016年3月18日23时许，公安机关将该卖淫场所查获，当场抓获卖淫女8名，嫖客6名，该浴场仅当天就发生卖淫活动20余次。为证明上述指控事实，公诉机关当庭宣读出示了证人证言、勘验检查辨认笔录、物证、书证及各被告人供述等证据，认为被告人黄小燕、向正军、徐传国的行为应当构成组织卖淫罪，且被告人徐传国系从犯，故提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百五十八条第一款、第三百五十八条第四款、第二十七条之规定依法判处。被告人黄小燕及辩护人认为卖淫女系自行到店里的，其没有招募卖淫女，另外对卖淫次数也有异议。被告人黄小燕的辩护人还认为被告人主观恶性不深，系初犯，认罪态度好，社会危害性小。综上希望减轻处罚。被告人向正军认为其未培训卖淫女，希望从轻处罚。被告人徐传国及辩护人认为被告人徐传国对七楼情况并不知情，从事的是推拿和水电维修工作，在微信中招募只是一名胸模技师而不是在招募卖淫女，故没有实施组织卖淫的行为，应当宣告无罪。被告人黄小燕、向正军、徐传国及各辩护人在庭审中均未提供证据。经审理查明，2016年1月至2016年3月18日期间，被告人黄小燕、向正军受雇佣在位于杭州市江干区的杭州杭尚商务酒店大唐汗蒸浴场内，通过招募、纠集卖淫女，推销卖淫项目，介绍提成比例与收费，管理上下班及请假制度，延后结算财务管控等方式，组织梁某、李某、刘某1、常某、刘某2、孙某、石某、张某等8名卖淫女在浴场七楼以人民币598元的项目价格从事卖淫。其中，被告人黄小燕、向正军是具体卖淫活动的管理者，由黄小燕负责协助招募并管理卖淫女，在六楼浴场内招引嫖客，并将嫖客领至七楼楼梯口与被告人向正军交接。被告人向正军自2016年2月中旬至浴场工作，主要负责在七楼将嫖客带至包厢并通知卖淫女到包厢卖淫、管理卖淫女，并记录卖淫情况。被告人徐传国在明知浴场有卖淫情况下仍招募卖淫女、协助管理卖淫活动。2016年3月18日23时许，公安机关在该卖淫场所查获卖淫活动，其中黄小燕、徐传国参与期间卖淫活动至少600余次，向正军参与期间卖淫活动至少100余次，该浴场当天就发生卖淫活动近20次。公安机关还当场扣押了对讲机、白板、电脑主机、避孕套、监控主机、报警器，ＰＯＳ机及违法所得人民币7041元。认定上述事实并经庭审质证的证据有：1、证人梁某的证言、技师单、辨认笔录，证明其是2016年3月去杭尚商务酒店6楼的大唐汗蒸浴场上班，有个年轻的“小强”向其介绍了按摩服务的价格与内容包括全套服务就是与客人发生性关系，价格是598元，其可以分得270元。当天小强还让其选了工号，给其浴场统一服装，让其在七楼包厢等叫号，并告知报警装置、避孕套管理等情况。浴场共有8个小姐，案发当晚其做了2个全套服务。同时证明其能辨认出被告人向正军就是“小强”。2、证人姚某1、姚某2、陈某1、陈某2的证言，均证明案发当晚，曾到大唐汗蒸浴场找小姐，是598元的全套性服务，是事先联系好并由黄小燕带上七楼，楼梯里有防盗门锁着，要里面的人打开才上到楼上，后由向正军带进包厢与小姐发生了性关系。3、证人李某的证言、技师单、辨认笔录，证明2016年3月15日开始通过招聘信息至杭尚酒店七楼做技师，小姐共有8个，都有统一服装并有工号，性服务价格是598元，是按顺序轮的，其可以提成200元，共做过4单，当晚做了2单，做完后要填单子，因还未结算故实际没有拿到过提成。同时证明其能辨认出被告人黄小燕是小姐的“妈咪”领班；被告人向正军是布草间的男子；被告人徐传国是搓背的男子。4、证人刘某1的证言、技师单、辨认笔录，证明其在2016年3月17日应聘至大唐汗蒸浴场的七楼包厢里给客人按摩，招工接待其的是领班“小燕”，并向其介绍了598元的全套服务即发生性关系后可提成270元的服务。浴场共有8个小姐，有固定的上班时间，即晚上8点至次日凌晨3点。客人要做全套服务要先找主管“小燕”，由“小燕”把客人带到6楼通往7楼的楼梯口，7楼会有一个男服务员接待并带至包厢，这个男服务员还会来安排小姐。小姐服务完的消费单交到7楼楼梯口布草间的男服务员手中，该男服务员会输入电脑。其共做了8单，当晚做了3单，都还未结算过。同时证明其能辨认出被告人黄小燕是小姐的领班“小燕”；向正军是7楼布草间的服务员。5、证人常某的证言、技师单、辨认笔录，证明2016年1月份其经人介绍到江干区临丁路大唐浴场找到主管“小燕”，“小燕”面试时向其介绍了浴场共二个项目，其中发生性关系的是598元，可提成270元，另一服务的价格是218元“打飞机”。至今为止，实际上七楼的全部都是发生性关系。流程通常是“小燕”把人带到七楼楼梯口，然后七楼向正军会接待并安排小姐。浴场8个小姐是按照顺序轮的，当晚其做了3单。包厢内顶部会亮的是报警器，这个“小燕”和向正军都和小姐讲过。有一个老头是老板叫来，有一次看到那个老头在指挥来指挥去，叫向正军和“小燕”把7楼管住，这个老头名义是擦背工，实际是管店，没有人敢反对他。浴场小姐有固定的工作时间和服装，是十天结算一次工资。同时证明其能辨认出小姐的领班“小燕”就是被告人黄小燕；向正军是浴场七楼的人，老板请来管店的是被告人徐传国。6、证人孙某的证言、技师单、辨认笔录，证明其通过58同城应聘至浴场上班。浴场内的小姐有统一服饰，598元就是与客人发生性关系的服务，可以有300元提成。布草间男子会通知小姐上钟，事后会去包厢搞卫生。有时六楼的女服务员也会直接带客人上来。当晚其做了3单。同时证明其能辨认出带客人上七楼的女服务员是被告人黄小燕；叫小姐上钟的布草间男子是被告人向正军。7、证人向某的证言、辨认笔录、技师单，证明其经“红某”介绍于2016年2月底左右到该浴场上班，浴场有8个小姐，都有统一的服装和固定的工作时间，休息必须请假，每个小姐有工号，按顺序进行轮钟。浴场的规矩是“红某”、“小强”告诉其的，“小强”还教过其怎么把单子输入电脑，以及报警器的使用，如何逃跑等。全套服务就是发生性关系，价格598元，其可以提成200元，10天左右结算一次工资。6楼到7楼有一道铁门的，平时都是关着的，有客人上来才会从里面打开。当天做过3单。同时证明其能辨认出“小强”就是被告人向正军。8、证人石某的证言、技师单、辨认笔录，证明2016年2月其去大唐汗蒸浴场应聘。浴场有打飞机价格218元和全套服务，全套服务即发生性关系价格598元，共有8个小姐。浴场提供避孕套及安装报警灯，灯闪时在里面做服务的小姐就要退出来。工资未结过，说是要一个月结一次，与浴场五五分成。当晚做了三单。服务完必须填单子并放到布草间。同时证明其能辨认出六楼帮客人介绍服务的领班就是被告人黄小燕，七楼的服务员就是被告人向正军。9、证人张某的证言，证明其在大唐汗蒸浴场内正规提供的服务价格为洗脚88元，按摩188元，没有299或598元的价格。10、证人刘某2、蒋某的证言，证明2016年3月18日晚上22时左右，其在大唐汗蒸浴场休息区时问一个穿黑色工作服的女工作人员有无全套服务，后那女子将带其上楼到一个门口，开门后一男工作人员带其上楼进了包厢。全套服务就是发生性关系。11、证人王某的证言，证明2016年2月20日左右其到丁桥杭尚商务酒店6楼的大唐汗蒸浴场当收银员。“轻松之旅”的收费是598元，比电脑显示的98元要求多收500元，电脑显示器后面有报警器等情况。12、证人许某的证言、辨认笔录，证明2015年12月其与“小黄”谈好在浴场七楼做卖淫嫖娼的事，并约定分成，后交由“小强”在七楼做这事，其与“小强”10天结一次账。浴场内有十多个员工，其中徐传国是擦背师傅，负责水电维修、足浴推销及搓背，我给他开的工资较高每月2800，加足浴提成和搓背五五分成，冬天为一万左右，夏天五六千，其不在的情况下徐传国还负责管店。报警器是其让人安装的，七楼所有的人员及黄小燕、徐传国等都知道，如果收银员不在的情况下，就要由徐传国去按报警器。7楼的服务项目有598元的“轻松之旅”，就是小姐与客人发生性关系。黄小燕和7楼布草间的一个男子交换着在6楼和7楼，谁在6楼的时候就向客人去推销“轻松之旅”服务，嫖资有现金支付的也有刷卡的。浴场的ＰＯＳ机是在2015年4月份安装的。同时证明其能辨认出被告人黄小燕、向正军是带客人去七楼做“轻松之旅”的人，主要是拿工资的；被告人徐传国是浴场内帮其管理的搓背师傅。13、证人胡某的证言、辨认笔录，证明其于2015年7月通过广告去大唐汗蒸浴场应聘服务员领班，其职责主要是管理六楼的浴场，技师不归其管。浴场有中式、泰式、足浴，这些正规服务都是在六楼大厅的；在浴场七楼有个“轻松之旅”的项目就是小姐与客人发生性关系，价格是598元，“黄某”会在休息大厅问客人需要不需要按摩，如果客人需要，“黄某”会把客人带到七楼，与向正军交接。收银台下是有报警器的，如果有警察来检查，需要收银员按报警器。徐传国名义上是擦背工，实际上是浴场的总管，老板娘让其解决不了的找徐传国，七楼如果有事先传递给黄小燕，再由黄小燕向徐传国报告。6楼服务员工资是老板娘发的，七楼向正军和黄小燕有时是徐传国在发给他们的。浴场有二个“强哥”，一个在春节前不做了，就又来了另一个“强哥”。同时证明其能辨认出“黄某”就是黄小燕，“强哥”是向正军；徐师傅是徐传国。14、证人秦某1的证言、辨认笔录，证明浴场的服务项目有全套服务。“黄某”交代过其如果有客人问起全套服务，就找她，“黄某”和客人说好后就把客人带至七楼。同时证明其能辨认出“黄某”就是被告人黄小燕；向正军是七楼布草间的男子，徐传国是搓背的徐师傅。15、账本照片、技师管理规章制度，证明从被告人向正军处扣押的账本的外观及技师管理的规章制度。16、检查笔录、证据保全决定书及清单、情况说明、扣押决定书、扣押清单、相关照片，证明民警对杭州市江干区丁兰街道杭尚商务酒店六、七楼的大唐汗蒸会所进行检查的情况并查获卖淫嫖娼男女，以及扣押对讲机5只、白板2块、电脑主机2台、避孕套121只、监控主机1台、报警器1个，收银台ＰＯＳ机1只；款项人民币7041元的情况。17、调取证据清单、ＰＯＳ开户资料，商户资料、交易明细，证明商户名为许某，终端号为33145378，商户号为822331054116508的交易情况。18、协助查询财产通知书、个人信息查询、借记卡账户主档查询、交易明细、账户历史明细、情况说明、ＰＯＳ机小票、ＰＯＳ机照片，证明自2016年1月8日至2016年3月18日，大唐汗蒸浴场ＰＯＳ机中等于598元倍数的消费记录数达600余次，其中2016年春节放假后至2016年3月18日至少有100余次。以及证明根据涉及的银行卡信息查询，扣押的50张结账单有10张ＰＯＳ小票且数额大于或等于598元。19、微信聊天记录，证明被告人徐传国曾于2016年3月在微信聊天中表示其为大唐浴场的负责人，并表示正规是五五提成，但给“牵着蚂蚁散步”可以保底八千以上薪水，不用参与修脚，工资由其发等内容的招聘信息以及希望“牵着蚂蚁散步”再找一两个“推油”的。还于2016年2月在微信中与“哐倒了”确认对方现在是否做胸摩，希望对方早点到大唐浴场上班并开出保底一万的薪水。20、行政处罚决定书，证明对卖淫女及嫖客行政处罚的情况。21、抓获经过，证明查获卖淫女嫖客情况以及被告人被动到案的情况。22、户籍证明，证明各被告人的身份情况。23、被告人黄小燕的供述、辨认笔录，证明其于2015年10月、11月的左右应聘去大唐汗蒸浴场内做服务员。客人要做全开放服务的时候，其会带客人到七楼的楼梯口，然后有一个七楼的男服务员负责接待。其是知道七楼有全套服务即发生性关系的服务，价格是598元。浴场在老板娘不在时交给徐传国负责，徐传国对七楼的事是清楚的，其看到有时候徐传国会推荐客人至七楼并带客人上去，徐传国在浴场内指挥这个指挥那人，大家都只能按照他的意思照办，没有人敢反对的。七楼的女技师由向正军负责，有时其也会到七楼去帮一下忙，其是拿固定工资加卖茶水饮料提成。浴场内的服务员都知道七楼是色情按摩的。同时证明其能辨认出七楼布草间的男服务员是向正军；在浴场内搓背的师傅是徐传国。24、被告人向正军的供述、辨认笔录，证明其是2016年春节前三四天到浴场工作，在浴场内其是与黄小燕经常轮换岗位。浴场六楼是休息大厅，七楼是按摩区，七楼有一个“轻松之旅”598元的全套服务项目即发生性关系，电脑显示价格是98元，其它服务是不会上七楼的。其在六楼时与客人说好后就用对讲机通知七楼黄小燕，让黄小燕接应。浴场有8个小姐。小姐做好服务后的单子是一式二联，都是拿到其在的布草间，由其输入电脑，下班前其与六楼吧台女子对账。六楼有个搓背的男子，有时会通知小姐去给客人按摩，有时会推荐客人上七楼来。这个搓背师傅与浴场老板关系比较好，是浴场负责人，所以我们这些服务员在店老板不在时有什么事就会向他汇报。小姐有事会向黄小燕或其请假。其每月领固定工资，以前问“小陈”要，后期工资向徐传国要。同时证明其能辨认出大唐汗蒸浴场小姐的主管是黄小燕；浴场内搓背的男子是徐传国。25、被告人徐传国的供述、辨认笔录，证明其在浴场是替洗澡的客人擦背、修脚的，擦背是25元，修脚是28元，其都有一半好赚，没有底薪。其辩称在微信中招聘过推油技师是好玩以及招胸摩是别人让其做的。上述证据，均由司法机关依法取得，证据之间相互印证，能够证明本案的事实，本院均予以确认。至于证人秦某2的证言及检查意见书、鉴定意见通知书、王某的辨认笔录与本案无关，不予确认。关于被告人黄小燕及辩护人认为卖淫女系自行到店里的，没有招募卖淫女行为的事实问题，经查，证人刘某3及证人常某均证实被告人黄小燕在进行面试介绍了598元的性服务内容，这属于招募的一种方式，故对该辩解不予采纳。关于被告人黄小燕及辩护人对卖淫次数有异议的问题，经查根据ＰＯＳ机数据的显示及卖淫女的证言，可以认定在浴场已支付服务费用中598元及倍数的次数有600余次，而浴场中其他服务费用无法形成598或598的倍数，故对该辩解亦不予采纳。关于被告人向正军认为其未实施培训卖淫女的事实问题。经查，证人梁某及证人向某均证实被告人向正军对服装、报警、避孕套使用管理等内容进行过传授，这属于一种管理内容的培训，故对该辩称不予采纳。关于徐传国及辩护人认为徐传国未实施招募行为的问题。经查，根据从徐传国手机上提取的微信聊天记录显示被告人徐传国曾有招募有提成、至少保底八千或一万薪水，且与“推油、胸摩”内容相关的人员；结合黄小燕、向正军等管理人员薪水与各卖淫女的提成收入情况；以及结合浴场七楼项目仅有二项，在2016年1月至案发实际发生的只有“轻松之旅”即发生性关系一项，并没有“推油、胸摩”这类高薪项目的情况；可以认定被告人徐传国招募的系卖淫女。故对该辩称不予采纳。本案事实清楚，证据确实充分，足以认定本院认为，被告人黄小燕、向正军伙同他人以招募纠集、容留等手段，组织管理多人从事卖淫，其行为均已构成组织卖淫罪。公诉机关指控罪名成立。被告人徐传国明知他人组织卖淫仍为其提供帮助，其行为已构成协助组织卖淫罪。关于公诉机关指控被告人徐传国构成组织卖淫罪，以及被告人徐传国及辩护人认为被告人徐传国对浴场有卖淫不知情，也未参与招募行为，应宣告无罪的问题。经查，首先根据证人许某认为被告人徐传国是明知的证言、被告人黄小燕供述“徐传国跟客人说要不要去七楼做个按摩，然后就让她把客人带上楼”及被告人向正军供述“六楼有个搓背的男子，有时会通知小姐去给客人按摩，有时会推荐客人上七楼来”等证据，可以证明被告人徐传国对浴场卖淫活动是明知的。第二，被告人徐传国有通过微信发布招募卖淫女信息的行为，属于协助招募。第三，根据证人许某“其不在的情况下徐传国还负责管店”、证人常某“其看到那个老头在指挥，叫向正军和小燕把7楼管住”的证言、证人胡某“七楼如果有事先传递给黄小燕，再由黄小燕向徐传国报告”的证言以及被告人黄小燕供述“浴场在老板娘不在时交给徐传国负责”、被告人向正军供述“这个搓背师傅是浴场负责人，我们有什么事就会向他汇报”等证据可以证实，徐传国在浴场不只是从事一般性、劳务性工作，而且承担管理作用，所管理的范围不仅有浴场外围事务性的工作，对七楼的组织卖淫人员也有进行监管的行为。综上，对被告人徐传国及辩护人的不知情、未参与，系无罪的辩解不予采纳；但考虑到被告人徐传国的行为不是对卖淫活动或卖淫人员直接进行安排、调度，而是在外围为组织卖淫者提供帮助，属协助招募、监管等，更符合协助组织卖淫者的构成要件，故本院对公诉机关的指控予以纠正，并对被告人徐传国及辩护人认为无罪的意见不予采纳。考虑到被告人黄小燕、向正军、徐传国受雇佣的情况，均予以酌情从轻处罚。根据被告人黄小燕、向正军、徐传国的犯罪事实、性质、情节、在共同犯罪中的地位作用及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百五十八条第一款、第四款，第二十五条第一款，第五十二条，第五十三条，第六十四条，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理组织、强迫、引诱、容留、介绍卖淫刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第四条第一款及最高人民法院《关于适用财产刑若干问题的规定》第二条第一款之规定，判决如下一、被告人黄小燕犯组织卖淫罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年3月19日起至2022年3月18日止；罚金在判决生效后十日内缴纳）。二、被告人向正军犯组织卖淫罪，判处有期徒刑五年三个月，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年3月19日起至2021年6月18日止；罚金在判决生效后十日内缴纳）。三、被告人徐传国犯协助组织卖淫罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年3月19日起至2018年1月18日止；罚金在判决生效后十日内缴纳）。四、扣押在杭州市公安局江干区分局涉案的作案工具对讲机、白板、电脑主机、避孕套、监控主机、报警器，收银台ＰＯＳ机由扣押单位予以没收；扣押在杭州市公安局江干区分局的违法所得人民币7041元予以没收，由扣押单位上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长许新霞人民陪审员郑斌人民陪审员周福来二〇一七年十一月二十三日书记员顾理

篕某、王某甲等犯污染环境罪一审刑事判决书山东省即墨市人民法院刑事判决书（2015）即刑初字第1050号：即墨市人民检察院以即检公刑诉（2015）1009号起诉书指控被告人毕某、王某甲、谭某污染环境一案，于2015年11月4日向本院提起公诉。本院受理后，向三被告人送达了起诉书副本及诉讼权利告知书，依法组成合议庭，适用普通程序于2015年12月30日、2016年1月26日公开开庭进行了审理。即墨市人民检察院指派检察员姜小洁出庭支持公诉。被告人毕某及辩护人孙海山、被告人王某甲及辩护人李正涛、被告人谭某及辩护人孙秀宁到庭参加庭审。现已审理终结公诉机关指控，2013年7月至10月，被告人毕某在担任青岛某某有限公司生产厂长期间，在孙某某（已诉）的授意下，伙同车间主任张某某、杜某某（均已诉）等人，非法将公司酸洗钢板产生的废酸液通过暗管排放进污水管道流入市内污水管网，偷排废酸液达60余吨。2013年3月至2014年年底，被告人王某甲在担任青岛某某有限公司酸洗班长期间，伙同车间主任张某某、杜某某等人，在孙某某等人的授意下，将公司酸洗钢板产生的废酸液通过暗管偷排进污水管道流入市内污水管网，偷排废酸液约1000余吨。2013年2月至6月，被告人谭某在青岛某某公司担任酸洗班长期间，在生产厂长肖某（已诉）及车间主任杜某某、张某某的安排下，将公司生产过程中产生的废酸液流放进废酸储存池，通过暗管偷排进地下管道井流入市政污水管网，排放废酸液达100余吨。公诉机关认为，青岛某某有限公司违反国家规定，排放有毒物质，严重污染环境，被告人毕某、王某甲、谭某作为直接负责的主管人员和直接责任人员应承担相应的法律责任，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第三百三十八条之规定，应以污染环境罪追究其刑事责任。被告人毕某对公诉机关指控的罪名没有异议，但对指控的事实有异议，辩称公诉机关指控其排放废酸液达60余吨的事实有误，其没有排放废酸液。其辩护人的辩护意见是，1、毕某的主观恶性较小，其行为并未造成严重的社会危害后果；2、系从犯、初犯、偶犯。因此请求法庭对其从轻处罚。被告人王某甲对公诉机关指控的罪名没有异议，但辩称公诉机关指控其在青岛某某有限公司工作期间排放的废酸液达1000余吨的事实有误。其辩护人的辩护意见是，1、公诉机关指控王某甲偷排1000余吨废酸液的数量有误，指控数量过高；2、王某甲在本案中所起作用较小，系从犯，且案发后自愿认罪。因此，请求法庭对其从轻处罚。被告人谭某对公诉机关指控的罪名和事实没有异议。其辩护人的辩护意见是，1、公诉机关指控谭某在青岛某某有限公司工作期间偷排废酸100余吨的事实有误，指控数量较高；2、谭某系初犯、偶犯；3、犯罪情节较轻，愿意缴纳罚金。因此，请求法庭对其从轻处罚。经审理查明，青岛某某有限公司于2009年8月份注册成立，住所地即墨市通济街道办事处某某村，法定代表人林某某。经营范围是制售带钢、冷轧带钢、钢管制品、金属制品（不含电镀、铸造）、塑料制品、服装辅料（不含印刷）、灯具制品，批发零售钢材；钣金；冲压。该公司的生产工艺包括在生产过程中使用盐酸对带钢进行酸洗加工。自2013年春至2015年6月，该公司或通过在公安机关备案的方式、或通过其他途径购买盐酸共约1456吨。期间，实际经营人孙某某（已判刑）在明知该公司未取得环评手续的情况下，先后雇佣肖某某（已判刑）、被告人毕某、孙某某（已判刑）等担任公司的生产厂长；雇佣被告人王某甲、谭某担任公司的酸洗班长，通过召开生产会议的方式，授意或安排生产厂长监督、督促车间主任等安排酸洗班长王某甲、谭某等人多次将公司用盐酸酸洗带钢过程中产生的废盐酸洗液通过暗管秘密排放进地下污水管道，严重污染环境。其中，被告人毕某于2013年7月底至2013年10月初担任该公司生产厂长，并按照孙某某的要求改造下水管道、遮盖偷排废酸洗液的暗管规避检查；期间，该公司通过暗管偷排废酸洗液达60余吨。被告人王某甲于2013年3月至2014年年底担任该公司的酸洗班长，期间通过暗管偷排废酸洗液达1000余吨。被告人谭某于2013年2月至2013年6月担任该公司酸洗班长，期间通过暗管偷排废盐酸洗液100余吨。另查明，《国家废物名录》规定，来源于钢压延加工行业的在钢的精加工过程中产生的废酸性洗液系废酸，编号为ＨＷ34，危险特性为Ｃ，Ｔ。经即墨市环境保护局出具的即墨市环境保护局关于青岛某某有限公司涉嫌污染环境的调查经过证实，该企业生产中使用盐酸对原料钢板进行酸洗时产生的“废酸”属于编号为ＨＷ34钢压延类别的危险废物，应当依法送交有处置资质的单位进行处理。根据《最高人民法院最高人民检察院﹤关于办理环境污染刑事案件适用法律问题的解释﹥》第十条的规定，该危险废物，应当认定为有毒物质。再查明，被告人毕某于2015年8月28日被抓获归案；被告人王某甲、谭某分别于2015年9月2日、2015年9月16日接公安机关的电话后主动到案，并于到案后如实供述自己的犯罪行为。上述事实被告人毕某、王某甲、谭某在开庭审理过程中亦无异议，且有即墨市环境保护局出具的即墨市环境保护局关于青岛某某有限公司涉嫌污染环境的调查经过、受案登记表、抓获证明、羁押证明，青岛某某有限公司注册信息，青岛某某有限公司在公安机关备案的购买盐酸电子证查询单、青岛某某有限公司产成品入库单、查扣的该公司购进的未经公安机关备案的使用盐酸的账本、情况说明，即墨市市政公用事业管理处出具的关于长江二路污水管网及相关管道铺设的情况说明及污水管道示意图，青岛城投大任水务有限公司出具的关于即墨市西部污水处理厂进水ＰＨ值超标的报告及进水ＰＨ值检测曲线图，证实根据即墨市西部污水处理厂的电脑检测图，污染源（废水）采样原始记录表，同案犯孙某某、肖某、孙某某、王某某、杜某某、张某某等的供述，证人闫某、陈某、王某乙、高某、武某、王某某等人的证言，勘验笔录及照片、辨认笔录及照片，鉴定意见，户籍证明等证据予以证实。以上证据经当庭举证、质证，足以证实被告人毕某、王某甲、谭某犯污染环境罪的罪名成立。关于被告人毕某、被告人王某甲及辩护人、被告人谭某的辩护人所提的公诉机关指控三被告人在青岛某某有限公司偷排废酸吨数过高的辩护意见，经查，侦查机关、公诉机关以三被告人及其所在公司在涉案期间使用的已备案和未备案的盐酸数量及酸洗钢板过程中使用的盐酸数量为基数，以公司的生产经理、车间主任、工人等证实的在酸洗工艺过程中盐酸与水的勾兑比为计算依据，得出三被告人在工作期间排放废酸的总数量并无不当。且侦查机关、公诉机关在计算该公司在酸洗工艺过程中的酸水勾兑比及酸洗钢板过程中使用的盐酸数量时均采用了以被告人供述、证人证言证实的区间低标准为计算依据，得出有利于被告人的结论。因此，对被告人及辩护人的该项辩护意见，本院不予采纳。本案在审理过程中，公诉机关针对被告人毕某、王某甲、谭某违反国家规定，擅自处置危险废物，严重污染环境的犯罪事实，以及三被告人自愿认罪的量刑情节，建议法院对三被告人从轻处罚。但王某甲有犯罪前科，应酌情从重处罚本院认为，被告人毕某、王某甲、谭某作为青岛某某有限公司的直接负责的主管人员和直接责任人员，在工作期间违反国家规定，排放、倾倒或者处置有毒物质，严重污染环境，其行为均构成污染环境罪，应予惩处。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。鉴于被告人毕某到案后自愿认罪，且案发后缴纳全部罚金，本院予以从轻处罚；被告人王某甲、谭某在接公安电话后主动到案，并于到案后如实供述自己的犯罪事实，系自首，且积极缴纳全部罚金，应从轻处罚。被告人王某甲有犯罪前科，酌情从重处罚。公诉机关的量刑建议符合法律规定，本院予以采纳。关于被告人毕某的辩护人及被告人王某甲的辩护人提出的毕某、王某甲系从犯的辩护意见，因毕某、王某甲在青岛某某有限公司工作期间，明知生产过程中产生的废酸液不应通过暗管等形式擅自排放，却在孙某某的授意安排下通过改造管道、遮挡暗管等方式参与了废酸洗液的排放，系积极实施者，在本案中并非仅起到辅助作用，因而不宜认定从犯；但二被告人在本案中的作用相对较小，可酌情从轻处罚。其余辩护意见符合法律规定，本院予以支持。被告人谭某的辩护人的其余辩护意见符合法律规定，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百三十八条、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第四十四条、第五十二条、《最高人民法院、最高人民检察院关于环境污染刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第（四）项、第十条之规定，判决如下一、被告人毕某犯污染环境罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币一万元。（刑期从2015年8月28日起至2016年1月27日止。罚金已缴纳。）二、被告人王某甲犯污染环境罪，判处有拘役五个月，并处罚金人民币五千元。（刑期从2015年9月2日起至2016年2月1日止。罚金已缴纳。）（上列二被告人之刑期均从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。）三、被告人谭某犯污染环境罪，判处罚金人民币五千元。（罚金已缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省青岛市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判员高斐人民陪审员江世学人民陪审员王淑庆二〇一六年一月二十六日书记员张莹

陈志军犯贪污罪、受贿罪一审刑事判决书浙江省嘉善县人民法院刑事判决书（2015）嘉善刑初字第465号：嘉善县人民检察院以善检公诉刑诉（2015）354号起诉书指控被告人陈志军犯贪污、受贿罪，于2015年5月21日向本院提起公诉，经浙江省高级人民法院指定管辖，本院于2015年6月15日立案，并依法组成合议庭，于2015年8月21日公开开庭审理了本案。嘉善县人民检察院指派检察员马媛、代理检察员陈申骁出庭支持公诉，被告人陈志军及其辩护人到庭参加了诉讼。因本案案情重大复杂，经嘉兴市中级人民法院批准，延长审限三个月。期间，公诉机关发现案件需要补充侦查，分别于2015年12月14日、2016年4月14日二次向本院提出延期审理建议，并分别于2016年1月14日、2016年5月14日提请本院恢复法庭审理。本案现已审理终结嘉善县人民检察院指控，被告人陈志军作为国家工作人员，利用职务上的便利，伙同他人侵吞公司钱款共计40万元，其行为已构成贪污罪。同时，陈志军利用职务上的便利，非法收受、索取他人财物，共计69万元，为他人谋取利益，其行为已构成受贿罪。在贪污共同犯罪中，被告人陈志军起次要作用，系从犯。被告人陈志军一人犯两罪，应予以数罪并罚。为证明上述指控，公诉机关当庭宣读了被告人供述与辩解、证人证言等相关证据，诉请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（一）项、第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十九条之规定对被告人陈志军予以惩处。被告人陈志军当庭辩称：1、贪污罪中的40万元不是公司的钱，是奖金；2、受贿罪第一节犯罪中的30万元是送给朱建强的，不是应其要求而送的；3、受贿罪第二节犯罪中其未非法收受39万元，这笔钱是其投资获得的收益。其辩护人的辩护意见是：1、起诉书指控的贪污罪中，所涉40万元是奖金结余款，而非公款，起诉书认定是公司公款，但未提供任何书证予以证明，故事实不清，证据不足，依法不能认定；2、起诉书指控陈志军受贿30万元事实不清，证据不足，该笔30万元拿回后存入朱建强名下存折，后作为公司奖金分给全体员工，该笔钱款不是送给陈志军的，不属于陈志军收受和取得的财产，故依法不能认定；3、起诉书指控陈志军受贿39万元事实不清，证据不足，陈志军不知道39万元是行贿款，主观上不明知，其没有受贿的主观故意；4、被告人陈志军不属于国有企业委派到非国有企业从事公务的人员，不是国家工作人员。经审理查明：一、贪污罪2004年上半年，浙江五矿华星进出口有限公司（以下简称华星公司）副经理朱建强（另案处理），利用职务上的便利，与被告人陈志军及李西云、童庆华（二人均另案处理）商议，将该公司40万元钱款非法占为己有，其中被告人陈志军实际分得10万元。2009年4月14日，被告人陈志军以转账方式将上述10万元退还给朱建强。上述事实，有被告人陈志军的供述与辩解，同案犯朱建强、童庆华、李西云的供述，银行凭证等证据予以证实。二、受贿罪1、2004年上半年，时任杭州华达集团有限公司董事长的汤某在杭州索菲特大酒店宴请业务单位浙江五矿华星进出口有限公司经理朱建强和财务部经理即被告人陈志军等人。饭后，汤某将装有现金30万元的一个袋子送给二人。被告人陈志军和朱建强明知上述30万元系非法所得财物仍予以收受。2、2008年5月份，时任杭州华达集团有限公司董事长的汤某为求得时任浙江五矿华星进出口有限公司财务部经理的被告人陈志军和任业务九部副经理的金立刚在化工业务上的帮忙和照顾，送给上述二人各39万元，被告人陈志军予以非法收受。上述事实，有被告人陈志军的供述与辩解，同案犯朱建强、金立刚的供述，证人汤某、周某、石某、叶某的证言，个人及企业活期明细信息，银行凭证等证据予以证实。本案综合证据：法人营业执照、组织机构代码证，公司章程，工商登记情况，劳动合同，情况说明，任职通知，户籍证明，案发经过等证据。关于被告人陈志军及其辩护人就贪污罪中的40万元款项性质所提异议，经查，被告人陈志军供述该40万系奖金，是李西云创造的公司利润及奖金，个人拿钱不合适，不应个人私分；同案犯朱建强供述该40万系奖金结余款，钱是属于华星公司的，但没有入公司的帐，拿钱以后没有造表签字，平时发奖金需要造表签字的；同案犯李西云供述该40万系“留下来的钱”，应作为华星公司的收入，应该入帐的，个人不应该私分；同案犯童庆华供述该40万系回扣或速遣费，按照规定是要入账的，分钱的时候没有造表签字，私分是不行的。被告人陈志军及各同案犯虽就该40万元具体来源供述不完全一致，但被告人陈志军与各同案犯的供述均能证明该40万元不应该个人私分，应归属于公司，其性质属于公共财物，至于该笔款项具体来源，并不影响其公共财物的属性。关于被告人陈志军及其辩护人就受贿第一节犯罪事实所提异议，经查，被告人陈志军及同案犯朱建强均供述二人与汤某等人在酒店吃饭，饭后汤某送给二人30万元，其二人收受该30万元。其供述得到证人汤某、周某的证言予以印证。在汤某将30万元送给二人，二人收受该30万元后，受贿已经既遂，至于该笔钱款具体交给谁，以及事后如何处置该笔钱款不影响被告人陈志军受贿既遂数额的认定。故被告人及辩护人就此所提本院不予采纳。关于被告人陈志军及其辩护人就受贿第二节犯罪事实所提异议，经查，证人汤某、石某、叶某的证言均证明，汤某的公司与华星公司有业务往来，因陈志军系华星公司财务部经理，汤某送给陈志军39万元是希望与其搞好关系，继续帮助把化工业务做好；且各证人证言均证明汤某对陈志军等人表示过会给大家奖励。后汤某送给陈志军奖励费39万元，该事实有同案犯金立刚的供述及证人证言予以证实，足以认定。故被告人陈志军辩称39万元系投资收益及辩护人提出陈志军主观上不明知的意见与事实不符，不予采纳。关于辩护人提出被告人陈志军不具有国家工作人员的身份的意见，经查，本案中，被告人陈志军任职的华星公司系浙江五金矿产进出口有限公司及其工会共同出资设立，系国家出资企业。被告人陈志军既与浙江五金矿产进出口有限公司签订劳动合同，又经华星公司领导层决定任命为财务部经理，从事监督、管理工作，故应当认定其为国家工作人员本院认为，被告人陈志军作为国家工作人员，伙同他人利用职务上的便利，侵吞公司钱款共计人民币40万元，其行为已构成贪污罪。同时，被告人陈志军伙同他人利用职务上的便利，非法收受他人财物，共计人民币69万元，为他人谋取利益，其行为已构成受贿罪。公诉机关指控被告人所犯罪名成立，依法予以支持。在贪污共同犯罪中，被告人陈志军起次要作用，系从犯，依法予以减轻处罚。被告人陈志军一人犯两罪，依法应予以数罪并罚。被告人陈志军在案发前退出贪污的违法所得，可对其酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条第一款第（二）项、第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十九条、第六十四条之规定，判决如下一、被告人陈志军犯贪污罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币100000元；犯受贿罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币390000元；数罪并罚，决定执行有期徒刑六年，并处罚金人民币490000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年4月16日起至2020年4月15日止。罚金限判决生效后十日内缴纳）二、继续向被告人陈志军追缴违法所得690000元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省嘉兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长杨亮人民陪审员王根思人民陪审员徐小娜二〇一六年八月十二日书记员靳丰倩

諘某滥用职权罪、田某犯玩忽职守罪一审刑事判决书吉林省洮南市人民法院刑事判决书（2017）吉0881刑初55号：洮南市人民检察院以洮市检刑检刑诉［2017］45号起诉书指控被告人高某犯滥用职权罪，被告人田某犯玩忽职守罪，于2017年3月2日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。洮南市人民检察院指派检察员李世臣、王忠明出庭支持公诉。被告人高某及其辩护人高殿义，被告人田某及其辩护人贾小微到庭参加诉讼。现已审理终结洮南市人民检察院指控，2004年，原白城市蔬菜办主任马某（已死亡）为筹措资金建设青年街批发市场，向白城市居民刘某1借款100万元（刘某1分别向樊某、岳某、乔某借款合计100万元），并由松原房地产有限公司提供担保。2005年7月刘某1以樊某、岳某、乔某为原告，刘某1为代理人，向洮北区法院起诉黑龙江五常四建公司（白城市青年街市场开发商）和马某，2005年10月18日洮北区法院判决黑龙江五常四建公司偿还债务100万元，马某承担连带责任。判决生效后，马某、黑龙江五常四建均未履行该判决。2006年，刘某1为提起再审，向白城市公证处提供以出借人为刘某1，借款人为松原通达房地产公司，借款金额100万元，并以吉鹤市场Ｂ座2000平方营业大厅作为担保的虚假借款协议，被告人高某对该虚假协议予以公证，并将公证书落款日期提前至2004年1月18日，指使公证处工作人员韩某补写谈话笔录，被告人田某对高某伪造的公证文书不认真审查，不辨别真伪就予以补签。2007年8月刘某1以此公证书作为新证据向洮北区法院申请再审，洮北区法院启动再审程序，后洮北区法院以此公证书作为关键证据在判决书中予以采信，致使无辜的被害人刘某2造成巨大的经济损失折合人民币551万元，同时引起被害人多次上访，造成极其恶劣的社会影响。公诉机关提供了相关证据，认为被告人田某、高某的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百九十七条之规定，应当以滥用职权罪追究高某的刑事责任，应当以玩忽职守罪追究田某的刑事责任。提请本院依法判处。被告人高某对公诉机关指控的犯罪事实有异议。辩称公证事项是在2004年1月份做的，不是2006年；我没让韩某补写谈话笔录；借款协议是我们的公证事项，当时三个当事人都在场，韩某、田某也都在场，不是虚假公证。公证员不是渎职罪的犯罪主体，公证过程没有违法行为，我无罪。辩护人高殿义的辩护意见为，公诉机关指控公证员高某犯滥用职权罪，既无法律依据也无事实根据。1.公证员不是国家机关工作人员，不是渎职罪的犯罪主体。2.起诉书指控虚假协议、虚假公证及高某指使韩某补写谈话笔录，与事实不符。借款协议是真实的，公证书是按照《公证程序规则》作出的，高某没有指使韩某补写过谈话笔录。公证书、借款协议至今在法院生效判决中采信。3.刘某2的损失与公证书没有直接的因果关系。刘某2的损失是刘某1在诉讼中申请财产保全，错误查封及违反法定程序审判造成的。4.指控高某篡改公证书、借款协议、谈话笔录是无中生有。韩某、吴某的证言及文书形成时间的鉴定都不可采信。法院通知韩某、吴某出庭作证，二人未出庭，其证言不能作为定案依据。综上，应依法判决高某无罪。被告人田某对公诉机关指控的犯罪事实有异议。辩称起诉书指控的事实不清，与事实不符；公证处属于事业单位，不是行政单位；损失与公证书无关。我无罪。辩护人贾小微的辩护意见为，公诉机关指控被告人田某犯玩忽职守罪事实错误，证据不足，适用法律不当，被告人田某无罪。1.检察机关认定案件主要事实错误，歪曲了案件客观事实，运用错误的思维逻辑推理，得出错误结论的法律文书。检察机关的三份法律文书对本案事实作出各不相同的评价，对公证书存在何种性质的问题说法不一。检察机关没有查明案件事实，对案件的基本事实、主要事实的认定存在严重偏差，没有作出客观、准确的判断。检察机关认定高某在2006年伪造了公证文书，并将日期提至2004年1月18日；认定高某指使韩某补写谈话笔录；认定公证书作为再审案件关键证据被采信导致刘某2遭受损失。这与事实不符，逻辑关系和评判均有错误。该公证书在法院审理过程中只作为认定案件事实的一个证据，具备客观真实性、合法性、关联性，人民法院采信了该证据。人民法院查封刘某2的财产是依据当事人的保全申请及法院的判决、裁定作出的，而不是依据公证书作出的。把公证书和刘某2的财产被查封直接联系起来，属偷换概念，违背了正常的逻辑思维。起诉书认定刘某2的个人财产遭受损失没有事实和法律依据。松原市通达房地产开发有限责任公司白城分公司的财产所有权问题没有解决。2.关于检察机关起诉被告人田某犯罪的主要证据。被告人田某、高某的供述，证明是2004年办理的公证，不能证明2006年伪造公证书一事。韩某的证言共六份，证实该公证书于2004年1月18日办理的客观事实，最后一份笔录承认高某让其重新抄写马某的笔录和签发审批稿，并非是补写，没有证明与原材料内容一致。吴某的证言自相矛盾，不合情理，并与其他证据相背，没有客观反映案件的真实情况，凭空想象，胡编乱造，反复无常，互相矛盾，不能作为定案的依据。广东南天司法鉴定所鉴定意见书不客观、不全面、不准确、不科学，不能作为定案的依据。鉴定书没有对送检材料全部内容形成时间作出鉴定，没有完全按照本案涉及的主要应证明的事实作出鉴定结论。鉴定书确认送检材料形成时间是2006年，但其鉴定比对样本是2004年公证卷材料，没有用2006年的公证卷做样本。3.关于公证书与刘某2经济损失之间的关系。检察机关的认定，既有事实认定错误，又有逻辑关系错误，更有违背《刑法》关于犯罪构成理论认识错误。检察机关确认公证书系伪造，没有事实根据；用公证书代替人民法院的判决书，是错误的；人民法院的判决书认定借款协议、公证书是客观真实的，合法有效的。造成所谓刘某2财产损失的直接原因是人民法院对财产的查封措施，与公证书无任何关联。洮北区法院查封财产是依据当事人的申请作出的。玩忽职守罪的犯罪构成要求，玩忽职守的行为与造成重大损失结果之间，必须具有刑法上的因果关系，就是要求行为与结果之间有必然因果关系。公证书无论正确还是错误，都不能必然导致法院的判决对错，也不能决定债务人财产是否被查封。4.关于被告人田某是否构成玩忽职守罪的主体问题。公证处不是国家机关，不是行政机关，不具有管理职能，公证员不构成玩忽职守罪的犯罪主体。5.检察机关将此案撤回起诉后，再次提起诉讼，违反法律程序。本案事实和证据没有发生任何变化，只是检察机关再一次对案件事实和适用法律故意歪曲和错误判断的行为。综上，应对田某作出无罪判决。经审理查明，2000年松原市通达房地产开发有限责任公司吴某到白城市开发建设吉鹤市场，并注册成立松原市通达房地产开发有限责任公司白城分公司。2001年吴某与刘某2签订协议，该分公司由刘某2独立经营，继续使用松原市通达房地产开发有限责任公司白城分公司名称、资质，继续开发建设吉鹤市场，刘某2返还吴某所有投资。2004年1月17日，出借方刘某1与借款方松原市通达房地产开发有限责任公司经办人马某签订借款协议书，出借方刘某1同意借给松原市通达房地产开发有限责任公司青年街批发市场综合楼建设资金100万元，合同签订之日到位50万元，余下50万元于2004年2月29日前一次到位。松原市通达房地产开发有限责任公司同意用公司资产吉鹤市场Ｂ座一楼营业大厅面积2000平方米作为项目借款的资产抵押，还款日期为2004年10月28日。2004年1月18日该借款协议书在白城市公证处进行公证，由公证员高某、韩某办理，田某签发，作出了（2004）白吉证字第41号公证书。公证书证明双方当事人的签约行为符合《中华人民共和国民法通则》规定，合同内容符合《中华人民共和国合同法》的规定，合同上双方当事人的印章、签字、盖章属实。2004年1月18日，马某给刘某1出具50万元借条一份，2004年5月9日，马某给刘某1出具30万元借条一份，2004年6月7日，马某给刘某1出具20万元借条一份。2005年7月17日，刘某1与马某签订协议书，马某借刘某1款125万元（包括王玉峰借款），马某同意用百货总公司综合楼房屋12套进行抵押。2005年7月20日，刘某1作为代理人以岳某、樊某、乔某为原告，用马某给刘某1出具的三份借条，在洮北区法院起诉被告马某和黑龙江五常四建公司，要求马某和黑龙江五常四建公司偿还借款及利息。并由白城市经济开发区万隆基建队担保提出保全申请，2005年10月18日洮北区法院作出（2005）洮西民初字第246号、第247号、第248号判决书，判决黑龙江五常四建公司偿还债务及利息，马某承担连带责任。2005年12月12日洮北区法院作出（2005）白洮民初字第246号、247号、248号、249号民事裁定书，整体查封白城市百货总公司一楼门市房共18户。案件进入执行后，申请执行人申请本案中止执行。2007年8月刘某1以岳某、樊某、乔某名义申请再审。再审中刘某1向法庭提供了（2004）白吉证字第41号公证书，刘某1以有独立请求权第三人身份参加诉讼，追加松原市通达房地产开发有限责任公司为被告。2007年9月9日刘某1提出财产保全申请,并由白城市经济开发区万隆基建队担保，2007年9月18日洮北区法院作出（2007）洮再民初字第25号、26号、27号民事裁定书，对松原市通达房地产开发有限责任公司坐落于白城市吉鹤市场一楼大厅的蔬菜摊位及未完工的二楼予以保全，于2007年9月28日张贴公告。实际保全的财产是松原市通达房地产开发有限责任公司白城分公司的财产。2007年9月21日刘某2向洮北区法院提出异议。2007年11月29日洮北区法院开庭审理中，刘某1向法庭提供了2004年其与松原市通达房地产开发有限责任公司的借款合同及公证书等证据。2008年2月23日洮北区法院驳回刘某2的异议。2008年2月27日，洮北区法院作出（2007）洮再民初字第25号、26号、27号民事判决书，撤销（2005）洮西民初字第246号、第247号、第248号判决书，判决刘某1给付岳某、樊某、乔某共计100万元及利息，松原市通达房地产开发有限责任公司给付刘某1100万元及利息。2008年3月31日刘某1申请强制执行，2008年9月17日刘某1与吴某串通签订假的执行和解协议，同意将公园东路5号楼后侧所有的已建未完工程（白城分公司的财产）抵偿给刘某1。2008年9月23日洮北区法院裁定因和解执行完毕。2008年11月21日，刘某2向洮北区法院提出执行异议。2009年3月17日刘某2向白城市中级人民法院提出再审。2010年5月12日白城市中级人民法院提审。2010年12月6日，白城市中级人民法院认为原审认定事实不清，适用法律错误，程序违法，裁定撤销原判，发回重审。2011年2月16日，洮北区法院裁定驳回岳某、樊某、乔某的起诉。2011年3月14日，刘某1重新起诉松原市通达房地产开发有限责任公司，向洮北区法院提供了借款协议、公证书等证据，2011年4月7日，洮北区法院作出（2011）白洮民一初字第71号民事调解书，松原市通达房地产开发有限责任公司欠刘某1100万元及利息67.24万元于2011年4月13日前给付。2011年4月14日，刘某1申请执行，以万隆基建队担保书为担保申请财产保全。2011年4月15日、18日、19日，洮北区法院作出裁定书，查封松原市通达房地产开发有限责任公司财产白城市公园东路5号楼后侧所有的已建未完工程二楼（实际为白城分公司财产）。2011年4月21日刘某2提出执行异议。2011年6月28日洮北区法院裁定驳回刘某2的异议。2013年7月24日白城市检察院作出再审检察建议。2013年8月19日洮北区法院裁定中止执行。2013年12月2日白城市中级人民法院裁定中止执行，指令洮北区法院再审。2014年4月17日刘某1提供担保申请财产保全，2014年5月21日，洮北区法院作出（2013）白洮民再字第11号民事裁定书，查封松原市通达房地产开发有限责任公司位于公园东路5号楼后侧所有已建未完工程一层、二层。2014年5月28日刘某2提出异议，2014年6月30日被驳回。2014年7月5日洮北区法院作出（2013）白洮民再字第11号民事判决书，维持（2011）白洮民一初字第71号民事调解书。刘某2始终上访、控告，控告洮北区法院法官枉法裁判、滥用职权等。2013年8月12日，吉林省人民检察院反渎职侵权局发函给白城市人民检察院查办，2015年9月7日，白城市人民检察院交给洮北区检察院查办。2016年9月22日经吉林金石资产评估有限责任公司评估，因法院查封刘某2财产造成刘某2经济损失人民币5504579.71元。认定上述事实的证据如下：1.被告人田某的供述，我是1995年到公证处工作的，当时叫白城市公证处，2000年担任公证处主任。高某是2002年被任命的副主任，韩某是2001年内退返聘回公证处担任公证员。公证书在民事法律关系中和经济合同中起到证据作用。我作为公证处主任负责公证处全面工作，负责公证文书的审批。白城市公证处卷宗2004年吉白证字第41号借款协议公证书是高某和韩某具体办理的，我负责审批的。这个案件标的比较大，我就交给副主任高某和韩某办理，她俩对公证比较精通。公证书审批签发稿是我签的“同意出证，2004年1月18日”。通过看卷宗借款协议和文件，看不出松原通达房地产开发公司和青年街批发市场建设有任何关系，青年街批发市场是五常市建筑公司建筑的，遇到这种情况，公证员应该建议当事人提供相关证明材料和文件，以明确通达公司和青年街批发市场是否存在关联；应该修改公证的借款协议书，如果不修改，公证处就拒绝出证。高某、韩某没有向我提出过，我应该承担领导责任，高某、韩某应承担主要责任，高某和韩某应该核实通达公司与白城分公司具体关系，这个借款协议公证违反规定，先出公证后审批的，高某发现漏批后找我补签的。借款合同必须真实合法有效。这个公证案件没有人通过关系找我，我不认识刘某1、马某、吴某。刘某1和马某来公证处找过我两次，咨询借款合同公证的事，我一看是借款合同公证，就让高某研究，当时未办理公证。过了几天马某又来公证处时我问高某，高某说抵押登记不对抗第三人，在笔录中告知就行，我就让高某、韩某办理了。补签审批稿的具体时间记不清了，有一天高某跟我说：“我整理卷宗发现这本公证卷宗审批稿未签字，你签上吧”。我看材料挺全的，章程细则都有，所以我就补签了。高某找我时我以为漏签了没多想就签字，具体时间记不清了。2015年检察机关来我们公证处调查案件时我问高某，高说检察院没弄明白是借款还是抵押合同。找我时我看了公证卷宗里的合同，确实有矛盾的地方，借款合同条款和后边的文件内容相矛盾，青年街批发市场根本不是松原通达房地产开发公司建设的，松原通达房地产开发公司建设的是吉鹤市场。这确实是我工作中的过错，审查把关不严，这个过错我承担，但我绝对没有参与公证造假，没有让公证员造假。2.被告人高某的供述，白城市公证处公证卷宗2004年度吉白证字第41号公证案件是我和韩某一起公证的，当时有三个人来到我们公证处，要做借款协议公证，我们公证处主任田某让我和韩某一同承接这项公证事务，因为在2004年没有100万元的借款公证，我们收2000元公证费，因为没有相应的抵押物登记。但是我们领导田某说既然双方当事人都来了，还都认可就做了吧。我和韩某就把这个借款协议给公证了。当时来三个老头，分别是吴某、刘某1、马某。我只是公证借款协议，是否有借贷关系以实际发生为准，发没发生我不清楚。2004年具体时间记不清了，白城蔬菜办公室的马某作为中间人，为松原通达房地产开发公司的吴某向白城的刘某1借款100万元，进行借款公证，松原通达公司的吴某以吉鹤市场Ｂ座作为抵押物，我和韩某对此借款协议进行了公证。公证内容就是甲方为刘某1，乙方为松原市通达房地产开发有限责任公司的借款协议书，马某是松原通达公司的受托人，协议内容为乙方向甲方预借款100万元。公证书内容是韩某书写的，我的名是韩某签的，盖的我的名章，是田某签的字。我们对提供的材料进行审查，现在都在公证处卷宗内。我从来没有篡改过卷宗内容，这个公证是韩某主办的，我只是给当事人做了两份笔录，我协助办理。卷宗是韩某装订归档的，我从来没有拆开卷宗。我没让韩某重新写过签发审批稿和马某笔录。吴某说：“原始公证书中马某是借款人，刘某1是出借方，吴某是担保人”，跟事实不符，以现在签字盖章的借款协议为准。3.证人刘某2的证言，2000年认识吴某，吴某要建设白城吉鹤市场项目，我先后给松原通达房地产开发公司白城分公司投资284.5万元，吴某干不了，2001年10月，我和吴某签了合同，我就接手了，我分几次以现金的形式将吴某的投资还给他了。2001年10月21日，松原总公司任命我为白城分公司经理，但松原总公司与白城分公司单独核算自负盈亏，没有任何经济和工作关系，只是我一直用通达公司白城分公司名称进行吉鹤市场开发建设。我通过吉鹤市场开发认识的马某，马某是白城蔬菜办公室主任，是招商单位负责人，我接手后想更改公司名称，马某说更改不了，所以我就还用白城分公司。我不认识刘某1。2004年具体时间记不清了，吴某给我打电话让我拿吉鹤市场Ｂ座给马某借款用于青年街批发市场做担保，我没同意，马某也和我说过给他担保的事，我也没同意。2007年9月份，洮北区法院吉某法官扣押吉鹤市场上百个摊位、4个精品屋和5个门市房时，我才知道这件事和吴某用吉鹤市场Ｂ座做担保有关，我就问吴某怎么回事，吴某说他只是给马某借款担保，从来没向刘某1借过100万元钱。洮北区法院以（2007）洮再民初字第25号、26号、27号民事裁定书扣押我139个摊位、4个精品屋和一、二层未建完大厅面积合计4000余平方米。扣押后我爱人王某1向洮北区法院吉某递交了执行异议，吉某没有给答复。2008年9月洮北区法院法官王某2去吉鹤市场执行扣押已建未完工二层楼，2008年11月21日我爱人王某1提出执行异议，2009年3月9日我爱人王某1提出执行异议，洮北区法院未执行已建未完工的二层楼。2010年5月份，我爱人王某1到白城市中级人民法院以案外人的身份，要求对此案提审。2010年12月6日，白城市中级人民法院作出（2010）白城民提字第14号、15号、16号民事裁定书，认为原审事实不清，适用法律错误、程序违法，撤销洮北区法院（2005）和（2007）民事判决书，发回重审。2011年4月，洮北区法院王某2给我下发执行裁定，对吉鹤市场已建未完工程不得买卖、抵债。后来我问吴某关于法院郭某下达调解书的事，吴某说不认识徐某，也没委托徐某参加调解，也没承认欠刘某1100万元，吴某只承认担保，期限到2004年10月末。2011年4月21日，我爱人王某1向洮北区法院提出执行异议，要求立即停止查封吉鹤市场财产。又多次到有关部门上访，所以一直没有执行。2013年5月我们进北京上访，最高人民法院答复让到白城市中级人民法院处理。2013年7月王某1到白城市人民检察院上访，白城市人民检察院向白城市中级人民法院和洮北区法院做出检察建议。2013年8月洮北区法院下发民事裁定书，中止执行。2013年8月，王某1到吉林省人民检察院上访，关于洮北区法院郭某涉嫌渎职犯罪，吉林省人民检察院将此案交给白城市人民检察院办理。2013年12月份，白城市中级人民法院下发裁定，指定洮北区法院再审。2014年5月21日，洮北区法院下发民事裁定书，查封已建未完工程建筑。2014年7月11日洮北区法院结案，维持第71号调解书。直至现在，吉鹤市场已建未完工程还在扣押。2015年5月下达裁定，可以买卖。2015年8月份，我将吉鹤市场已建未完工程二层楼以270万元卖给方某。4.证人韩某的证言，2004年的一天，公证处副主任高某将我叫到她的办公室，对我说：“我做个借款公证，你给我做个谈话笔录，当事人是马某”。说完高某给我一份借款协议、当事人身份证等相关材料，就按照这些材料给马某做了谈话笔录，马某看完笔录签字后，我就把笔录给了高某。公证书内容是高某拟定的，是高某找田某审批的。一般情况下我们不是当时形成卷宗，我记不清是不是我装订的，卷皮是我写的。卷宗内马某的笔录是高某找我重写的，过了多久我记不清了，有一天高某让我去她办公室，到她办公室我看见在她桌子上放着一本拆开的卷宗，高某对我说：“省里要来检查，卷宗需要整理，这份我手写的签发审批稿上边改动的地方太多内容太乱，帮我重新抄一遍吧”。我看见签发审批稿里边改写的挺乱，上边有田某主任手写的同意出证的审批意见，前面还有一份相同内容打印完的公证书。我写的时候，有地方看不清楚，我就照着前边打印的公证书抄写，连高某的签名都写了下来，抄完后就交给高某了。高某把我之前做的马某的笔录拿给我说：“这是你之前给马某做的笔录，上边弄上墨水了，你重抄一遍”。我就问高某：“田某主任知道吗？”高某说：“田某主任知道”。又说：“看不清的地方我给你念”。所以我能看清楚的地方就按原稿抄写，被墨水弄脏的地方高某给我念，将马某的笔录重写一遍。重写的笔录上没有马某签字。在检察机关找我们调查后，我听别人说高某说这个案件是我办的，我挺生气，这案件是高某主办，我只是协助她办理，我想找高某说这事，后来田某对我说那个案子没事，我就不提了。5.证人刘某1的证言，岳某、樊某、乔某都是我朋友，2004年我向岳某借过50万元，向樊某借20万元，向乔某借30万元。2010年还乔某30万元，2012年还樊某20万元，岳某的50万元现在没还。这100万元我借给马某了，马某是白城市蔬菜办主任，他把这100万元投入到青年街批发市场建设了，马某说是松原通达公司借钱，我与松原通达公司老总吴某签订协议，在公证处公证了，后来我把这些钱分三次借给马某，他给我打借条，公证时间是2004年1月18日。马某没有按期还钱，2005年7月17日我和马某签订协议，他同意把十二套住宅楼顶账给我。2005年7月20日我以岳某等三人名义起诉马某，我以代理人身份参加诉讼，岳某等三人不知道起诉的事。判决五常四建给岳某等三人100万元并支付利息，马某承担连带责任。执行判决时马某死了，五常四建不认账，没有执行。2007年我以岳某等人名义申请再审，申请财产保全并提供担保，洮北区法院扣押查封吉鹤市场Ｂ座摊位和未完工程。主审法官是吉某，洮北区法院没有去松原调查通达公司财产，没有向吴某调查。法院查封扣押财产刘某2提出异议，我才知道通达公司白城分公司老总是刘某2。洮北区法院对我提出财产保全申请批准了，有法律文书，在产权处办理了手续，后来又到国土局办理了手续，在吉鹤市场贴了扣押公告。刘某2一直找法院，没有执行。于是我2008年9月17日找吴某，问吴某我的钱怎么办，他说扣押的财产是我的，刘某2欠我钱，他同意把吉鹤市场Ｂ座西侧未完工的工程顶账给我，我和吴某签订和解协议，我把这协议交给洮北区法院执行庭王某2，过一段时间王某2下发一个执行完毕裁定，我根据这个裁定去要工程，2010年刘某2到白城市中级人民法院申请再审，该案被中院提审后发回重审。2011年3月重审的，主审法官是郭某，裁定驳回岳某等人起诉。后来我起诉松原通达公司，主审法官是郭某，开庭时吴某未出庭，是我给吴某找的代理人徐某出庭，调解松原通达公司还我100万元和利息60多万元，因为刘某2总去找法院，没有执行。这次公证就是我借给松原通达公司100万元钱，用于白城市青年街批发市场建设，通达公司委托马某办理。2004年1月份，我和马某、吴某一起去的鹤城公证处，我见过两名女工作人员，一个较胖，给我们做的笔录，另一个姓高，给盖的章。过了一两天时间，公证书就发下来了，证明我借给松原通达公司100万元。我与公证处的人没有经济往来，都是经过正常程序办的。我的100万元是借给通达公司了，经手人是马某，我只提供了借款协议书，其他材料都是马某提供的。而且当时我根本没有看到那些材料，是我起诉马某之后，进入再审程序时候我到公证处看了公证卷宗，才知道马某提供了那些材料。这些材料就是在我们申请公证以后，公证书发下来之前提供给公证处的，时间是2004年1月份，我没有后补过公证卷宗材料。当时一审的时候起诉马某和五常四建，马某同意用房屋抵押给我，我就没有提供公证书。一审的时候我告的有毛病，当时就想扣马某东西，就把马某和五常四建作为被告。2007年马某去世了，我就申请再审，理由是没把通达公司列为被告，我向法庭提供了公证书等证据，均能证明此款借给松原通达公司了，所以法院判决松原通达公司偿还我100万元借款。当时马某如果不死，我也不能去起诉松原通达公司。法院裁定扣押松原通达公司在白城市的财产，我才知道当时松原通达公司在白城市的财产是刘某2挂靠在通达公司名下的。刘某2始终不让执行，虽然判了，但一直没有执行。按合同法规定，这些财产在法律上是通达公司的，应该执行。2014年7月份，洮北区法院又作出裁判，维持了调解书。6.证人徐某的证言，其证实2011年其在白城市长庆办事处律师事务所工作的时候，刘某1请其为被告松原通达公司吴某做代理人的经过及参加法庭审理的事实，同时证实刘某1领其去见吴某时，吴某说：“这么整能行吗，别整出事儿来”，当时刘某1说：“你放心吧，没事”。7.证人陈某1的证言，其证实2001年马某运作吉鹤市场，由松原通达公司吴某承建，后来吴某把这个项目给了刘某2，刘某2继续用松原通达公司白城分公司的名字。2003年马某进行青年街批发市场招商，由五常四建承建，马某投资青年街批发市场向别人借钱及其没有在松原通达公司董事会决议签字的事实。8.证人岳某的证言，其证实2004年其借给刘某150万元，刘某1打的借条，刘某1把钱借给别人了，刘某1起诉用其万隆基建队担保，万隆基建队没有资产及法院没有审查，其不知道2005年诉讼，其参加2007年诉讼的事实。9.证人樊某的证言，其证实2004年其借给刘某120万元，刘某1打的借条，其不知道2005年诉讼，其参加2007年诉讼，2012年刘某1还其20万元的事实。10.证人马某的证言，其证实其父亲马某于2007年6月11日死亡的事实。11.证人王某1的证言，其是刘某2的妻子，其证实洮北区法院2007年扣押刘某2139个摊位、4个精品屋和一、二层未建完大厅，财产总价值900余万元以及其多次上访的事实。12.证人苏某的证言，其证实吴某开发吉鹤市场白城分公司给刘某2，刘某2继续用总公司资质及马某让吴某签字盖章的事实。13.证人王某3的证言，其证实白城分公司刘某2与松原通达公司没有经济关系，是独立运营，法院查封吉鹤市场的事实。14.证人陈某2的证言，其证实青年街批发市场是马某开发的，用五常四建的资质，刘某1借给马某钱的事实。15.证人吴某的证言，松原市通达房地产开发有限责任公司2000年在白城市成立了分公司，叫松原市通达房地产开发有限责任公司白城分公司，负责人是王跃志，2001年10月21日，我和刘某2签订协议书，刘某2为白城分公司负责人，刘某2在经营过程中盈亏自负，我公司与刘某2分公司独立经营。我公司在2004年没在刘某1处借款，2004年我公司没有任何项目，不需要向任何人借钱。白城市公证处公证卷宗的借款协议书我不清楚是怎么回事，我公司没在刘某1处借过100万元。借款协议书上乙方是马某签的字，不是我签字。2004年1月份我当时在白城，马某和我说让我给他担保，他要向刘某1借100万元，用于青年街批发市场综合楼建设，当时马某说用吉鹤市场Ｂ座2000平方米大厅作抵押，我说那得和刘某2说一下，因为我公司和刘某2的白城分公司独立核算，经济上是相互独立的，这样我和马某一同找的刘某2，要用他的吉鹤市场2000平方米大厅为马某借刘某1100万元钱担保，当时刘某2同意了。第二天下午马某把我接到白城市公证处，说有些东西要让我签字，我记得我在两份材料上签了字，我就办其他事去了，当时我把我的名章和我公司的公章交给了马某，就是为了办理公证用，第三天马某把我的名章和公章还给我。公证卷宗里的授权委托书我不知道是怎么回事，我没有授权马某办理用吉鹤市场Ｂ座2000平方米大厅做担保的事项。我没签字的东西我不承认，我没给马某授过权。公证卷宗里的担保书我承认，当时就是给马某借刘某1100万元进行担保，名章和公司章不是我盖的，但事情我承认。公证卷宗里的保证书是我签的字，就是为了担保做的保证书。公证卷宗里的董事会成员及董事会决议，我不知道是怎么回事，吴某三个字不是我签的，马某、陈兆友、刘某2是不是本人签字我不知道，他们三人不是我公司董事会成员。这个应该是马某、刘某1他们做的。公证卷宗里的笔录不是我签的字。2007年岳某、樊某、乔某诉松原通达房地产公司案我参加了，主审法官吉某，问我公证书是我本意吗，我说借款是假的，我担保是真的。吉某让我去公证处开证明，证明不是我本意。当时我公司败诉了。2008年的执行和解协议书的公章不是我公司的公章，也不是我签字。在2008年执行时，刘某1到松原找我说：“帮一下大哥，把吉鹤市场的一二层楼整过来，大哥给你10万20万”。我说我给你担保已经过期了，再说我也没用过你钱，我不能坑刘某2。洮北区法院扣押吉鹤市场时没有去我公司了解情况。2004年1月份，马某说要参与青年街批发市场建设，想要借100万元，说刘某1能帮助借100万元，让我担保，我就用Ｂ座的一楼大厅的一角2000平米担保，实际上这个担保没有效，因为Ｂ座大厅的摊位都已经卖了。马某说借100万元让我担保，到公证处公证。我们到公证处时刘某1在那等着呢。公证处一个女的问我，我说我来担保，用吉鹤市场Ｂ座大厅2000平方米担保。我在公证处时，在借款协议书上担保人位置上签了字，当时刘某1是出借方，马某是借款人，他们都签了字，我还在担保书上签字了，公证处的笔录我也签字了。公证卷宗里的借款协议书不是原来的借款协议书，原来的借款协议书出借方是刘某1，借款方是马某，我是担保人。这个协议书体现我是借款方，而且签字不是我本人签的，是马某代我签的，我从来没有委托过马某签这个字。因为我都去公证处了，也不用委托马某了。2008年9月17日执行和解协议书是我签的字，当时刘某1拿出这个协议书让我签的字，当时我对法官说这个执行标的物已经不是我的了，法官和我说在法律上分公司的财产都视为总公司的。2011年刘某1到松原找我二三次，主要目的是想让我出庭应诉，让我承认欠他100万元的事，我没同意，他说要是不同意去，就给我找个委托代理人，我说愿意找谁找谁，反正我不欠你钱。2011年4月份，刘某1拿一份委托书让我签字，徐某这人我根本就不认识，是刘某1找的替刘某1说话。当时刘某1说到时法院也不执行我，如果我承认了这100万元债务，愿意拿出10万元作为酬谢，但一直没有兑现。2007年开庭之前我根本对这100万元债务不知情，庭审是刘某1出具了一份公证，公证内容是我通达公司向刘某1借款100万元，要我承担民事责任，我一猜就是刘某1造假，我根本没有向刘某1借款，我是替马某担保。我提出异议要求鉴定，这个借款协议书就是刘某1伪造的。2011年4月7日，徐某代表我在法院承认欠刘某1100万元，徐某代表我签了调解协议，4月15日，法院王某2等和刘某1到松原找我，拿出一份已经写好的执行笔录，内容是我同意我白城分公司财产抵欠刘某1这100万元债务，法官说从法律上看你名下分公司财产也属于你的，你签不签都一样执行，我害怕被拘留，就签了。实际是把刘某2害了。16.证人方某的证言，其证实2015年8月18日其在刘某2手中购买被洮北区法院扣押的吉鹤市场的事实。17.证人王某2的证言，其是洮北区法院执行局局长，其证实申请执行人刘某1与被执行人松原市通达房地产开发有限责任公司借款纠纷一案的执行经过，由于对执行财产提出异议以及上访，导致案件再审、重审，执行过程中未对保全财产进行处理，最后中止执行。公证书在执行时不起作用。是按照生效的法律文书执行。18.证人段某的证言，其是洮北区法院立案庭庭长，其证实民事再审案件进行再审的事实。19.证人吉某的证言，其是洮北区法院审监庭庭长，其证实公证书在本案中属于重要证据之一。20.证人张某的证言，其是洮北区法院审监庭审判员，其证实（2013）白洮民再字第11号案件再审的经过，作出（2013）白洮民再字第11号民事裁定书，查封松原市通达房地产开发有限责任公司位于白城市公园东路5号楼后侧所有的已建未完工程建筑物（二层，已建一层）。经审理维持（2011）白洮民一初字第71号民事调解书，借款协议公证书对案件审理起决定作用。21.证人郭某的证言，其是洮北区法院民庭审判员，其证实（2011）白洮民一初字第71号案件审理经过，经法庭主持双方达成调解协议，下发了调解书。公证书在案件审理中起主要作用。22.白城市公证处2004年第41号公证卷宗,证实出借方刘某1与借款方松原市通达房地产开发有限责任公司及其委托人马某签订的借款协议，2004年1月18日在白城市公证处进行公证的事实。内有借款协议、公证书、谈话笔录、抵押担保等材料。23.洮北区法院（2005）白洮民初字第10号、11号、12号卷宗，证实2004年1月18日马某向岳某借款50万元，5月9日马某向樊某借款20万元、6月17日马某向乔某借款30万元，2005年7月20日刘某1作为代理人，以岳某、樊某、乔某为原告起诉黑龙江五常四建公司和马某，刘某1提出保全申请。2005年10月18日洮北区法院判决黑龙江五常四建公司偿还债务及利息，马某承担连带责任。2005年12月12日洮北区法院作出（2005）白洮民初字第246号、247号、248号、249号民事裁定书，整体查封白城市百货总公司一楼门市房共18户。24.洮北区法院（2007）白洮再民初字第25号、26号、27号卷宗，证实2007年8月，刘某1以岳某、樊某、乔某名义申请对（2005）白洮民初字第10号、11号、12号案件再审，刘某1以第三人参与诉讼，追加松原市通达房地产开发有限责任公司为被告，2007年9月18日洮北区法院（承办人吉某）作出（2007）白洮再民初字第25号、26号、27号民事裁定书，查封扣押吉鹤市场Ｂ座蔬菜大厅摊位及未完工程二楼。2007年9月21日，松原市通达房地产开发有限责任公司白城分公司刘某2提出复议申请。再审中刘某1向法庭提供了白城市公证处2004年第41号公证书、借款协议等证据。2008年2月27日洮北区法院作出判决，撤销原判，判决刘某1给付岳某50万元、给付樊某20万元、给付乔某30万元，松原市通达房地产开发有限责任公司给付刘某1100万元。2008年2月23日洮北区法院驳回白城分公司刘某2的异议申请，并下发执行通知书。2008年3月31日刘某1申请强制执行。2008年9月17日刘某1与吴某达成执行和解协议，吴某同意将公园东路5号楼后侧所有未建工程抵偿给刘某1。2008年9月23日洮北区法院下发裁定书，因和解执行完毕。2008年11月21日刘某2提出执行异议，并提供其与松原市通达房地产开发有限责任公司协议书等证据。25.白城市中级人民法院（2010）白城民提字第14号、15号、16号卷宗（17卷、18卷、19卷），2009年刘某2向白城市中级人民法院提出再审，2010年5月12日，白城市中级人民法院裁定提审，2010年12月6日作出裁定，撤销洮北区法院（2007）白洮再民初字第25号、26号、27号判决和（2005）白洮民初字第10号、11号、12号判决，发回重审。26.洮北区法院（2011）白洮民重字第3号、第5号、第6号卷宗（20卷），证实白城市中级人民法院发回重审后，洮北区法院裁定驳回岳某、樊某、乔某的诉讼请求。27.洮北区法院（2011）白洮民一初字第71号卷宗、（2011）白洮执字第166号卷宗，证实刘某1起诉松原市通达房地产开发有限责任公司，刘某1向法庭提供公证书等证据。刘某1为松原市通达房地产开发有限责任公司聘请徐某为代理人，2011年4月7日，洮北区法院下发（2011）白洮民一初字第71号调解书。2011年4月14日刘某1申请强制执行，以万隆基建队担保书为担保申请财产保全，2011年4月15日洮北区法院下发裁定书查封松原市通达房地产开发有限责任公司财产，同年4月21日刘某2提出执行异议，同年6月28日洮北区法院驳回异议。2013年7月24日白城市检察院作出再审检察建议，同年12月2日白城市中级人民法院裁定中止执行，指令洮北区法院再审。28.（2013）白洮民再字第11号卷宗，证实再审过程中，刘某1于2014年4月17日提供担保申请财产保全，同年5月21日，洮北区法院下发裁定书查封松原市通达房地产开发有限责任公司位于公园东路5号楼后侧所有已建未完工程（一、二层）。同年5月28日刘某2提出异议，同年6月30日洮北区法院驳回申请，同年7月5日判决维持第71号调解书。29.借据、协议书等，证实松原市通达房地产开发有限责任公司与松原市通达房地产开发有限责任公司白城分公司的关系。30.白城市机构编制委员会办公室文件等，证实公证处是事业编制的事实。31.干部履历表、户籍证明等，证实田某、高某为事业单位工作人员。32.公证服务费收据、会计入账凭证，证明公证行为发生在2004年。33.白城金石资产评估有限责任公司司法鉴定意见书，证实松原市通达房地产开发有限责任公司白城分公司因吉鹤市场Ｂ座一楼营业大厅139个摊位及4个精品屋被查封，导致无法出租产生的租金损失为843673.97元；松原市通达房地产开发有限责任公司白城分公司位于白城市公园路吉鹤市场Ａ座在建工程因受到财产查封影响，低价出售的损失为4660905.74元。34.广东南天司法鉴定所文书司法鉴定意见书，证实白城市公证处第41号卷宗中审批签发稿、借款协议、谈话笔录内容均形成于2006年，而不是标称的2004年。以上证据经当庭举证、质证，被告人高某、田某对部分证据有异议，但未提供相关证据证实，本院予以采信本院认为，被告人高某、田某身为国家机关工作人员，高某滥用职权、田某玩忽职守，致使他人利益遭受重大损失，高某的行为已构成滥用职权罪，田某的行为构成玩忽职守罪。高某、田某的辩解及辩护人高殿义、贾小微的辩护意见无法律事实根据，本院不予采纳。高某、田某犯罪情节轻微，不需要判处刑罚，可免予刑事处罚。经2018年3月30日审判委员会第3次会议讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百九十七条、第三十七条之规定，判决如下被告人高某犯滥用职权罪，免予刑事处罚。被告人田某犯玩忽职守罪，免予刑事处罚。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向白城市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长孙利审判员李晶审判员林雳二〇一八年三月三十日书记员邢蕴科

氚天德合同诈骗一审刑事判决书甘肃省白银市白银区人民法院刑事判决书（2015）白刑初字第87号：白银市白银区人民检察院以白检公诉刑诉［2015］57号起诉书，指控被告人尚天德犯合同诈骗罪，于2015年3月2日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。白银区人民检察院指派代理检察员马金池出庭支持公诉，被告人尚天德及其辩护人高国珍到庭参加了诉讼。现已审理终结公诉机关指控2012年4月17日，被告人尚天德将从石某某处租赁的桑塔纳轿车一辆，价值59579元，后抵押给他人，得款99000元，挥霍。破案后追回被骗车辆已发还被害人。案发后，被告人尚天德的亲属已代为支付张某99000元。上述事实，并有书证受案登记表、扣押物品文件清单、发还物品文件清单、证明、运输证、车辆完税证明、车辆检定证明、车辆行驶证、委托书、机动车销售统一发票、车辆登记证、报废汽车回收证明、协议书、借条、抵押协议、售车协议、身份证复印件、出租车租赁合同、交车确认单、收条、抓获经过、户籍证明等，证人王某某、高某某、张某等人的证言，被害人石某某的陈述，白银市白银区价格认证中心价格鉴定意见书等证据证实，足以认定本院认为，被告人尚天德无视国法，在签订履行合同过程中，诈骗他人财物，数额较大，其行为已构成合同诈骗罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人尚天德犯合同诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持；提出对尚天德以合同诈骗罪判处三年以下有期徒刑，并处罚金的建议适当，予以采纳。被告人尚天德到案后如实供述其罪行，且当庭自愿认罪，依法从轻处罚；破案后追回被骗车辆已发还被害人，其亲属已代为支付张某99000元，酌情从轻处罚。综合上述情节，对被告人尚天德从轻处罚并适用缓刑。辩护人提出的被告人尚天德到案后如实供述其罪行且当庭自愿认罪，被骗车辆已追回并发还被害人，建议对其从轻处罚并适用缓刑的辩护意见成立，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第六十七条第三款、第七十二第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下被告人尚天德犯合同诈骗罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金2万元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于本判决生效后10日内缴纳）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向甘肃省白银市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份代理审判员张莲梅二〇一五年三月十一日书记员牛思晓

廻某甲犯过失致人死亡罪一审刑事判决书安徽省阜南县人民法院刑事判决书（2015）南刑初字第00121号：阜南县人民检察院以南检公诉刑诉（2015）92号起诉书指控被告人任某甲犯过失致人死亡罪，于2015年4月1日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。阜南县人民检察院指派代理检察员王建伟出庭支持公诉，被告人任某甲及其辩护人王文峰到庭参加诉讼。现已审理终结阜南县人民检察院指控：2015年2月17日18时许，被告人任某甲驾驶车牌号为粤Ｓ×××××的金杯牌小型客车沿阜南县许堂乡新集村任大庄至王庄水泥路由东向西行驶，行驶至王庄段时与被害人赵某丁驾驶的无号牌两轮摩托车相撞，致使两车受损、被害人赵某丁死亡、李某受伤。经鉴定：被害人赵某丁系内脏破裂死亡。上述指控事实，公诉机关提供了相关证据在卷佐证，据以认为被告人任某甲的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十三条之规定，应当以过失致人死亡罪追究其刑事责任，提请本院依法判处。被告人任某甲对公诉机关指控的犯罪事实和所触犯的罪名均无异议。辩护人提出：被告人任某甲具有自首情节，案发后积极抢救伤者，赔偿被害人部分经济损失，具有悔罪表现，系初犯、偶犯。建议法庭对其从轻处罚。经审理查明：2015年2月17日18时许，被告人任某甲驾驶其弟弟任某丙所有的车牌号为粤Ｓ×××××的金杯牌小型客车，沿阜南县许堂乡新集村任大庄至王庄的水泥路由东向西行驶，当行驶至王庄段时，因被告人任某甲驾车超速行驶，且未注意观察路面情况，与相对行驶的被害人赵某丁驾驶并载带李某的无号牌两轮摩托车相撞，致两车受损、被害人赵某丁、李某不同程度受伤。案发后，被告人任某甲驾车与其近亲属将伤者送往医院救治，被害人赵某丁因内脏破裂在送医途中死亡。当晚，被告人任某甲返回事故现场，向接警后在现场勘查的公安民警投案。经阜南县公安局交警大队认定，任某甲的违法过错行为在此事故中起主要作用，是造成此事故的主要原因，赵某丁的违法过错行为在此事故中起次要作用，是造成此事故的次要原因，李某无责任。另查明：案发后，被告人任某甲分别赔付被害人赵某丁丧葬费用20000元、李某医疗费用10000元。2015年3月12日，被害人赵某丁近亲属以任某甲、任某丙、中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司新城营销服务部为被告向本院提起机动车交通事故责任纠纷民事赔偿诉讼。上述事实的认定，有经公诉机关当庭举证、质证的下列证据予以证实：1、证人李某证明：2015年2月17日晚，赵某丁驾驶摩托车带其从任小庄回家，赵某丁开着车灯沿路右边行驶，过了一个十字路口有几十米，对面有车灯亮，赵某丁就靠右边走，不知道怎么回事就被撞倒了，其到医院才清醒。2、证人任某乙（系被告人任某甲父亲）证明：2015年2月17日晚，其接到任某甲电话说他撞到人了，其从家里拿了1万元钱，和任某丙一起坐任某甲开的面包车带着两个伤者到阜南县人民医院。到医院后，任某甲回许堂投案去了。其把伤者安排好和任某丙回许堂后，看到是事故发生在任大庄至王庄的水泥路上。3、证人任某丙（系被告人任某甲弟弟）证明：2015年2月17日18时许，任某甲给其父亲任某乙打电话他开车出事了。后其和任某乙到西边路上，上了任某甲开的金杯车，当时车后排躺着两个女子，任某甲说两个女子被其车撞了，让其陪她们说话，其中一个不能说话，另一个说她腿疼。到医院后，任某甲回许堂报保险，后就投案了。4、证人赵某甲证明：2015年2月17日18时许，其侄孙女赵某乙到其家说她妹赵某丁出事了，让赶快到现场去看看。其驾驶摩托车赶往王庄路口，现场没有人，赵某丁的摩托车倒在路南干沟内，路上有摩托车和汽车的残片，还有赵某丁的一只黑色的鞋。赵某乙打对方（自称过路的）电话，对方说赵某丁被肇事者拉到阜南救治了。其让人报警，十几分钟后派出所民警赶到现场。5、证人赵某乙证明：2015年2月17日18时左右，其在家里接一电话，对方说在任大庄发生一起交通事故，有二个女孩，他捡到一个手机给其打电话。其乘坐赵某甲驾驶的摩托车到现场，见水泥路上都是摩托车碎片，有一男子手里拿两部手机，其中一部是赵某丁的，倒在干沟内的摩托车也是赵某丁骑的。旁边的人说伤者被肇事司机拉阜南去了。6、证人赵某丙证明：2015年2月17日18时40分左右，其到韩小庄接其母亲回家的路上，接到一男子用其二姐赵某丁的手机打过来的电话，他问其是不是手机持有者的弟弟，其说是的，对方说其二姐发生交通事故了。其接到母亲后赶到任大庄路口东边的水泥路上，看到现场路上有一很长的刹车印，还有很多摩托车碎片，一摩托车倒在南边的干沟内，当时其大姐赵某乙也在。旁边的人说肇事车主把伤者送阜南去了，其打电话报警。7、被告人任某甲供述证明：2015年2月17日18时，其驾驶弟弟任某丙所有的粤Ｓ×××××号白色金杯面包车由东向西行驶在许堂乡新集村王庄水泥路上时，感觉刹车有问题，即提速然后急刹车，调试刹车。在第二次调试时，低头看一下仪表盘时速为60码，当抬头向前方看时，发现前方出现一辆相向行驶的两轮摩托车，其当时刹车并向右打方向，但面包车左侧大灯位置还是与摩托车相撞。其停车下来，看到摩托车被撞到路边干沟内，一女子额头出血，呼吸困难，已经昏迷，另一女子说她胳膊和腿疼。其把呼吸困难的女子抱到面包车上，这时其干哥带着其侄子从事故现场路过，其请他帮忙把另一伤者抬到其车上，其侄子给其父亲任某乙打了电话。后其和任某乙、其弟弟任某丙一起把两名伤者送到阜南县人民医院，其中一名伤者被送到医院的时候已停止呼吸，任某乙、任某丙在医院看护伤者，其驾驶面包车返回事故现场。到现场后，其向出警的民警表明其是事故的驾驶员，后其被民警带到许堂派出所接受讯问。8、现场勘验笔录、现场图、现场照片证明：案发现场位于阜南县许堂乡新集村任大庄至王庄水泥路王庄段。路南干沟内发现一辆红色无牌照摩托车，路上有车辆散落物。事故水泥路宽3米，东西刹车痕迹最长为50米。民警在勘察现场时肇事司机任某甲驾车回到现场，民警拍照后将任某甲带至所内询问。现场照片反映刹车痕迹及金杯面包车左前部撞击后的痕迹，路上、干沟内散落的车辆物品碎片及摩托车被撞后倒地位置。9、安徽中天司法鉴定中心皖中天司鉴中心（2015）交鉴字第70号“关于粤Ｓ×××××小型普通客车制动性能及交通事故痕迹的司法鉴定意见书”证明：经该所鉴定：1、小型普通客车行车制动性能正常；2、本起交通事故中，小型普通客车车头左前部先与无号牌两轮摩托车车头左侧发生碰撞，碰撞后摩托车发生偏转，再与摩托车左侧后部车体发生二次碰撞，摩托车人员与面包车前风挡玻璃左端发生碰撞，摩托车右侧倒地与路面挫刮至南侧路面干沟内。10、安徽中天司法鉴定中心皖中天司鉴中心（2015）交鉴字第79号“关于粤Ｓ×××××小型普通客车与无号牌两轮摩托车发生交通事故时车速的司法鉴定意见书”证明：经该所鉴定：粤Ｓ×××××小型普通客车事发时的行驶速度为每小时66-69公里。11、阜南县公安局交通警察大队阜公交事故析字（2015）第30号非道路事故成因分析意见书证明：任某甲驾车超速行驶的违法过错行为在此事故中起主要作用，是造成此事故的主要原因；赵某丁未取得机动车驾驶证驾驶无号牌机动车在道路上行驶的违法过错行为在此事故中起次要作用，是造成此事故的次要原因；李某无责任。12、交通事故尸体检验报告证明：被害人赵某丁死亡原因为内脏破裂。13、阜南县公安局南公刑法鉴字（2015）第413号法医学人体损伤程度鉴定书证明：李某身体损伤程度构成轻伤一级。14、机动车驾驶证、行驶证、机动车信息查询结果单证明：被告人任某甲持有机动车驾驶证，准驾车型为Ｃ1；粤Ｓ×××××小型普通客车所有人为任某丙。15、阜南县公安局许堂派出所出具的任某甲到案情况说明证明：2015年2月17日19时05分，该所接到110指挥中心指令，称在阜南县许堂乡新集村任大庄至王庄东边水泥路上发生一起交通事故。该所民警赶至现场正在勘查时，一名男子驾驶牌号为粤Ｓ×××××金杯牌面包车来到现场，自称名叫任某甲，系肇事司机，其说明因送伤者去阜南县医院后又驾车回到事故现场。民警将其带至派出所询问，其如实陈述了驾驶车辆发生交通事故的经过。16、前科查询情况证明：经公安机关查询，被告人任某甲无违法犯罪信息。17、许堂派出所出具的代收条、病人预收款收据证明：被告人任某甲近亲属赔付被害人赵某丁丧葬费20000元；支付被害人李某医疗费10000元。18、户籍证明证明：被告人任某甲1989年11月8日出生，已达到负完全刑事责任年龄阶段。上述证据能相互印证、吻合一致，本院予以确认本院认为：被告人任某甲驾驶机动车辆，在非公共道路上行驶过程中，未能降低车速安全行驶，疏忽大意，与相对行驶的两轮摩托车发生碰撞，致一人死亡、一人轻伤，对此事故负有主要责任，已构成过失致人死亡罪，应受刑事处罚。案发后，被告人任某甲积极参与抢救伤者，后主动向公安机关投案，如实供述犯罪事实，具有自首情节，且能够赔偿被害人部分经济损失，依法可减轻处罚。阜南县人民检察院指控被告人任某甲犯过失致人死亡罪，事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。辩护人关于被告人任某甲具有自首情节，案发后积极抢救伤者，赔偿被害人部分经济损失，具有悔罪表现，系初犯、偶犯的辩护意见，与审理查明事实相符，本院予以采信。为惩罚犯罪，保护公民生命权利不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十三条、第六十七条第一款、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、《最高人民法院关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》第四条之规定，判决如下被告人任某甲犯过失致人死亡罪，判处有期徒刑二年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年5月22日起至2017年5月10日止。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省阜阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长韩颍南审判员郑洪标人民陪审员吴迪二〇一五年六月十日书记员张俊杰

李某1交通肇事罪二审刑事判决书山西省吕梁市中级人民法院刑事附带民事判决书（2018）晋11刑终180号：山西省孝义市人民法院审理山西省孝义市人民检察院指控原审被告人李某1犯交通肇事罪、原审附带民事诉讼原告人郭某1、马某1、马某2、郭某4、郭某5提起附带民事诉讼一案，于二〇一三年八月十五日作出（2013）孝刑初字第114号刑事附带民事判决。原审被告人李某1不服，对刑事部分提出上诉。附带民事部分已发生法律效力。本院于二○一三年十一月一日作出（2013）吕刑终字第244号刑事附带民事裁定，驳回上诉，维持原判。原审附带民事诉讼原告人郭某1、马某1向山西省孝义市人民法院提出申诉，该院于二○一七年九月二十八日作出（2017）晋1181刑监5号再审决定，决定对本案附带民事诉讼部分进行再审。该院依法另行组成合议庭，经公开开庭审理于二○一七年十二月二十六日作出（2017）晋1181刑再4号刑事附带民事判决。原审附带民事诉讼被告人中国人民财产保险股份有限公司孝义支公司（以下简称财保孝义公司）不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，询问上诉人，听取原审附带民事诉讼原告人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结原判决认定，申诉人郭某1、马某1提供的相关证据证实其二儿子郭某1已下落不明9年不能对二申诉人尽赡养义务。申诉人郭某1、马某1的生活一直依靠郭某2抚养。所以申诉人郭某1、马某1申诉的被抚养人生活费的合理损失应予以支持。由于原审被告人李某1的犯罪行为给申诉人郭某1、马某1、原审附带民事诉讼原告人马某2、郭某4、郭某5造成的损失有：死亡赔偿金6356.6元×20年＝127132元；丧葬费44236元÷12月×6月＝22118元。被抚养人生活费：被害人郭某2之父郭某1为5566.2元／年×（1÷2）×1／2×6＋5566.2元／年×（1÷3／2）×1／2×1＋5566.2元／年×1／2×11年＝40818.8元。被害人郭某2之母马某15566.2元／年×（1÷2）×1／2×6＋5566.2元／年×（1÷3／2）×1／2×1＋5566.2元／年×1／2×12年＝43601.9元。被害人郭某2之女郭某55566.2元／年×（1÷2）×1／2×6＝8349.3元。被害人郭某2之子郭某45566.2元／年×（1÷2）×1／2×6＋5566.2元／年×（1÷3／2）×1年＝12060.1元。以上共计254080.1元。原判决认为，悬挂×××（假牌）牌照的华菱牌重型自卸货车以孝义市锦标混凝土有限公司（以下简称锦标公司）为被保险人在财保孝义公司投保机动车交通事故责任强制保险和第三者责任商业保险，事故发生在保险期间内，财保孝义公司在交通事故责任强制保险和第三者责任商业保险责任限额范围内应当予以赔偿。以上赔偿款由财保孝义公司在机动车交通事故责任强制保险死亡赔偿金责任限额内先行赔付，即110000元，但因本案中共造成二人死亡，故财保孝义公司在第三者责任强制保险限额内需先行赔偿被害人郭某2家属55000元。另因本案中被告人李某1承担本起事故的全部责任，故剩余的199080.1元，由财保孝义公司在第三者责任商业保险限额范围内予以赔偿。但在事发后，锦标公司给付过申诉人及原审附带民事诉讼原告人20000元，庭审中，锦标公司要求财保孝义公司返还该公司垫付的20000元，予以支持。原审附带民事诉讼原告人和申诉人所主张的精神损失费80000元，于法无据，不予支持。依据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见》第一百四十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十七条、第二十八条、第二十九条，《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十五条第一款、第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条，《最高人民法院关于适用的解释》第四百零七的规定，判决维持该院（2013）孝刑初字第114号刑事附带民事判决第（三）项、第（四）项，撤销第（二）项；中国人民财产保险股份有限公司孝义市支公司于判决生效后十五日内，经该院一次性赔偿申诉人郭某1、马某1、原审附带民事诉讼原告人马某2、郭某5、郭某4各项经济损失共计人民币234080.1元。上诉人财保孝义公司的主要上诉理由是：1、下落不明，未经判决确定失踪或死亡，不产生相应法律后果。一审判决依据二申诉人提供的村委及派出所证明材料，直接认定二申诉人次子郭某1下落不明并增加被扶养人生活费，无事实和法律依据；2、本案超过法定民事诉讼再审时效；3、一审判决认定的被扶养人生活费超出人均年消费性支出，超出金额为1855.4元。经审理查明，由于原审被告人李某1的犯罪行为给原审附带民事诉讼原告人郭某1、马某1、马某2、郭某4、郭某5造成的经济损失有：死亡赔偿金6356.6元×20年＝127132元；丧葬费44236元÷12月×6月＝22118元；郭某1、马某1、郭某4、郭某5等四人的被抚养人生活费：5566.2元／年×8年＋5566.2元／年×10年÷2＋5566.2元／年×11年÷2＝102974.7元。以上各项损失共计：252224.7元。事发后，原审附带民事诉讼被告人锦标公司曾预付郭某1等五原审附带民事诉讼原告人20000元。上述事实，有经一审庭审举证、质证的相关证据予以证实本院认为,原审被告人李某1因其犯罪行为给原审附带民事诉讼原告人郭某1、马某1、马某2、郭某4、郭某5造成的物质损失，依法应予赔偿。上诉人财保孝义公司作为肇事机动车投保的交强险和商业三者险保险人，应在交强险和商业三者险责任限额内承担保险责任，并应返还原审附带民事诉讼被告人锦标公司垫付给郭某1等五原审附带民事诉讼原告人的20000元。上诉人财保孝义公司所提：1、下落不明，未经判决确定失踪或死亡，不产生相应法律后果。一审判决依据二申诉人提供的村委及派出所证明材料，直接认定二申诉人次子郭某1下落不明并增加被扶养人生活费，无事实和法律依据的上诉理由，因二申诉人提供的证据证明郭某1下落不明的事实客观存在，一审判决据此事实增加被扶养人生活费并无不当，该上诉理由本院不予采纳；2、本案超过法定民事诉讼再审时效的上诉理由，与查明事实不符，本院不予采纳；3、一审判决认定的被扶养人生活费超出人均年消费性支出，超出金额为1855.4元的上诉理由，与查明事实相符，本院予以采纳。综上，原判决关于被扶养人生活费的判项计算错误，判决且存在当事人称谓书写不规范瑕疵，依法应予纠正。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十五条第一款、第三款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第三款、第二十七条、第二十八条、第二十九条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第（二）项的规定，判决如下一、维持山西省孝义市人民法院（2017）晋1181刑再4号刑事附带民事判决的第一项、第二项，即维持（2013）孝刑初字第114号刑事附带民事判决第（三）项、第（四）项，撤销（2013）孝刑初字第114号刑事附带民事判决第（二）项；二、撤销山西省孝义市人民法院（2017）晋1181刑再4号刑事附带民事判决第三项，即中国人民财产保险股份有限公司孝义市支公司于判决生效后十五日内，经孝义市人民法院一次性赔偿申诉人郭某1、马某1、原附带民事诉讼原告人马某2、郭某5、郭某4各项经济损失共计人民币234080.1元；三、上诉人（原审附带民事诉讼被告人）中国人民财产保险股份有限公司孝义市支公司于判决生效后十五日内，经孝义市人民法院一次性赔偿原审附带民事诉讼原告人郭某1、马某1、马某2、郭某4、郭某5各项经济损失共计人民币232224.7元。本判决为终审判决审判长白永华审判员康照明审判员刘宁二○一八年五月十四日书记员王晓敏

江西省高级人民法院刑事附带民事判决书（2020）赣刑终22号原公诉机关江西省赣州市人民检察院。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）陈某，女，汉族，1932年4月16日出生于江西省赣州市龙南县，户籍住址龙南县，住龙南县。系被害人廖某4之母。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）朱某，女，汉族，1974年12月9日出生于江西省赣州市龙南县，户籍住址龙南县，住龙南县。系本案被害人暨被害人廖某4之妻。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）廖某3，男，汉族，1985年2月1日出生于江西省赣州市龙南县，户籍住址龙南县，住龙南县。系被害人廖某4之子。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）廖某1，女，汉族，2011年1月15日出生于江西省赣州市龙南县，住龙南县。系被害人廖某4之女。法定代理人朱某，系廖某1之母。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）廖某2，男，汉族，2013年11月24日出生于江西省赣州市龙南县，住龙南县。系被害人廖某4之子。法定代理人朱某，系廖某1之母。上述五位附带民事诉讼上诉人的诉讼代理人叶云飞，江西洪城律师事务所律师。上诉人（原审被告人）曾彬，男，汉族，1980年9月22日出生于江西省赣州市龙南县，高中文化，农业劳动者，住龙南县。因涉嫌犯故意伤害罪于2018年12月30日被刑事拘留，因涉嫌犯抢劫罪于2019年1月8日被逮捕。现羁押于龙南县看守所。辩护人赖敏智，江西盛宏律师事务所律师。江西省赣州市中级人民法院审理赣州市人民检察院指控被告人曾彬犯抢劫罪及附带民事诉讼原告人朱某、廖某1、廖某2、廖某3、陈某提起附带民事诉讼一案，于2019年11月3日作出（2019）赣07刑初44号刑事附带民事判决：（1）被告人曾彬犯抢劫罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；（2）被告人曾彬赔偿附带民事诉讼原告人朱某、廖某1、廖某2、廖某3、陈某的物质损失共计人民币58147.32元，扣除预交的住院费5000元，仍需支付53147.32元（已赔偿）；（3）驳回附带民事诉讼原告人朱某、廖某1、廖某2、廖某3、陈某的其他诉讼请求；（4）作案工具斜铲（已随案移送）、男式ＦＫＭＥＯ摩托车一辆（存放在龙南县公安局，由龙南县公安局负责处理，并上缴国库）予以没收。宣判后，原审附带民事诉讼原告人朱某、廖某1、廖某2、廖某3、陈某不服，提出上诉；原审被告人曾彬对判决的刑事部分不服，提出上诉。本院于2020年1月13日立案，依法组成合议庭进行审理。期间，本院依法通知江西省法律援助处依法指派律师为没有委托辩护人的上诉人曾彬提供辩护，江西省法律援助处指派江西盛宏律师事务所赖敏智律师担任其辩护人。经对原审附带民事诉讼原告人朱某、廖某1、廖某2、廖某3、陈某和原审被告人曾彬提出的上诉请求和理由等进行审查后，认为本案不属于依法应当开庭审理的案件，决定不开庭审理。经过阅卷，询问附带民事诉讼上诉人暨法定代理人朱某，通过远程视频系统讯问上诉人曾彬，听取诉讼代理人、辩护人的意见并审阅其提交的代理词、辩护词，对本案事实和证据及适用法律以及量刑、判赔等进行了全面审查。本案经本院院长批准，延长审理期限二个月。现已审理终结。原判决认定：被告人曾彬于2018年8月向被害人廖某4借了5万元月息为一角（月息10%）的借款，9月又向廖某4借了2万元月息为一角的借款，10月曾彬支付7000元利息给廖某4。2018年12月22日晚，廖某4在其家中强迫曾彬重新写了一张10万元的借条，约定到2018年12月30日前归还，如超期未还款曾彬、刘某1、廖某5愿意将房屋家产抵押给廖某4全权处理；然后，廖某4等人和曾彬一同到曾彬家中，要求曾彬家人刘某1、廖某5在借条上签字，刘某1被迫在借条上签了字，廖某5拒绝签字。被告人曾彬无力偿还廖某4借款，认为其掉入了廖某4设计的陷阱，便筹划从廖某4手中抢回其写给廖某4的借条。2018年12月28日晚上11时，曾彬戴上红色头盔、黑色口罩和手套，并从家里准备好一根木棍和一把单刃斜铲，骑摩托车到廖某4家附近，藏在廖某4车库后面的菜地等待廖某4回来。12月29日凌晨2时许，廖某4开车回到到家门口，停车后听到车棚后面有响声并发现有人，便喊道“是谁”。曾彬持一根从菜地边上拿来的木棍上前击打廖某4，准备抢廖某4手中的公文包，但木棍被廖某4夹住。廖某4上前把曾彬推倒，并用手扯掉了曾彬的头盔和口罩，认出是曾彬并大喊“曾彬，曾彬”。曾彬见被廖某4认出，心想这次不是我死就是廖某4死。于是曾彬从口袋里拿出斜铲上前朝廖某4的腰部、头部等部位捅去，并抢廖某4的公文包。曾彬在捅廖某4的过程中，廖某4大声呼救。廖某4妻子朱某听到后立即下楼，并拿了一个垃圾斗上前去打曾彬。曾彬拿着斜铲朝朱某的头部、脖子、胸部等部位捅去，将朱某捅倒在地，之后再次用斜铲捅廖某4。曾彬将廖某4、朱某都捅倒在地上后，从地上捡起廖某4的公文包准备逃离现场时，发现朱某拿着廖某4的手机准备打电话急救报警。曾彬又返回现场，把朱某手中的手机抢掉并摔在地上，从地上捡起一块砖头往朱某头部砸了一下，后又用砖头去砸躺在地上的廖某4。尔后曾彬带着廖某4的公文包逃离现场。邻居叶某1电话报警。龙南县公安局接到报案后，赶到现场处置，随后120急救车到现场发现廖某4已经死亡。经法医学尸体检验鉴定：廖某4的死因符合严重颅脑损伤死亡，朱某的伤情为轻伤一级。曾彬逃跑过程中，将抢到的华为平板电脑、手表等物丢弃，将公文包及借条等物品烧毁。2018年12月29日15时许，被告人曾彬来到广东省博罗县公安局泰美派出所投案自首。经精神病学司法鉴定：曾彬作案时无精神病，具有完全刑事责任能力。经物价局价格认定，被曾彬抢走的华为平板电脑、手表价值为3557.63元。朱某于2018年12月29日至2019年1月7日，住院9天，在龙南县第一人民医院住院治疗，支出医疗费9843.69元。作伤残鉴定支出鉴定费1300元。2019年1月4日，被告人亲属向龙南县人民医院交纳朱某住院费5000元。附带民事诉讼原告人的物质损失为：丧葬费35386元、办理丧葬事宜误工费及交通费5000元、医疗费9843.69元、住院期间误工费9日×120元／日＝1080元、护理费9日×120元／日＝1080元、住院期间伙食补助费9天×50元／日＝450元、营养费9日×50元／日＝450元、司法鉴定费1300元、丢弃华为平板电脑及手表的价值3557.63元，共计58147.32元。审理期间，被告人曾彬的姐姐曾××代为赔偿附带民事诉讼原告人损失20万元，已交纳到法院帐户。上述事实，有原审法院确认并在原审判决书中列举的叶某1的报案记录、接处警登记表、受案登记表、立案决定书、强制措施法律文书、提讯证、被告人基本情况、廖某4户籍证明、龙南县公安局归案情况说明、龙南县公安局桃江派出所关于曾彬投案自首的情况说明、广东省博罗县公安局泰美派出所关于曾彬的到案经过、借条、集体土地建设用地使用证等书证，证人叶某1、唐某、王某、傅某、叶某2、曹某、廖某6、刘某2、刘某1、廖某5的证言，被害人朱某的陈述，现场勘验笔录、提取痕迹物品登记表、现场方位示意图、现场照片，辨认现场笔录、辨认现场方位图、辨认现场照片、提取笔录、提取物品痕迹登记表及照片，曾彬辨认被害人廖某4夫妻及作案工具的辨认笔录，被害人朱某辨认曾彬的辨认笔录，傅某、叶某2、叶某1、王某的辨认笔录，刘某2、廖某5的辨认笔录和提取笔录，公安机关提取并移交的斜铲（刀刃和刀柄）、木棍（长约1.5米的木棍，木棍上有钉子）、红色头盔、口罩一个、砖头一块、曾彬的苹果6Ｓ手机、廖某4的金色ＮＯＴＥ9华为手机一部、无牌男装ＦＫＭＥＯ摩托车一辆等物证，（龙）公（司）鉴（伤）字［2019］001号法医学人体损伤程度鉴定书、（龙）公（司）鉴（尸）字［2018］105号法医学尸体检验鉴定书和龙公（刑）鉴通字［2019］0006号鉴定意见通知书、赣州市公安司法鉴定中心（赣市）公（司）鉴（化）字［2019］2号《理化检验报告》、（赣市）公（司）鉴（法物）字［2018］3466号《ＤＮＡ个体识别／ＤＮＡ遗传关系鉴定书》、（赣市）公（司）鉴（法物）字［2019］4号《ＤＮＡ个体识别／ＤＮＡ遗传关系鉴定书》、［2019］精鉴定字51号《赣州市章江精神病学司法鉴定所司法鉴定意见书》和鉴定聘请书及鉴定意见通知书以及鉴定聘请书、鉴定机构资格书、鉴定人资格证书、司法鉴定许可证，被告人曾彬的供述和辩解，案发现场、辨认、搜索、尸检等录像和110接处警录音等及曾彬的5次讯问视频，附带民事诉讼原告人朱某、廖某1、廖某2、廖某3、陈某的身份证和户口本复印件、社区证明、医疗费发票等证据证实。原审法院认为，被告人曾彬持械暴力抢劫他人财物，致廖某4严重颅脑损伤死亡，同时致使朱某轻伤一级，其行为已构成抢劫罪。曾彬犯罪情节恶劣，后果严重，依法应予惩处。曾彬犯罪后主动投案，并如实供述犯罪事实，具有自首情节，依法可以从轻处罚。被害人对案件的引发有一定责任，曾彬亲属已代为赔偿附带民事诉讼原告人的损失20万元，可以对曾彬酌情从轻处罚。被告人曾彬的犯罪行为造成附带民事诉讼原告人的物质损失，合法部分依法应予赔偿。附带民事诉讼原告人主张的死亡赔偿金、精神抚慰金、被扶养人生活费不属于刑事附带民事诉讼的赔偿范围，不予支持。主张的金项链、戒指、公文包及内存借条的损失，缺乏证据证明，不予支持。主张归还10万元借款，系债务纠纷，不属于刑事附带民事诉讼的审理范围，不予处理。据此，原审法院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条第（五）项、第五十七条第一款、第六十七条第一款、第六十四条、第三十六条第一款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条第一款、第一百零三条及《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条第一、二款之规定，作出上述（2019）赣07刑初44号刑事附带民事判决。朱某、廖某1、廖某2、廖某3、陈某上诉提出：1.曾彬罪大恶极，应当以故意杀人罪和抢劫罪数罪并罚判处其极刑并立即执行。（1）曾彬为了抢回自己签名的借款凭据，预谋蒙面并携带凶器潜伏在受害人家车棚，当被受害人发现身份后便杀人灭口，这明显是抢劫和故意杀人两个犯意。受害人廖某4系被曾彬用砖头砸死的，该行为是抢劫后的杀人灭口。（2）曾彬没有如实供述犯罪事实，一直否认使用砖头砸了廖某4的主要犯罪事实，其行为不符合刑法中有关自首的规定。一审判决认定曾彬构成自首，属认定事实错误。一审判决认定赔偿20万元系认定错误，不应据此对曾彬酌情从轻处罚。因此，一审判决认定曾彬构成抢劫罪，具有自首情节，判处其无期徒刑，属认定事实不清，定性不准，适用法律错误，量刑畸轻。2.一审民事判决部分存在错误，请求二审予以改判支持其一审诉请。受害人的项链和戒指以及欠条等经济损失，应该按照民事审判的证据规则（证据优势规则）来进行认定。受害人廖某4的丧葬费、平板电脑、手表、金项链、戒指及受害人朱某的人身损害赔偿等实际损失达十万元以上，一审判决仅认定物质损失共计58147.32元明显与客观事实不符，恳请二审法院予以改判。诉讼代理人提出，一审判决定性不准，认定事实不清，适用法律错误，量刑不当，应发回重审，对被告人曾彬以故意杀人罪和抢劫罪数罪并罚。理由与朱某、廖某1、廖某2、廖某3、陈某所提上诉理由一致。曾彬上诉提出，一审法院未充分考虑本案被害人过错情节，导致量刑畸重，请求二审法院依法改判他有期徒刑。理由：1.本案是因被害人廖某4违法放高利贷，暴力催贷所造成的。2.由于被害人廖某4催债手段恶劣，才激化他，导致他计划将借条抢回却失手致被害人死亡的事实。被害人之行为具有重大诱因，被害人存在重大过错。3.本案中的证据证明被害人廖某4长期违法发放高利贷，系职业高利贷经营者，其催债手段从电话恐吓、威胁家人、上门辱骂直至暴力殴打无所不用其极，手段恶劣。因此，本案中被害人存在过错，一审在量刑时没有充分考虑该情节，导致量刑不公。辩护人提出：1.被害人有重大过错。本案中，被害人存在长期违法发放高利贷，暴力催债的情形。本案系因被害人违法放高利贷，暴力催债引起的。2.曾彬主观恶性较小。曾彬主观上只是想抢回自己被“套路”的借条，其随身携带工具只是为了保证能将借条抢回并不受伤，并无伤害被害人的故意。3.曾彬主动投案，如实供述犯罪事实，具有自首情节，依法应当对其从轻或减轻处罚。4.曾彬在一审庭审中当庭表示认罪认罚，表现出了诚恳的悔罪态度，应酌情予以从轻处罚。5.曾彬无犯罪前科，系初犯、偶犯。综上，请二审法院对曾彬依法改判。经审理查明：原审判决书中列举的证据，均经原审庭审举证、质证，查证属实，并经原审法院确认；经本院审查，内容真实、来源合法、与本案有关联，具有证明力，能够作为定案的根据，且能相互印证，足以证实本案的抢劫犯罪事实。原判决认定犯罪事实正确，本院予以确认。赣州康泰司法鉴定中心于2019年6月26日作出的赣康司临鉴字［2019］第1—135号《关于朱某伤残程度及“三期”的鉴定意见书》的鉴定意见为，被鉴定人朱某其伤情评定为十级伤残，自受伤之日起，误工期为90日、护理期为30日、营养期为60日。该鉴定意见经原审庭审举证、质证，经本院审查，查证属实，具有证明力，能够作为定案的根据。依据该鉴定意见，被害人朱某的误工费为10800元（即90日×120元／日＝10800元）、护理费为3600元（即30日×120元／日＝3600元）、营养费为3000元（即60日×50元／日＝3000元），共计17400元。附带民事部分的其他事实原判决认定清楚、正确，本院予以确认。据上，附带民事诉讼上诉人的物质损失应为72937.32元。对于附带民事诉讼上诉人朱某、廖某1、廖某2、廖某3、陈某提出的请求和理由以及诉讼代理人的意见，上诉人曾彬提出的请求和理由以及辩护人提出的辩护意见，本院根据审理查明的事实和查证属实的证据及有关法律的规定，综合评判如下：（一）本案中，上诉人曾彬的犯意是为了抢得被害人廖某4公文包内的其写给廖某4的借条，曾彬在实施抢劫犯罪过程中为制服被害人廖某4的反抗而伤害被害人廖某4并致其死亡，还伤害前来救助廖某4的朱某并致其轻伤一级。在案证据不能证明被害人廖某4系被上诉人曾彬用砖头砸死的。据上，曾彬的上述行为符合抢劫罪的法律特征，构成抢劫罪，一审定罪正确。（二）本案中，虽然存在被害人廖某4违反国家规定发放高利贷，且采取违法手段进行追讨的情形，但不能成为上诉人曾彬使用暴力劫取其写给被害人廖某4的借条并最终杀害被害人廖某4、伤害朱某的理由，因上述借条中的大部分资金是廖某4借给曾彬的本金，且曾彬是自愿向廖某4借款的，对廖某4违法计算利息和追讨的行为，曾彬完全可以通过合法途经解决。据上，被害人廖某4对本案的引发有一定的责任，但不能认定被害人廖某4存在刑法意义上的过错。（三）本案中，上诉人曾彬犯罪后主动投案，并如实供述犯罪事实，对抢劫被害人廖某4并伤害被害人廖某4、朱某的犯罪行为供认不讳，也没有否认被害人廖某4是被其伤害致死的。曾彬的上述行为符合自首成立的条件，构成自首。（四）本案中，上诉人曾彬使用暴力抢劫他人财物，致一人死亡，一人轻伤一级，罪行极其严重。被害人廖某4对本案的引发有一定的责任，曾彬具有自首情节，系初犯、偶犯等，原判决已作认定，并在量刑时予以了考虑。原判决根据本案犯罪的事实、犯罪的性质和犯罪后果及曾彬在本案中具有的法定、酌定从轻处罚情节，以抢劫罪判处曾彬无期徒刑，剥夺政治权利终身,并处没收个人全部财产，适用法律正确，量刑并无不当。（五）原审判决依据被害人朱某住院治疗天数（9日）计算朱某的误工费、护理费、营养费，而没有依据赣州康泰司法鉴定中心于2019年6月26日作出的赣康司临鉴字［2019］第1—135号《关于朱某伤残程度及“三期”的鉴定意见书》的鉴定意见计算朱某的误工费、护理费、营养费，不符合法律的规定，应予以纠正。被害人朱某的误工费为10800元、护理费为3600元、营养费为3000元，共计17400元。原判决附带民事部分的其他判赔事项、金额合法、合理、正确。综上所述，附带民事诉讼上诉人朱某、廖某1、廖某2、廖某3、陈某及其诉讼代理人所提理由和意见部分成立，予以采纳；上诉人曾彬所提请求和理由及其辩护人所提辩护意见，与本案事实和证据及法律规定不符，不能成立。本院认为，上诉人曾彬使用暴力抢劫他人财物，致一人死亡，一人轻伤一级，其行为已构成抢劫罪，应依法惩处。曾彬具有自首情节，依法可以从轻处罚。被害人对案件的引发有一定责任，曾彬亲属愿意代为赔偿附带民事诉讼上诉人20万元并已交付法院保管，可以对曾彬酌情从轻处罚。被告人曾彬的犯罪行为造成附带民事诉讼上诉人的物质损失，依法应予赔偿。附带民事诉讼上诉人朱某、廖某1、廖某2、廖某3、陈某及其诉讼代理人所提请求部分成立，予以采纳。上诉人曾彬及其辩护人请求改判曾彬有期徒刑，没有理由，不予采纳。原判决认定犯罪事实和适用法律正确，证据确实充分，量刑适当，审判程序合法，予以维持。附带民事部分认定事实存在错误，判赔不当，应予纠正。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、维持江西省赣州市中级人民法院（2019）赣07刑初44号刑事附带民事判决的第一、三、四项，即：（一）被告人曾彬犯抢劫罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；（二）驳回附带民事诉讼原告人朱某、廖某1、廖某2、廖某3、陈某的其他诉讼请求；（三）作案工具的斜铲（已随案移送）、男式ＦＫＭＥＯ摩托车一辆（存放在龙南县公安局，由龙南县公安局负责处理，并上缴国库）予以没收。二、撤销江西省赣州市中级人民法院（2019）赣07刑初44号刑事附带民事判决的第二项，即被告人曾彬赔偿附带民事诉讼原告人朱某、廖某1、廖某2、廖某3、陈某的物质损失共计人民币58147.32元，扣除预交的住院费5000元，仍需支付53147.32元（已赔偿）。三、上诉人曾彬赔偿附带民事诉讼上诉人朱某、廖某1、廖某2、廖某3、陈某的物质损失共计人民币72937.32元，扣除曾彬亲属预交的住院费5000元，仍需支付67937.32元。本判决为终审判决。审判长曾华审判员赵进发审判员陈荣华二〇二〇年五月十九日书记员熊斯琦

岩某甲非法占用农用地一审刑事判决书云南省勐海县人民法院刑事附带民事判决书（2017）云2822刑初12号：勐海县人民检察院以海检公诉刑诉（2017）39号起诉书指控被告人岩某甲犯非法占用农用地罪，于2017年1月6日向本院提起公诉，同时勐海县林业局向本院提起附带民事诉讼。本院依法适用普通程序，组成合议庭，于2017年3月2日在本院公开开庭合并审理了本案。勐海县人民检察院指派代理检察员杨华出庭支持公诉。附带民事诉讼原告人勐海县林业局的诉讼代理人李某某，被告人岩某甲到庭参加诉讼。现已审理终结公诉机关指控，2007年期间，勐海县布朗山乡兴龙村委会曼兴龙上寨村民提出分地块到户的建议，经村小组开会决定，被告人岩某甲分得一块地位于勐海县布朗山乡兴龙村委会曼兴龙老寨东南面林区内的林地（当地人称“啊龙核桃”）。后被告人岩某甲为了种植核桃、茶树，在未办理任何手续的情况下，携带砍刀进入分得的林地内将林木予以砍伐，且种植核桃、茶树至今。经鉴定，被告人岩某甲占用的林地（当地人称“啊龙核桃”）权属在西双版纳布龙州级自然保护区林权范围内，林地面积6.30亩，现场未见伐桩遗留，无法调查其被毁树木的树种、蓄积量和原木材积。针对指控事实，公诉机关当庭宣读和出示了相关书证、证人证言、被告人供述及辩解、鉴定意见书、相关笔录等证据。公诉机关认为，被告人岩某甲违反土地管理法规，在未办理任何手续的情况下，将自然保护区内的林木砍伐，擅自变更林地用途用于种植核桃、茶树，致使林地面积共计6.30亩遭受毁坏，数量较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十二条之规定，应当以非法占用农用地罪追究其刑事责任。诉讼过程中，附带民事诉讼原告人勐海县林业局请求判令依法追究被告人岩某甲的刑事责任，被毁林地面积共6.30亩，应当立即停止侵害，恢复原状，不得继续占用。被告人岩某甲对公诉机关指控的事实和罪名均无异议，对附带民事诉讼部分表示其不再占用该林地。经审理查明，2007年期间，勐海县布朗山乡兴龙村委会曼兴龙上寨村民提出分地到户，经村小组开会决定，被告人岩某甲分得位于勐海县布朗山乡兴龙村委会曼兴龙老寨地名叫“啊龙核桃”的一块林地。后被告人岩某甲在未办理任何手续的情况下，携带砍刀进入该林地内将林木予以砍伐，种植核桃、茶树至今。经鉴定，被告人岩某甲占用的林地权属为西双版纳布龙州级自然保护区，林地面积6.30亩，因现场未遗留伐桩，无法鉴定被毁树木的树种，无法测算活立木蓄积量和原木材积。上述事实，有下列经当庭举证、质证的证据证实，本院予以确认：1、接处警登记表、受案登记表、立案决定书，证实案件的来源系西双版纳州森林公安局直属分局在工作中发现。2、户口证明、违法犯罪记录查询情况说明，证实被告人岩某甲的基本身份及无违法犯罪记录的情况。3、到案经过、询问通知书、传唤证、传讯通知书，证实2016年5月25日，被告人岩某甲被西双版纳州森林公安局布龙派出所民警通知到勐海县布朗山乡兴龙村委会曼兴龙村接受询问，并对在“啊龙核桃”处毁林，种植核桃和茶的事实作了如实交代。同年8月4日，被告人岩某甲被西双版纳州森林公安局布龙派出所民警传唤至西双版纳州森林公安局曼稿派出所接受讯问的情况。4、提取、指认笔录、照片，证实2016年5月25日，在见证人岩胆章的见证下，被告人岩某甲对砍树使用的刀进行指认，后在见证人岩温罕的见证下，侦查人员将上述工具予以提取的情况。5、调取证据通知书、调取证据清单、情况说明、林权证复印件，证实涉案地块权属为国有，林地使用权利人、森林或林木使用权权利人为西双版纳保护区管理所，2012年8月被告人岩某甲非法占用的林地被划为西双版纳布龙州级自然保护区管理所管理，被告人岩某甲未向西双版纳布龙州级自然保护区管理所提出使用林地种茶的申请，西双版纳布龙州级自然保护区管理所也从未批准或同意过被告人岩某甲在保护区内使用林地种植茶树的情况。6、申请、情况说明、照片，证实2016年8月11日，被告人岩某甲向西双版纳州森林公安局布龙派出所提出铲除违法种植作物的申请。2016年8月？24日，经侦查人员到现场核实，被告人岩某甲已对其非法占用林地上的作物铲除完毕及勐海县布朗山乡兴龙村委会曼兴龙上寨村民小组2007年的村干部有村长岩某丁、副村长岩某丙、会计岩甩尖、民兵排长岩谈苏的情况。7、扣押决定书、扣押清单，证实2016年7月22日，在见证人杨某,4的见证下，侦查机关依法将涉案工具砍刀一把予以扣押的情况。8、鉴定聘请书、司法鉴定意见书、鉴定意见通知书，证实经鉴定，涉案林地（勐海县布朗山乡兴龙村委会曼兴龙老寨东南面林区，当地人称“啊龙核桃”）权属在西双版纳布龙州级自然保护区林权范围内，占用林地总面积6.30亩，现场未见伐桩遗留，无法调查被毁树木的树种，蓄积量和原木材积及侦查机关已依法将鉴定意见告知被告人岩某甲的情况。9、场勘验笔录、现场照片，证实涉案现场已种植茶叶、核桃的情况。10、辨认笔录、辨认照片，证实在见证人岩胆章的见证下，被告人岩某甲对砍伐林木的地块进行辨认的情况。11、证人玉某甲的证言，证实被告人岩某甲去地名叫“啊龙核桃”的地方砍地、烧地后种植核桃和茶叶的情况。12、证人玉某乙的证言，证实勐海县布朗山乡兴龙村委会曼兴龙老寨开村民大会将地分给村民的情况。13、证人岩某乙、岩某丙、岩某丁的证言，证实勐海县布朗山乡兴龙村委会曼兴龙老寨开村民大会将地分给村民的情况。14、被告人的供述与辩解，证实被告人岩某甲为了种植核桃、茶树，进入当地人称“啊龙核桃”的林区内将林木予以砍伐的事实及经过本院认为，被告人岩某甲违反土地管理法规，在未办理任何手续的情况下，将自然保护区内的林木砍伐，造成林地毁坏，其行为已触犯刑律，构成非法占用农用地罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。对附带民事诉讼原告人勐海县林业局提出立即停止侵害和恢复原状的诉讼请求，本院认为，根据最高人民法院《关于适用的解释》第一百五十五条第一款：“对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额”的规定，本案属于刑事附带民事诉讼，停止侵害和恢复原状的诉讼请求不属于直接的经济损失，也不是刑事附带民事诉讼的赔偿范围，故对附带民事诉讼原告人勐海县林业局提出的诉讼请求，本院不予支持。鉴于被告人岩某甲归案后如实供述自己的罪行，且将种植的作物予以铲除，认罪态度较好，可以从轻处罚。本院依据《中华人民共和国刑法》第三百四十二条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条、第六十四条及《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十五条第一款、第三百六十五条之规定，判决如下一、被告人岩某甲犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年（缓刑考验期自本判决确定之日起计算），并处罚金3000元（罚金限本判决生效之日起十日内缴纳）。二、驳回附带民事诉讼原告人勐海县林业局的诉讼请求。三、未随案移送的作案工具砍刀一把，依法没收，由西双版纳州森林公安局直属分局负责处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向西双版纳傣族自治州中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份审判长汤晓红人民陪审员李寿英人民陪审员欧学云二〇一七年三月十五日书记员陈柏宁

坨鹏抢夺罪一审刑事判决书四川省成都市龙泉驿区人民法院刑事判决书（2016）川0112刑初666号：成都市龙泉驿区人民检察院以成龙检刑检刑诉［2016］693号起诉书指控被告人杨鹏犯抢夺罪，于2016年11月11日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。成都市龙泉驿区人民检察院指派检察员胡兴出庭支持公诉，被告人杨鹏到庭参加诉讼。现已审理终结公诉机关指控，2014年8月5日12时许，被告人杨鹏伙同罗合康（已判）驾驶一辆蓝色讯龙牌摩托车，在成都市龙泉驿区洛带镇子华北街143号旁的小巷内，以飞车抢夺的方式抢走被害人杨某某挂在颈上千足黄金项链一条后驾驶摩托车逃离，后被害人杨某某驾驶自己的汽车追击，后于龙泉驿区洛带镇成洛路岐山村6组路段将其二人驾驶的摩托车逼停，罗合康与被告人杨鹏遂携带项链弃车逃跑。经龙泉驿区价格认证中心鉴定，被抢夺的金项链价值人民币27984元。被告人杨鹏对其抢夺事实无异议，但认为其项链价值偏高。庭审中，公诉机关出示了以证据材料：1、受案登记表，立案决定书，证实，2014年8月5日，杨某某因项链被两男子飞车抢走向洛带派出所报案，公安机关于当日立案侦查。2、到案经过，证实，2016年7月6日被抓获。3、杨鹏的详细信息，成都市锦江区人民法院（2013）锦江刑初字第171号刑事判决书，四川省锦江监狱释放罪犯信息，证实，杨鹏于1976年4月25日出生，2013年1月31日因犯抢夺罪被判处有期徒刑一年二个月，罚金5000元，2013年12月10日刑满释放。4、成都市龙泉驿区人民法院（2015）龙泉刑初字第581号，证实，同案犯罗合康于2015年11月16日因该案已判刑。5、被害人杨某某的陈述，证实，2014年8月5日，其经过洛带德荣酒店后门的小巷时，摩托车的两名男子将其脖子上的金项链抢走，后开车去追，在成洛路将其逼停后，两人爬到路边绿化带后逃走。被抢的项链是其2013年4月8日在洛带“中国黄金”店购买，共88克。6、现场勘验笔录，现场照片，现场图，证实，2014年8月5日，民警进行了现勘，现场位于洛带镇龙洛加油站西侧路边，地面倒有一摩托车，在地面提取血迹1份，摩托车后架上放有两个饮料瓶，各提取可疑斑迹1份。7、同案犯罗合康的供述，对其与杨鹏在2014年8月驾驶摩托车在洛带抢夺项链事实供不讳。8、罗合康辨认抢夺地点、弃车逃离地点及抢夺所使用摩托车的辨认笔录及照片，罗合康辨认杨鹏的辨认笔录。9、被告人杨鹏的供述，对其与罗合康在2014年8月驾驶摩托车在洛带抢夺项链事实供不讳。10、杨鹏康辨认抢夺地点、弃车逃离地点的辨认笔录及照片。11、提取笔录、提取痕迹物证登记表，成都市公安局物证鉴定所成公鉴（法物）字［2014］12210号检验报告，成都市公安局物证鉴定所成公鉴（法物）字［2015］10283号检验报告，成都市公安局物证鉴定所成公鉴（法物）字［2016］15678号检验报告，证实，现场提取血迹的ＳＴＲ分型与杨鹏口腔提取物相同。12、杨某某提供的被抢黄金项链的票据，成都市龙泉驿区价格认证中心龙价认鉴［2015］207号关于被抢黄金饰品的价格鉴定意见，证实，涉案项链价值27984元。上述证据材料，被告人杨鹏无异议。本院认为，上述证据材料来源合法，客观真实，与本案有关联，可以定作定案根据。综上，确认以下事实：2014年8月5日12时许，被告人杨鹏伙同罗合康（已判）驾驶一辆蓝色讯龙牌摩托车，在成都市龙泉驿区洛带镇子华北街143号旁的小巷内，以飞车抢夺的方式抢走被害人杨某某挂在颈上千足黄金项链一条后驾驶摩托车逃离，后被害人杨某某驾驶自己的汽车追击，后于龙泉驿区洛带镇成洛路岐山村6组路段将其二人驾驶的摩托车逼停，罗合康与被告人杨鹏遂携带项链弃车逃跑。经龙泉驿区价格认证中心鉴定，被抢夺的金项链价值人民币27984元本院认为，被告人杨鹏以非法占有为目的，伙同他人，趁人不备，驾驶机动车夺取公民财物，数额达到巨大（40000元）的50%以上，其行为已构成抢夺罪，属有其他严重情节，应依法予以惩处。被告人杨鹏到案后如实供述其犯罪事实，可以从轻处罚。被告人杨鹏因故意犯罪被判处有期徒刑刑罚执行完毕后五年内又故意犯应当判处有期徒刑之罪，属累犯，应当从重处罚。涉案被抢项链有购买发票证实其重量，鉴定机法参照被抢时的市场价值进行鉴定，鉴定的方法、程序合法，应予以纳，被告人杨鹏关于鉴定价格过高的意见没有相应的依据，不予采信。据此，为打击犯罪，维护公私财物所有权不受侵犯，根据被告杨鹏人的犯罪事实、犯罪性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十七条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理抢夺刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条、第三条的规定，判决如下一、被告人杨鹏犯抢夺罪，判处有期徒刑三年十个月，并处罚金1000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年7月7日起至2020年5月6日止；罚金限于判决生效后一个月内缴纳。）二、责令被告人杨鹏退赔杨某某损失27984元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向成都市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本一份审判长金学强人民陪审员黄春玲人民陪审员江佩窈二〇一六年十二月五日书记员马定萍

ꍗ兆旭诈骗一审刑事判决书天津市滨海新区人民法院刑事判决书（2014）滨塘刑初字第573号：天津市滨海新区人民检察院以津滨检塘刑诉（2014）482号起诉书指控被告人南兆旭犯合同诈骗罪，于2014年9月19日向本院提起公诉，本院于同日立案，适用普通程序，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。天津市滨海新区人民检察院指派代理检察员刘易东出庭支持公诉。被告人南兆旭及其辩护人丁志芳、李宝来到庭参加诉讼。现已审理终结天津市滨海新区人民检察院指控：2014年2月25日，被告人南兆旭在天津市滨海新区塘沽吉林路与广州道交口处，以每天400元人民币的价格，从百事顺汽车租赁公司张Ｘ处租赁一辆白色本田雅阁牌津ＮＬＶＸＸＸ号轿车并签订合同。后被告人南兆旭因赌博急需资金，于2014年3月16日谎称该白色本田雅阁轿车是其姐姐所有，将车抵押给杨Ｘ，从杨Ｘ处借走现金人民币4万元，后藏匿。该白色本田雅阁轿车已于2014年5月4日被收缴并发还。经鉴定：白色本田雅阁轿车价值人民币13万元。2014年5月25日，被告人南兆旭被抓获归案。针对指控的事实，公诉机关当庭宣读和出示了相关证据。公诉机关认为，被告人南兆旭的行为已构成合同诈骗罪，系累犯，请求依据《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第六十五条之规定予以判处。被告人南兆旭对指控的事实供认不讳。辩护人的辩护意见为，对公诉机关指控被告人南兆旭涉嫌合同诈骗罪的定性不持异议，但认为其合同诈骗的数额并非起诉书中认定的13万元。被告人南兆旭租车时，主观上是为了自用，其以其真实的身份信息办理了租车手续，并依据租赁合同支付了租车押金及前期租金，并没有以虚构事实、隐瞒真相的方法骗得车辆。其并没有非法占有的目的。被告人在将车辆抵押的过程中也并未拆除定位仪器，租赁公司实际上并未丧失对车辆的控制权。最终也追回了车辆，并未造成车辆丢失的后果。被告人南兆旭从杨Ｘ处借得4万元后用于赌博，给杨Ｘ造成了4万元的损失。根据最高人民法院相关司法解释的规定：“利用经济合同进行诈骗的，数额应当以行为人实际骗取的数额认定，合同标的的数额可以作为量刑情节予以考虑。”因此，本案合同诈骗数额的认定应当为质押借款数额，即4万元。此外，被告人南兆旭到案后如实供述自己的罪行，具有坦白情节，并且认罪、悔罪态度较好，可以从轻处罚。经审理查明，2014年2月25日，被告人南兆旭在天津市滨海新区塘沽吉林路与广州道交口处，以每天400元人民币的价格，从百事顺汽车租赁公司张Ｘ处租赁一辆白色本田雅阁牌津ＮＬＶＸＸＸ号轿车并签订合同。后被告人南兆旭因赌博急需资金，于2014年3月16日谎称该白色本田雅阁轿车是其姐姐所有，将车抵押给杨Ｘ，从杨Ｘ处借走现金人民币4万元，后藏匿。该白色本田雅阁轿车已于2014年5月4日被收缴并发还。经鉴定：白色本田雅阁轿车价值人民币13万元。2014年5月25日，被告人南兆旭被抓获归案。上述事实，有下列证据予以证实：1、案件来源及抓获经过，证实2014年4月30日10时20分，杭州道派出所接指挥中心指派：在滨海新区塘沽吉林路与广州道交口马路边，事主张Ｘ报警称其在该地汽车被诈骗。该车为白色本田雅阁汽车，牌照号为：津ＮＬＶＸＸＸ。2014年5月25日0时30分，无瑕派出所民警根据情报信息在东丽区无瑕街钢霞里将网上逃犯南兆旭抓获。2、证人杨Ｘ证言及辨认笔录，证实2014年3月16日一个自称叫南兆旭的男子经过朋友介绍给我打电话说是要用钱，之后我们在天津市滨海新区汉沽的一个街道见面。当时他说向我借4万元钱，并说把他姐姐的一辆汽车押给我，我看了那车是白色本田雅阁汽车，牌照号是津ＮＬＶＸＸＸ，行驶证上显示的车主是石ＸＸ，南兆旭说这是他姐姐。当时我就把4万元给了他，他给我打了一张4万元的欠条，并且给我写了一个抵押协议，之后他就把钱拿走了。我于2014年5月4日驾驶汽车到河北唐山西高速收费站处时被几个人拦住了，他们说是租赁公司的人，这辆车是他们租给别人的，对方还报警了。2014年8月28日证言，证实南兆旭找我借钱时说他手头里的钱倒腾不开，想找我借一笔钱周转一下，当时南兆旭说自己开着一辆车，是其姐姐的，他说用这辆车抵押给我，借4万元。当时南兆旭说就借一天，转天还钱的时候给我三百、四百，我当时没多想就借给他了。可是等我转天再找他要钱的时候，南兆旭就开始和我拖了。我要是知道是他租来的车，我不会把钱借给他的。大约过了半个月左右时间就找不到南兆旭了，后来塘沽百事顺租车行有几个人找我，说这辆车是他们租车行的，是南兆旭从他们那租走的，让我把车还给他们，我说要是不把钱还给我，这个车开不走。后来我还去他们家找过他，南兆旭不在家。经证人杨Ｘ辨认，指认出南兆旭就是涉嫌诈骗的男子。3、证人张Ｘ证言及辨认笔录，证实我在百事顺汽车租赁公司工作。2014年2月25日，我正在公司上班，一个男子给我打电话说要租车，最后谈的是一辆白色本田雅阁汽车，牌照号为ＮＶＬＸＸＸ，车主是李Ｘ，是车主委托我们公司租赁的。我和那个男子约定按天租，租金是每天400元。之后我和那个男子在吉林路和广州道交口见面，他自称南兆旭，给了我身份证复印件和驾驶证复印件，他给了我1550元押金，我当时随身携带了一份合同当场和他签了。由于他说大概租十天也说不好会多几天，所以合同上没写具体还车时间，签完合同他就把车开走了。可是到今天他也没还车，也没再给我们公司租金，我们打电话也联系不上他了。后来根据汽车上的定位系统我们找到这辆车，开这辆车的男子说南兆旭已经把这辆车抵押给他了，并且说南兆旭说这辆车是他自己的。我就报警了。2014年5月28日证言，证实南兆旭租车时说是用来开的，租车钱还欠一万多元，他租车没有将车买卖、转让、抵押的权利，这辆汽车的登记信息是石ＸＸ。后来我们在唐山高速公路通过公安机关把车找回来了，南兆旭将车抵押给了一个叫杨Ｘ的男子，抵押了4万元。经证人张Ｘ辨认，指认出南兆旭就是涉嫌诈骗的男子。4、证人李Ｘ证言，证实白色本田雅阁汽车，牌照号为津ＮＶＬＸＸＸ的汽车是我于2013年11月购买的，车主是我母亲石ＸＸ。汽车买回来后我就将车放在朋友杨Ｘ的汽车租赁公司租赁挣钱了，我朋友的公司叫百事顺汽车租赁公司。2014年4月28日杨Ｘ打电话告诉我汽车被一个租车的男子骗走了，那个男子后来不给租金了，而且联系不上了，车也找不到了。之后我就和杨Ｘ报警了。5、证人石ＸＸ证言，证实我有一辆白色本田雅阁汽车，牌照号为ＮＬＶ125。汽车于2013年11月购买的，我儿子李Ｘ将车委托他的一个朋友进行租赁。6、证人何ＸＸ证言，证实我在百事顺汽车租赁公司工作。2014年2月25日，一个叫南兆旭的人从我们公司租了一辆雅阁汽车，然后南兆旭将车抵押给了天津宁河一个男子。2014年4月28日15时许，这个男子开着车来到我们公司，他说南兆旭3月份的时候找他借了4万元，并称把他姐姐的一辆汽车抵押给他，抵押的汽车就是那辆牌照号为津ＮＬＶＸＸＸ白色雅阁汽车，他找不到南兆旭了。当时他们约定每天百分之四的利息，这个男的说如果我们公司把南兆旭借他的钱和利息一块还给他，他就把车给我们公司，否则他就把车卖了，我们没答应。7、扣押笔录、扣押、处理、发还物品清单，证实2014年5月4日民警在唐山西高速收费站将牌照号为津ＮＬＶＸＸＸ白色本田雅阁汽车扣押。制作扣押清单，该车后发还车主石ＸＸ。8、天津市滨海新区塘沽价格认证中心价格鉴定意见书，证实经鉴定，津ＮＬＶＸＸＸ本田雅阁汽车价值人民币130000元。9、抵押协议，证实2014年3月16日南兆旭资金周转不开，把牌照号为津ＮＬＶＸＸＸ雅阁（ＨＣＸＸＸＸＢＢ）汽车抵押给杨Ｘ，资金人民币40000元。10、汽车租赁合同、南兆旭身份证复印件、驾驶证复印件，证实2014年2月25日，南兆旭在百事顺汽车租赁公司租了一辆牌照号为津ＮＬＶＸＸＸ白色本田雅阁汽车，一天租金400元。11、机动车销售发票，证实石ＸＸ于2013年10月30日购买本田雅阁ＨＧＸＸＸＸＢＢ汽车一辆。12、违法犯罪经历证明材料，证实南兆旭因犯诈骗罪被东丽区法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币5000元。2012年8月31日东丽区人民法院撤销南兆旭缓刑二年执行部分，对南兆旭收监执行原判有期徒刑一年六个月。2014年2月20日刑满释放。13、在逃人员登记／撤销表，证实南兆旭因涉嫌诈骗被网上追逃的情况。14、户籍证明，证实被告人南兆旭的基本身份情况。以上证据经庭审质证，证据的来源合法，能相互印证证明本案事实，本院对上述证据的证明效力予以确认本院认为，被告人南兆旭以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。控辩双方对被告人南兆旭的行为所触犯的罪名持相同意见，均认为被告人南兆旭犯合同诈骗罪，但公诉机关指控被告人南兆旭的犯罪数额为十三万元，辩护人认为犯罪数额为四万元。本院认为，被告人南兆旭的犯罪目的是实际骗得钱财，其私自处分其所租车辆是手段行为，将车辆质押骗取钱财是目的行为，根据刑法理论，犯罪的手段行为与目的行为分别触犯不同罪名，系牵连犯，应择一重罪处罚。故被告人南兆旭的行为不构成合同诈骗罪，应以诈骗罪定罪处罚，犯罪数额为其实际骗得的人民币四万元。被告人南兆旭系累犯，应从重处罚。鉴于被告人南兆旭如实供述自己罪行，可从轻处罚。辩护人所提辩护意见中的合理部分，本院予以采纳。据此，根据被告人南兆旭的犯罪事实、犯罪情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十五条、第六十七条第三款、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第二百四十一条第一款第二项之规定，判决如下一、被告人南兆旭犯诈骗罪，判处有期徒刑二年八个月，并处罚金人民币三万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年5月25日起至2017年1月24日止。罚金自本判决生效后一个月内向本院缴纳。）二、责令被告人南兆旭向杨Ｘ退赔经济损失人民币四万元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向天津市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长李洪亮代理审判员信彧人民陪审员李向荣二〇一四年十二月八日书记员张艳

王立志非法占用农用地一审刑事判决书黑龙江省绥化市北林区人民法院刑事判决书（2018）黑1202刑初363号：绥化市北林区人民检察院以绥北检公诉刑诉［2018］329号起诉书指控被告人王立志犯非法占用农用地罪，于2018年11月20日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2018年12月6日公开开庭审理了本案。绥化市北林区人民检察院指派检察员张连生出庭支持公诉。被告人王立志到庭参加诉讼。现已审理终结绥化市北林区人民检察院起诉指控，被告人王立志于2006年9月与四方台镇兴安村签订了林地发包合同，承包经营兴安村7组腰胜路西村西边落叶松林地，面积为19.389亩。2015年经林业部门审批，王立志将该林地上树木采伐后，将该林地栽种杨树，间种种植农作物。王立志父亲王某于2001年4月与四方台镇兴安村签订了林业发包合同，承包经营兴安村4组大桥南和三组北大岗两片落叶松林地，面积分别为30亩和93.7亩。经林业部门批准，分别于2015年和2010年将树木采伐，王某将两片林地的经营权交给王立志，王立志将林地翻耕后种植农作物。2018年森林公安机关介入案件调查后，王立志对兴安村3组北大岗和7组腰胜路西两片林地进行了恢复造林，但因已过造林季节，树木成活率极低。根据黑龙江省林业科学研究所出具的司法鉴定意见书认定（黑林科鉴字［2018］林地第66号），两处新造林地均为失败造林地，此造林恢复不予认定。被告人王立志于2018年7月30日经传唤到案。绥化市北林区人民检察院认为，被告人王立志未经林业行政主管部门审批，在明知该地块地类是林地的情况下，擅自改变林地用途，用于种植农作物，合计面积143.089亩，数量较大，其种植农作物的行为造成林地原有植被严重破坏。其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十二条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法占用农用地罪追究其刑事责任。被告人王立志能够如实供述自己的罪行，应根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条的规定，提起公诉，请依法判处。并向本院提交了相关证据。被告人王立志对公诉机关起诉书指控的犯罪事实无异议，未作辩解。经本院审理查明，被告人王立志于2006年9月与四方台镇兴安村签订了林地发包合同，承包经营兴安村7组腰胜路西村西边落叶松林地，面积为19.389亩。2015年经林业部门审批，王立志将该林地上树木采伐后，将该林地栽种杨树，间种种植农作物。王立志父亲王某于2001年4月与四方台镇兴安村签订了林业发包合同，承包经营兴安村4组大桥南和三组北大岗两片落叶松林地，面积分别为30亩和93.7亩。经林业部门批准，分别于2015年和2010年将树木采伐，王某将两片林地的经营权交给王立志，王立志将林地翻耕后种植农作物。2018年森林公安机关介入案件调查后，王立志对兴安村3组北大岗和7组腰胜路西两片林地进行了恢复造林，但因已过造林季节，树木成活率极低。根据黑龙江省林业科学研究所出具的司法鉴定意见书认定（黑林科鉴字［2018］林地第66号），两处新造林地均为失败造林地，此造林恢复不予认定。被告人王立志于2018年7月30日经传唤到案。上述事实，有公诉机关提交并经法庭举证、质证的下列证据予以证实：1.接受刑事案件登记表、被告人归案情况说明、传唤证,证实案件的来源和被告人的到案情况。2.合同书三份、林权登记申请表三份、边界认定书三份，综合证实被告人王立志承包林地以及边界认定的具体情况。3.证人丛某的证言，证实其是四方台镇兴安村的村民，其报案反映北林区四方台镇兴安村村民王某和他儿子王立志毁林耕种的事情。第一块地是在2011年秋季王某将北林区四方台镇兴安村4组大桥南落叶松用材林皆伐后，在2012年春将绥化市北林区四方台镇兴安村4组大桥南这块林地改为旱田耕地，耕种的玉米和黄豆到至今，面积大约30亩（小亩）。第二块地在2011年王某和他儿子王立志将北林区四方台镇兴安村3组北大岗落叶松用材林皆伐后，在2012年春将北林区四方台镇兴安村4组北大岗这块林地改为耕地，耕种的黄豆耕种到至今，面积大约105亩（小亩）。第三块地哪年皆伐的记不清楚了，落叶松林地位置在北林区四方台镇兴安村原7组腰胜路西村西边，耕种的玉米耕种至今，面积大约20亩（小亩）。4.证人王某的证言，证实其系王立志的父亲，在北林区四方台镇兴安村承包过林地，具体地点在兴安村3组北大岗和兴安村4组大桥南两片落叶松，3组北大岗大约90亩是2015年采伐的，4组大桥南30亩是2010年采伐的。3组北大岗采伐后就交给其儿子王立志经营了，王立志当年种白菜了，然后去年种的苞米，今年栽的杨树，中间种的玉米。4组大桥南采伐后也是交给其儿子王立志经营了，当年王立志栽树了，树都没有活，后来他种的苞米和黄豆，今年种的玉米。其儿子经营这两片林地承包费每年不一定给他多少，收成好就多给点，收成不好就少点，父子之间也没有算的那么细，两片地的树根都是其儿子雇人抠的。5.证人姜某的证言，证实其于2000年至2013年担任北林区四方台镇兴安村书记。王某和王立志是父子关系，都是他们村的村民，王某从兴安村承包过两块林木和林地，王立志承包过一块。王立志所承包的七组腰胜路的林地合同面积是20亩，地上有落叶松和杨树共计400棵，2006年9月20日王立志和村上签订的《合同书》，这块地的树木是2015年采伐的，王立志将树木皆伐后将林地耕种农作物了，一直种到现在。2018年春王立志将这块林地进行造林了，树苗没有成活，现在这块地上种的全是玉米，王立志在兴安村七组腰胜路种植玉米的面积是20亩左右。6.证人刘某的证言，证实其于2009年5月开始担任北林区四方台镇林业站长至今，北林区四方台镇兴安村三组北大岗林地是由原林权人王某承包经营的，现在地里是杨树苗造的林，间种的黄豆。王某和兴安村签订的原始承包合同上面积是105亩，前一段鉴定机关测量的现在造林并间种黄豆的林地面积是93亩多。这块林地原有树木是2015年的时候王某采伐的。2018年春季造的林，北林区林业局工作人员去造林验收的，没有合格，因为成活率低。2016年和2017年这块林地做了什么用我不清楚，只知道没有造林。北林区四方台镇兴安村七组腰胜路西边林地是由原林权人王立志承包经营的，现在这块林地是今年春季重新造的林，间种的黄豆。王立志和兴安村签订的原始承包合同上面积是20亩，前一段鉴定机关测量的现在面积是19亩多。这块林地原有树木是2015年的时候王立志采伐的。王立志于2016年将这块林地造林了，间种的黄豆，但是造林成活率低，造林验收没有合格，今年王立志又重新造的林，间种的黄豆，也没有验收合格。采伐之后镇林业站对林地所在村的村长和村书记每年都进行过督促造林。7.被告人王立志的供述与辩解，证实其与王某系父子关系，2009年年末在四方台镇兴安村7组腰胜路西村西边承包过落叶松林木。签订合同面积为20亩，总价是8800元，承包期限是到2027年。兴安村三组北大岗这片林地面积为99亩，2015年采伐后当年种的白菜，2016年种的黄豆，2017年种的玉米，2018年进行造林了，树苗都是刘某帮联系买的。其父亲王某在兴安村承包落叶松树地的过程不是很清楚，但是办理了林木采伐手续，具体是哪年采伐的记不清了，然后林地就其负责经营了。四方台镇兴安村四组大桥南面积为30亩左右，2010年采伐后第二年栽的树，间种的黄豆，当年树没有成活，然后其就一直耕种农作物了，都是种的玉米和黄豆，现在也没有造林，今年种的还是玉米。其耕种这两片林地时，种子化肥都是他买的，粮食是他卖的，收入也归他，是他独立经营。其父亲王某也没提过承包费，有时给他三万几万的，有时给几千，收入不好时还不给。8.技术鉴定意见书，证实经鉴定四方台镇兴安村非法占用林地面积为143.089亩，林地原有植被毁坏严重。9.现场勘验、检查笔录及照片，证实案发现场情况。10.户籍证明，证实被告人王立志已达负刑事责任年龄。以上证据系公安机关依法定程序收集，经法庭核实、庭审质证，真实合法，法庭予以采信本院认为，被告人王立志违反土地管理法规，在明知是林地的情况下，改变被占用林地用途，实施种植农作物，造成林地的原有种植条件严重毁坏，数量较大，其行为已构成非法占用农用地罪。公诉机关起诉指控被告人王立志犯非法占用农用地罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，应予支持。被告人王立志到案后能够如实供述自己的罪行，可依法从轻处罚。鉴于被告人王立志主动缴纳罚金，具有认罪、悔罪表现，可酌定从轻处罚。根据被告人的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，对其适用缓刑对所居住社区无重大不良影响，可依法对其适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十二条、第六十七条第三款、第五十二条、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下被告人王立志犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币15000元。（缓刑考验期自本判决确定之日起计算。）如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向绥化市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份审判长王海虹审判员孟薇人民陪审员万春丽二〇一八年十二月二十一日书记员薛珊

颫告人廖某贩卖毒品案刑事判决书湖南省浏阳市人民法院刑事判决书（2016）湘0181刑初180号：浏阳市人民检察院以浏检公诉刑诉（2016）175号起诉书指控被告人廖某犯贩卖毒品罪，于2016年3月2日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。浏阳市人民检察院代理检察员赵洁，被告人廖某均到庭参加了诉讼。现已审理终结浏阳市人民检察院指控，2015年11月初的一天晚上、11月16日的下午，被告人廖某先后2次在本市集里街道办事处大坡街一仓库附近，将2小包毒品甲基苯丙胺（冰毒）分别以100元的价格贩卖给吸毒人员陈某某，共收取毒资200元。2015年11月17日，公安机关将被告人廖某抓获，并从其身上查获两小包疑似毒品甲基苯丙胺的白色晶体物质1.39克。经物证鉴定，从该白色晶体物质中检出甲基苯丙胺成分。归案后，被告人廖某如实交代了上述事实。上述事实，被告人廖某在开庭审理过程中亦无异议，并有受案登记表、立案决定书、户籍证明及现实表现证明、归案经过、扣押物品清单、指认毒品称量照片、毒品保管收据、行政拘留回执、通话记录详单等书证；证人陈某某、陈某的证言；检查笔录、称重笔录、辨认笔录；物证检验报告等证据证实，足以认定本院认为，被告人廖某明知是毒品甲基苯丙胺而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人廖某归案后能够如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款，第六十七条第三款之规定，判决如下被告人廖某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元（限本判决生效后十日内缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月17日起至2016年11月16日止）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省长沙市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。（此页无正文）审判员何涛二〇一六年三月十五日书记员刘方可

뢫告人蒋晓华信用卡诈骗一审刑事判决书福建省漳平市人民法院刑事判决书（2016）闽0881刑初171号：漳平市人民检察院以漳检公刑诉（2016）176号起诉书指控被告人蒋晓华犯信用卡诈骗罪，于2016年9月28日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。漳平市人民检察院指派检察员陈军出庭支持公诉，被告人蒋晓华及其辩护人陈海汀、陈黄天斌到庭参加诉讼。现已审理终结漳平市人民检察院指控，被告人蒋晓华以非法占有为目的，恶意透支四家银行信用卡本金共计597142.32元，数额巨大，并经各发卡行二次有效催收后三个月仍不归还，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百九十六条第一款第（四）项、第二款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以信用卡诈骗罪追究其刑事责任。针对上述指控，公诉机关当庭进行了举证，诉请本院依法惩处。被告人蒋晓华对公诉机关指控的罪名和犯罪事实没有异议。辩护人陈海汀、陈黄天斌的辩护意见：1、第一次有效催收时到期债务数额计算有误。中国农业银行股份有限公司漳平支行到期未还本金为人民币16155.44元、中国工商银行股份有限公司漳平支行到期未还本金为人民币209294.83元、兴业银行股份有限公司龙岩分行到期未还本金为人民币66562.26元；2、2014年1月底之前被告人蒋晓华的经济能力较好，并能按期还款，其在此之前的信用卡消费没有非法占有为目的，不应计算为恶意透支的犯罪数额，2014年2月以后被告人蒋晓华持信用卡透支消费约为78000元。3、被告人蒋晓华能如实供述自己罪行，是坦白，是初犯，请求从轻处罚，建议宣告适用缓刑。经审理查明：2009年3月17日，被告人蒋晓华向中国农业银行股份有限公司漳平支行（以下简称“农业银行”）申领了一张信用卡，后持该卡多次透支消费，大部的消费多次作了分期还款。该卡各期分别到期还款的债务于2014年4月1日起开始全面逾期，经发卡行分别于2014年9月29日和2014年11月6日两次有效催收后三个月以上至2014年9月29日到期债务仍有本金人民币16155.44元未归还。2010年8月5日，被告人蒋晓华向中国工商银行股份有限公司漳平支行（以下简称“工商银行”）申领了一张信用卡，后持卡多次透支消费，大部的消费多次作了分期还款。该卡各期分别到期还款的债务于2014年2月27日起开始全面逾期，经发卡行分别于2014年9月13日和2014年9月18日两次有效催收后三个月以上至2014年9月13日到期债务仍有本金人民币209294.83元未归还。2011年4月11日，被告人蒋晓华向兴业银行股份有限公司龙岩分行（以下简称“兴业银行”）申领了一张信用卡，后持卡多次透支消费，大部的消费多次作了分期还款。该卡各期分别到期还款的债务于2014年4月24日起开始全面逾期，经发卡行分别于2014年5月24日和2014日6月28日两次有效催收后三个月以上至2014年5月23日到期债务仍有本金人民币66562.26元未归还。2012年2月29日，被告人蒋晓华向中国银行股份有限公司龙岩分行（以下简称“中国银行”）申请办理了一张信用卡，后持卡多次透支消费，大部的消费多次作了分期还款。该卡各期分别到期还款的债务于2014年2月21日起开始全面逾期，经发卡行分别于2014年7月12日和2014年8月18日两次有效催收后三个月以上至2014年7月12日到期债务仍有本金人民币87474元未归还。2015年9月1日，被告人蒋晓华到龙岩市公安局新罗分局交警大队办理业务时被办案人员抓获。上述事实，被告人蒋晓华在庭审过程中亦无异议，并有报案材料（中国银行、工商银行、兴业银行、中国建设银行股份有限公司龙岩分行、农业银行）、信用卡欠款统计表及明细（中国银行、兴业银行）、欠款情况说明（中国银行、兴业银行、工商银行、中国建设银行股份有限公司龙岩分行、农业银行）、信用卡分期明细表（中国银行、工商银行、兴业银行）、兴业银行出具的银行账户交易明细以及信用卡本金计算说明、工商银行出具的信用卡透支情况汇总、催收情况说明（中国银行、兴业银行、工商银行、中国建设银行股份有限公司龙岩分行、农业银行）、漳平市房地产交易服务中心出具的房屋所有权登记信息、龙岩市公安局交警大队出具的车辆登记信息、中华联合财产保险股份有限公司龙岩中心支公司出具的车辆投保信息、漳平市家家汽车贸易有限公司内资企业登记情况表、蒋晓华有关债务的民事裁判文书、漳平市公安局出具的到案经过、在逃人员登记信息表、漳平市公安局出具的违法犯罪经历查询情况表等书证，农行漳平支行、兴业银行、中国建设银行股份有限公司龙岩分行出具的电话催收录音光盘等视听资料，被告人蒋晓华的户籍证明及被采取强制措施的相关法律文书等证据证实，足以认定本院认为，被告人蒋晓华以非法占有为目的，恶意透支四家银行信用卡本金共计379486.53元，数额巨大，并经各发卡行二次有效催收后三个月仍不归还，其行为已构成信用卡诈骗罪，应当依法处罚。公诉机关指控部分的犯罪事实及罪名成立，应予以支持。辩护人陈海汀、陈黄天斌提出的银行第一次有效催收时到期债务数额计算有误的辩护意见。经查，被告人蒋晓华至2014年9月29日农业银行到期未还本金为人民币16155.44元，至2014年9月13日工商银行到期未还本金为人民币209294.83元，至2014年5月23日兴业银行到期未还本金为人民币66562.26元，辩护人该部分的辩护意见，理由成立，本院予以采纳。辩护人陈海汀、陈黄天斌提出2014年1月底之前被告人蒋晓华的经济能力较好，并能按期还款，其在此之前的信用卡消费没有非法占有为目的，不应计算为恶意透支的犯罪数额，2014年2月以后被告人蒋晓华持信用卡透支消费约为78000元的辩护意见，本院认为信用卡消费不同于贷款消费，不是以持卡人经济能力来确定的，是以发卡行根据持卡人的申请给持卡人信用卡额度进行消费，被告人蒋晓华持信用卡进行消费，经发卡行两次催收三个月仍不还款，可视为被告人蒋晓华具有非法占有的目的进行透支消费，是恶意的透支消费，因此，辩护人的该部分辩护意见，理由不足，本院不予采纳。被告人蒋晓华归案后，能如实供述自己的罪行，是坦白，依法可从轻处罚。辩护人提出的被告人蒋晓华是坦白，是初犯，请求从轻处罚的辩护意见本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百九十六条第一款第（四）项及第二款、第六十七条第三款、第六十一条、第六十二条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理妨害信用卡管理刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第六条之规定，判决如下一、被告人蒋晓华犯信用卡诈骗罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币六万元（罚金限判决生效后十日内缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年10月20日起至2022年3月19日止）。二、责令被告人蒋晓华于判决生效后十日内退赔中国农业银行股份有限公司漳平支行人民币16155.44元、中国工商银行股份有限公司漳平支行人民币209294.83元、兴业银行股份有限公司龙岩分行人民币66562.26元、中国银行股份有限公司龙岩分行人民币87474元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省龙岩市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份审判长陈长根人民陪审员许益洲人民陪审员陈永全二〇一六年十月十一日书记员柯丽雅（代）

曾某某敲诈勒索一审刑事判决书江西省信丰县人民法院刑事判决书（2016）赣0722刑初213号：信丰县人民检察院以信检公诉刑诉（2016）200号起诉书，指控被告人曾某某犯敲诈勒索罪，于2016年9月13日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，于2016年9月26日公开开庭进行了审理，信丰县人民检察院代理检察员熊亮出庭支持公诉，被告人曾某某到庭参加诉讼。现已审理终结经审理查明，2016年4月3日上午，被告人曾某某在未经被害人吴某甲同意的情况下将吴某甲的摩托车借用骑走，当天中午吴某甲回到家发现摩托车不见后，遂打电话报警称怀疑自己的摩托车被曾某某偷走了。当天14时许，曾某某在接到信丰县安西派出所民警的电话后，把摩托车骑回归还给了吴某甲。当天晚上21时许，曾某某来到吴某甲家中，以吴某甲报案冤枉他偷了摩托车为由，持斧头将吴某甲的饭桌、房门等物品砸坏，并对吴某甲实施威胁、殴打，然后逼迫吴某甲前往信丰县安西圩上的农业银行ＡＴＭ机取了5000元现金给他作为精神损失费。经鉴定，被害人吴某甲被砸物品损失价值为890元。被告人曾某某于2016年6月6日20时40分许在广东省潮汕南站进站口被广州铁路公安惠州公安处潮仙站派出所民警抓获归案。归案后，被告人曾某某如实供述了其犯罪事实。2016年9月27日，被告人曾某某的亲属将赔偿被害人吴某甲的赔偿款5890元交至本院，要求本院将此款转付给吴某甲。但吴某甲仍然不同意谅解曾某某。以上事实，有证人刘某乙的证言，被害人吴某甲的陈述，被告人曾某某的供述，银行卡交易明细，银行取款视频，价格鉴定书，人口信息全项查询，抓获经过，银行交款凭证等证据证实。证据来源合法，内容客观真实，与本案具有关联性，经庭审举证、质证，可以认定本院认为，被告人曾某某以非法占有为目的，采取暴力、威胁手段，强行索要他人财物，数额较大，已构成敲诈勒索罪。起诉书指控的犯罪事实和罪名成立。被告人属初犯，具有坦白情节，已将赔偿款5890元交至本院，有悔罪表现，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第六十四条，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理敲诈勒索刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条，第八条之规定，判决如下被告人曾某某犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑六个月，罚金三千元（已交清）。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人曾某某的刑期从2016年6月6日起至2016年12月5日止。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向江西省赣州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份审判员邹桂南二〇一六年九月二十七日书记员陈悦

陈某德非法制造枪支罪一审刑事判决书海口市琼山区人民法院刑事判决书（2015）琼山刑初字第304号：海口市琼山区人民检察院以海琼检公诉刑诉（2015）290号起诉书指控被告人陈某某犯非法制造枪支罪，于2015年8月6日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序组成合议庭，公开开庭审理了本案。海口市琼山区人民检察院检察员刘并、代理检察员曾德先出庭支持公诉，被告人陈某某到庭参加诉讼。现已审理终结经审理查明：2014年10月和2015年2月，被告人陈某某先后购买了两支射钉枪和钢管，并在其位于海南省海口市琼山区红明农场的住处，用电焊机将购买的射钉枪和钢管非法改装成两支枪支。尔后，陈某某用上述枪支到住处附近的树林打鸟、打野猫。2015年5月28日7时30分许，海口市公安局红明派出所民警在陈某某的住处将其抓获，并从其卧室里缴获2支改制射钉枪、11发药引弹、1袋火药粉末、1包弹珠、1台电焊机。经海口市公安司法鉴定中心鉴定，被缴获的两支改制射钉枪均是以火药燃烧产生动力的非军用枪支，具有致伤力。上述事实，被告人陈某某在开庭审理过程中亦无异议，并有被告人陈某某的户籍信息，到案经过，扣押物品清单，辨认笔录及照片，枪支弹药鉴定书，证人陈某荫、潘某兰的证言，被告人陈某某的供述与辩解，现场勘查笔录、方位图及照片等证据证实，足以认定本院认为，被告人陈某某非法制造利用火药为动力发射枪弹的枪支二支，其行为已构成非法制造枪支罪，应依法惩处。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以支持。被告人犯罪后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。扣押在案的作案工具电焊机一台，由扣押机关予以没收。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条的规定，判决如下一、被告人陈某某犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑三年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年6月11日起至2018年6月10日止。）二、扣押在案的作案工具电焊机一台，由扣押机关予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向海南省海口市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份审判长黄晓辉审判员陈才刚人民陪审员符策辉二〇一五年八月十九日书记员王丹

被告人姚强怀故意伤害一案的刑事判决书汉中市汉台区人民法院刑事判决书（2017）陕0702刑初124号：汉中市汉台区人民检察院以汉区检公诉刑诉（2017）97号起诉书指控被告人姚强怀犯故意伤害罪，向本院提起公诉，同时书面建议本案适用简易程序审理。本院审查后，认为符合法定开庭条件，决定开庭审理，经征询被告人姚强怀同意，依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。汉中市汉台区人民检察院检察员瞿瑞依法出庭履行职务，被告人姚强怀到庭参加诉讼，陕西恒爱律师事务所律师黄勇、李俊志担任被告人姚强怀的辩护人出庭为其辩护，现已审理终结经审理查明，2016年11月30日21时许，朱某（另案处理）到被告人姚强怀所住的汉台区地王熙苑小区111号楼202室找姚强怀索要债务，敲门后无人应答，以为姚强怀故意躲避不见，便将姚强怀家电闸关闭,希望以此威逼姚强怀开门见面。被告人姚强怀的妻子蒲某某便将朱某敲门要账和家中被断电事情电话告知了姚强怀。姚强怀当时正被债主刘某某等人带着四处找钱还账，得知这一情况后便请求刘某某等人同自己一起先回小区看看。刘某某等人就带着姚强怀回到汉台区地王熙苑小区，在小区单元门口碰见了正在小区等候的朱某。朱某见姚强怀带着三个人，手上拿着铝合金棒，害怕被告人姚强怀打他，就从姚强怀家楼下逃走，躲到小区1号楼楼梯间就给其朋友白某某（另案处理）打电话，让白某某找几个人带上“东西”到姚强怀所在小区接自己。白某某接到电话后，又召集被害人宋某（已死亡）、徐某、陈某（二人另案处理）、及宋某的一个男性朋友（身份不清）5人，一同乘车赶到汉台区望江路地王熙苑小区。上述5人到达地王熙苑小区,找到朱某了解情况后,朱某、白某某等人又到姚强怀家楼下喊叫姚强怀让他见面解决问题。当时被告人姚强怀正在接听电话，听到朱某叫喊后就没有回应。朱某等人见无人应答，就离开小区到望江路富嘉商务酒店门口等出租车。被告人姚强怀打完电话后，心中怨怪朱某关闭其家电源，骚扰了其妻子的正常生活，便手持铝合金棍、携带单刃匕首下楼找朱某等人。被告人姚强怀在富嘉商务酒店门口找到朱某等人后，朱某、白某某便向姚强怀索要欠款，随后双方发生口角，姚强怀便在白某某、朱某二人前挥舞铝合金棒，二人向后躲闪，被害人宋某见状便拿着砍刀冲向姚强怀。被告人姚强怀随即用左手掏出腰间的匕首，右手持棒，与宋某对打。在对打过程中，宋某被被告人姚强怀用匕首刺中左侧背部倒地，砍刀也掉在了地上。白某某上前捡起砍刀继续和姚强怀对打。徐某也拿着砍刀上前砍打姚强怀,挥砍几下后砍刀被姚强怀打掉。朱某捡起徐某掉在地上的砍刀同白某某一起砍打姚强怀。在互殴过程中，姚强怀发现自己左手的匕首刀刃被砍断，左手手指被砍伤，便假装朝身后大喊“把枪拿来”，朱某等人听到后，就沿望江路向南逃跑。逃跑过程中朱某发现宋某受伤倒在地上，便和白某某、陈某一起将宋某送至汉中市第二人民医院抢救，后又送至汉中市中心医院抢救。最终，宋某经抢救无效死亡。姚强怀见朱某等人逃走后也返回小区家中，将匕首把扔在家中后外逃，后被公安机关抓获归案。审理中，被害人宋某的法定继承人以被告人姚强怀的犯罪行为给其造成物质损失为由向本院提起附带民事诉讼，要求依法判令被告人姚强怀赔偿因其犯罪行为给其造成的物质损失共计28.05万元。经本院主持调解，附带民事诉讼原告人对被告人姚强怀的犯罪行为予以谅解，并自愿达成协议如下：被告人姚强怀自愿赔偿附带民事诉讼原告人宋某甲、杨某某人民币共计12万元（已支付丧葬费2万元，当庭给付10万元）。公诉机关认为，被告人姚强怀故意非法损害他人身体，致他人死亡，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。庭审中，被告人姚强怀对公诉机关指控的罪名及犯罪事实无异议，自愿认罪，请求从轻处罚。其辩护人的辩护意见是：一、对公诉机关对本案的定性没有异议，被告人姚强怀的行为确实构成了故意伤害罪；二、被害人一方具有重大过错，依法应该减轻被告人的刑事责任；三、被告人姚强怀到案后如实交代了犯罪行为，具有坦白情节；四、被告人姚强怀亲属多次向受害人家属赔礼道歉，积极赔偿了被害人家属全部损失，并获得了其谅解；五、被告人姚强怀认罪悔罪态度真诚，当庭自愿认罪并愿意接受简易程序审理，依法可以从轻处罚。综上，建议法庭对被告人从轻处罚。上述事实，有下列证据证实，并经庭审举证、质证，证据来源合法，内容确实充分，相互印证，足以认定，予以采信。1、铝合金棒一个；2、匕首一把；3、户籍证明；4、借条；5、提取痕迹、物证登记表；6、扣押清单；7、办案说明及照片；8、出诊登记单；9、被告人姚强怀的供述；10、证人朱某、白某某、徐某、陈某、刘某某、席某某等人的证言；11、被告人姚强怀对犯罪现场的辨认笔录及照片；12、被告人姚强怀对作案工具的辨认笔录及照片；13、朱某对被害人宋某的辨认笔录及照片；14、徐某对姚强怀的辨认笔录及照片；15、朱某、白某某、徐某对犯罪现场的辨认笔录及照片；16、提取笔录；17、汉公汉台（技）鉴（尸）【2016】17号法医学尸体检验报告；18、（陕）公（汉台）鉴（伤）字【2016】111号法医学人体损伤程度鉴定意见书；19、汉公汉台尿检字（2016）713号尿液检查报告书；20、（汉）公（司法）鉴（法物）字【2016】472号鉴定文书；21、现场勘验笔录及照片本院认为，被告人姚强怀手持匕首、铝合金棒故意伤害他人身体致人死亡，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款之规定，构成故意伤害罪。公诉机关指控被告人姚强怀犯故意伤害罪的事实及罪名成立，应依法惩处。被告人姚强怀持刀棍实施伤害行为，可以酌定从重处罚；其到案后如实供述自己的犯罪行为，具有坦白情节，依法可以从轻处罚，并已赔偿被害人的全部经济损失，取得被害人谅解，可以酌定从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、六十一条、第六十二条、第六十七条第三款、第五十五条、第五十六条、第六十四条之规定，判决如下一、被告人姚强怀犯故意伤害罪，判处有期徒刑十一年，剥夺政治权利一年。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押一日折抵刑期一日，即自2016年12月2日起至2027年12月1日止）二、作案工具匕首一把、铝合金棒一根依法予以销毁。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向汉中市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长索晓江代理审判员晏菲飞人民陪审员景莹二〇一七年六月二十九日书记员王紫祺

广西壮族自治区那坡县人民法院刑事判决书（2020）桂1026刑初81号公诉机关广西壮族自治区那坡县人民检察院。被告人李方直，男，1976年7月14日出生于广西那坡县，壮族，小学文化，农民，住广西那坡县。因涉嫌犯滥伐林木罪，于2020年7月13日经那坡县人民检察院批准逮捕，同年9月16日由那坡县森林公安局执行逮捕，同年10月19日由那坡县人民检察院对其取保候审。广西那坡县人民检察院以那检刑诉（2020）72号起诉书指控被告人李方直犯滥伐林木罪，于2020年10月26日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用简易程序公开开庭审理了本案。广西那坡县人民检察院指派检察员梁钊、书记员张华英出庭支持公诉。被告人李方直到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控，2019年10月份，被告人李方直在未申请办理林木采伐许可证的情况下，擅自砍伐本屯山界“叫东”地自家杂木林，目的是为了种植坚果增加家庭收入。经百色健森林业技术咨询有限公司鉴定：李方直砍伐杂木共618株，蓄积量为32立方米。公诉机关认为，被告人李方直违反森林法的规定，滥伐林木，数量较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十五条第二款的规定，构成了滥伐林木罪。被告人在案发后经公安机关电话通知能主动投案并如实供述了罪行，有自首情节，且自愿认罪认罚并签字具结，依法可以从宽处罚，提出对被告人李方直判处有期徒刑一年，缓刑二年；并处罚金二千元的量刑建议。公诉机关提交了到案说明、调查鉴定报告、现场辨认笔录及照片、户籍证明、证人证言、被告人的供述和辩解、认罪认罚具结书等证据证实。被告人李方直对起诉书指控犯罪事实、罪名没有异议，同意适用简易程序且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。本院经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。另查明：1.被告人李方直在案发后主动向公安机关投案并如实供述自己的犯罪事实，有自首情节。2.被告人李方直积极预缴纳罚金人民币二千元。本院认为，被告人李方直违反森林法的规定，未办理采伐许可证滥伐林木，蓄积量达32立方米，属数量较大，构成滥伐林木罪。公诉机关指控被告人李方直的犯罪事实清楚，证据确实充分，所指控的罪名成立，应依法惩处。案发后，被告人李方直能主动到公安机关投案，并如实供述自己的犯罪事实，是自首，依法可以从轻或减轻处罚；被告人李方直自愿认罪认罚且签字具结，依法可以从宽处罚。被告人李方直是2015年退出户，为了增加家庭收入种植坚果滥伐林木，对其适用缓刑对所居住的社区没有重大不良影响，根据被告人在全案中的犯罪事实、性质、情节、对社会的危害程度及认罪态度、悔罪表现。本院决定采纳公诉机关量刑建议对其从宽处罚并宣告缓刑。此外，对于公安机关扣押在案的油锯1把（详见附卷扣押决定书），未随案移送或提请本院判决处置，根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第三百六十五条的规定，由扣押机关依法处理。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十五条第二款、第六十七条第一款、第六十一条、第六十二条、第四十五条、第五十二条、第五十三条、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款及《最高人民法院<关于审理破坏森林资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释>》第五条第一款第（一）项、第六条的规定，判决如下：被告人李方直犯滥伐林木罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年；并处罚金二千元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金已预缴，没收上缴国库。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向百色市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。审判长农国杰审判员岑丽华审判员李毅二〇二〇年十二月四日书记员黄巧灵附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百四十五条【盗伐林木罪】盗伐森林或者其他林木，数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数量巨大的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金；数量特别巨大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。【滥伐林木罪】违反森林法的规定，滥伐森林或者其他林木，数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数量巨大的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。第四十五条【有期徒刑的期限】有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条【罚金的缴纳】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十一条【量刑的事实根据与法律依据】对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十二条【从重处罚与从轻处罚】犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条【适用条件】对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑。（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条【考验期限】拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《最高人民法院<关于审理破坏森林资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释>》第五条违反森林法的规定，具有下列情形之一，数量较大的，依照刑法第三百四十五条第二款的规定，以滥伐林木罪定罪处罚：（一）未经林业行政主管部门及法律规定的其他主管部门批准并核发林木采伐许可证，或者虽持有林木采伐许可证，但违反林木采伐许可证规定的时间、数量、树种或者方式，任意采伐本单位所有或者本人所有的森林或者其他林木的；（二）超过林木采伐许可证规定的数量采伐他人所有的森林或者其他林木的。林木权属争议一方在林木权属确权之前，擅自砍伐森林或者其他林木，数量较大的，以滥伐林木罪论处。第六条滥伐林木“数量较大”，以十至二十立方米或者幼树五百至一千株为起点；滥伐林木“数量巨大”，以五十至一百立方米或者幼树二千五百至五千株为起点。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百六十五条对查封、扣押、冻结的财物及其孳息，应当在判决书中写明名称、金额、数量、存放地点及其处理方式等。涉案财物较多，不宜在判决主文中详细列明的，可以附清单。涉案财物未随案移送的，应当在判决书中写明，并写明由查封、扣押、冻结机关负责处理。

被告人刘欢犯合同诈骗罪、诈骗罪刑事判决书湖南省沅陵县人民法院刑事判决书（2019）湘1222刑初274号：湖南省沅陵县人民检察院以沅检刑刑诉〔2019〕238号起诉书指控被告人刘欢犯合同诈骗罪、诈骗罪，于2018年12月2日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭进行了审理。沅陵县人民检察院指派检察员杨丹出庭支持公诉，被告人刘欢到庭参加了诉讼。现已审理终结公诉机关指控：一、合同诈骗罪2018年10月，被告人刘欢来沅陵县中医院“五矿二十三治建设集团有限公司”工地务工，于2019年3月底辞职,2019年4月又回到“五矿二十三冶建设集团有限公司”沅陵县中医院项目部工地做杂工。在务工期间，刘欢以自己能承接、转包沅陵县中医院“五矿二十三冶建设集团有限公司”工地的相关项目为由，虚构相关项目合同，叫唐某为其介绍相关项目承接人，并与他人签订系列虚假合同，骗取合同保证金。2019年3月至2019年7月期间，刘欢以“矿二十三冶建设集团有限公司”沅陵县中医院新急门诊大楼建设项目部工作人员的名义，自称能承接、转包该公司建设工地相关项目，通过签订虚假合同的方式，骗取受害人李某、宋某、唐某、谢某、向某1、向某2、杨某、张某工程保证金共计26000元，并在签订虚假合同后，以各种理由向李某等七名受害人借取、索要共计26024元。具体分述如下：1.刘欢虚构自己承接到沅陵县中医院新急门诊大楼建设工地“内墙粉刷工程”、“外墙粉刷工程”、“地板砖施工工程”，并可以转包给向某1，分别于2019年5月26日、2019年6月24日、2019年7月2日与向某1先后签订《工程包工合同》、《外墙粉刷施工合同》、《瓷砖铺贴施工合同》，共骗取工程保证金6000元。之后，刘欢以各种理由问向某1借取、索要了11380元，共造成向某1经济损失17380元；2.刘欢虚构自己承接到沅陵县中医院新急门诊大楼建设工地“外墙防水工程”，并可以转包给张某，于2019年5月26日与张某签订《外墙防水承包合同》，骗取工程保证金3000元。之后，刘欢以私人原因向张某借款2000元，共造成张某经济损失5000元；3.刘欢虚构自己承接到沉陵县中医院新急门诊大楼建设工地“楼顶广告牌安装工程”，并可以转包给宋某，于2019年6月14日与宋某签订《元陵县中医院楼顶广告制作安装合同》，该合同骗取宋某工程保证金2000元。之后，刘欢以各种理由向宋某借款200元，共造成宋某经济损失2200元；4.刘欢虚构自己承接到沅陵县中医院新急门诊大楼建设工地“内墙88（腻子粉）粉刷工程”，并可以转包给李某，于2019年6月17日与李某签订《腻子粉施工合同》，骗取李某工程保证金3000元。之后，刘欢以各种理由向李某借取、索要了5000元，共造成李某经济损失8000元；5.刘欢虚构自己承接到沅陵县中医院新急门诊大楼建设工地“内墙888（腻子粉）粉刷工程”、“外墙真石漆粉刷工程”，并可以转包给向某2，分别于2019年4月16日、2019年5月13日、2019年6月16日与向某2先后签订《合同书》（包工不包料的内墙888粉刷合同）、《合同书》（包工包料的内墙888粉刷合同，对第一个合同的补充修改合同）、《外墙真石漆合同书》，共骗取向某2工程保证金4000元。之后，刘欢以各种理由问向某2借款800元，共造成向某2经济损失4800元；6.刘欢虚构自己承接到沅陵县中医院新急门诊大楼建设工地“地板砖安装工程”、“外墙真石漆粉刷工程”，并可以转包给唐某，于2019年6月18日与唐某签订《瓷砖铺贴施工合同》、《外墙真石漆施工承包合同》，共骗取唐某工程保证金4000元，之后，刘欢以各种理由向唐某借取、索要了6000元，共造成唐某经济损失10000元7.刘欢虚构自己承接到沅陵县中医院新急门诊大楼建设工地“地板砖施工工程”，并可以转包给谢某，于2019年6月3日与谢某签订《中医院墙面瓷砖施工合同》，骗取谢某工程保证金2000元，刘欢以吃饭、购货为由造成谢某经济损失644元，共造成谢某经济损失2644元；8.刘欢虚构自已承接到沅陵县中医院新急门诊大楼建设工地“室内吊顶工程”并可以转包给杨某，于2019年5月29日与杨某签订《室内吊顶施工合同》，骗取工程保证金2000元，造成杨某经济损失2000元。二、诈骗罪2019年6月9日，被告人刘欢虚构中医院工地上的机器坏了需要购买机器的事实，向被害人李某借款1万元用于购买机器。被告人刘欢到案后自愿如实供述自己的罪行，与被害人达成和解协议、赔偿被害人损失，取得被害人谅解。2019年12月9日，本院委托衡阳市雁峰区司法局对被告人刘欢进行社区矫正调查评估，该局未在规定时间内作出社区矫正调查评估意见。公诉机关以被告人刘欢的行为构成合同诈骗罪和诈骗罪，应数罪并罚，且具有坦白、退赔、谅解及认罪认罚等量刑情节，向本院提起公诉，提请本院依法判处。公诉机关提交了户籍资料、到案情况说明、合同、借条、收条、谅解书、扣押物品文件清单、发还物品文件清单、微信转账记录等书证；证人钱某、王某的证言；被害人李某、向某2、向某1等人的陈述；被告人刘欢的供述和辩解；辨认笔录等证据证实。被告人刘欢对指控事实、罪名没有异议，同意适用简易程序，在开庭审理过程中亦无异议。经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致本院认为：被告人刘欢以非法占有为目的，在签订合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大，其行为已构成合同诈骗罪；被告人刘欢虚构购买机器的事实，骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以确认。被告人刘欢在判决宣告前一人犯数罪，应当数罪并罚。被告人刘欢认罪态度好，如实供述自己的罪行，自愿认罪认罚，并具结悔罪；被告人刘欢积极退赃，并取得被害人谅解，可以从轻处罚。综上所述，本院依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第（四）项、第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第六十九条之规定，判决如下被告人刘欢犯合同诈骗罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币六千元；犯诈骗罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币四千元；决定执行有期徒刑六个月，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年8月14日起至2020年2月13日止。罚金限判决生效后十日内缴纳）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省怀化市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判员赵卫方二〇一九年十二月十九日法官助理戴萍书记员罗瑛

刘某、冯某非法持有、私藏枪支、弹药一审刑事判决书山东省梁山县人民法院刑事判决书（2018）鲁0832刑初304号：梁山县人民检察院以梁检公诉刑诉﹝2018﹞303号起诉书指控被告人刘某、冯某犯非法持有枪支罪，于2018年10月18日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。梁山县人民检察院指派检察员任兰贞出庭支持公诉，被告人刘某、被告人冯某及其辩护人李保建到庭参加诉讼。现已审理终结梁山县人民检察院指控,被告人冯某利用在梁山县公安局城郊派出所和水泊派出所担任辅警之便,分别于2004年和2017年将搜查扣押的两支枪支带回家非法持有。2017年10月，被告人刘某从江某手中购买一支黑色有瞄准镜的打铅弹的枪支；2018年初,被告人冯某将黄色枪把打铅弹的枪支赠与被告人刘某；2018年6月份，被告人冯某将黑色有瞄准镜打钢珠的枪支（带气泵）出借给被告人刘某。2018年8月，民警在梁山县小安山镇黄河涯村和梁山县人民医院家属院刘某的家中搜出上述枪支三支。经鉴定，三支嫌疑枪支系以压缩气体产生的气体压力为动力进行发射，是枪支，具有杀伤力。2018年8月19日，被告人刘某在梁山县拘留所被抓获。同年8月21日，被告人冯某在梁山县水泊派出所被抓获。针对指控的上述事实，公诉机关提交了书证、证人证言、被告人的供述和辩解、鉴定意见、勘验、辨认、指认笔录等证据。公诉机关认为，被告人刘某、冯某违反枪支管理规定，非法持有枪支，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十八条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法持有枪支罪追究其刑事责任。被告人刘某对公诉机关指控的犯罪事实无异议，未辩解。被告人冯某对公诉机关指控的犯罪事实无异议，未辩解。其辩护人李保建的辩护意见是，1.对指控被告人冯某犯非法持有枪支罪无异议。2.在量刑上,被告人犯罪情节轻微,主观恶性和社会危害性较小；归案后如实供述犯罪事实，属于坦白；被告人冯某系初犯、平时表现良好。鉴于以上从轻处罚情节，被告人冯某非法持有枪支没有造成危害后果，建议对被告人冯某判处管制或拘役三个月。经审理查明的事实与公诉机关指控的事实一致。另查明，黄色木把打铅弹的枪支，送检鉴定受理编号ＨＪ-077-01-180813，为“箭”牌制式气步枪，击发机构故障，无法正常完成击发动作，不能正常进行射击试验；黑色带气泵有瞄准镜的枪支，鉴定受理编号ＨＪ-077-02-180813，为手动气泵式高压气步枪，进行枪支试验测得弹丸最高速度156.2ｍ／ｓ,枪口比动能为50.91Ｊ／㎝2;从江某手中购买黑色有瞄准镜的枪支，鉴定受理编号ＨＪ-077-03-180813，为仿“秃鹰”预充气式高压气步枪，进行枪支试验测得弹丸最高速度259.54ｍ／ｓ,枪口比动能为192.80Ｊ／㎝2。上述事实，被告人刘某、冯某在庭审中予以供认，且有公诉机关提供的下列证据证实：1.书证（1）扣押物品清单,证明2018年8月7日梁山县公安局民警依法扣押三支气枪，分别为黄色木把的一支、黑色带气泵和瞄准镜的一支、黑色带瞄准镜的一支。（2）提取物证说明,证明根据被告人刘某交代，公安机关在刘某位于梁山县城的家中及梁山县小安山镇黄河涯村其老家内提取了其存放的三支枪支。2、证人江某的证言,证明2017年10月份，其将自己组装好的气枪以4000元的价格卖给刘某，刘某用微信将钱支付给其。3、被告人供述与辩解（1）被告人刘某供认,2018年刚过年几个月,朋友冯某赠送给其一支老式黄把打铅弹的气枪，借给其一支黑色有瞄准镜的打钢珠的“快排”气枪，其于2018年年前的两三个月还通过江某购买了一支打铅弹的带气罐有瞄准镜的“秃鹰”气枪，并将三支枪私藏在家。（2）被告人冯某供认,其在派出所上班时，偷拿回家两把气枪，赠送给刘某一支老式一米多长的黄把不带瞄准镜打铅弹的气枪，借给刘某一支一米多长黑色有瞄准镜的打钢珠的气枪。4、鉴定意见济宁市公安局刑事科学技术研究所（济）公（刑）鉴（痕）字【2018】077号枪支鉴定书,鉴定意见为：受理编号为ＨＪ-077-01-18081、ＨＪ-077-02-180813、ＨＪ-077-03-180813的嫌疑枪支系以压缩气体产生的气体压力为动力进行发射，是枪支，具有杀伤力。5.勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录（1）辨认笔录被告人刘某所作的辨认笔录，证明经其辨认，冯某就是给其枪支的男子，江某就是卖给其枪支的人。（2）指认笔录被告人刘某所作的指认笔录，证明2018年8月7日，被告人刘某对涉案枪支进行了指认并进行了拍照取证，指认了其在家中私藏三支枪支的地点，显示了枪支的特征。关于本案量刑事实，有公诉机关提供的常住人口基本信息，证明被告人刘某出生于1987年4月12日，被告人冯某出生于1987年2月16日，具有完全刑事责任能力；抓获经过，证明2018年8月19日，被告人刘某在梁山县拘留所被民警抓获，同年8月21日，被告人冯某在梁山县水泊派出所被民警抓获；公安行政处罚决定书，证明2018年8月7日，刘某因吸毒被梁山县公安局行政拘留12日并罚款一千元；无犯罪前科情况说明，证明冯某和刘某没有犯罪前科本院认为，被告人刘某、冯某违反枪支管理规定，非法持有枪支，二被告人的行为均已构成非法持有枪支罪。公诉机关指控二被告人犯罪，事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。被告人刘某非法持有以气体压力为动力的非军用枪支三支，归案后能如实供述犯罪事实，自愿认罪，可酌情从轻处罚；被告人刘某非法持有的枪支中，一支无法完成正常击发动作，量刑时可酌情从轻处罚。被告人冯某持有以气体压力为动力的非军用枪支两支，归案后如实供述犯罪事实，自愿认罪，可酌情从轻处罚;被告人冯某持有枪支，没有造成实际的危害后果，且其中的一支无法完成正常击发动作，可酌情从轻处罚。被告人冯某的辩护人关于被告人冯某主观恶性较小、归案后如实坦白犯罪事实、系初犯建议从轻处罚的辩护意见，与审理查明的事实相符，本院予以采纳；其他辩护意见与审理查明的事实和法律规定不符，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条、第六十七条第三款、第六十四条的规定，判决如下一、被告人刘某犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑六个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2018年8月19日起至2019年2月18日止）二、被告人冯某犯非法持有枪支罪，判处拘役四个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2018年8月21日起至2018年12月20日止）三、梁山县公安局扣押的涉案枪支三支予以没收，由扣押机关依法予以处置。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省济宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份审判长陈炜人民陪审员艾玉花人民陪审员姚瑞立二〇一八年十二月十二日书记员冯忠辉