湖南省花垣县人民法院刑事判决书（2020）湘3124刑初179号公诉机关花垣县人民检察院。被告人龙辉，男，1988年12月19日出生，苗族，小学文化，无业，湖南省花垣县人，住花垣县**。因涉嫌强奸罪，2020年7月2日被花垣县公安局刑事拘留，同年8月6日被花垣县公安局执行逮捕。现押花垣县看守所。指定辩护人周丽群，湖南紫霞湖律师事务所律师。花垣县人民检察院以花检刑检刑诉（2020）184号起诉书指控被告人龙辉犯强奸罪，于2020年10月16日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，因本案涉及个人隐私，2020年10月29日不公开开庭进行了审理。花垣县人民检察院指派检察员张婷出庭支持公诉。被告人龙辉及指定辩护人周丽群到庭参加诉讼。本案现已审理终结。花垣县人民检察院指控，2010年2月一天下午，女青年刘某（1992年11月30日出生）、石某甲、石某乙（1992年7月15日出生）等六人在花垣县一小卖部等车去花垣县城，石荣（另案处理）看见后遂起歹念，于是叫来被告人龙辉及吴文持（已判刑）、吴冬生（已判刑）等十余人围住刘某等人进行调戏，并预谋将刘某等人骗到山坡上“推火车”（指轮奸）。尔后，吴健强（已判刑）、龙斌（已判刑）、石元强（已判刑）以帮助刘某等人摆脱石荣、石庆（已判刑）、吴文持等人纠缠为由，将刘某、石某甲、石某乙分别带往新寨村后山坡方向，龙辉、石庆、吴文持等人则尾随其后。当吴健强将刘某带到新寨村后山坡一草地后，龙辉、石庆、吴文持、吴冬生等人即围上前去对刘某进行殴打，尔后将刘某按倒在地并脱掉裤子，吴健强、石泽芳（已判刑）、石桥（已判刑）、龙辉等十余人轮流对刘某实施了奸淫。在奸淫刘某后，吴文持、石桥等人又去与龙斌会合，在新寨村后山坡路边草地上，吴文持、石桥、龙斌、杨逍文（已判刑）等人又轮流对被龙斌骗来的石某甲强行实施了奸淫。龙辉在准备奸淫石某甲时，被龙斌制止。此外，被石元强带走的石某乙在新寨村后山坡上，也被石元强以威胁的手段强行奸淫。2020年7月1日，被告人龙辉在花垣县国营超市门口被公安民警抓获。该院认为，被告人龙辉的行为已触犯刑律，构成强奸罪。在共同犯罪过程中，被告人龙辉的行为起主要作用，是主犯，应当根据《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第三款第（四）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款的规定处罚。并列举了报警案件登记表、立案决定书、户籍信息、到案经过、刑事判决书等书证；证人吴某、刘某的证言；被害人刘某等人的陈述；被告人龙辉的供述；同案犯吴健强、石泽芳、吴冬生等人的供述；指认、辨认笔录等证据。被告人龙辉对公诉机关指控的犯罪事实没有提出异议，自愿认罪认罚。被告人龙辉的辩护人提出的辩护意见是：被告人龙辉归案后如实供述自己的犯罪事实，并自愿认罪认罚。经审理查明，2010年2月一天下午，被害人刘某（1992年11月30日出生）、石某甲、石某乙（1992年7月15日出生）等六人在花垣县一小卖部等车，石荣（另案处理）看见后遂起歹念，便邀约被告人龙辉及吴文持（已判刑）、吴冬生（已判刑）等十余人围住刘某等人进行调戏，并预谋将刘某等人骗到山坡上“推火车”（指轮奸）。尔后，吴健强（已判刑）、龙斌（已判刑）、石元强（已判刑）以帮助刘某等人摆脱石荣、石庆（已判刑）、吴文持等人纠缠为由，将刘某、石某甲、石某乙分别带往新寨村后山坡方向，龙辉、石庆、吴文持等人则尾随其后。当吴健强将刘某带到新寨村后山坡一草地后，龙辉、石庆、吴文持、吴冬生等人即围上前去对刘某进行殴打，尔后将刘某按倒在地，吴健强、石泽芳（已判刑）、石桥（已判刑）、龙辉等十余人轮流对刘某实施了奸淫。后吴文持、石桥、龙辉等人又与龙斌会合，在新寨村后山坡路边草地上，吴文持、石桥、龙斌、杨逍文（已判刑）等人又轮流对石某甲强行实施了奸淫。龙辉在准备奸淫石某甲时，被龙斌制止。被石元强带走的石某乙在新寨村后山坡上也被石元强奸淫。2020年7月1日，被告人龙辉在花垣县国营超市门口被公安民警抓获。上述事实有下列证据证实：1.立案决定书、报警案件登记表，证实案件来源。2.户籍证明，证实被告人龙辉出生于1988年12月19日，案发时已达到完全刑事责任年龄。3.到案经过，证实2020年7月1日，花垣县公安局民警在花垣县国营超市门口将被告人龙辉抓获。4.花垣县人民法院刑事判决书，证实同案犯吴文持、石泽芳、吴冬生、石远亮、龙斌、吴文持、石桥、杨逍文、石海峰、吴健强、石庆已因本案被判刑。另证实被害人刘某出生于1992年11月30日，石某乙出生于1992年7月15日，两被害人在案发时未满十八周岁。5.证人吴某证言，证实2010年2月份的一天，石荣等人拦截调戏刘某、石某甲、石某乙，后刘某、石某甲、石某乙告知吴某被石荣等人强奸的情况。6.证人刘某证言，证实被害人刘某报案的经过，同时也能印证刘某因被强奸致××的情况。7.被害人刘某陈述，证实刘某在新寨村山坡上被石庆、吴健强等十余人实施暴力殴打及轮奸的过程，刘某因受侵害染上××。8.被害人石某甲的陈述，证实石某甲在新寨村山坡上被龙斌、吴文持等人实施暴力及轮奸的情况。9.被害人石某乙的陈述，证实农历2009年12月20日晚，石某乙被一男子强奸，石某甲、刘某被几个男的轮奸。10.同案犯吴健强供述，证实石荣等人在新寨村骚扰、拦截刘某等人，吴健强将刘某带至新寨村后山坡后伙同石庆、石荣等人对刘某实施殴打和强奸的情况。11.同案犯石庆的供述，证实2010年2月份的一天，石荣、石庆等人在新寨村骚扰拦截几个女孩，吴健强将刘某带至新寨村后山坡后，石庆、吴健强等人殴打刘某并对刘某实施轮奸的情况。另证实龙斌等人带被害人去新寨村后山坡。12.同案犯石泽芳的供述，证实吴建强、石庆、石泽芳等人对被害人刘某实施轮奸的情况。13.同案犯吴冬生的供述，证实石庆、吴文持、吴建强、石泽芳、龙辉等人殴打及轮奸被害人刘某，龙斌、石泽芳、龙辉等人轮奸被害人石某甲的情况。另证实龙斌、吴建强、龙辉等人在带被害人去新寨村后山坡之前，与石荣等人共谋以保护为名将被害人哄骗到山坡上再进行轮奸。14.同案犯吴文持的供述，证实石庆、吴文持、吴健强等人暴力殴打刘某，并轮奸了刘某。15.同案犯石远亮的供述，证实2009年农历12月份一天的晚上，龙辉、吴健强等人使用暴力强奸一女孩的事实。16.同案犯龙斌的供述，证实龙斌、吴文持、石桥等人殴打及轮奸被害人石某甲的情况。另证实带被害人去新寨村后山坡之前，与石荣等人进行了商量。17.同案犯石红兵的供述，证实2010年2月份的一天，龙辉、吴建强等人使用暴力轮奸一女孩的事实。18.同案犯石桥的供述，证实石庆、吴文持、吴建强、石桥、龙辉等十余人殴打及轮奸被害人刘某，龙斌、石泽芳、石桥、龙辉等人殴打及轮奸被害人石某甲。另证实龙斌、吴建强等人带被害人去新寨村后山坡之前，与石荣等人共谋将被害人哄骗到山坡上实施强奸。19.被告人龙辉的供述，证实2010年的一天，龙辉伙同吴健强等人在花垣县新寨村一山坡上轮奸一女孩的事实。20.辨认笔录，证实同案犯杨逍文、石桥均能辨认出被告人龙辉参与了轮奸麻栗场镇的两名女孩。21.现场指认笔录，证实同案犯吴健强、石庆指认实施强奸犯罪现场位于后山坡上。以上证据经当庭举证、质证、认证，来源合法，能够证明本案事实，可以作为定案依据，本院予以采纳。

章财振强奸罪一审刑事判决书浙江省温岭市人民法院刑事判决书（2018）浙1081刑初340号：温岭市人民检察院以台温检公诉刑诉［2018］361号起诉书指控被告人章财振犯强奸罪，于2018年3月19日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用简易程序，因本案涉及个人隐私，不公开开庭审理了本案。温岭市人民检察院指派检察员俞晨霄、陈巧林出庭支持公诉，被告人章财振及本院委托温岭市法律援助中心指派的浙江台温律师事务所律师陈静、陈法兵到庭参加诉讼。现已审理终结公诉机关指控：2009年8月24日凌晨，被告人章财振、姜某（已判决）在吴某（已判决）的提议下准备做点刺激的事情，由姜某驾驶浙Ｊ×××××黑色别克商务车至温岭市的上林村伺机寻找作案目标，发现被害人张某独自一人行走后，被告人章财振假装问路，吴某强行将被害人张某推入车内，姜某随即驾车驶离现场，被告人章财振和吴某采取捆绑、蒙眼、殴打等方式在车上先后对被害人张某实施奸淫行为，其中被告人章财振与被害人张某强行发生性关系，后被告人姜广炜驾车行至城西街道吴山村一山脚再与被害人张某强行发生性关系。奸淫结束后，被害人张某被开车带回城西街道乾宫ＫＴＶ不远处放离，其随身携带的300元现金及诺基亚手机留在姜某的车内。经鉴定，该手机价值人民币880元。2017年12月18日14时30分许，被告人章财振到温岭市公安局牧屿警务区投案，并如实供述了其主要涉案事实。上述事实，被告人章财振在开庭审理过程中亦无异议，并有同案犯姜某、吴某的供述与辩解，被害人张某的陈述，证人陈某1的证言，法庭科学ＤＮＡ鉴定书，价格鉴定意见书，人身检查笔录，辨认笔录，现场勘验笔录，门诊病历，行政处罚决定书，同案犯刑事判决书，被告人的人口信息及抓获经过等证据证实，足以认定本院认为，被告人章财振与人结伙，违背妇女意志，以暴力、胁迫手段强行与被害妇女轮流发生性关系，其行为已构成强奸罪，系共同犯罪。公诉机关指控罪名成立。鉴于被告人章财振自动投案并如实供述其主要犯罪事实，系自首，当庭自愿认罪，决定依法予以从轻处罚。辩护人就此提出的辩护意见，本院予以采纳。至于辩护人提出的被告人章财振系从犯，要求减轻处罚的辩护意见，根据被告人章财振在共同犯罪中所起的实际作用及本案的犯罪性质、情节和社会危害性，不应认定其为从犯并减轻处罚，故辩护人就此提出的辩护意见，与本案查明的事实不符，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第三款第（四）项、第二十五条第一款、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第六十七条第一款之规定，判决如下被告人章财振犯强奸罪，判处有期徒刑十年，剥夺政治权利二年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年12月18日起至2027年12月17日止。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省台州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长阮蓓蓓人民陪审员伍文明人民陪审员金丽华二〇一八年四月二十三日代书记员洪静

廖某某、郑某某故意毁坏财物一案一审判决书四川省自贡市自流井区人民法院刑事判决书（2015）自流刑初字第3号：自贡市自流井区人民检察院以自井检公诉刑诉（2014）282号起诉书指控被告人廖某某、郑某某犯故意毁坏财物罪，于2014年12月11日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，于2014年12月24日公开开庭进行了审理。自贡市自流井区人民检察院指派检察员李伟出庭支持公诉，被告人廖某某、郑某某到庭参加诉讼。现已审理终结被告人廖某某、郑某某对指控无异议，表示认罪。经审理查明，2014年6月19日被告人廖某某与邱某某在荣县“腾飞”汽车租赁公司租赁了车主李某某牌号为川ＣＷ6165雪佛兰科鲁兹轿车。后该车在租赁过程中发生故障无法行驶，之后来到自贡市火车站附近的“伯乐”汽车修理厂内修理。在此期间，被告人廖某某与车主李某某因修车问题而发生纠纷。被告人廖某某为发泄心中不满，于2014年6月20日凌晨，邀约被告人郑某某以及万某（另处）来到该汽车修理厂内用铁锤等工具将川ＣＷ6165雪佛兰科鲁兹轿车前后档风玻璃、左右车窗玻璃等多处砸毁，并将车辆钥匙丢弃。经自流井区物价局价格认证中心鉴定，川ＣＷ6165雪佛兰科鲁兹轿车的损失为11500元。2014年7月4日，被告人廖某某在自流井区光大街“欧典”茶坊门口被民警抓获，同年8月14日被告人郑某某主动到公安机关投案。案发后，被告人郑某某赔偿了被害人杨某某的部份经济损失4000元，取得了被害人杨某某的谅解。上述事实，被告人廖某某、郑某某在开庭审理过程中亦无异议，并有公安机关受理案件登记表、立案决定书；人口信息；太平洋保险公司机动车简易案件估损书；自流井区建速汽车修理店发票；借车协议；抓获情况说明；辨认笔录；现场勘查检查工作笔录及现场照片；被害人所写谅解书及收条；证人陈某某、胡某等人的证言；被害人李某某的陈述；被告人廖某某、郑某某的供述；自流井区物价局价格认证中心价格鉴定结论书等证据证实，足以认定本院认为，根据《中华人民共和国刑法》第二百七十五条“故意毁坏公私财物，数额较大或者有其他严重情节的，处三年以下有期徒刑、拘役或者罚金”的规定，被告人廖某某、郑某某故意毁坏他人数额较大的财物，其行为已构成故意毁坏财物罪。公诉机关指控成立。根据《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款“共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪”的规定，本案属共同故意犯罪。根据《中华人民共和国刑法》第二十六条第一款“组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯”的规定，被告人廖某某邀约他人实施犯罪，在共同犯罪中起主要作用，系主犯。根据《中华人民共和国刑法》第二十七条“在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯应当从轻、减轻处罚或免除处罚”的规定，被告人郑某某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应从轻处罚。根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款“犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚”的规定，被告人郑某某案发后主动到公安机关投案，并如实供述其犯罪事实，具有自首情节，依法可从轻处罚。案发后被告人郑某某赔偿了被害人杨某某的部份经济损失，取得了被害人杨某某的谅解，可酌情从轻处罚。根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款“犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但如实供述自已的罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚”的规定，被告人廖某某案发后能如实供述自已的罪行，可以从轻处罚。根据《中华人民共和国刑法》第七十二条第一款“对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响”的规定，被告人郑某某的情形符合上述条件，可以宣告缓刑。据此，对被告人廖某某适用《中华人民共和国刑法》第二百七十五条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第六十七条第三款之规定；对被告人郑某某适用《中华人民共和国刑法》第二百七十五条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第七十二条第一款之规定，判决如下一、被告人廖某某犯故意毁坏财物罪，判处有期徒刑八个月；（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年7月4日起至2015年3月3日止。）二、被告人郑某某犯故意毁坏财物罪，判处拘五个月，缓刑六个月。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）如不服本判决，自接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省自贡市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当交上诉状正本一份，副本二份审判员安利二〇一四年十二月二十四日书记员陈龙

漠某甲滥用职权、受贿一审刑事判决书河南省临颍县人民法院刑事判决书（2016）豫1122刑初32-2号：临颍县人民检察院以漯临检公诉刑诉（2015）226号起诉书指控被告人张某甲犯滥用职权罪、受贿罪，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2016年5月4日、2016年5月5日公开开庭审理了本案。临颍县人民检察院指派检察员刘黎明出庭支持公诉，被告人张某甲及其辩护人高全民到庭参加诉讼，现已审理终结临颍县人民检察院指控：1、2011年7月，河南开口笑食品有限公司（以下简称开口笑公司）向临颍县发展改革和工业信息化委员会（以下简称临颍县发改委）申报资源节约和环境保护2012年中央预算内投资备选项目。被告人张某甲在任临颍县发改委政策法规股股长、副主任期间，负责和分管县节能减排工作，帮助开口笑公司做申报节能改造项目的备案、环评、可研报告、资金申请报告等工作，并于2011年12月向漯河市发改委申请下达开口笑公司能量系统优化项目投资计划，申请中央预算内投资360万元。张某甲明知开口笑公司提供虚假申报材料，仍对开口笑公司提供的数据予以认可并同意上报，致使国家下达开口笑公司能量系统优化项目2012年中央预算内投资360万元。该投资计划下达后，张某甲明知开口笑公司招投标程序违法、未按国家下达项目投资计划进行节能改造，仍不积极履行审核及稽查、督查职责，对开口笑公司招投标程序予以确认，并对开口笑公司提供的虚假投资进度数据予以签字认可并同意上报给相关部门，致使临颍县财政局国库股于2012年9月、2013年7月分别向开口笑公司拨付中央预算内投资200万元和120万元。开口笑公司收到该款后，并未按下达的投资计划实施节能改造项目，而是将其用于购置土地，给国家造成经济损失320万元。案发后，开口笑公司退出175万元。2、2013年5月至2014年7月，开口笑公司总经理张某乙为感谢张某甲在开口笑公司申请资源节约和环境保护2012年中央预算内投资备选项目过程中提供的帮助，以及能顺利拨付下余项目中央预算投资资金，以“工资”的形式每月存入张某甲个人账户2500元。张某甲利用职务之便，对开口笑公司上报的虚假投资进度予以签字认可并同意上报，非法收受该公司款项共计37500元。公诉机关认为：被告人张某甲在任临颍县发改委政策法规股股长、副主任期间，利用职务便利为开口笑公司上报虚假申报材料，致使开口笑公司获得2012年中央预算内投资备选项目320万元补贴资金。开口笑公司收到该款后，未按下达的投资计划将其用于节能改造项目，而是将其用于购置土地，给国家造成重大经济损失，情节特别严重，应当以滥用职权罪追究其刑事责任。被告人张某甲利用职务便利，对开口笑公司上报的虚假材料予以签字认可并同意上报，为开口笑公司谋取非法利益，然后收受该公司款项共计37500元，应当以受贿罪追究其刑事责任。被告人张某甲辩称：一、关于犯滥用职权罪有以下异议：1、开口笑公司能量系统优化项目是符合产业政策的节能减排项目，其有责任、义务对申报项目给予帮助。2、2011年12月通知要求企业呈报资金账户，申请下达资金。他对省发改委专家评审通过材料数据认可，并同意上报给市发改委，开口笑公司材料虚假他不清楚。3、开口笑公司的项目，他和张某丙没有在项目真实性承诺书上签名。4、开口笑公司锅炉招标是企业自主招标，招标代理公司资质符合国家要求，县发改委、财政局是监督单位。5、该项目审核权力在省发改委，县级发改委有督查职责，财政局、纪检部门也有。开口笑公司上报进度材料，财政局、纪检部门进行了督查并签字，没有提出异议，他才同意上报。6、开口笑公司项目进度缓慢，投资资金不足问题他向相关上级领导汇报过，答复是对此类项目市里在本市统筹安排。7、项目资金拨付县里有多位领导签字确认，财政局负责资金管理，开口笑公司怎样从财政局拨付项目资金用于购买土地他不知道。8、对经济损失不认可，一是开口笑公司因搬迁企业只能终止改造。二是该企业已经按计划拆迁几个小锅炉和陈旧设备。三是该项目是没有竣工验收项目，如果投资不符，可以根据相应补贴比例收回补贴资金。二、关于犯受贿罪的异议：2013年4月份其受单位委派帮助开口笑公司进行新型企业建设，张某乙他们商讨后决定成立项目部，专门去招商引资跑项目，他推荐李某甲到项目部。因项目部没有经费，但跑拿项目需要大量经费，张某乙说每月先给一定补助。他一个月2500元、李某甲一个月2000元。近2年他支出费用大概4万多元，没有在该公司报销，全部用的是每月预付经费支出。辩护人高全民的辩护意见：一、起诉书指控张某甲滥用职权犯罪的几个时间节点：1、2011年7月开口笑公司申报2012年度“中央预算内投资备选项目”。2、2011年12月临颍县发改委向漯河市发改委申报开口笑公司“系统节能改造项目”。3、2012年9月临颍县财政局向开口笑公司拨付中央预算内投资200万元、2013年7月拨付120万元。二、省发改委（2011）1169号通知，申报时间安排：2011年8月1日前，各地发改委完成项目上报工作。2011年8月2日至2011年8月5日，省发改委组织项目评审。2011年8月6日至2011年8月8日，企业根据评审意见修改完善有关资料。2011年8月9日前，企业上报修改完善后的项目资金申请报告。2011年8月15日前将项目资金申请报告及有关材料报送国家发改委。三、张某甲2005年2月任临颍县发改委政策法规股股长；2007年11月至2011年12月以大学生村干部的身份，在龙堂村任党委副书记等职；2011年9月14日，张某甲享受副科级待遇；2011年10月31日，临颍县发改委会议决定，张某甲协助王主任工作，负责节能减排、高新技术产业两块工作；2012年12月15日任命张某甲为县发改委副主任。发改委是项目申报单位、财政部门是财务管理单位。通过庭审能够证实在申报环节，有关资料的申报工作张某甲没有参与，其股室没有实际负责。四、张某甲犯滥用职权罪情节较轻，认定“情节特别严重”不属实：1、开口笑公司备选项目、所有申报材料在2011年8月15日前已经全部完成，张某甲当时不在县发改委工作。2、国库股拨付给开口笑公司200万元是2012年9月份，2011年9月14日张某甲享受了副科级待遇，也仅仅是“协助王主任工作”。120万元拨付时间是2013年7月份，该公司节能减排项目存在的严重问题已经显现出来，有发改委文件予以证明。120万元能够拨付给该公司，张某甲没有这个能力。3、“投资补助资金拨付和财务管理”的职责在财政部门，不在发改委。从“中央投资项目建设进度督察表”上可以看出，拨付资金涉及到纪委、发改委、财政局三个单位。企业要得到拨付资金，要有发改委、财政局主管领导签字，以及县政府相关领导的签字认可等。张某甲对该公司节能环保项目，参与了一定的工作，但具体申报批准权是省级部门决定，将上级多个部门、众多人员参与和负责的不利后果归咎于张某甲一人，追究其一人的刑事责任，显然不公。张某甲涉嫌犯滥用职权罪情节较轻，建议免除其刑罚或对其不按犯罪处理。五、起诉书指控被告人张某甲受贿犯罪事实不清、关键证人张某乙证言的内容前后矛盾，张某甲自己垫资、多次招待有关人员，前后花费数万元，该事实张某乙当庭认可，也承认每月发“工资”是为了让张某甲、李某甲为开口笑公司跑项目、找资金使用的。辩护人向临颍县检察院提交“提请收集、调取证据申请书”，但检察机关置之不理。审判环节，关键证人李某甲仍没有出庭。张某甲的受贿指控，有待进一步核查，该项指控依法不能成立。经审理查明，1、2011年7月，开口笑公司向临颍县发改委申报资源节约和环境保护2012年中央预算内投资备选项目，国家下达开口笑公司能量系统优化项目2012年中央预算内投资360万元。2012年12月20日，被告人张某甲在任临颍县发改委副主任期间，分管县节能减排工作，在对开口笑公司节能改造项目建设进度进行督查时，不积极履行督查职责，对该公司提供的虚假投资进度数据予以认可并同意上报给相关部门，致使临颍县财政局国库股于2013年7月向开口笑公司拨付中央预算内投资120万元。该公司收到该款后，并未按下达的投资计划实施节能改造项目，而是将该款挪作他用，给国家造成经济损失120万元。案发后，开口笑公司退出175万元。2、2013年5月至2014年7月，开口笑公司总经理张某乙为感谢张某甲对开口笑公司的帮助，以“工资”的形式每月存入张某甲个人账户2500元，共计37500元。上述事实，有下列证据予以证明：1、被告人张某甲的供述，2011年7月份开口笑公司申报节能改造项目时，临颍县发改委的经办人员是谁他不知道，2011年10月份他驻村回来之后该项目的负责人是他，主管领导是王某甲。2012年他任副主任后分管政策法规股（包含节能减排办）、社会事业股。开口笑公司申报节能改造项目时，他找的相关单位和熟人给开口笑公司作环评、可行性研究报告，招投标工作没有严格把好监督关，没有严格审核资金使用申请报告及相关资料，按企业上报的资料数据进行上报，在后来对项目建设进度进行监管时，为了不受上级部门的通报批评，未对企业呈报的进度数据严格把关，导致企业用虚假的企业信息以及项目建设情况申请拨付国家补助资金360万元。目前该公司已获得中央投资补助资金320万元，给国家造成了较大经济损失。该项目因没有实施完毕，至今也未验收。开口笑公司节能改造项目他对王某甲说的，王某甲说项目也是好项目，让他作为政策法规股股长要把好关，看项目是否符合产业政策及选项条件，资料要及时呈报。督查是由项目主管单位对项目的日常进度情况进行监管，稽查由省、市大项目稽查办对项目进行稽查，项目主管单位也陪同配合稽查。对开口笑公司节能改造项目他督查（稽查）过三次。2012年8月份，在资金拨付之前他曾陪同市大项目稽查办工作人员一起去稽查过，但是当时没有形成项目稽查记录，拨付资金之前他安排谭某补了一份稽查记录，他、谭某和张某乙事后补签的名字。2013年3、4月份他带着张某丙、谭某，和财政局的崔某，县纪检委罗红杰一起去开口笑公司检查过，这次没有督查表，向县政府报送的检查情况报告，汇报了开口笑公司进度缓慢以及改造的情况。2013年7月份，对项目建设进度进行督查，还是以上的这几个人参加，出具有督查表。他作为县发改委副主任主管节能减排工作，没有在督查表上签字，但他也参与这次督查了。张某乙以工资名义每月给他2500元，让他用于跑项目、筹资，大概花了3万元左右。2、证人张某丙的证言，原来政策法规股没有节能减排项目和项目稽查工作，2012年7、8月份以后她从行政大厅回来后知道股室有了这两项工作。开口笑公司项目申报她不清楚，她回来时该项目已经审批下来。该项目是系统改造项目，整体投资3000多万元，中央投资资金360万元。该项目要求2012年底改造结束，但是至今还未竣工验收。项目资金拨付使用需要核实工程进度，发改委会同县财政局、纪检委工作人员到开口笑公司核实项目进展情况，由企业填写资金使用申请表，注明资金申请金额以及企业基本情况，由发改委、财政局、纪检委检查人员分别签字确认，上报给发改委主任、财政局领导、纪检委人员签字后即可。财政局根据以上申请表及领导签字才拨付资金。2013年7月5日她参加了该项目建设进度稽查，张某甲领着纪检委的罗红杰、财政局的崔某她们三人一起去企业进行检查，确认项目已投资2988万元，完成总投资75%以上，项目建设进度督查表是她填写的。开口笑公司提供的有购买设备的原始发票或复印件，财政局工作人员翻看资料，她到企业实地查看，按照投资计划对照检查，因为上面都是专业术语，对上面所列的设备型号、功能也不是太了解，所以该公司说的设备更新他们也认可了，就签字进行了确认。督查表上面没有领导签字一栏，虽然张某甲参加了督查，也没有让他签字，之后财政局给该公司拨付了120万元。3、证人张某乙的证言，证明2011年3、4月份陈凤民说发改委有节能改造项目，国家给的有补贴。他找到张某甲说有个节能改造项目，问他们公司能不能申报？张某甲说可以。他们一起找到胡会民咨询企业申报项目的上报程序等有关事项，胡会民和张某甲都说上报项目需要扩大企业有关的数字。他觉得他的企业符合产业政策，就和陈凤民一起去县发改委见了主管项目的王某甲主任，按照备案的要求填写了一个企业基本情况表，提供到县发改委。环评报告他通过张某甲联系赵某乙帮忙的。可行性报告通过张某甲联系河南省工程咨询公司的张大华由该公司编制了可行性研究报告。可行性研究报告上面涉及公司的内容不真实，公司注册资本、存款证明、土地使用、土地面积、厂地面积、企业实际总资产、银行信用等级均不真实。有一部分申请拨付资金的发票是假的，是他通过王保力（已死亡）找了几张用于提供给相关单位的发票，土建工程没有施工，长网干燥机没有购买，张某甲不知道这两张发票是虚假的。锅炉招投标的时候张某甲在现场。开口笑公司没有开天然气口和自来水口，纳税和电量使用情况是专家核算出来之后倒推出来的，数据都是虚假的。拨付200万元之前张某甲、张某丙，财政局崔某，纪检委罗红杰去过一次；拨付120万元之前，张某甲、张某丙、崔某、罗红杰去过一次；市发改委闫主任和赵某甲科长检查过两次，省专家在资金拨付之前去过一次。开口笑节能改造项目应该拨付360万元，拨付到企业320万元。200万元回来以后他安排会计从公户上打500万元给临颍县财政局，用于缴纳买地款了。120万元打回来后用于公司平时生产经营了。他找张某甲经手借过4笔款共计110万元用于资金周转，现在还欠30万元未还。2013年3月份他让鹏飞帮忙借25万元，张某甲联系一个朋友说借给他25万元，不要利息。他说不要利息不行，每月按月息一分给张某甲2500元利息，但这25万元后来没有借。两个月后张某甲问他是否把说定每月给的2500元给忘记了，当时他想张某甲平时不少给他项目上帮忙，另外还有项目资金160万元未到位，需要张某甲帮忙，他就表态说25万没有借，也不存在2500元利息一说，以后每月给张某甲发2500元工资。之后他安排张彩红每月支给张某甲打2500元工资，停发是因为2014年下半年市检察院调查市发改委有关项目的问题，张某甲担心受影响给他打电话说后把工资停发了。2015年8月17日的证言，证明2013年2、3月份左右，由于平时张某甲对他们公司在项目审批、资金申请过程中，经常协调跑事和找资金，他提出来给张某甲一些补助，也算是给的辛苦费。当时商定后他忘给会计说了，后张某甲问他上次说的每月2500元的费用忘记打了吧？他才想起来承诺给的辛苦费没有给，当场答应落实，张某甲给了他自己的卡号，他交待公司会计张某戊每月随工人工资给张某甲支付2500元。证人张某乙当庭证明开口笑公司给张某甲每月2500元、给李某甲2000元是让他们帮助公司招商。4、证人原临颍县发改委主任卢某的证言，证明张某甲2011年年春节后驻村回到临颍县发改委工作，下乡三年期间，按县里要求，下乡人员的待遇、职务等不能有改变，所以张某甲回来后，仍然是政策法规股股长，将节能减排工作安排在政策法规股，项目管理和稽查工作也是他具体负责。年初张某甲给他汇报说开口笑公司想申报个节能项目，他说：“只要符合国家政策要求，对企业做大有好处，你跟分管副主任结合一下，按照申报条件，该报就报吧”。2012年8月份张某甲给他汇报说开口笑公司的项目已经在网上公布，主要的设备已经更新，锅炉购置合同已经签订，需要财政拨付资金。他听汇报项目进度之后就在项目资金拨付申请表上发改委意见一栏签了名，当时还有相应的招标合同、工程进度稽查记录等材料。他记得第一次财政拨付资金是200万元，第二次是120万元。5、证人王某甲的证言，证明其任临颍县发改委付主任，开口笑公司项目是张某甲给他汇报的，他说只要符合条件，对企业是好事，把好关，该报就报。临颍县发改委关于呈报开口笑公司系统节能改造项目的请示是他安排投资股副股长王某乙打的请示报告。张某甲2011年春节后回到临颍县发改委工作，仍然是政策法规股股长。6、证人王某乙的证言，证明呈报开口笑公司系统节能改造项目的请示是王某甲副主任安排她打的。7、证人谭某的证言，证明其于2011年10月分配到临颍县发改委农业股，协助王某甲主任完成节能减排工作，2011年底发改委把节能减排工作交给了张某甲，他协助张某甲工作，调到政策法规股，开口笑公司节能改造项目的文字材料都是他根据张某甲的安排整理完成的的。2012年8月10日项目稽查记录上稽查人员的签名是张某甲事后让他补签的名字，他没有去现场稽查。8、证人和小亚的证言，证明其任临颍县发改委农业股股长，2011年10月节能减排工作移交给政策法规股，谭某也随着这项业务到政策法规股工作。开口笑公司节能改造项目他不清楚是谁上报的，查看相关文件后确认2011年7、8月份是临颍县发改委向市发改委报送企业项目申报请示，但这个请示是谁行的文他不清楚。9、证人黄某的证言，证明1、其作为财政局的监督人员对国家资金的使用、招投标的过程以及企业项目进度有监督的职责。2、项目资金由国家财政部逐级拨付到临颍县财政局国库股，2012年8月23日由国库股总户拨款860万元到经济建设股账户上，包括开口笑公司能量系统优化项目的360万元。3、项目资金拨付申请表由县主管县长、分管县长、发改委、财政局领导签字。开口笑公司提供施工合同、中标通知书、设备购置发票等材料，审核后形成财政专项资金拨款申请单，开口笑公司节能改造项目他是经办人，经股长崔某、分管局长董振方签字后报到县财政局国库股经办人龚鹏、股长王东辉签字后，国库股2012年9月12日拨给开口笑公司账户200万元预付资金。2013年7月8日拨付120万元，程序和上面的一样。他和崔某作为监督部门参加过项目的锅炉招投标，并签名。开口笑公司提供给的购货和付款两张增值税发票是拨付国家资金的依据。他们只是审查发票的原件，企业提供给他们加盖企业印章的发票复印件，发票的真伪他们没有办法核实。10、证人崔某的证言，证明其作为财政局的监督人员去开口笑公司现场督查过两次，拨200万元的时候张某甲、张某丙和他参加了督查，第一次没有督查表。第二次是拨120万元之前即2013年7月8日前，张某甲、张某丙、罗红杰和他参加了督查，这一次去企业看进度，查看了企业项目进度和资金支付情况以及设备的购置、使用。他们几个在中央投资项目建设进度督查表上签了字，表是发改委提供的，上面内容项目已投资2988万元，完成总投资75％以上应该是张某丙写的，他就是看看设备的实物。11、证人宋某的证言，证明企业按照国家文件的要求上报资金申请到县、区发改委，对于上报的文件材料做真实性承诺。县、区发改委对资金申请报告中涉及的相关文件进行审查，对于材料做出真实性承诺，以正式文件连同真实性承诺、资金申请报告上报市发改委。市发改委将文件汇总审查后制定正式文件连同市发改委做出的真实性承诺、资金申请报告上报到省发改委。省发改委汇总后上报国家发改委。临颍县三家企业的可行性研究报告是张某甲2011年7月25日报送的，还有企业上报材料的真实性承诺和临颍县发改委对企业上报材料真实性的承诺，来上报材料的时候就张某甲一个。12、证人赵某甲的证言，证明其任漯河市发改委资源利用和环境保护科科长，经过省发改委的的前期评审，符合申报资源节约和环境保护备选项目条件有临颍县盛宏热力公司和开口笑公司，他们通知临颍县发改委这两个符合条件的公司着手编订备选项目资金申请报告的材料。企业上报可行性研究报告的时候是和小亚、张某甲负责报送的，资金申请报告上报之后发现临颍县发改委在对上报材料真实性的承诺书上，没有经办人员的签字和主管领导的签字，只有单位的印章。他把情况反映给主管领导，闫主任说虽然没有签字，只要有单位印章也可以。开口笑公司的资源节约和环境保护备选项目资金申请报告和企业材料真实性的承诺书是张某甲、谭某一块来报送的。13、证人赵某乙的证言，证明开口笑公司的节能改造项目的环评是通过张某甲介绍，他找的漯河市环保局张清峰办理的，2011年7月份批下来的。14、证人洪某的证言，证明其任河南省工程咨询中心咨询一部主任，具有综合甲级咨询资质。2011年5月中旬，张某甲通过张大华联系其中心做节能项目的可研报告，他们聘请外部专家蔡社强、陈国宝去实地考察后结合专家意见，认为该公司工艺技术落后，设备老化，具备节能改造的条件。2011年7月张某甲、张某乙带着项目的基础资料来部室委托他们编制该项目节能改造项目的可研报告。2011年7月10日张某甲与他们单位签订工程咨询合同，咨询费用3万元。合同签订后，他们组织专家编制了可研报告，2011年7月份省发改委组织外部专家对可研报告评审，评审通过后，他们按专家意见对报告修改完善后形成可研报告交付项目单位。15、证人张某丁的证言，证明其任河南大明建设工程管理有限公司招标代理部一部经理，开口笑公司循环流化床锅炉设备购置及安装招标代理工作是由她负责进行的。招标时间2012年的8月30日，地点定在临颍县南街路口的一家宾馆。这期间，她没有在网上对开口笑公司的循环流化床锅炉设备购置及安装这个项目的招投标进行网上公示，也没有联系过相应投标单位。参加招投标的人有县财政局、发改委和投标单位是开封得胜锅炉厂的两个人，因为只有一个投标单位参加，没有其他的竞标单位，整个招标的过程进行的很快。招标后所有参加招投标的人员都在招标内容上面签了字。招标费3万元一直到2012年的年底的时候，张某甲分两次给她了。16、证人吕某甲的证言，证明其任开口笑公司法人代表，公司2004年注册成立，丈夫张某乙负责厂里的日常管理。公司在临颍县发改委申请过资源节约和环境保护项目资金，项目资料整理、报送是陈风民、张某乙。2012年9月份拨付给公司的200万元，公司买地的500万元里包含的有这200万元；第二次拨付的120万元到账以后让王保力出面给公司买设备，给王保力150万元，后要回来120万元，下余30万元没要回。买锅炉她知道交了11万元订金，因为产业集聚区的新厂还没有建起来，打算直接将锅炉安装到新厂，所以说一直拖着。通过张某甲借过款，现在还欠30万元未还。张某乙给她说每月给张某甲打2500元钱当跑节能项目费用，张某乙直接安排给会计办理的，后来会计张某戊也给她说了。17、证人张某戊的证言，证明开口笑公司在临颍县发改委申请过节能项目，2012年通过公司账户在开封购买过一台锅炉，支出了11万元。公司账户收到政府拨付项目款2012年200万元，2013年拨付了120万元，该项目款用到什么地方她不清楚。2013年的上半年开始，根据张某乙的安排，公司给张某甲每月2500元的工资。18、证人谢某的证言，证明其丈夫张某甲银行账户自2013年5月份起每月存入2500元钱，张某甲给她说是借给张某乙的钱，每月给付的利息。19、证人杨某的证言，证明中原银行临颍县支行存款凭条张某甲2013年7月15日至2014年7月，共15份，金额均为2500元，是她们当时办理业务的柜员代签的。20、证人李某甲的证言，证明张某甲在开口笑公司领取工资的事他不知道，该公司他也没有去过。21、证人胡某、陈某、李某乙、高某、吕某乙、梁某、时某、安某的证言，均证明其与张某甲夫妇有经济往来。22、临颍县工商行政管理局出具的证明、开口笑公司营业执照、生产许可证、税务登记证、组织机构代码证，证明该公司成立于2004年3月21日，住址为临颍县杜曲镇经济开发区，法定代表人吕某甲，注册资本300万元。23、漯河市财政局文件漯财预指（2012）146号《关于下达2012年节能重点工程循环经济和资源节约重大示范项目及重点工业污染治理工程（第一批）中央基建投资预算（拨款）的通知》，证明其中开口笑公司能量系统优化项目360万元，用于能源节约利用。24、项目资金拨付申请表、财政专项资金拨款申请单、记账凭证、国库支付凭证、中央投资项目建设进度督查表，证明1、罗红杰、张某丙、崔某联合对开口笑公司能量系统优化项目进行督查并签名。2、2012年8月，开口笑公司项目申请资金200万元。2013年7月5日，开口笑公司申请拨付120万元。2012年9月、2013年7月8日，临颍县财政局国库股支付开口笑公司200万元、120万元。25、国家发改委第3号令，证明中央预算内投资补助和贴息项目管理办法规定国家发展改革委、各级地方政府发展改革部门应当依据职责分工，对使用投资补助和贴息资金的项目加强监督，防止转移、侵占或者挪用投资补助和贴息资金；国家发展改革委应当按照有关规定对投资补助和贴息资金进行稽查。26、国家发改委办公厅（2011）1524号关于组织申报资源节约和环境保护2012年中央预算内投资备选项目的通知，证明对申报要求等做出具体规定。27、河南省发改委（2011）1169号的通知、对“十二五”期间节能减排重大项目开展自查工作的通知，证明2011年7月16日省发改委就项目申报作出相应规定；2013年2月25日前将项目自查情况汇总上报省发改委。28、漯河市发改委（2015）54号关于对开口笑公司能量系统优化项目建设情况进行督察督办的通知、（2013）17号和106号通知、（2012）98号通知、项目进度上报通知、情况说明、漯河市财政局（2013）1号文件，证明1、实地查看该项目发现，国家批建的关键技术改造内容没有实施，项目建设进度严重滞后，请将该项目督办整改方案于3月31日上报市发改委。2、2011年中央投资项目进行全面稽查的通知。3、项目单位擅自改变主要建设内容和建设标准或未按规定安排使用投资补助的，要将拨付的投资补助资金收缴国库。29、临颍县发改委（2011）2号、3号文件关于呈报开口笑公司系统节能改造项目请示、临颍县发改委（2012）2号、7号文件关于呈报开口笑公司系统节能改造项目招标方案的请示、关于申请下达开口笑公司能量系统优化项目投资计划的请示、关于对“十二五”期间节能减排项目开展自查工作的汇报、开口笑公司进度上报表、督查整改情况汇报、临颍县发改委对市发改委发送电子邮件原文、市发改委对临颍县发改委反馈项目进展情况的电子邮件原文、临颍县发改委（2013）2号文件、临颍县人民政府办公室关于开展节能减排和新能源专项资金自查工作的通知、关于组织开展“十二五”中央省投资资源节约和环境保护项目实施情况监督检查的通知、临颍县发改委会签稿、情况说明及稽查整改情况汇报、河南省企业投资项目备案确认书，证明开口笑公司系统节能改造立项的情况及公开招标、资金项目落实的相关情况。30、开口笑公司（2013）6号文件、系统节能改造项目进度工作报告、节能减排项目自查报告，该公司后续建设资金已全部筹措到位，工程正在积极进行之中，在2013年里争取项目早日竣工验收。31、开口笑公司系统节能改造项目档案资料（开口笑公司2012年资源节约和环境保护备选项目资金申请报告、项目真实性承诺书、企业基本信息、项目基本情况表、可行性研究报告、投资项目备案确认书、环境影响评价报告表的批复、漯河市固定资产投资项目节能评估审查意见书及登记表、土地使用权证、企业资金使用说明、企业法人营业执照）、工程咨询合同及情况说明、市、县申报承诺表，证明开口笑公司企业基本信息、土地使用权证、企业资金使用说明均系造假。项目可行性研究报告中注册资金、银行信用等级、员工人数均系造假。32、临颍县国土资源局出具证明、临集用（2009）第0220号土地证、开口笑公司2009-2012年增值税准期申报明细清册、存款证明、开口笑公司交易明细、中国农业银行股份有限公司临颍县支行证明、开口笑公司用电量情况统计表（2010年-2012年）、临颍县中房燃气有限公司出具，证明土地证、纳税规模凭证、存款证明、信用评级、开口笑公司员工人数、用电和用天然气量均虚假。33、建筑业统一发票、山东增值税普通发票、工程设备款支付证书、临颍县地方税务局证明、山东省济南市天桥国家税务局查询结果告知书、济南金润自动化设备有限公司证明，证明以上发票系伪造。34、开口笑公司系统节能改造项目招标档案资料（中标通知书及中标主要内容）、燃煤蒸汽锅炉买卖合同，证明招投标违背法律、法规规定。35、开口笑公司投资合同书、记账付款凭证，证明开口笑公司支付临颍县财政局国库股土地款500万元。36、票据，证明开口笑公司截至目前共退出175万元非法所得。37、银行个人业务凭证、账户查询信息单，证明2013年5月至2014年7月，张某甲账户每月存入2500元。38、临颍县委办公室关于做好大学生村干部选派工作的通知和文件，发改委主要职责内设机构和人员编制规定，国家公务员年度考核登记表，证明大学生村干部选派工作、政策法规股（临颍县节能减排领导小组办公室）的规定。39、被告人张某甲的户籍证明、任职情况、临颍县发改委班子成员工作分工的通知及会议纪要，证明1、2005年2月12日，张某甲任政策法规股股长；2007年11月23日，发改委班子会决定张某甲为大学生驻村；2011年10月19日，张某甲享受副科级待遇；2011年10月31日，张某甲协助王主任工作，负责节能减排、高新技术产业两块工作；2012年6月1日免去张某甲政策法规股股长职务；2012年12月15日，中共临颍县委组织部任命张某甲为发改委副主任。2、2012年12月20日，张某甲协助主任分管政策法规股（主要承担项目稽查职能）等工作。40、案件来源与抓获经过。被告人张某甲及辩护人当庭提交的证据：1、书证文件。2、临颍县龙堂村委会证明，证明被告人张某甲于2011年12月在该村驻村结束。上述证据材料经当庭举证、质证、查证属实，足以认定本院认为，被告人张某甲在任临颍县发改委副主任期间，利用职务便利为开口笑公司上报虚假申报材料，致使开口笑公司获得2012年中央预算内投资120万元补贴资金，开口笑公司收到该款后，未按下达的投资计划将其用于节能改造项目，而是将其用于购置土地，给国家造成重大的经济损失，被告人张某甲的行为已构成滥用职权罪。公诉机关指控经济损失320万元缺少证据支持，开口笑公司已实际获得2012年中央预算内投资320万元，其中2012年9月临颍县财政局国库股拨付给该公司的200万元，是在被告人张某甲2012年6月1日被免去临颍县发改委政策法规股长，2012年12月20日被任命为临颍县发改委副主任期间，故被告人张某甲对此期间拨付的200万元不应当承担刑事责任。被告人张某甲在任临颍县发改委副主任期间，分管政策法规股，主要承担项目督查（稽查）职能，因其对开口笑公司提供的虚假投资进度数据予以认可并同意上报给相关部门，致使临颍县财政局国库股于2013年7月向该公司拨付中央预算内投资120万元，其应当承担造成经济损失120万元的法律责任。被告人张某甲作为国家公职人员，于2013年5月至2014年7月以“工资”的形式每月收取开口笑公司2500元，共计37500元，数额较大，其行为已构成受贿罪。公诉机关指控被告人张某甲犯滥用职权罪、受贿罪，事实清楚、证据确实充分，罪名成立，本院予以支持。被告人张某甲关于对受贿罪有异议的辩解理由不足，本院不予采信。鉴于被告人张某甲系初犯、偶犯，且开口笑公司已将120万元全部退出，可对其可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百九十七条第一款，第三百八十五条之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下一、被告人张某甲犯滥用职权罪，判处有期徒刑一年二个月；犯受贿罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金10万元。决定执行有期徒刑一年二个月，并处罚金10万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年5月13日起至2016年7月12日止；所处罚金限自判决生效后十日内缴纳。）二、涉案赃款37500元，依法予以追缴，上缴国库。三、涉案赃款175万元由收缴单位上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向河南省漯河市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本十份审判长臧跃峰代理审判员鲁远卓人民陪审员唐玉龙二〇一六年六月十三日书记员刘保雷

康林故意伤害、非法持有、私藏枪支、弹药一审刑事判决书广东省湛江市坡头区人民法院刑事判决书（2017）粤0804刑初17号：湛江市坡头区人民检察院以“坡检诉刑诉［2016］175号”起诉书，指控被告人陈康林犯故意伤害、非法持有枪支罪，于2016年12月26日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。公诉机关建议延期审理,本院于2017年4月11日决定延期审理，同年5月4日决定恢复审理。公诉机关再次建议延期审理，本院于2017年8月3日决定延期审理，同年9月1日决定恢复审理。湛江市坡头区人民检察院指派检察员邓建团出庭支持公诉，被告人陈康林及其辩护人吴小园到庭参加了诉讼。现已审理终结公诉机关指控：2016年1月16日16时许，被告人陈康林驾驶一辆白色金杯牌面包车窜到湛江经济技术开发区海静路税务局宿舍西侧，伺机作案。当日17时许，陈康林驾驶该辆面包车到湛江经济技术开发区海静路8号“湛江鑫木装饰设计有限公司”门口附近，在该车某持猎枪对被害人陈某1进行射击，打伤陈某1的左脚后跟部位，然后即驾车逃离现场。经湛江市公安司法鉴定中心鉴定，陈某1的损伤程度为轻伤二级。公安机关在案发现场提取到四枚可疑烟头，在湛江经济技术开发区海静路税务局宿舍西侧围墙基上，提取到三枚可疑烟头。经湛江市公安司法鉴定中心鉴定，送检的1、3、8、9号烟头的ＤＮＡ与被告人陈康林的ＤＮＡ相符。2016年1月20日，被告人陈康林驾驶上述面包车到湛江市坡头区坡头镇球场附近被公安机关抓获。公安民警在陈康林的身上当场查获5发子弹，在其驾驶的该辆面包车某查获12枚弹壳。2016年1月21日，公安民警在陈康林位于湛江市坡头区乾塘镇大屋村130号的住宅内查获、扣押弹壳8枚、子弹10发、钢珠106粒，疑似气枪一把、疑似枪托、枪管等半成品及电焊机、切割机、气瓶、黑火药、电钻等物品一批。在陈康林居住的大屋村边附近鱼塘处查获陈康林非法持有的枪形物体一支，并在该枪枪机左侧、枪机右侧、枪机底部、枪管卡笋、内侧弹簧、枪管卡笋螺丝、垫片等部位提取出有效ＤＮＡ样本。经广东省湛江市公安司法鉴定中心鉴定，上述陈康林非法持有的枪形物体是自制仿12号猎枪，能以火药为动力有效发射金属弹丸；在陈康林驾驶的面包车某查获的12枚猎枪弹弹壳中，6枚是51式7.62毫米手枪弹弹壳，6枚是12号猎枪弹弹壳。其中，1号、4号弹壳为上述自制仿12号猎枪发射所留。在陈康林的住处中查获的10发子弹及8枚弹壳中，其中4发是“56式”7.62毫米步枪弹，4发是“56式”7.62毫米步枪弹的弹壳和弹头，1发是“64式”7.62毫米手枪弹，1发是5.6毫米小口径运动步枪弹，8枚弹壳是12号猎枪弹的弹壳。其中，6号弹壳为上述自制仿12号猎枪发射所留。疑似枪管的物体为自制仿12号猎枪枪管，3个疑似枪托的物体均可作为自制猎枪枪托或仿真枪枪托。在该自制仿12号猎枪枪机左侧、枪机右侧、枪机底部、枪管卡笋、内侧弹簧、枪管卡笋螺丝、垫片等部位提取的ＤＮＡ与被告人陈康林的ＤＮＡ相符。公安机关在被告人陈康林驾驶的面包车副驾驶座座位上、前挡风玻璃下方、副驾驶门上内侧、副驾驶后方推拉门内侧提取疑似射击残留物，分别编号为Ｄ201602001001、Ｄ201602001002、Ｄ201602001003、Ｄ201602001004与案发现场地面提取钢珠3粒、弹杯1个，分别编号为Ｄ201602001005、Ｄ201602001006，经湛江市公安司法鉴定中心鉴定，送检Ｄ201602001001、Ｄ201602001002、Ｄ201602001003、Ｄ201602001004均检出含Ｆｅ元素；Ｄ201602001005检出Ｆｅ元素；Ｄ201602001006检出ＳｂＢａＰｂ元素的射击残留物颗粒。2016年1月21日，被告人陈康林因本案被公安机关刑事拘留。针对以上指控，公诉机关提供了相应的证据，据以认为被告人陈康林持枪故意非法损害他人身体健康，致一人轻伤二级；并违反枪支管理规定，非法持有自制仿12号猎枪一支，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第一百二十八条第一款，构成故意伤害、非法持有枪支罪，依法应当数罪并罚。建设本院对被告人陈康林判处一年六个月以上三年六个月以下有期徒刑。被告人陈康林对公诉机关指控其犯非法持有枪支罪无异议；对公诉机关指控其犯故意伤害罪有异议，辩称自己不认识被害人陈某1，案发时没去过案发现场，更没有持枪击伤陈某1。被告人陈康林的辩护人对公诉机关指控陈康林犯非法持有枪支罪无异议；对公诉机关指控陈康林犯故意伤害罪有异议。辩护意见为：1、公诉机关指控被告人陈康林犯故意伤害罪事实不清、证据不足，被告人陈康林不构成故意伤害罪，理由是：（1）公安机关在陈某1受伤现场提取到三颗弹壳，但无法证实该三枚弹壳是从被告人陈康林家查获的猎枪发射遗留。虽然被告人陈康林被抓获时驾驶的白色面包车某检测出残留物Ｆｅ元素，但该元素并不是射击残留物，而在现场检测出的ＳｂＢａＰｂ元素射击残留物，未在车辆中检测出。且被告人被抓捕时驾驶的白色面包车不是其本人所有，而是其朋友的，故更无法排除车上射击残留物是他人射击遗留的可能性。（2）没有证据证实被告人陈康林被抓获时驾驶的白色面包车是当时出现在案发现场的面包车。根据案发时现场的监控视频显示，曾有一辆白色面包车于案发前后出现在现场，但从视频无法识别车辆的车牌，更无法看出车某人员。（3）被害人陈某1和现场证人陈某2未能指认案发时被告人陈康林出现在案发现场，并向被害人射击。（4）虽从现场提取的四枚烟头有被告人陈康林的ＤＮＡ信息，但无法证实该四枚烟头是何时遗留在现场，不能证明案发时陈康林出现在现场。（5）被告人陈康林不认识被害人陈某1，双方无任何利益往来、交往圈也不重合。陈康林没有伤害陈某1的动机和理由。2、被告人陈康林归案后，如实供述犯罪事实，认罪悔过，具有从轻处罚的情节。综上，建议本院判处被告人陈康林六个月有期徒刑。经审理查明：2016年1月16日17时许，陈某1在湛江经济技术开发区海静路8号湛江鑫木装饰设计有限公司大门外，被他人开枪射中左脚后跟。案发后，陈某1报案，公安民警到达现场，在案发现场提取到4枚可疑烟头、3粒钢珠、1个弹杯，在湛江经济技术开发区海静路税务局宿舍西侧围墙基上，提取到3枚可疑烟头。同日，湛江市公安局经济技术开发区分局对陈某1被故意伤害案立案侦查。2016年1月20日，被告人陈康林驾驶车牌号为粤Ｇ×××××的白色面包车在湛江市坡头区坡头镇球场附近时被公安机关抓获。公安民警在陈康林身上查获5发子弹，在其驾驶的白色面包车某查获12枚弹壳。公安民警在陈康林驾驶的面包车副驾驶座座位上、前挡风玻璃下方、副驾驶门上内侧、副驾驶后方推拉门内侧提取疑似射击残留物。2016年1月21日，公安民警在陈康林位于湛江市坡头区乾塘镇大屋村130号的住宅内查获、扣押子弹10发、弹壳8枚、钢珠106粒，疑似气枪一把、疑似枪托、枪管等半成品及电焊机、切割机、气瓶、黑火药、电钻等物品一批。2016年1月22日，公安民警在陈康林居住的大屋村边附近鱼塘处查获陈康林非法持有的枪形物体一支。经鉴定：1、陈某1的损伤程度为轻伤二级。2、在案发现场提取的4枚烟头中有2枚烟头的ＤＮＡ与被告人陈康林的ＤＮＡ相符；在湛江经济技术开发区海静路税务局宿舍西侧围墙基上提取的3枚烟头中有2枚烟头的ＤＮＡ与被告人陈康林的ＤＮＡ相符。3、陈康林非法持有的枪形物体是自制仿12号猎枪，能以火药为动力有效发射金属弹丸。4、在陈康林驾驶的白色面包车中查获的12枚弹壳中，有二枚弹壳为陈康林持有的自制仿12号猎枪发射所留。5、在陈康林住宅内查获的8枚弹壳是12号猎枪弹的弹壳。其中，有一枚弹壳为陈康林持有的自制仿12号猎枪发射所留。6、在陈康林驾驶的面包车副驾驶座座位上、前挡风玻璃下方、副驾驶门上内侧、副驾驶后方推拉门内侧提取的疑似射击残留物均检出含Ｆｅ元素；在陈某1被故意伤害案现场提取的3粒钢珠检出含Ｆｅ元素；在陈某1被故意伤害案现场提取的1个弹杯检出ＳｂＢａＰｂ元素的射击残留物颗粒。上述事实，有公诉机关移交，并经庭审示证、质证、认证的如下证据证实，足以认定：（一）物证、书证、视听资料1、湛江市公安局经济技术开发区分局受案登记表、立案决定书、拘留证、拘传证、逮捕证，主要内容:2016年1月16日17时许，受害人陈某1在湛江经济技术开发区海静路8号湛江市鑫木装饰设计有限公司门外，被他人开枪击伤左脚后跟。同日，湛江市公安局经济技术开发区分局决定对陈某1故意伤害一案立案侦查。2016年1月20日，被告人陈康林驾驶一辆白色面包车在湛江市坡头区坡头镇球场时，被公安机关抓获。后在陈康林住处查获电焊机、切割机等工具一批及枪托、枪管、子弹等。2016年1月21日，被告人陈康林因本案被刑事拘留，同年2月27日被监视居住，2月27日21时至2月28日02时被拘传到案，2月28日被刑事拘留，4月6日被逮捕。2、南海舰队政治部看守所出具的证明，主要内容：被告人陈康林于2016年3月22日至2016年6月29日羁押于南海舰队政治部看守所。3、湛江市公安局经济技术开发区分局搜查证、搜查笔录、扣押决定书，主要内容：（1）2016年1月20日，公安民警扣押陈康林子弹5发、铅珠7颗、手机1部、人民币1700元、车牌号为粤Ｇ×××××的白色面包车1辆。扣押清单由陈康林签名确认。（2）2016年1月21日17时，公安民警对位于湛江市坡头区乾塘镇大屋村130号陈康林的住宅进行搜查，查获电焊机1台、气瓶1个、切割机1台、砂轮机1台、电钻1台、手提式砂轮机1台、木制半成品枪托模型3个、钢珠1瓶、钢珠106颗、子弹10发、猎枪弹壳8个、汽枪1支、黑火药2小瓶，已依法扣押。扣押清单由陈康林的父亲陈某3签名确认。4、机动车查询信息、《转让证明》，主要内容：车牌号为粤Ｇ×××××的白色金杯汽车，机动车所有人为李某2。2015年10月10日，李某2将上述面包车转让给签名为“陈某6”的人。《转让证明》上的签名为：李某2、陈某6。证明人处的签名为：陈飞龙、李某1、李某3。5、被告人陈康林的到案经过，主要内容:2016年1月20日，被告人陈康林被抓获归案。6、被告人陈康林的户籍资料、前科证明，主要内容:（1）被告人陈康林案发时已达完全刑事责任年龄。（2）被告人陈康林因犯故意伤害罪于2004年8月5日被本院判处有期徒刑九个月。7、案发现场的视频资料，主要内容：2016年1月16日15时44分，一辆白色面包车（无法看清车牌号牌）驶入湛江经济技术开发区海静路，后停靠在海静路税务局宿舍围墙西侧路基处。16时39分，该辆白色面包车开动，并往北驶去。（二）证人证言1、证人陈某2的证言，主要内容：我的商铺叫茗菸春贸易商行。2016年1月16日17时许，在湛江经济技术开发区海静路8号商铺门口我看到一名男子的脚被疑似子弹击伤。当时我离该男子约1.5米的距离，该男子的鞋上有小孔，袜子上有血迹。案发时是下午，当时有很多车辆经过，我没留意是否有可疑人物。2、证人庞某的证言，主要内容:我听说2016年1月16日晚，一个南三人被人开枪打中，但具体情况不清楚。3、证人陈某4的证言，主要内容：我是2015年认识“司令”的，有时候找他一起去用猎枪打小鸟。猎枪是“司令”的，打小鸟的时候都是他在家里拿猎枪出来。打小鸟用的枪是火药制动，枪托是木制，子弹是圆柱形，枪身加枪管长约1.5米。“司令”有一辆白色金杯11座面包车。该辆面包车是2015年10月10日“司令”花4500元向坡头区乾塘镇滘口村一个男子购买的，当时是我和“二鬼”陪“司令”一起去的。4、证人陈某5的证言，主要内容：2015年10月9日18时许，“二鬼”跟我说他买我们村李某2的白色金杯面包车，叫我带他们去看车。我带“二鬼”和一个叫“司令”的男子及另一个不认识的男子一起到李某2家看了车，之后他们三人就离开了。5、证人李某1的证言，主要内容：2015年10月10日，我叔叔李某2说想把他的车牌号为粤Ｇ×××××的白色金杯面包车卖给别人。后来我约了买车的人到我叔叔家里交易。我叔叔叫了我、李某3、陈某5等人一起到我叔叔家做见证。当时对方来了三个人，我认识其中一个人，绰号叫“墨子”。对方其中一个男子以价格4500元购买了我叔叔的白色面包车。当时买车的男子在《转让证明》上签署的名字是“陈某6”。我和李某3在《转让证明》的见证人上面签了字。对方的另一个男子也在见证人上面签了字，签的名字是“陈龙飞”。该份《转让证明》是签名为陈龙飞的男子写的。双方签完《转让证明》后，陈某6就把4500元给了我叔叔李某2，然后就把车拉走了。6、证人陈某3的证言，主要内容:陈康林是我儿子，2015年农历7月份，陈康林陆续搬电焊机、切割机、砂轮机、气瓶等工具回家，用来装防盗网、楼梯等。之后，陈康林将电焊机等工具搬走，说还给人家。2015年12月份，乾塘镇梅魁村金福的儿子开一辆白色面包车停在我老房子那里。平时陈康林从老房子回新房子吃饭时就开这辆白色面包车。直到警察搜查房子时，我才知道陈康林将电焊机等工具藏在老房子，在房间内造枪。7、证人自如仙的证言，主要内容：陈康林是我儿子，他平时就是开别人的旧车，经常换车开。2016年1月这段时间陈康林是开一辆白色面包车。8、证人何某的证言，主要内容：我是陈康林妻子，陈康林平时开一辆电动车，没有驾驶过白色面包车。2016年1月19日，陈康林没有开过白色面包车从坡头区送我到霞山区上坡塘市场附近。2016年1月20日，我回坡头区乾塘镇我老公家看女儿。大概中午时，我从乾塘镇坐911公交车回霞山区上坡塘村。我在坡头区乾塘镇大屋村130号住宅里见过电焊机、切割机等工具，这些是陈康林装修房子用的。（三）被害人陈某1的陈述。主要内容：2016年1月16日17时40分左右，我从湛江经济技术开发区海景路8号鑫木装饰设计公司走出来，跟旁边茗菸春贸易商行的老板聊了几句话。聊完后，我走向我的车，刚走两步，听到“砰”的一声巨响，我的脚震了一下。当时我以为是下水道爆炸，但突然感觉我的左脚脚踝很胀痛。我蹲下看，发现左脚内侧有一个小孔，脱下鞋后，看到内侧有三个小孔，并一直在流血。当时我没想到是枪伤，是茗菸春贸易商行老板看后，跟我说是枪伤。鑫木装饰设计公司的法人代表是我妹妹陈某7，实际是我妹夫陈广飞管理，我在该公司挂职业务经理。我平时的主要工作是在健力宝公司，鑫木装饰设计公司只是平时没事时过去坐坐，一个星期可能去两三次。我平时跟别人没什么矛盾，唯一称的上矛盾的就是健力宝公司我的一个下属经销商何炳荣。因为何炳荣未完成销售量我曾向省级总经理投诉过他，并建设撤掉他的经销权。（四）被告人陈康林的供述和辩解。主要内容：2016年1月18日之前我一直在坡头区。2016年1月18日，坡头区塘博村的“阿荣”开着一辆白色湛江牌的面包车到我家。该辆白色面包车是我陪“阿荣”一起花4500元购买的，当时还有我表弟“二鬼”以及“墨子”在场。当时“阿荣”写了《转让证明》，车主那边有两个人在上面签字，“阿荣”签了字后也让我在上面签字，我当时签的是“陈某6”。买车的钱是“阿荣”出的，“阿荣”拿钱出来给我数，我数完后就直接交给了车主。2016年1月19日，我开着“阿荣”的面包车送我老婆去霞山区上坡塘市场。同年1月20日下午14时许，“阿荣”叫我开他的面包车到坡头镇补胎和加油，然后就被公安机关抓获了。除了上述两次我开过该辆面包车，其他时间没开过。我除了触摸过该车的储物箱，其他部位我没摸过。民警从我身上搜出的7粒铅珠是从我家的漏电开关拆下来的，5发子弹是在阿荣的车的扶手箱中发现的，我害怕发动机发热爆炸就装到我口袋里。我平时一般都是买利群和双喜1906烟，有开车抽烟的习惯，但很少。我在车某抽烟一般是将烟头扔出车外。2016年1月16日下午我在乾塘村家里睡觉，没有去过开发区海静路。那段时间我一直在家，没去过其他地方。不清楚为什么开发区海静路枪击案现场能提取到我所吸的烟头，有可能是我早几天或曾经经过那里扔的，但不记得什么时候到过那里了。我认识“大眼二”，是几个月前“亚荣”介绍我认识的，也认识坡头区南三镇岭脚村的陈辉，不知道陈辉和谁有矛盾。我手机号是137××××5244，是坡头镇塘博村“扁二”2015年给我用的。公安机关在我家搜查到的电焊机、切割机、气瓶、电钻、黑火药、枪托、枪管、散弹、钢珠、汽钉枪等，是我的。电焊机、电钻这些工具是我买回来装修家里用的；弹壳、制式子弹是捡回来的；黑火药是我从烟花爆竹里拆出来的；半成品枪托是我做来给我女儿和外甥玩的。公安机关在我居住的房屋附近的废弃鱼塘内查获的自制猎枪是我的，我平时用来打鸟。该枪是2015年7、8月时，我向朋友“丙二”拿的。（五）鉴定意见1、湛江市公安司法鉴定中心2016年2月29日作出的“粤湛公（司）鉴（法活）字［2016］02049号”法医学人体损伤程度鉴定书及鉴定意见通知书，主要内容:陈某1的损伤程度为轻伤二级，该鉴定意见已送达被告人陈康林及被害人陈某1。2、湛江市公安司法鉴定中心2016年3月28日作出的法庭科学ＤＮＡ鉴定意见书及鉴定意见通知书，主要内容：（1）被害人陈某1被故意伤害现场提取的1号烟头、3号烟头、8号烟头、9号烟头、本案扣押的面包车某方向盘提取的脱落细胞、一字螺母刀上提取的脱落细胞、十字螺丝刀上提取的脱落细胞、中间储物盒打火机上提取的脱落细胞、档位提取的脱落细胞、面包车某的4号弹壳上提取的脱落细胞、陈康林住处查获的9号子弹上提取的脱落细胞、陈康林住处气罐开关上提取的脱落细胞的ＳＴＲ分型与陈康林血样的ＳＴＲ分型相同，似然比率为1×1022。（2）本案扣押的自制猎枪底部提取的可疑脱落细胞的ＳＴＲ分型与被告人陈康林血样的ＳＴＲ分型相同，似然比率为6.8×1023。上述鉴定意见已送达被告人陈康林。3、湛江市公安司法鉴定中心作出的枪支检验报告、弹药检验报告、枪弹鉴定书、枪弹检验报告，主要内容：（1）在湛江市坡头区乾塘镇一平房门前查获的枪形物体2件，1件是自制猎枪的枪支零部件，1件是自制仿12号猎枪。（2）在湛江市坡头区乾塘镇大屋村130号住宅内查获的10发子弹中有4发是“56式”7.62毫米步枪弹，有4发是“56式”7.62毫米步枪弹的弹壳和弹头，有1发是“64式”7.62毫米手枪弹，有1发是5.6毫米小口径运动步枪弹；8枚弹壳是12号猎枪弹弹壳。（3）在湛江市坡头区乾塘镇大屋村130号住宅内查获的8枚弹壳中的6号弹壳是送检的自制猎枪发射所留。（4）在被告人陈康林的小客车某查获的12枚弹壳中，6枚是51式7.62毫米手枪弹的弹壳，6枚是12号猎枪弹弹壳，其中1号、4号弹壳是送检的自制猎枪发射所留。（5）在被告人陈康林身上查获的5发子弹是12号猎枪弹。上述鉴定意见已送达被告人陈康林。4、广东省公安司法鉴定中心2016年2月26日作出的理化检验报告，主要内容：在本案扣押的面包车副驾驶座座位上、副驾驶前挡风玻璃下方、副驾驶门上内侧、副驾驶后方推拉门内侧提取的疑似射击残留物各1份，均检出含Ｆｅ元素的颗料；在陈某1被故意伤害案的现场地面提取的钢珠3粒，检出Ｆｅ元素；在陈某1被故意伤害案的现场地面提取的弹杯1个，检出含ＳｂＢａＰｂ元素的射击残留物颗粒。该鉴定意见已送达被告人陈康林。（六）照片辨认及辨认笔录。主要内容：1、经混杂照片辨认，证人陈某4辨认出陈康林就是“司令”。经照片辨认，陈某4辨认出本案扣押的枪支是自己和“司令”一起打鸟时，“司令”拿出来的自制猎枪；辨认出本案扣押的白色面包车是2015年10月10日，自己陪“司令”一起到湛江市坡头区乾塘镇滘口村购买的。2、经混杂照片辨认，证人陈某5辨认出陈康林就是“司令”，曾叫自己带他到李某2家看一部白色金杯面包车；辨认出陈炎生是和“司令”一起叫陈某5带他们到李某2家看车的“二鬼”。经照片辨认，陈某5辨认出本案扣押的面包车是2015年10月9日，“二鬼”和“司令”叫陈某5带他们去李某2家看的车。3、经混杂照片辨认，证人李某1辨认出陈康林是2015年10月10日在李某2家购买车牌号码为粤Ｇ×××××白色金杯面包车的人，当时他在《转让证明》中签的名字是“陈某6”；辨认出陈某4是当时陪“陈某6”一起到李某2家中买车的人，绰号叫“墨子”。经照片辨认，李某1辨认出本案扣押的面包车是李某2的车，于2015年10月10日转让给了“司令”和“墨子”。4、经照片辨认，被告人陈康林辨认出本案扣押的枪支是自己曾用来打小鸟的猎枪，该猎枪藏在自己居住的房屋附近的鱼塘草丛中。5、经照片辨认，证人陈某3辨认出本案扣押的白色面包车是陈康林在2016年1月期间使用的交通工具。（七）现场勘查笔录、现场照片及现场方位示意图。主要内容:1、本案被害人陈某1被故意伤害的现场一：湛江经济技术开发区海静路8号临街商铺湛江市鑫木装饰设计有限公司门口；现场二：湛江经济技术开发区海静路税务局宿舍楼围墙西侧路基。2、2016年1月16日18时05分，公安民警对案发现场进行勘查，在海静路的路基东侧地面上提取三枚烟头，分别编号1、2、3号。在海静路南侧的绿化带的地面上提取一枚烟头，编号为4号。湛江市鑫木装饰设计有限公司东北侧停放着二部小汽车，南侧是一部褐色东风日产小汽车，北侧是一部红色奥拓小汽车。红色奥拓小汽车前挡风玻璃上有一处裂痕。在东风日产小汽车西南侧地面上提取一个弹杯。在东风日产小汽车的东南地面上提取一颗弹珠，编号为5号。在编号为5号的弹珠南侧地面提取到一颗弹珠，编号为6号。在湛江市鑫木装饰设计有限公司东南侧地面提取到一颗弹珠，编号为7号。在税务局宿舍西侧围墙的西边地面上提取3枚烟头，编号为8、9、10号。3、2016年1月21日17时，公安民警对陈康林位于湛江市坡头区乾塘镇大屋村130号的住宅进行现场勘查，现场查获猎枪子弹、切割机、工具包、制式子弹、疑似弹头等一批。4、2016年1月22日12时，公安民警对湛江市坡头区乾塘镇大屋村南飞沙对面鱼塘边废弃平房进行现场勘查，现场提取绿色枪托状物、米黄色枪托状物、褐色铁管、银色铁管各1个。关于公诉机关指控被告人陈康林犯故意伤害罪，陈康林及其辩护人提出陈康林不构成故意伤害罪的辩解和辩护意见。1、本案视频资料显示，陈某1被故意伤害当日现场出现过一辆白色面包车，但该视频资料不能确定该白色面包车的车牌号码及车某驾乘人员。后虽然公安机关抓获被告人陈康林时扣押了陈康林的白色面包车，但本案证据不足以证实本案扣押的陈康林的白色面包车与出现在陈某1被故意伤害案现场的面包车，属同一车辆，更无任何证据证实开枪射击的现场,是陈康林被扣押的面包车某。2、公安机关在陈康林驾驶的面包车某提取疑似射击残留物，检出含Ｆｅ元素；在陈某1被故意伤害的现场提取到三枚弹壳，检出含Ｆｅ元素，但未鉴定出该三枚弹壳是否为陈康林非法持有的自制猎枪发射遗留。Ｆｅ元素即铁元素，在生活中分布较广。上述三枚弹壳和面包车某的疑似射击残留物均检出含Ｆｅ元素，不能证明两者的唯一性或排它性。3、案发时,被害人陈某1的陈述和现场证人陈某2的证言相印证,证实案发时现场没有发现可疑人物或面包车等车辆，虽后在案发现场附近提取的烟头的ＤＮＡ信息与被告人陈康林的ＤＮＡ信息吻合,也只能证明陈康林曾经在案发现场出现。该证据不足以证实被害人陈某1受伤当日被告人陈康林确实在案发现场出现，更无法证实被告人陈康林曾在上述被扣押的白色面包车里,手持枪支射击被害人陈某1。综上，本案证据不足以证实被告人陈康林故意伤害被害人陈某1。故，公诉机关指控被告人陈康林犯故意伤害罪，证据不足，不予支持。被告人陈康林及其辩护人的辩解和辩护意见，与本案证据相符,予以采纳本院认为，被告人陈康林无视国家法律，违反枪支管理规定，非法持有自制仿12号猎枪一支，其行为已构成非法持有枪支罪。公诉机关指控陈康林非法持有枪支的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，予以支持。公诉机关指控陈康林故意伤害罪证据不足,不予支持。被告人陈康林到案后，如实供述自己非法持有枪支的犯罪事实，依法可以从轻处罚。本案公安机关扣押的被告人陈康林持有的自制仿12号猎枪一支及子弹、弹壳、枪托等违禁品，依法予以没收。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第六十七条第三款、第四十七条、第六十四条的规定，判决如下一、被告人陈康林犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年五个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2016年1月20日起至2017年6月19日止）二、本案公安机关扣押的被告人陈康林持有的自制仿12号猎枪一支及子弹、弹壳、枪托等一批，予以没收，由扣押机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湛江市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本三份审判长郑兴群审判员龙志军审判员张秀红二〇一七年十一月二十七日书记员刘蓓

虈某甲等污染环境罪一审刑事判决书广东省揭阳市榕城区人民法院刑事判决书（2016）粤5202刑初90号：揭阳市榕城区人民检察院以揭榕检刑诉［2016］20号起诉书指控被告人陈某甲、林某、叶某甲、任某甲、王某甲、任某乙、任某丙、王某乙犯污染环境罪,于2016年1月18日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。揭阳市榕城区人民检察院指派检察员王伟潮出庭支持公诉，被告人陈某甲及辩护人王景彬、陈丽英，被告人林某、叶某甲、任某甲、王某甲、任某乙、任某丙、王某乙到庭参加诉讼。现已审理终结公诉机关指控：2015年5月份开始，被告人陈某甲在揭阳市榕城区东升街道办事处龙石村工业区租用一间约700平方米的厂房经营一间无名无证电镀厂，该电镀厂内设镀锌车间和镀镍车间，陈某甲雇佣被告人林某负责电镀厂的日常管理和盐酸调配工作，每月工资人民币3500元起。镀镍车间采用分包的形式经营，每斤成品加工费为9分钱，先后由被告人叶某甲、任某甲、王某甲、任某乙、任某丙、王某乙合伙分包。镀锌车间先后雇佣叶某乙、华某、黄某甲、龚某、何某、胡某、张某甲、张某乙传等工人从事镀锌工作，每人每月工资人民币3000元。陈某甲经营的无名无证电镀厂每天非法排放有毒害性、腐蚀性废水约3至4号吨，每天生产镀镍、镀锌金属产品合共约8000斤。2015年11月20日15时多，该无证电镀厂被公安机关查处，民警现场抓获陈某甲、林某、叶某甲、任某甲、王某甲、任某乙、任某丙、王某乙及工人叶某乙、华某、黄某乙、龚某、何某、胡某、张某甲、张某乙传。至被查获期间，陈某甲经营的无名无证电镀厂总共排放有毒害性、腐蚀性废水约180吨，生产镀镍、镀锌金属产品合共约45万斤。揭阳市环境监测站根据《电镀水污染物排放标准》（ＤＢ44／1597-2015）表2新建项目水污染物排放限值非珠三角排放限值，对陈某甲电镀加工场镀锌车间西南侧排放口进行监测的结论为：总铜、总镍符合排放限值，总锌超43.4倍；镀镍车间电镀槽边排放口监测结论为：总铜、总镍符合排放限值，总镍超187倍。上述事实,被告人陈某甲、林某、叶某甲、任某甲、王某甲、任某乙、任某丙、王某乙在开庭审理过程中亦无异议，并有证人叶某乙、华某等人的证言，检查笔录，行政处罚决定书，抓获经过证实材料，被告人陈某甲、林某、叶某甲、任某甲、王某甲、任某乙、任某丙、王某乙的身份证实材料等证据证实，足以认定本院认为，被告人陈某甲、林某、叶某甲、任某甲、王某甲、任某乙、任某丙、王某乙无视国家法律，违反国家规定，非法排放有害物质，严重污染环境，其行为均已构成污染环境罪。公诉机关指控各被告人所犯罪名成立，本院予以支持。被告人陈某甲、林某、叶某甲、任某甲、王某甲、任某乙、任某丙、王某乙被归案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚；自愿认罪，可以酌情从轻处罚。各被告人及被告人陈某甲的辩护人分别请求对各被告人予以从轻处罚的意见，理由成立，予以采纳。被告人陈某甲的辩护人请求对被告人陈某甲适用缓刑。经查，根据本案具体案情及被告人陈某甲的犯罪情节，对其不宜适用缓刑，故辩护人此项辩护意见，理由不成立，不予采纳。根据各被告人在共同犯罪中所起的作用，依照《中华人民共和国刑法》第三百三十八条、第二十五条第一款、第六十七条第三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理环境污染刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第㈡、㈢项之规定，判决如下一、被告人陈某甲犯污染环境罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元（已缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月20日起至2016年11月19日止）。二、被告人林某犯污染环境罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币八千元（已缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月20日起至2016年9月19日止）。三、被告人叶某甲犯污染环境罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币八千元（已缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月20日起至2016年7月19日止）。四、被告人任某甲犯污染环境罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币八千元（已缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月20日起至2016年7月19日止）。五、被告人任王某甲犯污染环境罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币八千元（已缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月20日起至2016年7月19日止）。六、被告人任某乙平犯污染环境罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币八千元（已缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月20日起至2016年7月19日止）。七、被告人任某丙平犯污染环境罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币八千元（已缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月20日起至2016年7月19日止）。八、被告人王某乙平犯污染环境罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币八千元（已缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月20日起至2016年7月19日止）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向揭阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判员陈少彬二〇一六年一月二十九日代书记员陈晓川

夏邦越诈骗一审刑事判决书上海市闵行区人民法院刑事判决书（2018）沪0112刑初471号：上海市闵行区人民检察院以沪闵检诉刑诉［2018］369号起诉书指控被告人夏邦越犯诈骗罪，于2018年3月26日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市闵行区人民检察院指派检察员唐福根出庭支持公诉，被告人夏邦越及其辩护人夏轶、叶保到庭参加诉讼。本案经上级法院指定由本院管辖，现已审理终结经审理查明：2016年12月9日，被害人张某甲以做生意为由通过中介向被告人夏邦越借款5万元（人民币，以下币种同）、借期2年，被告人夏邦越通过所谓的倒算法算出连本带利要还12.5万元，去零后每月还5200元，并抵押了张的房产证、户口本、身份证等。夏随后安排张某甲银行流水走账12.5万元，张随即取出其中的9万元，返给夏8.5万元，给了中介1500元中介费，张实际到手3.85万元。半月后，因张某甲要取回身份证，夏邦越便以此为由认定张违约，让张立即还清12.5万元，并联系了卜某，与施某一起将张带至卜某处借款平账，借款成功后张归还了夏12.5万元。2017年3月22日，被告人夏邦越被公安民警抓获，其到案后自愿如实供述了上述事实。涉案手机、赃款已由公安机关依法扣押，相关赃款已由公安机关发还被害人张某甲。案发后，被告人夏邦越取得了被害人的谅解。上述事实，被告人夏邦越在开庭审理过程中亦无异议，且有被害人张某甲的陈述、辨认笔录及其提供的借款协议、谅解书，证人张某乙、韩某、施某的证言，公安机关出具的案发简要经过、抓获经过，银行账户交易明细表，上海市宝山区人民法院的刑事判决书等证据证实，足以认定本院认为，被告人夏邦越以非法占有为目的，采用虚构事实，隐瞒真相的方法骗取他人钱款8万余元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。被告人夏邦越到案后能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚；其能获得被害人的谅解，对其可酌情从轻处罚。公诉机关指控成立，本院予以确认。辩护人以被告人夏邦越认罪较好等为由建议对夏从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳；然其提出对夏适用缓刑的辩护意见，因本案系“套路贷”犯罪，具有一定的社会危害性，根据夏的犯罪事实、情节，不应适用缓刑，故对该意见不予采纳。据此，本院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下一、被告人夏邦越犯诈骗罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币五万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年4月23日起至2021年6月14日止。罚金自本判决生效之日起三十日内如数缴纳。）二、扣押在案的赃款发还被害人（已发还）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。通过本院书面上诉的，应将上诉状正、副本送（寄）往本院立案庭审判长周波审判员李群人民陪审员赵倩二〇一八年五月二十一日书记员马贝妮

䐴缝彬抢劫;非法持有、私藏枪支、弹药二审刑事判决书四川省资阳市中级人民法院刑事判决书（2018）川20刑终82号：四川省资阳市雁江区人民法院审理四川省资阳市雁江区人民检察院指控原审被告人吴缝彬犯抢劫罪、非法持有枪支罪一案，于2017年10月18日作出（2017）川2002刑初396号刑事判决。原审被告人吴缝彬向本院提出上诉。本院于2017年12月7日裁定撤销原判，发回重审。四川省资阳市雁江区人民法院另行组成合议庭审理了本案，于2018年7月6日作出（2017）川2002刑初516号刑事判决。原审被告人吴缝彬向本院提出上诉，本院于2018年7月12日立案，并依法组成合议庭，次日将全部卷宗材料移送资阳市人民检察院查阅。2018年8月20日公开开庭审理了本案，四川省资阳市人民检察院指派检察员尹鹤鸣出庭履行职务，上诉人吴缝彬及其辩护人刘乾龙、刘宗权到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，现已审理终结原判认定，一、抢劫2016年10月12日20时许，经事前预谋，被告人吴缝彬伙同黄某某（已判）、何某（已判）、周某某（另案处理）携带钢管、刀具和帽子、衣服、口罩等作案工具来到资阳市雁江区崇文街71号善养堂游戏厅外，由周某某持钢管在门外望风，吴缝彬、黄某某、何某进店持钢管等物实施抢劫，将被害人肩上装有人民币2000元的挎包及放在桌上的一部银灰色苹果6Ｐｌｕｓ手机抢走。后四人将所抢2000元分赃，周某某将抢劫所得的苹果6Ｐｌｕｓ手机以人民币800元的价格寄当至资阳市雁江区政府东某宝当铺，800元赃款已分赃。二、非法持有枪支2016年12月2日，侦查人员在资阳市雁江区上西后街烟厂家属区一生活区5栋一单元201号抓捕被告人吴缝彬后，在其居住的卧室床下查获一支枪支，查明该枪支为吴缝彬非法持有。经资阳市公安局物证鉴定所鉴定，该枪支属于以火药为动力的非制式枪支，具有致伤力。被告人吴缝彬到案后如实供述了非法持有枪支的犯罪事实。原判列举了相应的证据证明上述事实并认为，被告人吴缝彬以非法占有为目的，伙同他人使用暴力手段强行劫取他人财物，其行为已构成抢劫罪，且系共同犯罪；吴缝彬违反枪支管理规定，非法持有枪支一支，其行为还构成非法持有枪支罪。吴缝彬被抓获后如实供述了非法持有枪支的犯罪事实，对该罪可以从轻处罚；在判决宣告前一人犯数罪，应当数罪并罚。依法判决：一、被告人吴缝彬犯抢劫罪，判处有期徒刑三年五个月，并处罚金人民币一千元；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年。决定合并执行有期徒刑四年二个月，并处罚金人民币一千元。二、责令被告人吴缝彬与同案犯共同退赔被害人刘某直接经济损失人民币2800元。三、扣押在案的非制式枪支一支及违禁物品，予以没收。前述物品未随案移送，由扣押机关负责处理。上诉人吴缝彬上诉称，其未参与抢劫犯罪，请求二审依法改判。吴缝彬的辩护人提出原判认定吴缝彬犯抢劫罪的事实不清、证据不足，请求二审依法改判。四川省资阳市人民检察院出庭检察员认为，原判认定事实清楚，证据确实、充分，量刑适当，建议驳回上诉，维持原判。经二审审理查明，原判认定上诉人（原审被告人）吴缝彬非法持有以火药为动力的非制式枪支一只的事实清楚，本院予以采信确认。上诉人（原审被告人）吴缝彬伙同黄某某、何某等人于2016年10月12日20时许，在资阳市雁江区崇文街71号善养堂游戏厅抢劫他人装有人民币2000元的挎包及放在桌上的一部银灰色苹果6Ｐｌｕｓ手机一部。上述事实，有经一审、二审庭审举证、质证并认证的下列证据证明：1．受案登记表、立案决定书，2016年10月12日，刘某报案称，她被人持钢管抢劫。同月16日，资阳市公安局雁江区分局决定立案侦查。2．书证：（1）户籍资料，证实吴缝彬具备刑事责任能力。（2）强制措施文书及到案经过，证实吴缝彬的拘留、逮捕时间；2016年12月2日9时许，民警找到吴缝彬父亲吴勇，由吴勇带领民警在其住所将吴缝彬抓获。（3）价格认定协助书、情况说明，证实本案被抢手机的价值无法进行价格认证。3．现场勘验笔录，2016年10月12日21时35分许，民警对资阳市雁江区崇文街71号善养堂游戏厅进行了勘察，现场未发现有价值痕迹物证，绘图2张，拍摄照片4张。4．视听资料及光盘说明，证实2016年10月12日20时21分30秒到22分52秒（视频一的7分10秒至8分32秒）有四个人进入监控画面。其中3个人穿黑色外套，另一个人穿灰色外套，三个人戴口罩，两个人拿钢管，一个人拿了一个盒子。5．证人张某的证言及辨认笔录、流水帐记录，证实2016年10月12日晚上八九点，他在通宝寄卖行店铺寄存了周某某的一部银灰色的苹果6手机，当了800元，说过几天来取。该手机是16Ｇ储存，入网许可证是“ＺＰ”开头，是港版的手机。他们当期是10天，过了20天，他遇见周某某，周说不要了，他就在10月30日卖给了一个女的。周某某和吴缝彬的关系比较好。在见证人的见证下，张某从照片模板中辨认出周某某。流水帐记录证实10月12日共有9条记录，其中第七条载明：小米豆港版152410月30日处理800元。6．被害人刘某的陈述，证实2016年10月12日，她在资阳市雁江区崇文街71号善养堂上班，三个年轻小伙子走进来，都拿着钢管，一个身穿黑色衣服的人来取她的挎包，抢手机，一个身穿浅色花纹衣服的人拿钢管抵着她的胸口叫她不准动，另一个人站在旁边，他们抢了东西后就跑了。她被抢了一个苹果6Ｐｌｕｓ手机和现金2000余元。三个小伙子年龄大约20岁多点，穿黑色衣服的身高1米6几左右，穿浅色花纹衣服的身高1米7左右，另一人身高1米6几左右。监控上的4个男子中有3个是进游戏厅抢她东西的人，走最前面带帽子拿钢管这名男子没有进游戏厅。最先进游戏厅的是视频中走最中间，穿黑色夹克，手里拿了个用报纸裹着的竖形状的东西，进来就喊她坐到不要动，后来又进来两个人，有一个拿钢管的用钢管抵住她胸口让她坐在板凳上，站到旁边那人就抢了她的挎包和手机，之后三个人跑了。这些人确实认不出来，只是可以确定是三个男的，体型都比较瘦。7．同案人黄某某的供述及辨认笔录，证实2016年10月一天下午，他和何某、周某某商议去弄点钱，何某说在南门一家堂子打捕鱼机输了钱，去喊老板退钱，周某某说再喊个人过来，就打电话把吴缝彬喊过来了。周某某给吴缝彬说喊南门的捕鱼机老板退钱，怕堂子有看安全的，把刀子拿到。周某某从他床头拿了把东洋刀装在一个木盒子里，出门后周某某、吴缝彬、何某还在屋外找了三根钢管，到了南门那家关了门，周某某说在家捕鱼机堂子也输了钱就去那家，吴缝彬提出和周某某去买口罩和帽子，他和何某坐出租车到东门市场口子，等了几分钟，周某某和吴缝彬来了。何某先过去打探一家堂子里面只有一个女的，还有一个男的在打游戏。周某某说去抢，他把帽子和口罩带上，拿着刀子，周某某和吴缝彬之前就带了口罩和帽子，手上拿了钢管，何某戴了口罩，周某某拿钢管在外面望风，他和吴缝彬、何某进去的，里面有两个男的一个女的，一个男的准备跑出去，他拿刀子比到那个男的让他坐下，何某喊那个女的把钱拿出来，女的被吓到了，何某把那个女的一个挎包、一部苹果6Ｐｌｕｓ手机抢到就跑出去了。他和吴缝彬出去后何某已经不见了，他就和周某某、吴缝彬走到大东街后分头离开，他回家不久，何某回来了，没多久周某某、吴缝彬也回来了。四人清点了挎包里有现金1000余元，一部银灰色苹果6手机，他分了三四百元，何某分了三百元，周某某分了四百元，吴缝彬分了五六百元。周某某就给通宝当铺老板打电话问苹果6手机，那老板说1100元，周某某说去把手机当了，就和吴缝彬一起出去，20多分钟后二人回来，周某某说手机当了800元，分了300元给他。以前之所以没供述，是以为何某和吴缝彬都没认，但现在看了监控，估计何某和吴缝彬都认帐了。在见证人的见证下，他从照片模板中辨认出吴缝彬，就是与他一起抢劫的“吴胎”。视频监控的第一段视频走最前面，拿钢管戴帽子的是周某某，走最左边的是何某，他走的最中间，最后那个个子最高戴帽子，拿了个盒子的是吴缝彬，盒子里装的是刀子和钢管。他是通过从身高、外貌、长相，还有自己回忆作案过程，而且他非常了解何某、周某某、吴缝彬，太熟悉了，肯定不会认错。第二段监控视频，当天他最先进入游戏厅，然后是何某、吴缝彬，周某某在外望风，出来时是何某先出来，然后是他和吴缝彬。8．同案人何某的供述及辨认笔录，证实2016年10月一晚9点过，他在黄某某家里住，黄某某说要喊周某某和吴缝彬过来一起去抢堂子。他出去吃饭回来后，周某某和吴缝彬已经过来了，还带了口罩和帽子。周某某和吴缝彬在房间里把口罩和帽子戴起，黄某某喊他一起去。黄某某用牛皮纸盒子装了一把黑色东洋刀和两根钢管让他提到。四人坐出租车到了一个游戏厅外站了一会后，黄某某喊周某某在外看人，并拿了根钢管给周某某，黄某某拿东洋刀，给了一根钢管给吴缝彬，黄某某把口罩和帽子戴起，递了口罩和帽子给他，他只戴了口罩。他和黄某某、吴缝彬一起进游戏厅，周某某在外看人，黄某某走的前面，进去后，有一个男的在打翻牌机，一个女收银员坐在吧台，肩膀上背了个黑色挎包，黄某某喊那女的把钱拿出来，那女的吓到了不敢动，黄某某让他去把女的包包拿过来，他把黑色挎包从女的肩膀上取下来时发现吧台上放有一个银色苹果6手机，就一并拿了。他拿了手机后出游戏厅往马家巷跑，黄某某和吴缝彬也跟到跑出来了，他跑到武装部外坐出租车到黄某某家，黄某某已经在屋子里，他将挎包和手机给了黄某某，黄某某从挎包里拿了700元藏到，目的是周某某和吴缝彬少分点钱。隔了几分钟周某某和吴缝彬回来，黄某某将挎包打开，数出来有1000多元钱，分了170元给他，分了200余元给周某某和吴缝彬。分完钱后，周某某说晓得哪里可以处理这个苹果手机，黄某某将手机给了周某某，周某某说处理掉手机后把钱转给黄某某。之后周某某和吴缝彬就走了，约半个多小时后，周某某回来说手机卖了800元，到时微信或支付宝转给黄某某。之后他和黄某某上网时，黄某某说收了到周某某转的300元。在见证人的见证下，他从照片模板中辨认出吴缝彬就是与他们一同抢劫的“吴胎”。视频监控第一段视频走最前面，拿钢管戴帽子的是周某某，后面最左边穿黑色夹克那人是他，中间那个穿一件夹克和白色内衣的是黄某某，右边那个穿深色运动服拿一个盒子的是吴缝彬。从外貌、衣着特征、手中拿的东西、走路形态，以及回忆当天作案经过，能肯定监控视频中的人员就是他、黄某某、周某某和吴缝彬。第二段监控视频，进入游戏厅的是他和黄某某、吴缝彬，在外望风的是周某某，最先进游戏厅的是黄某某，之后是他，最后是吴缝彬本院认为，上诉人（原审被告人）吴缝彬以非法占有为目的，伙同他人使用暴力手段强行劫取他人财物，其行为已构成抢劫罪，且系共同犯罪。吴缝彬违反枪支管理规定，非法持有枪支一支，其行为构成非法持有枪支罪。吴缝彬一人犯数罪，应当数罪并罚。吴缝彬被抓获后如实供述了非法持有枪支的犯罪事实，对该罪可以从轻处罚。关于吴缝彬辩称其没有实施抢劫行为、其辩护人提出原判认定吴缝彬犯抢劫罪的事实不清，证据不足的诉、辩意见，本院认为，首先，本案得以侦破是何某因涉及其他违法犯罪行为主动到宝台路派出所到案后在第三次供述时，主动向侦查机关供述了其伙同黄某某、周某某、吴缝彬抢劫的事实，该犯罪事实虽经受害人报案后由大北街派出所侦查，但涉案的犯罪嫌疑人并未被公安机关掌握，因此本案的案发自然。其次，黄某某、何某的供述虽然有一些出入，但综合考虑二人各自具有不同的视角、感知、记忆以及存在避重就轻的因素，其供述之间存在的一定的矛盾和出入也合乎逻辑；二人的供述中涉及的基本犯罪事实，即关于参与人员、具体实施抢劫行为时的分工，各自的行为等细节供述较为一致，且二人所供述在抢劫现场的细节能得到被害人刘某的陈述印证，涉及在抢劫现场外的供述能得到监控录像的印证。再次，“通宝当铺”负责人张某的证词和其提供的流水帐记录证实2016年10月12日，周某某将一部苹果6ＰＬＵＳ手机以800元的价格寄当在该当铺，该证词与黄某某、何某关于抢劫后由周某某将抢劫所得的苹果6手机在通宝当铺当了800元的供述相吻合，故对黄某某、何某的供述应当予以采信。综上，本案现有证据能证实吴缝彬参与抢劫作案的犯罪事实，吴缝彬及其辩护人的相关诉、辩意见，不予采纳。四川省资阳市人民检察院出庭检察员关于原判认定事实清楚，证据确实、充分的意见，予以采纳。综合全案，在犯意的提起，具体实施抢劫犯罪的行为和抢劫后的销赃、分赃等过程中，吴缝彬的地位作用低于同案人黄某某，故在量刑上也不应较黄某某的处刑更高。综上，原判认定事实和适用法律正确，审判程序合法，但量刑不当，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第一百二十八条第一款、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款、第六十九条第一款、第三款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下一、维持四川省资阳市雁江区人民法院（2017）川2002刑初396号刑事判决第二、三项，即：二、责令被告人吴缝彬与同案犯共同退赔被害人刘某直接经济损失人民币2800元；三、扣押在案的非制式枪支一支及违禁物品，予以没收。前述物品未随案移送，由扣押机关负责处理；二、撤销四川省资阳市雁江区人民法院（2017）川2002刑初396号刑事判决第一项，即：一、被告人吴缝彬犯抢劫罪，判处有期徒刑三年五个月，并处罚金人民币一千元；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年。决定合并执行有期徒刑四年二个月，并处罚金人民币一千元；三、上诉人（原审被告人）吴缝彬犯抢劫罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币一千元；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年，决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币一千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年12月2日起至2020年12月1日止。罚金限至本判决生效之日起十日内缴纳。）本判决为终审判决审判长龚琼审判员王丁审判员唐健二〇一八年九月二十七日书记员何雨苓

江西省安义县人民法院刑事判决书（2019）赣0123刑初102号公诉机关江西省安义县人民检察院。被告人罗元珠，男，1969年2月5日出生于江西省安义县，汉族，小学文化程度，务农，现住江西省安义县。被告人罗元珠因涉嫌盗伐林木罪，于2018年11月29日被安义县森林公安局取保候审，2019年9月6日经安义县人民检察院决定并由安义县森林公安局执行取保候审。本院于2019年10月25日决定继续取保候审。辩护人袁鹏，安义县法律援助中心律师。被告人陈绍佳，男，1973年10月14日出生于江西省安义县，汉族，小学文化程度，系武生木业有限公司员工，现住江西省安义县。被告人陈绍佳因涉嫌盗伐林木罪，于2018年11月29日被安义县森林公安局取保候审，2019年9月6日经安义县人民检察院决定并由安义县森林公安局执行取保候审。本院于2019年10月25日决定继续取保候审。辩护人熊剑云、庄颖，安义县法律援助中心律师。江西省安义县人民检察院以安检公刑诉〔2019〕97号起诉书指控被告人罗元珠、陈绍佳犯盗伐林木罪，于2019年10月25日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，实行独任审判，于2019年11月11日公开开庭审理了本案。江西省安义县人民检察院指派检察员戴晓勤出庭支持公诉，被告人罗元珠及其辩护人袁鹏、被告人陈绍佳及其辩护人熊剑云、庄颖到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2018年10月26日下午，被告人罗元珠、同案人罗来福（另案处理）在未办理林木采伐许可证且未征得安义县村民同意的情况下，驾驶罗元珠的三轮摩托车至安义县横山山场，用事先携带的两把手锯伐倒7株湿地松。随后，罗元珠、罗来福将伐倒的7株湿地松和附近1株已伐倒的湿地松锯成2米左右的树段，以人民币620元的价格出售给武生木业有限公司，罗元珠分得人民币320元，罗来福分得人民币300元。经鉴定，被盗伐的7株湿地松立木蓄积为1.9741立方米，折合材积为1.2832立方米。2018年10月27日下午，被告人罗元珠、陈绍佳在未办理林木采伐许可证且未征得安义县村民同意的情况下，驾驶罗元珠的三轮摩托车至安义县横山山场，用事先携带的手锯砍伐了12株湿地松并将其锯成2米左右的树段装上三轮摩托车，后以人民币706元的价格出售给武生木业有限公司，罗元珠分得人民币373元，陈绍佳分得人民币333元。经鉴定，被盗伐的12株湿地松立木蓄积为3.5444立方米，折合材积为2.30386立方米。公诉机关认为，被告人罗元珠、陈绍佳以非法占有为目的，在未经过林业主管部门批准且未征得安义县同意的情况下，伙同他人先后二次擅自砍伐横山山场湿地松，其中，被告人罗元珠砍伐19株，立木蓄积为5.5185立方米，被告人陈绍佳砍伐12株，立木蓄积为3.5444立方米，数量较大，二被告人行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十五条第一款，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以盗伐林木罪追究其刑事责任。二被告人归案后均如实供述了其罪行，非法所得均已退缴，且在案发地补种了树苗，认罪态度好，愿意接受处罚，具有《中华人民共和国刑法》第二十五条、第六十七条第三款规定的情节，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，可以依法对被告人罗元珠、陈绍佳从宽处理，建议判处被告人罗元珠拘役四个月,缓刑六个月,并处罚金；建议判处陈绍佳拘役三个月,缓刑五个月,并处罚金。公诉机关提交了被告人罗元珠、陈绍佳户籍信息、归案经过等书证材料；证人王某1、王某2、夏某、王某3等人的证言；被告人罗元珠、陈绍佳及同案人罗来福的供述和辩解等证据材料；鉴定意见书;现场勘验、检查笔录等证据证实。被告人罗元珠、陈绍佳对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。另查明，被告罗元珠、陈绍佳归案后如实供述其盗伐林木罪的犯罪事实，自愿认罪认罚，非法所得均已退缴，且在案发地补种了树苗。本案审理过程中，被告人罗元珠、陈绍佳已向本院预缴了罚金。本院认为，被告人罗元珠、陈绍佳以非法占有为目的，违反《中华人民共和国森林法》，擅自砍伐林木，数额较大，其行为已构成盗伐林木罪。公诉机关的指控成立。被告人罗元珠、陈绍佳归案后如实供述自己盗伐林木的罪行，构成坦白，且愿意接受处罚，本院依法从轻处罚；被告人罗元珠、陈绍佳认罪认罚，所盗赃物均已退缴，且在案发地补种了树苗，罚金已预交，本院依法从宽处理。被告人及其辩护人对指控的事实及量刑建议均无异议，且公诉机关的量刑建议适当，符合法律规定，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条第一款、第三款，《最高人民法院关于审理破坏森林资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第一项、第四条之规定，《江西省高级人民法院、江西省人民检察院、江西省公安厅<关于办理破坏森林资源刑事案件若干问题的规定>》第一条第一款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人罗元珠犯盗伐林木罪，判处拘役四个月,缓刑六个月,并处罚金人民币五千元（已预缴）；二、被告人陈绍佳犯盗伐林木罪，判处拘役三个月,缓刑五个月,并处罚金人民币五千元（已预缴）。如不服本判决，可在接到判决书之次日起十日内，通过本院或者直接向江西省南昌市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。审判员杨松二〇一九年十一月十一日书记员刘秀珍附相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百四十五条第一款盗伐森林或者其他林木，数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数量巨大的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金；数量特别巨大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己的罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己的罪行，避免特别能严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《最高人民法院关于审理破坏森林资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条以非法占有为目的，具有下列情形之一，数量较大的，依照刑法第三百四十五条第一款的规定，以盗伐林木罪定罪处罚：（一）擅自砍伐国家、集体、他人所有或者他人承包经营管理的森林或者其他林木的；第四条盗伐林木“数量较大”，以二至五立方米或者幼树一百至二百株为起点；盗伐林木“数量巨大”，以二十至五十立方米或者幼树一千至二千株为起点；盗伐林木“数量特别巨大”，以一百至二百立方米或者幼树五千至一万株为起点。《江西省高级人民法院、江西省人民检察院、江西省公安厅<关于办理破坏森林资源刑事案件若干问题的规定>》第一条第一款盗伐林木罪“数量较大”的起点，为2立方米或者幼树100株；“数量巨大”的起点，为20立方米或者幼树1000株；“数量特别巨大”的起点，为100立方米或者幼树5000株。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。

䔰新站一审刑事判决书河南省西华县人民法院刑事判决书（2017）豫1622刑初125号：自诉人河南万众汽车销售服务有限公司指控被告人田新伟、田新站、犯拒不执行判决、裁定罪，于2017年8月24日向本院提起自诉，本院受理后，依法组成合议庭,公开开庭审理了本案，自诉人河南万众汽车销售服务有限公司委托代理人张新国、被告人田新站均到庭参加诉讼，现已审理终结自诉人诉称：自诉人河南万众汽车销售服务有限公司与被告人田新伟、田新站分期付款买卖纠纷一案，西华县人民法院于2015年9月30日作出（2015）西民初字第576号民事判决书，判令被告人田新伟偿还自诉人车款176165.05元及利息15855.29元，被告人田新站对上述债务承担连带清偿责任。判决生效后，被告人田新伟拒不履行生效的判决书确定的义务。被告人田新伟、田新站有能力履行而拒不履行生效判决书确定的义务，其行为已构成拒不执行判决、裁定罪，请求法院追究被告人田新伟、田新站的刑事责任。自诉人向本院提交了相关证据，认为被告人田新伟、田新站的行为已构成拒不执行判决、裁定罪，请求法院依法惩处。被告人田新站对自诉人控诉的罪名及犯罪事实均无异议，请求法庭从轻处罚。经庭审查明：自诉人河南万众汽车销售服务有限公司与被告人田新伟（批捕在逃）、田新站民间借贷纠纷一案，经审理，西华县人民法院于2015年9月30日作出（2015）西民民初字第567号民事判决书，判决书生效后被告人田新伟、田新站未履行判决书确定的义务。自诉人于2016年4月12日向本院申请强制执行，在执行过程中，西华县人民法院向被告人田新伟、田新站邮寄送达了执行通知书、执行决定书，将被执行人田新伟、田新站纳入了失信被执行人名单。后自诉人通过法院向西华县公安局提出控告，要求追究被告人田新伟、田新站的刑事责任，西华县公安局经初查认为证据不足，未予立案。本案在审理过程中，2017年12月28日，被告人田新站与自诉人达成执行和解并取得了自诉人的谅解。上述事实，被告人田新站在庭审中亦无异议，且有西华县人民法院（2015）西民初字第576号民事判决书，西华县人民法院执行通知书，执行决定书、湖南省高速公路警察总队岳阳支队汨罗大队抓获经过、羁押证明、案件款收据、谅解书及被告人的户籍证明、无前科证明等证据，足以认定本院认为，被告人田新站长期在外务工，有固定的经济收入来源，对生效的法律文书确定的义务有能力履行而拒不履行，其行为已构成拒不执行判决、裁定罪。自诉人指控的罪名成立，本院予以支持。被告人田新站在庭审中如实供述自己的犯罪事实，且已按照判决书确定的义务与自诉人达成了执行和解并取得了自诉人的谅解，可对其从轻处罚。根据被告人的犯罪事实、性质、情节及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百一十三条第一款、第五十二条、第五十三条及《最高人民法院关于审理拒不执行判决、裁定刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第六条之规定，判决如下被告人田新站犯拒不执行判决、裁定罪，判处罚金5000元，于判决生效后十日内缴纳。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省周口市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份副本两份审判长王俊武审判员蔡全杰审判员郭永刚二〇一七年十二月二十八日书记员王永豪

北京市大兴区人民法院刑事判决书（2020）京0115刑初382号公诉机关北京市大兴区人民检察院。被告人孙垒，男，汉族，1982年3月1日出生，公民身份号码：×××，初中文化，无业，户籍所在地北京市大兴区。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2019年6月3日被羁押，次日被刑事拘留，同年7月9日被逮捕。现羁押在北京市大兴区看守所。辩护人许友，北京京翔律师事务所律师。被告人王峰，男，汉族，1988年5月11日出生，公民身份号码：×××，初中文化，无业，户籍所在地北京市大兴区。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2019年6月3日被羁押，次日被刑事拘留，同年7月9日被逮捕。现羁押在北京市大兴区看守所。被告人李鑫，男，汉族，1991年1月21日出生，公民身份号码：×××，初中文化，首汽约车司机，户籍所在地北京市大兴区。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2019年10月17日被羁押，次日被刑事拘留，同年11月15日被逮捕。现羁押在北京市大兴区看守所。公诉机关以京大检一部刑诉[2020]24号起诉书指控被告人孙垒、王峰、李鑫犯寻衅滋事罪。本院适用刑事案件速裁程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。在本院审理期间，值班律师为被告人王峰、李鑫提供了法律帮助。公诉机关指控并经本院审理查明：被告人孙垒、王峰、李鑫伙同他人于2018年5月至2019年5月期间，在北京市大兴区天宫院地铁站C口附近以替黑车司机揽客拉活为由，采取阻拦、威胁等方式，多次非法收取黑车司机韩强、吴洪斌、于会涛、王军学等人费用合计人民币77951元，被告人孙垒、李鑫被查获归案，被告人王峰经电话传唤后主动到案并在到案后如实供述了上述主要事实。被告人孙垒的苹果牌手机一部、三星牌手机一部、被告人王峰的苹果牌手机一部，均已被公安机关扣押（未移送）。另查明，被告人孙垒、王峰、李鑫收取的赃款人民币77951元已由家属退缴至法院。公诉机关向本院移交了指控的证据并在律师的见证下向被告人孙垒、王峰、李鑫告知了认罪认罚从宽制度诉讼权利，签署了认罪认罚具结书，并认为被告人孙垒、李鑫具有认罪认罚、退赔违法所得的从轻处罚情节，建议判处被告人孙垒、李鑫有期徒刑一年至一年六个月；认为被告人王峰具有自首、认罪认罚、退赔违法所得的从轻处罚情节，建议判处被告人王峰有期徒刑十个月至一年二个月。被告人孙垒、王峰、李鑫对公诉机关指控的事实、罪名及量刑建议没有异议并签字具结，且在开庭审理过程中亦无异议。被告人孙垒的辩护人的辩护意见为，被告人孙垒认罪认罚，如实供述犯罪事实，家庭困难，身患残疾，请求从轻处罚。本院认为，公诉机关指控被告人孙垒、王峰、李鑫犯寻衅滋事罪的事实清楚、证据确实、充分，指控罪名成立，量刑建议适当，应予采纳。鉴于被告人孙垒、李鑫认罪认罚、退赔违法所得，被告人王峰系自首、认罪认罚、退赔违法所得，对其均从宽处罚。被告人孙垒的辩护人关于被告人认罪认罚、请求从轻处罚的辩护意见，本院酌情采纳；其余辩护意见，本院不予采纳。据此，本院根据各名被告人犯罪的事实、性质、情节、对社会的危害程度及认罪悔罪表现，对被告人孙垒、李鑫分别依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第三项、第二十五条第一款、第六十一条、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第四条、第八条的规定；对被告人王峰依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第三项、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第六十一条、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第四条、第八条的规定，分别判决如下：一、被告人孙垒犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年。（刑期自本判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月3日起至2020年6月2日止。）二、被告人李鑫犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年。（刑期自本判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年10月17日起至2020年10月16日止。）二、被告人王峰犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月。（刑期自本判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月3日起至2020年4月2日止。）四、在案扣押的赃款人民币七万七千九百五十一元，依法予以没收。扣押在案的被告人孙垒的苹果牌手机一部、三星牌手机一部、被告人王峰的苹果牌手机一部（未移送），由公安机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二天起十日内，通过本院或者直接向北京市第二中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判员黄淘涛二〇二〇年三月二十六日法官助理陈金金书记员孙岩

王福岗故意伤害一审刑事判决书河北省海兴县人民法院刑事附带民事判决书（2019）冀0924刑初93号：海兴县人民检察院以海检公诉刑诉［2019］87号起诉书指控被告人王福岗犯故意伤害罪，于2019年11月4日向本院提起公诉。诉讼期间，附带民事诉讼原告人王某向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。海兴县人民检察院指派检察员王金和出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人王某及其诉讼代理人杨荣华，被告人王福岗及其指定辩护人周庆兰、段辉均到庭参加了诉讼。现已审理终结公诉机关指控，2019年9月7日14时许，被告人王福岗酒后与被害人王某在海兴县张会亭乡郭桥村王福岗家房东面路口处，因琐事发生争执，王福岗拿砖将王某右肩膀锁骨打伤，致其右锁骨骨折。经海兴县司法鉴定中心鉴定，被害人王某的伤情为轻伤二级。为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述与辩解、鉴定意见等证据。公诉机关认为，被告人王福岗故意非法损害他人身体健康，致一人轻伤二级，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。被告人王福岗对指控的犯罪事实和证据没有异议，并自愿认罪认罚，建议判处被告人王福岗有期徒刑九个月。附带民事诉讼原告人王某诉称，因被告人王福岗的伤害行为造成的损失应予赔偿：治疗费14491.4、住院伙食补助费850元、误工费36000元、护理费7200元、营养费2700元、司法鉴定费2200元、交通费400元、精神损害抚慰金100000元，合计163841.4元。被告人王福岗对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出的辩护意见是，一、受害人王某对本案发生存在一定的过错。在本案发生前受害人与被告人即因琐事早有隔阂，加之案发前双方在李洪升处饮酒时又旧事重提，导致不欢而散。后受害人又主动到被告人家门口叫喊，要求被告人出来谈话，据被告人供述称，当时受害人在其家门口叫其出来谈话时伴有辱骂行为，虽在受害人陈述中其没有自认存在该行为，在普通人的认知中双方早有隔阂。如可以化解矛盾是最好的，但根据被告人与被害人当时已在酒桌上弄得不欢而散的情形下，且双方均饮了不少酒，事后再到被告人家门口要求其出来谈论事情，已经不太现实。如果受害人真想主动与被告人化解矛盾，应在双方心平气和且都愿化解矛盾时再进行谈论，换句话说当时的情况是不适合双方见面再就矛盾点进行谈论。然受害人却反其道而行之，到被告人家门口要求其出来面谈，正是受害人的该行为在一定程度上推动双方之间的矛盾向不确定方向发展。故受害人的行为在一定程度上具有过错，对矛盾的激化负有责任。被告人王福岗对受害人造成的伤害行为，本辩护人认为其应该且必须对其违法行为承担法律责任，不论受害人是否存在对其有辱骂行为，如果双方都控制好自己情绪，就不会出现后面的伤害事件。在此辩护人请求法庭在对被告人量刑时综合考虑伤害事件发生前的情形对伤害事件发生所起的作用，对被告人从宽刑事处罚。二、本案是因日常琐事而引起的，被告人王福岗犯罪行为主观恶性和社会危害性较小。根据案卷材料和经过今天的庭审，我们可以看到，此次事件是因琐事引起的伤害事件，因矛盾激化才情绪冲动，考虑到事出有因且被告人属于临时起意激情犯罪，故其主观恶性较小，犯罪对象特定，犯罪行为轻微，社会危害性较小，请求法庭从轻处罚。三、被告人系初犯、偶犯，无犯罪前科，并自愿签订《认罪认罚具结书》，且在本辩护人会见时及庭审中其均表现出认罪、悔罪态度，请求法庭酌情对其从轻处罚。四、伤害事件发生后虽然被告人家庭困难，但仍由弟弟王福源代其向受害人垫付医疗费两万元，王福源代替被告人在医院给受害人陪床多日，期间被告人也到过医院向受害人赔礼道歉并陪床。上述行为均能认定在事件发生后被告人及家人均认识到错误并积极补偿受害人，被告人具有悔改的表现。五、被告人王福岗具有自首情节，请法庭从轻或减轻刑事处罚。该自首情节在法庭刑事部分法庭调查阶段辩护人已阐述，在此不再赘述。综上所述，辩护人认为被告人在案发后，能如实供述罪行，主动认罪、积极配合调查，主动垫付医疗费，其案件的主观恶性和社会危害性较小，再犯的可能性很小，因此辩护人认为依据《最高人民法院关于贯彻宽严相济刑事政策的若干意见》第19条“对于较轻犯罪的初犯、偶犯，应当综合考虑其犯罪的动机、手段、情节、后果和犯罪时的主观状态，酌情予以从宽处罚。对于犯罪情节轻微的初犯、偶犯，可以免于刑事处罚；依法应当予以依法刑事处罚，也应当尽量适用缓刑或者判处管制、单处罚金等非监禁刑”的规定，请求法庭“教育为主，惩罚为辅”的原则下对被告人判处缓刑或减轻刑事处罚，给被告人一次改过自新的机会。关于附带民事诉讼部分辩护人认为，被告人王福岗的弟弟王福源为王某交付2万元押金；住院期间王福源陪床4、5天，被害人及家属的伙食费均由王福源负担；误工费过高期限过长，应按户口性质计算；护理费过高期限过长，应按农、林、牧、渔业收入计算；营养费期限过长；伤情鉴定费当中1000元，不应由被告人承担；交通费酌定；精神损害抚慰金不应支持。经审理查明，2019年9月7日14时许，被告人王福岗酒后与被害人王某在海兴县张会亭乡郭桥村王福岗家房东面路口处，因琐事发生争执，王福岗将王某右肩膀锁骨打伤，致其右锁骨骨折。2019年9月7日16时，被害人王某入住海兴县医院骨二病区接受治疗。2019年9月7日21时许，被害人的妻子曹某用133××××6484手机号报案。2019年9月24日被害人王某出院，住院17天。2019年9月16日海兴县司法鉴定中心接受海兴县公安局张会亭派出所委托，出具海兴司法鉴定中心［2019］海鉴字第93号司法鉴定意见书，鉴定意见：王某的损伤程度为轻伤二级，王某支付鉴定费1000元。在诉讼期间，经本院委托，黄骅法医鉴定中心于2019年12月6日作出黄骅法鉴［2019］临鉴字第993号司法鉴定意见书，鉴定意见：王某二次手术费用约需8000元。王某误工期90—120日，护理期30—60日，营养期60—90日。王某支付鉴定费1200元。上述事实有经庭审质证、确认的公安机关立案表、证人证言、被害人陈述、被告人王福岗的供述与辩解、鉴定意见、鉴定费票据等证据予以证实，足以认定。另查明，被害人王某在住院期间，共花费医疗费22623.47元，因提供不出住院押金条而尚未结算。被告人王福岗的亲属为王某垫付部分住院押金，并当庭提交8张海兴县医院押金收据，合计20000元。被害人王某认为上述票据中有其个人交纳部分，未能提供证据证明。被害人王某系农村户籍，具有焊接与热切割作业、电工作业《特种作业操作证》，未提供其受伤前三个月工资收入证明。上述事实有经庭审质证、确认的押金票据、费用清单、住院病历、特种操作证等证据予以证实，足以认定。刑事附带民事诉讼原告人王某的损失：1、医疗费：依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下称解释）第十九条规定，附带民事诉讼原告人王某提交的海兴县医院病人未结费用清单预交款23000元，剩余款376.53元，结合被告人王福岗的指定辩护人提交的8张海兴县医院住院押金票据20000元，确定附带民事诉讼原告人王某住院期间实际支付医疗费为2623.47元；2019年9月7日王某在海兴县医院检查费31.8＋86＋162＝279.8元；2019年10月30日王某在海兴县医院检查费86＋1.8＝87.8元；2019年12月4日王某在黄骅市骨科医院费用123.8元；后续治疗费用8000元；医疗费合计11114.87元。2、住院伙食补助费：根据《解释》第二十三条规定和沧州市国家机关工作人员出差标准予以确定。原告住院17天，住院伙食补助费按50元／天计算，共计50元／天×17天＝850元。3、护理费：依据《解释》第二十一条规定，护理费参照本院司法实践标准120元／天计算，参照鉴定意见护理天数酌定45天，120元／天×45天＝5400元。4、营养费：依据《解释》第二十四条规定，参照鉴定意见营养期限酌定75天，每天每人30元计算，30元／天×75天＝2250元。5、误工费：依据《解释》第二十条规定，按上一年度农、林、牧、渔业平均工资标准，参照鉴定意见酌定误工期105天，23461元÷365×105＝6749.05元。6、司法鉴定费：黄骅法医鉴定中心1200元。7、交通费：依据《解释》第二十二条规定结合本案实际，依法酌定交通费为300元。以上合计27863.92元本院认为，被告人王福岗故意非法损害他人身体健康，致一人轻伤二级，构成故意伤害罪。公诉机关的指控成立。被告人王福岗自愿认罪认罚并签字具结，依法从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当。辩护人认为被告人王福岗具有自首情节，结合本案的卷宗材料综合分析，对该意见不予采纳。关于附带民事赔偿部分，被告人王福岗故意损害他人身体，造成伤害，对附带民事诉讼原告人王某的合理损失应予赔偿，被告人王福岗及亲属已垫付医疗费20000元。2019年9月11日，海兴司法医学鉴定中心出具的鉴定费，是公安机关办案需要进行的必要鉴定，该笔费用不应由被告人王福岗承担。附带民事诉讼原告人要求赔偿误精神损害抚慰金10万元，因被告人王福岗因犯故意伤害罪受到严厉的刑事处罚，故该请求无法律依据，本院不予支持。辩护人的其他辩解不予采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第一百零一条、第二百零一条，《最高人民法院关于适用的解释》第一百三十八条、第一百五十五条的规定，判决如下一、被告人王福岗犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年9月18日起至2020年6月17日止。）二、被告人王福岗在本判决生效后十日内赔偿附带民事诉讼原告人王某各项损失27863.92元；三、驳回附带民事诉讼原告人王某的其他诉讼请求。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河北省沧州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长徐明松人民陪审员姚梅林人民陪审员杨凤瑞二〇一九年十二月十四日书记员姜新新

王玉吉故意毁坏财物罪二审刑事附带民事判决书山西省太原市中级人民法院刑事附带民事判决书（2017）晋01刑终第418号：清徐县人民法院审理清徐县人民检察院起诉指控原审被告人王玉吉犯故意毁坏财物罪及原审附带民事诉讼原告人郑某提起附带民事诉讼赔偿一案，于2016年12月27日作出（2015）清刑重字第00009号刑事附带民事判决，原公诉机关清徐县人民检察院提出抗诉，原审附带民事诉讼原告人郑某、原审附带民事诉讼被告人王玉吉不服，均提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。太原市人民检察院指派检察员王锦绣、邱立占出庭履行职务，原审附带民事诉讼原告人郑某及委托代理人李美珍、原审被告人王玉吉及辩护人暨附带民事诉讼委托代理人韩来平到庭参加诉讼。现已审理终结原判认定，白中桂在307国道南营留段取得600平米的土地使用权（土地使用证编号（2003）第1000号），并在该土地西端建设六层楼房一处（2149.03平米，所有权证编号：03738），该房产为混合结构，其中地下一层，地上五层，只建设了主体。后白中桂又在该房产占地的基础上向东租赁清徐县南营留村300平米土地一块（无土地使用证，但被允许搞建筑投资），并在该土地东端修建平房9间（岔墙与后墙分离，未办理产权证）。2005年10月，白中桂以350万元的价款将上述财产转让给郑某（以郑某接手白中桂在清徐县马峪信用社的贷款作为支付转让价款的方式），但未办理过户手续。2006年10月26日，清徐县马峪信用社与清徐县特兴商贸有限公司（法定代表人郑某）协商，将清徐县鑫鑫果蔬储销中心的借款转贷到清徐县特兴商贸有限公司名下，并由清徐县特兴商贸有限公司与清徐县马峪信用社签订了借款合同，该贷款金额为3350000元，同时以前述6层房产作为抵押（因未过户，房产证名字仍是白中桂，所以白中桂是法律意义上的抵押担保人），由于本案所涉的300平米土地没有办理土地使用证，未作为抵押。2007年，马峪信用社将清徐县特兴商贸有限公司、白中桂、郑某作为被告向清徐县人民法院提起民事诉讼，要求偿还贷款本金及利息。清徐县人民法院作出（2007）清民初字第271号《民事判决书》，判决：一、被告清徐县商贸公司在本判决生效后十日内偿还原告清徐县马峪信用社借款本金3350000元，支付利息166783.10元，合计借款本息3516783.10元，并支付从2007年3月21日起至付清借款之日的利息（月利率按10.23‰并加收50%计收利息）；二、被告白中桂以其位于晋夏公路南营留段的房屋所有权证为清源字第ＸＸＸＸ号楼房承担被告清徐县商贸公司的借款本息连带偿还责任；三、驳回原告提出的关于被告白中桂楼房不足清偿该笔借款本息时由被告人郑某以其在沁源县韩洪乡下窑村的选矿经营权承担该被告清徐县商贸公司借款本息连带清偿责任的诉讼请求。判决生效后，因三被告未能按时履行法院判决，马峪信用社向清徐县人民法院申请执行。清徐县人民法院作出（2007）清法执字第312-1号《民事裁定书》，裁定拍卖被执行人白中桂所有的位于清徐县晋夏公路南营留段房产（建筑面积2149.03平米，房屋所有权证编号为：第03738号；土地使用权面积为600平米，集体土地使用证编号为：清集用（2003）字第1000号）。清徐县人民法院于2008年3月21日依法委托山西融易达拍卖公司拍卖该房产，2008年5月21日被告人王玉吉以171万元的最高价竞得。清徐县人民法院作出（2007）清法执字第312号《民事裁定书》，裁定：一、白中桂的房屋所有权及相应的土地使用权归买受人王玉吉所有；二、买受人王玉吉应持本裁定书在30日内到房地产管理部门和土地管理部门办理产权过户手续。2008年六、七月份，被告人王玉吉开始对其竞得的6层楼房进行装修，装修期间，曾经有人告知王玉吉买到是楼房，没买上院子，他是院子的主人，王玉吉告知其是向法院拍卖买的，不知道具体情况，让其去找法院。2011年初，被告人王玉吉将竞得的6层楼房东的9间平房拆除，并将9间平房占用的土地硬化。另查明，被告人王玉吉竞得的6层楼房与本案所涉的9间平房坐落于同一院内，该院落的西墙为6层楼房，东墙为本案所涉9间平房的后墙，现尚存在。该院落的东墙与左邻右舍的东墙在同一直线上。又查明，清徐县人民检察院于2016年4月14日委托山西大正司法鉴定中心对清徐县307国道南营留段6层楼（王玉吉所拍）后9间平房2011年初重置价格（工程造价）进行鉴定，该公司出具的《鉴定意见书》的鉴定意见为，清徐县城307国道南营留段原森泰宾馆、中国石油加油站对面6层楼（王玉吉所拍）后9间平房2011年初重置价格（工程造价）鉴定金额为56952.02元。还查明，被告人王玉吉曾经向本院提起民事诉讼，起诉附带民事诉讼原告人郑某，请求本院对涉案的九间平房的所有权进行确认，本院于2013年12月26日作出（2014）清民立字第2号《民事裁定书》，认为确权诉求不属法院主管，应由行政主管部门进行确认，故裁定对王玉吉的起诉，不予受理。该民事裁定书现已发生法律效力。认定上述事实的证据有：1、被害人郑某的报案材料证实：附带民事诉讼原告人郑某的报案时间及房子被拆除的相关情况。2、公安机关询问郑某笔录证实：其购买白中桂房产的相关情况，并与白中桂签订了两份协议，还陈述了将房产抵押给马峪信用社的相关情况，王玉吉将九间平房拆除，九间平房价值在5万元左右。3、清徐县人民检察院调查郑某笔录证实：清徐县人民检察院侦查监督科于2013年3月21日，对郑某控告王玉吉故意毁坏财物要求立案监督，进行了核实调查。4、公安机关询问白中桂笔录证实：其将本案所涉的六层楼房及所在的院落和院内的九间平房转让给郑某的事实。该九间平房的构造情况。5、公安机关讯问被告人王玉吉的笔录证实：其所有的六层楼房和相应的土地是通过法院竞拍所得，竞得六层楼房和拆除平房的时间、经过。其因九间平房已经成了危房才拆除，后墙没有拆除，其竞得主楼后，有人找到其说院子不是他的，其主动去法院找了负责拍卖的法官。6、公安机关询问姜俊峰（清徐县人民法院审判员）笔录证实：其当时负责（2007）清民初字第271号《民事判决书》的执行工作，并且只执行郑某、白中桂抵押的有《房产证》的部分，以《房产证》上确定的土地面积为准，该处房产被起诉时原告就申请财产保全了，民事审判庭已经查封，其不清楚后面平房的问题，以《房产证》还有《土地使用证为准》，包不包括后院平房及土地以《土地使用证》为准。7、清徐县人民法院（2007）清法执字第312号《民事裁定书》证实：本院于2008年3月21日依法委托山西融易达拍卖公司拍卖该房产，2008年5月21日被告人王玉吉以171万元的最高价竞得。并以（2007）清法执字第312号《民事裁定书》，裁定：一、白中桂的房屋所有权及相应的土地使用权归买受人王玉吉所有；二、买受人王玉吉应持本裁定书在30日内到房地产管理部门和土地管理部门办理产权过户手续。8、拍卖规则及标的简介证实：＂该房产位于清徐县晋夏公路南营留段，西面紧临晋夏公路，离县城中心距离约为1公里，交通较为便利。南邻普利司通卡车轮胎站，北邻永发汽修，东邻空地，对面为森泰宾馆、中国石油加油站。该房产为混合结构六层楼房，其中地下一层，地上五层，建于2005年，产别为私产，设计用途为商住，建筑面积为2149.03㎡，房屋所有权证编号为：清徐房权证清源字第ＸＸＸＸ号。该房产占用土地为集体土地，土地使用证编号为：清集用（2003）字第1000号，土地使用者为白中桂，地号为：210103297，用途为商住，使用权面积为600.00㎡。该房产主体结构已完成。未装门窗和各项配套设施。特别声明：1、本次拍卖标的是：建筑面积为2149.03㎡的房产，不含土地。2、涉及房屋过户或手续变更等事宜，由买受人自行办理，费用自理。3、该房产占用的土地为集体土地，涉及到的相关问题，由买受人自行到相关部门咨询办理，本公司不负责完善拍卖标的相关手续。＂9、拍卖标的的图标证实：该房产的方位。10、拍卖标的的房产证及集体土地使用证证实：六层楼房及相应的600平米土地取得了房产证及集体土地使用权证，六层楼房的产权人为白中桂，土地使用者为白中桂。11、山西融易达拍卖有限公司拍卖成交确认书证实：拍卖物为清徐县晋夏公路南营留段白中桂建筑面积2149.03㎡（面积仅供参考以房产营业部门实测为准）。成交额171万元、佣金8.55万元，成交额合计179.55万元，买受人为王玉吉。12、清徐县人民法院（2007）清民初字第271号《民事判决书》证实：本院就原告清徐县马峪信用社诉被告清徐县商贸公司、被告白中桂借款合同纠纷一案作出如下判决：一、被告清徐县商贸公司在本判决生效后十日内偿还原告清徐县马峪信用社借款本金3350000元，支付利息166783.10元，合计借款本息3516783.10元，并支付从2007年3月21日起至付清借款之日的利息（月利率按10.23‰并加收50%计收利息）；二、被告白中桂以其位于晋夏公路南营留段的房屋所有权证为清源字第ＸＸＸＸ号楼房承担被告清徐县商贸公司的借款本息连带偿还责任；三、驳回原告提出的关于被告白中桂楼房不足清偿该笔借款本息时由被告人郑某以其在沁源县韩洪乡下窑村的选矿经营权承担该被告清徐县商贸公司借款本息连带清偿责任的诉讼请求。13、房屋转让协议书两份证实：白中桂将本案所涉的六层楼房及所在的院落和院内的九间平房转让给郑某的事实。第二份写明包括院落，除六层楼房及所在的院落抵押给信用社，提到九间平房和相应的土地转让给郑某。14、南营留村开发区占用土地协议书证实：九间平房占用的300平米土地的来源系白中桂向南营留村租赁的，并于1998年1月1日签订了协议书，内容为＂......经村委会商定，在我村边沿线及闲散地进行开发利用，在1997年11月6日土地协议的基础上，由于改革发展的需要，扩占土地10米，由甲乙双方（甲方南营留村委会、乙方白中桂）协商，特定以下协议：一、甲方将新公路沿线的土地长30米×宽10米，和0.45亩，租赁给乙方使用，租赁期限五十年。二、甲方的土地租赁费每亩35000元，租赁费一次性交清15750元。三、乙方有权在所占用的土地内搞建筑和投资项目。四、乙方必须遵照城镇规划的有关规定建筑。......＂。15、清徐县房地产平面图证实：本案所涉土地的方位及相邻情况。16、涉案的九间平房照片证实：九间平房当时的状况。17、郑某提供的盖房时所花的费用明细证实：其曾经向侦查机关提供过一份手写的盖房时所花的费用明细。18、山西省清徐县人民法院委托山西融易达拍卖有限公司的委托拍卖合同附拍卖标的清单、拍卖规则、标的简介、密封递价单、山西融易达拍卖有限公司拍卖会笔录证实：本院委托山西融易达拍卖有限公司的情况。19、山西大正司法鉴定中心［2016］鉴字第11号《山西大正司法鉴定中心对清徐县307国道南营留段6层楼（王玉吉所拍）后9间平方2011年初重置价格（工程造价）司法鉴定意见书》证实，清徐县城307国道南营留段原森泰宾馆、中国石油加油站对面6层楼（王玉吉所拍）后9间平方2011年初重置价格（工程造价）鉴定金额为56952.02元。20、被告人王玉吉的供述与辩解。21、山西省清徐县人民法院（2014）清民立字第2号《民事裁定书》，证明内容为：本院就王玉吉起诉郑某要求对九间平房确认归王玉吉所有一案，认为确权诉求不属于法院主管，应由政府行政部门确认。裁定对王玉吉的起诉，不予受理。原审法院认为，1、关于被告人王玉吉在主观方面是否具备犯罪故意的问题。本案中，被告人王玉吉通过本院委托的拍卖公司拍卖，竞得位于清徐县307国道南营留段六层房产一处，但在拍卖该房产时，拍卖公司的标的简介及拍卖标的的鉴定报告对拍卖标的表述为东临空地，而实际上拍卖标的东临的是该案的9间平房及相应土地，并非空地，且该鉴定报告书不仅对拍卖标的6层房产进行了拍照，同时还对9间平房进行不同方位的拍照；拍卖标的房产左右相邻的院子都是600㎡加300㎡，与本案所涉整个院落的东院墙都在同一直线；拍卖公司是否告知被告人王玉吉拍卖标的不包括六层楼房所在的院落及相应土地和平房存在疑问；被告人王玉吉在对本案所涉房产进行装修时，虽然有人告知其买到是楼房，没买上院子，但在王玉吉告知其是向法院拍卖买的，不知道具体情况，让其去找法院后，现有证据亦不能证实再有机关和个人向王玉吉本人提出异议。综合上述事实，可以认定被告人王玉吉在自身的认识因素上认为其竞得的房产包括该房产所在的院落及院落上的平房，该自身认识在性质上属于民法意义上的重大误解。基于对此行为对象的误解，被告人王玉吉认为其拆除本案所涉平房，是对自己财产的处分。现有证据亦不足以证实被告人王玉吉是在明知本案所涉平房系他人所有的情形下实施的拆除行为。因此，本案现有证据尚不足以认定被告人王玉吉在主观方面具有犯罪的故意。2、被告人王玉吉虽然在客观方面实施了拆除他人房屋的行为，但由于主观方面缺乏犯罪的故意，因此，其行为不构成故意毁坏财物罪。公诉机关指控的罪名不能成立。被告人王玉吉及其辩护人提出的被告人王玉吉不构成犯罪的辩护意见，予以采纳。关于附带民事诉讼原告人郑某主张的依法判令被告人恢复九间房屋和一间门道房原状的诉讼请求，经查，因被拆除的九间平房屋（包括一间门道房）没有任何合法建房手续，属于违章建筑，不应当恢复原状，可折价赔偿，故对该请求不予支持。关于附带民事诉讼原告人郑某主张的依法判令被告赔偿从2010年至今租房损失共计30万元的诉讼请求，经查，因附带民事诉讼原告人未提供该房屋被拆除前是否出租及租金收据的相关证据，故对其赔偿30万元租房损失的诉求不予采纳。被告人王玉吉虽然不构成故意毁坏财物罪，但其行为具有《中华人民共和国侵权责任法》上的过错，应当承担由此造成的损害赔偿责任，对该财产的损失应当酌情进行赔偿。虽然山西大正司法鉴定中心［2016］鉴字第11号《山西大正司法鉴定中心对清徐县307国道南营留段6层楼（王玉吉所拍）后9间平方2011年初重置价格（工程造价）司法鉴定意见书》有瑕疵，但与郑某报案材料及其陈述相近，故对该意见予以认定。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（三）项、第九十九条、《最高人民法院关于适用的解释》第一百六十条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款的规定，判决：一、被告人王玉吉无罪；二、被告人王玉吉于本判决生效后十日内，酌情赔偿附带民事诉讼原告人郑某的损失56952.05元；三、驳回附带民事诉讼原告人郑某的其他诉讼请求。一审宣判后，清徐县人民法院提出抗诉，意见是：1、被告人王玉吉知道或应当知道涉案的9间平房财物不属于自己，仍故意拆除、毁坏，其主观上存在希望犯罪结果发生的故意，并非重大误解。原判以被告人主观方面缺乏犯罪故意为由判决被告人无罪，明显违背事实和法律；2、被告人王玉吉毁坏他人财物价值已达到犯罪追诉标准，且原判已判决被告人赔偿附带民事诉讼原告人56952.05元损失，而原判却不认定被告人构成犯罪，是对犯罪的放纵；3、原判适用法律错误，应依法改判认定被告人王玉吉构成犯罪。原审附带民事原告人郑某上诉理由：1、被告人王玉吉故意拆毁其10间平房的行为构成犯罪，严重侵害了其的财产权益，原审判决被告人无罪是枉法裁判，纵容犯罪；2、其被毁损的10间平房价值巨大，原审判决被告人王玉吉赔偿郑某56952.05万元损失于法无据；3、请求二审法院依法撤销原审不公正判决。原审附带民事被告人王玉吉上诉理由：1、其有证据证明竞买的房产包括整个院落及院落内的平房，其拆除平房属于对自己财产的处分，没有侵犯他人的财产权益，不应当承担赔偿责任；2、本案无证据证明郑某是平房所有权人及平房价值为56952.05万元，原判决其赔偿郑某平损失没有事实和法律依据；3、请求二审法院依法撤销原判决第二项，改判王玉吉不承担赔偿责任。其辩护人意见：原审对被告人王玉吉所作无罪判决符合法律规定，二审应驳回抗诉、维持一审无罪判决。经二审审理查明，2008年6、7月份，原审被告人王玉吉开始对其竞买的6层楼房进行装修期间，曾经有人（王玉吉当庭称该人是郑某，郑某在侦查、检察、法院庭审笔录称当时是其本人找王玉吉的。）告知王玉吉买到的是楼房，没买上院子，他是院子的主人，原审被告人王玉吉告知其是向法院拍卖买的，不知道具体情况，让郑某去找法院。2009年夏天，被告人王玉吉将院内东侧的9间平房拆除，并将9间平房所占土地在内的共计300平米土地全部硬化。2010年8月6日，郑某发现其院内东侧的9间平房被人拆除，遂向清徐县清源派出所报案。认定上述事实的证据除原判所列证据外，另有经庭审质证的清源派出所询问笔录在案佐证，予以确认。清源派出所对王玉吉询问笔录（2010年8月6日）：我通过法院拍卖以171万元买到该楼房一个多月后开始装修，施工时，来了一个30多岁的男子跟我说：＂你买到的是楼房，没有买上院子，我是院子的主人。＂我认为这栋楼连院子都是我的，因为拍卖的图纸上标的东邻是空地，连的后面院子，没有标明有房屋。去年夏天，我见后面的平房墙都裂了缝，有的房顶都塌了，就用铲车把平房都推平了。另二审审理查明的其他事实、证据与一审相同，予以确认。又查明，二审期间，附带民事诉讼上诉人郑某、王玉吉经自行协商，就附带民事部分达成和解协议，并已实际履行，郑某出具刑事谅解书，表示对王玉吉的行为予以谅解，并请求法院不追究王玉吉刑事责任。同时，附带民事诉讼上诉人郑某、王玉吉申请撤回附带民事诉讼及上诉。该事实有附带民事诉讼上诉人郑某、王玉吉向本院递交的申请撤回附带民事诉讼及上诉书和郑某出具的刑事谅解书在案佐证，经本院核实，予以确认本院认为，原审被告人王玉吉明知涉案的9间无产权平房及相应的有使用权的300平米土地不在其竟买的有产权的楼房及相应的600平米土地内，且涉案房屋不归其所有的情况下，当被害人郑某明确告知其购买的房产中不包括9间平房及相应的院内土地后，其仍然对属于被害人所有的价值人民币56952元的9间平房进行了拆除，数额较大，其行为已构成故意毁坏财物罪。抗诉机关关于原审被告人王玉吉主观方面具有毁坏他人财物的故意，客观方面实施了毁坏他人财物的行为，并达到刑事追诉标准，认为原审被告人王玉吉构成故意毁坏财物罪的抗诉意见成立，予以支持。原审判决认定被告人王玉吉拆除他人房屋的事实清楚，证据确实，但判决认为被告人王玉吉主观方面缺乏犯罪故意，客观上拆除他人房屋的行为，属于民法意义上的重大误解，从而判决其无罪，该判决理由缺乏事实、证据支持，且法律依据不足，所作无罪判决错误，应予纠正。原审被告人王玉吉辩护人关于二审应维持一审无罪判决的辩护意见不能成立，不予采纳。考虑到二审中附带民事诉讼上诉人郑某、王玉吉已就附带民事部分自行协商达成和解协议并已实际履行，被害人郑某出具谅解书对原审被告人王玉吉的行为表示谅解的情节及本案的具体情况，认为原审被告人王玉吉犯罪情节轻微不需要判处刑罚，依法可免于刑事处罚。附带民事诉讼上诉人郑某、王玉吉请求撤回上诉及刑事附带民事诉讼申请，符合法律规定，予以准许，原审判决中的附带民事判决部分不在执行。原判审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项和《中华人民共和国刑法》第二百七十五条、第三十七条、第六十一条之规定，判决如下一、撤销清徐县人民法院（2015）清刑重字第00009号刑事附带民事判决中的第一项，即被告人王玉吉无罪；第二项，即被告人王玉吉于本判决生效后十日内，酌情赔偿附带民事诉讼原告人郑某损失56952.05元；第三项，即驳回附带民事诉讼原告人郑某的其他诉讼请求；二、原审被告人王玉吉犯故意毁坏财物罪，判处免于刑事处罚。本判决为终审判决审判长张国华审判员邢如灏审判员原俊婧二〇一七年十二月二十七日书记员赵晓琼

杜新年行贿一审刑事判决书河南省新野县人民法院刑事判决书（2016）豫1329刑初384号：新野县人民检察院以新检公诉刑诉〔2016〕318号起诉书指控被告人杜新年犯行贿罪，于2016年11月17日向本院提起公诉。本案经南阳市中级人民法院指定本院管辖后，本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。新野县人民检察院指派检察员任东峰出庭支持公诉，被告人杜新年及其辩护人李国权均到庭参加了诉讼。现已审理终结新野县人民检察院指控，2012年至2015年，被告人杜新年为其在承揽的南阳市高新区白河南王庄2号廉租住房工程项目及南阳市高新区2号安置小区项目中，谋取不正当利益，分别分五次送给时任南阳市高新区财政局副局长兼投资有限公司经理张某1现金47万元；分三次送给时任南阳市沣源市政开发有限公司总经理张峰现金50万元。公诉机关认为，被告人杜新年的行为已构成行贿罪，提请依法惩处。被告人杜新年对起诉书指控的罪名无异议，但对指控的事实有异议，辩称自己主动行贿张某112万元，其余85万元都是张某1、张峰向其索要的。辩护人李国权辩护认为，对被告人杜新年主动送的12万元无异议，其余85万元系被勒索所送，不属于行贿。经审理查明：（一）、关于被告人杜新年向张某1行贿47万元的事实2012年至2015年，被告人杜新年为其在承揽的南阳市高新区白河南王庄2号廉租住房工程项目及南阳市高新区2号安置小区项目中，为谋取不正当利益，分五次送给时任南阳市高新区财政局副局长兼投资有限公司经理张某1现金47万元。2015年6月30日，新野县人民检察院对被告人杜新年涉嫌行贿犯罪立案侦查，杜新年到案后如实供述了自己的罪行。上述事实，有被告人杜新年的供述，证人张某1的证言，高新区白河南王庄2号廉租住房工程项目ＢＴ模式投资建设移交合同、发破案经过、被告人杜新年身份证等证据证实，足以认定。（二）关于被告人杜新年给张峰50万元的事实南阳市高新区沣源市政开发有限公司（以下简称沣源公司），系国有独资公司。2012年至2015年，张峰担任公司总经理。2012年5月，被告人杜新年实际承建了业主单位为沣源公司的南阳市高新区2号安置小区工程，其中桩基工程部分也以杜新年名义承揽，实际上由张峰组织人员施工，桩基部分的工程款由杜新年从沣源公司领出后，再以现金形式支付给张峰。2013年2月至2016年2月沣源公司分六次拨付桩基工程款157.95万元。关于桩基工程款张峰与被告人杜新年双方没有算账，目前，被告人杜新年承认尚有20万元桩基工程款没有给张峰。另查明：1、2013年12月27日，镇平县人张某2通过张峰，向被告人杜新年借款20万元，口头约定月息二分，使用期限两个月。期间，被告人杜新年多次向张峰催要，张峰也向张某2进行催要，张某2没有还款。2014年4月，张某2将本金20万元及利息1.2万元还给了张峰，之后杜新年未再向张峰催要，张峰也未将此款还给被告人杜新年。被告人杜新年在自己的笔记本中记有“12月27日张峰20万元镇平”的字样。2、2014年4月份的一天，张峰从被告人杜新年拿走20万元现金，后被告人张峰将此款高息存放在朋友马某处。杜新年在自己笔记本中记有“24日，招标费用26万元”，没有写明“张峰”的名字。3、2014年7月24日，张峰以还公积贷款名义从被告人杜新年处拿走现金10万元，后张峰用此10万元还清了自己的公积金贷款本息。被告人杜新年在自己的笔记本中记有“24日，张峰10万元”。上述事实，有被告人杜新年的供述，证人张峰、张某2、毕某、马某、张某3、张某4、杜某、贾某、邢某等人的证言，沣源公司财务人员曹蕾的情况说明、桩基工程款拨款明细、转账票据、收据、杜新年身份证复印件等证据证实本院认为，被告人杜新年作为建筑工程承包商，为谋取不正当利益，给予国家工作人员财物47万元，其行为已构成行贿罪，依法应当受到惩罚。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。被告人杜新年虽未主动投案，但能够如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。关于被告人杜新年通过张峰借给张某220万元后，多次向张峰催要，主观上没有行贿的故意，依法不能认定为行贿。张峰因公积金到期于2014年7月24日在被告人杜新年处拿到的10万元，因被告人杜新年于2014年7月2日代收了张峰的桩基工程款23.45万元，故不排除该10万元与张峰的桩基工程款有关联，认定该10万元是索贿的证据不足。关于2014年4月杜新年因招标给张峰20万元一事，因与杜新年的笔记本记录的招标费用26万元明显不符，且杜新年在笔记本中没有备注“张峰”的名字，与本案另外两笔均备注有张峰的名字，存在明显差异，且被告人杜新年与张峰之间客观上存在经济往来，故本院认为此20万元也不宜认定为行贿。关于被告人杜新年、辩护人李国权辩护认为，大部分款项是索贿，不构成行贿罪的意见，经查，南阳市高新区财政局副局长张某1曾以买房和兄弟急用钱的名义，分两次向被告人杜新年“借款”26万元，确有索取的成份，但是，被告人杜新年在高新区工程承揽、施工保证金交纳等方面谋取了不正当利益；根据《中华人民共和国刑法》第三百八十九条第三款规定，因被勒索给予国家工作人员财物，没有获得不正当利益的，不是行贿；本案因被告人杜新年获得了不正当利益，应当认定为行贿；故，对被告人杜新年及其辩护人的辩护意见，依法不予采纳。为了打击犯罪，维护国家机关的正常的工作秩序和国家的廉政建设制度不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十九条第一款、第三百九十条第一款、第六十七第三款、第七十二条、第七十三条、第五十二条、《最高人民法院最高人民检察院〈关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释〉》第七条第一款、第十九条第二款之规定，判决如下被告人杜新年犯行贿罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金二十万元。（缓刑考验期自判决确定之日起计算；罚金限判决生效后十日内缴清。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向河南省南阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份审判长张正清审判员江杰人民陪审员马海先二〇一六年十二月十四日书记员樊旖旎

밭国强走私、贩卖、运输、制造毒品一审刑事判决书湖南省湘潭市雨湖区人民法院刑事判决书（2017）湘0302刑初417号：湘潭市雨湖区人民检察院以潭雨检公诉刑诉（2017）436号起诉书指控被告人谭国强犯贩卖毒品罪，于2017年11月1日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2017年11月17日公开开庭审理本案。湘潭市雨湖区人民检察院指派检察员张斌出庭支持公诉。被告人谭国强到庭参加诉讼。本案现已审理终结湘潭市雨湖区人民检察院指控：1、2017年7月21日晚11时许，被告人谭国强在湘潭市雨湖区建设北路通程宾馆403号房间内，通过其朋友赵某以400元的价格将1克冰毒和2粒麻古出售给李某。次日凌晨2时许，民警在该宾馆403号房抓获谭国强，并当场在床头柜内查获冰毒疑似物41.78克、麻古疑似物3.46克。经鉴定，从查获的毒品疑似物中均检出甲基苯丙胺成分。2、2017年8月8日下午5时许，谭国强在湘潭市雨湖区和平公园附近的中石化加油站，以500元的价格将1冰毒和1粒麻古出售给谭某时，被民警当场抓获。民警从谭国强裤子口袋内和摩托车坐凳下查获冰毒疑似物53.12克、麻古疑似物4.76克。经鉴定，从查获的冰毒疑似物中检测出甲基苯丙胺成分，麻古疑似物中检测出甲基苯丙胺和咖啡因成分。为证明上述事实，公诉机关向本院提交了相关证据。据此认为，谭国强的行为构成贩卖毒品罪。提请本院依法判处。被告人谭国强辩称：他没有向谭某贩卖毒品。经审理查明：1、2017年7月21日晚上11时许，被告人谭国强安排其朋友赵某送货，以400元价格将约1克冰毒和2粒麻古贩卖给吸毒人员李某。次日凌晨2时许，民警在雨湖区建设北路通程宾馆将谭国强抓获，并当场查获其放在床头柜内的冰毒疑似物41.78克、麻古疑似物3.46克。经湘潭市公安局物证鉴定所鉴定：上述毒品疑似物中均检出甲基苯丙胺成分。2、同年8月8日下午5时许，谭国强在位于雨湖区建设北路与一环东路相交处附近的中石化加油站前，以500元价格将约1克冰毒和1粒贩卖给谭某，当场被民警抓获。民警从谭国强裤口袋和其摩托车坐垫下查获冰毒疑似物53.12克、麻古疑似物4.76克。经湘潭市公安局物证鉴定所鉴定：上述毒品疑似物中均检测出甲基苯丙胺成分。另查明：公安机关扣押了谭国强涉案毒资款900元人民币。上述事实，有公诉机关提交并经庭审质证的下列证据予以证明：1、证人李某的证言，证实案发当时她打电话找谭国强购买毒品，谭国强后安排一个胖男子开车送过来。2、证人赵某的证言，证实案发当时他到通程宾馆找谭国强，一个女的打电话找谭国强买400元毒品，谭国强安排他开车过去送货。3、证人谭某的证言，证实案发当时他应波妹子之托，找谭国强购买毒品，交易时被民警当场抓获。4、辨认笔录，证实了谭国强与李某、赵某相互进行辨认的情况。5、指认照片，证实了谭国强指认犯罪场所、证物的情况。6、搜查、检查笔录，证实了侦查机关对谭国强人身及犯罪现场所进行搜查取证的情况。7、称量笔录及登记表、照片，证实了侦查机关对现场查获毒品进行称量封存的情况。8、微信支付截图，证实了李某通过赵某向谭国强支付毒资款项的情况。9、监控视频截图及开房证录，证实了案发当天谭国强入住通程宾馆的情况。10、扣押清单，证实侦查机关依法扣押了从谭国强处查获的毒品及900元人民币现金。11、物证检验报告及收缴收据，证实从查获的毒品疑似物中均检出甲基苯丙胺成分，已依法予以收缴。12、尿检报告，证实了谭国强等涉案人员吸食毒品的情况。13、抓获经过，证实了谭国强的到案情况。14、常口信息，证实了谭国强的基本情况。15、被告人谭国强亦有供述及辩解在卷佐证。对上述证据，本院予以确认本院认为，被告人谭国强违反国家毒品管理法规，贩卖甲基苯丙胺50克以上，其行为构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。本案中被查获的毒品应计入谭国强的犯罪数额，因该部分毒品尚未流入社会，没有造成更大危害，对其可酌情从轻处罚。对谭国强提出他没有向谭某贩卖毒品的辩解意见，经查与事实不符，本院不予采信。综上，根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款（一）项、第七款，第四十五条，第四十七条，第五十九条第一款，第五十五条第一款，第五十八条第一款，第六十四条之规定，判决如下一、被告人谭国强犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产三万元，附加剥夺政治权利二年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日）二、将被告人谭国强900元违法所得款没收上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省湘潭市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本三份审判长胡宇澄审判员杨柳人民陪审员张子旺二〇一七年十二月十二日代理书记员王敏

谭焕球、黄春盛故意毁坏财物一审刑事判决书阳江市江城区人民法院刑事判决书（2018）粤1702刑初514号：阳江市江城区人民检察院以江检诉刑诉（2018）419号起诉书指控被告人谭焕球、谢嘉明、黄春盛犯故意毁坏财物罪，于2018年9月14日向本院提起公诉，本院于同日立案，依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭进行了审理。阳江市江城区人民检察院指派检察员冯文超出庭支持公诉，阳江市江城区法律援助处指派广东言必行律师事务所李周发律师为被告人谭焕球、谢嘉明、黄春盛提供法律帮助，被告人谭焕球、谢嘉明、黄春盛到庭参加诉讼。现已审理终结阳江市江城区人民检察院指控，被告人谭焕球、谢嘉明、黄春盛有以下犯罪事实：被告人谢嘉明与梁某瑞存在债务纠纷，为迫使梁某瑞还债，谢嘉明先后三次指使被告人谭焕球到郑某兰（梁同瑞的奶奶）居住的江城区马南路33号之2的住所泼油漆，造成被害人财物受损。2018年1月30日凌晨，谭焕球去到马南路33号之2的住宅门前，用油漆喷涂该住宅大门。2018年4月26日凌晨，谭焕球伙同被告人黄春盛去到上述住宅门前，由谭焕球动手用油漆喷涂该住宅大门，后两人逃离现场。2018年5月15日凌晨，谭焕球又一次去到该住宅门前，用油漆喷涂该住宅大门。被告人谭焕球的朋友“二哥”（身份不明）与程某晓存在债务纠纷，为迫使程某晓还债，“二哥”找到谭焕球，让谭焕球到程某晓亲属家处喷涂油漆，造成被害人财物受损，并许诺给予谭焕球一定好处。2018年3月29日凌晨，谭焕球去到张某（程坚晓的岳母）居住的阳江市江城区祥兴街6巷3号的住宅门前，用油漆喷涂该住宅大门等。2018年4月26日凌晨，谭焕球伙同被告人黄春盛去到上述住宅门前，由谭焕球动手用油漆喷涂该住宅大门，后两人逃离现场。2018年5月1日凌晨，谭焕球又一次去到该住宅门前，用油漆喷涂该住宅大门。经鉴定，张某被损坏的财物共价值1725元。被告人谭焕球的朋友“乐记”（身份不明）与关某昂存在债务纠纷，为迫使关某昂还债，“乐记”找到谭焕球，让谭焕球到关某昂朋友家处喷涂油漆，造成被害人财物受损。2018年4月26日凌晨，谭焕球伙同被告人黄春盛去到债务担保人莫建民（关开昂的朋友）位于阳江市平冈镇北行街一巷18号的住宅门前，由谭焕球动手用油漆喷涂该住宅大门，后两人逃离现场。被告人谭焕球的朋友“乐记”（身份不明）与谢某1标存在债务纠纷，为迫使谢某1标还债，“乐记”找到谭焕球，让谭焕球到谢某1标家处喷涂油漆，造成被害人财物受损。2018年5月7日滂晨，谭焕球伙同被告人黄春盛去到谢耀（谢克标的父亲）位于阳江市江城区白沙岗新村委会洲仔村44号的住宅门前，由谭焕球动手用油漆喷涂该住宅大门，后两人逃离现场。2018年5月18日，民警在华侨新村一车行门口处抓获谭焕球；2018年5月21日在安宁路安信宾馆抓获黄春盛；2018年5月22日在石湾北路二运站附近抓获谢嘉明。2018年7月10日，谢嘉明家属赔偿了郑某兰的经济损失4000元，郑某兰对谢嘉明表示谅解。公诉机关对上述指控向法庭提交了受案登记表、立案决定、被告人谭焕球、谢嘉明、黄春盛等人的供述与辩解、被害人姜某、张某、郑某兰等人的陈述、证人彭某健等人的证言、扣押决定书及清单、辨认笔录及照片、抓获经过、办案说明、价格认定结论书、鉴定意见通知书、视听资料、谅解书、办案说明等证据，认为被告人谭焕球、谢嘉明、黄春盛的行为均已构成故意毁坏财物罪，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百七十五条的规定定罪处罚，并建议本院以故意毁坏财物罪判处被告人谭焕球判处六个月以上一年以下有期徒刑，对被告人谢嘉明、黄春盛判处拘役刑。被告人谭焕球、谢嘉明、黄春盛在法庭上对公诉机关上述指控的犯罪事实及证据无异议，并承认控罪。经审理查明，公诉机关指控被告人谭焕球、谢嘉明、黄春盛的上述犯罪事实清楚，证据确实充分，本院予以认定本院认为，被告人谭焕球、谢嘉明、黄春盛无视国家法律，多次损毁他人财物，其行为均已构成故意毁坏财物罪，应依照《中华人民共和国刑法》第二百七十五条之规定予以处罚。公诉机关指控被告人谭焕球、谢嘉明、黄春盛犯故意毁坏财物罪，罪名成立。被告人谭焕球、谢嘉明、黄春盛到案后如实供述自己的罪行，可从轻处罚；被害人郑某兰对被告人谢嘉明表示谅解，亦可对被告人谢嘉明酌情从轻处罚。公诉机关的量刑建议恰当，本院予以采纳。根据被告人的犯罪事实、性质、情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十五条、第六十七条第三款之规定，判决如下一、被告人谭焕球犯故意毁坏财物罪，判处有期徒刑八个月。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年5月18日起至2019年1月17日止。）二、被告人黄春盛犯故意毁坏财物罪，判处拘役六个月。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年5月21日起至2018年11月20日止。）三、被告人谢嘉明犯故意毁坏财物罪，判处拘役五个月。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年5月22日起至2018年10月21日止。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向阳江市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本三份审判员何静虹二〇一八年九月二十七日法官助理郑慧媛书记员苏冬绮

四川省布拖县人民检察院诉且沙么菲作贩卖毒品罪一审刑事判决书四川省布拖县人民法院刑事判决书（2016）川3429刑初159号：四川省布拖县人民检察院以布检公诉刑诉［2016］144号起诉书指控被告人且沙么菲作犯贩卖毒品罪，于2016年11月18日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。四川省布拖县人民检察院指派检察员王雪琼、助理检察员伍明英出庭支持公诉，被告人且沙么菲作到庭参加诉讼。现已审理终结四川省布拖县人民检察院指控：2016年7月至8月，被告人且沙么菲作从别处购买海洛因后用电话联系约定交易时间、地点的方式，在云南省丽江市古城妇产医院旁，以每次50元的价格分6次向吸毒人员李某某、杨某某等人贩卖。2016年8月19日11时许，民警在云南省丽江市古城区太和东村乐轩酒店旁的公路上，将被告人且沙么菲作抓获。随后民警在丽江市古城区康仲村景华酒店对面其租房109室查获1砣毒品海洛因，净重6.8克。针对上述指控，公诉机关当庭出示了被告人且沙么菲作犯罪的物证照片、抓获经过、提取笔录、毒品称量记录、鉴定结论、辨认笔录、证人证言、被告人且沙么菲作的供述等证据予以佐证，认为被告人且沙么菲作的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，已构成贩卖毒品罪，且属情节严重，提请本院依法判处。在法庭审理中，被告人且沙么菲作对公诉机关指控的犯罪事实供认不讳，无辩解意见。经审理查明:被告人且沙么菲作于2016年7月至8月，向一个叫“依某某”的布拖老乡购买毒品用来贩卖。吸毒人员用电话联系被告人且沙么菲作，并在约好的地点进行交易毒品。被告人且沙么菲作在云南省丽江市古城妇产旁，以每次50元的价格贩卖了5次毒品给吸毒人员杨某某，2016年8月18日早上9时左右，又贩卖了价值50元的毒品给吸毒人员李某某。2016年8月19日11时许，民警在云南省丽江市古城区太和东村乐轩酒店旁将被告人且沙么菲作抓获。民警当场从且沙么菲作租房内查获1砣白色毒品可疑物。查获的白色毒品经当面称量净重6.7克，经凉山州公安局物证鉴定所鉴定该白色毒品可疑物系毒品海洛因。上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实：1、布拖县公安局接受刑事案件表和立案决定书，证实被告人且沙么菲作贩卖毒品一案来源情况。2、抓获经过，证实2016年8月19日11时许，布拖县公安局禁毒大队赴云南省整治外流贩毒工作组民警，根据工作中的线索，在云南省丽江市古城区太和东村乐轩酒店旁的公路上抓获被告人且沙么菲作，经盘问，民警当场从被告人且沙么菲作租住屋一只鞋内查获1砣毒品可疑物。3、搜查笔录、扣押决定书及扣押清单，证实侦查人员当场从被告人且沙么菲作租住屋一只鞋内搜出1砣毒品可疑物，并依法扣押。4、毒品称量记录，证实从被告人且沙么菲作租住屋内查获的毒品可疑物1砣经当面称量，净重6.7克。5、检材提取笔录、凉山彝族自治州公安局物证鉴定所凉公物鉴（毒品）［2016］0876号理化检验报告，证实从被告人且沙么菲作租房内查获6.7克白色可疑物中提取0.1克送检，从所送检的白色可疑物中检出海洛因。6、被告人照片、查获照片、指认毒品照片、现场照片、毒品称量照片和提取毒品送检照片当庭交被告人且沙么菲作辨认，被告人且沙么菲作均无异议。7、户籍证明，证实被告人且沙么菲作的年龄、身份、住址等基本情况。8、辨认笔录及照片，证实辨认人李某某、杨某某分别从11张不同女性正面免冠照片中辨认出2号、6号就是贩卖毒品给他们吸食的被告人且沙么菲作。9、云南省丽江市古城区人民法院（2015）古刑初字第325号刑事判决书，证实被告人且沙么菲作于2016年1月19日因犯贩卖毒品罪，被云南省丽江市古城区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币1000元。10、证人李某某的证言，证实2016年8月18日早上9时左右，李某某因毒瘾发作，用电话联系好被告人且沙么菲作后，在丽江市古城区妇产医院旁向且沙么菲作购买了价值50元的毒品。且沙么菲作还携带着一个六、七岁左右的男孩。11、证人杨某某的证言，证实杨某某每次向被告人且沙么菲作购买毒品都用电话联系，在电话里约定好毒品数量、交易地点。杨某某在丽江市古城区妇产医院旁先后向被告人且沙么菲作购买了五、六次毒品，每次购买都是价值50元的毒品。毒品有时用纸包装，有时用塑料袋包装。杨某某每次购买毒品，且沙么菲作都带着一个六、七岁左右的男孩12、被告人且沙么菲作的供述，证实被告人且沙么菲作在一个叫“依某某”的老乡处购买毒品来贩卖给不认识的吸毒人员。2016年7月至8月，被告人且沙么菲作总共贩卖了六、七次，都是吸毒人员打电话联系且沙么菲作，并在电话里说好毒品交易时间、地点、毒品数量，然后在丽江市妇产医院旁把毒品贩卖给吸毒人员。第一次以280元的价格购买后以每个50元的价格贩卖给吸毒人员，第二次购买了价值235元的毒品并贩卖给吸毒人员。且沙么菲作每次贩卖毒品都带着自己七岁的弟弟。2016年8月19日11时许，且沙么菲作在云南省丽江市古城区太和东村乐轩酒店旁被公安民警抓获，民警将其带至租住房内，在一只鞋里查获1砣白色毒品可疑物。13、视听资料，证实被告人且沙么菲作在公安机关的同步录音录像情况。上述证据来源合法，客观真实，相互印证，且与本案事实相关联，作为认定本案的依据本院认为，被告人且沙么菲作违反我国对毒品的管理制度，为牟取非法利益，多次贩卖毒品海洛因，属情节严重，已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人且沙么菲作的犯罪事实清楚、证据确实充分，指控罪名成立。被告人且沙么菲作曾因贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后五年内又犯贩卖毒品罪，且应当判处有期徒刑以上刑罚，系累犯、毒品再犯，依法应当从重处罚。鉴于被告人且沙么菲作认罪态度好，有悔罪表现，可酌情从轻处罚。根据被告人犯罪的事实、性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，第六十五条第一款，第三百五十六条，第五十二条，第五十三条，第四十七条，《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第一项之规定，判决如下被告人且沙么菲作犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金人民币10000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月19日起至2020年2月18日止。罚金已缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省凉山彝族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长苏呷尔日审判员汪洪审判员毛阿英二〇一六年十二月十三日书记员吉伍伍各

刘某某生产、销售有毒、有害食品罪一审刑事判决书江苏省徐州市铜山区人民法院刑事判决书（2014）铜刑初字第767号：江苏省徐州市铜山区人民检察院以铜检诉刑诉（2014）734号起诉书指控被告人刘某犯生产、销售有毒、有害食品罪，于2014年10月21日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。江苏省徐州市铜山区人民检察院指派代理检察员李亚飞出庭支持公诉，被告人刘某到庭参加了诉讼。现已审理终结公诉机关指控：2013年7月至2014年7月间，被告人刘某明知“卤精”（内含亚硝酸盐）危害人体健康，仍然在卤制猪头肉时掺入该物质，并在徐州市铜山区房村镇菜市场其经营的熟食销售摊位上销售。2014年7月26日，徐州市铜山区公安局民警依法在被告人刘某家中查获添加了“卤精”的卤制猪头肉。经徐州市产品质量监督检验中心检测，被告人刘某生产、销售的卤制猪头肉中含亚硝酸盐的含量为100ｍｇ／ｋｇ。另查明，被告人刘某归案后如实供述了犯罪事实。上述事实，被告人刘某在开庭审理过程中亦无异议，并有证人潘某、李某等人的证言，徐州市产品质量监督检验中心出具的检验报告，徐州市铜山区公安局制作的辨认笔录、搜查笔录、扣押物品清单、发破案经过及到案经过等证据证实，足以认定本院认为，被告人刘某在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料，其行为已构成生产、销售有毒、有害食品罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据充分，罪名成立。被告人刘某归案后如实供述了自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚。鉴于被告人刘某认罪态度较好，犯罪情节较轻，有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对其所居住的社区没有重大不良影响，依法可宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十四条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下一、被告人刘某犯生产、销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币15000元。（缓刑考验期从判决确定之日起计算；罚金已缴纳10000元，余款5000元于本判决生效后一个月内缴纳）。二、禁止被告人刘某在缓刑考验期内从事食品生产、销售及相关活动。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省徐州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判员张双华二〇一四年十一月四日书记员陈杨

吴洪勇盗窃罪一审刑事判决书福建省诏安县人民法院刑事判决书（2018）闽0624刑初369号：诏安县人民检察院以诏检诉刑诉［2018］337号起诉书指控被告人吴洪勇犯盗窃罪，于2018年12月10日向本院提起公诉。本院于同日立案，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。诏安县人民检察院指派检察员陈茂坚、代理检察员吴蓉蓉出庭支持公诉，被告人吴洪勇到庭参加诉讼。现已审理终结公诉机关指控：2018年7月19日凌晨4时许，被告人吴洪勇从东山县驾驶车牌号闽Ｅ××××××的两轮摩托车来到诏安县南诏镇中山西路周六福珠宝店（周六福珠宝店为招牌名称，营业执照注册名为诏安县忠金珠宝店，位于诏安县南诏镇中山西路38号）附近。吴洪勇趁夜深无人，步行来到该店铺右侧一绿色老式窗户旁，借助房屋外架设的脚手架等工具，爬上窗台，接着使用预先准备好的锯子将窗户上沿的防盗网锯断，再用手掰动防盗网直至防盗网破开一缺口，攀爬进入周六福珠宝店的洗手间内。接着吴洪勇通过洗手间连接店铺大厅的门，进入陈列黄金首饰的展厅内，使用随身携带的螺丝刀依次将9个存放黄金制品的柜台撬开，并用随身携带的袋子将柜子内的黄金制品装入袋中，后沿原路返回至洗手间，先将袋子扔出窗外，人攀爬出去后，捡起扔出的首饰后逃离现场。在扔出首饰的过程中，部分首饰遗落。后吴洪勇逃至诏安县金星乡田扑村一处海边，将盗窃所得金首饰取出，并将标牌拆下扔进大海。当天下午，吴洪勇先后驾驶摩托车至四都镇、梅洲乡将盗窃所得的部分黄金首饰卖黄某1、吴某等4人，非法获利共计人民币110455元（以下均为人民币），所得赃款部分被吴洪勇用于还信用卡及个人债务。同日中午，吴洪勇回到其租住的福建省东山县西埔镇白石街泽园路1号302室，将剩余盗窃所得黄金藏匿于房间床底下，并使用非法获利偿还部分银行欠款。接着吴洪勇来到东山县东山县ＸＸ镇ＸＸＸＸＸＸ幢ＸＸＸ王某住处，将盗窃所得的一个金手镯送王某。案发后，民警扣押了除吴洪勇盗窃时扔出窗外遗落的19件黄金首饰外的其他全部首饰及销赃所得余款80700元。经鉴定，涉案的黄金首饰价格共计603161元。公诉机关向法庭提供了相应证据。公诉机关认为，被告人吴洪勇以非法占有为目的，实施盗窃，涉案金额共计603161元，属数额特别巨大，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条的规定，应以盗窃罪追究其刑事责任。被告人吴洪勇增加盗窃数额人民币303161元，可酌情从重处罚。建议对被告人吴洪勇判处有期徒刑十二年至十四年，并处罚金。被告人吴洪勇对起诉书指控的犯罪事实供认不讳，并辩称其在看守所羁押期间有向公安机关举报他人犯罪的事实。经审理查明，2018年7月19日凌晨4时许，被告人吴洪勇从东山县驾驶车牌号闽Ｅ××××××的两轮摩托车来到诏安县南诏镇中山西路38号周六福珠宝店（周六福珠宝店为招牌名称，营业执照注册名为诏安县忠金珠宝店）附近。吴洪勇趁夜深无人，步行来到该店铺右侧一绿色老式窗户旁，借助房屋外架设的脚手架等工具，爬上窗台，接着使用预先准备好的锯子将窗户上沿的防盗网锯断，再用手掰动防盗网直至防盗网破开一缺口，攀爬进入周六福珠宝店的洗手间内。接着吴洪勇通过洗手间连接店铺大厅的门，进入陈列黄金首饰的展厅内，使用随身携带的螺丝刀依次将9个存放黄金制品的柜台撬开，并用随身携带的袋子将柜子内的黄金制品装入袋中，后沿原路返回至洗手间，先将袋子扔出窗外，人攀爬出去后，捡起扔出的首饰后逃离现场。在扔出首饰的过程中，部分首饰遗落。后吴洪勇逃至诏安县金星乡田扑村一处海边，将盗窃所得金首饰取出，并将标牌拆下扔进大海。当天下午，吴洪勇先后驾驶摩托车至四都镇、梅洲乡将盗窃所得的部分黄金首饰分别卖黄某1、吴某、黄某2、李某4人，非法获利共计人民币110455元（以下均为人民币），所得赃款部分被吴洪勇用于还信用卡及个人债务。经鉴定，吴洪勇销赃卖黄某19件金首饰价格33301元；卖黄某29件黄金首饰价格26253元；卖吴某12件黄金首饰价格46065元；卖李某8件黄金首饰价格19706元，共计价格125325元。同日中午，吴洪勇回到其租住的福建省东山县西埔镇白石街泽园路1号302室，将剩余盗窃所得黄金藏匿于房间床底下，并使用非法获利偿还部分银行欠款。接着吴洪勇来到东山县ＸＸ镇ＸＸＸＸＸＸ幢ＸＸＸ王某住处，将盗窃所得的一个金手镯送王某。2018年7月19日被告人吴洪勇在东山县被公安民警抓获归案。案发后，民警扣押了除吴洪勇盗窃时扔出窗外遗落的19件黄金首饰外的其他全部首饰及销赃所得余款80800元。经鉴定，被遗落的19件黄金首饰价格共计22370元。2018年8月21日公安机关将涉案扣押的417件黄金首饰发还诏安县忠金珠宝店（周六福珠宝店）。经鉴定，涉案总的黄金首饰价格共计603161元。另查明，被告人吴洪勇于2018年9月7日在诏安县看守所内向管教民警举报，称东山县人朱某在聊天当中称其在厦门从事过裸贷、诈骗等犯罪行为，该线索于2018年9月11日移交诏安县扫黑办核查，现正在核查当中。公安机关侦办被告人吴洪勇盗窃一案至今，吴洪勇没有存在检举立功行为。上述事实，被告人吴洪勇在开庭审理过程中亦无异议，并有证黄某1、吴某、王某、黄某2、李某、何某、江某的证言；被害张某的陈述；现场勘查笔录、现场图、照片及辨认笔录、提取笔录、指认笔录和照片；现场扣押笔录和照片、扣押清单、发还清单；诏安县价格认证中心价格鉴定结论书、深圳出入境检验检疫局珠宝玉石检测中心检验报告；到案经过、嫌疑人信息核查表、户籍证明、情况说明等相关证据证实，足以认定本院认为，被告人吴洪勇以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，盗窃数额为603161元，属数额特别巨大，其行为侵犯了公私财产的所有权，符合盗窃罪的犯罪构成要件，公诉机关指控的罪名成立，应予支持。被告人吴洪勇犯盗窃罪，依法应予刑事处罚。被告人吴洪勇的违法所得应予追缴和责令退赔，以返还被害人。被告人吴洪勇的作案工具应予没收。被告人吴洪勇能如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。被告人吴洪勇盗窃数额达603161元，可酌情从重处罚。关于被告人吴洪勇辩称其有举报他人犯罪的事实。经查，被告人吴洪勇在诏安县看守所期间有向民警提供他人犯罪线索，该线索公安机关正在核查之中，现被告人吴洪勇的行为尚不属有立功表现。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十四条的规定，判决如下一、被告人吴洪勇犯盗窃罪，判处有期徒刑十二年二个月，并处罚金人民币十万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2018年7月20日起至2030年9月19日止。罚金限于本判决生效后一个月内缴纳）。二、追缴被告人吴洪勇的违法所得417件黄金首饰，返还诏安县忠金珠宝店（已返还）。三、责令被告人吴洪勇退赔违法所得人民币22370元，以返还被害人诏安县忠金珠宝店。四、继续追缴被告人吴洪勇的违法所得人民币110455元（已追缴赃款80800元）。五、被告人吴洪勇的作案工具螺丝刀一把、锯片二截，均予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向福建省漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长胡东荣审判员林剑波人民陪审员许辉容二〇一八年十二月二十九日书记员陈彬娜

梁某某盗窃一审刑事判决书广东省中山市第二人民法院刑事判决书（2015）中二法刑二初字第115号：中山市第二市区人民检察院以中检二区刑诉（2014）2699号起诉书指控被告人梁某某犯盗窃罪，于2014年12月30日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，于2015年1月13日公开开庭审理了本案。中山市第二市区人民检察院指派代理检察员王明明出庭支持公诉，被告人梁某某到庭参加诉讼。现已审理终结经审理查明，2013年12月份起，被告人梁某某先后在中山市石岐区、小榄镇等地实施盗窃犯罪8次，共计人民币44480元。具体犯罪事实如下：1.2013年12月4日晚上8时许，被告人梁某某窜至中山市石岐区民族路某服装店，趁被害人黎某丽不备之机，盗走三星牌Ｎ7100型手机1部（价值人民币1400元）、苹果牌2代平板电脑1台（价值人民币1480元）及现金人民币700元。2.2014年2月28日下午4时许，被告人梁某某窜至中山市小榄镇大石街某号，趁该户人家举行婚礼之机，混进住宅一楼被害人林某婵的睡房内，盗走放在床头柜抽屉内的利是封（内有人民币1200元）。3.同年3月23日晚上7时许，被告人梁某某窜至中山市小榄镇某酒店二楼一新娘房，趁他人不备之机，盗走被害人谢某放在手袋内的黑色三星牌ＮＯＴＥ3型手机1部（价值人民币3300元），盗走被害人杜某雯放在手袋内的现金人民币1600元及利是封2个（内共有人民币360元）。4.同年5月14日下午3时许，被告人梁某某窜至中山市小榄镇近龙巷某号，趁该户人家举行婚礼之机，混进住宅二楼，盗走被害人蒋某珍放在睡房衣柜里手袋内的现金人民币20000元，并用随身携带的螺丝刀撬开书桌抽屉，盗走里面的利是封1叠（内共有人民币400元）。5.同年6月10日下午2时许，被告人梁某某窜至中山市石岐区孙文西路某商店内，趁被害人黄某杰不备之机，盗走其放在收银台上的银色苹果牌笔记本电脑1台（价值人民币1250元）和土豪金苹果5Ｓ手机1部（价值人民币3360元）。6.同年8月1日下午6时许，被告人梁某某窜至中山市石岐区民族路某生活馆，趁被害人罗某韵在店内试穿衣服之机，盗走罗放在店内沙发上手袋里的白色三星牌Ｎ7100型手机1部（价值人民币1430元）和黑色苹果ＩＰＡＤＭＩＮＩ2平板电脑1台（价值人民币2470元）。7.同年8月3日晚上10时许，被告人梁某某窜至中山市石岐区民生路某精品店，趁被害人苏某婷不备之机，盗走其放在店内抽屉的现金人民币400元、金色苹果5Ｓ手机1部（价值人民币3040元）。8.同年8月23日晚上8时许，被告人梁某某窜至中山市石岐区民族路某服装店，趁被害人陈某怡不备之机，盗走其放在收银台上的黑色苹果5手机1部（价值人民币1790元）、银色苹果ＰＲＯ型笔记本电脑1台（价值人民币300元）。得手后，被告人梁某某逃离现场，将盗得的苹果5手机以人民币400元的价格向中山市西区某电讯某卡的档主吴某春（另处理）销赃。2014年8月24日下午，被告人梁某某携盗得的银色苹果ＰＲＯ型笔记本电脑到石岐区民权路某二手市场某卡准备销售时，被被害人陈某怡发现并扭送至公安机关归案。破案后，公安机关已缴回黑色苹果5手机1部和银色苹果ＰＲＯ型笔记本电脑1台并发还给被害人陈某怡，其他赃款赃物均未能缴回。上述事实，被告人梁某某在开庭审理过程中也无异议，并有被害人黎某丽、林某婵、杜某雯、黄某杰、罗某韵、苏某婷、陈某怡的陈述及辨认笔录、被害人谢某、蒋某珍的陈述、中山市公安局小榄分局菊城派出所出具的抓获经过、中山市公安局石岐区分局岐江派出所出具的缴赃经过、扣押笔录、扣押及发还清单、现场勘验检查笔录、现场方位图及现场照片、广东省中山市小榄镇公安司法鉴定中心出具的《手印鉴定书》、中山市小榄镇价格认证中心出具的《价格鉴定结论书》、中山市价格认证中心出具的《价格补充鉴定结论书》、视频监控录像及截图资料、作案工具照片、被害人罗某韵提供的购买手机、平板电脑的单据及保修单、证人吴某春、黄某全、麦某文的证言及辨认笔录、证人崔某强的证言、被告人梁某某的供述及辨认笔录、户籍证明等证据证实，足以认定本院认为，被告人梁某某无视国家法律，多次盗窃他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪，应依法惩处。被告人梁某某如实供述自己的罪行，认罪态度较好，依法可从轻处罚。公诉机关指控被告人梁某某犯盗窃罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。对被告人梁某某请求从轻处罚的意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第三款之规定，判决如下被告人梁某某犯盗窃罪，判处有期徒刑二年一个月，并处罚金一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年8月24日起至2016年9月23日止。罚金自本判决发生法律效力之日起三十日内向本院缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广东省中山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判员甘英二〇一五年一月十九日书记员郑炳泉

橬某、王某1等与梁永超、袁伟交通肇事一审刑事附带民事判决书河南省温县人民法院刑事附带民事判决书（2016）豫0825刑初120号：温县人民检察院以温检公诉刑诉（2016）82号起诉书指控被告人梁永超犯交通肇事罪，于2016年5月30日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人（以下简称原告人）马某、王某1、赵某提起附带民事诉讼，本院依法组成合议庭，公开开庭对本案进行了合并审理。温县人民检察院检察员侯瑞敏、邹琼，原告人王某1，被告人梁永超及其辩护人、附带民事诉讼代理人李小立，附带民事诉讼被告河南安阳安运交通运输有限公司（以下简称安运公司）委托代理人郭新新，中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司（以下简称安阳财险公司）委托代理人杨水龙，鉴定人郑国辉到庭参加诉讼，附带民事诉讼被告人袁伟经传票传唤未到庭，本案现已审理终结温县人民检察院指控，2016年3月2日22时50分许，被告人梁永超驾驶豫Ｅ×××××号重型半挂牵引车（牵引车豫ＥＭ520挂号半挂车）自东向西行驶至温县获轵线61ｋｍ＋100ｍ处时，与骑自行车的被害人王某2发生交通事故，致王某2当场死亡，梁永超驾车逃逸。经鉴定，王某2因严重颅脑损伤合并创伤性休克而死亡，梁永超负事故全部责任。公诉机关就以上事实提供了相应的证据，认为被告人梁永超的行为已构成交通肇事罪，且属逃逸，建议适用《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之规定，依法判处。原告人王某1诉称梁永超属交通肇事逃逸致人死亡，应从重判处刑罚；原告人马某、王某1要求被告梁永超、袁伟、安运公司、安阳财险公司赔偿死亡赔偿金、殡仪馆停尸费、精神抚慰金、误工费、交通费、律师费等共计663000元，超出保险限额部分由梁永超、袁伟和安运公司共同赔偿并互负连带责任。原告人马某、赵某要求附带民事诉讼被告共同赔偿死亡赔偿金127880元、丧葬费19402元、被扶养人生活费85770元，合计233052元。被告人梁永超辩称温县公安人员电话通知让我在陕西等，不让我来温县投案，愿意赔偿三原告人的合理经济损失；其辩护人及委托代理人辩称指控梁永超逃逸证据不足，梁永超有自首情节，原告人在保险限额以外的损失梁永超依法赔偿，原告人要求的被扶养人生活费没有法律依据。附带民事诉讼被告人袁伟辩称其不应承担赔偿责任。安运公司辩称安阳财险公司应在交强险、第三者责任险限额内承担赔偿责任，原告人要求的停尸费应包含在丧葬费中，精神抚慰金不应支持，误工费、交通费过高，律师费不应支持，被扶养人生活费过高，王某2无扶养妻子的能力，扶养费不应支持，丧葬费实际车主已经支付，不应重复赔偿。安阳财险公司委托代理人辩称原告人诉求的被扶养人生活费不应支持，误工费、交通费应按一至三人、三至七天的标准酌情处理，梁永超驾车逃逸，安阳财险公司不承担第三者责任险赔偿责任。经审理查明，2016年3月2日22时50分许，被告人梁永超驾驶其挂靠在安运公司的牌号为豫Ｅ×××××号重型半挂牵引车（牵引车豫ＥＭ520挂号半挂车）与乘坐人袁伟自东向西行驶至获轵线温县境内61ｋｍ＋100ｍ处时，由于对前方道路观察不周，夜间行驶未保持安全车速，与王某2发生交通事故，致王某2死亡。梁永超下车查看后驾车逃逸。其驾车行驶至温县北京加油站附近时，与袁伟一起将被撞坏的车辆保险杠予以更换。经鉴定，王某2系严重颅脑损伤合并创伤性休克而死亡，梁永超负事故全部责任。案发后，公安人员于2016年3月3日10时许，电话联系梁永超后，告知其在陕西等候，当日17时许，公安人员赶到陕西省华县将在此等候的梁永超带回。侦查期间，梁永超亲属已支付被害人亲属丧葬费20000元。王某2生于1940年5月5日，生前居住于温县温泉镇工业街，属退休人员；其与马某1976年3月结婚，其妻子马某属城镇居民，无业；马某之女赵某与王某2属于形成扶养关系的继父女关系，马某与王某1属于形成扶养的继母子关系。2015年河南省城镇居民人均可支配收入为25576元、城镇居民人均消费性支出为17154元。肇事车辆豫Ｅ×××××号重型半挂牵引车于2015年12月15日在被告安阳财险公司参加机动车交通事故责任强制保险、第三者责任险，保险期限从2015年12月15日零时起至2016年12月14日止，交强险责任限额为死亡伤残赔偿限额110000元，医疗费用赔偿限额10000元，财产损失赔偿限额2000元；第三责任责任险限额为500000元；牵引车豫ＥＭ520挂在被告安阳财险公司参加机动车交通事故第三者责任险，保险期限从2015年12月15日零时起至2016年12月14日止，责任险限额为50000元。上述事实，有公诉机关提供并经法庭当庭质证、认证的以下证据予以证实：1、证人袁伟证明，我坐梁永超车出来玩，不知道到啥地方我听到车“咚咚”响两声，梁永超把车停在路边并下车去看了，他上车也没说咋回事，我又睡了。过一会他把我喊起来拿了一个保险杠，我看见车前边保险杠坏了，我给他照着手电，他换了保险杠，说是一辆车甩过来的东西把保险杠撞坏了。2、证人魏某证明，2016年3月2日晚上，我开出租车到温县北京加油站时，有人给我摆手，他让我把他拉到买汽车配件地方，我就把他拉到转盘。3、现场勘查笔录及照片、肇事车辆照片、尸体照片。4、车辆技术检验报告，认定所检测豫Ｅ×××××号重型半挂牵引车（牵引车豫ＥＭ520挂号半挂车）符合安全技术条件。5、温县公安局法医学尸体检验鉴定书、生物物证鉴定书，显示王某2颅骨崩裂、脑组织脱出、部分缺失，因严重颅脑损伤合并创伤性休克而死亡；豫Ｅ×××××号重型半挂牵引车检出人血，与王某2的似然比率为9.443Ｘ1017。6、温县公安局道路交通事故认定书，认定梁永超负事故全部责任。7、梁永超的驾驶证复印件，肇事车辆行驶证复印件。8、温县公安局交警大队到案证明，证明案发后温县公安机关通过现场监控排查，确定梁永超所驾驶的车辆有重大嫌疑，遂通过电话联系梁永超，并要求其在陕西华县等候，2016年3月3日下午5时许公安人员到华县将梁永超带至温县。9、通话清单，显示温县公安人员2016年3月3日与梁永超多次通话，梁永超在下午5时59分许打039×××0电话。10、被告人梁永超供述，2016年3月2日晚，我开我的车和袁伟从安阳往西安去，不知道啥地方，听到我的车有响声，我开车往前行有约20米停下车，我下车看看没什么，就开车往前走了，后来我发现保险杠坏了就让一个出租车司机把我拉到卖配件地方买个保险杠，把袁伟从车上喊醒，换换保险杠。袁伟还问我是不是碰着人了，我说不可能，但我知道碰东西了，当时看见一个黑影。我属于逃逸。原告人及附带民事诉讼被告提供并经法庭当庭质证、认证的证据如下：原告人王某1提供王某2、王某1、赵某、马某的户籍及身份关系证明。被告安运公司提供车辆运输服务合同复印件一份，显示本案肇事车辆以安运公司名义登记入户，梁永超向安运公司交纳服务费。被告安阳财险公司提供肇事车辆投保交强险、商业险的保险单复印件本院认为，被告人梁永超违反道路交通运输法规，驾驶车辆肇事致一人死亡，且属逃逸，其行为已构成交通肇事罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以采纳。现场勘查照片及尸体检验报告显示王某2被撞后导致脑组织脱出并部分缺损，因严重颅脑损伤合并创伤性休克而死亡，故对王某1诉称梁永超逃逸致王某2死亡的意见本院不予采纳。梁永超肇事后下车查看，之后又停车将撞坏的保险杠更换，足以认定梁永超故意逃离现场，逃避刑事处罚，故梁永超的行为应属于逃逸，且梁永超亦供述其属逃逸，其辩护人辩称梁永超不属于逃逸的辩解意见与事实不符，本院不予采纳；梁永超接到公安人员电话通知后在原地等候直至归案，可视为自首，依法从轻处罚，辩护人辩称梁永超属于自首的辩解意见成立，本院予以采纳。对于梁永超委托代理人辩称的原告人要求被扶养人生活费没有法律依据的辩解意见：王某2生前有退休收入，有对其妻子履行扶助的能力，故马某要求赔偿被扶养人生活费的请求正当，本院予以支持，对梁永超、安运公司、安阳财险公司的委托代理人辩称不应支持被扶养人生活费的诉讼请求的辩解意见本院均不予采纳。安运公司辩称安阳财险公司应在交强险、第三者责任险限额内承担赔偿责任，原告人要求的停尸费应包含在丧葬费中，精神抚慰金不应支持，误工费、交通费过高，律师费不应支持，丧葬费已支付不应重复计算的辩解意见：1、梁永超驾车肇事后逃逸，依照保险合同约定属第三者责任险免责事由，保险公司仅在交强险限额内承担赔偿责任，对安运公司辩称安阳财险公司应承担第三者责任险的赔偿责任的辩解意见不予采纳，对安阳财险公司辩称其不承担第三者责任险的辩解意见予以采纳。2、精神抚慰金不是直接的经济损失，不属于刑事附带民事诉讼赔偿范围，对原告人王某1、马某要求赔偿精神抚慰金的诉讼请求本院不予支持。3、原告人为处理王某2的丧葬事宜需支出交通费用，并有一定的误工损失，对王某1、马某要求赔偿误工费及交通费的请求本院予以支持；具体数额本院酌定。4、王某1、马某要求的律师费不属于附带民事诉讼的赔偿范围，其要求的停尸费没有提供相应证据，对王某1、马某要求的律师费、停尸费的诉讼请求本院不予支持。5、梁永超亲属已支付丧葬费20000元，原告人马某、赵某要求赔偿丧葬费的诉讼请求本院不予支持。没有证据证明附带民事诉讼被告人袁伟对王某2的死亡有过错，袁伟不应承担赔偿责任，对王某1、马某要求袁伟承担赔偿责任的诉讼请求本院不予支持。被告人梁永超给三原告人造成的损失应当赔偿。安运公司作为肇事车辆的挂靠公司，对肇事车辆所造成的损失应承担连带赔偿责任。原告人的经济损失为：1、死亡赔偿金，参照2015年河南省城镇居民人均可支配收入25576元计算五年，计款127880元；2、被扶养人生活费，参照2015年河南省城镇居民人均消费性支出17154元计算10年的三分之一，计款57180元；3、交通费、误工费酌情确定为10000元，以上各项共计195060元。安阳财险公司在交强险责任限额内承担110000元，余款85060元由梁永超承担，安运公司对该85060元承担连带赔偿责任。依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条、第六十七条第一款，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第三款、第二十八条、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下一、被告人梁永超犯交通肇事罪，判处有期徒刑五年。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年3月3日起至2021年3月2日止。）二、附带民事诉讼被告中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司赔偿附带民事诉讼原告人马某、王某1、赵某经济损失110000元。上述赔偿款在判决生效后三十日内转入温县法院账户（户名：温县人民法院，开户行：温县工行营业部，账号17×××73）。三、被告人梁永超赔偿附带民事诉讼原告人马某、王某1、赵某经济损失85060元，河南省安阳安运交通运输有限公司承担连带赔偿责任。上述赔偿款在判决生效后三十日内给付。四、驳回附带民事诉讼原告人王某1、马某、赵某的其他诉讼请求。如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内通过本院或直接上诉于河南省焦作市中级人民法院，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本两份审判长张桂芳审判员孙文法人民陪审员黄建交二〇一六年八月二日书记员康西

李玉琪、张佳成等故意伤害罪一审刑事判决书湖南省岳阳市中级人民法院刑事判决书（2016）湘06刑初42号：湖南省岳阳市人民检察院以岳检公一刑诉〔2016〕6号起诉书指控被告人李玉琪、张佳成、李康诚、罗良勇犯故意伤害罪，于2016年7月22日向本院提起公诉。在本案的审理过程中，附带民事诉讼原告人向礼甫、龙朝红向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。岳阳市人民检察院指派检察员易红良出庭支持公诉，被告人李玉琪及其辩护人蒋建霞，被告人张佳成及其辩护人杨萃，被告人李康诚及其辩护人刘海波，被告人罗良勇及其辩护人刘岳璨以及附带民事诉讼原告人的诉讼代理人冯杰均到庭参加诉讼。庭审后，附带民事诉讼原告人向礼甫、龙朝红因调解获得赔偿款，向本院申请撤回附带民事诉讼，已经本院裁定准许撤诉。本案现己审理终结湖南省岳阳市人民检察院指控：2015年8月28日零时许，被告人李玉琪开车带着被告人张佳成、李康诚、罗良勇及杨诚（另案处理）到岳阳市岳阳楼区天色会ＫＴＶ附近帮人讨债。喝酒后路过此地的向某（系本案被害人，男，殁年21岁）与李玉琪发生口角，双方进而发生了纠扭。向某扯掉了李玉琪脖子上的金项链，李玉琪对向某进行殴打，张佳成、李康诚、罗良勇等人见状即上前对向某拳打脚踢，至其倒地。当向某爬起来不许李玉琪等人离开时，杨诚、李玉琪、张佳成、李康诚、罗良勇等人又对向某拳打脚踢并再次将向某摔倒在地。作案后，李玉琪等人驾车逃离现场。向某被路人发现后报警并送往医院抢救无效死亡。经鉴定，被害人向某系严重颅脑损伤死亡。2015年8月31日,被告人张佳成、李康诚在岳阳市岳阳楼区被公安民警抓获。2015年9月14日，被告人李玉琪向公安机关投案。2015年10月12日，被告人罗良勇在岳阳市君山区被公安民警抓获。对指控的上述事实，公诉机关当庭提交了物证照片、书证、证人证言、被告人的供述、鉴定意见、现场勘查笔录、辨认笔录、视听资料等证据予以证明。公诉机关认为，被告人李玉琪、张佳成、李康诚、罗良勇故意伤害他人，致一人死亡，其行为已构成故意伤害罪。在共同犯罪中，各被告人均起了主要作用，均系主犯。提请本院依法判处。被告人罗良勇对起诉指控的犯罪事实无异议。其辩护人提出：1、被告人罗良勇系被动参与本案，在共同犯罪中所起的作用较小，应为从犯。2、被告人罗良勇的主观恶性较小，应属于防卫过当。3、被告人罗良勇到案后如实交待了犯罪事实，认罪态度较好，有悔罪表现，应对其从轻处罚。被告人李康诚对起诉指控的犯罪事实无异议。其辩护人提出：1、本案系被害人因醉酒抢李玉琪的项链而引发，被告人李康诚的行为构成正当防卫。2、被告人李康诚仅对被害人的臀部、四肢踢了几脚，所起的作用较小，应为从犯。3、本案被害人存在一定的过错。4、案发时，被告人李康诚系在校学生，到案后如实交待了犯罪事实，认罪态度较好，应对其从轻处罚。被告人李玉琪对起诉指控的犯罪事实无异议，辩解称是被害人先抢他的金项链才引发殴打，后来他准备离开时，被害人阻止他离开手里还抓了半截金项链，他再去抢项链时打了被害人。其辩护人提出：1、本案系被害人无端挑起事端，存在重大过错。2、被告人李玉琪主动投案，如实交待了犯罪事实，具有自首情节。3、被告人李玉琪无犯罪前科，主观恶性较小，可对其从轻处罚。4、被告人李玉琪积极赔偿了被害人亲属的经济损失，可对其从轻处罚。被告人张佳成对起诉指控的犯罪事实无异议，辩解称是看到被害人抢李玉琪的项链才上去打被害人的。其辩护人提出：1、本案被害人存在一定的过错，被害人处于醉酒的状态，死亡是多因一果造成的。2、被告人张佳成并非主动挑起事端，在共同犯罪中应为从犯。3、被告人张佳成愿意对被害人的亲属进行民事赔偿。4、被告人张佳成如实交待了犯罪事实，认罪态度较好。经审理查明，2015年8月27日晚上10时许，被告人李玉琪与“小贱婆”（具体身份不详）在南湖散步时，“小贱婆”打电话向他人讨要4000元欠款，因对方不肯还钱，“小贱婆”要李玉琪一起去要钱。李玉琪随即给杨诚（另案处理）打电话，要杨诚喊几个人帮忙讨债。随后，李玉琪开着车牌为Ｆ5ＸＱ17的北京现代小汽车与“小贱婆”来到城区老火车站与杨诚等十余人会合。之后，一伙人分乘三台小车，由债务人带领先后到梅溪桥洞口、站前路火车站、康岳花园加油站拿钱，最后来到桥西天色会ＫＴＶ附近，“小贱婆”一个人去拿钱。期间，李玉琪跟杨诚说不需要这么多人，有几人就先行离开，被告人李玉琪、张佳成、李康诚、罗良勇与杨诚等人在马路边上等“小贱婆”。8月28日凌晨零时许，李玉琪正在与“小贱婆”通电话时，喝酒后的向某（本案被害人，男，殁年21岁）从一辆的士车上下来后突然冲向李玉琪，用力扯李玉琪的衣服和黄金项链，将项链扯掉捏在手中，双方随即发生对打，杨诚、张佳成、罗良勇等人见状即上前帮忙殴打向某，对其拳打脚踢，罗良勇用拳头打了向某的背部和胸腹部，杨诚将向某甩倒在地后，与张佳成、罗良勇等人继续殴打向某，其中，罗良勇朝向的背部踢了几脚，张佳成对向的肚子踢了一脚，李康诚在边上围观。之后，李玉琪从某上捡起被扯断的项链，发动车准备一起离开时，向某从某上爬起来扯住李玉琪的衣服将李玉琪拉下车，杨诚、罗良勇、张佳成、李康诚等人上前推开向某，李玉琪发现向某的手中还攥着一节项链，就上去抢项链，并打了向某几拳，张佳成、李康诚亦对向某拳打脚踢，其中，罗良勇踢了向的头部两脚，李康诚踢了向的大腿和屁股两、三脚，杨诚再次将向某摔倒在地，从向某的手中抢回一节项链和一块手表。之后，李玉琪等人驾车逃离现场来到南湖水岸小区李玉琪的住所。途中，杨诚将项链和手表交与李玉琪，李玉琪说手表不是他的，杨诚将手表丢弃在南湖水岸小区的一个垃圾桶里。当日凌晨零时30分许，向某被路人发现后报警并送往岳阳市第一人民医院进行抢救，后经抢救无效死亡。经鉴定，根据尸体检验及岳阳市一人民医院病历资料，结合受伤过程分析，向某符合摔跌过程中头右枕部着地时头部作减速运动，颅骨整体变形而形成的对冲性损伤特点。向某系严重颅脑损伤死亡，2015年8月31日,被告人张佳成、李康诚在岳阳市岳阳楼区被公安民警抓获。2015年9月14日，被告人李玉琪向公安机关投案。2015年10月12日，被告人罗良勇在岳阳市君山区被公安民警抓获。另查明，在本案的审理过程中，被告人李玉琪支付了赔偿款30万元，被告人张佳成支付了赔偿款10万元，被告人李康诚支付了赔偿款3万元。附带民事诉讼原告人向礼甫、龙朝红对被告人李玉琪、张佳成表示谅解，并请求法院对李玉琪、张佳成从轻处罚。上述事实，有下列经庭审举证质证的证据予以证明：1、物证及其照片。证明了被告人李玉琪案发时佩戴的黄金项链的情况。2、报案登记表、受案登记表。证明：2015年8月28日凌晨，群众报案称在岳阳楼区巴陵西路的“金象茶楼”附近发现一名男子受伤倒在路上。3、接处警登记表、出警情况说明。证明：2015年8月28日1时许110转警及一医院报警称汉森宾馆对面有人被打后送至一医院治疗，死者叫向某。4、到案经过。证明：被告人张佳成、李康诚于2015年8月31日被抓获；被告人罗良勇于2015年10月12日被抓获；被告人李玉琪于2015年9月14日到公安机关投案。5、户籍资料。证明了被告人李玉琪、罗良勇、张佳成、李康诚以及被害人向某的身份情况。6、证人周某1的证言。证明：他在“地主婆”宵夜后开车送朋友到桥西的金象茶楼旁边，看到一个伢子躺在马路上，旁边停了一台小轿车，躺在地上的伢子旁边围了3、4个穿白色Ｔ恤的伢子踢了躺在地上的伢子几脚，手上都没有拿东西，然后上了旁边的小轿车往南岳坡方向走了，随后他拨打了120急救电话。7、证人黄某的证言。证明：他是“女王酒吧”的服务员。2015年8月27日晚，他和朋友敬酒时与向某产生了不愉快。个把小时后，向某那桌又来了3、4个伢子，他担心会有麻烦就要朋友先走了。8、证人方某的证言。证明：他是“女王酒吧”的股东之一，他与向某是初中同学。案发当晚9点多，向某与两个高中同学到了酒吧，当时已经喝了很多酒，一身酒味。后来，服务员黄某带着朋友敬向某的酒，向某说“我不认得你们，你们没有资格来和我喝酒”，他见向某喝多了就把黄某及朋友带回台位。后来，向某喊了一群人在酒吧门口，他就跟一个开黑色大众牌汽车来的伢子解释说是向某喝多了无理取闹，这个伢子就开车带着向某离开了。次日零时10分许，他给向某发了一条短信：从今以后不要再联系我，我太心寒了，你的朋友喊人带东西来搞我的人，砸我酒吧，我心死了。向某当时回复“滚”，他很生气，就将向某的手机号码和短信全部删除了。并证明向某经常打架，喝多了酒就喜欢惹事，说胡话，之前得罪了酒吧的几个客人。9、证人冯某1的证言。证明：案发当晚，他与向某、何某三人在土桥喝了一箱啤酒，然后到酒吧去喝酒。在酒吧里，向某与黄某发生了争吵，他阻止向某时，向某骂了他。后向某的朋友开车送向某回家。后来，他与向某通了电话，两个人在电话里骂了起来。父亲接他回家时讲有个年轻伢子躺在地上估计不行了。10、证人周某2的证言。证明：案发当晚11点多钟，他和几个高中同学在曾繁鑫家打牌时，曾繁鑫接到冯某1的电话说在保利西街的酒吧被人摁住了，要他们去帮忙。他们随后到了“女王酒吧”，向某与一个男子吵得比较凶。向某走后，他把冯某1劝走，并打了冯某1父亲的电话，在商业大厦的停车坪等了半个小时后，冯某1的父亲将冯某1接走了。回家时，看见马路上躺着一个人，还有一辆120救护车。11、证人何某的证言。证明：案发当晚，他与向某、冯某1在土桥美食街“贪吃尚品”饭店吃晚饭时，一共喝了12瓶啤酒。9点多钟，三人来到桥西保利西街“女王酒吧”喝酒，喝了3扎啤酒，后来他在沙发上睡着了。11点30分，酒吧服务员喊他醒来时，不知道向某、冯某1去了哪里。他打冯某1的电话后，曾繁鑫过来带他到了商业大厦的停车坪等冯某1的父亲。0点15分，向某打电话问他在哪里，他告知后，向某说就过来，他不要向某过来。十多分钟后，冯某1的父亲来了，他和谭立往巴陵大桥的方向步行离开时，120救护车从巴陵大桥方向开来，停在酒吧前面的马路上，马路上躺着一个人，之后他坐出租车回家了。12、证人胡某的证言。证明：案发当晚１0时５0分许，向某打电话要他到桥西“女王酒吧”喝酒，他开着自己的黑色大众宝来牌汽车去了酒吧，向某喝多了酒讲大话、狠话，站不稳，他觉得没有意思就要走，向某跟着出了酒吧。在门口，向某对一名黑衣男子破口大骂，他开车带着向某离开保利西街准备去朋友家，向某要跟着去，他不同意，只好回家，向某要跟着他回家。路上，向某又要求送回自己家，一会儿又说要送到保利西街，他不同意，要向某自己搭出租车走。开车到了螺丝港立交桥旁的瓷厂后，他要向某下了车，然后自己回家了。凌晨0点12分，向某打电话来，在电话里骂他说“你个小鸡巴”，他感觉向某有神经病。13、证人冯某2的证言。证明：在案发当天晚上，儿子冯某1喝多了酒，他去接儿子。他在保利西街的口子上桥西看到一个年轻伢子躺在地上，在打鼾，比较胖，穿白色衣服，他以为是喝醉了闹酒疯，旁边还有四五个人看热闹。14、证人陈某的证言。证明：2015年8月28日0点39分，他接到院急救站指令，要他随车出诊到汉森宾馆的马路对面。到现场后，看到一年轻男子躺在路边，昏迷不醒，检查后，发现身上没有其它伤处，血压、心率、呼吸都比较正常，只有后脑处有大约2厘米的小伤口，正在流血，瞳孔散大，对光反射消失，情况比较危急，简单包扎后送到一医院急诊ＩＣＵ进行抢救。15、被告人李玉琪的供述：2015年8月27日晚上10时许，“小贱婆”要他一起去要钱。他给被告人杨诚打电话喊几个人去城区老火车站帮忙讨债。随后，他开着车牌为Ｆ5ＸＱ17的北京现代小汽车与“小贱婆”来到老火车站与杨诚等人会合后分乘三台小车，先后到梅溪桥洞口、站前路火车站、康岳花园加油站拿钱，最后来到桥西天色会ＫＴＶ附近，“小贱婆”一个人去拿钱。他跟杨诚说不需要这么多人，最后只有他和杨诚、张佳成、李康诚、罗良勇在马路边上等“小贱婆”。等了十几分钟后，他正在给“小贱婆”打电话时，向某突然冲向他，像神经病一样，用力扯他的衣服和黄金项链，将项链扯掉，并打他，他就与张佳成、杨诚、李康诚、罗良勇殴打向某，将向某打倒在地上，拳打脚踢。他发动车准备走时，向某把他从车里扯出来，他看到向某的手中还有一截项链，向某不肯给他，他打了向某身上两拳，其余人将向某摁倒在上打了半分钟，都是拳打脚踢。16、被告人张佳成的供述：2015年8月27日晚，他与李康诚等人在一起时，杨诚打电话说“小贱婆”有事要办，他们到老火车站与杨诚会合。他们先后到了梅溪桥洞口、站前路火车站、康岳花园加油站，最后到了桥西天色会ＫＴＶ附近，“小贱婆”与债务人去谈事去了，其余人在马路边上等。等了十来分钟，被害人突然跑过来找李玉琪，动手抢李玉琪的金项链，并将项链扯断了，李玉琪喊了声“你抢我的项链搞么呢？然后两人打了起来，他们动手将被害人推开，被害人就和他们打了起来，杨诚上去将被害人绊倒在地上，他们就对被害人拳打脚踢，自己打了几拳，踢了几脚，当时对被害人的肚子还踢了一脚。他们将车门打开准备走时，被害人又冲过来拦着李玉琪并打李玉琪，他们就上去打被害人，将被害人摔倒在地，都是用拳头和脚打的，没有用其他器具。17、被告人李康诚的供述：2015年8月27日晚，他与张佳成等人在老火车站与杨诚等人见面后，先后到了梅溪桥洞口、站前路火车站、康岳花园加油站，最后到了桥西天色会ＫＴＶ附近，“小贱婆”与债务人去谈事去了，其余人在马路边上等。等了十来分钟，李玉琪正在打电话时，被害人走过来，眼睛瞪着李玉琪，处于喝多了酒不清白的状态，李玉琪问他干什么，被害人就动手抢李玉琪的金项链，并将项链扯断了捏在手上，然后两人打了起来，杨诚和张佳成马上帮忙打被害人，被害人也用手脚反击，边打边骂，他没有上前帮忙，后来看到杨诚用手抓住被害人的衣服，再用脚一绊，将其摔倒在地，李玉琪抢回了项链。他们准备走时，被害人爬起来后又朝他们这边冲过来打李玉琪，用身体撞李玉琪，李玉琪被撞进了车里，杨诚和张佳成上前扯住被害人，扯开后杨诚又将被害人摔倒在马路上，他冲过去朝被害人的大腿和屁股踢了两、三脚，其余人也围过来用脚踢被害人。18、被告人罗良勇的供述：案发当天晚上21时许，杨诚打电话要他到岳城小学见面后，与李玉琪等人一起去讨账。在街上转了几圈后，来到桥西天色会ＫＴＶ路边休息。一会儿后，一台的士车开过来，被害人下车后直接走到李玉琪面前，突然扯住李玉琪的衣服，接着李玉琪与被害人打了起来，他们冲上去帮忙打，他用拳头打了被害人的背部和胸腹部，对被害人的盆骨踢了一脚，打了一会儿后他们准备走，被害人从某上爬起来冲向李玉琪的车，抱住李玉琪不放手，他们又冲上去对其拳打脚踢，杨诚抱住被害人将其摔倒在地，李玉琪要被害人把手里的项链交出来，被害人说死也不交，他们再次对被害人拳打脚踢，他朝头部踢了两脚，最后杨诚从被害人手中抢回了项链和一块手表。李玉琪开车带他们离开的时候，杨诚把手里的项链和手表交给李玉琪，手表不是李玉琪的，杨诚就把手表丢掉了。19、同案人杨诚的供述：他与李玉琪、张佳成、李康成、罗良勇等人因帮人讨债而纠集在一起，后与路过的向某发生争执，他们共同殴打向某，期间他两次将向某推倒在地。最后，他从向某手中拿到一截黄金项链和一只手表，手表不是李玉琪的，他就将手表丢到南湖水岸小区的一个垃圾桶里了。20、鉴定意见。①（岳楼）公（刑）鉴（尸检）字［2015］088号法医学尸体检验鉴定书。证明：根据尸体检验及岳阳市一人民医院病历资料，结合受伤过程分析，向某符合摔跌过程中头右枕部着地时头部作减速运动，颅骨整体变形而形成的对冲性损伤特点。向某系严重颅脑损伤死亡。②岳楼价认鉴字［2016］335号价格鉴定结论书。证明：涉案天梭手表价值人民币3500元。21、勘查号Ｋ4306020000002015080219现场勘验笔录。证明：案发中心现场位于岳阳市岳阳楼区巴陵西路同兴电器保利店前马路由东往西第六个车位，在该车位处提取ＤＮＡ及手机电池一块。22、辨认笔录。证明：经对十张不同的男性照片进行辨认，杨诚辨认出张佳成、李玉琪、李康诚、罗良勇是与他一起殴打向某的同案人；张佳成、李康诚、罗良勇、李玉琪均辨认出杨诚是与他们一起殴打向某的同案人；张佳成辨认出同案人李玉琪;五名被告人均辨认出被害人向某。23、视听资料。证明：2015年8月28日0点26分，被告人李玉琪、罗良勇、李康诚、张佳成、杨诚到达作案现场。24、《证明》及《毕业证书》。证明：被告人李康诚自2013年9月起在岳阳市第一职业中等专业学校2013级计算机应用专业3班就读，学籍号060205130368,毕业证号060205160632，学制3年，2016年6月毕业。案发时系在校学生。25、病历资料。证明：案发前被害人向某曾经因头部受伤、面部受伤，前后两次在岳阳市一人民医院住院治疗本院认为，被告人罗良勇、李康诚、李玉琪、张佳成故意伤害他人，致一人死亡，其行为均已构成故意伤害罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被害人饮酒后意识模糊，抢夺被告人李玉琪的项链后，遭到四名被告人的殴打，被害人受伤倒地后四名被告人仍对其拳打脚踢，被告人的行为不符合正当防卫的构成要件，被告人罗良勇提出的防卫过当的意见以及被告人李康诚的辩护人提出的正当防卫的意见均不成立，本院不予采纳。在共同犯罪中，各被告人均对被害人实施了殴打行为，导致被害人倒地后颅脑损伤而死亡，各被告人均起了主要作用，均系主犯。被告人张佳成、李康诚、罗良勇的辩护人提出的从犯的意见均不成立，本院不予采纳。被害人偶遇被告人李玉琪后，抢夺李的黄金项链，挑起事端，系饮酒后闹事，具有过错，可据此对四名被告人从轻处罚。被告人李玉琪主动投案，如实供述了犯罪事实，系自首，可对其从轻处罚，其辩护人提出的具有自首情节的意见成立，本院予以采纳。被告人罗良勇、李康诚、张佳成的认罪态度均较好，可依法对三名被告人从轻处罚。被告人李康诚、李玉琪、张佳成积极赔偿了被害人亲属的经济损失，且被告人李玉琪、张佳成获得了被害人亲属的谅解，可酌情对被告人李玉琪、张佳成、李康诚从轻处罚。被告人李康诚案发时系在校学生，可对其从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第一、四款之规定，判决如下一、被告人罗良勇犯故意伤害罪，判处有期徒刑十二年。二、被告人李康诚犯故意伤害罪，判处有期徒刑十一年。三、被告人李玉琪犯故意伤害罪，判处有期徒刑十一年。四、被告人张佳成犯故意伤害罪，判处有期徒刑十年。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省高级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长汤洪清审判员黄昭审判员喻蓓蓓二〇一六年十二月二十九日书记员黄思齐