刘志刚、杨洪志盗伐林木一审刑事判决书黑龙江省黑河市爱辉区人民法院刑事判决书（2018）黑1102刑初87号：黑河市爱辉区人民检察院以黑爱检诉刑诉〔2018〕76号起诉书指控被告人刘志刚、杨洪志犯盗伐林木罪，于2018年7月24日向本院提起公诉。本院于当日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。黑河市爱辉区人民检察院指派检察员武刚出庭支持公诉，被告人刘志刚、杨洪志到庭参加诉讼。现已审理终结经审理查明，2016年11月15日,被告人刘志刚电话联系被告人杨洪志称，让其在黑河市爱辉区罕达气镇罕达气村附近找寻带土坨的白桦树，然后整颗挖出，4-5棵树为一堆，共需要60-70堆，卖到黑龙江省呼兰市用于绿化，杨志刚表示同意。同年11月17日，杨洪志选好地方后告知刘志刚，后刘志刚找来数名工人，杨洪志按照刘志刚的要求带领工人来到黑河市爱辉区七二七林场阿拉气营林区81林班3、4、10小班，82林班10、16、21小班，采挖白桦树共计351株，其中幼树257株，胸径5厘米以上的白桦树94株，立木蓄积1.63立方米。经鉴定，被采挖的白桦树共计价值人民币6632元。2016年11月19日，被告人杨洪志在黑河市爱辉区七二七林场被公安机关抓获；同日，被告人刘志刚主动到公安机关投案。上述事实，被告人刘志刚、杨洪志在开庭审理过程中亦无异议，且有证人孟某、继国某、李某、孙某、韩某的证言，黑河市爱辉区七二七林场出具的丢失报告，黑河市爱辉区价格认证中心出具的爱区价认字［2016］第42号价格认定结论书，物证林木照片，公安机关出具或调取的户籍证明、抓捕及破案经过、林木测量报告、扣押、发还物品清单、辨认笔录、现场勘查笔录等证据证实，足以认定

刘某甲、刘某乙滥伐林木一审刑事判决书黑龙江省巴彦县人民法院刑事判决书（2019）黑0126刑初105号：黑龙江省巴彦县人民检察院以黑巴检诉刑诉［2019］95号起诉书指控被告人刘某甲、刘某乙、王某某、张某某、钟某某犯滥伐林木罪，于2019年6月12日向本院提起公诉。本院于2019年6月12日立案，依法适用普通程序，组成合议庭，于2019年7月16日公开开庭审理了本案。黑龙江省巴彦县人民检察院指派检察员朱少英出庭支持公诉，被告人刘某甲及其辩护人李默涵、被告人刘某乙及其辩护人张可、被告人王某某及其辩护人张耀林、被告人张某某及其辩护人刘宏岩、被告人钟某某及其辩护人尹鑫宁到庭参加诉讼。现已审理终结黑龙江省巴彦县人民检察院指控，被告人刘某甲、刘某乙、王某某、张某某、钟某某违反国家森林法规，滥伐本人所有林木。公诉机关认为，被告人刘某甲、刘某乙、王某某、张某某、钟某某的行为构成滥伐林木罪，应当以滥伐林木罪追究其刑事责任，并提供了相关的证据，以证实被告人刘某甲、刘某乙、王某某、张某某、钟某某的犯罪事实。被告人刘某甲辩称，对公诉机关指控的罪名和犯罪事实均无异议。其辩护人认为，一、被告人刘某甲到案后如实供述犯罪事实；二、刘某乙在65、66林班采挖的树木与王某某在65林班采挖的树木不应包含着刘某甲滥伐林木数量中；三、刘某甲系初犯偶犯；综上建议法庭从轻处罚。被告人刘某乙辩称，对公诉机关指控的罪名和犯罪事实均无异议。其辩护人认为，一、被告人刘某乙到案后如实供述犯罪事实；二、本案系将树木移植到其他地方栽种，与一般滥伐林木不同；综上建议法庭从轻处罚。被告人王某某辩称，对公诉机关指控的罪名和犯罪事实均无异议。其辩护人认为，一、被告人王某某系自首；二、王某某系从犯；三、王某某无前科劣迹；综上建议法庭从轻处罚。被告人张某某辩称，对公诉机关指控的罪名和犯罪事实均无异议。其辩护人认为，一、被告人张某某在2018年11月24日至26日采挖树木应为36棵，其采挖总棵数应为179棵；二、张某某到案后如实供述犯罪事实；三、张某某系从犯；综上建议法庭从轻处罚。被告人钟某某辩称，对公诉机关指控的罪名和犯罪事实均无异议。其辩护人认为，一、被告人钟某某认罪悔罪；二、钟某某系从犯；综上建议法庭从轻处罚。经审理查明，1.2012年12月30日，被告人刘某甲与木兰县石河林场签订林地、林木两权分离管护经营承包合同，承包木兰县石河林场1、2林班林地（巴彦县龙泉林场81、82林班），并对林地上的林木起测径级6厘米以上权属享有所有权、经营权。2018年11月，被告人刘某乙到巴彦县找到刘某甲以每棵树人民币240元的价格购买天然树做绿化，刘某甲未向林业部门申请办理采伐许可就带刘某乙到林地告诉承包林地的大致范围。同年11月17日，被告人王某某带被告人张某某及工人到巴彦县龙泉林场65林班，王某某和张某某明知刘某乙没有采伐手续，由王某某、刘某乙负责选树挂号，张某某带工人将王某某选好的天然树采挖53棵。2.2018年11月24日至26日，被告人刘某乙打电话告诉被告人刘某甲还需要树做绿化，之后，刘某乙打电话给被告人张某某告诉还需要挖树，刘某乙、王某某在巴彦县龙泉林场65、66、82林班选树挂号，以每棵树人民币500元的价格采挖天然树66棵，其中，张某某采挖36棵树。经林业科学研究所鉴定：2018年11月17日和24日涉案的49棵色树、4棵柞树、66棵色树，立木总蓄积为9.1749立方米，树种起源为天然。经资产评估：涉案49棵色树、4棵柞树、66棵色树价值为人民币94735元。3.2018年11月26日，被告人钟某某介绍需要绿化树的哈尔滨市汇智五洲城住宅小区的林某与被告人刘某乙认识，钟某某、刘某乙和林某一起到巴彦县龙泉林场刘某甲承包的林地看树后，刘某乙与林某签订了苗木购销合同。同年11月27日至30日，被告人刘某乙、王某某和张某某在巴彦县龙泉林场65、66、81、82林班，刘某乙、王某某选树挂号，以每棵树人民币450元的价格采挖天然树88棵，其中，张某某采挖天然树78棵。刘某乙给付钟某某介绍费人民币9600元。经林业科学研究所鉴定：涉案树木数量为88棵，立木蓄积为14.7320立方米、起源为天然。经资产评估：涉案林木价值为人民币108800元。4．2018年12月5日，被告人王某某打电话给被告人刘某甲要采挖一车天然树，刘某甲告诉王某某可以带工人直接去承包的山上去挖树。次日，王某某带工人到巴彦县龙泉林场65林班，王某某选树挂号后，被告人张某某带工人采挖天然树12棵，在下山运输途中被公安机关查获。经林业科学研究所鉴定：涉案林木数量为12株，立木蓄积为2.2836立方米，树种为色树，起源为天然。经资产评估：涉案林木价值为人民币15600元。综上所述，被告人刘某甲实施滥伐林木犯罪4次，滥伐林木立木总蓄积26.1905立方米；被告人刘某乙实施滥伐林木犯罪3次，滥伐林木立木总蓄积23.9069立方米；被告人王某某实施滥伐林木犯罪4次，滥伐林木立木总蓄积26.1905立方米；被告人张某某实施滥伐林木犯罪4次，滥伐林木立木总蓄积20.9277立方米；被告人钟某某实施滥伐林木犯罪1次，滥伐林木立木总蓄积14.7320立方米。被告人刘某乙与2018年12月10日被公安机关在哈尔滨市呼兰区依法传唤到案；被告人张某某于2018年12月18日被公安机关在哈尔滨市阿城区依法传唤到案；被告人王某某于2018年12月26日向公安机关投案自首，并如实供述犯罪事实；被告人钟某某于2019年3月5日被公安机关在肇东市肇东市跃进乡依法传唤到案；被告人刘某甲于2019年3月19日被公安机关在巴彦县巴彦港镇抓获。上述事实，有经过庭审质证确认的下列证据证实：书证全国绿化委员会办公室文件、黑龙江省人民政府绿化委员会办公室、林业厅、住房和城乡建设厅文件、国家林业局关于切实加强和严格规范树木采挖移植管理的通知、林地、林木两权分离管护经营承包合同、巴彦县林业局证明、哈尔滨市森林公安局说明及扣押决定书、木兰县林业局证明、苗木购销合同和收据、黑龙江省哈尔滨市阿城区人民法院刑事判决书、罪犯档案资料、被告人刘某甲、刘某乙、王某某、张某某、钟某某的户籍证明、现实表现、到案经过；证人姚某、郭某、杨某、王某1、关某、李某1、林某、汪某、陈某、陶某、李某2、张某、王某2、霍某、孟某、王某3、刘某的证言；被告人刘某甲、刘某乙、王某某、张某某、钟某某的供述和辩解；黑龙江省林业科学研究所技术鉴定书；现场勘验笔录、现场图及现场照片、被告人刘某乙辨认被告人钟某某和证人姚某的辨认笔录、证人林某辨认被告人刘某乙和被告人钟某某的辨认笔录、被告人刘某甲、刘某乙、王某某及证人姚某指认现场笔录等证据，足以认定本院认为，被告人刘某甲、刘某乙、王某某、张某某、钟某某违反国家森林法规，滥伐本人所有林木，数量较大，其行为构成滥伐林木罪，公诉机关指控的罪名成立，应当以滥伐林木罪追究其刑事责任。公诉机关指控被告人张某某第二起犯罪事实中，证人姚某、李某1、李某2的证言相互认证，证实被告人张某某采挖数量为36棵，故对被告人张某某的辩护人关于张某某在起诉书指控的第二起犯罪事实中采挖棵数为36棵辩护意见予以采纳。本案系共同犯罪，被告人刘某甲、刘某乙系主犯，依法应按照其在共同犯罪中的作用和地位予以处罚，对全部犯罪事实负责，故对刘某甲辩护人关于刘某甲部分犯罪事实不应负责的辩护意见不予采纳。被告人王某某、张某某、钟某某系从犯，依法可对其从轻处罚。对被告人王某某、张某某、钟某某的辩护人关于三名被告人系从犯予以从轻处罚的辩护意见予以采纳。被告人刘某乙曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚完毕五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应对其从重处罚。被告人刘某甲、刘某乙、张某某、钟某某到案后，如实供述犯罪事实，依法可对其从轻处罚。被告人王某某主动到公安机关投案，并能如实供述犯罪事实，系自首，依法可对其从轻处罚。对各被告人辩护人关于各被告人相同的辩护意见予以采纳。本院为维持国家对林地管理制度，保护生态环境，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十五条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下一、被告人刘某甲犯滥伐林木罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币20000元（已缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年3月19日起至2019年12月18日止。）二、被告人刘某乙犯滥伐林木罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币20000元（已缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年12月18日起至2019年12月17日止。）三、被告人王某某犯滥伐林木罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币10000元（已缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年7月16日起至2020年1月15日止。）四、被告人张某某犯滥伐林木罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币10000元（已缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年12月18日起至2019年8月17日止。）五、被告人钟某某犯滥伐林木罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币5000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年3月5日起至2019年8月4日止。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向黑龙江省哈尔滨市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长曲跃忠人民陪审员程晓琦人民陪审员马国云二〇一九年七月二十五日书记员韩会龙

董金喜诈骗一审刑事判决书黑龙江省桦川县人民法院刑事判决书（2018）黑0826刑初3号：桦川县人民检察院以黑桦川检诉刑诉［2017］83号起诉书指控被告人董金喜犯诈骗罪，于2018年3月20日向本院提起公诉。本院受理后，桦川县人民检察院于2018年3月20日向本院提出延期审理，同年4月19日恢复庭审；同年7月3日再次向本院提出延期审理，同年8月2日再次恢复庭审。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。桦川县人民检察院检察员赵丽新、被告人董金喜及其辩护人张志武到庭参加了诉讼。现已审理终结经审理查明,1999年，桦川县中和村民委员会将被告人董金喜开荒的20多垧坝外地确定为村机动地，让董继续耕种并按3垧的土地面积向村里缴纳土地承包费，但董始终未向缴纳。后村委会为了偿还对村民高某的欠款，口头约定用董金喜的土地承包费抵偿给高某。2000年4月27日，董金喜与中和村签订了一份土地承包合同书，合同内容为：中和村村集体将位于坝外二队江边旱田30亩（经中和村委会证实，该30亩土地应按照大亩计算，即30亩＝3垧、1垧＝1万平方米）承包给董金喜，每亩地150元，承包期为27年，承包费12150元。嗣后，董金喜并未按照约定将土地承包费给付高某，中和村对董金喜继续耕种上述土地未收回，并于2010年至2015年持续给付董上述土地粮食补偿款。2015年，松花江干流整治，需要征用中和村董金喜耕种的部分坝外地，时任悦来镇政府副书记李某1（已判决）让董金喜提供土地承包证明。董金喜找到曾担任村会计的孟某，授意孟书写了一份董金喜与中和村委会签订5.5垧土地的承包协议书，落款日期为2009年12月25日，董金喜又伪造当时的村委会主任阴齐志和未上任的村支部书记史某两人的签名，并到乡政府盖上村委会公章后交给镇政府。2015年11月23日，董金喜与中和村民委员会签订征地补偿协议书，得到4.1垧（折合4.1万平方米）土地的征地补偿款人民币99.6万元（即每平方米征地补偿款为：996000元÷41000平方米＝24.29元）。其中：董金喜得到中和村民委员会认可并持续得到粮食补偿款的土地面积为3垧（折合3万平方米），按比例计算征地补偿款为人民币728700元（24.29元×30000平方米）；虚报的土地面积为1.1垧（折合1万平方米），征地补偿款为人民币267300元（24.29元×11000平方米）。经查，董金喜于2017年1月12日在桦川县人民医院被桦川县公安机关抓获。上述事实，被告人董金喜开庭审理过程中无异议。辩护人提出，从1999年至土地被征用前，中和村民委员会同意董金喜持续耕种其开垦的江边坝外旱田地，并于2010年至2015年持续给付董上述土地的粮食补偿款。公诉机关提的供证据如下：证人董某1、边某、李某1、史某、白某、李某2、吕某、高某、孟某、范某、董某2、孙俊安的证言、土地承包合同书、中和村村委会关于土地面积的证明、扣押物品清单、扣押物品原件及照片、刑事判决书、中共桦川县委文件、《中共黑龙江省委、黑龙江省人民政府关于贯彻落实》的意见、桦川县延长土地承包期工作方案、国务院办公厅关于进一步做好治理开发农村“四荒”资源工作的通知、桦川县悦来镇中和村村民委员会关于将董金喜耕种的土地确定为村机动地的证明、桦川县公安局关于董金喜诈骗钱款去向的情况说明、桦川县公安局刑事技术支队鉴定意见书、桦川县松花江干流治理工程征地占地面积统计表、桦川县松花江干流治理工程征地补偿协议书、桦川县融兴银行个人业务凭证、粮食补贴明细及收据、粮食补贴表及明细、抓获经过等证据证实，足以认定本院认为，被告人董金喜以非法占有为目的，使用伪造土地承包合同骗取征地补偿款人民币267300元，诈骗数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控董金喜诈骗数额为人民币99.6万元，在本案审理期间，经检察机关补充侦查取得董金喜经中和村民委员会承认并持续得到部分征用土地的粮食补偿款的相关证据，能够证实中和村民委员会将3垧村坝外机动地交由董金喜耕种，该部分土地补偿款为人民币728700元，该款认定为董金喜伪造土地合同骗取款项证据不足，公诉机关指控的董金喜用虚假土地合同诈骗1.1垧征地补偿款为人民币267300元的犯罪事实清楚，罪名成立。辩护人提出董金喜有初犯、坦白、无前科劣迹的从轻处罚情节及村委会给付董金喜粮食补偿的情况，与查明事实相符，本院予以采纳。综上，董金喜有坦白的法定从轻处罚情节，故对其从轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条的规定，判决如下一、被告人董金喜犯诈骗罪，判处有期徒刑五年四个月，并处罚金人民币30万元；（刑期从判决生效之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年1月16日起至2017年3月10日止；自2018年1月5日起至2023年3月8日止。罚金于判决生效后立即缴纳。）二、本判决生效后对被告人董金喜诈骗的征地补偿款人民币267300元依法予以追缴。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向佳木斯市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长张春雷审判员李雨欣人民陪审员郑贵文二〇一八年十月二十二日书记员孙佳亮

湖北省赤壁市人民法院刑事判决书(2019)鄂1281刑初274号公诉机关赤壁市人民检察院。被告人孙举清，男，1976年7月17日出生，汉族，初中文化，户籍所在地湖北省嘉鱼县，现住赤壁市。因本案于2019年7月18日被赤壁市公安局刑事拘留，同年7月29日被逮捕。现羁押于赤壁市看守所。赤壁市人民检察院以赤检诉刑诉（2019）221号起诉书指控被告人孙举清犯非法制造枪支罪，于2019年9月12日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用简易程序公开开庭审理了本案。赤壁市人民检察院指派检察员唐诚出庭支持公诉，被告人孙举清到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2016年10月9日至2018年11月中旬，被告人孙举清多次在“拼多多”电商平台购买用于制造枪支的零部件，自行组装成“枪支”一支供自己使用。经鉴定，孙举清组装的疑似枪支以火药为动力，具有致伤力，认定为枪支。公诉机关认为，被告人孙举清非法制造枪支，应当以非法制造枪支罪追究其刑事责任。被告人孙举清主动投案并如实供述自己的犯罪事实，系自首。建议判处被告人孙举清有期徒刑二年六个月，缓刑三年。公诉机关提交了户籍证明、到案经过、扣押决定书及清单照片、淘宝交易记录、手机截图等书证；证人岳锦芳、邓某等人的证言；鉴定意见；被告人孙举清的供述等证据。被告人孙举清对指控的事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且已签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。经审理查明事实、证据与公诉机关的指控一致。同时查明，公安机关获得被告人孙举清多次购买枪支零部件的线索后电话通知孙举清协助调查，孙举清先委托其妻上交了自己组装的枪支，后于2019年7月18日主动到案，并如实供述了犯罪事实。本院认为，被告人孙举清违反国家枪支管理规定，非法制造枪支，其行为构成非法制造枪支罪。公诉机关指控的罪名成立，量刑建议适当，本院予以采纳。被告人孙举清在公安机关电话传唤后主动到案并如实供述自己的犯罪事实，系自首，可减轻处罚；其自愿认罪认罚，可予从轻处罚。根据被告人孙举清的犯罪情节及悔罪表现，对其适用缓刑不致再危害社会，可对其宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第六十四条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人孙举清犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年。二、被扣押的枪支一支予以没收，由公安机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省咸宁市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长洪艳丽人民陪审员王明清人民陪审员刘星星二〇一九年十月十日书记员彭瑜婕附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的，处三年以上十年以下有期徒刑;情节严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。

江某某交通肇事罪二审刑事附带民事判决书辽宁省沈阳市中级人民法院刑事附带民事判决书（2018）辽01刑终650号：沈阳市于洪区人民法院审理沈阳市于洪区人民检察院指控原审被告人江某某犯交通肇事罪暨附带民事诉讼原告人张某某提起附带民事诉讼一案，于2018年11月5日做出（2018）辽0114刑初469号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人江某某、原审附带民事诉讼被告人贾某某不服原判，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷，讯问上诉人江某某，询问上诉人贾某某及原审附带民事诉讼原告人张某某、原审附带民事诉讼被告中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结原审判决认定，2018年3月25日0时30分许，被告人江某某无驾驶证驾驶辽ＸＸＸＸＸ号小型普通客车由西向东行驶至沈阳市于洪区洪汇路圣吉木业附近时，与前方同向被害人张某某驾驶电动自行车追尾相撞，致车辆损坏，被害人张某某受伤。经鉴定，张某某头部损伤程度为重伤二级；胸部、腰部损伤程度均为轻伤一级；腹部损伤程度为轻伤二级。肇事后，被告人江某某找孟某某顶替其驾驶人身份，江某某的行为系交通肇事后逃逸。经认定，江某某负事故的全部责任。被告人江某某于2018年3月25日主动到公安机关接受调查。另查明，2018年3月25日，沈阳市公安局于洪分局对被告人江某某无证驾驶机动车、肇事逃逸的行为给予行政拘留二十日的处罚。肇事车辆辽ＸＸＸＸＸ号小型普通客车登记所有人是贾某某。该肇事车辆向中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司投保，投保强制险死亡伤残赔偿限额110000元，医疗费用赔偿限额10000元，财产损失赔偿限额2000元；保险期限自2017年8月27日起至2018年8月26日止。再查明，被害人张某某，男，1978年6月7日出生，系沈阳某某板材有限公司员工，被撞伤后先后到沈阳军区总医院、沈阳医学院附属中心医院就诊，住院90天，支付医疗费252770.45元。审理过程中，经附带民事诉讼原告人张某某申请，中国医科大学法医司法鉴定中心对张某某进行伤残等级鉴定，鉴定意见为，张某某头部伤残程度为十级。按照《辽宁省2018年度道路交通事故损害赔偿标准》有关数据：被害人张某某伤残赔偿金为69986元（34993元×20年×10%）；医疗费252770.45元；复印费220.50元；鉴定费1000元；住院伙食补助费9000元（100元×90天）；护理费32292元；总计人民币365268.95元。事故发生后，附带民事诉讼被告人贾某某支付给张某某的医疗费为人民币5.6万元。上述事实，原审被告人江某某在一审庭审过程中无异议，且有证人孟某某、贾某某、刘某某的证言；沈阳金杯机动车司法鉴定所司法鉴定意见书；沈阳佳实司法鉴定所司法鉴定意见书；道路交通事故现场图、现场勘查笔录、现场照片；道路交通事故认定书；情况说明；户籍信息；行车证；案件来源及抓捕经过；中国医科大学法医司法鉴定中心司法鉴定意见书；病志、医疗费票据；交通费票据；误工证明、护理证明；机动车车辆保险单以及被告人供述等证据证实，足以认定。原审法院认为，被告人江某某违反交通运输管理法规，无机动车驾驶证驾驶机动车在道路上行驶，夜间未保持安全车速，发生交通事故，致一人重伤，肇事逃逸，负事故全部责任，其行为已构成交通肇事罪。关于交通费赔偿数额，根据张某某就诊治疗的实际情况，可酌情考虑赔偿人民币1000元为宜。误工费损失，根据其伤残情况，可计算至定残日前一日，即赔偿人民币21230元（110元×193日）。财产损失可酌情考虑赔偿人民币1000元。对附带民事诉讼原告人合理且有证据证明的诉讼请求，予以支持。附带民事诉讼被告中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司应在机动车辆交通事故责任强制保险责任限额内承担赔偿责任，即赔偿附带民事诉讼原告人张某某人民币121000元。被告人江某某应对其交通肇事犯罪行为对附带民事诉讼原告人承担民事赔偿责任，即赔偿附带民事诉讼原告人张某某人民币267498.95元（388498.95元-121000元）。附带民事诉讼被告人贾某某系肇事车辆所有人，未尽到管理义务，应承担连带赔偿责任。鉴于被告人江某某自动投案并如实供述其犯罪事实，系自首，依法可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条、第六十七条第一款、第三十六条第一款、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条之规定，认定被告人江某某犯交通肇事罪，判处有期徒刑三年六个月；附带民事诉讼被告中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司在机动车辆交通事故责任强制保险责任限额内赔偿附带民事诉讼原告人张某某人民币121000元；被告人江某某赔偿附带民事诉讼原告人张某某人民币267498.95元，扣除贾某某赔付的人民币56000元，还应赔偿人民币211498.95元；附带民事诉讼被告人贾某某对被告人江某某承担的赔偿款项承担连带赔偿责任。驳回附带民事诉讼原告人其他诉讼请求。上诉人江某某的上诉理由是原判量刑过重。上诉人贾某某的上诉理由是其作为肇事车辆所有人，民事部分依法不应当承担连带赔偿责任。原审附带民事原告人张某某答辩称其同意与二上诉人进行调解。原审附带民事诉讼被告中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司表示服从法院判决，无答辩意见。经审理查明，上诉人江某某交通肇事犯罪及附带民事部分的事实、证据与原审判决认定相同，在本院审理过程中未发生变化，本院依法均予以确认。经本院主持调解，原审附带民事诉讼原告人张某某与上诉人江某某及家属、上诉人贾某某就附带民事部分达成调解协议。原审附带民事诉讼原告人张某某对上诉人江某某交通肇事犯罪行为表示谅解，原判附带民事部分不再履行本院认为，上诉人江某某违反交通运输管理法规，无机动车驾驶证驾驶机动车在道路上行驶，发生交通事故，致一人重伤，且肇事后逃逸、负事故全部责任，其行为已构成交通肇事罪。上诉人江某某自动投案并如实供述其犯罪事实，系自首，依法可从轻处罚。因上诉人江某某的交通肇事犯罪行为给原审附带民事诉讼原告人张某某造成的经济损失，上诉人江某某、肇事车辆所有人贾某某应依法承担相应民事赔偿责任。因肇事车辆在原审附带民事诉讼被告中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司投保了机动车辆交通事故强制责任保险，因此保险公司应在交强险责任限额内承担赔偿责任。鉴于本院审理期间，上诉人江某某、肇事车辆车主贾某某积极赔偿被害人张某某经济损失，民事部分已达成赔偿谅解协议，故对上诉人江某某依法可酌情从轻处罚并适用缓刑。综上，依据《中华人民共和国刑法》第一百三十三条、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百五十五条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项之规定，判决如下一、维持沈阳市于洪区人民法院（2018）辽0114刑初469号刑事附带民事判决第一项对被告人江某某的定罪部分及第二项，即“被告人江某某犯交通肇事罪，附带民事诉讼被告中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司在机动车辆交通事故责任强制保险责任限额内赔偿附带民事诉讼原告人张某某人民币121000元”;二、撤销沈阳市于洪区人民法院（2018）辽0114刑初469号刑事附带民事判决第一项对被告人江某某的量刑部分及第三、四、五项，即“判处有期徒刑三年六个月，被告人江某某赔偿附带民事诉讼原告人张某某人民币267498.95元，扣除贾某某赔付的人民币56000元，还应赔偿人民币211498.95元；附带民事诉讼被告人贾某某对被告人江某某承担的赔偿款项承担连带赔偿责任；驳回附带民事诉讼原告人其他诉讼请求。”；三、判处上诉人江某某有期徒刑三年，缓刑三年。（缓刑考验期从本判决确定之日起计算）本判决为终审判决审判长贾敏飞审判员杨帆审判员范哲二〇一八年十二月七日法官助理李晶岩书记员贾天月

张国峰、李某寻衅滋事二审刑事判决书天津市第一中级人民法院刑事附带民事判决书（2017）津01刑终731号：天津市南开区人民法院审理天津市南开区人民检察院指控原审被告人张国峰犯寻衅滋事罪，原审附带民事诉讼原告人李某、张某提起附带民事诉讼一案，于2017年8月31日作出（2017）津0104刑初437号刑事附带民事判决。原审被告人张国峰不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。天津市人民检察院第一分院指派代理检察员李红霞、李玉玲出庭履行职务。上诉人张国峰及其辩护人王铁军、李华到庭参加诉讼。现已审理终结原审法院判决认定，2016年11月5日凌晨4时许，被告人张国峰伙同傅某、高某、韩某（均已另案处理）、王某（未满16周岁）、穆某（在逃）在天津市南开区酒吧门口，与被害人李某、张某相遇。期间，被害人李某酒后劝说在此打逗的韩某、穆某、高某等人，双方因言语不和，穆某先行对被害人李某推搡后实施殴打，被告人张国峰伙同傅某、高某、韩某、王某见状后亦对被害人李某拳打脚踢。被害人张某见状上前阻拦，被告人张国峰又伙同傅某、高某、韩某、穆某、王某先后对被害人李某、张某拳打脚踢，致被害人李某、张某身体受伤后倒地。后被告人张国峰乘出租车逃逸。经鉴定，被害人李某右眼眶内壁、下壁骨折构成轻伤一级；其左耳后瘢痕程度构成轻微伤；文证材料记载的其右眼钝挫伤构成轻微伤。文证材料记载的被害人张某外伤性蛛网膜下腔出血构成轻伤二级；其左侧第5-8肋骨骨折构成轻伤二级；其面部软组织擦挫伤构成轻微伤；其腰部软组织挫伤构成轻微伤。经他人报警后，公安机关于2017年2月21日分别将傅某、王某、韩某、高某抓获归案，并于2017年4月25日在天津市河东区中山门龙潭路与津塘公路交口处将被告人张国峰抓获归案。经审核，被害人李某住院天数9天，支付医疗费用共计35304.31元、鉴定费1200元、交通费648.70元、住院伙食补助费酌定为900元、营养费酌定为2000元、护理费酌定为3493元、误工费酌定为18857元，上述费用共计62403.01元。被害人张某住院天数9天，支付医疗费用共计21678.81元、鉴定费1200元、住院伙食补助费酌定为900元、营养费酌定为2000元、交通费酌定为500元、护理费酌定为3493元、误工费酌定为13972元，上述费用共计43743.81元。上述事实，被告人张国峰在法庭审理中亦无异议，并有被害人张某、李某的陈述，证人郭某、吴某、刘某、鲁某、马某、王某的证言，同案犯傅某、高某、韩某的供述及被告人张国峰的供述，辨认笔录，伤情诊断证明书，天津明正司法鉴定中心出具的人体损伤程度鉴定意见书，视听资料及制作说明，公安机关出具的案件来源、抓获经过及附带民事诉讼原告人提供的经济损失单据等证据予以证实。原审法院认为，被告人张国峰伙同他人随意殴打他人，并致二被害人轻伤、轻微伤之后果，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪，且属共同犯罪。被告人张国峰归案后如实供述自己的犯罪行为，庭审中能够认罪，依法可从轻处罚。附带民事诉讼原告人李某、张某提出的医疗费、鉴定费等经济损失，按照核实的数额依法予以支持；但二人所提赔偿精神损失费的诉讼请求不属于刑事附带民事诉讼的赔偿范围，不予支持。依据《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第四十五条、第四十七条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二条第（一）项、《中华人民共和国侵权责任法》第八条、《最高人民法院关于适用的解释》第一百三十八条第二款、第一百五十五条第一款、第二款、第一百五十七条之规定，认定被告人张国峰犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑三年六个月；被告人张国峰赔偿附带民事诉讼原告人李某各项经济损失共计人民币62403.01元，赔偿附带民事诉讼原告人张某各项经济损失共计人民币43743.81元，同案人傅某、高某、韩某对上述赔偿款承担连带责任。宣判后，原审被告人张国峰不服，提出上诉。上诉人张国峰对原审判决认定其犯寻衅滋事罪的事实无异议，但认为量刑过重，请求法院对其从轻处罚。其辩护人的辩护意见为：1．张国峰在共同犯罪中起次要作用，且被害人对此次打斗事件存在过错。2．张国峰系初犯、偶犯，且二审期间与二被害人分别达成调解协议，已积极赔偿被害人的经济损失并取得被害人的谅解，具有认罪悔罪表现。综上，张国峰主观恶性及社会危害性较小，请求法院对张国峰从轻处罚并适用缓刑。天津市人民检察院第一分院的出庭意见为：原审判决认定上诉人张国峰犯寻衅滋事罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确。鉴于二审期间，上诉人张国峰赔偿两名被害人损失，两名被害人对张国峰的行为表示谅解，张国峰自愿认罪悔罪，建议二审法院对张国峰酌情从轻处罚。经二审审理，本院查明的事实及采信的证据与原审判决一致。二审期间，在本院主持下，上诉人张国峰与原审附带民事诉讼原告人李某、张某自愿达成以下调解协议：1．张国峰认罪悔罪，并自愿一次性赔偿李某经济损失人民币55000元，一次性赔偿张某经济损失人民币70000元；2．李某自愿同意张国峰一次性赔偿其经济损失人民币55000元，张某自愿同意张国峰一次性赔偿其经济损失人民币70000元，李某、张某对张国峰的行为表示谅解，均请求二审法院对张国峰予以从轻处罚（包括适用缓刑）；3．双方当事人对上述协议完全认可并自愿履行，因此次寻衅滋事案件产生的民事赔偿一次性解决，永久息诉本院认为，上诉人张国峰伙同其他人随意殴打他人，扰乱社会秩序，并致被害人轻伤、轻微伤之后果，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪，应依法予以处罚。在共同犯罪中，张国峰与其他同案人地位、作用基本相当，不宜区分主、从犯。原审判决认定上诉人张国峰犯寻衅滋事罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法。鉴于上诉人张国峰归案后能如实供述犯罪事实，且二审期间已赔偿二被害人的经济损失并取得了被害人的谅解，具有认罪悔罪表现，其主观恶性及社会危害性较小，本院依法对张国峰从轻处罚并适用缓刑。上诉人张国峰所提对其从轻处罚的请求及其辩护人所提对张国峰从轻处罚并适用缓刑的意见，本院予以采纳。天津市人民检察院第一分院的出庭意见，本院予以支持。依据《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二条第（一）项，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项，《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十三条之规定，判决如下一、撤销天津市南开区人民法院（2017）津0104刑初437号刑事附带民事判决；二、上诉人张国峰犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）本判决为终审判决审判长张颖代理审判员左树芳代理审判员杨阿荣二〇一七年十二月二十八日法官助理刘洪雨书记员李晨

卢祯权、唐元松滥伐林木二审刑事判决书贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院刑事判决书（2017）黔26刑终139号：贵州省天柱县人民法院审理天柱县人民检察院指控被告人卢祯权、唐元松犯滥伐林木罪一案，于2017年3月10日作出（2016）黔2627刑初163号刑事判决。被告人卢祯权、唐元松不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，贵州省黔东南苗族侗族自治州人民检察院指派检察员杨再滔出庭履行职务，上诉人卢祯权、上诉人唐元松及其辩护人叶某到庭参加诉讼。现已审理终结一审判决认定：一、2014年农历正月间,被告人唐元松、卢祯权经吴展成、王家汉介绍到天柱县竹林乡梅花村购买青山，经现场踏勘后与山主谈价,唐元松、卢祯权二人合伙以142800元的价格购买了吴才万位于“凉伞冲”的一幅杉山，后卢祯权的爱人黄少中转款142800元至吴才万的银行帐户上。同时唐元松、卢祯权为方便经营，聘请王家汉负责管理木材砍伐、协调运材出山修路占用他人田、土、等相关事宜的处理。2014年农历10月,卢祯权叫王某1去请工人砍伐,王某1便雇请刘某1等人进山砍伐，由卢祯权支付工人的砍伐费用,并请人用“爬山王”车将木材运到湖南省靖州苗族侗族自治县太阳坪乡金滩木唐元松、卢祯权合伙的木材加工厂。经林业技术人员鉴定认定，唐元松、卢祯权在“凉伞冲”的吴才万杉山滥伐林木活立木蓄积为159.347立方米。二、2007年农历5月,吴某2和刘某2以32000元价款购得刘传杰、刘某3等12户位于天柱县坌处镇中寨村“王某2冲”一幅杉木青山。2009年农历7月，经覃德尧、覃太平、舒某介绍,被告人唐元松以62800的价款从吴某2手里转购得该幅青山。同年农历10月，被告人唐元松在未办理林木采伐许可证的情况下，雇请工人进山砍伐并拉运外出销售。经林业技术人员鉴定认定，被告人唐元松在“王某2冲”滥伐林木活立木蓄积为230.362立方米。另查明，天柱县公安局森林公安分局将扣押的坌处镇中寨村“王婆冲”一幅杉木青山的杉元木予以变卖处理，变卖款54000元已上交至天柱县林业局。原审法院根据上述事实和相关证据，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十五条第二款、第二十五条、第六十一条、第五十二条、第六十四条之规定，作出如下判决：一、被告人唐元松犯滥伐林木罪，判处有期徒刑四年零六个月，并处罚金人民币二万元。二、被告人卢祯权犯滥伐林木罪，判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金人民币一万元。三、涉案赃款人民币54000元，予以没收，上缴国库。四、被告人卢祯权的涉案手机一部，予以没收；被告人唐元松的手机一部，予以退还。宣判后，一审二被告人均不服，向本院提出上诉。卢祯权上诉的主要理由是其与唐元松系借钱给王某1买山，王某1滥伐林木与其无关，请求本院宣告其无罪。唐元松上诉的主要理由是其与卢祯权系借钱给王某1买山，王某1滥伐林木与其无关，“王某2冲”林木与其无关，请求本院宣告其无罪。唐元松的辩护人对一审判决提出多处疑点，以无罪意见为唐元松辩护。检察机关的意见是，一审判决认定事实清楚，证据确实、充分，应予维持。经审理查明：2014年农历正月间,上诉人唐元松、卢祯权经吴展成、王家汉介绍到天柱县竹林乡梅花村购买青山，唐元松、卢祯权二人合伙以142800元的价格购买了吴才万位于“凉伞冲”的一幅杉山，并通过卢祯权的妻子黄少中转款142800元至吴才万的银行帐户上。同时唐元松、卢祯权为方便经营，聘请王家汉负责管理木材砍伐、协调运材出山修路占用他人田、土、等相关事宜的处理。2014年农历10月,卢祯权叫王某1去请工人砍伐,王某1便雇请刘某1等人进山砍伐，由卢祯权支付工人的砍伐费用,并请人用“爬山王”车将木材运到湖南省靖州苗族侗族自治县太阳坪乡金滩木唐元松、卢祯权合伙的木材加工厂。经林业技术人员鉴定认定，唐元松、卢祯权在“凉伞冲”的吴才万杉山滥伐林木活立木蓄积为159.347立方米。另查明，天柱县公安局森林公安分局将查扣的坌处镇中寨村“王婆冲”一幅杉山的杉元木予以变卖处理，变卖款54000元已上交至天柱县林业局。上述事实，有经公安机关侦查依法取得并由检察机关庭审示证，经过法庭质证的相关证据证实，足以认定。经对全部证据进行分析，对本案相关事实认证如下：现有证据达不到确实、充分的证明标准，不足以证实唐元松是“王某2冲”山场的购买人，亦不足以证实“王某2冲”山场滥伐林木数量，本院不予认定。首先，吴某2的证言证实是将购买的“王某2冲”山场出让给“覃太平、覃德尧、舒某”三人，且卷内有吴某2、刘某4出具的收到舒某购买“王某2冲”山场的收条，时间为2009年农历7月28日，内容为“今收到舒某买‘王某2冲’杉木一团人民币陆万贰仟捌佰元整”，覃太平、覃德尧亦在收条上签名。其次，从接处警登记表的内容看，报警内容为“2009年12日，天柱县森林公安分局接到报警称：坌处镇大山村的覃太平等人，向吴某2购买一处青山后，在没有取得林业主管部门批准的林木采伐许可证，就砍伐了，木材约有100余立方米，地点是中寨村王某2冲，请派人调查。”处警情况为“2009年12月24日天柱县森林公安分局民警与坌处镇林管站技术人员赶赴中寨村，坌处镇林业技术人员通知吴某2与民警一起到王某2冲木材砍伐现场，由林业技术人员对木材砍伐现场进行勘验、检查，砍伐木材约100余立方米，民警在现场对吴某2等人进行询问，经询问得知购买、砍伐木材的系覃太平、覃德尧、舒某三人”。第三，覃太平、覃德尧、舒某三人与“王某2冲”林木案的处理结果有直接利害关系，其证言不能作为证据使用。第四，天柱县森林公安分局于2010年1月27日扣押杉原木1921支，同年3月30日进行了处理，当日开具的贵州省代收罚款收据中载明：坌处镇中寨村王某2冲滥伐林木案，罚款54000元。交款单位落款为杨维河。既不是覃太平等三人，亦非唐元松。第五，伐木工人石某1证明其用手机向唐元松讨要工钱和生活费，但侦查机关调取的通话清单中没有其与唐元松通话的记录，由此可以合理怀疑其证言的真实性。第六，鉴定程序不合法，鉴定意见不能作为证据采信。⒈鉴定聘请书被聘请人签名时间存在涂改现象。⒉《鉴定聘请书》《活立木蓄积鉴定书》《鉴定结论通知书》落款时间均为2010年1月27日，鉴定过程不符合客观规律。⒊“王某2冲”山场林木吴某2曾经于2008年申请过林木采伐许可证，林管站于2009年5月17日到现场进行过2009年人工商品材采伐设计作业，采伐面积1.65公顷，采伐蓄积230.362立方米，一审据以定案的鉴定结论与此数据分毫不差，难以令人信服。第七，虽有伐木工人石某2、石某1、姜某证明唐元松系砍伐“王某2冲”山林的主使人和运输工人冯某、尹某、刘某5证明唐元松叫其运输“王某2冲”木材，但这些证据均为言词证据，在前述六点存疑的情形下，对侦查机关取得这些证词的真实性难以排除合理怀疑。从本案全部证据看，认定卢祯权、唐元松是出资购买“凉伞冲”山场的老板的证据极大优势于二上诉人的辩解，对此一审判决已作充分论证，本院不再赘述，上诉人卢祯权、唐元松的上诉理由及辩护人的相关辩护意见不能成立，本院不予采纳本院认为，上诉人卢祯权、唐元松无视国家法律，无证采伐数量巨大的杉木，其行为已构成滥伐林木罪，应当依法判处三年以上有期徒刑，并处罚金。“王某2冲”处扣押变卖的林木款属行为人违法所得，依法应当予以没收和上缴国库。综合本案卢祯权、唐元松犯罪的性质、给生态造成的破坏以及其犯罪后的表现，为打击犯罪，保护生态环境，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（三）项之规定，判决如下一、维持天柱县人民法院（2017）黔2627刑初163号刑事判决第一项对上诉人唐元松定罪的部分即“被告人唐元松犯滥伐林木罪”、第二项即“被告人卢祯权犯滥伐林木罪，判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金人民币一万元”、第三项即“涉案赃款人民币54000元，予以没收，上缴国库”和第四项即“被告人卢祯权的涉案手机一部，予以没收；被告人唐元松的手机一部，予以退还”。二、撤销天柱县人民法院（2017）黔2627刑初163号刑事判决第一项对被告人唐元松量刑的部分即“判处有期徒刑四年零六个月，并处罚金人民币二万元”。三、上诉人唐元松犯滥伐林木罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年5月30日起至2019年11月29日止。罚金限于本判决生效后十日内缴清）本判决为终审判决审判长陈治安审判员张秋菊代理审判员赵斌二〇一七年九月四日法官助理陈吉勇书记员郭峰

坨某某诈骗一审刑事判决书陕西省勉县人民法院刑事判决书（2015）勉刑初字第00028号：勉县人民检察院以勉检公诉刑诉（2015）22号起诉书指控被告人杨某某犯诈骗罪，于2015年3月9日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。勉县人民检察院指派代理检察员高阳出庭支持公诉，被告人杨某某到庭参加诉讼。现已审理终结勉县人民检察院指控：2014年5月4日下午，被告人杨某某在勉县城区农贸市场的大众旅社住宿期间，认识了同在该旅社住宿的勉县褒城镇红星村二组的雷某某及其女儿何某乙（三级精神残疾症患者），在交谈中得知何某乙和丈夫徐某某关系不好现离家外出，且发现何某乙言谈举止不正常，便产生了以给何某乙介绍对象为由进行诈骗的念头。遂谎称自己叫“陈勇”，是安康机务段汉中工区的工人，建议何某乙离婚，称自己可以帮忙给何某乙找户好婆家，雷某某听后表示同意。杨某某便给雷某某留下手机号方便以后联系。次日，杨某某到勉县褒城镇红星村二组的雷某某家，约叫雷某某夫妇及何某乙到汉台区玩耍数天，杨某某承担吃住等费用，以骗取雷某某等人的信任，返回雷某某家后，杨某某再次提出帮忙给何某乙找户好婆家，雷某某说得先让何某乙离婚。杨某某就出主意并书写了办理离婚的方法，陪同雷某某、何某乙先后到温泉派出所、勉县民政局，开具了何某乙的一张户籍证明、一张婚姻登记记录证明，以何某乙的身份打印了一张要求离婚的民事起诉状。然后杨某某将上述证明、起诉状装在自己身上进行保管，称现在就可以帮助何某乙离婚并办理到离婚证件，拿到离婚证后就可以给何某乙介绍对象了。事后，杨某某至汉台城区打电话给一办假证男子，支付200元现金，并提供何某乙的照片、户籍证明、婚姻登记记录证明等，办理了两本何某乙的假离婚证。杨某某拿上假离婚证后随即来到雷某某家中，告诉雷某某、何某乙已将离婚证件办理好了，从现在起何某乙就离婚了。同时，杨某某将一本假离婚证交给雷某某让其保管，将另一本假离婚证装在自己身上用以伺机诈骗作案。2014年5月中旬的一天，杨某某以给何某乙介绍对象为由带何某乙、雷某某至勉县青羊驿镇，杨某某找到曾经认识的青羊驿镇龙王庙村的张某某，谎称何某乙是自己的外甥女、雷某某是自己姐姐，想在当地给何某乙找个婆家，并拿出假离婚证给张某某看。张某某便信以为真，想到堂弟张某乙曾托自己给其儿子说媳妇一事，当即打电话约张某乙到自己家中。张某乙见过杨某某、何某乙等人后觉得可以，但因儿子外出务工，表示等儿子回来再作决定。张某乙又带杨某某、何某乙等人到自己家中查看，杨某某看后表示可以考虑。随后，杨某某、何某乙、雷某某到张某某家吃过晚饭后离开。同年5月16日中午，杨某某一人至张某某家中，以法院判决何某乙离婚案中，何某乙为了彻底解决女儿及房产的问题，急需诉讼费等现金一万元，说是何某乙借用的。张某某就带杨某某到张某乙家，杨某某又将何某乙借钱的事情告诉了张某乙。张某乙为了给儿子找媳妇表示同意，但是没有那么多钱。杨某某说最少也得6000元钱，如果婚事成了，将来从彩礼钱中扣除。张某乙最后凑够了6000元钱交给杨某某，并提出借钱的事情只认杨某某，要求杨某某现场打了借条，让张某某在借条上面签了字。杨某某骗取了6000元离开现场。十几天后，张某乙的儿子回家后，张某乙随即打电话给杨某某，杨某某的电话一直关机，让张某某拨打，也是关机。2014年6月初的一天，张某某在汉台区一旅社找到杨某某，向其索要6000元欠款，杨某某谎称次日就带何某乙及其父母等亲戚到张某乙家把婚事定下来，让张某某先回家。张某某离开后，就再次无法联系上杨某某。2014年7月初的一天，杨某某带何某乙至西乡县城关镇，找到城关镇桥坊村二组余某某家，采取上述同样方式方法，谎称何某乙是自己外甥女，想在当地找个婆家，并拿出假离婚证让余看。余某某在西乡县城区务工时认识的杨某某（杨某某持有一个西乡县中药材专业合作社的证件，照片是杨某某，姓名为黄成林），想到外甥王成还没有成家遂表示同意，就带“黄成林”、何某乙到西乡沙河镇何家沟村五组的姐姐余某某家，将给外甥王成提亲的事情告诉了余某某。余某某、王成等人和“黄成林”、何某乙见面后，觉得还可以。杨某某当即表示同意这门亲事，称回头让何某乙的父母来看一下，就可以定下来，冬天就可以结婚。离开时，“黄成林”向余某某索要见面礼、路费等现金1000元。余某某称事情还没有成，家中也贫穷，最后交给“黄成林”现金200元，给何某乙现金600元，“黄成林”当场从何某乙手中将600元拿走。随后，杨某某带何某乙离开现场。事后，余某某、余某某多次打电话联系杨某某，催促提亲一事，杨某某推辞几次后就关掉了手机。2014年7月中旬的一天，杨某某带何某乙到甘肃省康县阳坝镇花岩沟村庙坪社，找到曾经认识的村民邹某乙家，采取上述同样方式方法，谎称何某乙是自己外甥女，想在当地找个婆家，并拿出假离婚证让邹看。邹某乙带杨某某、何某乙到邻居陈某某家。陈某某及女儿邹某某、女婿万文杰都在家，陈某某为了给外出务工的儿子邹德龙说亲事，在家中和杨某某、何某乙等人见了面并进行了款待，觉得何某乙可以。杨某某当即表示同意这门亲事，可以定下来。杨某某向陈某某索要见面礼，陈某某就交给杨某某800元现金。随后，杨某某拿上骗取的现金带何某乙离开现场。事后，陈某某等人多次打电话联系杨某某，催促提亲一事，杨某某均推辞不见或者手机关机。2014年9月上旬，杨某某带何某乙到汉台区铺镇天天旅馆登记住宿。同月9日，勉县公安局民警发现该住宿信息后，前往该旅馆将何某乙解救回家，并将杨某某抓获归案，所得赃款均已挥霍。公诉机关提交的证据有被害人陈述、证人证言、物证、书证、被告人供述等，据此，公诉机关认为被告人杨某某的行为构成诈骗罪，建议在有期徒刑二年以下量刑并处罚金。被告人杨某某对起诉书指控的主要犯罪事实无异议，自愿认罪。辩称，在甘肃省康县陈某某给的是600元，不是800元。经审理查明，2014年5月4日下午，被告人杨某某在勉县城区农贸市场的大众旅社住宿期间，认识了同在该旅社住宿的勉县褒城镇红星村二组的雷某某及其女儿何某乙（三级精神残疾症患者），在交谈中得知何某乙和丈夫徐某某关系不好现离家外出，且发现何某乙言谈举止不正常，便产生了以给何某乙介绍对象为由进行诈骗的念头。遂谎称自己叫“陈勇”，是安康机务段汉中工区的工人，建议何某乙离婚，称自己可以帮忙给何某乙找户好婆家。雷某某听后表示同意。杨某某便给雷某某留下手机方便以后联系。次日，杨某某到勉县褒城镇红星村二组的雷某某家，约叫雷某某夫妇及何某乙到汉台区玩耍数天，杨某某承担吃住等费用，以骗取雷某某等人的信任。返回雷某某家后，杨某某再次提出帮忙给何某乙找户好婆家，雷某某说得先让何某乙离婚。杨某某就出主意并书写了办理离婚的方法，陪同雷某某、何某乙先后到温泉派出所、勉县民政局，开具了何某乙的一张户籍证明、一张婚姻登记记录证明，以何某乙的身份打印了一张要求离婚的民事起诉状。然后杨某某将上述证明、起诉状装在自己身上进行保管，称现在就可以帮助何某乙离婚并办理到离婚证件，拿到离婚证后就可以给何某乙介绍对象了。事后，杨某某至汉台城区打电话给一办假证男子，支付200元现金，并提供何某乙的照片、户籍证明、婚姻登记记录证明等，办理了两本何某乙的假离婚证。杨某某拿上假离婚证后随即来到雷某某家中，告诉雷某某、给何某乙办理的离婚证件已经办理好了，从现在起何某乙就离婚了。同时，杨某某将一本假离婚证交给雷某某让其保管，将另一本假离婚证装在自己身上用以伺机诈骗作案。2014年5月中旬的一天，杨某某以给何某乙介绍对象为由带何某乙、雷某某至勉县青羊驿镇，杨某某找到曾经认识的青羊驿镇龙王庙村的张某某，谎称何某乙是自己的外甥女、雷某某是自己姐姐，想在当地给何某乙找个婆家，并拿出假离婚证给张某某看。张某某便信以为真，想到堂弟张某乙曾托自己给其儿子说媳妇一事，当即打电话约张某乙到自己家中。张某乙见过杨某某、何某乙等人后觉得可以，但因儿子外出务工，表示等儿子回来再作决定。张某乙又带杨某某、何某乙等人到自己家中查看，杨某某看后表示可以考虑，随后，杨某某、何某乙、雷某某到张某某家吃过晚饭后离开。同年5月16日中午，杨某某一人至张某某家中，以法院判决何某乙离婚案中，何某乙为了彻底解决女儿及房产的问题，急需诉讼费等现金一万元，说是何某乙借用的。张某某就带杨某某到张某乙家，杨某某又将何某乙借钱的事情告诉了张某乙，张某乙为了给儿子找媳妇表示同意，但是没有那么多钱。杨某某说最少也得6000元钱，如果婚事成了，将来从彩礼钱中扣除。张某乙最后凑够了6000元钱交给杨某某，并提出借钱的事情只认杨某某，要求杨某某现场打了借条，让张某某在借条上面签了字。杨某某骗取了6000元离开现场。十几天后，张某乙的儿子回家后，张某乙随即打电话给杨某某，杨某某的电话一直关机，让张某某拨打，也是关机。2014年6月初的一天，张某某在汉台区一旅社找到杨某某，向其索要6000元欠款，杨某某谎称次日就带何某乙及其父母等亲戚到张某乙家把婚事定下来，让张某某先回家。张某某离开后，就再次无法联系上杨某某。2014年7月初的一天，杨某某带何某乙至西乡县城关镇，找到城关镇桥坊村二组余某某家，采取上述同样方式方法，谎称何某乙是自己外甥女，想在当地找个婆家，并拿出假离婚证让余看。余某某在西乡县城区务工时认识的杨某某（杨某某持有一个西乡县中药材专业合作社的证件，照片是杨某某，姓名为黄成林），想到外甥王成还没有成家遂表示同意，就带“黄成林”、何某乙到西乡沙河镇何家沟村五组的姐姐余某某家，将给外甥王成提亲的事情告诉了余某某。余某某、王成等人和“黄成林”、何某乙见面后，觉得还可以。杨某某当即表示同意这门亲事，称回头让何某乙的父母来看一下，就可以定下来，冬天就可以结婚。离开时，“黄成林”向余某某索要见面礼、路费等现金1000元。余某某称事情还没有成，家中也贫穷，最后交给“黄成林”现金200元，给何某乙现金600元，“黄成林”当场从何某乙手中将600元拿走。随后，杨某某带何某乙离开现场。事后，余某某、余某某多次打电话联系杨某某，催促提亲一事，杨某某推辞几次后就关掉了手机。2014年7月中旬的一天，杨某某带何某乙到甘肃省康县阳坝镇花岩沟村庙坪社，找到曾经认识的村民邹某乙家，采取上述同样方式方法，谎称何某乙是自己外甥女，想在当地找个婆家，并拿出假离婚证让邹看。邹某乙带杨某某、何某乙到邻居陈某某家。陈某某及女儿邹某某、女婿万文杰都在家，陈某某为了给外出务工的儿子邹德龙说亲事，在家中和杨某某、何某乙等人见了面并进行了款待，觉得何某乙可以。杨某某当即表示同意这门亲事，可以定下来。杨某某向陈某某索要见面礼，陈某某就交给杨某某800元现金。随后，杨某某拿上骗取的现金带何某乙离开现场。事后，陈某某等人多次打电话联系杨某某，催促提亲一事，杨某某均推辞不见或者手机关机。2014年9月上旬，杨某某带何某乙到汉台区铺镇天天旅馆登记住宿。同月9日，勉县公安局民警发现该住宿信息后，前往该旅馆将何某乙解救回家，并将杨某某抓获归案，杨某某所得赃款均已挥霍。认定上述事实的证据有：1、受案件登记表，证明案件来源。2、抓捕经过证明，被告人杨某某于2014年9月9日在汉中市铺镇天天旅馆被勉县公安局民警抓获。3、接受证据材料清单及照片证明，公安机关从何某甲处接受徐某某离婚证一本、杨某某的铁路工作服一件、申请书一份、何秋华的残疾人证复印件一份；从张某乙处接受收借条一张。上述物品及照片经被告人当庭辨认无异议。4、扣押清单证明，公安机关从杨某某处扣押何秋华离婚证一本、何秋华户籍证明、户口本复印件、婚姻登记记录、民事诉状、陈勇铁路职工工作证、乘车证各一张（照片人均为杨某某）、铁路工作服肩章2套、黄成林西乡县农民专业合作社社员证1本（照片人为杨某某）。上述物品及照片经被告人当庭辨认无异议。5、勉县民政局婚姻登记记录证明、婚姻登记审查、勉县公安局介绍信、办案说明及勉县民政局婚姻登记处回复意见证明，何秋华与徐某某于2009年7月13日办理过结婚登记，两当事人2014年5月13日办理的离婚证字号612325-2014-000296离婚证书未在婚姻登记档案中，所持证件是假证。6、残疾人证复印件证明，何秋华为三级精神残疾人。7、辨认笔录及辨认照片证明，被害人张某乙、余某某、及证人杨某某对被告人杨某某及何秋华的辨认情况，确认实施诈骗的人为杨某某，同路女子为何某乙。辨认照片经被告人当庭辨认无异议。8、借条一张证明，杨某某于2014年5月16日从张某乙处取款6000元，按张某乙的要求出具借条一张。9、被害人张某乙的陈述证明，2014年5月中旬的一天，他哥张某某打电话说给他儿子说了个对象，让他去看看，他去了以后见屋里有两女一男。他哥就介绍说那个年轻女子叫何小娟，年龄大的女性是她母亲，那个男的叫杨某某，是何小娟的舅舅。他们聊了一会，他觉得那个女子还可以，就叫她们去他家里聊了一会。过了三四天，杨某某和他哥张某某一起来到他家里，杨某某跟他说何小娟家里有事情需要用钱，让他借给其一万元，他最后给杨某某凑了6000元，当时还让杨某某写了借条，杨某某等说他儿子回来婚事谈成的话，将来在彩礼中扣除6000元就行了，之后他也没有怀疑过。直到6月底的一天，宁强阳平关的一个王姓小伙找到他说杨某某是个骗子还骗了人家7000元钱，人家也在找杨某某。他才知道不对，想尽办法找杨某某，但一直没有找到。又过了几天，有一对父女来他家找何小娟，并说其是何小娟的姐姐和父亲，这件事才真相大白，他才知道受骗了，就报警了。10、被害人余某某的陈述证明，2014年7月初的一天，儿子王成说他舅舅认识个人要给他介绍对象哩。过了三四天，她弟弟余某某、儿子王成，大儿媳杨某某和一名女子就到她家来了，和她弟弟同路来的还有一个年龄大的男的，说是姓黄，给她们说对象的那个女子把其叫舅舅哩，她们把来的两名客人接待后，那个男的问女子有没有意见，那个女子说没有。在厨房做饭时，老黄过来问她给准备的有吧，说得1000块钱，她说1000块不得行，她拿了800块给包了两个红包。把红包交给大儿媳杨某某，杨某某就把红包分别给他们两个了，那个男的当着她们的面把女子的红包也拿走了。红包是老黄要求给打发的，一个装了200元给老黄的，一个装了600元给女子的。过后她儿子给打了几次电话，对方不接，再打就关机了，才知道被骗了。11、被害人陈某某的陈述证明，邹某乙到她家说给她儿子邹德龙介绍个对象，跟邹某乙一块的有一个女人，还有一个叫杨某某的。在她家说了一下介绍对象的事，杨某某问她是否同意这门婚事？她说只要儿子同意她就同意。杨某某说那按风俗，应该给几套衣服的钱。第二天早上杨某某走的时候，她给了杨某某800元现金，杨某某说让她放心，一个星期后带那女子和其母亲过来商量婚事。后来，她给杨某某打了三次电话，杨某某一次都没接，她们才知道杨某某是骗子。12、证人张某某的证言证明，杨某某是他2013年4月份在阳平关收蟾蜍时认识的。2014年5月份的一天，杨某某领了一老一小两个女的到他家，说老的是其姐姐，小的是其外甥女，让他帮其外甥女找个婆家。他想到他堂弟张某乙给他说过让给其儿子说个媳妇，就给张某乙打电话，并让张某乙来他家看了人，还聊了一会，最后张某乙觉得这个女子可以，还邀请对方到自己家去看了一下。过了几天，杨某某一个人来到他家，先给他看了何小娟的离婚证，说其外甥女把婚离了，小孩判给其外甥女的，房产一人一半，现在需要一笔诉讼费，得一万元，这个事情就解决了。他把杨某某领到张某乙家，杨某某把原话给张某乙说了，张某乙说没有那么多，杨某某说最少也得6000元，张某乙就连借带凑弄了6000元交给杨某某，杨某某给打了个借条，并说等张某乙的儿子回来，如果婚事成了，这个钱就从彩礼中扣除。张某乙说可以，其就认杨某某，还让他也在借条上签了名字。过了十几天张某乙的儿子回来后，他们给杨某某打电话一直打不通，我有点担心，就到处找杨某某，找了十几天才在汉中的一个小旅社找到杨某某，杨某某让他先回去，其明天带何小娟和她父母一块到张某乙家把事情定下。但杨某某始终没来。到7月中旬的一天，何小娟的姐姐来他家找何小娟，说杨某某把她妹妹骗走了，他才知道杨某某是骗子，就对张某乙说了，张某乙才去报的案。13、证人余某某的证言证明，他在2014年5月份左右的一天得知以前认识的朋友黄成林（即杨某某）要给勉县的一名女青年介绍对象，他就和黄成林联系把人带到西乡，看能不能介绍给他外甥王成。后黄成林就带那个女青年来到西乡，他们就一起到王成家去，双方介绍情况之后没有什么意见，饭后黄成林提出要回去把情况给女方父母说一下并要求他们给女方打发钱，他们按黄成林的要求给了800元钱（女方的见面礼600元和黄成林的辛苦费200元），事后黄成林的手机就关机了，也没有再和他们联系过，他托朋友找也没有找到，他们才估计是上当了。黄成林大概50岁左右，身材较胖，那个女青年大概30岁左右，身材较瘦，感觉有些痴呆，当时黄成林给他看了那个女青年身份证的，他记得名字叫何秋华。14、证人杨某乙的证言证明，她是王成的嫂子。2014年7月份的一天，一个姓黄的胖老汉通过她舅舅余某某给王成介绍对象，向她母亲余某某要了800元钱，后再联系不上姓黄的老汉，她估计受骗了。15、证人邹某乙的证言证明，他八年前认识杨某某，当时杨某某自称陈汉华，会治病，家在宁强县阳平关镇。2014年7月份，他在邻居邹德敬家见到杨某某和一个女子，杨某某当时说要给其带的女的介绍对象，他就说他们村上就有一个男孩没有对象。随后，他找到没有对象男孩的母亲陈某某说了一下情况，陈某某同意见面，后杨某某和其带的女孩去了陈某某家，他闲聊了一会就走了。之后，他和杨某某没有联系过。16、证人邹某某的证言证明，她是陈某某的女儿。2014年7月22日，邹某乙到她家说要给她哥哥邹德龙介绍个对象，后一个女子跟杨某某就到她家。杨某某说要见她哥邹德龙本人，当时她哥邹德龙不在家，她联系哥哥给杨某某的手机发了张照片，杨某某看后说喜欢，她和母亲陈某某也没意见，吃饭时，杨某某便提出要钱，说是女方要来看门户，回去给女子和其母亲买衣服，第二天临走时，她母亲给了杨某某800元钱。后杨某某还给她母亲陈某某打电话要钱，她母亲没给，她们给杨某某打电话，杨某某一直关机。17、证人何某乙的证言证明，和她一起到公安机关的男的是她舅舅老刘，她舅舅有三个名字，一个叫刘军，她叫其老刘，一个叫陈勇，还有一个叫老杨，好像叫杨怀利。她妈让老刘给她找个对象，老刘说给她找个帅哥。老刘是个骗子，把她骗了，想把她卖的远远的，老刘到处给她介绍对象骗人家钱，去过汉中、西乡、略阳、宁强、广元、城固、宝鸡、咸阳好多地方，介绍过十几次对象，每次都是老刘跟人家要钱呢。老刘自称是她舅舅，向人家要彩礼要见面礼，有时要800元，有时要一万、二万，都是红票子。老刘说她脑袋不清常，不给她钱，就是给她买些吃的喝的，有时买点衣服穿。18、证人何某甲的证言证明，何某乙是她妹妹，智力上有点问题，勉县残联给发的有残疾证。2014年5月的一天，她母亲雷某某和她妹妹何某乙在勉县农贸市场一小旅社住店时结识了杨某某，后杨某某来她家耍了一天，接着又把她母亲及妹妹带到汉中给管吃管喝耍了几次后，就把她妹妹带走了，当时她父亲不在，是她母亲同意的，说是杨某某给她妹妹介绍对象哩。在农历5月25号杨某某把她妹妹送回来过一次，在家耍了有一礼拜，又被杨某某带走了。杨某某刚开始说其叫陈勇，是汉中工务段的，但其留的电话号码是其本人身份证办的，她们查了一下才知道其叫杨某某，是宁强人。19、证人雷某某的证言证明，2014年5月20日，她女儿何某乙不见了，何某乙智力欠缺，精神有问题。她估计是那个自称叫陈勇的宁强人把何某乙带走的。因为今年5月初，她和何某乙在勉县农贸市场一小旅社住店时结识了那个宁强人，那宁强人自称叫陈勇，是铁路上工作的。她还给陈勇说了她女儿想和丈夫离婚但人家不想离的事，陈勇就说给她们帮忙去办个离婚证，再给她女儿介绍个好一点的对象，还叫女儿以后把其叫舅舅，她们就相信了。随后陈勇还带她们去法院、派出所去办理离婚需要的手续。后带她们坐车去了新铺，去了一户叫张某某的人家里吃了饭，又带她们到对面那家说给何某乙说对象，说的对象打工不在家，让人家父母看了一下，事后等人家打工回来再说。后来陈勇还多次来过她家，还把何某乙单独带到西安去看病去了一周。还把她和何某乙带到汉中去耍过。事后她们在宁强大安打听到陈勇的真名叫杨某某，是个骗子，独身一人，也没在铁路上上班。20、证人徐某某的证言证明，他与何秋华于2009年7月登记结婚。2013年3月份他俩因生活琐事吵了几句，当时他岳母雷某某也在他家，他从地里干完活回家，发现何秋华和雷某某已回了娘家，他先后去接了四次，雷某某不让回。2014年2月份的一天，何秋华和雷某某回去找他说是要户口本和结婚证说是要离婚，他不想离婚，就没给，她们住了几天就走了。同年6月1日，何秋华的姐姐何某甲打电话说何秋华走丢了，第二天，他去何秋华娘家问，何某甲说是何秋华被一个叫陈勇的人领走了。妻子何秋华反应迟钝，岳母雷某某智力上也有点问题。21、户籍证明信证明，被告人杨某某出生于1957年9月9日，达到负刑事责任的年龄。22、被告人杨某某供述的主要事实与本院查明事实一致。上述证据，收集程序合法，来源清楚，且相互关联，相互印证，经当庭举证、质证，证据确实、充分，本院予以确认本院认为，被告人杨某某以非法占有为目的，隐瞒事实真相，以介绍婚姻为诱饵骗取他人财物三次，共计人民币7600元，数额较大，其行为构成诈骗罪。公诉机关指控被告人杨某某犯罪事实成立。被告人杨某某利用精神残疾人多次诈骗他人，可酌情从重处罚。被告人杨某某归案后能如实供述主要犯罪事实，庭审中亦自愿认罪，具有从轻处罚情节。对于被告人杨某某辩称其在甘肃省康县诈骗所得是600元而不是800元的辩解意见，经查，对于杨某某在甘肃省康县诈骗陈某某的800元这一事实，不但有被害人陈某某的陈述，还有证人邹某某的证言为证，故对被告人该辩解意见不予采纳。公诉机关的量刑建议符合相关规定，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第六十四条及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下一、被告人杨某某犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年9月9日起至2015年7月8日止）并处罚金人民币5000元（罚金限判决生效后一月内缴纳）。二、随案移送的杨某某的物品：离婚证二本（名字为何秋华、徐某某）、铁路职工工作证一张（名字为陈勇、照片人为杨某某）、乘车证一张（名字为陈勇、照片人为杨某某）、铁路工作服一件（蓝色）、肩章二套、西乡县农民专业合作社社员证一本（名字为黄成林、照片人为杨某某），依法没收。三、责令被告人杨某某退赔被害人张某乙人民币6000元；退赔被害人余某某人民币800元；退赔被害人陈某某人民币800元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向陕西省汉中市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本一份审判长杨熠人民陪审员王兰人民陪审员付丽慧二〇一五年四月二十八日书记员王鑫中

耂能抢劫一审刑事判决书云南省南涧彝族自治县人民法院刑事判决书（2017）云2926刑初128号：南涧彝族自治县人民检察院以南检刑检刑诉［2017］118号起诉书指控被告人适能犯抢劫罪,于2017年12月21日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2018年1月10日公开开庭审理了本案。南涧彝族自治县人民检察院指派检察员艾建生出庭支持公诉，被告人适能及其辩护人刘忠智到庭参加诉讼。现已审理终结南涧彝族自治县人民检察院指控，2017年10月12日3时57分许，被告人适能以被害人谭某驾驶的渝Ｂ×××××号挂车，在南涧县南涧镇巍南路与祥临路交叉口红绿灯处，挡着其驾驶的云Ｌ×××××号白色金杯车的行驶路线致使其所驾车辆闯红灯为由，在南涧镇阳光大酒店东侧祥临公路Ｋ56＋10Ｍ处公路边将谭某驾驶的车辆强行逼停，并从其所驾车上拿下一把长约25厘米的弯刀对谭某实施威胁，强行向谭某索要财物。被害人谭某因害怕被伤害从而被迫通过手机微信扫描二维码的方式向被告人适能转账人民币120元。被告人适能用手机微信收款后逃离现场，后将其作案时所使用的弯刀丢弃在巍南公路与祥临公路交叉口处大桥下面河水中。该院认为，被告人适能以非法占有为目的，手持弯刀对他人当场胁迫，强行抢走财物，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十三条之规定，应当以抢劫罪追究其刑事责任。被告人适能具有如下量刑情节：1.归案后如实供述罪行，认悔罪态度较好；2.已赔偿被害人经济损失并取得谅解。故根据《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第六十七条第三款之规定，建议对其判处二年以上四年以下有期徒刑，并处罚金。针对指控提供了物证、书证、被害人陈述、证人证言、被告人供述、勘验、辨认笔录等。被告人适能对指控事实、罪名和量刑建议均无异议。辩护人刘忠智辩护认为，1.被告人适能的行为应为一般违法行为，不构成犯罪。理由是：被害人非法占道导致被告人闯红灯而索要120元，无非法占有的目的，情节轻微，数额较小，不应认定为犯罪。2.如果法庭认定被告人适能构成犯罪，其有如下量刑情节：（1）到案后如实供述；（2）数额较小，情节轻微；（3）未给被害人造成伤害；（4）自愿认罪，应从轻处罚；（5）对被害人进行了赔偿并取得谅解；（6）法律意识淡薄，是非观念较差。综上，建议对其判处一年以下有期徒刑，并适用缓刑。经审理查明，2017年10月12日3时50分许，被告人适能驾驶云Ｌ×××××号白色金杯车到南涧镇阳光大酒店东侧祥临公路Ｋ56＋10Ｍ处公路边，将被害人谭某驾驶的渝Ｂ×××××号挂车强行逼停，以谭某驾驶的渝Ｂ×××××号挂车在南涧镇巍南路与祥临路交叉口红绿灯处挡着其驾驶的云Ｌ×××××号车行驶路线，致其闯红灯为由，从其所驾车辆上拿下一把约25厘米的弯刀对谭某实施威胁，强行向谭某索要财物。被害人谭某因害怕被伤害，从而被迫通过手机微信扫描二维码的方式向被告人适能转账人民币120元。被告人适能用手机微信收款后逃离现场，并将作案工具弯刀丢弃在巍南公路与祥临公路交叉口处大桥下河道中。同年10月15日，公安机关收到被告人适能退缴的赃款120元，后发还被害人谭某，被害人谭某对被告人适能表示谅解。上述事实有下列证据予以证实：1.接警记录、受案登记表、立案决定书，证实谭某于2017年10月12日3时57分打电话向南涧县公安局城镇派出所报案称：“在阳光酒店背后，我的车挡住了一辆车，车主提着刀威胁我，让我给他钱。”值班民警先后三次电话回访谭某，但谭某迟迟才接电话，接通电话后断断续续说了几句又挂断电话，后民警赶到现场，谭某称：“我被一名驾驶云Ｌ×××××号白色金杯车的男子持刀威胁，抢走了120元钱，请公安机关调查处理。”南涧县公安局于2017年10月13日立案侦查。2.抓获经过、强制措施材料、户口证明及照片，证实抓获被告人适能的经过，以及其被采取强制措施、身份情况，其在辖区内无违法犯罪记录。3.扣押决定书、扣押清单、物证照片、发还清单、随案移送清单，证实公安机关在抓获被告人适能时，当场从其身上查获一部玫瑰金ＯＰＰＯＲ9ｓ智能手机和从其驾驶的车上查获一件粉色印有人脸形状的圆领短袖Ｔ恤衫，向其扣押了该手机、Ｔ恤衫和车辆，后将车辆发还查某，手机、Ｔ恤衫已随案移送。4.接受证据清单、营业执照、租车协议，证实2017年10月8日，适能以每天150元价格从南涧县小六汽车租赁服务有限公司查某处租得云Ｌ×××××号白色金杯汽车。5.机动车信息查询结果单，证实经查询，云Ｌ×××××号金杯汽车在2017年10月12日未见违法记录。6.尿液检测报告，证实2017年10月15日，公安机关现场对适能的尿液样本进行检测，结果吗啡、甲基安非他明均呈阴性。7.手机检查笔录及照片，证实公安机关对被告人适能所持有的玫瑰金ＯＰＰＯＲ9ｓ智能手机进行检查，发现该手机微信昵称为“Ｓｍｉｌｅ，～狼城”，微信号为“ＳＨＩＮＡＢＢ”,对手机微信钱包功能中的收付款交易记录查阅发现其中一条信息为“二维码收款，时间为10月12日04:04，金额为＋120.00”的情况。8.现场勘验笔录、示意图及现场照片，辨认笔录及照片，证实案发现场位于南涧县南涧镇阳光大酒店东侧祥临公路Ｋ56＋10Ｍ处公路边，以及被告人适能对作案和丢弃作案工具刀子的现场进行了辨认。9.被害人谭某陈述，证实2017年10月12日3时40分许，其驾驶渝Ｂ×××××号挂车行驶到阳光大酒店背后祥临路上，突然从后面超上来一辆云Ｌ×××××号面包车并堵到前面，对方从车上下来，手里拿着一把长约20公分的弯刀叫其下车，其连忙打110报警不敢下车，对方说刚才其在过红绿灯时堵着他，叫其拿200元钱给他，其把60元钱拿给他，他接去后又还给其，并说60元太少要500元，其说没有那么多钱，他说没有钱就用微信转账，这时其接到一个电话，接通后知道是派出所打来问其在什么位置，当时其害怕被拿刀男子伤害，其没有告诉派出所民警所在位置就把电话挂了，后来派出所又打来两个电话，因男子在场其不敢接就挂了，后其跟那男子说可以用微信转账，他把手机拿出来在微信上输了120元，让其用手机扫一下二维码转给他120元，他收钱后还威胁说不准报警后驾车走了。那名男子的微信名是“Ｓｍｉｌｅ，狼城”。其的微信名是监沧恒达快运，微信号是×××。那名男子走后，一名拉东西的女子说她也被那男子用刀威胁要抢100元钱，但她没有给他。10.证人罗某证言，证实2017年10月12日凌晨,其驾驶云Ｌ×××××号车从白岩河超线检测往县城行驶到巍南公路与祥临公路交叉口红绿灯处时停在路边，等着大货车跟上来看要往哪个方向走，结果大货车超过后停在巍南公路和祥临公路交叉口中间，对面车道有一辆准备左转往巍南加油站方向行驶的白色面包车被挡在红绿灯路口中间，无法行驶。其驾车超上去往临沧方向驶去，之后大货车追上来超了过去，被挡在红绿灯交叉口中间的那辆白色面包车追了上来把大货车逼停，面包车上下来一个小伙子，手里拿着一把长刀去拉大货车驾驶位车门并叫司机下车，其害怕就连忙驾车朝前走了三十多米停车，四五分钟后那个小伙子来到其车前说刚才其和大货车司机在红绿灯路口处堵着他的车子导致他闯红灯，要求其和大货车司机给他600元钱作为闯红灯的罚款，说大货车司机500元，其100元，接着对其威胁说不要跑，后又折回去和大货车司机扯了两三分钟后驾车往临沧方向走了，走时也没来跟其要那100元钱。11.证人查某证言，证实2017年10月8日15时许，适能来其租车行以每天150元价格签订了租车协议，租赁了陈永鑫挂靠的云Ｌ×××××号白色金杯车。12.被告人适能对指控事实供认不讳，证实其以大车司机谭某挡道致其闯红灯为由，持刀向谭某索要钱财，以及作案后将作案工具弯刀丢弃在巍南公路与祥临公路交叉口处大桥下面河道中的经过。13.收条、领条、刑事谅解书，证实2017年10月15日，公安机关收到被告人适能交来的人民币120元，同年11月13日已发还被害人谭某，被告人适能得到谭某的谅解。以上证据形式要件合法，所证实的内容与本案有关联性，且能相互印证，本院确认为有效证据，并足以证明审理查明的事实本院认为，被告人适能以非法占有为目的，当场采用持刀对他人实施胁迫的方法，强行抢走他人人民币120元，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十三条之规定，构成抢劫罪。公诉机关指控的事实、罪名成立，予以支持。被告人适能归案后能如实供述自己的罪行，认悔罪态度较好，且对被害人进行了赔偿并取得谅解，可对其从轻处罚。辩护人的第1点辩护意见、第（2）点量刑建议与在案证据证明的事实相悖，不予采纳，其他量刑意见量刑时予以考虑。公诉机关的量刑建议适当，予以采纳。据此，根据被告人的犯罪事实、犯罪性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第六十七条第三款、第四十七条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条之规定，判决如下一、被告人适能犯抢劫罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二千元，限判决生效后一个月内缴纳。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年10月16日起至2020年10月15日止）。二、扣押在案的作案工具手机一部，予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省大理白族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长潘伟审判员罗朝清人民陪审员陈天芬二〇一八年一月二十五日书记员沈洁

叶某某污染环境一审刑事判决书江西省铅山县人民法院刑事判决书（2018）赣1124刑初175号：江西省铅山县人民检察院以铅检公诉刑诉（2018）176号起诉书指控被告人叶某某犯污染环境罪，于2018年9月21日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2018年10月12日公开开庭进行了审理。铅山县人民检察院指派检察员黄晶出庭支持公诉，被告人叶某某到庭参加诉讼。现已审理终结铅山县人民检察院指控，2016年6月至2017年2月，被告人叶某某和饶某、叶某2（已判决）等人合伙经营铅山县旭均铝业有限公司，主要业务是用硫酸浸泡、清洗铝合金轮毂，之后将用过的废硫酸液加入碱片中和再用清水进行稀释、排放。该公司以双子实业公司的名义租用天易电路科技公司位于铅山县公业园区七路的厂房，在未办理环评及排污手续的情况下即投入生产并排放废液。被告人叶某某负责采购硫酸、对账、结账等事宜，并安排叶某2对公司进行日常管理。公司雇请工人将废弃的钢圈放入硫酸中，并将废硫酸液通过废液池投放碱片不完全中和后，没有排入污水处理系统，而是直接排放到下水道中，最后流入信江河。2016年11月21日，铅山县环保局发现后予以责令停产整顿。随后，该公司又组织人员进行生产，仍旧将废液直接排入下水道后流入信江河，严重污染了当地的环境。据查，该公司违规排放大量废酸、废液，被查获时厂房内还有三个池子及排放口内有废酸及废碱废液共计18.59吨以上仍放置在厂房内未经处置。经鉴定，厂房内池子里的废液及排放口残余的废液分别属于《国家危险废物名录》中的ＨＷ34废酸、ＨＷ35废碱，认定为危险废物。2017年5月2日，被告人叶某某主动向公安机关投案。对上述指控事实，公诉机关起诉来院时提供了相应证据予以证明。起诉认为，被告人叶某某伙同他人违反国家规定，倾倒、处置危险废物，严重污染环境，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第三百三十八条之规定，应当以污染环境罪追究刑事责任。同时被告人叶某某还具有自首情节以及有犯罪前科情节。建议对被告人叶某某判处一年以下有期徒刑，并处罚金。请依法判处。被告人叶某某对起诉书指控事实无异议，称办厂不仅未盈利还亏损一百余万元，并造成环境污染，教训深刻，并表示认罪、悔罪，请求从轻处罚。经审理查明的事实与起诉书指控事实一致。上述查明事实，被告人叶某某供认不讳，并有已决同案犯叶某2的供述，证人饶某、刘某、叶某1、汪某、陈某、张某、朱某、王某、何某的证言，租赁协议，空地承包合同，硫酸交易信息单，收条，称重计量单，危险（易制毒）化学品购销合同，银行流水，辨认笔录，现场勘查笔录，现场图及照片，提取笔录，现场指认笔录及照片，企业及法人信息，铅山县环保局现场检查（勘察）笔录，调查询问笔录，责令改正违法行为决定书，移送涉嫌环境违法适用行政拘留处罚案件移送书、调查报告、审批表，铅山县环境监测站铅环监第（2017）002号检测报告，检验检测机构及人员资质证书，情况说明，铅山县人民法院（2011）铅刑初字第50号刑事判决书，归案情况说明，常住人口信息查询表等证据在案证实本院认为，被告人叶某某伙同他人违反国家规定，倾倒、处置危险废物，严重污染环境，其行为已构成污染环境罪。公诉机关指控被告人叶某某的犯罪事实和罪名成立，本院予以支持。被告人叶某某案发后自动投案，并如实供述自己的罪行，属自首，依法可以从轻或减轻处罚。被告人叶某某有犯罪前科，酌情从重处罚。鉴于被告人叶某某认罪、悔罪，无再犯罪危险，对其宣告缓刑对所居住社区无重大不良影响。依照《中华人民共和国刑法》第三百三十八条、第六十七条第一款、第七十二条第一款之规定，判决如下被告人叶某某犯污染环境罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币二万元（已缴纳）。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。）自本判决生效之日起十日内，应持本判决书到居住地县级司法行政机关报到，接受社区矫正。如不服本判决，可在接到本判决书的第二天起十日内通过本院或直接向江西省上饶市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份审判长徐旭东人民陪审员刘国清人民陪审员应得珍二〇一八年十月二十九日书记员邱玲

杨金波等10人寻衅滋事、非法持有枪支案一审刑事判决书湖南省株洲市荷塘区人民法院刑事判决书（2019）湘0202刑初65号：湖南省株洲市荷塘区人民检察院以株荷检公刑诉（2019）61号起诉书指控被告人颜新、杨金波、黄亮宏犯非法持有枪支、弹药罪、寻衅滋事罪，被告人宁义、张东钢、梁超、周杰、颜代、胡本高、厉展犯寻衅滋事罪，于2019年3月26日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，由审判员黄玉丰担任审判长，与审判员谢振宁、金自仿组成合议庭，公开开庭审理了本案，书记员宾宇霞担任记录。湖南省株洲市荷塘区人民检察院指派检察员谢策雄出庭支持公诉，被告人颜新及其辩护人马俊、旷晓宇、被告人杨金波及其指定辩护人曾铁军、被告人黄亮宏及其辩护人宋欢欢、被告人宁义及其指定辩护人帅建国、被告人张东钢及其指定辩护人谢岳云、被告人梁超及其指定辩护人曾辉荣、被告人周杰及其辩护人齐伏平、被告人颜代及其指定辩护人胡四喜、被告人胡本高及其指定辩护人李冬梅、被告人厉展及其指定辩护人刘静均到庭参加了诉讼。现已审理终结株洲市荷塘区人民检察院指控：2018年6月3日晚，被告人颜新因第二天需与被害人郭志方协商债务问题，为了造势恐吓威慑郭志方，被告人颜新纠集被告人颜代、梁超、周杰，并要梁超、周杰帮助喊人恐吓对方，梁超纠集被告人杨金波并要其喊人，周杰纠集高进昌（在逃）并要其喊人，高进昌要胡本高喊人，之后颜新在“无为足道”及附近宵夜店先后同被告人颜代、周杰、梁超、高进昌、胡本高、杨金波、黄亮宏、宁义等人商量调集“地下出警人员”、杨金波准备枪支1把、安排行程、交通工具及支付部分出警费等事宜。同年6月4日10时50分许，被告人颜新事先通过被告人梁超、周杰等人层层纠集“地下出警人员”，梁超雇请以杨金波为首，黄亮宏、宁义、颜代为骨干成员的恶势力犯罪集团，该集团核心人员杨金波、黄亮宏共纠集20多名“地下出警人员”。周杰纠集高进昌，高进昌再通过胡本高纠集了以张东钢、程永康为首的恶势力犯罪集团及其厉展等“地下出警人员”约20名。现场共计46名“地下出警”人员统一戴白手套、持木棍窜至株洲市云龙示范区龙头铺亿达搅拌站公司院内助威造势。之后颜新伙同杨金波携带枪支弹药窜至该公司二楼办公室内与郭志方协商债务，在协商过程中颜新掏出一把仿六四式手枪（经鉴定为枪支）抵住被害人郭志方的脖子进行威胁。同时被告人颜代等人在楼下起哄闹事，颜代持木棍将郭志方停放在办公楼前的一台白色陆地巡洋舰后档风玻璃等部位砸坏，造成车辆损失达9614元。在旁人对颜新进行劝阻的时候，郭志方借机躲藏在总经理办公室里，被告人颜新、颜代、宁义、胡本高、历展、张东钢等人伙同在场的多名“地下出警人员”持木棍分两组寻找被害人郭志方。后因没有找到被害人郭志方，颜新和纠集的“出警人员”一并撤离现场。被告人杨金波、黄亮宏、宁义、颜代等为同乡，自幼相识，2005年开始，被告人杨金波、黄亮宏、宁义、杨科、颜代等人因共同或部分共同盗窃犯罪被判处过有期徒刑，2011年1月4日被告人杨金波伙同杨科等人实施持枪抢劫罪后被判处过有期徒刑，2011年1月10日公安民警在开福区一小区内对杨金波等人实施抓捕，宁义与杨金波、周刚同在一起，宁义持刀拒捕，将民警划伤。杨金波在监狱服刑期间授意黄亮宏于2014年9月在杨金波岳麓区雨敞坪镇老家房屋内将其私藏的枪支弹药寻得并保管。2018年6月4日上午将该枪及三枚手枪子弹借予颜新使用，并于2018年6月5日收回并藏匿于长沙市岳麓区浪琴湾小区旁边的湄溪河河堤处的石头缝内。现该枪及三枚手枪子弹和一枚霰弹枪子弹已被公安机关依法提取、扣押。至2017年年底出狱以后与黄亮宏、宁义长期混迹于一起，无固定工作，以“地下出警”为生，逐步发展形成以杨金波为首，黄亮宏、宁义为骨干成员，“疯子”（具体身份不明）等“地下出警”人员作为外围参与者的恶势力犯罪集团，该恶势力犯罪集团内部分工明确，杨金波、黄亮宏负责纠集指挥社会闲散人员，具有一定规模，组织结构较为固定，并为其团伙犯罪行为备有枪支，情节恶劣，该恶势力犯罪集团涉嫌寻衅滋事、非法持有枪支等违法犯罪行为，暴力特征明显，社会危害后果严重，已经符合恶势力犯罪集团的特征。被告人张东钢和程永康、任龙为初中校友，2016年离开学校以后，上述三人进一步拉拢社会青年王重阳、陈涛、李俊杰。该6人经常纠集在一起，整日无所事事，混社会。至2016年6月首次犯案以来，多次在长沙望城区、岳麓区、株洲云龙区等地多次逞强斗狠、打架斗殴、寻衅滋事。由于任龙年龄偏长，在该团伙中起带头作用，是首要分子。该团伙组织成员3人以上，有明显首要分子，组织成员较为固定。2016年6月-2018年6月具体违法犯罪行为如下：1、2016年6月9日，任龙、李俊杰、程永康等人在长沙望城区斑马湖游玩时，因觉得被害人朱梓强不给他们面子，无故对朱梓强拳打脚踢和持刀追砍造成朱梓强轻伤。2、2017年11月30日，任龙受他人邀约纠集王重阳、陈涛等人窜至长沙岳麓区树达学院后面宵夜店为他人解决纠纷，随后，任龙、王重阳、亚敏等人对被害人黄烨韬、唐海峰拳打脚踢和持刀追砍，造成两名被害人轻微伤。3、2018年1月14日，王重阳、陈涛因帮他解决纠纷，在望城区雷锋路社区步行街中心广场与对方约架斗殴，在打斗过程中王重阳、陈涛持刀将邹成洋、张佳俊砍成轻伤。4、2018年1月25日，陈涛、王重阳、张东钢等6人与刘子龙等3人因陈涛、刘子龙口角引发矛盾，并约在望城区西塔街打架，双方赶到后发生打斗，在打斗过程中张东钢抢过对方的匕首将其捅伤，造成轻伤。5、2018年2月23日，张子睿在望城区连湖路附近看见路过的钟攀、王尚宇。因张子睿与钟攀、王尚宇之前有过矛盾，就纠集其同行的王重阳、陈涛等人对其殴打和持刀追砍，并将钟攀砍成轻伤，之后，钟攀的父亲钟文及钟攀的朋友何勇彪赶来查看情况，也遭到王重阳、陈涛等人追砍，并造成何勇彪轻伤，一台小车引擎盖受损。该组织成员较为固定，经常纠集在一起，长期充当“地下执法队”，形成了符合犯罪集团条件的恶势力犯罪组织，造成恶劣的社会影响，严重扰乱经济、社会秩序，具有严重的社会危害性。认定上述事实的证据如下：1.物证、书证；2.鉴定意见；3.搜查、检查、辨认等笔录；4.被害人的陈述；5.证人证言；6.被告人的供述与辩解。该院认为，被告人颜新无视国家法律，纠集被告人颜代、周杰、梁超等人；被告人周杰纠集被告人胡本高等人，胡本高纠集被告人厉展、张东钢等人；被告人梁超纠集被告人杨金波，杨金波纠集被告人黄亮宏、宁义，黄亮宏纠集数人，被告人颜新并指使杨金波携带枪支弹药，40余人坐数台小轿车窜至株洲云龙示范区对与其有经济纠纷的被害人进行恐吓、打砸车子，应当以寻衅滋事罪追究其刑事责任。被告人颜新、杨金波、黄亮宏无视国家法律，非法持有枪支、弹药，应当以非法持有枪支、弹药罪追究其刑事责任。被告人杨金波、黄亮宏、宁义在刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，系累犯。在判决宣告前，被告人颜新、杨金波、黄亮宏犯数罪。被告人颜代、张东钢在缓刑考验期间内犯新罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。在寻衅滋事共同犯罪中，被告人颜新起主要作用，系主犯。被告人颜代、周杰、梁超、杨金波、胡本高、黄亮宏、张东钢、厉展、宁义起次要作用，系从犯。在非法持有枪支弹药共同犯罪中，被告人杨金波、黄亮宏所起作用相当，故不分主从犯。杨金波、黄亮宏、宁义、颜代等人为三人以上共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团，张东钢等人为三人以上共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。被告人颜新、杨金波、黄亮宏对公诉机关指控其犯寻衅滋事罪、非法持有枪支、弹药罪的罪名和事实没有异议，当庭自愿认罪。被告人宁义、张东钢、梁超、周杰、颜代、胡本高、厉展对公诉机关指控其犯寻衅滋事罪的罪名和事实没有异议，并当庭自愿认罪。被告人杨金波、黄亮宏、宁义、张东钢、颜代对公诉机关指控其是恶势力犯罪集团有异议，辩解称其不是恶势力犯罪集团。辩护人马俊提出的辩护意见是，被害人有重大过错，在侦查机关尚未掌握被告人颜新涉枪的犯罪事实之前被告人供述自己涉枪，有自首情节。辩护人旷晓宇提出的辩护意见是，本案寻衅滋事罪事出有因，被告人颜新因被害人郭志方之前拦车，才在此次谈判喊人去撑场面，主观恶性较小，被害人在本案中有重大过错，导致矛盾激化。辩护人曾铁军提出的辩护意见是，被害人郭志方在本案中有重大过错，对起诉书指控被告人杨金波是恶势力犯罪集团有异议，整个犯罪事实只有一次。辩护人宋欢欢提出辩护意见是，对公诉机关指控被告人黄亮宏的罪名没有异议，被告人黄亮宏在公安机关还未掌握非法持有枪支弹药的行为时主动交代，应认定为自首。被告人黄亮宏只有一次犯罪事实，不应认定为恶势力集团。辩护人帅建国提出的辩护意见是，对公诉机关指控被告人宁义的罪名没有异议，被告人宁义认罪认罚，有悔罪表现，犯罪情节较轻，请求从轻处罚。辩护人谢岳云提出的辩护意见是，对公诉机关指控2018年6月4日这起案件被告人张东钢的罪名没有异议。2018年1月25日犯罪行为已经判决，之后，其没有发生打架斗殴的行为，不是恶势力犯罪集团。被告人张东钢自愿认罪，请求从轻处罚。辩护人曾辉荣提出的辩护意见是，被告人梁超没有纠集杨金波，被告人梁超认罪，犯罪情节较轻，请求从轻处罚。辩护人齐伏平提出的辩护意见是，对公诉机关指控被告人周杰犯寻衅滋事罪的罪名没有异议。被告人周杰在本案中所起作用较小，属于从犯，被告人周杰认罪认罚，认罪、悔罪态度好，请求从轻量刑。辩护人胡四喜提出的辩护意见是，对公诉机关指控被告人颜代犯寻衅滋事罪的罪名没有异议，不应当将颜代认定为恶势力犯罪集团成员，颜代起的作用不大，属从犯，被告人颜代到案后如实供述自己的犯罪事实，认罪态度好，请法庭作出公正判决。辩护人李冬梅的辩护意见是，对公诉机关指控被告人胡本高犯寻衅滋事罪的罪名没有异议，被告人胡本高在寻衅滋事罪中情节较轻，是从犯，没有犯罪前科，系初犯，如实交代犯罪事实，当庭认罪，请求从轻处罚。辩护人刘静提出的辩护意见是，对公诉机关指控被告人厉展犯寻衅滋事罪的罪名没有异议，被告人厉展在共同犯罪中系从犯，请求从轻处罚。经审理查明：（一）、被告人杨金波、黄亮宏、宁义、颜代等人的犯罪事实。1、2018年6月4日的寻衅滋事2018年6月3日晚，被告人颜新因第二天需与被害人郭志方协商债务问题，为了造势恐吓威慑郭志方，被告人颜新纠集被告人颜代、梁超、周杰，并要梁超、周杰帮助喊人恐吓对方，梁超纠集被告人杨金波并要其喊人，周杰纠集高进昌（在逃）并要其喊人，高进昌要胡本高喊人，之后颜新在“无为足道”及附近宵夜店先后同被告人颜代、周杰、梁超、高进昌、胡本高、杨金波、黄亮宏、宁义等人商量调集“地下出警人员”、杨金波准备枪支1把、安排行程、交通工具及支付部分出警费等事宜。同年6月4日10时50分许，被告人颜新事先通过被告人梁超、周杰等人层层纠集“地下出警人员”，杨金波、黄亮宏共纠集20多名“地下出警人员”。周杰纠集高进昌，高进昌再通过胡本高纠集了张东钢、程永康、厉展等“地下出警人员”约20名。现场共计46名“地下出警”人员统一戴白手套、持木棍窜至株洲市云龙示范区龙头铺亿达搅拌站公司院内助威造势。之后颜新伙同杨金波携带枪支弹药窜至该公司二楼办公室内与郭志方协商债务，在协商过程中颜新掏出一把仿六四式手枪（经鉴定为枪支）抵住被害人郭志方的脖子进行威胁。同时被告人颜代等人在楼下起哄闹事，颜代持木棍将郭志方停放在办公楼前的一台白色陆地巡洋舰后档风玻璃等部位砸坏，造成车辆损失达9614元。在旁人对颜新进行劝阻的时候，郭志方借机躲藏在总经理办公室里，被告人颜新、颜代、宁义、胡本高、历展、张东钢等人伙同在场的多名“地下出警人员”持木棍分两组寻找被害人郭志方。后因没有找到被害人郭志方，颜新和纠集的“出警人员”一并撤离现场。2、非法持有枪支的事实杨金波在监狱服刑期间授意黄亮宏于2014年9月在杨金波岳麓区雨敞坪镇老家房屋内将其私藏的枪支弹药寻得并保管。2018年6月4日上午将该枪及三枚手枪子弹借予颜新使用，并于2018年6月5日收回并藏匿于长沙市岳麓区浪琴湾小区旁边的湄溪河河堤处的石头缝内。现该枪及三枚手枪子弹和一枚霰弹枪子弹已被公安机关依法提取、扣押。（二）、张东钢等人的违法犯罪事实被告人张东钢和任龙为初中校友，2016年离开学校以后，任龙进一步拉拢社会青年王重阳、陈涛。该4人经常纠集在一起，整日无所事事，混社会，多次在长沙望城区、岳麓区、株洲云龙区等地逞强斗狠、打架斗殴、寻衅滋事，参与地下出警，并配备出警用管制刀具，刀具由被告人张东钢保管。由于任龙年龄偏长，在该团伙中起带头作用。该团伙组织成员3人以上，组织成员较为固定，经常纠集在一起，长期充当“地下执法队”。2017年11月-2018年6月该团伙具体违法犯罪行为如下：1、2017年11月30日，任龙受他人邀约纠集王重阳、陈涛等人窜至长沙岳麓区树达学院后面宵夜店为他人解决纠纷，随后，任龙、王重阳、亚敏等人对被害人黄烨韬、唐海峰拳打脚踢和持刀追砍，造成两名被害人轻微伤。任龙被长沙市岳麓区法院于2018年5月以聚众斗殴罪判处有期徒刑二年，王重阳、陈涛被行政拘留，因未满十六周岁未执行行政拘留。任龙喊了被告人张东钢，因张东钢离得远，没参与此事。2、2018年1月14日，王重阳、陈涛因帮他解决纠纷，在望城区雷锋路社区步行街中心广场与对方约架斗殴，在打斗过程中王重阳、陈涛持刀将邹成洋、张佳俊砍成轻伤。陈涛约架后与被告人张东钢说明情况，张东钢表示来参与。张东钢纠集杨承泽从家中驾车赶到出警地点，陈涛等人已经打完。张东钢到现场将王重阳、陈涛等人接走。长沙市望城区人民法院认定石丰纠集三名以王重阳为首的恶势力团伙成员聚众斗殴，石丰犯聚众斗殴罪被判处有期徒刑二年，卞雅丹犯聚众斗殴罪被判处有期徒刑一年。3、2018年1月25日，陈涛、王重阳、张东钢等6人与刘子龙等3人因陈涛、刘子龙口角引发矛盾，并约在望城区西塔街打架，双方赶到后发生打斗，在打斗过程中张东钢抢过对方的匕首将其捅伤，造成轻伤。被告人张东钢被长沙市望城区人民法院以聚众斗殴罪判处有期徒刑一年，缓刑二年，陈涛、王重阳被行政拘留（不执行）。4、2018年2月23日，张子睿、王重阳、陈涛在望城区连湖路附近吃宵夜期间，王重阳因自己在张东钢面前的团伙地位问题与张东钢发生口角，双方电话约在此地斗殴，张东钢随即安排钟攀、王尚宇前去助阵。王重阳、陈涛等人发现钟攀等人行踪后对其殴打和持刀追砍，并将钟攀砍成轻伤，之后，钟攀的父亲钟文及钟攀的朋友何勇彪赶来查看情况，也遭到王重阳、陈涛等人追砍，并造成何勇彪轻伤，一台小车引擎盖受损。张子睿、章詠淇被长沙市望城区公安局以寻衅滋事罪移送审查起诉，长沙市望城区人民法院认定张子睿、章詠淇系恶势力团伙成员（王重阳、陈涛为首），张子睿、章詠淇均以寻衅滋事罪被判处有期徒刑十个月。陈涛、王重阳被行政拘留（不执行）。5、2018年6月4日，被告人颜新层层纠集被告人张东钢，赶到株洲市云龙示范区亿达搅拌站公司参与地下出警。被告人张东钢纠集程永康、张卓等人，在搅拌站内手持木棍追逐他人，寻衅滋事。另查明，被告人宁义因本案于2018年12月12日至12月25日被行政拘留。案发后被告人颜新赔偿被害人郭志方人民币一万元。还查明，被告人张东钢因涉嫌犯聚众斗殴罪于2018年3月25日被刑事拘留，同年4月24日被取保候审，同年11月被判处有期徒刑一年，宣告缓刑二年，其缓刑考验期自2018年11月12日起至2020年11月11日止。被告人颜代于2018年3月因犯危险驾驶罪被判处拘役二个月，宣告缓刑四个月，并处罚金人民币一万元，其缓刑考验期自2018年3月28日起至2018年7月27日止，罚金已交纳。上述事实，有下列经过庭审查证属实的证据予以证明：1、扣押物品、文件清单1份，证明公安机关依法扣押黄亮宏所持有的霰弹枪子弹1个、手枪子弹3个、仿六四式手枪1支的事实。2、行政处罚决定书2份，证明公安机关分别对胡金彪、宁义进行行政处罚拘留十五天的事实。3、刑事判决书5份，刑事裁定书1份、证明1份、释放证明书、执行通知书，证明颜新2010年12月因故意伤害罪被长沙市岳麓区人民法院判处有期徒刑三年，宣告缓刑四年，杨金波2006年因犯转移赃物罪被长沙市望城县人民法院判处有期徒刑一年六个月，宣告缓刑二年，2011年因犯抢劫罪被长沙市中级人民法院判处有期徒刑十年六个月，剥夺政治权利一年。颜代2006年因收购赃物罪被长沙市望城县人民法院判处管制一年，2018年3月因危险驾驶罪被长沙市天心区人民法院判处拘役二个月，缓刑四个月，缓刑考验期自2018年3月28日起至2018年7月27日止。黄亮宏2006年12月因盗窃罪被长沙市中级人民法院判处有期徒刑十二年，2014年1月15日减刑释放。张东钢2018年因犯聚众斗殴罪被长沙市望城县人民法院判处有期徒刑一年，宣告缓刑二年，缓刑考验期自2018年11月12日七至2020年11月11日止。宁义2005年因犯盗窃罪被长沙市岳麓区人民法院判处有期徒刑一年六个月，2011年因犯盗窃罪被湖南省宁乡县人民法院判处有期徒刑七年的事实，2016年1月10日刑满释放。4、抓获经过、破案经过各1份，证明各被告人的到案情况，亿达搅拌站持枪械寻衅滋事一案由株洲市公安局经济开发区分局龙头铺派出所破获的事实。5、户籍资料，证明被告人颜新、杨金波、黄亮宏、颜代、梁超、胡本高、张东钢、厉展、周杰、宁义犯罪时均已年满18岁，负完全刑事责任的事实。6、报案材料1份，证明被害人向公安机关报案称其被颜新用枪威胁并将其车子砸坏的事实。7、调解协议书，证明郭志方与颜新代理人颜维君协商，颜新赔偿郭志方修车费10000元的事实。8、现场46名涉案人员体貌特征照1份，证明有46人到了现场的事实。9、行政处罚决定书12份、不起诉决定书1份、刑事判决书3份、立案决定书1份，证明张东钢与王重阳、陈涛等人滋事的事实，杨金波与宁义等人在一起曾经做过违法之事的事实。10、证人胡金彪的证言，证明厉展纠集其喊人，其喊了二人到了亿达搅拌站，发现打砸嚣张声音后马上带吴凯、尹向中离开的事实。11、证人周升葵的证言，证明因债务纠纷，颜新带人携枪到亿达搅拌站，颜新拿手枪抵着被害人郭志方脖子，被害人的车子也被颜新带的人打砸的事实，以及对当地造成恐慌的事实。12、证人翁葛的证言，证明颜新带人拿手枪抵着被害人郭志方脖子恐吓，被害人车子被颜新带的人打砸的事实。13、证人林炯的证言，证明颜新于2018年6月4日带人到处找郭志方的事实。14、证人冯忑的证言，证明颜新带人拿手枪抵着被害人脖子恐吓，被害人车子被颜新带的人打砸的事实以及造成恐慌的事实。15、证人李霞的证言，证明颜新纠集几十号人并携带一把手枪到亿达搅拌站拿木棍闹事、砸车的事实。16、证人周明亮的证言，证明杨金波出狱后跟其生活在一起，其有一次在家里整理衣服时发现疑似手枪的物品，杨金波说是一个朋友喝了酒放在他这里一下的事实。17、证人赵登科的证言，证明2018年6月4日发生在鸡嘴山社区亿达搅拌站打架的事情对其公司及周边群众都造成了很恶劣的影响。18、证人熊秀元的证言，证明2018年6月4日在龙头铺亿达搅拌站发生了一起恶性寻衅滋事事件，当时来了50、60个社会上的人员每人手里拿了一根木棍到搅拌站闹事，他们还带了枪，对当地造成不良影响的事实。19、证人叶建国的证言，证明2018年6月4日搅拌站的寻衅滋事事件对当地造成很大负面影响的事实。20、证人袁虎的证言，证明厉展和“勇伢子”在株洲这边讨账，他们一伙人把别人的车子砸了的事实。21、被害人郭志方的陈述，证明其与颜新因为债务问题发生纠纷,颜新喊人并用枪威胁其及其车子被颜新派来的人砸坏的事实。21、被告人颜新的供述和辩解，证明其纠集颜代、梁超、周杰喊人恐吓郭志方，并带枪支、弹药，6月4日早上组织几十号人到株洲亿达搅拌站恐吓郭志方、砸车子的事实以及枪支是杨金波的事实。22、被告人颜代的供述和辩解，证明颜新纠集周杰、梁超等人携带枪支、木棍到株洲亿达搅拌站寻衅滋事恐吓、砸车的事实。23、被告人梁超的供述和辩解，证明其和颜新、杨金波、黄亮宏、宁义商量喊人、安排车子、带枪支到株洲恐吓与颜新有经济有纠纷的人的事实以及事后获得相应的报酬的事实。24、被告人杨金波的供述和辩解，证明其接到梁超的电话后，带着黄亮宏、宁义与颜新等人商量寻衅滋事，并安排要黄亮宏喊人，事后得到14500元的事实。25、被告人胡本高的供述和辩解，证明其和颜代等人寻衅滋事的事实，另外出警7次。（但是缺乏地点、证人印证）26、被告人黄亮宏的供述和辩解，证明梁超叫杨金波喊人，杨金波安排其喊人，杨金波自己也喊了人，然后携带枪支一起到了株洲亿达搅拌站闹事，以及事后得到了4100元出警费，其与杨金波、宁义、吴珂等人的关系是在一起多年的朋友，枪和子弹是杨金波的事实。27、被告人张东钢的供述和辩解，证明胡本高叫其喊人出警，其叫了李游、张卓、陈宋超跟胡本高、虢宇轩、陈永康一起到了株洲亿达搅拌站出警，戴了手套但没有拿木棍到了搅拌站撑场子的事实。另外在乌山、东马出过警的事实（没有报案、证人印证）。供述证明其和胡本高、王重阳、陈涛、任龙、陈永康、李俊杰在一起滋事打架的事实。28、被告人周杰的供述和辩解，证明其帮颜新叫了一些社会人员去株洲市云龙示范区龙头铺镇亿达搅拌站闹事的事实。29、被告人厉展的供述和辩解，证明其为胡本高叫了4个人一起到株洲市云龙示范区龙头铺镇亿达搅拌站拿棍子撑场子、找人，事后得到报酬500元的事实。30、被告人宁义的供述和辩解，证明其在“出警”过程中参与了“出警”之前的商量过程，提供车辆用于“出警”载人，到了现场，手持木棍在现场恐吓、找和颜新有矛盾的人的事实。31、株洲云龙示范区发展和改革局的株云龙发改函［2018］25号价格认定结论书、价格认定明细表，证明被砸车辆损失为9614元的事实。32、株洲市公安局刑事科学技术研究所［株公物鉴（痕检）字（2018）2198号］鉴定书，证明送检的检材中1号认定为枪支，2号认定为弹药的事实。33、指认照片41张，证明颜新、胡本高、胡金彪、杨金波、梁超、颜代、黄亮宏对犯罪地点进行指认；黄亮宏对藏枪地点进行指认的事实。34、辨认笔录62份，证明梁超对宁义、黄亮宏、杨赞辉、宁植彬的的辨认；颜代对杨金波、宁植彬、周杰的辨认；郭志方对杨金波的辨认；胡金彪对尹向中、吴凯、厉展、胡本高、周杰、宁植彬的辨认；翁葛对颜新、杨赞辉的辨认；林炯对颜新、杨赞辉的辨认；颜新对周杰、郭志方、刘坚、杨赞辉的辨认；胡本高对颜新、周杰、厉展、陈宋超、张东钢、虢宇轩、李浪、李游、程永康、胡金彪的辨认；杨金波对黄亮宏、郭志方、宁义、梁超、颜新的辨认；黄亮宏对梁超、宁植彬的辨认的事实；张东钢对颜新、周杰、高进昌、胡本高、李浪、虢宇轩、程永康、李游、陈宋超的辨认的事实；宁义对颜新、颜代、杨金波、梁超、周杰、黄亮宏、杨赞辉的辨认的事实；周杰对颜新、颜代、胡本高、高进昌的辨认的事实；厉展对胡本高、胡金彪、高进昌的辨认的事实。35、提取笔录2份，证明公安民警在长沙市岳麓区支路七浪琴湾小区湄溪河河道护坡处依法提取黄亮宏藏匿的疑似手枪和疑似子弹，对株洲市云龙示范区龙头铺镇亿达搅拌站遗留的木棍2根，手套9个进行提取的事实。36、对案笔录2份，证明胡本高、张东钢、宁义对犯罪地点进行指认的事实。37、长沙市岳麓区人民法院（2018）湘0104刑初367号《刑事判决书》，证明任龙因2017年11月30日的聚众斗殴被判处有期徒刑二年二个月。38、长沙市望城区人民法院（2018）湘0112刑初238号《刑事判决书》，证明因2018年1月14日纠集多人聚众斗殴，石丰、卞雅丹分别被判处有期徒刑二年、一年。39、长沙市望城区人民法院（2019）湘0112刑初23号《刑事判决书》，证明张子睿、章詠淇因参与2018年2月23日寻衅滋事均被判处有期徒刑十个月。40、证人杨承泽的证言，证明2018年1月14日，被告人张东钢纠集杨承泽驾车到雷锋路社区步行街参与地下出警，杨承泽看到王重阳、陈涛一人手上一把刀在追砍一些人，张东钢喊他们一声，让他们三个人上车。张东钢要杨承泽把他们送到工农路的创意网吧门口。41、证人王重阳的证言，证明任龙、张东钢、王重阳、陈涛四个人天天一起在网吧上网，接一些地下出警的业务，三个人听任龙指挥，任龙被判刑后，由张东钢指挥。2018年1月14日下午，陈涛告诉张东钢到望城区雷锋社区步行街中心广场“出警”，张东钢说要的。王重阳和陈涛、黄俊林先到“出警”现场，先和对方打了起来，把对方打跑了，张东钢才过来，来了之后开车接王重阳、陈涛、黄俊林三人离开现场。2018年2月23日，王重阳于张东钢约架后见到张东钢派过来打探情况的钟攀、王尚宇，王重阳、陈涛、章詠淇、张子睿，就把钟攀、王尚宇等人打伤。42、证人任龙的证言，证明任龙、张东钢、王重阳、陈涛纠合在一起，参加地下“出警”，刀具放在张东钢那里保管的事实。43、证人陈涛的证言，证明任龙、张东钢、王重阳、陈涛等人纠集在一起，参与地下出警，任龙年纪大些，都听他的，任龙被抓后，张东钢成了老大，带着陈涛和王重阳，2018年1月14日，张东钢同意出警，打完架后才到，开车接走了王重阳、陈涛、黄俊林。2018年2月23日，王重阳跟张东钢约架后，钟攀、王尚宇过来了，王重阳、章詠淇、张子睿、陈涛四人将钟攀、王尚宇二人打伤，还打伤了钟攀父亲及何勇彪。陈涛认为钟攀、王尚宇是张东钢派过来的。44、证人钟攀、王尚宇的证言，分别证明2018年2月23日，张东钢与王重阳约架，张东钢喊钟攀、王尚宇助阵，张东钢还没有到，钟攀、王尚宇被对方认出来了，被对方砍伤的事实。45、证人彭宇周的证言，证明2018年2月23日晚，被告人张东钢纠集多人准备与王重阳打架，张东钢派去的钟攀等人被对方砍伤的事实。46、长沙市望城天网监控截图，证明2018年1月14日湘Ａ966ＧＴ赶到高塘岭街道雷锋社区步行街附近与王重阳、陈涛等人汇合的事实本院认为，被告人颜新无视国家法律，纠集被告人杨金波、黄亮宏、宁义、张东钢、梁超、周杰、颜代、胡本高、厉展等40余人，乘坐数台小轿车窜至株洲云龙示范区，携带枪支、木棍，对与其有经济纠纷的被害人进行恐吓，情节恶劣，并任意打砸被害人车辆，情节严重，其行为均已构成寻衅滋事罪。被告人颜新、杨金波、黄亮宏违反国家枪支管理规定，非法持有枪支，其行为均已构成非法持有枪支罪。公诉机关指控被告人颜新、杨金波、黄亮宏犯寻衅滋事罪、非法持有枪支罪、被告人宁义、张东钢、梁超、周杰、颜代、胡本高、厉展犯寻衅滋事罪的罪名成立。公安机关还指控被告人颜新、杨金波、黄亮宏犯非法持有弹药罪，根据《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条的规定，非法持有、私藏军用子弹二十发以上、气枪铅弹一千发以上或者其他非军用子弹二百发以上的构成犯罪。本案中，查获、扣押的弹药数量为四发，故被告人颜新、杨金波、黄亮宏不构成非法持有弹药罪，公诉机关指控被告人颜新、杨金波、黄亮宏犯非法持有弹药罪的罪名不成立。被告人颜新、杨金波、黄亮宏、宁义、张东钢、梁超、周杰、颜代、胡本高、厉展均能如实供述自己的犯罪事实，并当庭认罪认罚，依法可以从轻处罚。被告人杨金波、黄亮宏、宁义在刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚。被告人颜新、杨金波、黄亮宏在判决宣告前一人犯数罪，应当数罪并罚。被告人颜代在缓刑考验期间内犯新罪，被告人张东钢被宣告缓刑后，发现判决宣告前还有其他罪没有判决，均应当撤销缓刑，数罪并罚。在寻衅滋事共同犯罪中，被告人颜新起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪进行处罚。被告人杨金波、黄亮宏、宁义、张东钢、梁超、周杰、颜代、胡本高、厉展起次要作用，是从犯，应当从轻处罚。在非法持有枪支共同犯罪中，被告人杨金波、黄亮宏所起作用相当，故不分主从犯。被告人颜新积极赔偿被害人损失，可以酌情从轻处罚。关于被告人杨金波、黄亮宏、宁义、颜代等人是否构成恶势力犯罪集团的问题。根据《最高人民法院、最高人民检察院、公安部、司法部关于办理黑恶势力犯罪案件若干问题的指导意见》第14条，“具有下列情形的组织，应当认定为‘恶势力’：经常纠集在一起，以暴力、威胁或者其他手段，在一定区域或者行业内多次实施违法犯罪活动，为非作恶，欺压百姓，扰乱经济、社会生活秩序，造成较为恶劣的社会影响，但尚未形成黑社会性质组织的违法犯罪组织。恶势力一般为三人以上，纠集者相对固定，违法犯罪活动主要为强迫交易、故意伤害、非法拘禁、敲诈勒索、故意毁坏财物、聚众斗殴、寻衅滋事等，同时还可能伴随实施开设赌场、组织卖淫、强迫卖淫、贩卖毒品、运输毒品、制造毒品、抢劫、抢夺、聚众扰乱社会秩序、聚众扰乱公共场所秩序、交通秩序以及聚众‘打砸抢’等”，第15条“恶势力犯罪集团是符合犯罪集团法定条件的恶势力犯罪组织，其特征表现为：有三名以上的组织成员，有明显的首要分子，重要成员较为固定，组织成员经常纠集在一起，共同故意实施三次以上恶势力惯常实施的犯罪活动或者其他犯罪活动”。本案中，公诉机关指控的被告人杨金波、黄亮宏、宁义、颜代等人实施的犯罪行为只有两次，即2018年6月4日的寻衅滋事和非法持有枪支，既不符合恶势力的认定标准，更不符合恶势力犯罪集团的特征，故不能认定被告人杨金波、黄亮宏、宁义、颜代等人为恶势力犯罪集团或者恶势力。公诉机关指控被告人张东钢等人为恶势力犯罪集团，经审查，被告人张东钢参与的犯罪活动有四次，即2018年1月25日、2018年6月4日、2018年1月14日、2018年2月23日的四次，但2018年1月25日、2018年1月14日、2018年6月4日的犯罪活动被告人张东钢均是被他人纠集，恶势力犯罪集团的首要分子，是指在恶势力犯罪集团中起组织、策划、指挥作用的犯罪分子。故本案被告人张东钢不符合恶势力犯罪集团首要分子的特征。但被告人张东钢与王重阳、陈涛等人经常纠集在一起，以暴力、威胁或者其他手段，多次实施违法犯罪活动，为非作恶，欺压百姓，造成较为恶劣的社会影响，符合恶势力团伙的特征，应当认定为恶势力犯罪。被告人宁义因本案被行政拘留14日，可折抵刑期14日。被告人颜新被指定居所监视居住37日，可折抵刑期19日。被告人张东钢犯聚众斗殴罪被羁押一个月，可折抵刑期一个月。辩护人马俊、旷晓宇提出的本案事出有因，被害人在本案有过错，导致矛盾激化的意见；辩护人曾铁军提出的被害人郭志方在本案中有过错，对指控被告人杨金波是恶势力犯罪集团有异议的意见；辩护人宋欢欢提出的被告人黄亮宏不应认定为恶势力集团的意见；辩护人帅建国提出的被告人宁义认罪认罚，有悔罪表现，犯罪情节较轻，请求从轻处罚的意见；辩护人谢岳云提出的被告人张东钢自愿认罪，请求从轻处罚的意见；辩护人曾辉荣提出的被告人梁超认罪，犯罪情节较轻，请求从轻处罚的意见；辩护人齐伏平提出的被告人周杰属于从犯，认罪认罚，认罪悔罪态度好，请求从轻量刑的意见；辩护人胡四喜提出的不应当将颜代认定为恶势力犯罪集团成员，颜代属从犯，如实供述自己的犯罪事实，认罪态度好的辩护意见；辩护人李冬梅提出的被告人胡本高是从犯、初犯，如实交代犯罪事实，当庭认罪，请求从轻处罚的辩护意见；辩护人刘静提出的被告人厉展在共同犯罪中系从犯，请求从轻处罚的辩护意见，本院均予以采纳。辩护人马俊提出的被告人颜新主动供述自己涉枪，有自首情节，经查，在被告人颜新归案前被害人郭志方、证人周升葵、翁葛均证明被告人颜新持枪威胁，被告人颜新非法持有枪支的事实公安机关已经掌握，故其如实供述相关犯罪事实，不符合我国法律关于自首的规定，不应认定为自首。辩护人宋欢欢提出被告人黄亮宏在公安机关还未掌握非法持有枪支弹药的行为时主动交代，应认定为自首，经查，在被告人黄亮宏归案交代前被告人颜新、杨金波已经供述被告人黄亮宏非法持有枪支的事实，被告人黄亮宏到案后如实供述相关犯罪事实，不符合我国法律关于自首的规定，不应认定为自首。综上，对被告人颜新适用《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（二）、（三）项、第一百二十八条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第三款、第六十九条之规定，对被告人杨金波、黄亮宏均适用《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（二）、（三）项、第一百二十八条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十五条第一款、第六十九条之规定，对被告人宁义适用《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（二）、（三）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十五条第一款之规定，对被告人张东钢适用《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（二）、（三）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十七条第一款、第六十九条、《最高人民法院、最高人民检察院、公安部、司法部关于办理黑恶势力犯罪案件若干问题的指导意见》第十四条之规定，对被告人颜代适用《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（二）、（三）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十七条第一款、第六十九条之规定，对被告人梁超、周杰、胡本高、厉展均适用《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（二）、（三）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款之规定，并经本院审判委员会讨论决定，判决如下一、被告人颜新犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑三年；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑十个月；合并决定执行有期徒刑三年六个月；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2018年7月14日起至2021年12月25日止。）二、被告人杨金波犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年三个月；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年三个月；合并决定执行有期徒刑三年；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2018年6月19日起至2021年6月18日止。）三、被告人黄亮宏犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年；合并决定执行有期徒刑二年十个月；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2018年8月31日起至2021年6月30日止。）四、被告人宁义犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2018年12月26日起至2020年12月11日止。）五、被告人张东钢犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年三个月；撤销原判犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年，宣告缓刑二年的“宣告缓刑二年”部分；合并决定执行有期徒刑三年；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2018年12月1日起至2021年10月30日止。）六、被告人梁超犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年八个月；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2018年6月26日起至2020年2月25日止。）七、被告人周杰犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年八个月；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2018年12月6日起至2020年8月5日止。）八、被告人颜代犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年八个月；撤销原判犯危险驾驶罪，判处拘役二个月，宣告缓刑四个月，并处罚金人民币一万元的“宣告缓刑四个月”部分；合并决定执行有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币一万元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2018年6月27日起至2020年2月26日止。罚金已缴纳。）九、被告人胡本高犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2018年6月7日起至2019年12月6日止。）十、被告人厉展犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2018年12月7日起至2020年6月6日止。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省株洲市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长黄玉丰审判员谢振宁审判员金自仿二〇一九年八月十五日书记员宾宇霞

魏某犯玩忽职守罪一审刑事判决书山东省潍坊市寒亭区人民法院刑事判决书（2014）寒刑初字第254号：潍坊市寒亭区人民检察院以寒检刑诉（2014）211号起诉书指控被告人魏某犯玩忽职守罪，于2014年9月4日向本院提起公诉，本院审查受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。潍坊市寒亭区人民检察院指派代理检察员吕连萍出庭支持公诉，被告人魏某及其辩护人孙裕到庭参加诉讼。本案经本院审判委员会讨论，现已审理终结潍坊市寒亭区人民检察院指控：被告人魏某案发前系寒亭区农机局农机推广站负责人，根据中央、省、市各级关于《农机购置补贴实施方案》，以及潍坊市《农机购置补贴责任制制度》的规定，实行“工作人员直接负责”的责任制。被告人魏某身为农机补贴购置工作具体负责人，明知农机补贴的文件要求，在办理过程中要对农机供货全过程进行监督，做到一个步骤不少，一个环节不缺，一个程序不减，不得委托经销商代办等规定的情况下，严重不负责任，不按照文件规定的要求办理，从未到农机经销商供货地点进行全程供货监督，并且委托农机经销商办理供货过程三方确认手续，使监督过程流于形式，直接导致对农机经销商的销售行为处于无人监管状态，放任农机经销商利用供货过程无人监管的漏洞，采取冒名顶替、虚假购机的手段，虚构供货过程三方确认手续，套取农机补贴资金，并将补贴农机具经农机贩子贩卖到周边县市等地区，造成变相倒卖农机补贴指标的严重后果，极大的侵害了本地农户享受政策补贴的利益，扰乱了补贴资金管理秩序，导致2012年农机补贴被非法套取达83.4万余元。公诉机关认为被告人魏某严重不负责任，不认真履行职责，致使国家损失83.4万元，其行为构成玩忽职守罪，建议对被告人魏某在有期徒刑一年至一年六个月之间量刑，可选择性适用缓刑。被告人魏某对起诉书指控的犯罪事实与罪名均有异议，并提出如下自行辩护意见：1、2012年我只是寒亭区农机局普通工作人员，且当时农机推广站只有我一人，我无法独自处理、决定农机补贴和推广站的工作，2013年2月我任农机局推广站站长以后才逐步接触到农机补贴文件；2、2012年我从事的工作包括补贴系统操作和用户的报名，以及协助生产企业到区财政局进行结算，现场监督等环节不属于我的工作范围。辩护人认为公诉机关指控魏某犯玩忽职守罪事实不清，证据不足，并提出如下辩护意见：1、山东省、潍坊市及寒亭区关于农业机械购置补贴的相关规章制度中对于“供货全程监督”的环节并无明确规定，不应作为认定魏某是否存在玩忽职守行为的依据。构成玩忽职守罪行为人客观上必须实施违反工作纪律、规章制度，擅离职守，不尽职责义务或者不正确履行职责义务的行为。本案中能否认定被告人魏某存在玩忽职守的行为，主要根据魏某作为寒亭区农机局工作人员，其是否存在违反国家关于农业机械购置补贴的规章制度。综观省、市、区三级关于农机补的规定，虽多次强调“供货监督”、“一个环节也不能少”，但始终没有明确该如何供货监督，仅进行了笼统规定，并没有关于具体实施的细节规定。其中《2012年潍坊市农业机械购置补贴工作实施方案》第六条第四项规定（内容略）几乎就是《实施方案》对补贴操作过程监督的全部内容，根本不包括公诉机关指控魏某所谓应实施而未实施的工作环节，均无明确规定。2、即使依据现有规定，寒亭区农机局办理农业机械购置补贴中的监督工作并非一定由农机推广站负责。第一，《2012年寒亭区农业机械购置补贴工作实施方案》对于整个农机补贴工作程序作出了框架规定，包括制定实施方案、组织报名、确定补贴对象、监督供货、补贴机具抽查、资金结算、信息报送和工作汇总等几个方面。实施方案规定第一个环节是组织农机户进行报名，明确由各开发区农机站、各街道农机站、区农机推广站负责，待农机局确定名单；第二个环节确定补贴对象审核明确由农机监理站负责；第三个环节即监督供货环节中，仅规定区农机局对供货过程进行全程监督，却未明确由农机局的哪个部门进行具体负责监督工作，尤其在“全程监督”时明确要求“并在补贴机具上喷涂补贴标识及编号，实行牌证管理的拖拉机、联合收获机等，同时办理挂牌、落户手续”，而前述工作则属于农机监理站的职责范围，因此该部分工作由农机推广站还是农机监理站负责，从制度上没有详细的划分，至少说明农机局现存在一个以上的部门参与农机补贴工作，但未有明确规定该部分职能就一定由农机推广站即魏某具体负责。第二，农机推广站当时仅有魏某一名工作人员，客观上无法实施“全面监督”工作，从侧面也印证了该部分工作不能由农机推广站具体负责。从本案农机推广站的实际情况看，该站仅有魏某一名工作人员，受人力财力物力制约（参见《寒亭区基层农技推广体系改革与建设调研报告》），须知购机户可在全省范围内选择经销商，这次补贴工作涉及的经销商就有数十家之多，农机具数量更是以数百计。魏某一人要对本站农业机械购置补贴工作进行登记备案、形式审查以及上呈下达等案头管理和监督，在客观上根本无法对农业机械购置补贴工作实施所谓现场的“全程监督”。而农机监理站有近十名工作人员，如果必须进行供货现场监督的话，也应由有条件的部门具体实施。第三，证人王某的证言证实，由于农机推广站工作人员较少，没有落实全程监督这一环节，后经农机局分管领导反映后，又专门调监理站的工作人员参与，来填补这部分工作的空白，进一步印证自始至终无论从规章制度还是具体实施，从未要求农机推广站即魏某对供货进行现场监督。因此，要求魏某承担其工作职责范围以外的责任实属不当。第四，现有证据证实，被告人魏某作为农机推广站的站长，实际负责农机补贴报名、材料审核等书面内勤工作，根本不负责现场勘验等外勤，农机监理站出具的《确认书》证实，农机监理站出具书面的通知，告知魏某购机户“已在我处办理有关农机车辆的相关手续”，方可办理购机补贴事宜，即魏某只是接到农机监理站的确认后才能进行下一个流程，证人徐某甲的证言证实，其到农机监理站办理农机挂牌、落户手续时，便是一机多人，弄虚作假，充分说明是这个环节出现了问题，导致最终结果的发生，上述证据证实真正负责供货监督的部门是农机监理站，而不是魏某，单凭几份证人证言而忽视大量客观证据，只要魏某参与农机补贴工作就简单粗暴的认定是他的责任，事实不清，于法无据，不应认定。综上，公诉机关起诉指控魏某犯玩忽职守罪，事实不清，证据不足，魏某不构成玩忽职守罪，依法应判决魏某无罪。经审理查明，2010年3月至2013年2月，被告人魏某在潍坊市寒亭区农机局农机推广站工作，自2013年2月17日任潍坊市寒亭区农业机械管理局农机推广站站长。2012年，按照时任潍坊市寒亭区农业机械管理局局长王某的安排，被告人魏某具体负责农业机械购置补贴工作。为促进全省农业机械化事业发展，改善农民生产条件，扩大农村需求，拉动农机工业发展，2012年山东省制订了《农业机械购置补贴工作实施方案》，并将农机购置补贴政策作为落实延伸绩效管理工作的内容之一。2012年4月9日，潍坊市农业机械管理局与潍坊市财政局印发了《2012年潍坊市农业机械购置补贴工作实施方案》，同年4月10日潍坊市农业机械管理局局长王志明在全市农机购置补贴工作会议上讲话，要求在农业机械购置补贴工作过程中，县级农机部门对供货过程施行全程监督，并在补贴机具上喷涂补贴标识及编号，实行牌证管理的拖拉机、联合收获机等，同时办理挂牌、落户手续；购机农户、经销商、县农机局三方在“供货确认表”上签字或盖章确认。经销商负责做好补贴机具档案信息的采集录入工作，县农机局及时在网上进行供货确认，并加强补贴档案管理工作；各级农机部门要制定监管督查方案，加强对各地补贴实施情况的督导检查，开展专项检查和重点抽查，严查代买补贴指标、套取补贴资金、乱收费及委托经销商办理手续等违规行为；并要求全面落实“主要领导负总责，分管领导负全责，工作人员具体负责”的责任机制，做到目标到岗，责任到人，建立系统、健全、可操作性强的补贴工作制度，实现补贴工作的规范有序操作；严格落实监督供货制度，切实履行供货监督责任，把补贴机具落实到真正需要的农民手中，严禁委托经销商办理补贴手续；市局和各县市区都要切实加大监督检查力度，制定本级的监管督查方案，切实发挥县级补贴工作领导小组作用，对补贴产品生产及经销企业始终保持高压态势，严查倒卖补贴指标、虚假报名、套取补贴资金等违规行为。2012年，潍坊市寒亭区财政局分三批拨付农机购置补贴资金共计人民币995万元。2012年4月10日，潍坊市农业机械管理局局长王志明与潍坊市寒亭区农业机械管理局局长王某签订了“潍坊市农业机械购置补贴实施工作责任书”，王某承诺切实落实“主要领导负总责，分管领导负全责，工作人员具体负责”的责任机制，做到目标到岗、责任到人，对辖区内农机购置补贴实施情况进行检查，切实做好农户报名、网上公示、监督供货、编号喷涂、挂牌落户、网上供货确认、资金结算等工作。2012年7、8月份，农机经销商潍坊恒达农机合作社的工作人员徐某甲（法人兼销售）、吴某（销售）为增加营利，在销售农机过程中，将在2011年冬与2012年春已贩卖到外地的33台农机（以补贴后的价格贩卖），指使其15名亲友（赵某、崔夕森、刘某丙等）冒名顶替申请2012年农机补贴，将潍坊市寒亭区的农机补贴指标贩卖至外地，农机贩子再以高于补贴后的价格低于补贴前的价格卖给农户，国家将农机补贴款拨付到农机生产企业后，农机经销商用该补贴冲抵货款，该行为导致农机经销商非法套取2012年国家农机补贴资金人民币797400元。被告人魏某明知农机购置补贴文件要求在办理过程中要对农机供货全过程进行监督、不得委托经销商代办等规定的情况下，未尽职责，未到农机经销商供货地点进行全程供货监督，且委托农机经销商代为办理供货过程三方确认手续，致使农机经销商利用供货过程无人监管的漏洞，采取冒名顶替、虚假购机的手段，虚构供货过程三方确认手续，套取农机补贴资金，贩卖补贴指标，造成农机补贴被非法套取的严重后果。2012年，被告人魏某系潍坊市寒亭区农业机械管理局农机推广站普通工作人员，并承担了农机补贴业务的报名受理、网上录入、补贴资金结算等工作，但未对农机供货进行现场监督。2012年农机推广站仅被告人魏某一名工作人员，面对人员较少的情况，被告人魏某曾向局长王某反映，但王某未给予答复，亦未采取调配增加人员、制定有关办法等措施。上述事实，有经当庭质证核实的下列证据证实：（一）书证1、徐某甲、吴某于2014年7月17日提供的“冒名顶替申报农机补贴统计表”，证实赵某、崔某、刘某丙、陈某乙、陈某甲、杨某、马某、朱长法、刘某乙、钱某、齐某、徐某乙、许波、耿某、李某共计15名农户冒名顶替购买33台农机，致使农机生产企业套取农机补贴金额共计人民币797400元。2、24张人机合影照片，证实2012年5月至8月，徐某甲、吴某对寒亭区部分农户购买农机拍摄了人机合影照片。3、农机生产厂商申请补贴的手续（包括农机补贴资金结算申请报告、申请资金汇总表及明细表），证实福田雷沃国际重工股份有限公司申请补贴金额人民币2833800元，山东宁联机械制造有限公司申请补贴金额人民币469000元，河北农哈哈机械集团有限公司申请补贴金额人民币5500元，约翰.迪尔天拖有限公司申请补贴金额人民币98000元，保定双鹰农机有限责任公司申请补贴金额人民币13400元，山东华山拖拉机制造有限公司申请补贴金额人民币127400元，潍坊海林机械有限公司，申请补贴金额人民币20000元，潍坊悍马农业装备有限公司申请补贴金额人民币24500元。4、2012年山东省农业机械购置补贴工作实施方案与2012年山东省农业机械购置补贴机具种类一览表，证实省农机局对实施农业机械购置补贴政策从指导思想、基本原则、实施范围及补贴规模、补贴机具及补贴标准、补贴对象和经销商确定的五个方面制作了详细的实施方案，并附有补贴机具种类一览表。5、山东省2012年度农机购置补贴政策落实延伸绩效管理工作实施方案，证实2012年7月9日市农机局转发了省农机局贯彻落实国务院“开展政府绩效管理试点”作为行政体制改革重点任务，决定在全省范围内开展农机购置补贴政策落实延伸绩效管理，并确定了相应的评估考核指标、方法等具体内容。6、潍坊市农业机械管理局与潍坊市财政局于2012年4月9日印发的关于《2012年潍坊市农业机械购置补贴工作实施方案》的通知（潍农机计字（2012）3号）、2014年4月10日王志明同志在全市农机购置补贴工作会议上的讲话，证实市农机局要求县农机局对供货过程施行全程监督，并在补贴机具上喷涂补贴标识及编号，实行牌证管理的拖拉机、联合收获机等，同时办理挂牌、落户手续。购机农户、经销商、县农机局三方在《供货确认表》上签字或盖章确认。经销商负责做好补贴机具档案信息的采集录入工作，县农机局及时在网上进行供货确认，并加强补贴档案管理工作（方案第六条第四项“监督供货”中规定）……各级农机部门要制定监管督查方案，加强对各地补贴实施情况的督导检查，开展专项检查和重点抽查，严查代买补贴指标、套取补贴资金、乱收费及委托经销商办理手续等违规行为（第七条第五项“加强监管”中规定）；同时，潍坊市农机局局长王志明要求全面落实“主要领导负总责，分管领导负全责，工作人员具体负责”的责任机制，做到目标到岗，责任到人，建立系统、健全、可操作性强的补贴工作制度，实现补贴工作的规范有序操作……严格落实监督供货制度，切实履行供货监督责任，把补贴机具落实到真正需要的农民手中，严禁委托经销商办理补贴手续……市局和各县市区都要切实加大监督检查力度，制定本级的监管督查方案，切实发挥县级补贴工作领导小组作用，对补贴产品生产及经销企业始终保持高压态势，严查倒卖补贴指标、虚假报名、套取补贴资金等违规行为，等。7、潍坊市农业机械管理局与潍坊市监察局派驻第六监察室于2012年5月8日印发的关于印发《潍坊市2012年农业机械购置补贴检查督导方案》的通知（潍农机计字（2012）7号），证实市农机局与市监察局要求对农机购置补贴实施工作进行全方面督察。8、潍坊市农业机械购置补贴实施工作责任书，证实2012年4月10日，潍坊市农业机械管理局局长王志明（甲方）、潍坊市寒亭区农业机械管理局局长王某（乙方）签订了履行农机补贴实施工作有关职责的责任书，王某承诺切实落实“主要领导负总责，分管领导负全责，工作人员具体负责”的责任机制，做到目标到岗、责任到人；对辖区内农机购置补贴实施情况进行检查，切实做好农户报名、网上公示、监督供货、编号喷涂、挂牌落户、网上供货确认、资金结算等工作。9、潍坊市农业机械管理局与潍坊市财政局于2012年8月28日印发的《关于实施2012年中央财政第二批农机购置补贴资金有关问题的通知》（潍农机计字（2012）10号）与潍坊市财政局于2012年8月27日印发的《2012年第二批中央财政农机购置补贴资金预算指标的通知》（潍财指（2012）335号），证实潍坊市寒亭区农机购置补贴金额为人民币260万元。10、潍坊市财政局于2012年8月27日印发的《2012年第二批新增中央财政农机购置补贴资金预算指标的通知》（潍财指（2012）523号），证实潍坊市寒亭区农机购置新增中央财政购置补贴金额为人民币45万元。11、潍坊市寒亭区财政局资金情况表，证实2012年第一批农机购置补贴资金（文号105）人民币690万元（寒财指（2012）140号），2012年第二批农机购置补贴资金（文号335）人民币260万元（寒财指（2012）245号），2012年新增中央财政农机购置补贴资金（文号523）人民币45万元（寒财指（2012）142号），并附拨款单位、金额、时间统计表。12、潍坊市寒亭区农业机械管理局的组织机构代码与事业单位人员信息一览表，证实该局代码49383025-5，机构类型为事业法人，法定代表人王某，地址寒亭区益新街293号，有效期自2013年8月2日至2014年3月31日；魏某系事业单位财政拨款在岗一般工作人员。13、被告人魏某的人口信息、潍坊市寒亭区农业机械管理局出具的职务证明与任职通知，证实魏某，男，1986年4月19日出生，籍贯山东省昌邑市，居民身份证号码××，汉族，大专文化，住潍坊市寒亭区丰华路1339号4号楼2单元102室，2006年12月至2010年3月在潍坊市寒亭区农机局办公室工作，2010年3月至2013年2月在潍坊市寒亭区农机局农机推广站工作，2013年2月17日至2014年7月任潍坊市寒亭区农业机械管理局农机推广站站长。（二）证人证言1、证人王某的证言，证实我自2012年1月到寒亭区农业机械管理局任党总支书记、局长，2012年，寒亭区农业机械购置补贴工作由我们农机局负责，具体由农机局农机推广站负责，农机推广站站长魏某是这项工作的具体负责人，2012年农机推广站只有魏某一人。2014年之前，购机农户取得补贴购机资格后，到农机经销商处自主购机，然后农机经销商向我们农机局汇总上报有关资料，申报农机补贴，我们局里审核后，由我签字同意上报区财政局，区财政局审批后将补贴资金拨付给生产厂商。2012年，省市两级分别下发了《2012年农业机械购置补贴工作实施方案》，我局也制定了相应的《实施方案》，我局的《实施方案》是魏某起草的，内容基本转载了省市两级的实施方案内容。关于三级《实施方案》规定的农机经销商向获得补贴资格的农户销售农机时，区农机局要“对供货过程进行全程监督，并在补贴机具上喷涂补贴标识及编号，实行牌证管理的拖拉机、联合收获机等，同时办理挂牌、落户手续。购机农户、经销商、区农机局三方在《供货确认表》上签字或盖章确认”的内容我知道，三方到场的作用就是核实实际购买人、所购买的机具和经销商要相符，防止出现弄虚作假等情况的发生，确保财政补贴资金的安全，不被非法套取，《供货确认表》的作用就是对现场供货监督行为的一种确认。因我们局推广站工作人员比较少，对省市区三级文件要求的供货过程进行全程监督这个环节我们局里没有做。面对这种情况，我作为局长没有采取过调配增加人员、制定有关办法等措施。2012年，寒亭区成立了2012年农业机械购置补贴工作领导小组，办公室设在我们农机局，我是领导小组成员，我们局制定了《农机购置补贴责任制制度》，其中规定“主要领导负总责，分管领导负全责”的责任制度，我作为局长和市农机局签定了农机补贴工作责任书。对侦查机关提到的2012年寒亭区农机补贴工作中存在经销商将农机倒卖到其他地区，找农户顶名报名，虚假购机，申报人根本没有购买过农机，造成国家财政补贴资金巨额损失的事实我刚知道，造成这样的后果，我作为这项工作的主要领导负有领导责任。2、证人刘某甲的证言，证实我自2002年到寒亭区农业机械管理局工作，2010年任副局长。按照局领导的安排，农机补贴的受理、审核、申报等工作由我局农机推广站负责。2012年1月王某到我局任局长，根据省市农机主管部门的要求，局长对此项工作负总责；承办科室负责落实文件要求，办理具体业务，具体负责；2012年我局农机补贴的各项具体工作落实是魏某负责；2013年7月以后，按照王某的安排让姜萍萍负责。省市农机部门对这项工作要求很严，每年都开会强调基层农机局要严格落实当年实施方案的要求，严禁出现冒名顶替、倒卖农机指标、非法套取农机补贴等情况，这些要求局里都有相关文件，每年布置农机补贴工作任务时，省市两级农机主管部门都专门召开会议，自2012年我局都是王某去参加会议。省市农机主管部门要求县市区农机局长要与潍坊市农机局局长签订农机补贴工作责任书，明确工作责任，责任书一式两份。2012年我区成立了2012年农业机械购置补贴工作领导小组，办公室设在我们农机局，王某是领导小组成员。在农户报名过程中，符合购机条件的农户经过确认的最终审批由局长王某签字确认。向财政部门申请拨付补贴资金也有相应审批手续，也是王某签批。2012年在实施农机补贴工作过程中，受理农户报名、审核、供货现场全程监督、汇总上报补贴材料等工作，由魏某负责。经销商申请农机补贴，需要上报《供货确认表》、协议书、发票复印件等，这些申报材料是报到农机推广站来，由魏某来审核，再由局长签批。我作为分管农机推广站的副局长，对于农机补贴这项工作只参与了一部分日常工作，根据王某的安排我的大部分工作时间用于处理农机收获现场会、科技下乡工作以及各种上级点评工作。农机补贴工作由魏某直接向王某局长汇报，不用向我汇报，我什么也主不了。2012年11月我局在负责实施农机补贴工作期间，因为农机推广站人少，局里组织了多个检查小组，到购机农户家中进行实地检查过，但这时补贴工作已结束，这种检查方式属于事后监督，除此之外再就是电话抽查一下。《2012年山东省农业机械购置补贴工作实施方案》中第六项第五款监督供货规定“补贴对象持《山东省农业机械购置补贴指标确认通知书》在全省范围内自主选择经销商，并办理购机手续，经销商根据农户的需求在农机购置补贴系统中选择机具品牌、型号等，并打印系统自动生成的《农业机械购置补贴机具供货确认表》。具体供货或安装时间、地点，由经销商根据购机农户需要，与购机农民户口所在地县级农机部门协商。县级农机部门对供货过程实行全程监督，并在补贴机具上喷涂补贴标识及编号，实行牌证管理的拖拉机、联合收获机等，同时办理挂牌、落户手续。购机农户、经销商、农机部门三方在《供货确认表》是签字或盖章确认”，这项文件规定我知道。对于全程供货监督的这项规定，具体由农机推广站负责负责实施，魏某具体负责。规定在供货环节三方到场签订《供货确认表》的作用就是核实实际购买人、所购买的机具要相符，防止出现弄虚作假等情况的发生，确保财政补贴资金的安全，不被非法套取。《供货确认表》的作用就是对现场供货监督行为的一种确认，证实三方都到场。申报人和实际购机人，以及购买的机械要相符合，不允许出现冒名顶替的情况。国家补贴政策的原意就是让本辖区内购机的农户受益，国家财政资金的实际受益人应该是实际购机的农户。如果被补贴人只是冒名顶替，没有实际购买农机，就造成了政策补贴资金的流失，失去了国家政策的本意。而没有取得补贴资格的其他人，购买了享受补贴的农业机械，实际上造成了补贴指标被倒卖的结果。据我了解我局没有安排过现场全程监督，魏某没有向我反映过这个问题。局长王某没有召开过班子会议讨论研究过这个问题的解决办法，也没用采取过增加调配人员力量等措施。3、证人郭某的证言，证实我是寒亭农机局工会主席，总支委员，分管农机监理站工作，农机监理站站长是刘汉强。农机监理站负责全区拖拉机、收割机的挂牌，办理行驶证和驾驶证以及年检。我局承担着农业机械购置补贴工作，具体由我局农机推广站负责。2012年1月王某到我们局里任局长，根据省市农机主管部门的要求，局长对此项工作负总责，承办科室负责落实文件要求，办理具体业务，具体负责。2012年我局农机补贴的各项具体工作落实是魏某负责。2013年7月以后，按照王某的安排由姜萍萍来负责。农机补贴与农机安全监理站没有业务关系，农机监理站负责挂牌、办证业务，工作职责由《道路交通安全法》、《山东省农业机械管理条例》、《农业机械安全监督管理办法》这三个文件专门规定，不是由农机补贴文件规定。王某没有召开过班子会议讨论研究农机补贴问题、没有研究落实农机销售供货监督工作，没有安排过我和其他工作人员不用参加局里的日常考勤专门去农机经销商那里进行农机销售供货监督，也没有安排我和调配监理站的工作人员参与农机销售供货环节的监督监管。在2012年的农机补贴工作中，前期农户集中报名阶段人手比较少，我参与过报名宣传、组织等工作；2012年底曾经按照省市关于对农机进行核查的工作要求，我参加局里分了两个组对档案中已购买农机农户进行电话抽查或实地核查，但核查阶段农机早已销售结束，农机补贴也已发放结束了。2012年局里没有考勤制度，2013年才开始有考勤制度，但也很不规范。4、证人徐某甲的证言，证实我是潍坊恒达农机合作社法人代表兼销售，恒达农机合作社是昌邑市永昌农机公司在寒亭的一个销售点，我们销售的农机主要是从昌邑圣达农机公司提货，一部分从生产商提货。我们办理农机补贴申报手续，都是以昌邑永昌农机公司的资质办理。我们销售的农机都有国家补贴，补贴是到寒亭区农机局办理，农机推广站负责此事，科长是魏某，工作人员是姜萍萍，分管领导是刘某甲，自2011年魏某就在农机推广站。我和吴某曾找亲戚朋友冒名顶替申报农机补贴，顶替人员共15名，补贴金额共834200元，《冒名顶替申报农机补贴统计表》的统计没有错误。我或吴某通知顶名的人到寒亭区农机局报名购买农机，顶名的人按照我们的要求填写需要购买农机的型号，在获得指标确认通知书后，由顶名人签字。到集中办理挂牌、落户手续时，我或吴某把顶名的人叫到农机监理站办手续，对不来的顶名人，我或吴某就拿着顶名人的照片去办手续。冒名顶替出来的农机实际上在办理补贴前已经被我们以补贴后的价格卖掉，冒名顶替只是为了办个补贴手续，将国家的补贴拨到生产企业冲抵我们的货款。昌邑的徐郭龙、平度的冷全堂这两人是二道贩子，他们在我这里以补贴后的价格购买农机，然后再回到当地出售，之所以不用实际购买人的名义办理购机手续并办理补贴，是因为补贴指标有名额限制，且只能在户籍地申请，当地农民无法在当地获得指标只能从别处买，二道贩子联系我们买农机后，我们就以办理补贴后的价格卖给他们，他们再以高于补贴后的价格低于补贴前的价格卖给农户。这些农机贩子之所以从恒达公司贩农机而不从当地买，是因为他们当地农机指标不够用，这样就相当于把寒亭的指标让贩子给贩卖到其他地方。这15个人顶名申报农机补贴的农业机械，一部分是在2011年冬天销售，一部分是在2012年春天销售。2011年冬天销售是因为2011年的农机补贴工作已经结束，没有补贴指标了。2012年春天销售是因为2012年的农机补贴工作还没有开始，购买人还没取得购机补贴指标。这么做的目的是为了能多销售农机，多赚钱，虽然购机人没有取得购机指标，我们还是先把机器卖出去，然后又找亲戚朋友顶名申报补贴。冒名顶替申报补贴的这些农机销售给了农机贩子，有昌邑、德州、平度，吴某记得比较清楚。这些农机的销售供货过程有两种方式：一是福田雷沃重工生产的拖拉机，通常是我们和购买人到福田雷沃厂里去直接提货，购买人直接从厂里开走；二是其他品牌的深松机、玉米收获机等由厂家送货到我们恒达农机合作社，再由用户提走。农机销售在供货过程中，区农机局工作人员魏某从来没有到过现场，也没有到我们恒达农机公司或生产企业进行现场供货监督，区农机局的其他工作人员也没有到过销售供货现场。根据农机补贴实施方案的要求，农机局、经销商、购买户三方要同时在供货现场，接受农机局的供货监督，并签订《山东省农机购置补贴供货确认表》，魏某没有来过供货现场，《供货确认表》上的“购机者确认情况签字”是由我或者吴某代替签字的，经销商的公章是永昌农机公司集中给盖章的，双方都签字盖章后，再由我和吴某把《供货确认表》送到区农机局交给魏某，魏某统一盖上区农机局的公章。这个工作流程，是魏某告诉我们这样办的，其实就是让我们代办，魏某曾经给我打电话说《供货确认表》由我们都签字盖章后集中报到农机局就行。“冒名顶替申报农机补贴统计表”上的经销商供货时间大都集中在2012年7、8月份，是因为机器早在2011年冬和2012年春就卖了，2012年7、8月份是集中办理手续的时间，但不是实际供机时间。如果魏某严格按照文件规定到供货现场进行监督，我们找人顶名购机、贩子贩卖的做法就行不通，因为销售时间、购买人都不对。我们卖给贩子的农机机器上都没有喷涂农机补贴标识，那时管理也不规范。贩卖到昌邑、平度、德州的农机，农机局工作人员在2012年底没有进行实地核查，当时农机局核查组找到我，说要核查，我说这些农机都在外地干活，当时核查组说让我们带着去，可是后来不知什么原因农机局也没去现场查。关于32张相片打印件（编号ｐｈｏｔｏ1、ｐｈｏｔｏ2、ｐｈｏｔｏ3、ｐｈｏｔｏ4）是我和徐某甲在2011年到2012年卖农机时拍的，当时要求人机合影，相片上的人和机器都是真实购买农机的寒亭区农民，与冒名顶替购机不是一回事。5、证人吴某的证言，证实其系潍坊恒达农机合作社成员兼销售，其证言内容与证人徐某甲证言一致，同时证实冒名顶替申报补贴的农机销售给了农机贩子，《供货确认表》上标注的“昌邑徐郭龙、德州、平度冷全堂”三人都是农机贩子，他们买走的机器就是15个顶名申报补贴的机器，大部分农机被“昌邑徐郭龙”贩走。6、证人田某（潍坊金东方农机有限公司法定代表人）、史效臣（潍坊瑞拓经贸有限公司法定代表人）的证言、李乐众（潍坊鲁星农机有限公司）的证言，均证实三公司的拖拉机、深松机、玉米收获机等农机都是由厂家送货到公司，农户选好后付款直接提走。魏某在2012年、2013年办理农机补贴的期间没有去过三公司，没有进行现场供货监督，区农机局的其他工作人员也没有到过销售供货现场。根据农机补贴实施方案的要求，农机局、经销商、购买户三方要同时在供货现场，接受农机局的供货监督，并签订《山东省农机购置补贴供货确认表》，但实际操作是在购机农户获得购机指标确认通知书后送到三农机公司，三农机公司从网上打印出《供货确认表》，由购机农户签字，盖公司章，然后集中送到寒亭农机局交给魏某，魏某统一盖上区农机局公章，该工作流程是魏某告诉三公司如此办理。2012年三公司销售的机器上没有喷涂农机补贴标识，魏某让根据指标确认书上的编号去喷涂，但三公司均未去喷涂，2013年也没有喷涂。7、证人耿某、杨某、刘某乙、徐某乙、钱某、赵某、齐某、马某、刘某丙、徐某丙、朱某、陈某甲、崔某、陈某乙、李某的证言，该十五名证人系徐某甲或吴某的亲戚或朋友，2012年上半年，该十五人受吴某或徐秋玲安排带身份证去恒达农机或寒亭区农机局顶名报名、填表，申请农机购买指标，但并未实际购买机器。（三）被告人的供述与辩解被告人魏某的供述与辩解，证实我自2006年12月到寒亭区农机局工作，2010年下半年至今在农机推广站工作，2013年任站长。根据省市农机主管部门的要求，农机局承担着农业机械购置补贴工作。我从2009年底开始参与农机补贴工作，2011年开始承办，2010年至2011年是我和财务科人员一起负责开展这项工作，2012年由我负责，2013年按照局领导安排由招聘人员姜萍萍负责。寒亭区农机局负责人是局长王某，按照局领导安排，2012年寒亭区农机补贴的受理、审核、申报工作具体承办科室是我们农机推广站，2012年我局农机补贴的各项具体操作工作落实是由我具体承办，农机站工作人员就我一个人。农机推广站的分管领导是刘某甲，但实际上都是局长王某主抓，刘某甲也参与但很有限。我们单位2012年成立过农机补贴领导小组，王某任小组成员，也制定过相应的政策来保障农机补贴的合法合规实施，其中第二项责任实施里规定，责任实施严格执行属地管理原则，对本级责任制的实施负责，切实落实“主要领导负总责，分管领导负全责”的责任制，做到目标到岗、责任到人，建立健全农机购置补贴政策实施工作责任制，明确要求，细化任务，层层落实。农业机械购置补贴工作，是国家为调整优化农机装备结构，提升农机化作业水平而实施的一项惠农政策，主要内容为国家对购买农业机械的农户实行差价购机的政策，差价部分由财政补贴资金给生产厂商，让符合购机条件的农户得到实惠。农户申请购买享受农机补贴产品的工作流程是每年上级农机购置补贴工作实施方案下达后，先通过多种形式向老百姓宣传政策。第一步由农户到我们农机局报名，符合报名条件的确定补贴名单后进行公示，公示无异议后出具《山东省农业机械购置补贴指标确认通知书》，农户拿到购机资格；第二步，农户持上述《确认通知书》在省内自主选择经销商并办理购机手续；第三步，由经销商向农机局上报有关资料，申请拨付财政补贴，补贴下达后由财政局拨付给生产厂家。2012年在我负责农机补贴这项工作期间寒亭区农机补贴资金共3批，合计995万元，基本全部补贴到位，只剩余400元。2012年寒亭区的农机补贴，都补贴给了恒达农机、金东方农机公司、瑞拓农机公司、鲁星农机公司、同兴农机公司、华夏农机公司、英田农机公司，这些占了95%以上。根据文件要求，要对补贴农户的名单进行公示，并且公示到村，我主要是在政府平台和购机补贴系统网站上公示了，但是没有公示到村。在实施农机补贴工作过程中，每年省市两级农机部门都会下达多个文件，对购机补贴工作在事前、事中、事后都有相关监督检查的要求，目的是防止出现倒卖指标、弄虚作假、套取补贴资金等行为。2012年11月，补贴工作已经结束，农户已购机，12月份补贴已到位，因为农机推广站人少，局里组织了多个检查小组到购机农户家中进行实地检查过。这种检查方式属于事后监督，除这种检查方式外再就是电话抽查一下，没什么效果。另需要牌照管理的机械办理补贴资金结算时，需要提供牌照手续齐全的证明。购机过程中，确认农户是否购机，生产厂家申请农机补贴，需要上报《供货确认表》、发票复印件，以及需要牌照管理的还要有手续齐备的证明。这些申报材料是报到农机推广站来由我来审核，无误后拿到局办公室盖章。根据省市区三级《2012年农业机械购置补贴工作实施方案》规定，要求区农机局“对供货过程进行全程监督，并在补贴机具上喷涂补贴标识及编号，实行牌证管理的拖拉机、联合收获机等，同时办理挂牌、落户手续。购机农户、经销商、区农机局三方在《供货确认表》上签字或盖章确认”。《2012年山东省农业机械购置补贴工作实施方案》中第六项第五款监督供货中规定“补贴对象持《山东省农业机械购置补贴指标确认通知书》在全省范围内自主选择经销商，并办理购机手续，经销商根据农户的需求在农机购置补贴系统中选择机具品牌、型号等，并打印系统自动生成的《农业机械购置补贴机具供货确认表》。具体供货或安装时间、地点，由经销商根据购机农户需要，与购机农民户口所在地县级农机部门协商。县级农机部门对供货过程实行全程监督，并在补贴机具上喷涂补贴标识及编号，实行牌证管理的拖拉机、联合收获机等，同时办理挂牌、落户手续。购机农户、经销商、农机部门三方在《供货确认表》是签字或盖章确认”。实施方案中之所以规定要在供货环节三方到场，作用就是核实实际购买人、所购买的机具要相符，防止出现弄虚作假等情况的发生，确保财政补贴资金的安全，不被非法套取，《供货确认表》的作用就是对现场供货监督行为的一种确认。文件要求现场供货后购机农户、经销商、农机部门三方要在《供货确认表》上签字或盖章，进行确认这个环节都是由经销商卖了农机，经过一段时间，积攒一些后，集中到农机局来进行盖章确认。经销商到我处进行盖章确认时经销商和农户都已经签字、盖章，只差农机局的章。我们的章由王某局长同意后再盖章。我从事农机补贴过程中，《供货确认表》上的农户签名等手续，都是经销商代办的，《供货确认表》上农户名字已签好，经销商公章已盖好后，送到我这里来再办理农机局盖章确认手续。取得购机资格的农户在购买农机的供货环节，我没有到场对供货过程进行全程监督，因为一是购机时间跨度较长，二是单位人手也不够，没有时间，所以在购机的供货环节，没有进行到现场全程监督，偶尔到经销商那里去，也很少遇到提货的农户。根据省市有关农业机械购置补贴的文件规定，要求申报人和实际购机人，以及购买的机械要相符合，不允许出现冒名顶替的情况。我不到供货现场进行全程监督，在确保申请人、实际购买人与机具是否相符这个环节上就有漏洞。在2012年实施农机补贴工作过程中，我没有专门到过寒亭区、潍城区的农机经销商的营业场所，对经销商的供货过程进行现场全程监督，也没有与农机经销商一起到农机生产企业对农机销售提货的情况进行全程监督，没有到过农机经销商的营业场所或者农机生产厂家对销售过程进行过拍照或者录像，没有对农机经销商销售的农机进行现场喷涂标识和编号，喷涂标识及编号工作局里安排让经销商办理。关于侦查机关调查的有的经销商在当年农机补贴工作实施以前，早已经将农机倒卖到其他地区去了，到申请农机补贴的时候找农户顶名报名、虚假购机，申报人根本没有购买过农机的情况，我不知道。如果在供货环节我到场进行全程监督，这种情况应当可以发现。由于单位人手太少，机推广站在2012年的时候就是我一个人负责，无法开展工作，这个情况我跟王某局长汇报过，但王某没有给我明确答复。我没有对农机经销商的供货销售行为进行全程监督，是因为我在处理农机补贴工作中主要是做好报名、材料的录入整理和补贴资金的结算等工作，因为人手也不够，所以对于全程监督供货环节没有去做。我向局长反映过工作中的这些问题，但他没有给我答复，我也没有采取过其他补救措施。2012年的农机补贴集中在上述7家农机经销商，有人为操控因素，局长王某曾和我说2012年补贴资金的分配，给哪个经销商多少资金指标，具体数额我记不清了。2012年补贴资金在经销商之间的分配，基本上达到了王某的目的，差距不大。2013年，王某为了强化他对补贴资金的控制权，专门要求设计了一个表格，在农户报名取得资格前，农户先和经销商达成购机意向，让经销商把表格填写好报到局里。这样哪个经销商打算销售多少机器，打算销售给哪个农户就事先把握好，王某根据这些数据最终确定获得补贴指标的农户名单。这样他想给哪个经销商多少补贴资金，完全由他控制。王某这样做完全违反规定，实质是违规指定经销商、违规确定补贴对象，这是“八个不得”规定的前两条。辩护人为证实其辩护理由，向法庭出示如下证据：1、潍坊市寒亭区农业机械管理局与潍坊市寒亭区财政局于2012年4月27日印发的关于《寒亭区2012年农业机械购置补贴工作实施方案》的请示（寒农机（2012）6号），证实寒亭区农机局对农机补贴流程进行了细化，其中第六条第三项“确定补贴对象”中规定“区农机局按照公平、公正、公开的原则，确定补贴名单（其中购买拖拉机、收割机的，由区农机监理站对所购买农机车辆和申请人原有农机车辆进行审核，办理登记挂牌和年检等手续后，予以确定）并公示”，该条明确规定了农机局监理站的职责，说明农机补贴工作并不是推广站自己参与；第三项“监督供货”中规定“区农机局对供货过程实行全程监督，并在补贴机具上喷涂补贴标识及编号，实行牌证管理的拖拉机、联合收割机等，同时办理挂牌、落户手续”，该条说明监督供货是区农机局，并未明确规定部门，如果一定要限定部门也是由监理站负责。2、十二份提供给寒亭区农机推广站并盖有“潍坊市农机安全监理站业务专用章”与分管负责人郭某签字的“确认书”（2012年5月3日至同年10月31日），证实寒亭区农机局监理站在农机补贴工作中行使一定职能，具体工作应由农机监理站负责。公诉机关对辩护人所提供证据的真实性与合法性无异议，但认为：1、《方案》中并未明确载明应由监理站负责，应以领导安排为准；2、“确认书”说明监理站可能也参与了农机购置工作，主要是因为农机局人员不够，但监理站不能代替推广站的工作本院认为，被告人魏某作为国家农业机械管理部门工作人员，按照时任局长安排，于2012年具体负责潍坊市寒亭区的农机购置补贴工作，其明知农机补贴文件要求在办理过程中要对农机供货进行全程监督、不得委托经销商代办等规定的情况下，未到农机经销商供货点进行全程供货监督，且委托农机经销商办理供货过程的三方确认手续，使监督过程流于形式，农机经销商利用该监管漏洞采取冒名顶替、虚假购机的手段虚构三方确认手续，套取农机补贴资金，并使农机贩子变相倒卖农机补贴指标到外地，极大侵害了本地农户享受政策补贴的利益，扰乱了补贴资金管理秩序，导致2012年国家农机补贴资金被非法套取人民币797400元。被告人魏某构成玩忽职守罪，应依法惩处。公诉机关指控的基本犯罪事实成立，但涉案数额应作相应调整。因冒名顶替申报农机补贴人员陈某乙所涉案的两种机型1ＬＦＺ-430、Ｍ904-Ｄ无相应证据予以印证，应予删减，故本案农机补贴资金被非法套取的数额应为人民币797400元。同时，2012年潍坊市寒亭区的农机购置补贴工作之所以出现以上严重后果，系多方面原因导致。寒亭区农机局相关领导未对农机购置补贴的全程监督工作引起足够重视，责任机制未落实到位，农机补贴工作分工不明、管理混乱。被告人魏某于2013年2月17日方被任命为农机推广站站长，且2012年寒亭区农机局农机推广站仅被告人魏某一名普通工作人员，被告人魏某已承担了农机补贴业务的报名受理、网上录入、补贴资金结算等工作，因工作业务量较大，使其对农机供货现场监督工作的开展确有困难，以至于对监管流于形式，甚至委托经销商代为办理。时任局长王某面对魏某等人向其反映的人员较少的情况，不仅未给予明确答复，且未采取调配增加人员、制定有关办法等措施。农机经销商则利用农机局的监管漏洞，采取冒名顶替、虚假购机的手段虚构供货三方确认手续，套取了农机补贴资金。关于被告人魏某提出的现场监督等环节不属于其工作范围，以及辩护人提出的各级农业机械购置补贴规章制度中对于“供货全程监督”环节无明确规定的辩解与辩护意见，经查，被告人魏某于2010年3月至2013年2月在农机推广站工作，2013年2月17日至今任农机推广站站长；根据证人王某、刘某甲、郭某的证言，2012年的农机购置补贴工作由被告人魏某具体负责；根据证人徐某甲、吴某的证言，办理“供货确认表”的相关手续系被告人魏某让其代办，并事后送到魏某处集中办理；根据被告人魏某的供述，魏某自2009年底参与农机补贴工作，2011年开始承办，同时被告人魏某熟悉农机购置补贴的相关文件，实际工作中也确实承办了报名受理、网上录入、补贴资金结算等工作，被告人魏某具有农机购置补贴中的现场监督供货的职责而未履行，故被告人魏某及其辩护人认为被告人魏某不具有现场监督供货职责的辩解与辩护意见，本院不予采纳。关于辩护人提出的农机监理站亦负有相关职责的辩护意见，根据相关文件规定，农机监理站在农机购置补贴工作中亦承担部分职责，尤其是对实行牌证管理的拖拉机、联合收割机等办理挂牌、落户手续，但农机监理站所负有的职责并不能免除农机推广站的职责，二者系业务部门之间相互配合、各司其职的关系，故辩护人的该辩护意见，本院不予采纳。关于被告人魏某提出的2012年农机推广站仅其一名工作人员，以及辩护人提出的2012年农机推广站仅魏某一名工作人员，开展现场监督工作确有困难的辩解与辩护意见，与查明的事实相符，本院予以采纳。被告人魏某归案后虽对行为性质进行辩解，但对基本犯罪事实进行了如实供述，依法可从轻处罚。被告人魏某犯罪情节轻微，可免予刑事处罚。依据《中华人民共和国刑法》第三百九十七条第一款、第三十七条、第六十七条第三款之规定，判决如下被告人魏某犯玩忽职守罪，免予刑事处罚。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省潍坊市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长楚金福审判员尹凌人民陪审员李增珊二〇一五年二月十二日书记员宋伟宁

某某非法种植毒品原植物一审刑事判决书河南省夏邑县人民法院刑事判决书（2019）豫1426刑初376号：河南省夏邑县人民检察院以夏检公诉刑诉［2019］206号起诉书指控被告人郭某某犯非法种植毒品原植物罪，于2019年6月10日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，于2019年6月18日公开开庭审理了本案。夏邑县人民检察院指派检察员贾朝勋出庭支持公诉，被告人郭某某到庭参加诉讼。现已审理终结夏邑县人民检察院指控,2018年秋季，被告人郭某某在其家院内菜地里种植了罂粟。2019年3月21日9时，会亭派出所民警在工作中发现郭某某种植的罂粟幼苗，在村干部的见证下，将罂粟幼苗进行铲除。经检查清点，共计865株。公诉机关认为，被告人郭某某种非法种植罂粟，数量较大，其行为构成非法种植毒品原植物罪，请求依法惩处。被告人郭某某对起诉书指控的犯罪事实无异议。本院审理查明的事实与起诉书指控内容一致。另查明，经鉴定，被告人郭某某种植的罂粟苗系毒品原植物罂粟。2019年3月25日，郭某某到会亭派出所投案，如实供述了种植罂粟的事实。上述事实，有被告人郭某某供述、户籍证明、到案经过、前科证明、现场勘验笔录、现场图及现场照片、提取物证登记表、检查笔录和扣押清单、鉴定证明、证人郭某证言等证据证实，足以认定本院认为，被告人郭某某非法种植毒品原植物罂粟865株，其行为构成非法种植毒品原植物罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人郭某某投案自首，认罪态度好，有悔罪表现，可以从轻处罚，并宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百五十一条第一款第（一）项、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下被告人郭某某犯非法种植毒品原植物罪，判处拘役二个月，缓刑三个月，并处罚金人民币1000元（已缴纳）。（缓刑考验期从判决确定之日起计算。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省商丘市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判员彭秋丽二〇一九年六月十八日书记员刘方

刘衍珍拒不支付劳动报酬一审刑事判决书江西省会昌县人民法院刑事判决书（2018）赣0733刑初17号：会昌县人民检察院以会检公诉刑诉（2017）71号起诉书指控被告人刘衍珍犯拒不支付劳动报酬罪，于2017年7月28日向本院提起公诉，本院依法于2017年8月31日作出（2017）赣0733刑初70号刑事判决书，会昌县人民检察院提出抗诉，赣州市中级人民法院于2017年12月作出撤销原判发回重审的裁定。本院于2018年1月3日重新立案，另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。会昌县人民检察院检察员宋艳婷出庭支持公诉，被告人刘衍珍到庭参加诉讼。本案现已审理终结经审理查明：2012年11月23日，被告人刘衍珍与会昌县奥普斯光电科技有限公司签订工程承包合同，合同约定由被告人刘衍珍承包该公司在台商工业园区新建厂房两栋、宿舍楼一栋、办公楼一栋的施工工程，工程款和材料款由会昌县奥普斯光电科技有限公司按每平方米580元计算，公司提供施工图上所载总建筑面积为10871.84平方米，总工程款和总材料款预计为6305667.2元；工期为2012年11月15日至2013年8月31日。被告人刘衍珍与会昌县奥普斯光电科技有限公司签订工程承包合同后，于2014年2月21日与钟元福签订木模板承包合同，工程包工包料，单价宿舍82元／平米，厂房82元／平米，工程进度2014年3月1日至2014年7月1日；2014年2月24日与卢某签订泥工工程承包合同，50元／平米，工期自2014年2月24日至2014年8月20日；2014年3月10日与赖年生签订竹架施工合同，12元／平米，工期自2014年3月10日至2014年7月10日。承包合同签订后多名工人入场施工。施工过程中，发包商会昌县奥普斯光电科技有限公司按工程进度支付了被告人刘衍珍工程款，被告人刘衍珍在收到工程款后未及时发放给施工工人。2014年5月开始，被告人刘衍珍外出逃匿拒不接听施工工人电话，甚至变更联系方式致使工人无法联系。2014年8月会昌县人力资源和社会保障局根据工人的诉求经初步调查后向被告人刘衍珍发送了劳动保障监察限期改正指令书。但被告人刘衍珍仍不支付拖欠的工人工资。截至案发时止，被告人刘衍珍仍拖欠40余名工人工资合计312159元，经核算分别欠架子工组肖某17723元、欠小工组赖某25800元、欠木工组钟某57998元、欠泥工组卢某165517元、欠泥工组梁苑峰18565元、欠钢筋工组朱立峰26556元，以上欠薪合计312159元。另查明，被告人刘衍珍于2016年9月19日在富民县京昆线3348公里100米处被富民县大营派出所民警抓获归案。还查明，2017年12月1日，被告人刘衍珍亲属与卢某的泥工班组就所欠泥工班组工资进行了结算，由被告人刘衍珍一次性支付130000元给卢某，卢某代表泥工班组对被告人刘衍珍出具了谅解书。上述事实，被告人刘衍珍在开庭审理过程中亦无异议。并有书证会昌县人力资源和社会保障局涉嫌犯罪案件移送书、限期改正指令书、关于刘衍珍承包奥普斯光电科技有限公司厂房建设工程涉嫌欠东北林业大学逃匿的情况汇报、诉求登记表、刘衍珍与会昌县奥普斯光电科技有限公司工程承包合同、刘衍珍与木模板、泥工、竹架等承包协议、抓获经过、常住人口信息、借支清单、欠薪明细、赔款收据、银行转账凭证、刑事谅解书；证人刘某、董某、钟某、卢某、肖某、赖某、罗某、池某、蓝某1证言，卢某、钟某、肖某、董某、罗某辨认等证据证实，足以认定本院认为，被告人刘衍珍以外出逃匿方式逃避支付劳动者报酬，数额较大，经会昌县人力资源和社会保障局劳动监察大队责令支付仍不支付，其行为已构成拒不支付劳动报酬罪。被告人刘衍珍归案后，如实供述自己的犯罪事实，庭审中认罪态度较好，系坦白，依法可从轻处罚。在审理过程中，被告人刘衍珍与泥工组进行了工资结算，清结后泥工组负责人卢某对被告人刘衍珍的行为予以谅解，依法可予从轻处罚。经核算被告人刘衍珍尚欠架子工组肖某17723元、欠小工组赖某25800元、欠木工组钟某57998元、欠泥工组梁苑峰18565元、欠钢筋工组朱立峰26556元，以上欠薪合计146642元，应由被告人刘衍珍继续支付。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十六条之一、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下一、被告人刘衍珍犯拒不支付劳动报酬罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币四万元，罚金限判决生效之日起三十日内缴纳。刑期自2016年9月30日起至2017年10月18日止（已抵减先行羁押的11天）。刑期已执行完毕。二、被告人刘衍珍应支付尚欠工人工资合计146642元，其中架子工组肖辉17723元、小工组赖裕东25800元、木工组钟福元57998元、泥工组梁苑峰18565元、钢筋工组朱立峰26556元，限于判决生效之日起三十日内付清。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省赣州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长王文娟人民陪审员许晓春人民陪审员刘晓鹏二〇一八年一月十八日法官助理钟丽洁书记员胡相楠

刘某、陈志杨组织卖淫罪一审刑事判决书广西壮族自治区宾阳县人民法院刑事判决书（2019）桂0126刑初172号：宾阳县人民检察院以南市宾检刑诉（2019）92号起诉书指控被告人刘某犯组织卖淫罪，陈志杨犯协助组织卖淫罪，于2019年4月9日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序组成合议庭，不公开开庭审理了本案。宾阳县人民检察院检察员李凯斌出庭支持公诉，被告人刘某、陈志杨到庭参加诉讼，现已审理终结宾阳县人民检察院指控：2016年11月，被告人刘某租用广西宾阳县鸿泉便捷酒店三楼，以经营“莫某养生堂”保健场所为名，通过联系、招募黄某3某、覃某某、黄某3岭、陆某某等妇女到“莫某养生堂”内从事卖淫活动，并雇佣被告人陈志杨协助其收取嫖资、管理场所。2018年12月21日0时许，公安人员对“莫某养生堂”进行检查，在该场所的房间内查获正在卖淫嫖娼的葛某某、陆某某，并将刘某、陈志杨抓获。公诉机关提供了受案登记表、立案决定书等书证，证人证言、被告人的供述与辩解，检查、辨认笔录等证据。公诉机关认为，被告人刘某组织他人卖淫，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百五十八条第一款的规定，应当以组织卖淫罪追究其刑事责任。被告人陈志杨明知他人组织卖淫仍提供协助，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百五十八条第四款的规定，应当以协助组织卖淫罪追究其刑事责任。提请本院依法惩处。被告人刘某、陈志杨对起诉书指控的犯罪事实和罪名无异议，无证据向法庭提交。经审理查明：2016年11月始，被告人刘某负责管理位于广西宾阳县鸿泉便捷酒店三楼的“莫某养生堂”，但其见正规按摩不挣钱，所以就想到找失足妇女来对外卖淫。后通过微信联系、朋友介绍等方式，招募了黄某3某、覃某某、黄某3岭、陆某某等妇女在“莫某养生堂”内从事卖淫活动，被告人刘某规定了卖淫的价格及失足妇女约定如何分配嫖资。被告人刘某还雇佣被告人陈志杨在前台协助其收取嫖资、管理场所。2018年12月21日0时许，公安人员对“莫某养生堂”进行检查，在该场所的房间内查获正在卖淫嫖娼的葛某某、陆某某，并将被告人刘某、陈志杨抓获。认定上述事实的证据有：1．受案登记表、立案决定书，证实2018年12月21日0时许，公安人员对“莫某养生堂”进行检查，在该场所的房间内查获正在卖淫嫖娼的葛某某、陆某某，并将刘某、陈志杨抓获。2．抓获经过，证实二被告人的到案经过，系被动到案，无投案自首情节。3．户籍证明，证实被告人刘某，男，1986年7月20日出生，公民身份号码，汉族，初中文化，无业，住广西壮族自治区南宁市宾阳县黎塘镇永安西路310号。被告人陈志杨（曾用名陈志亮），男，1984年2月22日出生，公民身份号码，汉族，初中文化，无业，住广西壮族自治区南宁市宾阳县王灵镇大宁村264号。4.扣押决定书、扣押清单，证实公安机关依法从被告人刘某处扣押消费登记卡六张、红色ＶＩＶＯ手机一部、微信个人二维码图片二张，从被告人陈志杨处扣押苹果六手机一部。5.现场方位示意图、指认现场照片，证实被告人刘某、陈志杨指认作案现场位于宾阳县“莫某养生堂”。第二组证据：1.证人黄某1的证言，证实其经朋友介绍于2018年12月20日开始在“莫某养生堂”工作，名义上是保健技师，实际是提供性服务。“莫某养生堂”由老板刘某和前台陈志杨负责管理，具体分工是前台负责收取嫖资和安排技师给客人服务，每天下班前将一天营业额统计好转交老板刘某，刘某负责每天下班前结卖淫所得的钱款给卖淫人员。收费价格分398元等三个档次，398元其就得200元，老板收198元。2018年12月20日下午其曾在莫某养生堂卖淫一次。2.证人覃某的证言，证实其经朋友介绍于2018年12月17日到“莫某养生堂”工作，名义上是保健技师，实际是卖淫。老板刘某将他们安排在“莫某养生堂”居住，如果有客人需要性服务就会有服务员带她们去按摩室卖淫。“莫某养生堂”由老板刘某和前台陈志杨负责管理，具体分工是前台负责收取嫖资和安排技师给客人服务，每天下班前将一天营业额统计好转交老板刘某，刘某负责每天下班前结卖淫所得的钱款给卖淫人员。3.证人黄某2的证言，证实其经朋友介绍于2018年12月18日到“莫某养生堂”工作，名义上是保健技师，实际是卖淫。老板刘某将他们安排在“莫某养生堂”居住，如果有客人需要性服务就会有服务员带她们去按摩室卖淫。“莫某养生堂”由老板刘某和前台陈志杨负责管理，具体分工是前台负责收取嫖资和安排技师给客人服务，每天下班前将一天营业额统计好转交老板刘某，刘某负责每天下班前结卖淫所得的钱款给卖淫人员。其一共在莫某养生堂上班三天，共接待四名嫖客，获利800元。4.证人陆某1的证言，证实其从2018年12月开始从事卖淫，2018年12月20日23时许，一名男子来到“莫某养生堂”与前台陈志杨谈好价钱后，前台安排其在316房向该名男子卖淫时，当其和那名男子在发生性关系时被公安机关抓获。该房间是老板刘某开的，且知道其在该房间卖淫，前台陈志杨负责安排客人在哪个房间嫖娼和收取费用，卖淫所得按之前约定的与老板分配。5.证人葛某的证言，证实2018年12月20日23时许，其在黎塘镇仁爱路“莫莫养生堂”316号房嫖娼，与前台谈好是398元的套餐服务，在316号房与卖淫女子发生性关系时后被公安人员抓获的事实。第三组证据：1.辨认笔录，证实经陆某1、陆某2、覃某、唐某、黄某2辨认，均辨认出本案被告人刘某、陈志杨。2.被告人刘某的供述，证实其从2016年11月份开始在“莫某养生堂”负责管理，并找人做技师，但因为正规按摩不挣钱，所以就想到找妇女对外卖淫，卖淫女是其通过微信的方式叫她们来养生堂卖淫，被抓时其共有5名卖淫女，卖淫的价格由其规定，其中有俗称为“全套”的，单价398元，卖淫妇女向客人提供发生性关系等系列服务，其和卖淫女按照事前约定分配嫖资，如398元的，卖淫女收取160至250元不等，余下的由其收取。嫖资由前台陈志杨负责收取，收取现金或客人扫微信支付带客人到房间然后安排卖淫女到房间向客人卖淫，下班后再转交嫖资给其。陈志杨工资也由其发放。至案发时，莫某养生堂通过卖淫女一共获利约80万元。3.被告人陈志杨的供述，证实其从2018年5月份开始在“莫某养生堂”做前台，老板刘某负责日常管理。平时大约有五个技师在养生堂向客人卖淫，刘某定好卖淫的价格后，有客人来其就带客人到房间，然后安排卖淫女去向客人卖淫，收取嫖资，每天下班后将收取的现金交给刘某，微信则是刘某收取。其工资也是由刘某发放。2018年12月20日晚，一名男子来到“莫某养生堂”与其谈好价钱后，其安排卖淫妇女在316房向该名男子卖淫时，后被公安机关抓获。上述证据经庭审举证、质证，本院确定为本案的定案证据，足以认定本院认为，被告人刘某组织他人卖淫，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百五十八条第一款的规定，构成组织卖淫罪。被告人陈志杨明知他人组织卖淫仍提供协助，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百五十八条第四款的规定，构成协助组织卖淫罪。公诉机关指控的事实和罪名成立。两被告人归案后如实供述罪行，自愿认罪，依法予以从轻处罚。为严肃国法，打击组织他人卖淫犯罪，根据被告人的犯罪事实、犯罪情节、危害后果和认罪态度，依据《中华人民共和国刑法》第三百五十八条、第三百五十八条第四款，第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下一、被告人刘某犯组织卖淫罪，判处有期徒刑五年，并处罚金50000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年12月21日起至2023年12月20日止。罚金限于判决生效后十日内缴纳。逾期不缴纳的，强制缴纳。）二、被告人陈志杨犯协助组织卖淫罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金5000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年12月21日起至2020年4月20日止。罚金限于判决生效后十日内缴纳。逾期不缴纳的，强制缴纳。）二、扣押在案的涉案物品，由扣押机关即宾阳县公安局依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向南宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份审判长钟明强人民陪审员屈丽萍人民陪审员陈军二〇一九年六月十七日书记员庞露

颫告人张某销售有毒、有害食品罪一审刑事判决书南京市秦淮区人民法院刑事判决书（2016）苏0104刑初239号：公诉机关以宁秦检诉刑诉［2016］201号起诉书指控被告人张某犯销售有毒、有害食品罪。本院适用刑事案件速裁程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案公诉机关指控，2015年8月，被告人张某在本市秦淮区升州路293-3号无证经营性保健品店，并从非正规渠道购进性保健品予以出售。在南京市秦淮区市场监督管理局及南京市公安局秦淮分局上门进行法律宣传后，明知性保健食品中可能掺有“西地那非”等非食品原料，仍然继续销售。2015年10月14日，南京市公安局秦淮分局民警至上述地点搜查，查获“ｖｉｇｏｕｒ（300ｍｇ／粒）”21粒、“ｖｉｇｏｕｒ（760ｍｇ／粒）”10粒，“ｖｉｇｏｕｒ（800ｍｇ／粒）”20粒、“蚁粒神”20粒、“狼1号”20粒、“黑蚂蚁”20粒、“速勃延时王”8粒、“ＢＵＳＡ”7粒、“硬特快”8粒、“德国黑金刚”10粒，共计144粒。经南京市食品药品监督检验院检验，上述物品均检出西地那非或他达拉非成分。2015年10月14日，被告人张某被公安机关抓获归案，后如实供述了上述犯罪事实。公诉机关认为，被告人张某具有犯罪未遂、坦白的法定从轻处罚情节，建议以销售有毒、有害食品罪判处被告人张某有期徒刑六个月至八个月，并处罚金，并宣告禁止令。被告人张某对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议本院认为，公诉机关指控被告人张某犯销售有毒、有害食品罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，量刑建议适当，应予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十四条、第二十三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条第二款、第三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十八条之规定，判决如下一、被告人张某犯销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，罚金人民币二千元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金于判决确定之日起一个月内缴纳。）二、扣押在案的“ｖｉｇｏｕｒ（300ｍｇ／粒）”21粒、“ｖｉｇｏｕｒ（760ｍｇ／粒）”10粒，“ｖｉｇｏｕｒ（800ｍｇ／粒）”20粒、“蚁粒神”20粒、“狼1号”20粒、“黑蚂蚁”20粒、“速勃延时王”8粒、“ＢＵＳＡ”7粒、“硬特快”8粒、“德国黑金刚”10粒，予以没收。三、禁止被告人张某在缓刑考验期限内从事食品生产、销售及相关活动。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省南京市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判员刘娟二〇一六年四月十一日见习书记员徐蝶

赵某、常某等聚众斗殴罪一审刑事判决书甘肃省平凉市崆峒区人民法院刑事判决书（2018）甘0802刑初70号：平凉市崆峒区人民检察院以崆检刑诉（2018）41号起诉书指控被告人赵某、常某、史某、孙某、马某1、毕某犯聚众斗殴罪，于2018年2月23日向本院提起公诉。因辩护人对本案定性问题提出异议，决定召开庭前会议，对于无异议证据认定、双方是否提交新证据及民事赔偿问题等在庭前会议中已予先行处理确认。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。平凉市崆峒区人民检察院指派检察员张某1、代理检察员郭某出庭支持公诉，被告人赵某及其辩护人王某、曹某、被告人常某及其辩护人杨某、被告人史某及其辩护人高某、被告人孙某及其辩护人陈某、被告人马某1及其指定辩护人徐某、被告人毕某及其指定辩护人荆某到庭参加了诉讼。本案经审判委员会讨论并作出决定，现已审理终结公诉机关指控,2017年3月4日17时许，被告人孙某、赵某因债务纠纷在电话中相互谩骂后约架于本区民馨家园Ｂ区桥头。遂后孙某与马某1、毕某持木棒、棒球棒前往约定地点，赵某则随身携带水果刀并电话纠集常某、史某及张某2帮忙，并指使常某从本区＂明星动漫城＂携带长刀两把。双方到场后，赵某与张某2先行上前与孙某等人见面，赵某、孙某二人发生冲突并厮打，马某1、毕某见状即持棒球棒殴打赵某、张某2，孙某脱身后亦持棒球棒参与，双方遂打在一起。常某、史某见状，即分别持长刀、户外匕首下车参与斗殴。期间，双方均不同程度受伤，后马某1、毕某、孙某不敌逃离现场。经医院诊断，孙某伤情为：左食指末节不全断离、左中指末节小前臂背侧皮肤裂伤、腹部皮肤裂伤；马某1伤情为：左手第三掌骨开放性骨折，左示、中指肌腱断裂，头枕部、后背及右中指皮肤裂伤、左耳廓贯穿伤；毕某伤情为：左手第二掌骨基底部开放性骨折、桡侧腕长短伸肌腱断裂，拇长伸肌腱及食指伸肌腱断裂，右侧肱三头肌部分断裂；赵某伤情为：头部外伤、头皮裂伤、头皮血肿、鼻骨骨折、全身多处软组织挫伤、脑震荡。后经平凉市崆峒区公安司法鉴定中心鉴定，毕某、马某1伤情均为轻伤二级，赵某、孙某伤情均为轻微伤。公诉机关认为，被告人赵某、常某、史某、孙某、马某1、毕某在公共场所持械聚众斗殴，应以聚众斗殴罪追究其刑事责任。到案后，赵某、常某、史某能如实供述犯罪事实，可从轻处罚。马某1、毕某刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，应从重处罚。并建议对被告人赵某、常某、史某、孙某、马某1、毕某以聚众斗殴罪判处,在有期徒刑三年至五年之间量刑。被告人赵某对起诉书指控犯罪事实不持异议，辩解：其前往案发地点并不是以打架斗殴为目的，而是为了解决跟孙某之间的债务纠纷，双方偶发冲突，其行为应定性为故意伤害。被告人赵某的辩护人王某认为：1、起诉书指控部分案件事实无证据依据，赵某与孙某在电话中相约与民馨家园Ｂ区桥头是为了解决债务纠纷，而非指控斗殴、打架；2、孙某等人是否持木棒前往案发现场，涉案物证无法客观查证；3、赵某等人犯罪行为不应认定为聚众斗殴，而应定性为故意伤害罪。（1）双方无聚众斗殴之目的，临时发生冲突行为；（2）未造成社会秩序混乱，参与双方均系特定人员，双方打架持续时间较短。4、赵某等人所持作案工具不应认定为持械聚众斗殴之加重处罚情形，且赵某受孙某等人持棒殴打后掏出水果刀，其行为具有防卫性。5、在量刑方面：（1）赵某经传唤后主动到案，并如实供述犯罪事实，属自首；（2）因民间纠纷引发，且孙某一方具有过错；（3）积极赔偿被害人损失，并取得谅解；（4）系初犯、偶犯，当庭自愿认罪、悔罪。综上，建议对赵某在有期徒刑一年以下量刑，并适用缓刑。被告人常某对起诉书指控犯罪事实不持异议，辩解：其并非受赵某纠集前往案发现场，对本案定性为聚众斗殴持有异议，认为其行为属于寻衅滋事。被告人常某的辩护人杨某认为：1、常某不具有聚众斗殴之犯罪动机，只是受赵某邀请前往现场。2、本案因民间纠纷而引发，且规模不大、危害不严重，认定应定性为故意伤害。3、在量刑方面：（1）常某具有自首情节；（2）系初犯、偶犯，当庭自愿认罪、悔罪；（3）因民间纠纷引发，并积极赔偿被害人损失、取得谅解。综上，建议对常某在有期徒刑一年以下量刑，并适用缓刑。被告人史某对起诉书指控犯罪事实不持异议，辩解：1、其接到赵某电话后前往案发现场的，打架是突发情况，其构成故意伤害罪；2、经公安机关电话传唤后主动到案，并协助公安机关查实案件情况，属自首。被告人史某的辩护人高某认为：1、因涉案物证缺失，证据不全面致指控不能成立。2、史某不具有聚众斗殴的主观故意，因赵某与孙某之间债务纠纷而引发，且史某被赵某电话叫至案发现场，电话中并未说明帮助打架。3、因持械聚众斗殴之作案工具与扣押物品所示物证不一致，不应认定为＂持械＂聚众斗殴。4、本案存在对被告人采取强制措施不当的情形。5、在量刑方面：（1）孙某一方对案件发生存在过错，首先挑起事端；（2）史某经传唤后主动到案，在侦查机关的多次讯问过程中如实供述犯罪事实，属自首；（3）积极赔偿被害人损失，并取得谅解；（4）系初犯、偶犯，认罪态度好，确有悔罪表现；（5）起次要、辅助作用，系从犯，应减轻处罚。综上，建议对史某在有期徒刑一年以下量刑，并宣告缓刑。被告人孙某对起诉书指控犯罪事实不持异议，辩解：其与赵某等人因债务纠纷引发冲突，并非出于打架意图，其行为属于故意伤害。被告人孙某的辩护人陈某认为：1、指控孙某＂聚众＂、＂斗殴＂事实不能成立，孙某、毕某、马某1案发前就在一起，无纠集行为，无证据证实赵某与孙某之间存在＂约架＂行为。2、无证据证实孙某等人事先准备作案工具，涉案工具木棒来源不清，且孙某、马某1、毕某所受伤情均为锐器伤，而涉案物证与被害人伤情之间不具有因果关系。3、本案因民间纠纷引发，打架事件发生属临时起意，且未对社会管理秩序造成重大影响，应定性为故意伤害。4、在量刑方面：（1）孙某一方案发后主动报案，并如实供述犯罪事实，属自首；（2）系偶犯、真诚悔罪；（3）因民间纠纷引发犯罪行为，双方达成协议，并相互谅解。综上，建议对孙某在有期徒刑一年以下量刑，并适用缓刑。被告人马某1对起诉书指控犯罪事实及罪名不持异议。被告人马某1的辩护人徐某认为：1、涉嫌聚众斗殴指控不能成立，马某1不构成犯罪。（1）马某1无聚众斗殴的主观故意；（2）马某1为了防止孙某被赵某等人致伤而参与打架，其行为具有一定防卫性质；（3）本案冲突发生时间短暂，孙某、马某1、毕某三人均不同程度受伤，系受害人，不应将其列为被告人。2、因涉案物证缺失，扣押木棒无法认定实际使用人，因而指控持械斗殴不能成立。3、在量刑方面：（1）马某1主动到案，并如实供述犯罪事实，属自首；（2）当庭认罪、悔罪；（3）起帮助作用，系从犯；（4）双方互为谅解。综上，建议对马某1从轻处罚。被告人毕某认为起诉书指控犯罪事实及罪名均不成立，其不构成聚众斗殴罪，未参与打架。被告人毕某的辩护人荆某认为：1、本案因索要债务而引发冲突，并非以＂约架＂为目的，毕某无参与聚众斗殴的主观故意。2、毕某并非打架事件的发起人、组织者，在被动挨打的情况下存在防卫行为，不存在聚众斗殴犯罪行为。3、本案系临时起意犯罪。4、涉案物证无法确定具体使用者，指控毕某参与＂约架斗殴＂行为的证据缺失，因而本案定性为故意伤害更为妥当。5、在量刑方面：（1）认罪态度好，如实供述案件事实；（2）毕某作为故意伤害行为的受害人，其行为不具有刑事处罚性；（3）双方互相取得谅解，社会危害性较小。综上，建议对毕某免予刑事处罚。经审理查明，被告人孙某与赵某互有相识，存在债务纠纷。2017年3月4日17时许，赵某向孙某索要债务时双方在电话中发生口角，并相互谩骂，后通过电话约定在本区民馨家园Ｂ区桥头见面。遂后孙某与同行人员马某1、毕某驾车至约定地点，赵某打电话约来常某、史某及张某2，并随身携带水果刀，另指使常某从＂明星动漫城＂携带长刀两把至上述地点。双方到场后，赵某与张某2先行上前与孙某等人见面商量债务事宜，赵某、孙某质问期间首先发生冲突，赵某用水果刀抵于孙某颈部。马某1见状从路边拾得木棒后持棒殴打赵某、张某2，毕某亦参与殴打，赵某、孙某相互厮打过程中赵用水果刀戳伤孙腹部，孙某隔档过程中手部受伤，孙某脱身后持红色棒球棒实施殴打。常某、史某见状分别持长刀、户外匕首下车参与打架，并从对方手中夺取木棒实施殴打，张某2站于现场观望。后马某1、毕某、孙某见赵某、常某、史某持刀殴打，不敌逃离现场，双方不同程度受伤。后经平凉广济医院诊断：孙某伤情为左示中指、前臂及腹部刀伤。左示指头末节不全离断、左中指末节及前臂背侧皮肤裂伤、腹部皮肤裂伤；马某1伤情为左手、头枕部及后背、左耳部刀砍伤。左手第三掌骨开放性骨折，左示、中指肌腱断裂，头枕部、后背及右中指皮肤裂伤、左耳廓贯穿伤；毕某左手背及右上臂刀砍伤。左手第二掌骨基底部开放性骨折、桡侧腕长短伸肌腱断裂、拇长伸肌腱及食指伸肌腱断裂、右侧肱三头肌部分断裂。经平凉市第二人民医院诊断赵某伤情为：头部外伤、头皮裂伤、头皮血肿、鼻骨骨折、全身多处软组织挫伤、脑震荡。后经平凉市崆峒区公安司法鉴定中心鉴定，毕某、马某1伤情均为轻伤二级，赵某、孙某伤情均为轻微伤。另查明，马某1报案至平凉市公安局崆峒分局车站派出所，后经马某1联系，孙某、毕某于2017年3月16日主动到案以被害人身份接受调查。立案后赵某经公安机关多次传唤未到案，2017年8月17日因冒用他人身份证被柳湖派出所查获，并移交侦查机关。史某于2017年4月9日前往公安机关接受询问，常某于同年9月4日经书面传唤到案。审理过程中，经本院主持调解赵某、常某、史某自愿赔偿孙某、马某1、毕某各项费用共计30000元，已履行完毕，互相取得谅解。上述事实，有公诉机关举证，并经被告人及其辩护人质证、认证的下列证据予以证实：（一）物证证据保全清单、扣押收缴清单及物证照片证实，2017年3月31日从赵某处保全并收缴涉案工具水果刀1把、木棒1根。（二）书证1、受案登记表、立案决定书证实，本案由马某1报案至平凉市公安局崆峒分局车站派出所，称其于2017年3月4日下午在民馨家园Ｂ区门口被人打伤，该局于同年4月25日立案。2、户籍证明证实，赵某、常某、史某（史皓）、孙某、马某1、毕某均具有完全刑事责任能力，身份信息等情况。3、诊断证明、病历资料证实，2017年3月6日经平凉市第二人民医院诊断赵某受伤情况；3月8日经平凉市广济医院诊断，孙某、毕某、马某1受伤情况，该三人入住该院接受治疗。4、通话记录证实，孙某持有139ＸＸＸＸＸＸＸＸ号码与常某持有187ＸＸＸＸＸＸＸＸ号码在2017年3月4日17时至19时有过多次电话联系。5、收条、谅解书证实，本案民事赔偿部分经调解达成赔偿协议，已履行完毕，并取得谅解。6、到案经过证实，涉案各被告人到案情况。7、行政处罚决定书、刑事判决书及释放证明书证实，赵某、孙某有接受行政处罚的劣迹，马某1、毕某因犯罪被判处刑罚，犯罪时尚在刑满释放后五年期限内。（三）鉴定意见1、平凉市崆峒区公安司法鉴定中心（平）公（崆）鉴（伤）字［2017］559号鉴定书证实，赵某头皮血肿、右耳头皮裂伤愈合瘢痕、鼻骨骨折及多处软组织挫伤，经鉴定为轻微伤。2、平凉市崆峒区公安司法鉴定中心（平）公（崆）鉴（伤）字［2017］218、219、220号法医学人体损伤程度鉴定意见书证实，毕某左手第二掌骨基底部斜行完全骨折、左手桡骨神经背侧支断裂，左手背皮肤裂伤愈合瘫痕、左手肌健损伤，综合鉴定为轻伤二级；孙某左食指末节指骨远端骨折、腹部、前臂及中指指尖部皮肤裂伤愈合瘢痕，属轻微伤；马某1右手背、头枕部、后背部、左耳及左中指皮肤裂伤愈合瘢痕，右手第3掌骨完全骨折，属轻伤二级。（四）勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录1、辨认笔录、被辨认人身份信息及照片证实，2017年3月16日15时43分至55分，辨认人孙某辨认出犯罪嫌疑人赵某。2017年3月21日15时13分至28分，辨认人马某1辨认出犯罪嫌疑人赵某。2017年8月25日10时45分至58分，辨认人赵某辨认出犯罪嫌疑人常某。2017年8月25日16时许，辨认人马某1、毕某均分别辨认出史皓是案发当天参与打架的人。同时，孙某、毕某辨认出张某2案发当日亦出现在案发现场。2、现场勘验笔录证实，2017年3月11日侦查机关技术人员对案发现场进行勘验、拍照固定情况。（五）视听资料、电子数据，现场监控视频刻录光盘一张证实，赵某、孙某等人持长刀、木棒在案发现场打架的部分行为过程。（六）证人证言1、证人张某2证实，2017年3月4日17日时许，赵某打电话给其说帮忙，在民馨家园桥东边碰到赵某和＂乐乐＂（即史某），到＂乐乐＂的车上，赵某说他和孙某为要钱在电话上骂起来，现在孙某叫的人过来找他，可能要打架。他给＂强娃＂（即常某）也打过电话。赵某指着桥西说孙某来了，其跟着赵某走到桥西一个男的跟前，出来三个男的将二人围起来，这三人手中都拿着洋镐把。孙某质问赵某骂人的事情，其让把洋镐把拿走，其中一个瘦瘦的、腰有点弯的男的拿洋镐把指着说：＂与你没关系，滚一边去＂。此时赵某和孙某打起来，其将三人拦住，一个人用洋镐把朝其左腿上打一棒，将洋镐把抓住，对方没有夺过去。这时＂乐乐＂和＂强娃＂过来，这个男的松开洋镐把跑掉。然后＂乐乐＂和＂强娃＂就追的打别人，其提着夺来的洋镐把追的打别人，对方的人都跑了，没打上。其看见赵某往救助站方向追孙某，其和＂乐乐＂、＂强娃＂追孙某的时候，一辆蓝色的车停在几人和孙某中间，赵某用洋镐把将车左侧玻璃和尾灯打坏，＂乐乐＂将洋镐把扔出去打在车尾部，之后送赵某去医院。另证实，打架的洋镐把是孙某一帮人拿来的，＂乐乐＂拿了一把三十公分左右的刀，＂强娃＂拿了两把刀，其中一个砍刀、一个带尖的长刀。他俩过来就拿刀去砍，具体和谁打、打在什么部位，没有注意。＂乐乐＂拿的那个刀之前在车上见过，＂强娃＂拿的那两把刀没有见过。打完后其将＂乐乐＂的那个刀拿过来看了一下放在车上，＂强娃＂说砍刀是车上的。孙某一方参与打架有六、七个人，刚开始四个人，后面又出来了几个人。2、证人马某2证实，2017年3月4日17时许，孙某打电话让其还钱，之后孙某又打电话说有多少还多少。其身上有几千元，孙某说在民馨家园Ｂ区桥头，其开车至民馨家园Ｂ区桥头西面找孙某，孙某和马某1还有一个不认识的人在一起。其将车停好准备过去，这时两个男的，其中一个高个子拿了一个小刀戳孙某，将孙某戳倒在地，其看到打架就跑回车附近，然后又跑过来几个人拿的刀和棒与孙某这边的人打起来。高个子男的和孙某在打，其开车停在他们中间，将孙某拉走，车后玻璃、尾灯和车门被砸坏。将孙某接走时车上坐的另一个人是其店内员工，未参与打架，车牌号是×××。（七）各被告人在侦、审中的供述1、赵某供述：孙某欠其18000元，当天打架之前其给孙某打电话要钱，孙某没有钱、还骂人，其在电话中也骂了孙某，然后他就问在什么地方，其告诉孙某在民馨家园Ｂ区桥头，孙某说：＂那我过来把你皮就打扯了。＂其说：＂那过来看咱俩谁把谁皮打扯＂，孙某让其等着。＂乐乐＂（史某）打电话，其告诉＂乐乐＂向孙某要钱时，孙某不还钱还准备打架，在民馨家园小区附近的桥头。其害怕和孙某发生冲突，给张某2打电话叫过来帮忙。史皓和常某也来了，几人到史皓车上，车停在民馨家园Ｂ区桥头东面。孙某坐了一辆蓝色的车、车牌号×××，孙某旁边有四、五个人，一人手里拿了一个棒，还有其他人，具体多少没看清。张某2看对方人多与其前往，孙某一起的每人从车上拿了一个棒球棒、洋镐把。孙某质问要钱时骂人的事情，一个小伙用洋搞把指着张某2说：＂没有你的事滚旁边去，＂然后用洋镐把打人。其躲过后看见孙某准备走，就从后面将孙某的脖子抓住，将随身携带的水果刀架到孙某脖子上。然后一个人从后面朝其脊背打一棒，其转身朝孙某身上踏一脚，将孙某踏倒在地，不知谁朝其后脑勺打一棒，打倒在地。这时孙某喊往死打，对方的人就一起用棒打，其头上挨了几下，鼻子被打流血，还有身上挨了很多下。其抓住一个人的棒用刀子戳对方，这个小伙将棒扔下跑掉，其向前追跑几步，孙某拿一红色的棒球棒朝其胳膊打几棒。其从地上捡了一个洋镐把追孙某，一辆蓝色的车停在其和孙某中间，＂乐乐＂、＂强娃＂、还有张某2一起追过来，＂强娃＂手中拿了两把砍刀，＂乐乐＂一个手中拿一个洋镐把、一个手中拿一把刀。其将车玻璃砸一棒，又把左侧后尾灯打了一棒，孙某站在另一面跟着车跑了一段后坐车离开。打架过程中，其拿刀戳孙某，他用手和胳膊遮挡，后来听别人说将孙某戳伤。孙某再没有和别人打，就和其厮打，其当时被打急了，主要盯着孙某打，别人怎么打的没注意。另证实，洋镐把和棒球棒都是孙某一伙拿的，其拿了一个水果刀，＂乐乐＂和＂强娃＂的刀在车上取的。对方用棒打的时候刀子就在其手中，将孙某戳伤。没注意到＂乐乐＂、＂强娃＂、张某2怎么打。其本人头被打肿、鼻骨骨折。打架过程中其从对方手中夺了一个洋镐把，还有史皓和常某也从对方手中夺过来一个木棒，张某2拿了两把刀，他拿的刀是其买的，当时放在史皓的车上。史皓车上的两把刀长约50、60厘米，刀尖向上弯曲，刀柄上有龙。打完架后，从对方手中夺来的洋镐把放在车座下面，别人拿的刀没见。孙某的号是139ＸＸＸＸＸＸＸＸ，其用过187ＸＸＸＸＸＸＸＸ的电话，案发当天用这个号和孙某联系。2、常某供述：案发当天，赵某打电话让去Ｃ区桥头。五、六分钟后，赵某让其到玄鹤新城明星动漫城取两把刀。其到动漫城一楼一个游戏机底下取了两把刀，一把七、八十公分长的直刀，另一把五、六十公分长的弯刀。然后史皓开车到动漫城，其和史皓开车又到巨星梅苑路边接上张某2，三人一起到民馨家园Ｂ区桥头。赵某上车后说孙某欠他钱，他打电话要钱时，孙某在电话里骂他，并说要找人过来把他＂弄列＂，如果孙某来了他和张某2先过去，若打起来就把刀拿过去。孙某一伙人开车过来，将车停在桥西头，赵某和张某2过去，史皓将车掉头就看到桥西面打起来，对方八到十个人，有五、六个拿的棒，史皓就拿了他车上的一把刀，其拿上取下的两把刀跑过去。对方一个男子拿棒打到手上，其将这个男的推倒，朝脊背上砍几刀。看见史皓左手拉着一个小伙的棒，右手拿刀轮，其过去朝这个小伙腰上砍两、三刀，又返回朝一个拿棒的小伙棒上砍几下，这些人都跑了。其看见赵某手里拿的棒追打，一个车过来拉了几个人，赵某拿棒朝这个车打几下，对方乘车跑掉。赵某坐史皓的车去了市二院，史皓的刀他自己拿上车，赵某拿的棒坐在副驾驶位置，其将手里的两把刀放在后排。赵某说对方将他打晕，他从口袋里掏了把水果刀朝一个男的肚子上戳一下，戳第二下时，对方用手挡了一下，戳到对方手上。刀和洋镐把都在史皓车上放着，之后没见过。另证实，打架时张某2手里什么都没拿，就站着。187ＸＸＸＸＸＸＸＸ的号用其本人的身份证办理，赵某在使用。洋镐把和棒球棒都是对方拿的，对方人手一把，赵某夺过来一把，其他的对方都带走。3、史皓供述：2017年3月4日17时许，赵某打电话说，他向孙某要钱，孙某在电话中骂他，让其过去。在民馨家园Ｂ区桥头，赵某说他让常某到店里取刀，让其过去接常某，其问赵某为什么要取刀，赵某说孙某要过来，把刀取来放到车上以防万一。到玄鹤新城东门旁边的店里，常某出来的时候拿了两把长刀。其和常某回到桥上的时看见张某2也来了。赵某见孙某在桥西面，说他和张某2先过去，让其和常某在车上等着，如果打架的话再过去。赵某和张某2过去，其和常某在车上等，常某说打开了，其将车掉头停在桥西，然后常某拿上那两把长刀，其拿着车上的户外匕首过去。对方一个小伙子站在赵某旁边，其从侧面用脚把他踏到旁边，去扶赵某，一个瘦瘦的男子朝其脊背打一棒，打第二下的时候其用胳膊将棒夹住夺过来。从正面过来一个胖些的男子用棒打，其用棒挡一下，一刀砍在对方的胳膊上，他打第二下的时候又砍了一刀，砍在对方拿棒的手背上。其和赵某去追孙某，一辆蓝色的车把孙某接走。另证实，常某拿刀抡对方的人，怎么打的没注意，其看见张某2被人用洋镐把朝腿打一下，是谁打的没有看见，张某2怎么打的没注意。赵某的电话是155ＸＸＸＸＸＸＸＸ、187ＸＸＸＸＸＸＸＸ、186ＸＸＸＸＸＸＸＸ、186ＸＸＸＸＸＸＸＸ，他当天用哪个号码打的电话记不清.常某号码是180ＸＸＸＸＸＸＸＸ。张某2号码是187ＸＸＸＸＸＸＸＸ、131ＸＸＸＸＸＸＸＸ。打架时赵某拿的洋镐把和一个小匕首，其拿了一个洋镐把和刀，常某拿了两把刀，张某2拿了一个洋镐把。赵某的小匕首是他随身携带的，其拿的车上的一个刀，连刀柄30公分左右长，不能折叠，常某的刀是从赵某店里拿的。洋镐把是对方拿来的，打的过程中夺来的。其拿的刀上车前就扔了，常某的刀后来拿到赵某店里。4、孙某供述：2017年3月4日17时许，＂斌斌＂（赵某）打电话要钱，其说暂时没钱，他开始骂，将电话挂断，赵某又打来问在什么地方。马某1问什么事情，其说了欠钱的事，马某1说要钱就给还钱。赵某又打进来，其问了后得知赵某在民馨家园。其和马某1、毕某开车到民馨家园Ｂ区桥头。打完电话后赵某和一个三、四十岁男的过来。赵某质问还钱一事，二人有打架迹象，和赵某一起这个男的把其和赵某拉开，其对劝二人的男的说这个事情与你有什么关系，马某1说到旁边去，与你没有关系。马某1一看这个男的不理他就上去打，赵某一看马某1准备打人，就从口袋里掏出一个刀子，划在其肚子上，又拿刀子戳，朝其身上戳了几下。马某1拿棒朝赵某肩膀上打一下，赵某和马某1又打到一起，其从地上捡了一个棒去打赵某，赵某后退过程中倒地，其朝他的肋部打一棒，赵某喊：＂快，把刀拿来＂。这时一个男的提了两把刀过来砍，其两手用棒格挡，一个砍在左手、一个砍在右手。赵某又拿棒打，其后退过程中一个蓝色的车停在中间，赵某朝车玻璃上砸一棒，马某2让其上车。＂斌斌＂用棒把车左侧尾灯打坏，还有一个人拿棒扔打在车后面，其乘车离开。另证实，其与马某1、毕某拿的木棒是在地上捡的，对方有五、六个人，拿的刀和洋镐把，其拿了个红色的棒球棒。马某1打＂斌斌＂使用的洋镐把是马某1从自己车上拿的。其只看见马某1朝＂斌斌＂肩膀上打一木棒。其在赌场上拿了赵某2万元，还了12000元，剩8000元没还。2017年3月4日赵某用187ＸＸＸＸＸＸＸＸ的电话给其打电话要钱并骂人，他以前还用155ＸＸＸＸＸＸＸＸ的号码打过。5、马某1供述：2017年3月4日下午，其和毕某、孙某开车在街上转，17时许孙某接电话后说他欠赵某几千元，对方在电话上骂人，其劝说还钱。然后几人开车到民馨家园Ｂ区路边，赵某和一个不认识的男子过来。赵某质问孙某过程中拿出一个小刀戳在孙某肚子上。其捡起地上的一个木棒朝赵某肩膀上打一下，赵某又过来将其抱住，朝左耳朵戳一刀，然后又去打孙某。这时从旁边出来三个男的拿着砍刀，其中一个手里拿了两把刀，拿两把刀的这个人用刀砍，其用右胳膊档，砍在手背上，剩下两个男的过来朝其身上砍。和赵某一起先过来的那个男的开始没有动手，后来不知道，也没看见他手里拿刀。另证实，其和孙某、毕某去的时候没拿东西，现场有一个红色棒球棒不知道哪里来的。其耳朵上的伤是赵某戳的，左右手上、脊背、头上的伤是拿了两把长刀的小伙和拿了一把短刀的小伙砍伤的；毕某的伤是造成的没看见，事后毕某说他的伤是拿了两把长刀的小伙和拿了一把短刀的小伙砍伤的。6、毕某供述：2017年3月4日17时左右，孙某接了一个电话说的不愉快，孙某说他欠别人几千元，马某1劝说孙某还钱。孙某给对方打电话问地方，对方让到民馨家园桥头。对方过来两个人，个子较高的贴到孙某跟前质问孙某，然后这个男的拿出一个小匕首戳孙某，孙某向后躲的时候倒在地上，这个男的继续用刀子戳到孙某，有没有戳上没看清。马某1不知从哪里来的一个木棒朝这个男的肩膀上打一下，这个男的就过来打马某1，把马某1的左耳朵戳伤。这时两个小伙子，高一点的穿黄颜色皮夹克，一个穿黑色衣服（短发），一人拿一把砍刀来砍，穿黑色衣服的男的用刀砍，其用左手格挡时砍在左手背上，穿黄颜色衣服男的用砍刀朝其右面胳膊上砍了一刀。打架过程中，其右胳膊肘部和左手背部受伤，是刀砍伤。右胳膊肘部的伤是拿长刀的小伙砍的，左手背部的伤是另一个拿短刀的小伙子砍的。另证实，一起去的就其和孙某、马某1三个人，打架过程中没有拿东西，马某1从路边捡了个棒，孙某有没有拿东西不知道。上述证据，本院予以确认。针对控、辩双方提出焦点问题，结合涉案证据综合分析评判如下：一、关于本案定性问题。辩护人认为：双方前往案发地点无＂聚众＂、＂约架＂之主观目的，主要以解决债务纠纷为目的，互相打架仅是偶发行为，被告人不成立聚众斗殴，应定性为故意伤害；部分被告人辩解其行为成立寻衅滋事罪，且赵某、常某、史某当庭辩解其前往案发地点并不是为了打架，双方无约架意图。综合上述意见，该案定性问题直接与各被告人处刑相关联。聚众斗殴是指为了报复他人、争霸一方或者其他不正当目的，纠集众人成帮结伙地互相进行殴斗，破坏公共秩序的行为；故意伤害是指故意伤害他人身体的行为；寻衅滋事，是指肆意挑衅，随意殴打、骚扰他人或任意损毁、占用公私财物，或者在公共场所起哄闹事，严重破坏社会秩序的行为。上述三个罪名都对造成他人身体伤害的行为有所规定，且聚众斗殴与寻衅滋事均具有在公共场所逞强斗狠并纠集他人打架的主、客观行为表现，区别控、辩双方辩解不同的关键在于双方是否存在＂聚众约架＂行为。而致双方人员受伤的行为定性，应当结合涉案证据，分析各行为人的主、客观表现综合予以认定。经查，赵某、孙某因债务纠纷在电话内发生争执，互有言语矛盾，并约定见面解决相关事宜。赵某担心可能发生冲突，电话纠集常某、史宸崧、张某2，并指使常某至游戏厅取长刀2把，再安排史宸崧驾车接应常某后，携带作案工具至案发地点；而孙某与赵某在电话内发生争执时，同行人员马某1、毕某均在场，遂陪同孙某前往上述地点。赵某、孙某相互质问过程中发生冲突，在场人员发现二人发生厮打，进而参与打架行为，最终造成二人轻伤、二人轻微伤的损害后果。但双方基于何种原因前往案发地点，涉案证据主要为言辞证据，赵某、孙某等人在侦、审中供述分别如下：①赵某供述：＂孙某不还钱还准备打架，在民馨家园小区附近的桥头，其害怕和孙某发生冲突，就给常某、史某、张某2打电话。＂②常某供述：＂赵某说孙某欠他钱，他打电话要钱时，孙某在电话里骂他，并说要找人过来，如果孙某来了他和张某2先过去，若打起来就把刀拿过去。＂③史某供述：＂赵某打电话说，他向孙某要钱，孙某在电话中骂他，在民馨家园Ｂ区桥头，赵某说他让常某到店里取刀，其问赵某为什么要取刀，赵某说孙某要过来，把刀取来放到车上以防万一。＂④孙某供述：＂赵某打电话要钱，其说暂时没钱，他开始骂，将电话挂断，赵某又打来问在什么地方。马某1问什么事情，其说了欠钱的事，马某1说要钱就给还钱。赵某又打进来，其得知赵某在民馨家园，和马某1、毕某开车到民馨家园Ｂ区桥头。＂⑤马某1供述：＂其和毕某、孙某开车在街上转，孙某接电话后说他欠赵某几千元，对方在电话上骂人，其劝说孙某去还钱，然后几人开车到民馨家园Ｂ区。＂⑥毕某供述：＂孙某接了一个电话说的不愉快，孙某说他欠别人几千元，马某1劝说孙某还钱。孙某给对方打电话问地方，对方让到民馨家园桥头。＂⑦证人张某2证实：＂在民馨家园桥东碰到赵某和史某，赵某说他和孙某为要钱在电话上骂起来，现在孙某叫的人过来找他，可能要打架。＂⑧证人马某2证实：＂孙某打电话让其还钱，之后孙某又打电话说有多少还多少，在民馨家园Ｂ区桥头，＂⑨庭审中各被告人均对约架前往案发现场的指控予以否认，认为主观上仅是商量还款事宜、质问吵架原因，不存在约架行为。通过上述被告人供述与证人证言分析对比发现，侦查阶段赵某、常某、史某均提及赵某、孙某吵架后约定在民馨家园Ｂ区桥头见面，但是否打架无法确定，只是通过电话判断可能会发生打架、孙某可能会带人来，进而准备作案工具；而孙某、马某1、毕某均供述是为了还钱才前往案发现场。由于双方对于前往约定地点目的之供述相互矛盾，再无其他证据印证双方供述的客观性，涉案证据无法判断双方存在约架行为，且马某1、毕某轻伤损害后果具体由赵某、常某、史某中何人持凶器致伤无法确定。赵某、孙某等人在公共场所未能合理控制其行为，因言语不和肆意挑起事端、无故殴打他人，常某、史某、马某1、毕某积极响应提议，并且在张某2阻止打架行为后，仍然动手，各行为人具有通过寻衅滋事活动追求满足逞强好胜心理的主观动机；客观方面赵某、常某、史某持凶器并抢夺对方木棒后殴打他人，孙某、马某1、毕某持现场捡取红色棒球棒、木棒等物殴打他人，致赵某、孙某、马某1、毕某受伤，客观上有了寻衅滋事的行为和后果，综合涉案证据分析各被告人的行为成立寻衅滋事罪符合本案客观事实。二、关于作案工具及被害人所受伤害结果确认问题，能否据此认定双方成立＂持械＂犯罪情节。辩护人认为：随案移送物证仅有水果刀1把、木棒1根，无法确定系被告人作案时持有，且部分作案工具无实物证实，无法认定指控被害人所受伤害结果与所持作案工具之间具有因果关联。经查，赵某事先指使常某准备刀具带至约定地点，赵某与孙某厮打时持随身携带水果刀戳伤孙某腹部及手臂，常某持两把长刀、史宸崧持1把户外匕首参与斗殴行为；孙某持红色棒球棒、马某1持木棒共同参与互殴，毕某亦参与斗殴行为，且在殴打过程中，赵某、史宸崧分别将对方所持木棒夺来后继续追打孙某等人，直至孙某乘车逃离。各被告人所持刀具、棒球棒、木棒均系打斗过程中足以致人伤亡的工具，符合＂持械＂认定情节。虽然孙某、马某1辩称其所持工具系遭受殴打时临时从路边拾得，并非事先预谋准备作案工具，但殴打他人行为中的持械既包括事先准备器械并在打架中使用，也包括在实施行为过程中临时就地取材获得器械并使用，对孙某、马某1认定为＂持械＂情节并无不妥。毕某虽未持械实施斗殴，但其明知本方人员孙某、马某1为斗殴而持有棒球棒、木棒等工具，毕某与孙某、马某1三人参与殴打之行为构成共同犯罪，对该损害后果亦承担相应责任，但可与其他被告人持械情节相区别。史宸崧供述其将所持匕首上车前丢弃、两把长刀交回赵某，但赵某在接受调查时，将其所持水果刀及夺来木棒主动交于侦查机关扣押，对于常某所持两把长刀供述不知去向。部分涉案工具虽因客观原因无法提取，而赵某、常某、史宸崧供述中关于三人持何种刀具、刀具来源、外观特征、使用与否、工具去向的供述相一致，亦与孙某、马某1、毕某就医记录中显示锐器伤、刀砍伤的诊断结果及伤情鉴定结论相印证，上述伤情结果与被告人持械殴打行为相关联，互为因果关系，部分涉案物证缺失并不影响综合涉案书证、鉴定结论、证人证言及被告人有罪供述等据认定持械犯罪情节成立。三、关于各被告人到案情况认定，是否成立自首。辩护人认为：被告人经口头或书面传唤到案，系自动投案，并如实供述犯罪事实，其行为成立自首。经查，案发后马某1首先向公安机关报案，孙某、毕某经口头传唤到案接受调查，但孙某、马某1、毕某在侦查机关的初次调查中对其受伤事实予以陈述，对赵某一方辨别指认，却对本方人员持械殴打他人的犯罪事实未予供述，而是在侦查人员对赵某等人进行调查讯问、调取相关证据后，才对其持械实施犯罪的事实予以供述。根据最高人民法院《关于处理自首和立功若干具体问题的意见》的规定，对于自首应考虑投案的主动性、供述的及时性和稳定性等。孙某、马某1、毕某到案具有主动性，但在初次调查中未能如实供述其殴打他人的犯罪事实，其行为不成立自首。而赵某、常某、史宸崧到案接受调查时，侦查机关已掌握其共同作案的犯罪线索，且三人在初次调查中对于各自所持作案工具未能主动供述，亦不符合自首构成要件，故对该量刑辩护意见不予采纳。四、双方互殴打架，是否存在防卫情节。辩护人认为：各被告人见同伴被他人殴打，被动参与打架，其行为具有防卫性，建议对赵某、常某、史某、孙某宣告缓刑，且马某1、毕某所受伤情较重，不应接受刑事处罚。经查，双方至案发地点后，赵某、孙某相互质问时首先发生冲突，赵某持水果刀戳伤孙某后，马某1、毕某继而对赵某进行殴打，常某、史宸崧见赵某遭遇殴打，亦参与打架，赵某一方三人与孙某一方三人未能妥善处理矛盾纠纷，进而持械随意互相殴打，致双方不同程度受伤，各被告人均具有伤害对方人身的主观故意，其行为不具有防卫性本院认为，被告人赵某、常某、史某、孙某、马某1、毕某，在公共场所，随意殴打他人，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪，且系共同犯罪，公诉机关指控的部分犯罪事实成立。在共同犯罪中，赵某、孙某首先挑起事端，发挥主要作用，系主犯；常某、史宸崧、马某1、毕某积极参与，发挥次要辅助作用，系从犯，应减轻处罚。到案后，赵某、常某、史宸崧能如实供述主要犯罪事实；孙某、马某1对行为定性虽有辩解，但当庭又能供认犯罪事实；赵某、常某、史某积极赔偿孙某、马某1、毕某之经济损失，双方互为谅解，可从轻或酌情从轻处罚。各被告人既有法定、酌定从重处罚情节，又有酌定、法定从轻或减轻处罚情节，应综合全案，根据各自犯罪情节、后果及对社会的危害，按照罪刑相适应的刑法原则考虑其刑罚。鉴于孙某、马某1、毕某三人所致损害后果相对较轻，犯罪后有一定悔罪表现，对孙某宣告缓刑对所居住社区无重大不良影响，同时考虑马某1、毕某又均受轻伤，在共同犯罪中处于从属地位，故可对二人适用管制并接受社区矫正。对公诉机关认定二人属累犯情节，因其刑罚适用方式发生变化未予认定。随案移送水果刀、木棒系作案工具，应予没收。综上，经本院审判委员会讨论研究后，现依据《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第三十八条第一款、第三款、第四十一条、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第（一）项、第（四）项之规定，判决如下一、被告人赵某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年二个月；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年8月18日起至2018年10月17日止）；被告人常某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年一个月；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年9月4日起至2018年10月3日止）；被告人史某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年9月11日起至2018年9月10日止）；被告人孙某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年；（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）；被告人马某1犯寻衅滋事罪，判处管制一年；（管制的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期二日）；被告人毕某犯寻衅滋事罪，判处管制十个月；（管制的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期二日）；二、随案移送的银色水果刀1把、木棒1根，予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向甘肃省平凉市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本七份审判长吴忠审判员高娟人民陪审员贾雪钰二〇一八年九月七日法官助理李凤娇书记员梁佳仪

段宇鹏段某走私、贩卖、运输、制造毒品一审刑事判决书河北省三河市人民法院刑事判决书（2016）冀1082刑初382号：三河市人民检察院以三检公诉刑诉（2016）364号起诉书指控被告人段宇鹏段某犯贩卖毒品罪，于2016年10月18日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。三河市人民检察院指派代理检察员张晓萌、戴宝森出庭支持公诉，被告人段宇鹏段某及辩护人李保中到庭参加诉讼。现已审理终结三河市人民检察院指控，1、2016年2月22日，被告人段宇鹏段某在罗洪军（另案处理）天洋城南区出租房内先后两次以每克120元价格卖给罗洪军冰毒70克，收取毒资8400元；2、2016年2月23日22时许，被告人段宇鹏段某在天洋城八号楼楼下以200元价格卖给王某冰毒0.83克。3、2016年2月23日23时30分许，民警在段宇鹏段某身上查获0.86克冰毒，在段宇鹏段某租住处查获了89.66克冰毒。为支持其指控，公诉机关当庭出示了被告人供述、证人证言及相关书证等证据，据此认定被告人段宇鹏段某的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，构成贩卖毒品罪。在庭审中，公诉人提出指控被告人段宇鹏段某的贩卖数量是161.35克，提请法庭在有期徒刑十五年量刑。针对公诉机关指控的犯罪事实和罪名，被告人段宇鹏段某及其辩护人均提出异议。被告人段宇鹏段某辩称他没有贩卖过冰毒，公诉机关指控的第一起和第二起犯罪事实不存在，因怕遭到办案单位殴打，遂与关在同一室的罗洪军、王某就交易毒品而串供。指控的第三起事实存在，他应当以非法持有毒品罪定罪。辩护人亦认为本案应以非法持有毒品罪定罪，认为被告人段宇鹏段某持有的冰毒数量为90.52克。就量刑部分，被告人及其辩护人分别提出如下意见：1、被告人段宇鹏段某主动带警察到其出租房内上缴剩余毒品，该部分应认定自首；2、协助公安机关抓捕罗洪军，构成立功，据此提请法庭对被告人段宇鹏段某从轻或减轻处罚。经审理查明：一、2016年2月22日16时许，被告人段宇鹏段某在罗洪军（另案处理）位于三河市燕郊开发区天洋城小区的家中分两次以120元／克的价格卖给罗洪军70克冰毒，共收取毒资8400元；上述事实，有公诉机关当庭出示的下列证据予以证实：1、被告人段宇鹏段某供述，2016年2月21日22时许，他通过微信以110元／克的价格从高林（追查中）处购买了100克冰毒。2月22日16时许，罗洪军（另案处理）通过微信以120元／克的价格向他购买了40克冰毒，当时罗洪军先给了他2000元钱，说剩下的钱先欠着。过了一个小时后罗洪军又以同样的价格购买了30克，此次罗洪军将剩余的所有毒资给他结清了，共向他支付毒资8400元。两次交易均在罗洪军家中完成。他每克赚取10元钱的差价，赚了多少差价他没有算过。辨认笔录及照片证实被告人段宇鹏段某辨认出了罗洪军。2、罗洪军供述，2016年2月22日16时许，他从段宇鹏段某处以120元／克的价格购买了40克冰毒，段宇鹏段某把冰毒送到他家，他给了段2000元现金，欠2800元没有给。一个小时后大约17时许，他又以同样的价格从段宇鹏段某处购买了30克冰毒，段把冰毒送到他的家中，他支付给段宇鹏段某3600元毒资并把之前欠的2800元毒资结清。他将从段处购买的70克冰毒分两次共卖给马二（追查中）60克，留了10克供自己吸食，已经吸了大部分，被抓时只剩了5、6克左右的冰毒。2月23日23时许，他跟段宇鹏段某联系好了再买点冰毒，刚到约定交易地点就被警察抓获了。辨认笔录及照片证实罗洪军辨认出了本案被告人段宇鹏段某。称量笔录证实从罗洪军处查获五小袋晶体，一袋为黄色晶体，四袋为白色晶体。经公安部物证鉴定中心检验，四袋白色晶体重量分别为4.68克、0.76克、0.5克、0.34克，均检出甲基苯丙胺成分；黄色晶体重0.16克，未检出甲基苯丙胺成分。上述证据，经当庭质证，本院认为，被告人段宇鹏段某的供述与罗洪军所述相互印证，且有公安机关自罗洪军处扣押毒品的事实予以印证。公诉机关所举上述证据能够证实段宇鹏段某贩卖给罗洪军70克冰毒的犯罪事实，均予认定。二、2016年2月23日23时左右，被告人段宇鹏段某在三河市燕郊开发区天洋城小区8号楼楼下以200元／克的价格卖给王某0.83克冰毒，收取毒资200元。后再次与王某进行毒品交易时被公安干警抓获。民警在被告人段宇鹏段某身上查获冰毒0.86克，并在段宇鹏段某住处查获冰毒89.66克。上述事实，有公诉机关当庭出示的下列证据予以证实：1、被告人段宇鹏段某供述，2016年2月23日21时30分许，他又从高林处以110元／克的价格购买了100克冰毒。23时许，王某以200元／克的价格从他那购买1克冰毒，在天洋城小区8号楼楼下完成交易。十分钟后，王某又发微信给他（他的微信名是“代办户口”）称再买1克冰毒，约好在7号楼楼下交易，他下楼后就被警察抓获了。警察在天洋城7号楼1单元门口将他抓获后带他回出租房内进行搜查，在客厅的茶几下面将他剩余的90多克冰毒都查获。他快结婚了需要钱，就想卖点冰毒多挣点钱。他三年前吸过毒，近三年来一直没有吸食过冰毒。情况说明证实经检测及查询，未发现段宇鹏段某有吸毒史。辨认笔录及照片证实被告人段宇鹏段某辨认出了王某。另供述，史某于2016年2月23日晚上给他发微信，他以120元／克的价格卖给史某10克冰毒，二人在天洋城广场小吃街完成交易，史某给了他1200元现金。辨认笔录及照片证实被告人段宇鹏段某辨认出史某。2、证人王某证实，他本人不吸毒，但是想看看冰毒是什么样子。他知道一个以前的同事叫段宇鹏段某的在卖冰毒，就联系段宇鹏段某买冰毒。2016年2月23日23时许，他和段宇鹏段某约好以200元／克的价格在三河市燕郊镇天洋城小区8号楼交易一克冰毒。见面后，段宇鹏段某给了他一小包冰毒，他给了段宇鹏段某200元人民币，二人分开后他被警察查获。他配合警方联系段宇鹏段某再次购买毒品，交易时段宇鹏段某被警方抓获。辨认笔录及照片证实王某辨认出了本案被告人段宇鹏段某。3、证人史某证实，他与一个微信名是“代办户口”的人联系买冰毒。大约是2016年2月15日，在三河市燕郊金豪门ＫＴＶ门口，他从段宇鹏段某处买了4克冰毒，他给了段1000元现金；2月20日，在三河市燕郊金豪门ＫＴＶ对面的黄金花园小区南门口，他从段宇鹏段某处购买2克冰毒，他给了段500元现金。这两次都是段宇鹏段某亲手把冰毒交给他的。2016年2月24日16时许，他去三河市燕郊开发区天洋城小区7-1-805室段宇鹏段某家准备再购买二克冰毒，刚进屋就被警察抓获了。辨认笔录及照片证实史某辨认出了被告人段宇鹏段某。4、称量照片证实从段宇鹏段某身上查获的白色晶体毛重1.18克；公安部物证鉴定中心出具的检验报告证实从段宇鹏段某身上查获的白色晶体重量为0.86克，从中检出甲基苯丙胺成分。5、公安部物证鉴定中心出具的检验报告证实从王某身上缴获的白色晶体重量为0.83克，从中检出甲基苯丙胺成分。6、现场照片、搜查笔录、称量笔录、称量照片、扣押物品文件清单、情况说明分别证实从段宇鹏段某住处查获的冰毒毛重92.34克，公安机关已将上述查获的毒品扣押并全部移送公安部物证鉴定中心。7、公安部物证鉴定中心出具的检验报告证实从被告人段宇鹏段某住所查获的白色晶体重量为89.66克，从中检出甲基苯丙胺成分，甲基苯丙胺含量为77.2%。上述证据，经当庭质证，被告人段宇鹏段某辩称其从未贩卖过毒品，他与罗洪军、王某三人被抓后关在同一个房间，因听到罗洪军、王某的哭喊声，他怕遭到刑讯逼供，遂与另二人串供，编造了其贩卖毒品给罗洪军、王某一事。其辩护人亦提出上述质证意见。本院认为，经当庭核实，被告人段宇鹏段某证实在公安机关接受讯问时未遭刑讯逼供，且有三河市公安局燕顺路派出所出具的情况说明，证实为防串供，民警对段宇鹏段某、罗洪军及王某等人进行了分别看管，被告人段宇鹏段某及其辩护人的质证意见理据不足，且无相关证据支持，故不予采信。公诉机关所举证据，相互联系、相互印证，能够证实庭审查明的事实，本院予以确认。另查明，2016年2月24日0时左右，公安干警接线索举报称在三河市燕郊开发区天洋城小区附近有人贩卖毒品。公安机关出警后发现一形迹可疑男子王某，在其身上查获一小包疑似冰毒的白色晶体。后在王某的配合下，将贩卖毒品的段宇鹏段某抓获。后段宇鹏段某协助公安机关将涉嫌贩卖毒品的犯罪嫌疑人罗洪军抓获。另查明，被告人段宇鹏段某无违法犯罪记录。上述事实，有经庭审质证的受案登记表、到案经过、情况说明、常住人口基本信息、违法犯罪记录查询等证据予以证实，足以认定本院认为，被告人段宇鹏段某向他人贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪。三河市人民检察院指控罪名成立，适用法律正确，本院予以支持。被告人段宇鹏段某协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人，属立功，本院依法对其减轻处罚。其辩护人的该辩护意见，本院予以采纳。其辩护人辩称被告人段宇鹏段某构成自首的辩护意见，本院认为，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第二款之规定，被采取强制措施的被告人，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。“本人其他罪行”应是与司法机关尚未掌握的本人其他不同种罪行。被告人段宇鹏段某如实交代其藏匿的剩余89.66克冰毒，其行为性质与其已经交易完成的行为性质无异，故对辩护人的该辩护意见不予采纳。被告人段宇鹏段某贩卖毒品获资8600元，属违法所得，应当予以追缴。综上，本院根据被告人段宇鹏段某犯罪的事实、性质、情节及对社会的危害程度，依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第七款、第六十八条、第四十五条、第四十七条、第五十九条、第六十四条的规定，判决如下一、被告人段宇鹏段某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十四年，并处没收个人财产人民币五万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年2月24日起至2030年2月23日止。没收财产于本判决生效后十日内执行）。二、被告人段宇鹏段某违法所得人民币8600元依法予以追缴，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向河北省廊坊市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本两份审判长李儒莲代理审判员郝帅人民陪审员孙振波二〇一六年十二月十九日书记员经学荣

彭清喜故意杀人一审刑事判决书湖北省武汉市中级人民法院刑事判决书（2017）鄂01刑初6号：湖北省武汉市人民检察院以武检公刑诉﹝2016﹞210号起诉书，指控被告人彭某1犯故意杀人罪，于2017年1月4日向本院提起公诉。本院于同日立案，在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人李某1、许某、杨某1、李某2向本院提出附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，于2017年2月16日公开开庭进行了合并审理。湖北省武汉市人民检察院指派检察员肖翔等出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人李某1、杨某1及其诉讼代理人张某、史某到庭参加诉讼，被告人彭某1及其辩护人胡俊到庭参加诉讼。在本院审理期间，附带民事诉讼原告人李某1、许某、杨某1、李某2与被告人亲属达成调解协议。本院遂作出（2017）鄂01刑初6号刑事附带民事调解书并向双方当事人送达。本案经湖北省高级人民法院批准，延长审限三个月。现已审理终结湖北省武汉市人民检察院指控：2016年，被告人彭某1因怀疑以前的同事李某3与其女友关系暧昧而对李某3心怀不满。2016年7月18日23时许，被告人彭某1和李某3一同行至本市汉阳区永丰街快活岭商业饮食一条街时，彭某1又想起李某3与其女友一事，遂掏出随身携带的折叠刀追赶李某3。在追赶的过程中，被告人彭某1持刀朝李某3的胸腹部猛刺数刀后逃离现场。后李某3经送医院抢救无效死亡。经法医鉴定：李某3系被锐器刺中胸部，致心脏、肺脏破裂，大失血死亡。同年19日9时许，被告人彭清喜的父母带领公安人员在本市汉阳区ＸＸ宾馆ＸＸＸＸ号房间将彭某1抓获。公诉机关移交的证据有：1.发案及破案经过；2.证人汪某、彭某2、杨某3、吴某,4、刘某,4、程某、杨某2、杨某1、李某4、李某1的证言；3、折叠刀、衣物等物证照片；4.现场勘验笔录及现场照片；5.法医学尸体检验报告、物证鉴定书、现场检测报告书等鉴定意见；6.视听资料及说明；7.通话清单、短信及微信聊天记录、办案说明、同济医院出具的死亡病案记录、户籍证明材料等书证；8.被告人彭某1的供述及辩解等。公诉机关认为，被告人彭某1持械故意非法剥夺他人生命，致一人死亡，严重侵害了公民的人身权利，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十二条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以故意杀人罪追究其刑事责任。被告人彭某1对起诉书指控的事实不持异议。其辩护人提出被告人具有自首情节、认罪态度好，且愿意积极赔偿，建议法庭从轻予以处罚。经审理查明：被告人彭某1案发前吸食“麻果”后产生幻觉，臆想曾经的同事李某3与其女友关系暧昧，而对李某3心怀不满。2016年7月18日23时50分许，被告人彭某1和李某3一同行至本市汉阳区永丰街快活岭商业饮食一条街时，彭某1又臆想起李某3与其女友一事，遂掏出随身携带的折叠刀追赶李某3。在追赶的过程中，被告人彭某1持刀朝李某3的胸腹部猛刺数刀后逃离现场。后李某3经送医院抢救无效死亡。经法医鉴定：李某3系被锐器刺中胸部，致心脏、肺脏破裂，大失血死亡。同年19日19时许，被告人彭清喜的父母带领公安人员在本市汉阳区ＸＸ宾馆ＸＸＸＸ号房间将彭某1抓获。另查，在本院审理期间，被告人彭某1亲属与附带民事诉讼原告人李某1、许某、杨某1、李某2自愿达成调解协议，附带民事诉讼原告人对被告人彭某1的犯罪行为表示谅解。上述事实，有检察机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：1.武汉市公安局汉阳区分局永丰街派出所出具的抓获及破案经过证明：2016年7月18日23时59分，分局110指挥中心接到群众报警，称汉阳快活岭董都华庭小区附近烧烤店旁发生伤害案件，伤者全身是血。民警赶赴现场后立即将伤者李某3送往汉阳医院抢救。7月19日16时许，家属将其转至同济医院，7月20日1时4分，李某3在同济医院医治无效死亡。案发后汉阳区分局对此案立案侦查，通过走访调查，发现彭某1有重大作案嫌疑。7月19日中午，办案人员找到犯罪嫌疑人彭某1父母彭某2、汪某了解情况，彭某2、汪某反映其子告知他们于18日晚在董都华庭附近捅了人，并表示愿意尽快找到彭某1投案。19日19时许，其父母带领公安民警在汉阳区ＸＸ宾馆ＸＸＸＸ号房间将犯罪嫌疑人彭某1抓获。2.现场勘验笔录及现场照片证明：现场位于武汉市汉阳区永丰街快活岭商业饮食一条街，该现场为一处以夜市烧烤为主的半封闭式餐饮场所。现场大门位于场所东南角，进入大门内有一条东西向小路，该小路西侧为停车场。中心现场在该现场停车场东侧的一处水泥空地上。中心现场所在位置为公共区间。中心现场地面未见明显异常（案发后该区域曾降暴雨）。停车场西侧的两排餐饮门面房中，南侧门面房为南北朝向。该门面房从东至西第七处门面为“川味宴”餐饮店。“川味宴”餐饮店有南北两处大门，其北侧大门为正门，南侧大门为后门。该后门为单扇外开式木门，木门进门为厨房，厨房西侧为卫生间，厨房北侧为餐厅，餐厅北侧为北侧大门。该卫生间房门朝北，房门东侧门框为水泥墙。该水泥墙上在距地面59ｃｍ处有一处流注状血迹（血迹一）。3.武汉市汉阳区公安司法鉴定中心法医学尸体检验报告：（1）尸体检验情况尸表检验：尸长185ｃｍ。右上唇黏膜一挫裂创，下唇黏膜一挫裂创；左下颌一擦伤，右下颌一擦伤。右肩前侧2.0ｃｍ纵形缝合伤口（留置针处）；左乳头上方2ｃｍ处有一缝合伤口，剪开缝线见一创口，创缘整齐，创壁光滑，创角外钝内锐，深达肌层；左胸平乳头有一15.5ｃｍ沿肋间走行缝合伤口，剪开缝线见一手术伤口；左腋中线平乳头处有一缝合伤口（插管处）；右胸乳头下10ｃｍ腋前线处有一缝合伤口，其外侧有一划痕，剪开缝线见一创口，深达肌层，其外侧有一浅表划痕；右腹腋前线平肚脐处有一缝合伤口，剪开缝线见一创口，创缘整齐，创壁光滑，创角上钝下锐，深达肌层；右腰部在7ｃｍｘ10ｃｍ范围内散在点、片状擦伤；左腹股沟在8ｃｍｘ3ｃｍ范围内散在点状皮下出血，右腹股沟在ｌｌｃｍｘ8ｃｍ范围内散在皮下出血，其中有一缝合伤口（注射处）；左背部肩胛下角处0.8ｃｍ缝合伤口。左肩前侧至左上臂上段前侧有17ｃｍ浅表划痕；左上臂上段前侧12.8ｃｍ缝合伤口，剪开缝线见一手术伤口；右上臂上段前侧2.1ｃｍ缝合伤口，剪开缝线见一创口，创缘整齐，创角上钝下锐，深达肌层；右上臂中段在11ｃｍｘ8ｃｍ范围内散在条状挫伤；右前臂上段在ｌ7ｃｍｘ11ｃｍ范围内散在挫伤，伴肿胀；右手背第二掌指关节处见一10.5ｃｍ不规则缝合伤口，剪开缝线见一创口，创口内有2.0ｃｍｘ1.0ｃｍ皮瓣；左膝在12.5ｃｍｘ9ｃｍ范围内散在片状擦伤，左足背在6ｃｍｘ2.5ｃｍ范围内散在点片状擦伤；右膝外侧有一擦伤，右小腿上段前侧有一擦伤，右小腿中段前侧有一擦挫伤，右外跺处有一擦伤。解剖检验：打开胸腹部，见：左胸第3肋间ｌｌｃｍｘ1ｃｍ手术伤口，肋间肌有出血，纵隔血肿，左侧胸腔积血，右侧胸腔积液，左肺上叶前段见一0.8ｃｍ缝合伤口，剪开缝线见2.1ｃｍｘ0.6ｃｍ贯通伤口，心包前侧6ｃｍ缝合伤口，剪开缝线见8ｃｍｘ2ｃｍ斜行伤口，心脏表面散在出血点，右心室前壁上部见手术包埋缝合伤口，剪开缝线见0.7ｃｍｘ0.1ｃｍ创口，右心室内壁有0.4ｃｍｘ0.1ｃｍ创口，两创口贯通，均创缘整齐，创角一钝一锐。探查左上臂伤口，深达肌层，肌肉断裂，已缝合。（2）分析根据尸体检验、病历摘要，李某3全身多处创口，均创缘整齐，创壁光滑，创角一钝一锐，其中左胸第3肋间创口深达胸腔，左侧胸腔积血，量约500ｍ1，左肺上叶前段见2.ｌｃｍｘＯ.6ｃｍ贯通伤口，心脏表面散在出血点，右心室前壁上部见0.7ｃｍｘ0.1ｃｍ创口，右心室内壁有0.4ｃｍｘ0.ｌｃｍ创口，两创口贯通，伤后行开胸探查、心脏裂伤修补、肺裂伤修补等治疗。结合案情及现场勘查，李某3系被锐器刺中胸部，致心脏、肺脏破裂，大失血死亡。（3）检验意见李某3系被锐器刺中胸部，致心脏、肺脏破裂，大失血死亡。4.武汉市公安司法鉴定中心武公物鉴（物）字［2016］2967号物证鉴定书：鉴定意见,（1）在送检的标记““川味宴”卫生间门上血迹”、“彭某1长裤右大腿血痕”、“彭某1长裤左膝部血痕”、“彭某1右鞋装饰带上血痕”、“彭某1左鞋帮血痕”的检材中检出人血痕，其ＤＮＡ分型与标记“李某3”的检材ＤＮＡ分型一致，在排除近亲与双（多）胞胎的前提下，支持在上述检材中检出李某3的血痕。（2）在送检的标记“折叠刀刀柄拭子”的检材中检出人ＤＮＡ分型，其ＤＮＡ分型与标记“彭某1”的检材ＤＮＡ分型一致，在排除近亲与双（多）胞胎的前提下，支持在上述检材中检出彭某1ＤＮＡ分型。5.扣押清单证明：2016年7月19日，民警从被告人彭某1处扣押折叠刀一把。该折叠刀照片，经被告人当庭辨认，系作案时所使用的凶器。被告人彭某1作案时所穿长裤、鞋子等物证照片，经被告人当庭辨认，系作案时所穿的裤子、鞋子。6.武汉市公安局汉阳分局现场检验报告书证明：2016年7月19日23时43分，彭某1尿样检测样本经现场检测，甲基苯丙胺（阳性）。7.证人吴某,4、刘某,4（川味宴餐馆经营者，系夫妻）的证言证明：2016年7月18日晚上12点左右，我们门店准备打烊，当时正在锁前门，突然在店子的后门，有一个人（20多岁的男子）浑身是血的从后门跑进来，跑进了店子里的卫生间，然后就趴在了卫生间的地上。当时这个人血肉模糊的，吴某,4就马上报警，过了一会儿，警车和救护车就来了，把这个人拉走了。8.证人程某（烧烤摊经营者）的证言证明：2016年7月18日晚上，我跟往常一样，在董都华庭小区门面做烧烤生意。到23时左右的时候，我看到一个陌生男子手里拿着小刀，追着另外一个男子，他们朝我的摊位这边跑过来。他们快跑到摊位附近时，被追赶的一名男子，突然摔倒在地上，这时，我看到这名倒地的男子身上有好多血，特别是胸口流了好多血。后面拿刀的男子追上来，倒地的伤者挣脱了拿刀的这名男子。后来，这个伤者走到附近一家餐馆面。证人杨某2（程某妻子）证明的情节与程的证言一致。9.证人杨某1（被害人李某3的妻子）的证言证明：我是7月19日凌晨接到120的电话才知道李某3出事了。汉阳医院的医生说，李某3被人砍伤了，情况很严重。我凌晨到的汉阳医院，李某3的手术是凌晨5时30分左右做完的。我就回家接李某3的妈妈，他妈妈说要去借钱看病，就把我带到董都华庭小区去借钱。到了董都华庭楼下，就听到很多人在议论，说昨天砍伤李某3的是住在该小区的彭某1。10．证人李某1（李某3的父亲）的证言证明：2016年7月19日零时许，儿媳杨某1打电话说李某3被别人捅了，在汉阳区铁路医院抢救。19日下午李某3转到了同济医院。到同济也没救过来，7月20日零时许，李某3死了。11.证人杨某3（彭某1的女友）的证言证明：2016年年初，我和彭某1认识，我们就谈恋爱。我与他的朋友没有来往，我不认识他的朋友，没有和他的朋友交往过。我不认识李某3。12.证人彭某2（彭某1的父亲）的证言证明：2016年7月19日下午三点多，户籍警找到我和妻子，要我们家长配合让彭某1投案，我们在董家店的ＸＸ宾馆找到彭某1，他在208房间，我们怕他思想转不过弯，不跟我们一起投案，我们在确定位置后，马上赶到警务室，这里有几个警官，我带着警官到208室，把门打开，我跟彭某1说爸妈带你去投案。小孩没有反抗就被带走了。证人汪某（彭某1的母亲）的证言与彭某2证实的情节一致。13.被告人彭某1的供述：2016年7月18日晚上九时许，我一个人从董家店美食街门口坐车到蒋某，然后步行到李某3家。我们两个人一起吃“麻果”、冰毒。到了晚上十点钟，我要李某3送我走，快到夜市时，李某3开始跑，我心里一直认为李某3跟我女友杨某3之间的关系不清白，对不起我，我就拿出刀子追他，在烧烤摊附近追上了李某3，用刀子捅刺他。在我追他的时候，李某3摔了一跤，我往他上半身捅刺一刀，李某3爬起来后，我又冲上去朝他的肚子里捅刺了三刀。我朝李某3的前胸、腹部捅刺三四刀。我跑到董都华庭一楼的一个食堂，给我母亲打电话，把捅刺人的事情给她讲了，然后我一个人到ＸＸ宾馆开房。7月19日晚上8点多钟，我父母带着警察到宾馆把我抓了。捅人的刀在很早的时候，我在夜市花20元买的，之后一直放在身上。我认为李某3心理有鬼，他与杨某3不清白，所以我才捅刺他。针对被告人彭某1的辩护人所提辩护意见，根据本案的事实、证据及相关法律规定，本院评判如下：1.关于被告人彭某1的辩护人提出彭构成故意伤害罪的辩护意见。经查，被告人彭某1在吸食“麻果”后，产生臆想认为他人与其女友有不正当的关系，并持刀追赶他人，后持刀捅刺被害人李某3胸部、腹部等数刀，其中1刀深入腹腔，致使心脏、肺脏破裂，引发大失血，被害人因抢救无效而死亡。本案中，被告人彭某1在吸食毒品产生臆想后，持刀朝无辜第三人要害部位等多次捅刺，被害人因送医抢救无效而死亡。其行为构成故意杀人罪。辩护人的上述辩护意见不成立，不予采纳。2.关于彭某1的辩护人提出，彭某1的行为成立自首的辩护意见。经查，被告人彭某1作案后，隐匿在汉阳区ＸＸ宾馆ＸＸＸＸ号房间，其父母担心其不愿意投案，带领公安人员将其在上述地点抓获，在被抓捕时彭某1没有拒捕行为。依照《最高人民法院关于处理自首和立功若干具体问题的意见》第一条第四款“在亲友带领侦查人员抓捕时无抗拒行为，并如实供认犯罪事实的，虽然不能认定为自首，但可以参照法律对自首的有关规定酌情从轻处罚。”据此，彭某1的行为符合上述规定，不能认定为自首看，但可以酌情从轻处罚本院认为，被告人彭某1持械故意非法剥夺他人生命，致一人死亡，严重侵害了公民的人身权利，其行为构成故意杀人罪。公诉机关指控的事实及罪名成立。案发后，被告人父母带领公安人员抓获被告人，被告人在抓捕时无抗拒行为，酌情从轻处罚。被告人归案后，如实供述犯罪事实，系坦白，依法可从轻处罚。被告人亲属积极代为赔偿，且取得被害人亲属谅解，据此作为量刑情节予以考虑。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十二条、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第六十七条第三款、第六十四条以及《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十七条的规定，判决如下一、被告人彭清喜犯故意杀人罪，判处有期徒刑十四年，剥夺政治权利三年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即2016年7月20日起至2030年7月19日止。）二、武汉市公安局汉阳区分局永丰街派出所扣押的折叠刀一把，系作案工具，予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长汪海燕审判员张青审判员吴晶二〇一七年四月二十八日书记员李祎

淦某销售假药一审刑事判决书陕西省勉县人民法院刑事判决书（2015）勉刑初字第00016号：勉县人民检察院以勉检公诉刑诉（2015）3号起诉书指控被告人左某犯销售假药罪，于2015年2月5日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。勉县人民检察院指派检察员张召出庭支持公诉，被告人左某到庭参加诉讼。现已审理终结勉县人民检察院指控，2013年11月以来，被告人左某在勉县城区联盟路西段开设了一家“爱侣”保健品店，在无营业执照及医师从业资格证的情况下，长期从汉中市汉台区汉运司附近何小龙经营的保健品店内以每盒7至10余元不等的价格购买了“一片大好”、“黄金伟哥”、“一炮硬到底”等药品，带回自家经营的店内非法以每盒40至50余元不等的价格进行销售。2014年9月9日，勉县食品药品监督管理局向左某发放了《规范经营行为告知书》，明确规定严禁经营假药及所谓的补肾壮阳类假药。左某依然在店内从事非法销售活动。2014年9月19日14时许，勉县公安局民警在勉县城区开展检查活动中在“爱侣”保健品店发现该店非法销售“一片大好”、“黄金伟哥”、“一炮硬到底”等疑似假药的商品，现场扣押药品44种199盒。2014年9月25日，经汉中市食品药品监督管理局（汉食药监法认（2014）54号）鉴定，意见为：从左某的“爱侣”保健品店扣押的“一片大好”、“黄金伟哥”、“一炮硬到底”等40种药品系假药。公诉机关据此认为，被告人左某的行为构成销售假药罪。被告人左某曾因违法销售性保健品被行政处罚，应酌情从重处罚，建议对被告人左某在有期徒刑二年以下量刑，并处罚金。被告人左某对起诉书指控的犯罪事实及罪名均无异议，自愿认罪，请求从轻处罚。经审理查明，2013年11月以来，被告人左某在勉县城区联盟路西段开设了一家“爱侣”保健品店，在无营业执照及医师从业资格证的情况下，长期从汉中市汉台区汉运司附近何小龙（已另案处理）经营的保健品店内购买“一片大好”、“黄金伟哥”、“一炮硬到底”等药品带回自家经营的店内销售。2014年4月1日，勉县食品药品监督管理局以左某在未办理相关证照的情况下经营“藏鞭宝”等3种保健食品，作出（勉食药监）行罚（2014）16号行政处罚决定书，对左某给予：1、没收违法所得611元；2、没收藏鞭宝等3个品种42盒保健食品；3、处以20000元罚款的处罚。2014年9月9日，勉县食品药品监督管理局向左某发放了《规范经营行为告知书》，明确规定严禁经营假药及所谓的补肾壮阳类假药。2014年9月19日14时许，勉县公安局民警在勉县城区开展检查活动中发现“爱侣”保健品店非法销售“一片大好”、“黄金伟哥”、“一炮硬到底”等疑似假药的商品，现场扣押药品44种199盒。勉县公安局于2014年9月22日委托汉中市食品药品监督管理局对其扣押的药品是否为假药进行鉴定，同月25日，汉中市食品药品监督管理局作出鉴定意见，认定从左某的“爱侣”保健品店扣押的春药纯原粉、风流寡妇、双响炮、泰国粉、一片大好、Ｖ8、早泄克星（上海）、超级金伟哥生精片、一炮硬到底、极品鹿鞭丸、增大延时丸、黄金久、金伟哥、一炮到天亮、藏天龙、鸟王、红蚂蚁精华素、红蚁髓、硬硬硬、早泄克星（香港）、伟哥1＋1、草本伟哥、壮阳一号胶囊、一夜十次爽、极品海狗、虫草鹿鞭丸、印度种马、藏秘健肾丸、天山二代蚁力神、黄金伟哥、双效硬得快、享硬玛卡浓缩片、金功夫、双效伟哥、生精片、特效增粗丸、男人肾宝、壮根速效丸、ｖｉｇｏｕｒ、虫草健肾丸等共40种产品标注有用法用量、功效、适应症以及对疾病治疗功效，主要成份包含中药，上述产品应按药品管理，鉴于上述产品未经批准注册，应按假药论处。认定上述事实的证据有：1、受案登记表证明案件来源。2、（勉食药监）行罚（2014）16号行政处罚决定书证明，被告人曾因经营“藏鞭宝”等保健食品被行政机关处罚。3、检查笔录及照片、被告人指认假药的照片证明，在左某经营的“爱侣”保健品店查获假药的情况。4、扣押清单证明在被告人左某经营的“爱侣”保健品店扣押了药品、销货清单、价位表。5、调取证据通知书、调取证据清单证明，从消费者张蛟处调取“超级金伟哥生精片”一盒。6、《规范经营行为告知书》证明，行政机关已告知被告人严禁经营假药。7、证人张蛟的证言证明，其在“爱侣”保健品店购买了一盒“超级金伟哥生精片”。8、汉食药监法认（2014）54号汉中市食品药品监督管理局关于春药纯原粉等40种疑似假药认定的函，证明经汉中市食品药品监督管理局认定，勉县公安局在左某的“爱侣”保健品店扣押的“一片大好”、“黄金伟哥”、“超级金伟哥生精片”、“一炮硬到底”等40种产品应按假药论处。9、左某的户籍证明，证明被告人的身份情况。10、被告人左某的供述证明内容与查明事实一致。上述证据，收集程序合法，来源清楚，且相互关联，相互印证，经当庭举证、质证，证据确实、充分，本院予以确认本院认为，被告人左某违反国家药品管理法律规定，在自己经营的“爱侣”保健品店内销售假药，其行为已构成销售假药罪。公诉机关指控其犯罪事实成立。被告人左某曾因违法销售性保健品被行政机关处罚，具有从重处罚的情节。被告人左某归案后能如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条第二、三款、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款之规定，判决如下一、被告人左某犯销售假药罪，判处有期徒刑十个月，宣告缓刑，缓刑考验期限一年零六个月（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。并处罚金人民币一万元（已交纳）。二、对勉县公安局在被告人左某经营的“爱侣”保健品店内扣押的春药纯原粉、风流寡妇、双响炮、泰国粉、一片大好、Ｖ8、早泄克星（上海）、超级金伟哥生精片、一炮硬到底、极品鹿鞭丸、增大延时丸、黄金久、金伟哥、一炮到天亮、藏天龙、鸟王、红蚂蚁精华素、红蚁髓、硬硬硬、早泄克星（香港）、伟哥1＋1、草本伟哥、壮阳一号胶囊、一夜十次爽、极品海狗、虫草鹿鞭丸、印度种马、藏秘健肾丸、天山二代蚁力神、黄金伟哥、双效硬得快、享硬玛卡浓缩片、金功夫、双效伟哥、生精片、特效增粗丸、男人肾宝、壮根速效丸、ｖｉｇｏｕｒ、虫草健肾丸依法没收，由扣押机关依法处理。三、禁止被告人左某在缓刑考验期限内从事药品生产、销售及相关活动。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向陕西省汉中市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份审判长胡小强人民陪审员付丽慧人民陪审员王秀娟二〇一五年六月二十四日书记员王鑫中

广东省广州市越秀区人民法院刑事判决书(2017)粤0104刑初431号公诉机关广州市越秀区人民检察院。被告人黄县金，男，1960年3月11日出生，汉族，出生地江西省余江县，文化程度小学，户籍地为江西省鹰潭市余江县。2006年1月27日因盗窃被送劳动教养1年6个月。因本案于2017年2月22日被羁押，同日被刑事拘留，同年3月7日被逮捕。现押于广州市越秀区看守所。指派辩护人王冬梅，广东大篆律师事务所律师。广州市越秀区人民检察院以越检刑诉[2017]406号起诉书指控被告人黄县金犯伪造身份证件罪，于2017年3月28日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广州市越秀区人民检察院指派检察员陆芳出庭支持公诉，被告人黄县金及其辩护人王冬梅到庭参加诉讼。现已审理终结。广州市越秀区人民检察院指控，2017年2月22日13时许，被告人黄县金携带伪造的“黄县金”身份证到广州市越秀区XX路某银行办理开户（个人储蓄）业务。在银行工作人员张某为其办理业务的过程中，因被告人黄县金提供的身份证件无法通过银行的验证，工作人员遂报警。处警民警到场后，当场缴获“黄县金”名字的身份证1张（经鉴定为假证）。公诉机关随案移交物证、书证、证人证言、鉴定意见、视听资料、被告人供述等证据，认定被告人黄县金的行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百八十条第三款的规定，应当以伪造身份证件罪追究其刑事责任，提请本院依法判处。被告人黄县金对公诉机关指控的犯罪事实及罪名不持异议。其辩护人亦对公诉机关指控的犯罪事实及罪名不持异议，提出被告人黄县金认罪态度良好，是初犯、偶犯，主观恶意小且家庭困难等情节，请求对被告人黄县金从轻处理。经审理查明，2016年被告人黄县金指使他人使用自己提供的照片、姓名、出生日期等部分虚假信息伪造其本人身份证一张。2017年2月22日13时许，被告人黄县金持伪造的“黄县金”身份证到广州市越秀区XX路某银行办理开户业务。在银行为其办理业务的过程中，因被告人黄县金提供的身份证件无法通过银行的验证，被工作人员发现并报警。处警民警到场后，当场缴获“黄县金”名字的身份证1张，后经鉴定证实该身份证为假证。上述事实，有经当庭举证、质证，本院予以确认的下列证据证明：1.广州市公安局越秀区分局北京派出所出具的抓获经过，证实被告人在某银行XX路支行被抓获的经过。2.广州市公安局越秀区分局出具的检查笔录、扣押决定书、扣押清单，证实公安机关从黄县金身上当场缴获并扣押假身份证一张。3.广州市公安局越秀区分局北京派出所出具的涉案假身份证一张的照片，经被告人签认，证实该假身份证是从被告人处缴获。4.广州市公安局越秀区分局人口管理大队出具的越公户鉴字[2017]1001号居民身份证鉴别证明，证实“黄县金”的身份证为假造的证件。5.广州市公安局越秀区分局北京派出所出具的现场勘验笔录，证实案发现场时候的情况。6.某银行XX支行提供的视频监控录像，证实被告人在银行柜台前与银行工作人员在场的情况。7.某公司提供的黄县金身份证复印件及入职登记表各1份，证实黄县金的使用假身份证的情况。8.证人张某的证言及其辨认笔录：2017年2月22日12时许，一名男子拿着一张身份证（姓名：黄县金）到越秀区XX路XX号某银行柜台开一个银行账户，读卡时机器无法读取身份证的信息，我于是仔细查看一下身份证，发现身份证的字体和颜色和正常的身份证不同，我于是问他身份证是不是假的，他开始说是真的，我再次质问他时，他承认是假的，我于是马上报警，民警到场后我将假身份证交给民警，民警将该男子带回派出所。辨认笔录：证人张某辨认出因涉嫌伪造身份证被抓获的犯罪嫌疑人是本案被告人黄县金。9.被告人的前科材料及户籍材料，证实被告人黄县金的前科情况及其主体身份情况。10.被告人黄县金的供述：2017年2月22日13时许，我持本人的假身份证到XX路的某银行办理本人的业务时，该银行的业务人员发现了我的身份证是假的，他们打电话报了警，民警到场后将我带来派出所调查。我的假身份证是我本人在马路边的看到办证的小广告，按照小广告上的电话号码打电话给别人，别人帮我办的。证实被告人伪造身份证的行为及案发经过。本院认为，被告人黄县金伪造居民身份证，其行为已构成伪造身份证件罪。公诉机关指控被告人黄县金犯伪造身份证件罪事实清楚，证据充分，罪名成立，本院予以支持。被告人黄县金归案后能如实供述，依法可以从轻处罚。在庭审期间，控辩双方就量刑进行协商基本达成合意，符合相关规定，本院予以采纳。综合考虑被告人黄县金的具体犯罪行为、危害后果、认罪态度、前科情况及控辩双方的量刑协商意见，依照《中华人民共和国刑法》第二百八十条第三款、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条之规定，判决如下：一、被告人黄县金犯伪造身份证件罪，判处拘役三个月，缓刑六个月，并处罚金一千元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金应于本判决发生法律效力之次日起一个月内向本院一次性缴纳。）二、扣押在案的伪造身份证一张，由广州市公安局越秀区分局予以没收销毁。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长李剑涛审判员郭玉人民陪审员龙志伟二〇一七年四月二十七日书记员林子枫

漠某某销售假药一审刑事判决书重庆市荣昌区人民法院刑事判决书（2016）渝0153刑初96号：重庆市荣昌区人民检察院以渝荣检刑检刑诉［2016］127号起诉书，指控被告人张某某犯销售假药罪，于2016年3月29日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，在审理过程中发现不宜适用简易程序，转为普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。重庆市荣昌区人民检察院检察员林霖，被告人张某某及辩护人刘志强到庭参加诉讼。现已审理终结经审理查明，“佳盛药房重庆市荣昌县峰高店”位于重庆市荣昌区峰高街道，经营者为张某某。药店经营范围：零售处方药、非处方药、化学药制剂、抗生素、中成药、生化药品、生物制品（口服及外用）、保健食品、保健用品、一类医疗器械、成人用品等。2012年，被告人张某某开始从唐某（已判处）手中购买药品。2014年，张某某陆续从唐某处购进十分定喘灵芝百合胶囊、医圣定喘芥子杏仁胶囊和虫草肾宝等药品。十分定喘灵芝百合胶囊包装标注生产企业为北京福瑞康药业有限公司，批准文号豫卫食证字（2008）第410000-000069号，适用于各种急慢性气管炎、肺气肿、支气管引起的咳嗽痰喘人群。医圣定喘芥子杏仁胶囊包装标注企业为南阳天正健康品厂，批准文号豫卫食证字（2007）第411301000295号，适用急慢性气管炎、哮喘、肺气肿、肺心病以及感冒引起的咳嗽痰喘等。虫草肾宝包装标注企业为香港九牧王生物科技有限公司，批准文号港卫食准字（2010）第025号，适用于腰膝酸软、盗汗自汗、尿频尿急等。张某某购得以上药品后，发现均系假药。为了获得利润，张某某将医圣定喘芥子杏仁胶囊和十分定喘灵芝百合胶囊卖给患者柏某某，将虫草肾宝卖给患者陈某某等人，共获利1000余元。2015年5月28日，经群众举报，重庆市食品药品监督管理局荣昌分局执法人员在张某某经营的药店查获12种疑似假药，分别为：威哥九鞭王17盒、虫草肾宝16盒、高效骨痛康9盒、海狗肾宝软胶囊9瓶、风湿骨刺丹8盒、十分定喘灵芝百合胶囊4盒、延时精超浓缩胶囊36盒、虫草生精14盒、医圣定喘芥子杏仁胶囊8盒、九鞭补肾王12盒、克痹痛康（全蝎蛇蚁胶囊）10盒、前列康软胶囊12瓶，并将上述疑似药品予以扣押并移送荣昌区公安局。荣昌区公安局将扣押的上述物品抽取检材送往重庆市食品药品检验检测研究院检验。经检验，从送检的虫草生精胶囊中检出西地那非、他达拉非；从延时生精超浓缩胶囊中检出西地那非；从威哥九鞭王中检出西地那非；从九鞭补肾王中检出西地那非、他达那非；从海狗肾宝软胶囊、虫草肾宝中均检出西地那非。荣昌区公安局委托重庆市食品药品监督管理局对扣押的药品进行鉴定。2016年1月20日，经重庆市食品药品监督管理局认定，从张某某处查获的上述12种疑似药品均应按假药论处。2015年9月14日，被告人张某某接荣昌区公安局通知后到案，其到案后如实供述本案犯罪事实。在本案审理过程中，被告人张某某已退出现金1000元。上述事实，被告人在开庭审理过程中亦无异议，并有受案登记表，立案决定书，呈请破案报告书，现场勘验检查工作记录，辨认笔录及照片，指认笔录及照片，个体工商户营业执照、药品经营许可证，到案说明，检材提取笔录及照片，涉嫌犯罪案件移送书，送货单，扣押物品、文件清单，扣押照片，核查产品批准文号的函，对产品批准文号协查的复函，荣昌区公安局鉴定聘请书，重庆市食品药品检验检测研究院检验报告，重庆市食品药品监督管理局关于对涉案疑似药品认定结果的说明，缴款单，证人赵某某、柏某某、陈某某、李某某的证言，被告人张某某的供述等证据证实，足以认定本院认为，被告人张某某明知是假药而销售给他人，其行为符合销售假药罪的犯罪构成要件。重庆市荣昌区人民检察院指控的罪名和犯罪事实成立。张某某的行为已构成销售假药罪，依法应予以刑罚处罚。鉴于张某某到案后如实供述其罪行，依法可对其从轻处罚。张某某现已退出赃款，有一定的悔罪表现，可对其酌情从轻处罚。综合张某某犯罪的事实、性质、情节和社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第四十五条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下被告人张某某犯销售假药罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年5月6日起至2016年11月24日止。罚金限本判决生效后三十日内向本院缴纳。）二、对被告人张某某的违法所得1000元予以追缴（已缴纳），对扣押的与本案有关的假药予以没收（上述物品未随案移送，由扣押机关负责处理）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向重庆市第五中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本一份审判长黄常菊人民陪审员钟历英人民陪审员戴羿二〇一六年六月二十八日书记员刘志兰