邹寿华等非法转让、倒卖土地使用权罪、强迫交易罪等二审刑事判决书福建省三明市中级人民法院刑事判决书（2016）闽04刑终67号：福建省宁化县人民法院审理福建省宁化县人民检察院指控原审被告人邹某华犯非法转让、倒卖土地使用权罪、强迫交易罪、开设赌场罪，原审被告人沈某前犯强迫交易罪、开设赌场罪，原审被告人曾某龙犯职务侵占罪，原审被告人沈某财犯强迫交易罪一案，于2016年2月23日作出（2015）宁刑初字第144号刑事判决。原审被告人邹某华、沈某财不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。三明市人民检察院指派检察员叶高坛、代理检察院赵秋华出庭履行职务。上诉人邹某华、沈某财及其辩护人丁传琦到庭参加诉讼。现已审理终结原判认定：一、非法转让、倒卖土地使用权（一）2009年10月，被告人邹某华与同案人沈某贵、黄某能、刘某跃、王某奇等人得知安远乡政府要公开拍卖安远芙蓉住宅小区21宗国有建设用地使用权后，用自己或他人身份证报名参加宁化县国土资源局主持的拍卖会，后沈某贵、黄某能、刘某跃等人通过打电话、口头通知等方式召集部分已报名参加拍卖会人员到刘某跃的饲料店商量拍卖事宜。商议决定拍卖会上不得随意举牌竞价，统一安排举牌竞拍以低价取得土地，拍到土地使用权后再统一拍卖。拍卖会当天，被告人王某奇及沈某贵、黄某能、刘某跃等人通过事先商量好的方式获得15宗土地使用权，总面积1930.5平方米。拍卖会后，被告人邹某华与沈某贵、黄某能、刘某跃、王某奇等人在安远乡卫生院将15宗土地使用权再次组织私下拍卖，通过拍卖及以额外再交3万元给沈某贵、黄某能、刘某跃等人的方式，3、5、10、15、16、18、19号地分别被倒卖给冯某、谢某1、伍某1及伍某友、王某4、王某5及王某雄等3人、潘某辉及洪某昌、刘某3及彭某1，4、9、11、12号地分别由县国土资源局主持拍卖的买受人刘某1（其委托黄某兴参与竞拍）、潘某1、张某1、伍某2以交3万元的方式从沈某贵、黄某能、刘某跃等人处取得土地使用权。剩余2、7、8、17号共4宗土地使用权由被告人邹某华及沈某贵、刘某跃、黄某宜、邹某等人出资购买后，于2011年间通过协议的方式分别倒卖给了王某朝及王某贵、黄某1及李某1、王某2及王某3、刘某2。被告人邹某华、沈某贵、黄某能、刘某跃、黄某宜、王某奇等人倒卖15宗土地使用权的总销售额为3963151元，获利约717548元。被告人邹某华及沈某贵、刘某跃、黄某宜、邹某、王某奇各分得赃款6万元，黄某能分得8000元。原判认定上述事实的证据有：证人王某贵、王某朝、冯某、刘某1、李某1、黄某1、刘某2、王某2、王某3、谢某1、彭某1、刘某3、熊某、王某朝、周某1、潘某1、伍某1、伍某2、王某4、张某1、王某5、吴某1证言，王某贵提供收条两张、冯某提供的名为雷某富的芙蓉小区3号地的土地出让金、佣金发票、国有建设用地使用权拍卖出让资料、李某1提供的银行卡复印件，黄某1、李某1、王某2、王某3、刘某2提供收条及刘某2提供的银行存款回单、宁化县人民政府宁政文（2009）123号关于安远芙蓉住宅小区国有建设用地使用权公开拍卖出让方案的批复、宁化县国土资源局宁国土资（2009）37号国有建设用地使用权拍卖出让公告、宁化县国土资源局安远国土所出具的《安远乡芙蓉小区第一期非法买卖土地建房情况调查一览表》、《安远乡芙蓉小区第一期竞得人与建房户对应表》、宁化县国土资源局出具的《关于安远芙蓉小区国有建设用地使用权拍卖出让情况》、安远乡芙蓉小区国有建设用地使用权出让招标人员花名册等书证，同案人黄某能、刘某跃、黄俊宜、王某奇、邹某供述及被告人邹某华供述等。（二）2011年底，同案人沈某贵、周贵得知安远乡洪围村村民欲购买接官亭土地用于盖房后，组织二十余户在接官亭有自留地的村民以股份制形式非法转让自留地。土地以200元／平方米的价格计价，不愿意入股的，其土地按200元／平方米的价格被收购；愿意入股的，土地折算股金，股份金额仍不足的再补交股金，有余的超出部分土地被收购。总股本为三十股。同案人沈某贵安排被告人邹某华及同案人周某、李某、沈某伟等将该处3000余平方米自留地平整出售。该地后被沈某贵、周某及被告人邹某华等人出售给安远乡洪围村等地18户村民。被告人邹某华等人非法倒卖土地使用权价款达130万元左右。案发前，被告人邹某华等人按30个股进行了二次分红，分红利数额共60万元。被告人邹某华分得赃款20000元。原判认定上述事实的证据有：证人周某2、李某2、周某3、饶某1、饶某2、周某4、周某5、周某6、周某7、付某1、练某、李某3、陈某1、李某4、李某5、陈某2、彭某2、刘某4、谢某2、谢某3、曾某1、曾某2、曾某3、刘某5、曾某4、曾某5、曾某6、曾某7、曾某8、曾某9、付某2、周某8证言，同案人沈某贵、周某、李某供述及被告人邹某华供述等。二、强迫交易2011年9月的一天，沈某贵、黄某能等人得知县国土局准备在宁化县城区行政服务中心举行安远乡安远村芙蓉小区5宗国有土地使用权拍卖，便召集被告人邹某华、沈某前、沈某财及同案人沈某强、周某2、沈某伟、邓某城、王某东、李某等报名参加拍卖会的老一组成员在沈某伟家开会，商议把5宗土地使用权统一竞买回来后再卖出，不能让非老一组成员竞买取得土地使用权。2011年9月22日拍卖会期间，被告人邹某华、沈某前、沈某财及同案人沈革某强、周某2、邓某城、沈某伟、李某、吴某发等人通过瞪眼、辱骂、言语威胁等方式迫使其他参与拍卖的人放弃举牌竞价。最终5宗土地使用权被被告人邹某华、沈某前、沈某财及同案人黄某能、邓某城等人拍卖到手后非法转让给他人，该次共非法获利约32.81万元。其中被告人邹某华、沈某前、沈某财分得的赃款分别为1万多元、12800元、12000元。原判认定上述事实的证据有：证人邹某、雷某、温某、伍某3、吴某2、潘某2、游某1、谢某4、赵某、刘某6、黄某2、管某、张某2、傅某、谢某4、曾某10、黄某3、李某2、王某6、杜某、李某6、何某证言，宁化县国土资源局提供的《安远芙蓉住宅小区拍卖情况登记表》、王某6、何某、谢某4提供的收条、安远芙蓉住宅小区招标报名名单等书证，拍卖现场监控视频刻录光盘，同案人王某东、吴某发、黄某能、沈某伟、李羲、邓某城、沈某强、周某2供述及被告人邹某华、沈某前、沈某财供述等。三、职务侵占1992年，非安远村一组村民的被害人吴某4未经安远村一组同意从伍某4处受让一块集体土地使用权，当时，使用其中一部分土地建了房屋，部分作菜地。2011年上半年的一天，被告人曾某龙与同案人时任安远村一组组长的王某东及其他同案人黄某能、邓某城、吴某发、刘某潮得知被害人吴某4要在房子旁边的菜地上盖房，便商议由吴某发、邓某城以村小组的名义向吴某4索取土地补偿费4万元，被害人吴某4因害怕建房遭到吴某发等人阻拦被迫交给吴某发、邓某城4万元。被告人曾某龙及同案人王某东、黄某能、邓某城、吴某发、刘某潮等人从吴某4处获得4万元后伪造组民签字制作组里转让土地给吴某4的协议并交给吴某4。被告人曾某龙等人为防止王国旺可能知道该事并透露给其他人，分给王某旺500元赃款，剩余39500元赃款被曾某龙、王某东、黄某能、邓某城、吴某发、刘某潮及沈某七人平分。原判认定上述事实的证据有：被害人吴某4陈述，证人伍某4、沈某证言，安远村2011年度村民组长误工补贴及奖金发放表，被害人吴某4提供的协议书复印件、收条复印件，同案人邓某城、吴某发、刘某潮、黄某能供述及被告人沈某前、曾某龙供述等。四、开设赌场2009年5、6月，被告人邹某华与同案人沈某贵、黄某能、李某成、沈某伟、邓某城等人在安远乡街上曾某15茶叶店、以“斗牛”、“滚筒子”的方式开设赌场。约开设二十日左右后，该赌场搬到同案人郑某家继续开设。此后被告人沈某前经由同案人沈某贵安排到赌场从事收取“水钱”（即抽头渔利）及安排参赌人员吃饭等工作。赌场以每次庄家坐庄的金额或庄家每次赢钱的金额分别按3%或5%抽取“水钱”。该赌场每天进行三场赌博，每次参赌人员十几人至二三十人不等。被告人邹某华、沈某前各分得赃款3000元、2800元。该赌场因群众举报于2009年7月3日被宁化县公安局查获，被告人邹某华于2009年8月26日被处行政拘留十日，并处罚款3000元。原判认定上述事实的证据有：证人陈某3、刘某7、王某7、谢某5、吴某3、曾某11、刘某8、伍某5、曾某12、曾某13的、曾某14、潘某3、伍某3、李某7、王某8、游某2、郑某、谢某6、张某3、王某9、刘某9的证言，宁化县公安局行政处罚决定书，同案人郑斌、沈某贵、黄某能、邓某城、李某成、邹某、沈某强、王某奇供述及被告人邹某华、沈某前供述等。另查明，2012年2月，王某东、吴某发、王某旺、刘某潮、邓某城、沈某财、沈某前、曾某龙等人非法倒卖安远村一组三仙庙集体土地使用权，获得赃款27.6万元。沈某财、沈某前、曾某龙各分得违法所得3.92万元。被告人沈某财入股接官亭集体土地使用权倒卖获得20000元。被告人邹某华、沈某前、沈某财、曾某龙分别于2015年7月1日、2014年8月31日、2014年8月29日、2014年8月22日向宁化县公安局投案自首。宁化县公安局扣押被告人邹某华、沈某前、沈某财、曾某龙的现金分别为93000元、59800元、69000元、44200元。原判认定本案的证据还有：被告人邹某华、沈某前、沈某财、曾某龙的户籍证明、被告人邹某华、沈某前、沈某财、曾某龙的到案经过，宁化县公安局扣押物品、文件清单，（2014）三刑终字第120号刑事判决书、（2014）宁刑初字第104号刑事判决书等。

湖南省资兴市人民法院刑事判决书（2020）湘1081刑初182号公诉机关湖南省资兴市人民检察院。被告人樊跃龙，男，1983年10月16日出生于湖南省资兴市，汉族，初中文化，农民，户籍地和居住地均为湖南省资兴市。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年1月7日被湖南省资兴市公安局抓获，同年1月8日被刑事拘留，同年1月20日被取保候审。同年6月10日被湖南省资兴市人民检察院决定取保候审，同年9月21日本院决定取保候审。现在家。指定辩护人刘园，湖南春立律师事务所律师。湖南省资兴市人民检察院以资检刑检刑诉（2020）146号起诉书指控被告人樊跃龙犯开设赌场罪，于2020年9月21日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭进行了审理。湖南省资兴市人民检察院指派检察员李臻出庭支持公诉，被告人樊跃龙及指定辩护人刘园到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2019年10月中旬，被告人樊跃龙因经济紧张，意图通过开设赌博游戏室赚钱，经他人介绍以人民币4800元的价格通过网上从广东购买“黑红梅方”二手赌博游戏主机（配有可操作的8台分机），随后在新区唐洞加油站附近以每月人民币600元的租金租了一门面开设赌博游戏室。2019年10月20日左右正式经营，樊跃龙以人民币100元／天的工资请了一个外号叫“霞霞”的女子上分，因没什么生意未发工资，该女子做几天不肯做走了，樊跃龙于同年10月23日起以人民币100元／天的工资请其妻子刘某1（现已离异，另案处理）负责上分。2019年11月16日，该赌博游戏室被群众举报，赌博游戏机均被阳安路派出所民警砸毁并停业，樊跃龙请人将被砸毁的游戏机修好后于2020年1月1日再次开业，到2020年1月7日再次被公安机关查获，樊跃龙等人被当场抓获。樊跃龙开设的赌博游戏室实际营业32天，共吸收赌资人民币64470元，非法获利人民币13390元。同年1月20日，樊跃龙向公安机关交纳暂扣款人民币5万元。公诉机关认为，被告人樊跃龙以营利为目的，设置赌博机组织赌博活动，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人樊跃龙在采取强制措施期间如实供述其犯罪事实，系坦白，应适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以从轻处罚；被告人樊跃龙自愿认罪认罚，签署具结书，可以酌情从轻处罚。建议对被告人樊跃龙在有期徒刑六个月至一年的幅度内量刑，并处罚金一万元。建议适用简易程序。公诉机关提交了接报案登记表、立案决定书、拘留证，释放通知书、取保候审决定书、户籍证明、抓获经过、交易记录、交易明细、缴款书、扣押决定书、扣押物品文件清单、销毁物品文件清单、处理物品文件清单等书证；证人黎某、刘某2、龙某、黄某1、周某、袁某、曾某、樊某、方某、黄某2、刘某1的证言；被告人樊跃龙的供述与辩解；现场勘验资料、指认笔录及照片；具有赌博功能的电子游戏设施设备认定书等证据。被告人樊跃龙对指控的事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其指定辩护人刘园提出的辩护意见是，被告人樊跃龙认罪态度好，有坦白情节，建议对其从轻处罚并适用缓刑。经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。经本院委托湖南省资兴市司法局对被告人樊跃龙进行社区调查，2020年9月29日该局出具调查评估意见书，建议对樊跃龙慎用社区矫正。本院认为，被告人樊跃龙以非法营利为目的，为他人提供赌博机进行赌博，并从中渔利，其行为已构成开设赌场罪；公诉机关指控罪名成立。被告人樊跃龙归案后如实供述犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚。根据本案的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度的情况，结合社区矫正调查，宣告缓刑对被告人樊跃龙所居住的社区没有重大不良影响，依法可对被告人樊跃龙适用缓刑。被告人樊跃龙的指定辩护人刘园提出的辩护意见本院予以采纳。公诉机关的量刑建议适当。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第五十二条，第五十三条，第六十四条，第六十七条第三款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人樊跃龙犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年；并处罚金人民币一万元；（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金限判决生效后十日内缴纳。）二、由扣押机关资兴市公安局对被告人樊跃龙非法所得人民币13390元予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖南省郴州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本四份。审判员张华二〇二〇年九月三十日书记员陈英附本案适用的法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。

吴伟、周朝晖贩卖毒品、容留他人吸毒一审刑事判决书湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院刑事判决书（2019）湘0602刑初651号：岳阳市岳阳楼区人民检察院以岳楼检公二刑诉［2019］141号起诉书指控被告人吴伟、周朝晖犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，于2019年11月13日向本院提起公诉。本院于同日受理，依法组成由审判员彭靖仪担任审判长，人民陪审员方萍、向炳文参加评议的合议庭，书记员易海莎担任庭审记录，于2019年11月29日适用简易程序公开开庭审理了本案。岳阳市岳阳楼区人民检察院指派检察员高毅出庭支持公诉。被告人吴伟及其辩护人张婷、唐苗，被告人周朝晖及其辩护人汤宁华均到庭参加诉讼。本案现已审理终结岳阳市岳阳楼区人民检察院指控：一、贩卖毒品罪2019年6月15日至18日，被告人吴伟先后5次将毒品甲基苯丙胺（俗称:冰毒）及甲基苯丙胺片剂（俗称:麻古）贩卖给被告人周朝晖，周朝晖购得上述毒品后，除部分用于吸食外，又先后2次将毒品贩卖给王某、卢某。具体事实如下:1、2019年6月15日12时许，王某向被告人周朝晖求购250元的毒品，周朝晖随即联系被告人吴伟，以人民币250元的价格购得约0.5克甲基苯丙胺及1粒甲基苯丙胺片剂后，在其家中将上述毒品贩卖给王某；2、2019年6月15日23时许，卢某向被告人周朝晖求购250元的毒品，周朝晖随即联系被告人吴伟，以人民币250元的价格购得约0.5克甲基苯丙胺及1粒甲基苯丙胺片剂后，在其家中将上述毒品贩卖给卢某；3、2019年6月16日14时许，被告人吴伟将约0.5克甲基苯丙胺及1粒甲基苯丙胺片剂以人民币250元的价格贩卖给被告人周朝晖；4、2019年6月17日20时许，被告人吴伟将约0.5克甲基苯丙胺及2粒甲基苯丙胺片剂以人民币300元的价格贩卖给被告人周朝晖；5、2019年6月18日22时许，被告人周朝晖在其家中被公安人员抓获后，在公安人员的安排下，主动发信息向被告人吴伟求购500元的甲基苯丙胺及甲基苯丙胺片剂，并通过微信转账150元给吴伟，随后不久，被告人吴伟携带毒品前往周朝晖家进行交易时被公安民警抓获。被告人吴伟、周朝晖被抓获后，公安人员从吴伟裤口袋内搜缴净重共计4.06克的甲基苯丙胺及甲基苯丙胺片剂疑似物共8包，从被告人周朝晖裤口袋内搜缴净重共计5.13克的甲基苯丙胺及甲基苯丙胺片剂疑似物各1包，经理化检验，从上述搜缴的毒品疑似物中均检出甲基苯丙胺成分。二、容留他人吸毒罪2019年6月初至18日，被告人周朝晖在其家中，先后多次容留刘某、王某、卢某某等人吸食毒品甲基苯丙胺，具体事实如下:1、2019年6月初的一天下午，被告人周朝晖在其家中容留刘某吸食毒品甲基苯丙胺；2、2019年6月15日12时许，被告人周朝晖在其家中容留王某吸食毒品甲基苯丙胺；3、2019年6月16日，被告人周朝晖在其家中容留卢某吸食毒品甲基苯丙胺；4、2019年6月18日15时许，被告人周朝晖在其家中容留刘某、郭某、卢某一同吸食毒品甲基苯丙胺。对上述指控的犯罪事实，公诉机关提交了相应的证据予以证明。公诉机关指控认为：被告人吴伟违反国家关于毒品的管理规定，贩卖甲基苯丙胺,情节严重，其行为构成贩卖毒品罪；被告人周朝晖违反国家对毒品的管理规定，贩卖甲基苯丙胺不满十克，多次容留他人吸食毒品，其行为构成贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪；被告人周朝晖在刑罚执行完毕后五年内又犯应判处有期徒刑以上刑罚，系累犯；被告人周朝晖一人犯数罪，因数罪并罚；被告人周朝晖主动配合公安机关抓获同案犯，系立功。公诉机关提请依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款，第六十五条第一款、第六十八条、第六十九条之规定，对被告人吴伟、周朝晖依法予以判处。被告人吴伟对公诉机关指控其贩卖毒品的事实供认不讳，被告人周朝晖对公诉机关指控其贩卖毒品、容留他人吸毒的事实供认不讳，两被告人对列举的证据无异议，未提出辩解意见。被告人吴伟的辩护人张婷、唐苗提出如下辩护意见：一、公诉机关指控被告人吴伟贩卖毒品罪的第五笔犯罪事实属于犯罪未遂；二、被告人吴伟认罪认罚；三、被告人吴伟因自身吸毒，导致以贩养吸；四、被告人吴伟系家中经济支柱。综上，请求法院从轻处罚。被告人周朝晖的辩护人汤宁华提出如下辩护意见：一、公诉机关指控被告人周朝晖贩卖毒品罪中，被告人周朝晖系无偿转让毒品，属于代购毒品，不是贩卖毒品；二、被告人周朝晖具有立功情节；三、被告人周朝晖认罪认罚。综上，请求法院从轻处罚。经审理查明，岳阳市岳阳楼区人民检察院指控被告人吴伟犯贩卖毒品罪的事实，指控被告人周朝晖犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪的事实属实，情节没有出入，本院予以确认。另查明，被告人吴伟、周朝晖于2019年6月18日晚，在岳阳市岳阳楼区东风广场老公安局家属区Ｘ栋ＸＸ单元周朝晖家中被公安民警抓获。上述事实，有由公诉机关提交并经庭审举证、质证、认证的扣押物品清单；毒品疑似物照片；取样、送检笔录；岳阳市公安局物证鉴定所岳公物鉴（理化）字［2019］67号检验报告；证人卢某、刘某、王某、郭某的证言；本院（2015）楼刑一初字第318号刑事判决书；被告人吴伟、周朝晖的供述和辩解及其户籍资料予以证明本院认为：被告人吴伟违反国家关于毒品的管理规定，多次贩卖甲基苯丙胺,其行为已构成贩卖毒品罪，且系情节严重；被告人周朝晖违反国家对毒品的管理规定，贩卖甲基苯丙胺不满十克，多次容留他人吸食毒品，其行为已构成贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪。岳阳市岳阳楼区人民检察院指控被告人吴伟犯贩卖毒品罪，被告人周朝晖犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪的事实属实，罪名成立。被告人吴伟、周朝晖认罪认罚，如实供述自己的犯罪事实，依法可分别对其从轻处罚；被告人周朝晖，在案发后协助公安机关抓获被告人吴伟，属立功，依法可对其从轻处罚；被告人周朝晖在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内又犯应判处有期徒刑以上刑罚之故意犯罪，系累犯，依法应对其从重处罚；被告人周朝晖，一人犯数罪，依法应对其数罪并罚。以贩卖为目的购买的毒品，无论是否贩卖出去，是否获利，均为贩卖毒品罪的既遂，故被告人吴伟的辩护人认为第五笔犯罪事实为犯罪未遂的辩护意见，本院不予采纳；贩卖毒品的成立，并非以是否牟取利益为构成要件，本案的证据足以证明被告人周朝晖将毒品贩卖给王某、卢某的犯罪事实，故被告人周朝晖的辩护人辩解其行为不是贩卖毒品的辩护意见，本院不予采纳。据此，对被告人吴伟依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、第六十七条第三款，对被告人周朝晖依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、第三百五十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条、第六十九条第一款的规定，判决如下被告人吴伟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年七个月，并处罚金人民币一万元。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年6月18日起至2023年1月17日止。罚金限在本判决书生效后30日内缴纳，逾期强制缴纳。）被告人周朝晖犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币七千元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金三千元；决定执行有期徒刑二年四个月，并处罚金人民币一万元。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年6月18日起至2021年10月17日止。罚金限在本判决书生效后30日内缴纳，逾期强制缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省岳阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。（此页无正文）审判长彭靖仪人民陪审员方萍人民陪审员向炳文二〇一九年十一月二十九日书记员易海莎

梁岳过失致人死亡一审刑事判决书河南省镇平县人民法院刑事判决书（2018）豫1324刑初88号：镇平县人民检察院以镇检公诉刑诉（2018）26号起诉书指控被告人梁岳犯过失致人死亡罪，于2018年1月22日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。镇平县人民检察院指派检察员赵熙川出庭支持公诉，被告人梁岳到庭参加诉讼。现已审理终结镇平县人民检察院指控，2017年11月13日下午，被告人梁岳驾驶豫Ｒ×××××号牌重型特殊结构货车往镇平县安子营乡安子营变电站施工工地运送混凝土，在该施工工地行车时，对周边情况观察不力，将指挥车辆行驶的王清志当场轧死。案发后，被告人梁岳在案发现场投案，如实供述了上述犯罪事实。经协商，双方已自愿达成调解协议。公诉机关指控上述事实，向法庭提供有被告人供述与辩解，证人证言，勘验、检查笔录及相关书证等。据此认为，被告人梁岳驾车在施工工地，因对周边情况观察不力，导致一人死亡，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十三条之规定，应当以过失致人死亡罪追究其刑事责任。请依法判处。被告人梁岳对公诉机关指控的犯罪事实不持异议，请求从轻处理。审理查明的事实与公诉机关指控的事实一致，公诉人当庭宣读、出示的被告人梁岳供述，证人李某1、刁某、陈某、刘某、李某2、王某证言，赔偿协议书及谅解书，到案经过，常住人口基本信息，现场勘查笔录等证据经当庭质证，证据之间能够相互印证，已形成了一条完整的证据链条，且被告人对证据不持异议，可以作为本案的定案依据，本院予以采信本院认为，被告人梁岳驾车在施工工地行驶过程中，因对周边情况观察不力，导致一人死亡，其行为已构成过失致人死亡罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人梁岳案发后能够主动投案，如实供述犯罪事实，系自首，具有法律规定的从轻或者减轻处罚情况，且与被害人亲属达成协议，取得谅解，可对其从轻处罚。根据本案犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十三条、第六十七条第一款、第六十一条、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款之规定，判决如下被告人梁岳犯过失致人死亡罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向南阳市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长张国权代理审判员魏东人民陪审员靳文皎二〇一八年二月十二日书记员李新锺

陈彩姬、李徐京等一审刑事判决书海南省儋州市人民法院刑事判决书（2019）琼9003刑初417号：儋州市人民检察院于2019年10月10日以儋检公诉刑诉〔2019〕322号起诉书向本院提起公诉，并建议适用简易程序审理。本院于次日立案后，依法适用简易程序实行独任审判，公开开庭审理了本案。儋州市人民检察院指派检察官曾永平出庭支持公诉，被告人陈彩姬、李徐京、陈元福均到庭参加诉讼。现已审理终结公诉机关指控：1.被告人李徐京为规避法律，于2016年某日通过“阿缅”找到被告人陈彩姬帮其办理未成年人虚假户口，并先后向“阿缅”支付现金人民币约柒仟元。陈彩姬找到儋州市××镇民吴永昌，让吴永昌帮忙提供家庭户口簿、结婚证、身份证等证件。陈彩姬利用吴永昌提供的上述证件，通过他人帮李徐京伪造未成年人的出生医学证明（姓名为“吴万年”，2002年5月8日出生），并将“吴万年”落户于吴永昌的居民户口。后李徐京持该居民户口簿到儋州市公安局王五派出所办理“吴万年”二代居民身份证，并于2016年10月22日至2018年3月21日期间多次利用“吴万年”的虚假身份信息办理乘坐飞机航班，飞往成都、郑州、哈尔滨、长春、福州、西安等地。后经儋州市公安局排查，吴万年与李徐京系重复户口，按照相关规定依法注销其户口。2.被告人陈元福为规避法律，于2017年9月某日找到被告人陈彩姬帮其办理未成年人虚假户口，陈彩姬同意并收取陈元福现金人民币贰万元。后陈彩姬找到儋州市××镇民符某，让符某帮忙向其提供家庭户口簿、结婚证、身份证等证件，陈彩姬利用符某提供的上述证件，通过他人帮陈元福伪造未成年人的出生医学证明（姓名为“符继业”，2003年12月26日出生），并将“符继业”落户于符某的居民户口。陈元福持该居民户口簿到儋州市公安局雅星派出所办理“符继业”二代居民身份证，并于2017年9月18日至2018年4月19日期间多次利用“符继业”的虚假身份信息乘坐飞机航班，飞往长春、郑州、成都、石家庄等地。后经儋州市公安局排查，符继业系虚假户口，按照相关规定依法注销其户籍。3.黎某（已判刑）为规避法律，于2016年某日找到被告人陈彩姬为其办理未成年人虚假户口，陈彩姬同意并收取黎某费用约人民币陆仟元。后陈彩姬找到儋州市××镇吴某，让吴某帮忙提供户口本、结婚证、身份证等证件，陈彩姬利用吴某提供的上述证件，通过他人帮黎某伪造未成年人的出生医学证明（姓名为“吴晨玲”，2004年10月28日出生），并将“吴晨玲”落户于吴某的居民户口。黎某持该居民户口簿到儋州市公安局王五派出所办理“吴晨玲”二代居民身份证，并于2017年2月21日至2018年9月28日期间多次使用该身份信息乘坐动车及飞机。经东莞市卫生和计划生育局鉴定，出生医学证明为虚假证明。经儋州市公安局排查，吴晨玲户口为虚假户口。此外，2016年期间，陈彩姬还曾要求吴某提供其家庭户口本、结婚证等证件给他人为“吴莉娜”办理虚假未成年人户口，后经儋州市公安局排查，吴莉娜（公民身份号码×××）为虚假户口。4.王某为规避法律，同年8月通过其男友联系到被告人陈彩姬商谈办理虚假身份证，并约定办理完成后，向陈彩姬支付好处费伍仟元。后陈彩姬介绍王某给吴琼美当干女儿。因吴琼美女儿吴霞幼时溺水身亡，但未到派出所注销其户口，陈彩姬和吴琼美遂直接带王某到王五派出所套用原来吴霞的户口提交了办理身份证的材料并领取了吴霞的临时身份证。2019年3月26日，儋州市公安局民警将被告人李徐京传唤到案。同月29日22时许，儋州市公安局民警在海口市美兰机场将被告人陈元福传唤到案。为证明上述事实，公诉机关当庭出示了被告人到案经过、常住人口信息表、境内旅客入住信息表、乘坐航班信息表、民航成行信息、海南省情报信息综合应用平台查询结果、全国违法犯罪人员信息系统、公民出生户口登记申报表、出生医学证明、常住人口登记卡、结婚证、出生医学证明真伪鉴定书、户口注销证明、公民户口注销核准表、情况说明、刑事判决书；证人符某、陈某、王某、黎某、吴某、何某的证言及辨认笔录等证据。公诉机关认为被告人陈彩姬居间为他人办理虚假身份证件而从中谋取非法利益，李徐京、陈元福购买虚假身份证件并使用，其行为已构成买卖国家机关证件罪，建议对被告人陈彩姬判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币6000元；陈彩姬因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕前发现还有其他罪没有判决，应当数罪并罚。对被告人李徐京、陈元福分别判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币2000元。庭审过程中，被告人陈彩姬、李徐京、陈元福对公诉机关指控的犯罪事实、证据、罪名及量刑意见均无异议。三被告人在诉讼中均获得了律师提供的法律帮助，并分别在值班律师在场的情况下签署了认罪认罚具结悔过书本院认为，被告人陈彩姬、李徐京、陈元福犯买卖国家机关证件罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分。本院对公诉机关指控的犯罪事实、出示的证据予以确认，对指控的罪名和控辩双方的量刑建议予以采纳。被告人陈彩姬因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币20000元，现正在服刑，本罪属于判决宣告以后，刑罚执行完毕以前发现的漏罪，依法应当对本罪做出判决，与前罪判决实行数罪并罚，决定执行的刑罚，前罪已执行的刑期，应当计算在本判决决定的刑期以内。三被告人到案后均自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，依法可以从宽处罚。鉴于被告人李徐京、陈元福认罪认罚，有悔罪表现，且没有再犯的危险，对二被告人宣告缓刑对所居住的社区没有重大不良影响，可以对被告人李徐京、陈元福宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百八十条第一款、第七十条、第六十九条第一款、第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条第一款之规定，判决如下一、被告人陈彩姬犯买卖国家机关证件罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币6000元；前罪判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币20000元；总和刑期有期徒刑五年五个月，并处罚金人民币26000元，决定执行有期徒刑五年，并处罚金人民币26000元。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年3月14日起至2023年3月13日止。罚金限于本判决生效之日起三十日内缴纳，其中罚金人民币6000元已当庭缴纳。）二、被告人李徐京犯买卖国家机关证件罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币2000元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限于本判决生效后十日内缴纳。）三、被告人陈元福犯买卖国家机关证件罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币2000元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限于本判决生效后十日内缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向海南省第二中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本三份审判员郑兰清二〇一九年十月二十二日法官助理王慧平书记员余婷婷

墁某非法捕捞水产品一审刑事判决书广西壮族自治区北海市银海区人民法院刑事判决书（2016）桂0503刑初142号：北海市银海区人民检察院以北银检刑诉（2016）130号起诉书指控被告人梁某犯非法捕捞水产品罪，于2016年9月7日向本院提起公诉并建议适用简易程序进行审理。本院受理后依法适用简易程序，实行独任审判，于2016年9月21日公开开庭审理了本案。北海市银海区人民检察院指派检察员莫某出庭支持公诉，被告人梁某到庭参加诉讼。现已审理终结北海市银海区人民检察院指控：2016年6月3日22时许，被告人梁某驾驶摩托车搭载捕捞工具高压水枪去到北海市银海区银滩镇海景大道湿地公园往南海滩处，用高压水枪冲开泥沙捕捞方格星虫（俗称“沙虫”），被北海市渔政渔港监督支队执法人员当场查获，作案的高压水枪及捕捞的9千克方格星虫和螺被收缴。经认定，被告人梁某使用高压水枪捕捞方格星虫的方法属于禁用的捕捞方法，其捕捞的范围和时间属于南海禁渔区范围和南海伏季休渔期间。上述事实，被告人梁某在开庭审理过程中亦无异议，且有1.受案登记表、到案经过、人员基本信息、提取笔录、称量笔录、扣押清单、广西畜牧兽医局关于使用高压水枪进行捕捞作业列入广西禁止使用捕捞方法的通知、广西区水产畜牧兽医关于做好2016年海洋伏季休渔工作的通知、海域图、农业部关于调整海洋伏季休渔制度的通告、北海市渔政渔港监督支队关于南海伏季休渔期范围的说明、捕捞方法说明、办案说明等书证；2.被告人梁某的供述与辩解；3.鉴定意见及通知书；4.勘验笔录及照片等证据证实，足以认定本院认为，被告人梁某违反保护水产资源法规，在禁渔区、禁渔期使用禁用的方法捕捞水产品，情节严重，其行为已构成非法捕捞水产品罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人梁某归案后如实供述其犯罪事实，认罪态度较好，可对其从轻处罚。根据被告人梁某的犯罪事实、犯罪性质、情节及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十条、第六十七条第三款之规定，判决如下被告人梁某犯非法捕捞水产品罪，判处有期徒刑一年七个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年6月5日起至2018年1月4日止）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广西壮族自治区北海市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判员陈桂全二〇一六年九月二十一日书记员麦思思

田红其、李涛敲诈勒索一审刑事判决书湖南省吉首市人民法院刑事判决书（2019）湘3101刑初248号：吉首市人民检察院以吉检刑检刑诉（2019）248号起诉书指控被告人田红其、李涛犯敲诈勒索罪，于2019年8月16日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2019年9月12日公开开庭审理了本案。吉首市人民检察院检察员郑百刚出庭支持公诉，被告人田红其、李涛及其辩护人到庭参加诉讼。本案现已审理终结公诉机关指控，被告人田红其、李涛以非法占有为目的，采取要挟手段，敲诈他人财物10万元，数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十四的规定，应当以敲诈勒索罪追究其刑事责任。在本案当中，被告人田红其系主犯、被告人李涛系从犯，为此公诉机关提供了相关证据，提请本院依法判处。被告人田红其辩称：1、田红其与彭某之间是债务关系，田红其主观上没有非法占有目的，田红其与李涛不构成敲诈勒索罪；2、田红其对起诉书将其列为主犯有异议，其只是在帮李涛取债。被告人田红其辩护人辩称：1、被告人田红其有自首情节；2、被害人彭某存在过错。被告人李涛及其辩护人对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议。被告人李涛辩护人辩称：1、被告人李涛有自首情节；2、被告人李涛系初犯，且本案发生事出有因，被害人彭某自身存在过错；3、被告人李涛没有实施任何言语及行为上的威胁，系从犯。经审理查明：2016年底，被害人彭某以修改永顺县芙蓉异地扶贫搬迁项目招标文件为名找到被告人田红其，并承诺如果自己最后中标就给为其帮忙的人“好处费”20万置，被告人田红其让被告人李涛到相关部门进行投诉，有关部门对招标文件进行修改，最后彭某中标。事后，被告人田红其找到彭某要求兑现承诺的好处费20万元，但彭某认为自己中标是自己通过关系搞定的，于是拒绝了被告人田红其。被告人田红其多次打电话骚扰彭某，并与李涛在彭某经常出入的泊客酒店找彭某，要求给20万好处费，但彭某依然拒绝支付20万元。2017年2月的一天，被告人田红其便通过李涛的手机给彭某发了一条威胁短信，短信的内容大概为：不支付20万元钱就将其围标串标的证据举报到相关部门，动用社会上的人员要彭某白刀子进红刀子出，彭某收到该短信后，便将威胁短信转发给了合作伙伴杜某，杜某害怕田红其举报其与彭某围标串标的事情，于是杜某便与被告人田红其、李涛联系，被告人田红其、李涛在长沙至尊戴斯与杜某进行“谈判”，最后决定彭某承诺的“好处费”由杜某承担。杜某回到吉首后就叫来中间人罗某从中协商，杜某给了被告人田红其现金8万元，被告人田红其把这8万元给了李涛。不久，杜某给了被告人田红其现金2万元。认定上述事实的证据如下：一、案件线索移送函、接报警登记表、立案决定书等书证，证明案件来源及吉首市公安局于2019年4月24日将田红其敲诈勒索案立案侦查；二、户籍资料，证明被告人田红其、李涛犯罪时均已达法定刑事责任年龄；三、到案经过，证明经吉首市公安局红旗门派出所民警电话通知后，被告人田红其、李涛来到红旗门派出所如实供述自己的犯罪事实；四、湘西州发改委党组关于同意田红其同志辞去公职的批复，证明田红其原系湘西州发改委重点项目建设办公室副主任；五、证人李某证言，证明2015年11月左右，田红其找到李某要其帮两个龙山老板投标旋谭项目，龙山老板确定好做旋谭项目和长潭路丰达路体质改造项目后，李某联系彭某，彭某答应接收运作两个项目，龙山老板给李某转账500万元，因彭某一直未拿到旋谭项目，彭某应龙山老板要求退还500万元，田红其称龙山老板要求彭某给利息钱，彭某通过李某给了田红其20万元，其中10万元是利息；六、证人罗某证言，证明罗某认识田红其和杜某两人，2016年9月杜某邀田红其到“曾老三”办公室协商“田红其威胁彭某兑现20万好处费”的事，后双方协商好由杜某给田红其10万元了结此事；七、被害人彭某陈述，证明2016年左右，田红其以帮彭某找人更改永顺县芙蓉易地扶贫搬迁主体项目招标文件为由，要彭某承诺其好处费。后该项目招标文件被政府停掉换上新的，田红其找到彭某称是他喊他的朋友“李飞”（即李涛）帮田红其搞好这个事的，并以此为由多次找彭某要20万元好处费，彭某认为并不是田红其帮他搞好的故拒绝田红其的要求，田红其伙同“李飞”多次骚扰彭某，还称不给钱就举报彭某串通投标的事，并发短信给彭某称要找人砍他，彭某将短信转给杜某，因为系杜某操作才让招标文件被顺利拿下的，杜某害怕田红其举报彭某与其围标串标的事情，杜某就给田红其10万元解决了此事；八、被害人杜某陈述，证明2017年彭某对杜某讲芙蓉易地扶贫搬迁工程招标时，彭某曾找田红其帮忙，但是田红其并没有帮上忙，但田红其多次以这个事为由找彭某要钱，彭某将田红其威胁他的短信转发给了杜某，后杜某与田红其、李涛在长沙市雅尊戴斯茶楼“谈判”，田红其威胁杜某不给钱就举报其与彭某串通投标的事，“谈判”后十多天，在吉首市，杜某、田红其协商好由杜某给田红其10万元，了结田红其问彭某要20万好处费的事。后杜某给了田红其10万元；九、被告人田红其的供述与辩解，证明彭某找到田红其要求其帮忙修改永顺县芙蓉易地搬迁项目招标文件，并答应事成后给好处费，后该招标文件被政府修改，田红其、李涛认为系其帮忙改好的便以此为由多次以威胁方式找彭某索要好处费，被告人田红其通过李涛的手机给彭某发短信威胁其，称要举报彭某围标串标的事，并要找人让彭某白刀子进红刀子出，2017年杜某与田红其、李涛在长沙市雅尊戴斯茶楼“谈判”，田红其、李涛威胁杜某不给钱就举报其与彭某串通投标的事，因为杜某与彭某在芙蓉易地扶贫搬迁项目上有串通投标行为，杜某为避免事情闹大，后杜某分两次给了田红其10万元；十、被告人李涛的供述与辩解，证明田红其、李涛找彭某要20万元好处费，田红其用李涛手机给彭某发短信威胁其不给钱就找人让其白刀子进红刀子出，后杜某与田红其、李涛在长沙市雅尊戴斯茶楼“谈判”，“谈判”后不久田红其跟李涛说杜某愿意给10万元了结“好处费”的事，李涛同意了，后田红其给了李涛8万元；十一、辨认笔录，证明彭某辨认出李涛就是与田红其一起敲诈勒索他的李飞；十二、扣押决定书，证明吉首市公安局因田红其犯敲诈勒索罪，于2019年5月3日扣押田红其蓝色ｏｐｐｏ手机一台；十三、提取笔录及照片，证明被告人田红其在自己的蓝色ｏｐｐｏ手机上编写威胁彭某的短信发送给李涛，通过李涛手机发送给彭某。上述证据，经控辩双方当庭举证质证，具备证据的合法性、客观性、关联性，且被告人亦供认不讳，本案予以确认本院认为，被告人田红其、李涛以非法占有为目的，以要挟、恐吓手段，敲诈他人财物10万元，数额巨大，其行为已构成敲诈勒索罪。公诉机关指控其犯罪的事实清楚，证据确实充分，指控的罪名成立。被告人田红其在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。被告人李涛在共同犯罪过程中起次要作用，系从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。根据本案查明的事实，决定对其减轻处罚。被告人田红其、李涛经公安民警电话通知后，主动到案并如实供述犯罪事实，系自首，可以从轻或者减轻处罚。被告人田红其辩称：田红其与彭某之间是债务关系，田红其主观上没有非法占有目的，田红其与李涛不构成敲诈勒索罪。经查，被告人田红其与李涛供述两人找彭某系为了“好处费”，而并非追索债务。田红其称彭某还欠其债务，该事实仅有被告人供述而无其他证据印证。被告人田红其通过要挟、恐吓方式非法获取被害人杜某10万元现金，后田红其将其中8万元给了同案犯李涛，另外2万元被田红其挥霍。被告人田红其、李涛的行为已构成敲诈勒索罪。故该辩护意见不成立，本院不予采纳。田红其还辩称对起诉书将其列为主犯有异议，其只是在帮李涛取债。经查，被告人田红其在共同犯罪过程中积极实施要挟、恐吓被害人彭某、杜某的行为，被告人田红其通过李涛的手机给彭某发威胁短信，后杜某给了被告人田红其10万元，田红其将其中8万元给了李涛，剩余2万元被田红其挥霍。被告人田红其在共同犯罪中其主要作用，系主犯。故该辩护意见不成立，本院不予采纳。被告人田红其、李涛的辩护人均辩称被害人彭某存在过错。经查，在案证据不能证明被害人彭某的行为侵犯了被告人的正当利益，以至于被告人田红其、李涛须采用要挟、恐吓非法手段敲诈勒索被害人，被害人彭某的行为并不构成刑法意义上的被害人过错。故该辩护意见不成立，本院不予采纳。综上所述，根据《中华人民共和国刑法》第二百七十四条的规定，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第六十四条，第六十七条第一款之规定，判决如下一、被告人田红其犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元；二、被告人李涛犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币一万元；三、责令被告人田红其、李涛退赔被害人损失十万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的羁押一日折抵刑期一日，即被告人田红其的刑期从2019年5月1日起至2022年4月30日止。被告人李涛的刑期从2019年5月21日起至2021年3月20日止。）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长石远银审判员向官小人民陪审员唐中毕二〇一九年十月二十八日法官助理向金君代理书记员代玉萍

被告人刘某强非法持有枪支案一审刑事判决书福建省寿宁县人民法院刑事判决书（2016）闽0924刑初59号：福建省寿宁县人民检察院以寿检诉刑诉（2016）50号起诉书，指控被告人刘某某犯非法持有枪支罪，于2016年8月4日向本院提起公诉。本院于同日立案受理后，依法适用简易程序，实行独任审判，于同月19日公开开庭审理了本案。寿宁县人民检察院指派代理检察员钟敦果出庭支持公诉，被告人刘某某到庭参加诉讼。现已审理终结寿宁县人民检察院指控并经本院审理查明，2015年1月21日，寿宁县公安局景山派出所民警在寿宁县托溪乡渺洋村上渺洋自然村查办林业行政案件过程时，接群众举报，该村村民刘某某私藏土铳。民警遂到上渺洋8号刘某某家中展开调查，被告人刘某某自觉向民警上缴土统一支，并于次日自行前往寿宁县公安局托溪派出所接受讯问，又于同年7月30日自动向寿宁县公安局投案。经宁德市公安局物证鉴定所鉴定，刘某某持有的土铳，经现场试验，机械结构正常，以火药燃烧为动力，可以正常击发，可以认定为枪支。另查明，被告人刘某某平常表现较好，可以适用社区矫正。上述事实，被告人在开庭审理过程中无异议，且有物证土铳的照片，书证户籍证明、侦破报告、到案经过、上缴土统经过、扣押决定书及清单、寿司矫评估（2016）第61号《调查评估意见书》，证人叶某雄证言，宁德市公安局物证鉴定所宁公鉴（2015）421号《鉴定书》及被告人供述等证据证实，足以认定本院认为，被告人刘某某违反枪支管理规定，非法持有经鉴定可认定为枪支的土铳一支，其行为已构成非法持有枪支罪，公诉机关指控罪名成立。鉴于被告人刘某某自动投案，如实供述自己罪行，具有自首情节，结合审前社会调查情况，依法从轻处罚并适用缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第一款、第三款、第六十四条之规定，判决如下一、被告人刘某某犯非法持有枪支罪，判处拘役五个月，缓刑六个月。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。二、扣押在案的土铳一支，予以没收（由寿宁县公安局依法处理）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向宁德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判员周黎晖二〇一六年八月十九日书记员林敏

河南省社旗县人民法院刑事判决书（2019）豫1327刑初404号公诉机关河南省社旗县人民检察院。被告人李卓，男，汉族，1988年4月6日出生，初中毕业，务工，住社旗县。因犯强奸罪，于2011年6月10日被方城县人民法院判处有期徒刑三年。因涉嫌开设赌场罪，于2019年2月10日被社旗县公安局刑事拘留,于2019年2月20日经社旗县人民检察院批准，同日被社旗县公安局逮捕。辩护人吴庆红,河南子午律师事务所律师。河南省社旗县人民检察院以社检公诉刑诉[2019]214号起诉书指控被告人李卓犯开设赌场罪,向本院提起公诉。本院受理后,依法组成合议庭,公开开庭审理了本案。社旗县人民检察院指派检察员赵钊、孙晓出庭支持公诉,被告人李卓及其辩护人吴庆红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。社旗县人民检察院指控：2014年7月份，被告人李卓伙同朋友王宝(已死亡)，利用社旗县城郊乡双庄村韦庄村民王长林的闲置房屋，多次组织惠某、付晓义、王某1、高某、吴某等人以推牌九的方式赌博，每次参赌人员均达十余人，赌博中符合抽头条件时以赢家赌注的百分之十抽取利润，所获取的非法利益均分。2019年2月10日，被告人李卓到社旗县公安局投案。公诉机关认为，被告人李卓伙同他人以营利为目的，开设赌场，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人李卓在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款，应当从重处罚。被告人李卓对公诉机关指控的犯罪事实无异议，希望法庭从轻处罚。辩护人认为被告人不构成开设赌场罪，主要辩护意见为：1.被告人李卓在韦庄提供的是临时性场所，持续进行了两次赌博，且参赌人员少，人员固定。2.抽头数额不能确定，利益是参与人员根据参赌的利益进行平分，与开设赌场罪不一致。3.本案事实不清，证据不足以认定被告人有罪。4.现被告人已经认罪，应认定为自首，且被告人犯罪情节较轻，人身危险性较小，应酌定从轻处罚。经审理查明,2014年7月份，被告人李卓伙同朋友王宝(已死亡)，利用社旗县城郊乡双庄村韦庄村民王长林的闲置房屋，多次组织惠某、付晓义、王某1、高某、吴某等人以推牌九的方式赌博，每次参赌人员均达十余人，赌博中符合抽头条件时以赢家赌注的百分之十抽取利润，所获取的非法利益均分。2019年2月10日，被告人李卓到社旗县公安局投案。认定上述事实的证据如下：1.立案决定书证实：205年10月23日，社旗县公安局决定对李卓开设赌场案立案侦查。2.受案登记表证实：2015年10月23日社旗县公安局刑警队在办理吴某、蔚某聚众赌博案中发现李卓涉嫌开设赌场。3.常住人口信息表证实：被告人李卓的基本情况。4.到案经过证实：被告人李卓于2019年2月10日自动投案。5.证人付某的证言证实:2014年六七月份，李卓在韦庄开赌场，田红军放冲，参赌人员有惠某、吴某、高某、王鹏、王宝，还有其他参赌人员我不认识，用骨牌推牌九。当庄时，拿5000元或3000元当庄，守门时，50或100元一道，最高1200元，也可以1200元当独头，抽头比例是百分之十。最后总体输一万多元。每次参赌人员有十人以上。李卓组织人员参与赌博时，每次抽头数额不一定，每次抽头大概万儿八千的，但是落到手里没有那么多钱，钱可以记账。每次参赌一共有个两、三万元钱。去过两、三次。6.证人吴某的证言证实：吴某听说王宝和李卓开设赌场，在2014年7月份去过李卓开的赌场，来的推牌九，赌注是100元一道，有时是1000元独头，抽头是百分之十。参赌人员有吴某、惠某、王宝、王鹏、军哥、晓晓，还有一些人不认识。李卓每次组织人员参与赌博，抽头有三万元以上，一晚上参赌的总数额有十一二万，我一共去了10次左右，在李卓开设的赌场上输了二十五万元左右。7.证人高某的证言证实：李卓在韦庄开赌场，用骨牌推牌九，主要参赌的有王宝、惠某、吴某、晓晓、田红军和我等，田红军放冲，我输有一万多元，欠李卓赌债一万元现在没钱还没还上。赌注最小100元，最大1200元，每把赢钱的百分之十抽头。我第一次参与李卓开的赌场李卓抽有二万余元；第二次有三万余元；第三次是李卓将惠某、王宝、晓晓拉到可能是双庄一家平房院内，当天抽头有五、六万元，当天现金不多，主要是最后都是欠李卓的。李卓开有十来天，当中我参加的有三次。8.证人姚某的证言证实：李卓之前在王某1场上赌过，后来可能闹别扭李卓就自己开赌场，经常拉着王宝到赌场玩，姚某未到李卓的赌场玩过。9.证人蔚某的证言证实：李卓在韦庄开过赌场，我去向李卓要帐时和王某1、海军、景总、吴某去过一次，没有来赌。10.证人王某1的证言证实：蔚某、惠某和吴某三人不开赌场后，李卓在城郊韦庄村李卓的家中开过赌场，我听说是李卓一个人开的赌场，我没去过，我听吴某说李卓的赌场赌注大。11.证人惠某的证言证实：王宝在李卓开的赌场上输的钱多。李卓在城郊乡铁庙村和韦庄村开过赌场，参赌数额很大，参赌的人一天的输赢在五万至六万之间。我去过一次，见到王宝、吴某、付小义和高明朝，田红军在场上放冲。我没有在场上来过。12.证人徐某的证言证实：开设赌场和放冲的有李卓。13.证人王某2的证言证实：李卓借他家房子赌博，用了两三次。14.民事纠纷谅解书证实：李卓亲属与陈正庆达成和解协议，李卓赔偿陈正庆精神损害抚慰金2万元，陈正庆承诺从此不再打扰李卓，不再与李卓有任何民事纠纷。15.辨认笔录及照片证实：李卓对其作案现场进行辨认。16.刑事判决书证实：2011年6月10日，李卓因犯强奸罪被方城县人民法院判处有期徒刑三年。17.注销证明证实：王宝已死亡。18.被告人李卓的供述与辩解证实：2014年六七月份，我和王宝在城郊乡韦庄王长林房子里开过赌场，在那打牌二天，给王长林100元。参与赌博有高某、惠某、付晓义、王某1、王宝我们几个，还有谁记不清楚了。王宝我们俩在韦庄组织人打牌，后来抽头那一点子钱，我和王宝、惠某我们一个人就分了几百块钱。在韦庄以骨牌推牌九进行赌博的，谁推锅起到“天罡”、“对子”了给我们抽他当把赌注的百分之十，然后推锅的当把通赔了，另外三家赌注的百分之十，我们抽取。每次下注10-50元不等，一锅一般200块钱，两天流水有几千元吧。上述证据经庭审举证、质证，系依法取得，证据之间能够互相印证，本院予以采信。本院认为，被告人李卓伙同他人以营利为目的，开设赌场，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。关于辩护人提出本案事实清、证据不足认定被告人有罪，且参赌人员少、人员固定，利益均分，与开设赌场不同及犯罪情节较轻，人身危险性小的辩护意见，与本院查明的事实不符，不予采纳。关于辩护人提出被告人李卓应认定为自首的辩护意见，本院认为被告人李卓虽系自动投案，但未能如实供述自己的主要犯罪事实，不能认定为自首，故对辩护人的该辩护意见不予采纳。被告人李卓在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。根据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条、第四十五条、第五十二条、第六十五条之规定，判决如下：被告人李卓犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币8000元。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年2月10日起至2020年2月9日止。罚金自本判处生效后十日内缴纳）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省南阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本五份。审判长弋宁审判员闫宗淼人民陪审员毛玉胜二〇一九年九月二十三日书记员雷鹏

葛清丽、鲁新田敲诈勒索一审刑事判决书山西省和顺县人民法院刑事判决书（2019）晋0723刑初27号：和顺县人民检察院以和检刑刑诉［2019］24号起诉书指控被告人葛清丽、鲁新田犯敲诈勒索罪，于2019年4月30日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，和顺县人民检察院指派检察员郭会仲出庭支持公诉，被告人葛清丽及其辩护人吕燕，被告人鲁新田及其辩护人陈忠杰到庭参加诉讼。现已审理终结公诉机关指控：2017年9月18日晚9时许，曹某1和胡某1在和顺县天池公司员工宿舍3号楼5楼511室葛清丽的宿舍与被告人葛清丽、鲁新田等人利用扑克以“爬三”的方式进行赌博。期间，曹某1和胡某1以扑克旧为由换上事先准备在车内的透视扑克继续进行赌博过程中，被葛清丽、鲁新田等人识破，被告人葛清丽、鲁新田逼迫曹某1写下5万元借条、胡某1写下6万元借条，并承诺次日给五、六万元钱，剩下的钱一个月内还清后，葛清丽等人才让曹某1、胡某1离开。2017年9月19日曹某1以被人威胁写下借条的事由报案。公诉机关提供了被害人陈述、证人证言、辨认笔录、被告人供述等证据，认为被告人葛清丽、鲁新田的行为已构成敲诈勒索罪，提请法庭依法惩处。被告人葛清丽对起诉书指控的部分犯罪事实和罪名有异议，辩称逼迫不是事实，欠条是被害人商量后自愿所打。辩护人的辩护意见：被害人打条不是因为被告人的恐吓行为而产生恐惧，被告人的行为是民事偏激行为，情节显著轻微，社会危害不大，不是犯罪。被告人鲁新田对起诉书指控的部分犯罪事实和罪名有异议，辩称打条时自己不在，未见过欠条，不是敲诈。辩护人的辩护意见：被告人没有敲诈勒索的主观故意，没有实施敲诈勒索的行为，不构成敲诈勒索罪。退一步讲，被告人到案后主动供述是坦白，无前科劣迹，出于义愤实施了犯罪属于偶犯，社会危害不大，被害人有重大过错，鉴于上述法定、酌定情节，建议对被告人适用缓刑。经审理查明：2017年9月18日晚，曹某1和胡某1说其有一副透视扑克，胡某1便提出到喂马找山东人耍会，后胡某1便联系了被告人葛清丽，葛清丽联系了被告人鲁新田，约当晚9时许，曹某1和胡某1戴上能够透视扑克的隐形眼镜后，坐牛某的车到了和顺县天池公司员工宿舍3号楼5楼511室葛清丽的宿舍，后双方开始用扑克以“爬三”方式进行赌博。期间，曹某1和胡某1以扑克旧为由换上事先准备在车内的透视扑克继续进行赌博，在此过程中被被告人葛清丽、鲁新田发现后，二被告人用凳子砸了被害人后背几下，并持刀对被害人比划，迫于压力，曹某1写下5万元借条、胡某1写下6万元借条后离开。次日，曹某1以被人威胁写下借条为由向和顺县公安局报案。针对上述事实，公诉机关当庭提供了下列证据：1、被害人曹某1的陈述：2017年9月18日晚7点左右，我和胡某1、牛某一起吃饭，中间我说起我有一副透视扑克，胡某1就提出用我的透视扑克去喂马找人玩弄点钱花，我同意。饭后牛某回了家，我和胡某1就去了我二姨家拿我的透视扑克，后胡某1给牛某打电话让他开车过来接我俩，紧接着胡某1就给喂马那面的人打电话和对方说好。之后我和胡某1分别把透视扑克带的隐形眼镜戴上。过了会牛某打出租车过来接上到喂马后，先去他家，后牛某开车拉我们就往喂马走，到了天池公司宿舍楼路边，有一男的（后来知道叫葛某）接上我们去了一个宿舍楼五楼一个房间里，进去后家里还有两男的，其中一个叫小黑，后葛某提出用扑克爬三，我问多大玩，葛某说一百底，五百封顶，我们就开始玩，一开始是我、胡某1、小黑、另一个不知叫什么的男的玩，二三十分后葛某也加进来玩。玩了半个多小时葛某大概挣了两万多不玩了，我们四人又玩了一小时左右，胡某1输了就借扑克旧了为由让牛某到车上把我的那副透视扑克拿上来，之后我们就换了扑克玩，玩了四五把后葛某说扑克有问题，之后他就出去找了一副玻璃眼镜戴上看扑克，并发现了扑克可以透视，他就用脚朝胡某1腿上踢了一脚，并告了小黑和另外那男的。他俩也戴上眼镜看了后，小黑就拿起他坐的塑料板凳朝我和胡某1身上分别打了两三下，后小黑不知从哪拿了一把砍刀架在我两人脖子上比划，葛某提出把桌子上的钱收了，后他和不知叫什么的男的就把所有钱都放到另外一个桌子上。小黑就拿着砍刀站在门口说要是我们给处理不好就不要想出门，葛某让胡某1去了阳台等，后葛某问我这事怎么处理，要么拿20万，要么留一根手指头，这时不知道叫什么的男的从阳台厨房拿了一把菜刀出来，并用菜刀朝桌子上敲打吓唬我。我就说20万不现实，葛某问我明天能拿多少钱，我说两万，他又问剩下的什么时候给，我就问剩下多少，他让我说，我就说再拿3万行不行，他同意。之后葛某就找了纸和笔分别让我写了一个五万的借条，让胡某1写了一个六万的借条。后葛某又说明天让我和胡某1先拿六万并让我俩去阳台商量，后我和胡某1商量下大概能拿出来五万左右，后从阳台回来和他们说明天能拿出来五万，葛某就说要是给五万不给我们抽条，等到下月20号把剩下的六万给了他才把条全给我们，要是20号给不了还得给11万，我俩同意，之后葛某用他的手机录了我拿着身份证和借条的像，就让我们三人离开，出门时葛某还用脚踢了胡某1一脚。小黑拿刀架在我和胡某1脖子上比划，但没真的砍我俩，不知道叫什么男的也拿菜刀敲桌子吓唬我俩，也没真砍我俩。小黑拿的刀大概一米长，单刃，是家用普通菜刀，细节没看清，小黑是从阳台厨房拿的，两把刀走时都还在家中放着。借条是在他们威胁下写的。为什么让胡某1多写了一万元我不清楚。借条内容是“今借到樊某现金五万元人民币整”，用黑笔在一个笔记本上，借条名字上的手印是我划破指头摁的。我不知道樊某是谁。第二天，葛某给我和胡某1打过电话要钱。我没有给过对方钱，并且报了警。2、被害人胡某1的陈述：2017年9月18日晚上，我和曹某1、牛某一起吃饭，中间曹某1说起他有一副透视扑克和透视麻将，说带我们去看看。吃完饭，曹某1拿出扑克和麻将让我们看了看，我说：“拿上扑克去山东侉那耍会。”后我联系了葛某晚上耍，我们去我对象家带上隐形眼镜，开牛某的车一起到了天池公司宿舍区。葛某把我们接上他所住的宿舍楼，里面还有两人，其中一个我称呼他为“黑哥”，另一个不认识。我们商量好按100元的锅，500元封顶玩扑克。一开始我、曹某1、黑哥、还有另外一个山东侉玩了大概二十分钟，葛某也加入我们，那个不认识的山东侉便不玩了。又玩了一个小时左右，曹某1说扑克有点旧了，我说：“没事么，我车上有扑克。”我就让牛某去拿扑克，拿回来我们就换了扑克玩，玩了四五把，葛某对我说：“扑克有点黏，又亮，不要捣蛋啊。”葛某就出去，曹某1就说：“有人叫咱们了，走哇。”葛某带上眼镜进来看了看扑克，就朝我腿上蹬了一脚，小黑拿起坐的塑料板凳朝我背上，曹某1的胳膊上、牛某的胳膊上砸了一下，葛某说：“你们来这干甚。”其他两个人就骂起来，牛某说：“慢点说，不要动气。”我们当时非常害怕，我就把曹某1手里的钱跟我的钱都扔到桌子上，葛某便把钱都收了起来。葛某问曹某1说：“你们这事怎么处理啊。”曹某1说：“你看哇。”过了两三分葛某说：“你们一人拿20万解决吧。”我说我拿不出那么多。那个不认识的山东侉拿起菜刀朝我们脸上比划了两下，小黑拿着砍刀朝我们比划着骂骂咧咧，葛某让我去阳台等着，小黑在门口看着我，过了会葛某让我出去，我看着曹某1正在打条，也让我打条，葛某让我写了6万的条，让曹某1写了5万的条，后葛某拿摄像机给曹某1摄像，曹某1一手拿身份证，一手拿借条。第二天三点之前先给6万，剩下的一个月之内给请。后牛某就拉着我们回去了。葛某用脚踢了我腿一下，小黑拿板凳朝我背部，曹某1用胳膊，牛某胳膊打了一下，小黑用砍刀，不认识的山东侉用菜刀刀尖指着我们，我们不敢反抗。写借条是因我们用假扑克被山东侉发现了，不是自愿的。借条内容是今借到樊某6万元。第二天白天葛某打电话向我要过一次，之后就没要过了。直到现在我都没支付过对方所索要的款项。3、证人牛某的证言：2017年9月18日晚上，曹某1和胡某1说用能透视扑克去喂马天池找山东侉耍，后他们就要用我的车，我不放心就提出送去他们，大概晚上11点多到了天池公司门口，胡某1联系人接上我们带到一个宿舍楼五楼的一个宿舍内，除了我们三人以外，还有三个山东侉，后知道他们一个叫葛某，一个叫老黑，还有一个不知道叫什么。他们商量好玩“爬三”，100元的锅底，500元封顶，后就开始玩。曹某1、胡某1、老黑和不知道叫什么的男的先玩了半多小时，那个不知道叫什么的男的输了钱，葛某就换上来玩，又玩了一个半多小时，胡某1因为输了钱就以扑克旧了为由提出换扑克，并让我到车上拿上来透视扑克换上。大概玩了四五把后，葛某提出扑克有问题，并找了一副眼镜看，看了一下后葛某就扔下眼镜用脚朝胡某1腿上踢了一下说：“你们这是做什么？”紧接着老黑拿起他坐的塑料板凳朝曹某1和胡某1身上分别打了两三下，之后胡某1和曹某1就把手里的钱扔在桌上，葛某就把钱收了放到另一个桌子上。后老黑从宿舍柜子后面拿出来一把砍刀朝曹某1和胡某1脸上比划，葛某也问他俩这事怎么处理，并提出要20万元。曹某1说没那么多钱，后他们就开始在说钱，期间，不知道叫什么的男的从阳台厨房拿了一把菜刀砍在桌子上吓唬曹某1和胡某1，后葛某就让曹某1和胡某1到阳台商量拿钱的事，他俩商量了一会后出来又和葛某他们说，最后说下曹某1给打5万元的借条，胡某1给打6万元的借条，第二天先给6万元，剩下的到下月20号前还清。后葛某就找了纸和笔分别让他俩写借条，后我们三人才离开。是胡某1提出找山东侉赌博。胡某1和曹某1是在威胁下写的条。4、辨认笔录：鲁新田对曹某2（曹某1）、胡某3（胡某1）、牛小（牛某）的辨认；葛清丽对曹某2（曹某1）、胡某3（胡某1）、鲁新田（未能成功辨认）的辨认；曹某1经辨认，指出8号就是把刀架在该脖子上对该进行殴打的人（鲁新田）；经牛某分别辨认，指出用脚蹬胡某1的葛某（葛清丽）。12号就是老黑（鲁新田）。胡某1对葛某（葛清丽）、老黑（鲁新田）的辨认。5、抓获经过：2017年11月3日民警以邮寄方式对葛清丽、鲁新田送达了传唤证，均未到案。2017年11月7日10时，葛清丽主动到公安局说明情况。2018年10月11日8时，鲁新田主动到公安局说明情况。6、被告人葛清丽的供述：我今天来公安局说明一下我和胡某3等人在天池公司宿舍赌博，发现他们使用隐形扑克后胡某3和曹某2分别给我打了6万元和5万元借条的事情。2017年9月份我正在宿舍，胡某3给我打电话说：“爬三吧，”我说这没有人耍，胡某3说：“你问问有人耍没有，我们往下走呀”。我说我问问。后我就给小黑打电话问玩不玩，小黑说一会去看看。后我下楼准备买点水和烟在楼梯口正好碰见一个山东老乡，我跟他说我们爬三他玩不玩。他说行，看看吧。说完跟我一起回了宿舍。晚上21时许胡某3给我打电话说：“我们到了，在矿门口了，你出来接一下。”我就下楼把胡某3、曹某2、还有一个不认识的人接到5楼宿舍511，胡某3说：“咱们小耍一会吧。”我说耍吧。我、小黑、胡某3、曹某2、我的山东老乡我们5人开始爬三，曹某2刚开始没装多少钱，他先和胡某3借钱耍，完了大概20多分钟后，曹某2和胡某3都输完了，胡某3就向我借钱并分给曹某2，我们就继续玩。后来胡某3说：“换牌吧，我车上带的新扑克。”我说这里有扑克，换什么扑克。胡某3说：“没事哥，换我们的扑克吧。”说完，不记得是谁去外头拿他们自带的扑克，拿回来我们就开始玩，玩了没多久我感觉那扑克有点黏，我说：“扑克有点黏，不要耍诈啊？”他们都没说话，曹某2在换扑克后赢了千数来块，紧接着我去了隔壁宿舍拿了个眼镜返回来看了下扑克，看到扑克背面有字，不戴眼镜看不出来，曹某2就赶紧把自己带的两个隐形眼镜取了下来，我非常生气上前准备踹他们，还没踹上小黑就把我拉住了，他们就跟我道歉，我就骂他们，我说这事怎么处理呀。他们说处理吧。胡某3去阳台接了个电话，曹某2在屋里跟我说跟胡某3商量怎么处理。后曹某2去了阳台，他们商量了三五分钟出来就说：“给你打条吧，我们每人给你打个5万元的条。”胡某3说：“我给你打个6万吧，还借你1万了。”后他们就坐下来给我打了条，欠条上面写的是欠樊某多少钱，具体内容我也没看。打完借条他们就走了。胡某3借了我10000多元。我抽了二三百元钱买了烟和水。两幅扑克我扔到垃圾桶倒掉了。我赢了10000多元。曹某2和胡某3给我打借条是因为他们耍诈被我发现后觉得愧疚，借条我烧了，第二天我听说有人去找我就把借条都烧了。我就没想过向他们要打借条的钱。借条内容分别是今借到樊某6万元和5万元两张条。借条是在我发现他们骗我们后很生气，他们觉得自己错了后在现场分别打了两张条，事后我没向他们索要过任何钱物，没拿刀威胁。我发现他们耍诈后最后一把就没开牌，等他们走后钱还在桌子上我就收起来了。7、被告人鲁新田的供述：因为曹某2告我和葛清丽敲诈他们，所以我来公安局反映情况。2017年9月18日晚上，我在天池公司宿舍睡觉，晚上21时许，葛清丽给我打电话说：“你晚上耍牌吗？”我说耍一下吧。后来我就去了葛清丽的511宿舍，到后见有五人在里面，其中有葛清丽、胡某3、曹某2、牛小、一个山东老乡。后我们商量用扑克爬三，后我、胡某3、葛清丽、曹某2就开始玩，还有一个山东人替葛清丽玩了几把，大概半个小时后曹某2说：“这个扑克有点破了，换副牌玩玩”，并安排牛小去车里拿扑克，牛小从车里拿上来扑克我们就又开始玩，玩着玩着葛清丽就发现扑克有点黏，葛清丽去隔壁宿舍里面找来一副眼镜看了一下扑克，我也拿过来眼镜戴上看了一下，能看到扑克确定有问题，我就骂葛清丽：“你这是什么意思，你这是叫人过来哄我了，我都输完了，你看着办吧。”葛清丽就骂胡某3：“胡某3你什么意思，你带人过来弄我了吧，这个事你看怎么处理吧”期间曹某2从眼睛上摘下来隐形眼镜。于是胡某3和曹某2就到宿舍阳台商量处理这事，后我就离开回去宿舍睡觉了。扑克开始是葛清丽的，后面换的有问题的扑克是曹某2和胡某3提供。两幅扑克我离开时还在桌子上放着，后去哪了不知道了。我输了不到1000元，其他人输赢情况记不清。胡某3和曹某2提出换牌，当时他们是因为牌旧了要换，后来发现牌有问题才知道他们是想作弊赢钱。因为我输了钱所以我让葛清丽给我交代，葛清丽让胡某3他们给个交代，具体咋处理我不清楚，听说葛清丽让胡某3他们打了个欠条。打欠条时我没在场，不清楚欠条情况。没有人威胁或动手打胡某3、曹某2。我没有用言语或使用工具威胁过胡某3和曹某2。平时人们叫我小黑，叫葛清丽葛某。8、户籍证明等：葛清丽，男，1985年11月11日出生，身份证号码，户籍所在地山东省济宁市公安局共青团路派出所。鲁新田，男，1984年6月2日出生，身份证号，户籍所在地山东省曹县古营集派出所，在所辖区居住期间无犯罪记录。上述证据经质证，被告人葛清丽及其辩护人对二被害人陈述及证人证言有异议，称陈述不实，证言细节不符。被告人鲁新田及其辩护人对被害人陈述及证人证言有异议，称被告人骂完就离开现场，没有拿刀，证词不实，怀疑三人串供。对其他证据均不持异议。本院对上述证据评判认为，二被害人的陈述与证人牛某的证言相互印证，能够证明本案查明的事实，故对上述证据均予以采信。对公诉机关提供的其他证据二被告人及辩护人均无异议予以采信。关于二被告人及辩护人所辩不构成敲诈勒索罪的辩护意见。经查，证人牛某的证言与二被害人的陈述相互印证，能够证实二被告人在发现二被害人利用透视扑克赌博后，对被害人用凳子砸、并持刀威胁，被害人出于恐惧写下借条。虽然证人牛某同被害人是朋友关系，其证明力相对较弱，但综合其证言分析，其对二被害人故意用透视扑克找被告人赌博的陈述符合事实，证言内容客观，结合二被害人所打欠条的数额、第二日即到公安机关报案的行为可见，被害人系自愿打下11万元借条不符合常理，二被告人及辩护人所辩未使用逼迫手段、不构成敲诈勒索的辩护意见与事实不符，不予采纳本院认为，被告人葛清丽、鲁新田遇事不够冷静，在发现二被害人使诈后没有理性处理事端，而是以非法占有为目的，对被害人实施威胁，向其索取财物，数额巨大，二被告人的行为已构成敲诈勒索罪，且属共同犯罪，公诉机关指控二被告人的罪名成立，本院予以支持，对二被告均应依法惩处，对二被告人及辩护人所辩不构成犯罪、被告人葛清丽辩护人所辩属民事偏激行为的辩护意见不予采纳。二被告人已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻、减轻处罚。综观全案，被告人葛清丽、鲁新田在发现被害人使诈后出于激愤实施犯罪，主观恶性相对较小，且二被害人有重大过错，对被告人葛清丽、鲁新田均可从宽处理，二被告人积极缴纳罚金，有一定悔罪表现，对被告人鲁新田辩护人建议适用缓刑的辩护意见予以采纳。为依法惩罚犯罪，保障公私财产不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十四条，第二十五条第一款，第二十三条，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第一款、第三款的规定，判决如下被告人葛清丽犯敲诈勒索罪，判处拘役六个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元。（缓刑考验期从判决确定之日起计算）（罚金已缴纳）。二、被告人鲁新田犯敲诈勒索罪，判处拘役六个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元。（缓刑考验期从判决确定之日起计算）（罚金已缴纳）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山西省晋中市中级人民法院提出上诉，书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本两份审判长巩晓清审判员董明安人民陪审员胡文林二〇一九年七月二十九日书记员李泰希

向国栋、韩虎抢劫一审刑事判决书四川省南充市顺庆区人民法院刑事判决书（2017）川1302刑初196号：南充市顺庆区人民检察院以南顺检公诉刑诉（2017）160号起诉书指控被告人向国拣、韩虎、刘伟、李杨、王强、贾东波、弋辉犯抢劫罪，于2017年4月19日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2017年5月18日、7月20日公开开庭审理了本案。南充市顺庆区人民检察院指派检察员杜世新出庭支持公诉，被告人向国栋、韩虎、刘伟、李杨、王强、贾东波、弋辉及其辩护人到庭参加了诉讼。现已审理终结公诉机关指控：2016年11月22日20时许，被告人向国栋、刘伟等人在顺庆区北干道168茶坊内与刚到南充的江某张某某“斗牛牛”。张某某赢有3000多元后，被告人向国栋、韩虎、刘伟、弋辉、“黑哥”（在逃）、“贾某”（在逃）等人以张某某“打假牌”为由，对其进行殴打。后向国栋电话叫来被告人李杨、王强、贾东波，又采取打耳光、匕首断手指等手段相威胁，强行搜走张某某现金6000余元。为防止其他人报警，诸被告人将张某某强行带至顺庆区龙某路龙缘茶坊内，逼迫张某某筹钱。张某某向朋友借钱后，诸被告人通过支付宝转账、微信转账、银行卡转账等方式抢走张某某人民币15800元；找人到张某某所住宾馆拿来钱包，从包里拿走现金2200元；向国栋等人挟持张某某到银行ＡＴＭ机取走张某某银行卡上人民币9900元。次日凌晨3时许给张某某500元后让其离开。共计抢走张某某人民币33000余元。公诉机关提供了相应证据证明上述事实，认为七被告人采用殴打、持刀胁迫等方式抢劫他人财物，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十三条之规定，应当以抢劫罪追究其刑事责任。被告人王强、贾东波、弋辉系从犯，应当从轻处罚。被告人韩虎有劣迹。被告人向国栋、韩虎有立功，可以从轻处罚。七被告人认罪可以酌情从轻处罚。被告人向国栋、韩虎、李杨、王强、贾东波、弋辉向被害人退赔并取得被害人的谅解，可以酌情从轻处罚。被告人向国栋在判决宣告后刑罚执行完毕前又犯罪，应当依照《中华人民共和国刑法》第七十一条之规定数罪并罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，提起公诉，请依法判处。被告人向国栋、韩虎、刘伟、李杨、弋辉、王强、贾东波均认罪，希望从轻处罚。向国栋的辩护人认为，1、向国栋的行为应定性为敲诈勒索罪，不是抢劫罪。理由是：向国栋主观上是想要回所输的赌资，其实际获利小于输的赌资。在龙缘茶房无人实施暴力。2、向国栋起次要作用，具有犯罪中止、认罪、立功、赔偿并取得被害人谅解等情节，建议适用缓刑。韩虎的辩护人认为，1、韩虎的行为应定性为敲诈勒索罪，不是抢劫罪。理由是：事件起因于被害人打假牌赢取韩虎等人的钱财3000元左右，在168茶房韩虎等人实施轻微暴力获取现金5000元左右仅是想要回自己所输赌资，不应当以抢劫罪定罪论处。在龙缘茶房未殴打被害人，且被害人是通过向第三人筹借的方式向被告人“交付”财物，不符合抢劫罪当场使用暴力、当场劫取财物的犯罪特征，应以敲诈勒索罪定罪处罚。2、韩虎具有认罪、初犯、立功、赔偿并取得被害人谅解等从轻处罚情节。刘伟的辩护人认为，刘伟是从犯，具有坦白情节，建议适用缓刑。李杨的辩护人认为，李杨是从犯，具有坦白、初犯、偶犯、赔偿并取得被害人谅解等情节，建议适用缓刑。弋辉的辩护人认为，弋辉是从犯，具有坦白、初犯、偶犯、赔偿并取得被害人谅解等情节，建议适用缓刑。王强的辩护人认为，1、王强中途参与无事前共谋，且中途退出，犯罪金额为其参与的微信转帐3800元。2、王强是从犯，具有坦白、初犯、赔偿并取得被害人谅解、被害人有过错等情节，建议免予刑事处罚或者适用缓刑。贾东波的辩护人认为，1、贾东波的犯罪金额应以实际其参与的金额认定。2、贾东波是从犯，具有坦白、初犯、偶犯、赔偿并取得被害人谅解等情节，建议判处最低刑罚。经审理查明：被告人向国栋、刘伟等人在顺庆区北干道168茶坊内邀人打牌、放水抽成，被告人弋辉被向国栋喊来看场子，出勤一天收入300元。2016年11月22日20时许，被告人向国栋、刘伟等人在该168茶坊内与刚到南充的被害人张某（江某）“斗牛牛”。张某赢有3000多元后，被告人向国栋、韩虎、刘伟、弋辉、“黑哥”（在逃）、“贾某”（在逃）等人以张某“打假牌”要赔钱为由，向国栋、韩虎、刘伟等人对其进行殴打、威胁，强行搜走张某身上的现金3000多元和牌桌上的赢钱3000多元。后向国栋电话叫来被告人李杨、王强、贾东波，一起殴打、李杨持刀威胁，逼迫张某拿出更多的钱。为防止他人报警，七被告等人将张某强行带至顺庆区龙某路龙缘茶坊内，仍采取殴打、恐吓、李杨持刀威胁、安排弋辉看守等手段，逼迫张某筹钱。张某说出支付宝密码、所住宾馆放有现金、银行卡和向朋友打电话借到钱后，被告人向国栋、韩虎、刘伟等人通过支付宝转账、微信转账、银行卡转账方式劫走张某15800元，劫走张某放入宾馆的现金2000多元，挟持张某到银行ＡＴＭ机取现劫走张某9900元。次日凌晨3时许，被告人向国栋、韩虎、刘伟等人退还张某500元后让其离开。次日晚上，被告人向国栋召集李杨、王强、贾东波等人一起吃饭，并给李杨、王强、贾东波每人发200元辛苦费。另查明，公安机关于2017年1月20日10时许在高坪区“茗人”酒店抓获被告人向国栋、王强。后经向国栋电话联系，于当日13时许在嘉陵区一服装店内抓获被告人韩虎、当日16时许在高坪区茗人酒店内将抓获被告人弋辉、李杨、贾东波；经韩虎电话联系，于当日14时许在顺庆区龙某水郡小区门口抓获被告人刘伟。20ｌ7年1月31日，被害人张某收到被告人向国栋、韩虎、李杨、王强、贾东波、弋辉等家属退赔及补偿款45000元，张某对前述被告人的行为予以谅解。2017年1月21日，公安机关在李杨处扣押折叠刀一把。上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实：（一）书证1、受案登记表，证实张某于2016年11月23日10时40分电话报警，称其被抢33900元。2、抓获经过，证实2017年1月20日ｌ0时许，民警在高坪区“茗人”酒店抓获向国栋、王强。当日13时许经向国栋电话联系后，民警在嘉陵区一服装店内抓获韩虎。当日14时许经韩虎电话联系后，民警在顺庆区龙某水郡小区门口抓获刘伟。当日16时许经向国栋电话联系后，民警在高坪区茗人酒店内将抓获弋辉、李杨、贾东波。3、扣押决定书及清单，证实2017年1月21日在李杨处扣押折叠刀一把。4、张某的银行账户取款、支付宝转帐、微信转帐记录，证实张某农业银行帐户于2016年11月23日现支5000元、现支4900元；支付宝帐户转出3800元；微信帐户转出5000元、1000元。5陈某林银行帐户交易记录，证陈某林建设银行借记卡于2016年11月23日转帐存入6000元。6张某生门诊病历，证实2016年11月23张某生在川北医学院附院病历及发票，全身多处软组织伤。7、户籍资料，证实向国拣、韩虎、刘伟、李杨、王强、贾东波、弋辉的基本身份情况，犯罪时均为成年人。8、刑事判决书、执行通知书、行政处罚决定书，证实向国栋因犯盗窃罪于2013年2月被四川省武胜县人民法院判处拘役五个月，缓刑一年；因犯交通肇事罪于2014年8月被本院判处有期徒刑三年，缓刑三年，缓刑考验期限自2014年8月22日起至2017年8月21日止。韩虎因殴打他人于2015年6月被南充市公安局顺庆区分局行政拘留十日。9、收条、谅解书，证实20ｌ7年1月31日张某生收到向国栋、韩虎、李杨、王强、贾东波、弋辉等家属退赔及补偿款45000元，对前述被告人的行为予以谅解。（二）证人证言李中海证实，2016年11月22日晚上6点多钟，他女朋友小叶的表张某生从江西到南充来耍，晚上8点多钟他带张某生到顺庆区北干道金港湾小区一期的“168茶坊”去打牌耍张某生和向某东”、刘伟、“万里＇’斗牛牛，他去了大厅。半小时后向某东”和韩虎出来张某生打牌有问题，“发中张”作假，他张某生第一次来不可能，牌也不是张水带来的。之后向某东”和“虎娃”就进房间去把门反锁了，他听到里面闹得凶还骂人，房间里向某东、刘伟、虎娃、黑子等十几个人。二十分钟后，房间门打开了，向某东”、刘伟等十几人出来，带张某生往外面走。“虎娃”走在最后面，张某生承认了打假牌，赢了几千元，他们张某生身上钱搜完了的，还要张某生赔钱，说完就离开了。他联系向某东”的姐夫“候院长”出面协调解决，两个小时后他和“侯院长”龙某吟水郡小区旁边的龙缘茶坊找到向某东”他们，他们张某生弄到一个房间里，张某生找朋友借钱，说是微信、银行卡转账。过了一会儿，向某东”他们出来，喊他张某生住的宾馆张某生的钱和银行卡拿过来，他去找小叶拿出张某生的2000多元钱和银行卡交给了“侯院长”。接着向某东”他们又带张某生去银行取钱，取了钱之后到茶坊来，给张某生500元钱路费，才让他张某生离开的，离开时已经第二天凌晨3、4点钟了张某生说自己没有打假牌，是被逼到承认的，他们还打了他，拿刀威胁他，一共抢了他三万多元，他带张某生去派出所报的案。向某东”、刘伟、“虎娃”在168茶坊里面放水当老板，事前几李某2全喊他也去当老板，就是喊人去打牌，斗100元牛牛。（三）被害人陈述生陈述，2016年1月22日傍晚18时30分他受表姐钟小义邀约到南充来耍，住在顺庆区远豪商务酒店8812房间。20点30分左右他与李中海到168茶坊耍，有一个人来喊进房间去打牌，李中海说没带多少钱就叫他去。他进去看到牌桌上坐了三个男子说三缺一，还有7、8个人围着看。他们打的斗牛牛500元的轮桩，其中一个桩抽100元水钱，水钱是给一个外号叫“虎娃”的男子，旁边还有记账和专门水钱的人。打了30分钟左右，他就赢了大概3000元钱，突然从外面冲进来7、8个男子，进来就打他并说他打假牌有问题，他说没有打假牌，这时同桌打牌的“虎娃”问他打假牌怎么处理，并将桌子上他赢的3000多元和抽屉里放的3000多元钱全部拿走，还对他搜身，又将他的手机、皮带、一些零钱和手上带的琥珀手串拿去了。“虎娃”拿钱后又冲进来几个男子，有的手上拿的刀和匕首，其中拿匕首的男子过来准备捅他，被“虎娃”拦住了，虎娃说要20万才处理得了这个事情，他说只能尽量找没有那么多钱。他们怕表姐找来，将他带去了龙缘茶坊。在龙缘茶坊，他们又对他殴打，其中一个拿匕首的男子用刀按着他右手动脉处让他说出微信和支付宝密码，并从他支付宝中转走3800元，还叫他找朋友借钱。他打了几十个朋友的电话借钱，只有三个人愿意借，其中两人分别将5000元和1000元转到他微信，钱打过来就被“虎娃”一伙转走；另一人不会微信，“虎娃”喊他朋友转到“虎娃”指定的账户，转了6000元。“虎娃”他们将这些钱收了后说不够最低要找10万元，叫他自己抓紧时间不然就把他弄死丢到河里，他实在没有办法，就说包里和卡里还有点钱让他们跟他一起回酒店拿，他们不同意最后叫李中海去拿的。李中海拿回来后，虎娃就将包里的2200元现金拿走，又叫了两个男子和他一起到茶坊对面的建设银行自动提款机取了9900元。取完钱后将他又带回了茶坊，虎娃看他实在拿不出钱来，就威胁他不要报警，并给了他500元才放他离开，这时大概是23日凌晨2时30分。他回酒店跟表姐说了后报的警。他们共抢他33900元。他全身被他们打，主要是头部和后背，右小腿被踢伤。（四）被告人的供述与辩解1、向国栋供述，自己外号“胖子”。168李某2李文全李某2李文全喊他们在里面看场子，他、韩虎、李某1李三娃都占了股，刘伟、韩虎还在放水，弋辉是他喊来看场子300元一天。2016年11月份一个晚上8点多钟，他、韩虎、刘伟、弋辉、何万里、李文全、贾二娃、黑哥等人在顺庆区金港湾二期对面168茶坊耍李某1李三娃带个外省朋友来何某何万里、刘伟和外省人开始打牌，其他人围在旁边看。打了半小时外省人赢了3、4千元，刘伟、韩虎说外省人可能在打假牌，黑哥说捉到外省人打假牌，刘伟把牌扔了说不打了，同时打了外省人一耳光。韩虎也做起要打外省人样子，说外省人打假牌做到南充来了，必须把钱退出来，再拿钱出来解决贾某贾二娃、黑哥听后用拳头打了外省人头部和身上王某王海刚用脚踹了几下。韩虎说必须退钱出来，刘伟把桌子上外省人赢的钱抓在手上，喊他把身上钱拿出来，外省人拿出身上的3、4千元放在桌上，刘伟收了钱和手机。韩虎说必须拿十几、二十万才能解决。外省人拿不出，韩虎强某1把强娃、李杨他们喊来收拾这贼，他就打电话喊李杨他们到ｌ68茶坊来。一会儿李杨、王强、贾东波就来，当时他、贾某贾二娃几个还在打外省人，李杨掏出把黑色刀比在外省人胸前说敢在这打假牌，信不信把你剁了。外省人说已经退还你们了，王强打他一耳光，让他找钱。怕外省人姐知道这茶坊报案，他们押着外省人去了龙缘茶坊一个房间，让外省人拿钱解决，刘伟、韩虎谈成的五万元。外省人打电话找朋友借钱，刘伟让弋辉、李杨、王强人守住外省人，刘伟喊黑哥拿张银行卡出来，让外省人朋友转账，李杨又拿刀吓他，外省人吓到了，继续找朋友借，外省人朋友通过微信转钱进来，他们扫外省人二维码接收8800元。刘伟、韩虎嫌钱少，让外省人继续想办法，外省人提出宾馆有几千元，还有张卡上有钱贾某贾二娃、黑哥带外省人去拿，刚到韩虎说房间喊人来了，叫他们回去，后来李三娃去外省人房间拿2000多元交给刘伟，并拿来卡。刘伟喊他和弋辉带外省人去附近的建行ＡＴＭ机取了9000多元给刘伟。他们看外省人实在拿不出钱，才喊外省人不准报案，并给外省人几百元钱让其离开，这时已经凌晨过。他们共找外省人要了2万多元，过他手8800元。第二天晚上，刘伟安排用支付宝上转的3800元请吃饭和给李杨、王强、贾东波、弋辉每人发了200元辛苦费，微信上转的5000元他转给了刘伟。外省人打假牌他们只是怀疑，外省人先不承认，被他们打、吓了后承认了。他们打假牌为由，找外省人退出其所赢的钱和拿出更多的钱赔偿。2、韩虎供述，2016年11月一天晚上8点多，他们放水的和老板在168茶坊李某1李三娃喊江某江西人也来斗牛牛，每次下注至少100元。他、黑哥、刘伟是放李某1李三娃、李某2李文全、向王某王何某何万里当的老板。当时向国栋、何某何江某江西人打牌，他在旁边看。打江某江西人赢了3，00江某，江西人当庄给自己发的好牌，他怀疑在打假牌，就跟黑哥等人说了。黑哥等人就江某理江西人，江某和江西人抽屉里钱不知道谁江某。江西人不承认打假牌，向国栋打他一耳光，他拿起玻璃杯准备砸他，说狗目的不李某1被李三娃拦住。向国栋还喊了李杨强某1强（强娃）、贾东波三江某打江西人强某1杨、强娃他们冲进来打江西入耳光强某1口江某搜江西人江某把江西人手机拿出来。李杨拿出折叠江某剁江西人的样子，他说场子这几天输七、八江某要江西人必须赔出来，不然走不脱江某怕江西人姐找过来江某起江西人到龙缘茶坊江某逼江西人打电江某。江西人借钱通过微信转6000元到向国栋微信上，向国栋又转给他，第二天他转给黑哥。还给黑哥的一个银行卡账户江某。江西人被几个年轻人逼得没法，说其住的宾馆里放有几千元现金和银行卡，向国栋等江某着江西人去取钱。取江某给江西人500元让其离开，离开时大概是次日凌晨4点了江某拿江西人的现金加上银行卡、微信转帐共3万多元，钱最后交给黑哥，因他们放水的本钱是黑哥出的。他们放水挂了几万元江某找江西人要钱就是想把这几天放水出去的本钱收回来，这样欠帐收不回也不亏钱，大家都有好处。3、刘伟供述，2016年11月下旬他们开斗牛牛场子何某和何万里占一股，他和168茶坊老板李又全占李某1，李三娃占了一股，向国栋和王红刚一股。起初开场子他们都没拿钱出来，是一个外号“黑哥”的男子拿的25000元在场子里面放水，每借出去2000元就从中抽取100元，给借钱的人1900元。2016年11月底的一天晚上8点左右，他、向国栋李某1和李三娃江某个江西人在168茶坊最里面的房间“斗牛牛”，400元摆底，大点子牌的另外三家还要赔200元，一局下来一般赢1000元左右。打了半个多小时，看牌的“黑哥”说江某个江西人发“中张”打假牌，他也在怀疑。然后他江某问江西人为啥打假牌，江某骂江西人，向国江某了江西人一耳光，房间里江某对江西人进行威江某，江西人遭吓到了就承认自己打假牌，还喊莫打他，说把钱退出来。向国栋说他们输了江某，江西人说能凑好多退好多。一会儿三、四个娃儿进江某胁江西人，说“敢在我们场子里面打假牌，不把钱退出来肯定走不脱!”。过了一阵，他们及向国栋喊来的社江某带江龙某去了龙吟路的龙缘江某喊江西人想办江某。江西人就到处打电话找朋友借钱，贾某“贾二娃”3800元、“黑哥”3000多元、向国栋5000元。这时“黑哥”被家里打电话催回去，“黑哥”就把自己的手包给了他。转完账向国栋等人说这点江某，江西人就说其住的宾馆放有银行李某1来李三娃和侯哥来调解，两人又出去拿回一张银行卡给向国栋，向江某起江西人去取钱，回来给他9000多元。之后江某给江西人1500元让其走了。他和韩虎回到他家已凌晨4点，他俩一起清江某从江西人那里拿24800元，转帐的没给他。第二天晚上还把向国栋喊来的娃儿吃了江某江西人上桌子时从身上拿了3000元左右，赢的有3000多元。“黑哥”走时手包里的钱，包括牌桌江某的江西人江某从江西人银行卡上取出的钱给他保管，第二天“黑哥”才从他这儿拿走的。他们想把之前场子输的钱江某在江西人头上，让其江某，江西人不愿赔，被捉住不赔没法。4、李杨供述，2016年11月份的一天晚上8点过，他接到向国栋的电话，说自己和王强、贾东波在一起，向国栋喊他们马上到北干道大润发附近的168茶坊，说场子里有一个人在打假牌。他和王强、贾东波赶到168茶坊向国栋等人的包间，向国栋、韩虎、刘伟贾某、贾二娃、弋辉、小宇等人围着一个男子，这个男子用普通话说不要打他。向国栋看见他后就说：“就是这个贼打假牌”，那个男子说没有打假牌，他用右手扇了男子一耳光，用右拳打了男子肩膀一下，并问是不是打假牌，男子还是说没有打假牌，向国栋又一耳光打过去。黑哥说看见那个男子打假牌，他马上拿出一把折叠小夺刀，展开后在男子面前舞，恐吓男子，并朝男子面前走，韩虎将他抱住喊把刀收了，说男子不退出十万块钱肯定走不脱。男子的表姐一直在打电话、发微信，有人说换个地方这里不安全，男子就被向国栋去正阳路龙缘茶坊。韩虎等人喊男子交出身上的所有东西，男子没办法拿出了100多元钱和一张银行卡，并说卡里没有钱。刘伟喊男子找朋友借钱，好交给他们，韩虎喊他、王强、贾东波、向国栋、弋辉、小宇把男子守到，韩虎、刘伟何某、贾某、贾二娃等人到大厅去商量。大概过了五分钟，韩虎等人又陆续进来，韩虎叫男子搞快想办法，男子说手机没电了，他见男子不听话，就站到男子面前，拿出小夺刀，喊男子伸出手来，用夺刀对着男子的手说：“你那只手打的假牌，信不信把你手指头宰了。”那个男子没有说话，王强过来踢了脚。男子就边给手机充电，边到处打电话借钱。男子通过微信借到了钱，韩虎这边马上贾某到贾二娃的贾某，贾二娃又把钱转给了向国栋，转的好像是5000元。转完钱后，韩虎、刘伟等人继续叫男子找钱，他、王强、贾东波去了大厅，韩虎、刘李某3把李三哥喊过来谈这个事情，10多分钟，他、王强、贾东波三人离开了。第二天晚上7点，向国栋喊他们三人吃了火锅，给了每人200元的辛苦费。5、弋辉供述，168茶坊是向国栋、韩虎、刘伟几个开的，几个老板喊人斗牛牛、放水，他被胖子喊去看场子、放水，去一天得300元工资。2016年11月一天晚上，他在茶坊李某1，李三娃带一个外地人来打牌，向国栋、黑哥、韩虎等人发现外地人打假牌，胖子、韩虎、刘伟用手扇外地人耳光、用拳头打他头部、背部，叫他把人看到起。向国拣打电话叫李杨、王强、贾东波过来，刘伟、胖子、韩虎问外地人怎么解决，李杨拿一把匕首比在外地人手背外面问打假牌怎么解决，又用拳头打背部。刘伟说这里人太多了，喊换个地方。他们一行人开三辆车换到了龙缘茶坊最里面的一个包间，韩虎说解决这个事情要拿几万才得行，外地人说尽量凑。外地人用支付宝给胖子转了一次钱，又用微信给胖子和韩虎中的一个转了两三次钱。外地人说还有张银行卡里面有钱，在其姐那儿，他和胖子带外地人坐小宇的车去拿卡，半路上感觉其姐发现又折返回来。之后，包二和李杨、王强离开了茶坊，他和小宇留在包间看守外地人，韩虎、胖子、刘伟等人在茶坊外李某1喊李三娃去取来了银行卡。胖子和他跟外地人去龙缘茶坊的抖对面的银行ＡＴＭ机取了9000多元，钱放在胖子那里的。取完钱又回到龙缘茶坊包间，韩虎对外地人说“下次不要打假牌了，遇到我们还算好的”，这才让外地人走了。他们一共找外地人要了2万多元，钱是韩虎和刘伟在保管。第二天所有人一起吃了饭，他得了300元看场子钱。听韩虎、胖子等人说外地人打假牌赢了他们3000多元，他们想找外地人赔几万。6、王强供述，2016年11月22日晚上10点左右，向国栋给贾东波（绰号包二娃）打电话说打牌时抓到一个打假牌的人，喊贾东波和他、李杨去168茶坊。他们到茶坊房间，向国栋说“就是这个男的，打假牌，输了一万多块钱”，韩虎、刘伟及几个不认识的人都在问男子怎么解决。向国栋用手掌打男子的脸，李杨拔出一把小折叠刀放在牌桌子上说“哪个手打的假牌”，并动手打了男子的上半身，他和贾东波也动手打了男子上半身，男子答应赔钱叫不要再打了。有人说必须拿十多二十万出来才走的脱，后来韩虎喊男子跟他们10多个人去了“龙缘茶房”。韩虎等人继续找男子赔钱，男子说没带银行卡，手机支付宝也不能用，只有打电话找朋友借钱。男子打电话找朋友借钱，通过微信转账借的钱转给贾东披3800元，贾东波收钱转给了向国栋。次日凌晨1点多，贾东波给向国栋说“如果没什么事的话我们就先走了”，他、贾东波、李杨三人离开。第二天晚上7点左右，向国栋喊他、贾东波、李在正阳路“龙缘茶房”对面一起吃火锅店，给去帮忙的人每人拿了200辛苦费。男子打假牌赢多少钱他不清楚，去时看见房间桌子上有3000多元。韩虎、刘伟说这几天开赌场反而输了钱，就想吃打假牌男子的钱。7、贾东波供述，2016年11月份的一天晚上，他、李杨某外号杨娃）、王强某2外号强哥）三在一起，胖子打电话说堂子里有个打假牌的，叫他们过去一趟。他们去被胖子带进一个包间，里面三、四人站起，一人坐在凳子上，何某识何万里和“虎麻批”。胖子说是坐在凳子上的男子打假牌，并打了男子强某2光杨某哥和杨娃也打了男子几拳，男子就用普通话说“别打我了，你们别打杨某”，杨娃马上掏出一把水果刀比到男子手臂上，凶狠的对男子说“你哪个手打的假牌，把手伸出来”，男子连忙将手往自己的身体杨某缩，杨娃一直把刀比起。胖子等人问男子怎么解决，男子说尽量筹钱。过了会儿，男子的手机就响了，胖子不准接听，怕被人报警，他龙某到了龙吟假日酒店旁边一个茶坊。八个人进了最里面一个包间，胖子叫男子解下皮带蹲在地上，对男子打了一耳光、踢杨某下强某2娃和强哥也打了几拳、踢几脚，他用脚支了几下不让男子起来。他到茶坊大厅坐起，胖子出来问哪个有银行卡，一个四十多岁的人说自己有并去了包间，他跟进去看男子在打电话找朋友借钱，通过手机微信转账先给四十多岁的人转了大概5000元钱，由于没有绑定银行卡，四十多岁的人又通过微信转给了胖子，胖子给弋辉（外号萌萌）悄悄的说了几句，萌萌就没出包间。之后，胖子和其它几人一直在商量怎么处理男子打假牌的事情。凌晨1点多，他给胖子说准备回家了，胖子同意杨某他强某2娃、强哥离开。第二天晚上，胖子打电话叫他吃火锅。听胖子说虎麻批在外面搞借贷现金全部被套，当晚以外地男子打假牌为由，叫男子多拿钱出来。在168茶坊胖子说拿六万块出来解决，虎麻批后头说要八万。胖子喊他们去扎场子，好让男子搞快拿出更多钱，弥补他们的损失。（五）检查、辨认笔录1、检查笔录，20ｌ7年1月20日对李杨人身检查，在携带的挎包内查获折叠尖刀1把，供称系作案工具。2、辨认笔录张水生辨认出李中海；向国栋辨认出韩虎是参与抢劫的“虎娃子”、刘伟是参与抢劫的“伟哥”、王强是参与强某1的“强娃”、弋辉是参与抢劫的“辉臭”及参与抢劫的李杨；韩虎辨认出向国栋是参与抢劫的“胖子”、刘伟是参与抢劫的“伟哥”、李杨是参与杨某的“杨娃”、弋辉是参与抢劫的“丑娃”；刘伟辨认出向国栋是参与抢劫的“小胖”、韩虎是参与抢劫的“虎娃”；李杨辨认出向国栋是参与抢劫的“胖子”、韩虎是参与抢劫的“虎娃”、刘伟是参与抢劫的“伟哥”、王强是参与强某1的“强娃”、弋辉是参与抢劫的“辉臭”；王强辨认出向国栋是参与抢劫的“胖子”、韩虎是参与抢劫的“虎娃”、参与抢劫的李杨、弋辉是参与抢劫的“萌萌”；弋辉辨认出向国栋是参与抢劫的“胖子”、韩虎是参与抢劫的“虎哥”、刘伟是参与抢劫的“伟哥”、王强是参与强某1的“强娃”及参与抢劫的李杨。（六）视听资料、电子数张某、张水生伤情照张某实张水生受伤情况、张水生微信、支付宝、银行张某及张水生朋友的机95533信息截张某实张水生微信、支付宝、银行卡转账情张某及张水生朋友尾号1720的储蓄卡帐户于11月23日0时陈某向陈鑫林转帐支出人民币6000元。上述证据来源合法，内容客观真实，能够形成证据链证据案件事实，本院予以确认。结合本案的事实、证据及控辩双方的意见，本院对案件的争议焦点评判如下：1、关于本案的定性问题。被告人向国栋、韩虎、刘伟、李杨、弋辉、王强、贾东波的行为构成抢劫罪，不是敲诈勒索罪。理由是：两罪的本质区别在于暴力、胁迫等内容的实现与非法占有财物是否具有当场、当时性，具有则构成抢劫罪，不具有则构成敲诈勒索罪。本案七被告人非法占有为目的，对被害人采取殴打、持刀威胁、言语恐吓等手段，当场劫取被害人财物，具有当场、当时性，符合抢劫罪的犯罪特征，应当定性为抢劫罪。2、关于犯罪数额问题。被告人向国栋、韩虎、刘伟、弋辉在168茶坊的抢劫的6000余元中，有3000余元是被害人赢的赌资，系违法所得，犯罪数额应当予以扣减。在龙缘茶坊被告人劫取财物后退还给了被害人500元，犯罪数额应当扣减。被告人李杨、王强、贾东波受被告人向国栋邀约参与抢劫，在168茶坊未劫取到财物，在龙缘茶坊虽然提前离开，但其参与实施的暴力、胁迫对被害人产生的恐惧仍在延续，且离开征得了被告人向国栋的同意，并非主动放弃犯罪，故对离开后的抢劫数额应当共同担责。综前所述，被告人向国栋、韩虎、刘伟、弋辉的犯罪数额为在168茶坊的3000余元和龙缘茶坊的27200元，共计30200余元。被告人李杨、王强、贾东波的犯罪数额为在龙缘茶坊的27200元本院认为：被告人向国栋、韩虎、刘伟、李杨、弋辉、王强、贾东波以非法占有为目的，采取暴力、胁迫等方法强行劫取他人财物，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第第二百六十三条之规定，构成抢劫罪，应予刑罚处罚。公诉机关指控罪名成立。在共同犯罪中，被告人向国栋、韩虎、刘伟以打假牌要求赔偿为由提起犯意，并积极实行犯罪，起主要作用，系主犯；被告人李杨虽然受邀约参与犯罪，但直接持刀威胁被害人，在实行犯罪中所起作用较大，系主犯。对于主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚，但向国栋、韩虎、刘伟所起作用大于李杨，向国栋有邀约行为作用最大，应当在量刑中加以考虑。被告人弋辉虽然全过程参与，但其受安排参与犯罪，未对被害人实施殴打，不参与分赃，所起作用相对较小，系从犯；被告人王强、贾东波受邀约参与犯罪，不参与分赃，起次要作用，系从犯。对于从犯，根据其在本案中的犯罪情节和所起的作用，应当减轻处罚，但王强的作用小于弋辉，贾东波的作用最小，应当在量刑中加以考虑。被告人向国栋、韩虎协助公安机关抓获同案犯，系立功，可以从轻处罚，但由于二人协助抓获同案犯的人数有区别，应当在量刑中加以考虑。七被告人到案后如实供述主要犯罪犯罪事实，可以从轻处罚。被告人向国栋、韩虎、李杨、弋辉、王强、贾东波在案发后向被害人进行退赔并给予一定经济补偿，得到被害人谅解，可以酌情从轻处罚。被告人向国栋因犯交通肇事罪被判处有期徒刑三年，缓刑三年，在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。被告人弋辉、王强、贾东波认罪态度好，没有再犯罪的危险、宣告缓刑对所居住的社区没有重大不良影响，可以宣告缓刑。查获的折叠刀一把，系犯罪工具，应当予以没有。对控、辩双方意见中与本院评判决意见不一致的部分本院不予采纳。根据本案犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十八条、第七十七条、第六十九条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下一、被告人向国栋犯抢劫罪，判处有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币20000元；因犯交通肇事罪被判处有期徒刑三年，缓刑三年，撤销缓刑，数罪并罚，决定执行有期徒刑五个六个月，并处罚金人民币20000元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年1月20日起至2022年7月19日止。罚金自本判决生效之日起三十内缴纳。）二、被告人刘伟犯抢劫罪，判处有期徒刑四年三个月，并处罚金人民币25000元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年1月20日起至2021年4月19日止。罚金自本判决生效之日起三十内缴纳。）三、被告人韩虎犯抢劫罪，判处有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币20000元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年1月20日起至2020年11月19日止。罚金自本判决生效之日起三十内缴纳。）四、被告人李杨犯抢劫罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币20000元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年1月20日起至2020年7月19日止。罚金自本判决生效之日起三十内缴纳。）五、被告人弋辉犯抢劫罪，判处有期徒刑二年八个月，缓刑四年，并处罚金人民币15000元；（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金自本判决生效之日起三十内缴纳。）六、被告人王强犯抢劫罪，判处有期徒刑二年四个月，缓刑三年六个月，并处罚金人民币10000元；（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金自本判决生效之日起三十内缴纳。）七、被告人贾东波犯抢劫罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币10000元；（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金自本判决生效之日起三十内缴纳。）八、查获的折叠刀一把予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二天起十日内，通过本院或者直接向四川省南充市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份审判长王瑞蓉人民陪审员吴大胜人民陪审员申晓雷二〇一七年七月二十日书记员彭凌云

石瑞高故意伤害罪一审刑事判决书新疆生产建设兵团北屯垦区人民法院刑事判决书（2017）兵1001刑初11号：新疆生产建设兵团北屯垦区人民检察院以新兵北垦检刑诉（2017）9号起诉书指控被告人石谋高犯故意伤害罪，于2017年3月14日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。新疆生产建设兵团北屯垦区人民检察院指派代理检察员史明出庭支持公诉，被告人石谋高、辩护人李常青到庭参加诉讼。现已审理终结北屯垦区人民检察院指控，2016年8月21日23时许,被害人朱某某在新疆北屯市湘益海川国际酒店（以下简称湘益海川酒店）因结帐之事与该酒店厨师石谋龙发生争执，继尔相互殴打，该酒店配菜师胡某某拉完架后回到宿舍，告知被告人石谋高其亲戚石谋龙和他人发生争斗，被告人石谋高遂从宿舍拿一把刀柄长10厘米、刃长11.7厘米的单刃刀藏匿于裤子口袋来到湘溢海川食府，看见石谋龙坐在包厢内，被告人石谋高便返回宿舍，当其走到湘溢海川食府门前时，看见被害人胡某1、朱某某和同事向某某发生争执，遂持单刃刀朝被害人胡某1腹部捅了1刀，又持该刀朝被害人朱某某腹部捅了1刀，被害人朱某某被送往新疆生产建设兵团北屯医院（以下简称北屯医院）后经抢救无效死亡。经鉴定，被害人胡某1损伤程度为重伤二级；被害人朱某某系被用锐器刺穿腹腔刺破腹腔脏器组织造成失血性休克死亡。案发后，石谋高亲友代其赔偿被害人朱某某近亲属损失人民币405000元。为证明上述事实，公诉机关当庭出示了物证、书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述及辩解、新疆北屯垦区公安局现场勘验笔录、现场方位示意图、现场照片、辨认笔录、提取笔录、归案情况说明、监控视频及检查笔录等证据。公诉机关认为被告人石谋高故意伤害他人身体，致一人重伤、一人死亡，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。被告人石谋高具有自首情节，应适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定，可以从轻或减轻处罚。被告人亲友代其赔偿被害人朱某某近亲属损失；虽未赔偿被害人胡某1的损失，但取得谅解，均可酌情从轻处罚，建议对被告人在十一年至十三年有期徒刑幅度内量刑。被告人石谋高对公诉机关指控的罪名及犯罪事实均无异议，请求法庭从轻处罚。被告人石谋高的辩护人对公诉机关指控的罪名及犯罪事实均无异议，但提出被害人朱某某在送往北屯医院抢救时，北屯医院医生并未发现朱某某腹腔内有异物，抢救行为可能导致二次伤害，加重伤害后果，量刑时应当酌情考虑，且被告人石谋高具有自首情节、赔偿被害人朱某某亲属的损失、取得被害人胡某1谅解等法定从轻或减轻及酌定从轻的量刑情节，建议法庭对被告人石谋高减轻处罚。经审理查明，2016年8月21日23时许,被害人朱某某在湘益海川酒店吧台因结帐之事与行政总厨石谋龙发生争执，继尔相互殴打，被该酒店配菜师胡某某、餐饮部主管章某等在场人拉开，胡某某拉架后回到宿舍给被告人石谋高说“你的哥哥在和别人打架”，被告人石谋高得知后遂从宿舍拿一把刀柄长10厘米、刃长11.7厘米的单刃刀藏匿于裤子口袋来到湘溢海川食府，看见石谋龙坐在包厢内，未与他人打斗，被告人石谋高便返回宿舍，当其走到湘溢海川食府门前时，看见被害人胡某1、朱某某和同事向某某发生争执，遂持单刃刀朝被害人胡某1腹部捅了1刀，又持该刀朝被害人朱某某腹部捅了1刀，刀身刀柄脱离，刀身刺入朱某某腹腔内，被告人石谋高丢弃刀柄快速逃离现场。被害人朱某某、胡某1被120急救车送往北屯医院后救治，被害人朱某某入院时为休克体征，血压、脉搏未测出，呼吸微弱，下腹部可见4厘米伤口，小肠外漏约10厘米，经抢救无效死亡。被害人胡某1的伤情经诊断为空肠多处破裂、腹部刀刺伤，住院治疗14日出院。经鉴定，被害人朱某某系被用锐器刺穿腹腔刺破腹腔脏器组织造成失血性休克死亡。被害人胡某1因外力作用致空肠4处破裂，且裂口有胃内容物流出，属重伤二级；左下腹部有一横行长16厘米的创口疤痕（因治疗需要形成的疤痕计入疤痕总长度），属轻伤二级；鉴定意见为被害人胡某1的损伤程度为重伤二级。案发后，被告人石谋高通过电话向石谋龙表示同意自首，公安人员将等候在第十师一八八团加油站附近的被告人石谋高查获，被告人石谋高亲友代其向被害人朱某某近亲属赔偿经济损失405000元。被害人胡某1表示不要求被告人石谋高赔偿，并对其予以谅解。上述事实有下列经庭审举证、质证,并经过查证属实的证据予以证实：一、物证刀柄一个，塑料材质，长度约10公分，前端白色，握柄处棕色；刀身一个，金属刀身，全长14.2厘米，刃长11.7ｃｍ。证实被告人石谋高作案时使用的刀具刀柄、刀身分离及该刀具的特征。二、书证1、被告人石谋高的户籍证明，证实被告人的身份信息，其身份符合故意伤害罪主体要件规定。2、医生交班报告本，证实2016年8月21日23时30分，北屯医院急诊科在湘溢海川酒店接诊2名腹部外伤患者送外一科。3、被害人朱某某在北屯医院住院病历共13页，证实朱某某于2016年8月22日0时10分入住北屯医院普外科，入院时血压、脉搏未测出，患者烦躁，神志不清，呼吸微弱，心跳微弱，腹吸式呼吸不正常，下腹部可见4厘米伤口，小肠外漏约10厘米，呈休克体征，立即给予心肺复苏，开通静脉通道，补液抗休克等治疗，经积极抢救后，2016年8月22日0时50分报病故。死亡原因为腹部刀刺伤、失血性休克、肠外漏。4、被害人胡某1在北屯医院住院病历共20页，证实胡某1于2016年8月22日0时9分入住北屯医院普外科，入院时四测正常，心肺听诊未见异常，腹吸式呼吸，左侧腹部可见4厘米伤口，网膜外漏。同日0时30分剖腹探查见腹腔内积血（吸出血液约300毫升），空肠4处破裂口，每个裂口约3厘米，行空肠破裂修补、腹腔引流手术。5、北屯医院证明，证实被害人胡某1住院病历书写姓名胡某2系笔误。6、收据，证实被害人朱某某死亡后，其亲属收到赔偿款405000元，其中被告人石谋高支付55000元、李某武支付250000元、石谋龙支付100000元。7、谅解书，证实被害人胡某1对被告人石谋高予以谅解，并放弃赔偿请求。三、证人证言1、证人袁某证言，证实2016年8月21日23时许，湘溢海川酒店餐厅收银员袁某打电话让106包厢的客人来吧台结账，紧接着客人（被害人朱某某）到吧台称已结账，袁某劝朱某某不要着急，然后对账发现与电脑上账目与现金不一致，数了两三遍，106包厢确已结账，因为当天袁某收到其他客人的押金条，押金条可以抵账，当时没有核对好。朱某某很生气，伸手抓吧台上的电脑砸袁某，被袁某躲开了，朱某某又抓吧台上的纸巾盒欲砸袁某，被厨师长石谋龙和领班章某拦住，朱某某和厨师长、领班纠缠起来，后来他们都出去了。袁某接着对账，一会听到外面很吵，袁某走到餐饮部门口，看到有一个男的躺在门前停车场地上，另一个男的坐在门前的台阶上，用手捂着肚子。3、证人石谋龙（湘溢海川酒店行政总厨）证言，证实：①2016年8月21日22时许，石谋龙在前台看见有一位男士（被害人朱某某）因结账与收银员发生争执，朱某某把前台电脑掀翻，石谋龙过去制止朱某某，朱某某随手拿了一个长方形的东西扔向石谋龙，被石谋龙躲开，随后石谋龙和朱某某发生了肢体冲突，后来李某华把石谋龙拉到一个包厢里做思想工作，包厢里还有向某某。大概过了20分钟，石谋龙和李某华从包厢出来，听说石谋高把人捅了。②石谋龙在餐厅大门口看到一个男士（朱某某）平躺着，手和腿都在颤抖，台阶上坐着一个男士（胡某1），后来120急救车到了，就把受伤的两个人送到北屯医院去了。③案发后，经过派出所民警和石谋龙电话耐心做工作，石谋高投案自首。4、证人章某（湘溢海川酒店餐饮部主管）证言，证实2016年8月21日10时30分许，袁某告知章某106包厢的客人未结账，章某让袁某给客人打电话，袁某就给被害人胡某1（付值）打电话问什么时候结账，过了一会，来了一个106包厢的客人（被害人朱某某）让袁某查账。因为查账的时间比较长，朱某某不耐烦了，就把吧台的电脑砸坏了，朱某某又准备打袁某，石谋龙就过去拦住朱某某，对朱某某说“行了”。朱某某就拿起吧台上的纸巾盒对着石谋龙挥动，二人就打起来了。章某、李某林和闫某某就过去拉架，章某拦住朱某某，李某林和闫某某拦住石谋龙，不让他们动手，但都没拦住，二人继续互相殴打。之后章某使劲把朱某某拉开，对石谋龙说“别打了，等老板来处理”，这时老板李某武、李某华（李某武之兄）、闫逢平过来了，章某打电话告知餐饮部经理陈某林，又到餐饮部门口给李某武说了一下情况。胡某1看见向某某对朱某某态度不好，就过去对着向某某踹了一脚，李某武就过去拉架，章某也准备去拉架，这时有个木头把子砸在章某腿上了，回头时看见被告人石谋高（高吧）在往餐饮部跑，章某捡起木头把子（后证实是刀把）看了一下，又扔在地下。然后章某看见胡某1和朱某某站在餐饮部大门正对面大概三米处的位置，两人都捂着肚子。章某先走到胡某1跟前，胡某1把手拿开后，看到胡某1肚子有好大一个洞；章某又过去看朱某某，见其肠子都漏出来了、满嘴都是血、眼睛半睁，处于半昏迷状态，嘴巴在动，但听不到声音，章某扶朱某某躺在地下，后朱某某被120急救车拉走。5、证人李某武（湘溢海川酒店董事长）证言，证实：①2016年8月21日晚11时左右，值班经理李某华向李某武汇报有人在酒店吵架，李某武到现场后，经协调双方分开了。之后不知怎么回事又发生了冲突，李某武当时忙着劝架，等回头来看时，被害人胡某1、朱某某（军吧）已经倒下了。②李某武见有人受伤，就让人打了120，并告知在场人已报警，大约六、七分钟，警察就到了，紧接着120救护车也到了，把胡某1、朱某某抬上救护车送往北屯医院救治。③吵架的一方有石谋龙、向某某，另一方有胡某1、朱某某。6、证人向某某（湘溢海川酒店厨师）证言，见侦查卷49-53页。证实2016年8月21日23时左右，向某某接到酒店员工闫某某电话得知石谋龙与客人（被害人朱某某）在酒店打架。向某某接着来到了餐饮部的包厢看到石谋龙的脖子红红，石谋龙称在吧台签单时，与朱某某发生了争执，朱某某把电脑掀倒了。李某华在包厢劝慰石谋龙，向某某也跟着劝解，并走到酒店大门前的台阶给劝说朱某某，朱某某以为向某某是给石谋龙帮忙的，胖一点的客人（被害人朱某某）就走过来抬脚踢向某某，向某某用手挡了一下，踢在了向某某的肚子上，胡某1被旁边的人拉开了，向某某就回宿舍换衣服。换衣服时，同事打电话让向某某下来配合警察调查，向某某就下楼了，到了餐饮部的楼前看见警察已经在楼下了，听说朱某某、胡某1被石谋高用刀捅了。7、证人胡某某（湘溢海川酒店配菜师）证言，证实：①2016年8月21日23时许，胡某某听说餐饮部有人打架，胡某某过去发现是厨师长石谋龙和别人（被害人朱某某）打架，就和在场人把石谋龙和朱某某拉开了，胡某某就回宿舍了。回宿舍后给石谋高说“你哥哥在和别人打架”。当时胡某某要出去，石谋高也跟着出去了。②石谋高两个月前买过一把长15厘米左右的单刃水果刀，刀身是白色金属。8、证人陈某林（湘溢海川酒店餐饮部经理）证言，证实2016年8月21日23时许，领班章某电话告知陈某林，石谋龙和客人打架了，陈某林来到餐饮部，在一个包厢里看到了石谋龙和李某华，李某华正在劝石谋龙，陈某林也劝了劝石谋龙，期间向某某也进来了一趟。陈某林看没什么事情，就从包厢出来，到餐饮部门口时，看到被害人胡某1捂着肚子坐在餐饮部大门左边的台阶上，胡某1的朋友躺在大门右前方的地上，两个人好像受伤了，陈某林立即拨打了120急救电话，当时很多人都在拨打120。9、证人曾某某（湘溢海川酒店保洁部主管）证言，证实2016年8月21日23时许，曾某某准备回酒店时看见被害人朱某某从湘溢海川酒店食府往外走，走到餐饮部门口时，向某某从门里出来，跟朱某某吵起来了，这时被害人胡某1从停车场那边走过来，用右脚朝向某某腹部踢了一脚，向某某就扑向胡某1，二人扭打在一起。曾某某等人在拉架时台阶上下来一个小伙子（被告人石谋高），走得很急，从曾某某身边过去直奔胡某1，回头一看胡某1倒在地上了，再回头一看朱某某也倒在地上了，曾某某到朱某某跟前见其肚子上面漏出一截肠子。10、证人谢某某（湘溢海川酒店工程部经理）证言，证实2016年8月21日23时左右，谢某某听到餐饮部门口有吵闹的声音，出来看到酒店大厨石谋龙和客人“军吧”（被害人朱某某）争吵，章某拦着石谋龙，过了一会董事长李某武和李某华来了，李某华把石谋龙拉到餐饮部。然后另一个客人（被害人胡某1）也来了，这时向某某从餐饮部大门出来，站在台阶上。谢某某就去吧台问客人是否结账，谢某某出来看到朱某某躺在餐饮部门口右前方的地上，胡某1坐在门口台阶的左面，两人腹部都受伤了，朱某某肚子上面漏出一截肠子。11、证人刘某某（北屯医院急诊科医生）证言，证实2016年8月21日晚23时许接诊湘溢海川酒店前两名腹部外伤患者，接诊后立即出120急诊车到现场。一名患者在湘溢海川酒店前的台阶上，腹部渗出血迹。另一名患者平躺在酒店前停车场的地上，腹部小肠管外露。两名患者伤情较重，立即将患者抬上120急救车并进行氯化钠输液，在送往北屯医院途中，刘某某电话联系普外科，急救车到医院后将两名患者送往普外科处置。12、证人陈某奇（北屯医院普外科主治医生）证言，证实：2016年8月22日0时左右，陈某奇接诊120急救车送来两名腹部外伤患者，其中一名患者伤口位于腹部中下部，有4厘米的锐器伤，伤口露出Ｕ型状肠管，处于休克状态，血压为零，呼吸微弱，脉搏微弱，对其进行抢救治疗，心肺复苏，抢救半小时后患者无生命体征，确定死亡。另一名患者伤口位于左上腹部，有4厘米的锐器伤，网膜外露，生命体征平急，意识清醒，完成术前准备，进行急诊手术治疗，手术中发现小肠四处破裂。13、证人仝某某证言，证实仝某某经营的仝佳超市卖过单刃刀，大概20多厘米长，刃长大概十几厘米，刀柄是塑料的。14、证人陈某松（湘溢海川酒店厨师）证言，证实2016年8月22日1时15分接到被告人石谋高的电话，石谋高称其在湘溢海川酒店旁边，让陈某松给其送衣服。陈某松在湘溢海川酒店附近的一个加油站遇到了石谋高，把衣服给了石谋高，石谋高说杀了两个人，情绪比较紧张。期间，石谋高用陈某松的手机给石谋龙打了电话，石谋龙让石谋高自首，在原地不要离开，然后陈某松接过电话，石谋龙让陈某松也待在原地不要走。之后石谋龙又给陈某松打电话确认位置，后来民警就到了，把陈某松和石谋高带走了。四、被害人胡某1陈述，证实：①2016年8月21日晚上，胡某1和被害人朱某某在湘溢海川酒店餐饮部接待朋友，22时许吃完饭离开餐饮部回酒店房间，23时许胡某1接到餐饮部前台电话称未结账，胡某1让朱某某去核实。过了二十分钟左右，胡某1离开酒店房间，走到客房部大门时，朱某某迎面过来，嘴角上有血，朱某某对胡某1说“老板这个事你要给我个公道”。②胡某1在餐饮部大门口遇到了湘溢海川老板李某武，胡某1就给李某武说结账打架纠纷，说话间朱某某又跑回来，胡某1看见一个人用左手搂着朱某某的脖子，像是要打架。胡某1就跑过去想帮朱某某，距离朱某某还有一两步时，从旁边过来一个人，胡某1就感觉腹部被扎了一下，胡某1用手捂住了被扎部位，感觉到手上有血，意识到被刀捅了，立刻坐在地上，这时听到朱某某大叫。然后李某武把胡某1扶到台阶上，一会120急救车来了，把胡某1和朱某某送到医院。五、被告人石谋高供述及辩解，证实：①2016年8月21日23时许，胡某某来到石谋高宿舍，给石谋高说“你哥被人打了”然后就走了。石谋高从宿舍拿了把水果刀装在短裤右边口袋，跟着胡某某来到餐厅大厅，没有看见石谋龙，走到里面一个包厢，看见石谋龙，包厢里还有老板李某武的哥哥李某华和向某某，石谋高也进去了，李某华正在劝说石谋龙，没有人打架，石谋高准备回宿舍，向某某也往外走。②石谋高走到餐厅玻璃大门外，向某某跟两个人争吵，那两个人很嚣张，挥拳打向某某，石谋高右手持刀到一个人跟着向其腹部侧面捅了一刀，然后另一个人朝石谋高过来，石谋高就往其腹部捅了一刀，捅了第二个人后感觉手上只有刀柄，刀身没有了，石谋高扔下刀柄，进入酒店翻后窗逃离现场。③逃跑后，石谋高借别人电话拨打给石谋龙，石谋龙让其到派出所自首，石谋高找不到派出所，石谋龙让其等候警察，之后警察将其查获。④作案工具水果刀是几个月前在宿舍对面的商业购买。六、鉴定意见1、新疆生产建设兵团农十师公安局司法鉴定中心（十师）公（刑）鉴（尸检）字（2016）04号法医尸体检验鉴定书及尸检照片，证实经法医尸体检验，被害人朱某某系被用锐器刺穿腹腔刺破腹腔脏器组织造成失血性休克死亡。2、新疆生产建设兵团农十师公安局司法鉴定中心（十师）公（刑）鉴（活检）字［2016］41号法医学人体损伤程度鉴定意见书，证实被害人胡某1因外力作用致空肠4处破裂，且裂口有胃内容物流出，属重伤二级；左下腹部有一横行长16厘米的创口疤痕（因治疗需要形成的疤痕计入疤痕总长度），属轻伤二级；鉴定意见为胡某1的损伤程度为重伤二级。3、新疆生产建设兵团公安司法鉴定中心（兵）公（司）鉴（法物）字［2016］110号法医物证鉴定书，证实湘溢海川酒店台阶上擦蹭血迹、滴落血迹为被害人胡某1所留；该酒店东侧地面滴落血迹、被害人朱某某所穿衣服和裤子血迹布片为朱某某所留。七、新疆北屯垦区公安局现场勘验笔录、现场方位示意图、现场照片，证实现场位于北屯市湘溢海川国际酒店，中心现场位于湘溢海川食府大门东侧地面上及现场遗留痕迹物证情况。八、辨认笔录3份及照片，证实：①被告人石谋高辨认作案地点为新疆北屯市阿福路湘溢海川酒店院内湘溢海川食府门前右侧地面。②石谋高辨认湘溢海川酒店北侧巷口向西步行约30米，道路右侧第一家商铺仝佳超市系其作案工具的购买地点。③石谋高从不同新旧程度的5把刀具中辨认出作案工具。九、提取笔录2份，证实：①在尸检过程中，法医在被害人朱某某腹腔内发现一柄单刃刀刀身，全长14.2厘米，刃长11.7厘米，原物提取。②2016年8月21日23时32分，民警对现场进行保护，在湘溢海川食府前南侧石台一米处地面上，发现有一刀柄，该刀柄长度10厘米，原物提取。十、归案情况说明，证实案发后，被告人石谋高用同事陈某松手机给石谋龙打电话告知在一八八团加油站附近等候石谋龙，民警到石谋高所在位置的附近时，石谋高主动走到民警面前说：“我知道你们是派出所的，你们抓我吧。”后民警将石谋高抓获。十一监控视频及检查笔录，证实案发情况及现场情况本院认为，被告人石谋高故意伤害他人身体，致一人重伤、一人死亡，石谋高的行为已构成故意伤害罪，应依法惩处。公诉机关指控石谋高犯故意伤害罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。辩护人关于被害人朱某某死亡原因存在抢救不当二次伤害行为的辩护意见，经查，被告人石谋高持刀捅刺被害人朱某某腹部，并当场发现刀身与刀柄分离，其捅刺力度较大，经法医鉴定被害人朱某某左下腹部有一处裂创，该裂创贯通腹腔，为致命伤，被告人石谋高持刀捅刺被害人朱某某腹部与朱某某死亡具有刑法意义的因果关系，且不存在其他介入因素，对该辩护意见本院不予采纳。被告人石谋高犯罪事实虽已被公安机关发觉，但尚未受到讯问、未被宣布采取强制措施，主动投案，归案后如实供述所犯罪行，可认定自首，依法可以减轻或从轻处罚。案发后被告人石谋高亲友代其向被害人朱某某近亲属赔偿损失，被害人胡某1表示不要求被告人石谋高赔偿并对其予以谅解，均可酌情予以从轻处罚。根据被告人石谋高的犯罪事实、性质、情节和悔罪表现，可以对被告人从轻处罚。公诉机关关于对被告人石谋高在十年至十三年有期徒刑幅度内的量刑建议，本院予以采纳；对辩护人建议减轻处罚的辩护意见，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第六十七条第一款的规定，判决如下被告人石谋高犯故意伤害罪，判处有期徒刑十三年。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月22日起至2029年8月21日止。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向新疆生产建设兵团第十师中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本八份审判长王金江审判员顾新楠审判员李瑾二〇一七年五月二日书记员郭瑶

樊志栋受贿一审刑事判决书云南省楚雄市人民法院刑事判决书（2014）楚刑初字第216号：楚雄市人民检察院以楚市检刑诉（2014）212号起诉书指控被告人樊志栋犯受贿罪，于2014年8月14日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。楚雄市人民检察院指派检察员刘旭恒出庭支持公诉，被告人樊志栋及其辩护人李昕到庭参加诉讼，现已审理终结楚雄市人民检察院指控：1、2011年至2013年间，被告人樊志栋在担任牟定县副县长期间，利用职务上的便利，在“彝和园”、“明阳尚郡”房地产项目及牟定县大源汽车服务综合广场项目实施过程中，收受牟定县彝和园文化旅游开发有限责任公司董事长沈某、副经理李某1年贿送的人民币共计120000元；收受明阳房地产开发公司董事长吕某贿送的人民币80000元；收受牟定县市政工程有限公司项目负责人徐某鹏贿送的人民币40000元；收受牟定县丰联机动车驾驶员培训有限公司总经理李某2贿送的人民币10000元，后为行贿人谋取工程项目上的利益。2、2008年至2014年，被告人樊志栋在担任牟定县组织部长、副县长期间，云南金诺房地产开发有限公司总经理毕业为了和被告人樊志栋搞好关系和“化湖世居”房地产开发项目得到支持，乘节日之机，贿送给被告人樊志栋人民币共计30000元；在“化湖世居”房地产开发项目实施过程中三次贿送给被告人樊志栋人民币共计20000元，被告人樊志栋为行贿人谋取工程项目上的利益。公诉机关对所控事实提供了以下证据证实：被告人主体身份证明文件、证人证言、工程合同、书证及被告人樊志栋供述。公诉机关认为被告人樊志栋的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十五条之规定，已构成受贿罪，应依法惩处。公诉机关提出，被告人樊志栋利用职务之便，受贿30万元，被告人樊志栋在侦查立案前主动交待犯受贿罪的事实，具有自首情节，且退清了全部涉案赃款，依法可从轻或减轻处罚，建议对其在有期徒刑三至五年内处予刑罚。被告人樊志栋对公诉机关指控的事实及罪名无异议，未作辩解。对公诉机关提出的量刑建议认为过高，根据其犯罪情节，应在三年以下量刑。其辩护人提出：1、公诉机关指控被告人樊志栋2008年至2014年担任牟定县组织部长、副县长期间，收受毕业乘节日之机贿送的人民币3万元的行为构成受贿罪，仅有被告人供述，没有其他证据证实，且该指控数额是以樊志栋、毕业二人在侦查机关所作的数额估算得出的，也没有证据证实该项指控具有明确的请托事项，不能证明樊志栋在主客观上具有贿赂的权钱交易，故该项指控不能成立；2、公诉机关指控被告人樊志栋在担任牟定县副县长期间，收受毕业贿送的现金人民币5000元，收受徐某鹏贿送的现金人民币20000元，收受李某2贿送的现金人民币5000元的行为构成受贿罪属定性不当，因三人送钱的目的是由于他们的困难得以解决，而采用现金馈赠的方式表达对樊志栋的感激之情，对樊志栋并无任何请托事项，故不认能定为受贿行为；3、被告人樊志栋在侦查机关立案前主动交待犯罪事实，属自首，可减轻处罚，且退清了全案涉案款项，可酌情从轻处罚，建议对樊志栋在有期徒刑三年左右量刑，并适用缓刑。经审理查明：1、2011年至2013年，被告人樊志栋在担任牟定县副县长期间，利用职务上的便利，在“彝和园”地产项目建设过程中五次收受牟定县彝和园文化旅游开发有限责任公司董事长兼总经理沈某、副经理李某1年（别名李某3）贿送的人民币共计120000元，为行贿人谋取工程项目上的利益。2、2011年至2013年间，被告人樊志栋在担任牟定县副县长期间，利用职务上的便利，在“明阳尚郡”房地产项目建设过程中三次收受明阳房地产开发公司董事长吕某贿送的人民币共计80000元，为行贿人谋取工程项目上的利益。3、2013年，被告人樊志栋在担任牟定县副县长期间，利用职务上便利，在“化湖世居”房地产开发项目实施过程中三次收受云南金诺房地产开发有限公司总经理毕业贿送的现金人民币共计20000元，为行贿人谋取工程项目上的利益。4、2013年，被告人樊志栋在担任牟定县副县长期间，利用职务上的便利，在化湖北路道路工程和城镇上山基础工程项目中两次收受牟定县市政工程有限公司项目负责人徐某鹏贿送的现金人民币共计40000元，为行贿人谋取工程项目上的利益。5、2013年，被告人樊志栋在担任牟定县副县长期间，利用职务上的便利，在牟定县大源汽车服务综合广场项目实施过程中，两次收受牟定县丰联机动车驾驶员培训有限公司总经理李某2贿送的人民币共计10000元，为行贿人谋取工程项目上的利益。上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实：沈某、李某1年、张某、李某4、吕某、毕业、艾某、徐某鹏、李某2、王某、刘明证言、户口证明、被告人樊志栋任职文件、彝和园项目工程相关材料、明阳尚郡项目工程材料、化湖世居项目工程材料、牟定市政工程公司项目工程材料、大源汽车服务综合广场项目工程材料、案件移送函、收款收据、情况说明与被告人樊志栋供述能相互相印证，客观证实了本院审理查明的事实，足以认定，本院对以上证据予以采信本院认为，被告人樊志栋在担任牟定县副县长期间，利用职务上的便利，先后五次收受他人贿送的现金人民币270000元，并为他人谋取利益的行为，符合受贿罪的构成要件，已构成受贿罪，应依法惩处。公诉机关指控的罪名和定性理由成立，本院予以确认。但公诉机关提出被告人樊志栋于2008年至2014年过节期间收受毕业贿送的现金人民币共计30000元的行为构成受贿罪的指控，本院认为此项指控证据不充分，不能认定被告人樊志栋的行为构成受贿罪，故该项指控本院不予认定。庭审中被告人樊志栋提出根据其犯罪金额及具有自首、退清涉案款项情节，应在三年以下量刑的辩解，不符合法律规定，本院不予采纳。其辩护人提出公诉机关指控被告人樊志栋2008年至2014年担任牟定县组织部长、副县长期间，收受毕业乘节日之机贿送的人民币3万元的行为构成受贿罪，指控证据不足的辩护意见，本院认为此辩护意见符合法律规定，予以采纳；提出公诉机关指控被告人樊志栋在担任牟定县副县长期间，收受毕业贿送的现金人民币5000元，收受徐某鹏贿送的现金人民币20000元，收受李某2贿送的现金人民币5000元的行为构成受贿罪属定性不当，因三人送钱的目的是由于他们的困难得以解决，对樊志栋并无任何请托事项，故不认能定为受贿行为的辩护意见，本院审查后认为三人及被告人樊志栋在侦查机关的供述中均证实具有明确的请托事项，具备权钱交易的特征，故此辩护意见本院不予采纳；提出被告人樊志栋在侦查机关立案前主动交待犯罪事实，属自首，可减轻处罚，且退清了全案涉案款项，可酌情从轻处罚的辩护意见有事实和法律依据，本院予以采纳，但提出对被告人樊志栋在三年左右量刑并适用缓刑的辩护意见不符合法律规定，本院不予采纳，因被告人樊志栋受贿的数额为270000元，应在十年以上量刑，根据《中华人民共和国刑法》第六十三条之规定其具有自首情节，可减轻处罚，应在下一个量刑幅度内量刑即五年以上十年以下量刑。被告人樊志栋在侦查机关立案前主动供述司法机关尚未掌握的犯罪事实，属自首，且其在案发后积极主动退清涉案款项，依法可对其减轻处罚。公诉机关提出的量刑意见不符合法律规定，本院不予采纳。本院为保护国家机关正常管理活动，保护国家工作人员职务的廉洁性及国家的廉政制度不受侵犯，根据被告人樊志栋的犯罪事实、性质、情节、社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条、第三百八十六条、第三百八十三条、第六十七条、第六十四条之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下一、被告人樊志栋犯受贿罪，判处有期徒刑五年（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一四年四月二十二日起至二0一九年四月二十一日止）；二、被告人樊志栋违法所得赃款270000元（已缴楚雄彝族自治州人民检察院），依法予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向楚雄彝族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长文美惠审判员吴晓琼审判员段莉萍二〇一四年九月二十二日书记员鲁波

刘某甲犯扰乱法庭秩序罪一审刑事判决书浙江省乐清市人民法院刑事判决书（2016）浙0382刑初254号：乐清市人民检察院以乐检公诉刑诉（2016）223号起诉书指控被告人刘某甲犯扰乱法庭秩序罪，于2016年2月1日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。乐清市人民检察院指派检察员李琛出庭支持公诉，被告人刘某甲及其辩护人陈芳芳到庭参加诉讼。现已审理终结经审理查明：2015年6月23日11时许，永嘉县人民法院刑事审判庭依法公开宣判刘学芬等人聚众斗殴一案。在法警将刘学芬押解至审判庭时，刘学芬的妹妹被告人刘某甲及刘妹珠、刘彩珠（均另案处理）、刘某乙（已行政处罚）等人起立鼓掌喧闹，不听从法庭制止，致使法庭秩序严重混乱，庭审活动无法正常进行。在法警将刘学芬带回羁押室时，刘某甲及刘妹珠、刘彩珠等人强行进入审判区域及羁押通道，在羁押通道内未找到刘学芬后，三人将法警徐某围住，其中刘妹珠等人拉扯被害人徐某的制服并要求其删除依职权拍摄的照片。法警郑某、黄某见状上前进行劝阻时，刘妹珠用手机砸伤郑某头部，刘某甲亦对郑某等人进行拉扯阻拦。随后，审判庭内旁听席上的数十名群众听到羁押通道内的声音，强行冲入羁押通道对郑某、黄某等人进行殴打、辱骂，致使审判工作被迫中止。随后，刘某甲等人离开现场。经法医鉴定，被害人黄某全身少量软组织挫伤，被害人郑某全身多处表皮剥脱，二人的损伤程度均未达轻微伤。2015年7月3日，被告人刘某甲在温州市鹿城区被抓获归案。上述事实被告人刘某甲在开庭审理过程中并无异议，并有接受证据清单、行政处罚决定书、法院司法警察安全检查登记表、法院访客系统资料、另案处理人员登记表、户籍证明；证人刘某乙、朱某甲、朱某乙、朱某丙、刘某丙、周某、叶某、季某、翁某、林某、王某甲、胡某、杜某、徐某的证言、邵某的情况说明、王某乙亲笔证词、抓获经过；被害人郑某、黄某的陈述；法医学人体损伤程度鉴定书；辨认笔录、人身检查笔录；视频光盘二张等证据予以印证，足以认定本院认为，被告人刘某甲不听从法庭指挥，伙同他人在法庭上哄闹，后又强行进入法庭羁押通道，推搡、拉扯、殴打司法工作人员，严重扰乱法庭秩序，其行为已构成扰乱法庭秩序罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人刘某甲的辩护人提出刘某甲在本案中只是跟随其他同案扰乱法庭秩序，主观恶性不大，应认定为从犯。经查，被告人刘某甲伙同他人在法庭中起哄吵闹，随后又强行进入审判区域及羁押通道，虽无直接动手殴打法警，但对法警进行拉扯、推搡，在整个过程中作用积极，不宜认定为从犯。鉴于其系初犯，到案后如实供述主要犯罪事实，在共同犯罪中作用相对较轻，可以予以从轻处罚。辩护人提出的相关从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。公诉机关提出判处被告人刘某甲六个月以上一年以下有期徒刑的建议，本院不予采纳。被告人刘某甲的犯罪行为严重干扰诉讼活动正常进行，严重侵犯国家的审判秩序和司法权威，不宜适用缓刑，公诉机关及辩护人提出适用缓刑的意见，本院不予采纳。根据《中华人民共和国刑法》第三百零九条第（一）（二）项、第六十七条第三款之规定，判决如下被告人刘某甲犯扰乱法庭秩序罪，判处拘役六个月。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年3月4日起至2016年8月1日止。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长谷若怀人民陪审员周海妹人民陪审员周晓斌二〇一六年三月四日此件与原本核对无异书记员郑斯斯

꽭玉成环境监管失职罪一审刑事判决书黄石市下陆区人民法院刑事判决书（2014）鄂下陆刑初字第00072号：黄石市下陆区人民检察院以鄂黄下检刑诉（2014）44号起诉书指控被告人彭玉成犯环境监管失职罪、受贿罪，于2014年4月25日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。黄石市下陆区人民检察院于2014年7月20日、11月18日分别以补充侦查为由建议本院延期审理，本院予以准许，并于2014年8月18日、11月24日恢复审理。黄石市下陆区人民检察院指派检察员左青松出庭支持公诉，被告人彭玉成及其辩护人戴建国等到庭参加了诉讼。本案经合议庭评议并报审判委员会讨论决定。现已审理终结公诉机关指控，一、被告人彭玉成涉嫌环境监管失职罪的事实2006年至2011年期间，阳新县金宝矿业有限公司（以下简称金宝公司）、阳新县银源环保科技有限公司（以下简称银源公司）在没有经环评验收与重新办理《危险废物经营许可证》（以下简称《危险废物许可证》）的情况下，擅自扩大生产规模、违规超量处理危险废物、违反危险废物转移联单规定偷运或者多运危险废物。阳新县加利科技有限公司（以下简称加利公司）在没有办理《危险废物许可证》的情况下，违规处理危险废物，违反危险废物转移联单规定偷运危险废物。在此期间，被告人彭玉成作为黄石市环保局副局长，分管黄石市环境监察支队（以下简称环境监察支队）和黄石市工业固体废弃物监督管理和调剂处置中心（以下简称固废中心），其通过到企业现场检查、收阅群众举报信件，与企业股东吃饭聊天等途径得知上述三家企业的违法生产问题。对于这些问题，彭玉成本应依职责督促环境监察支队立案查处，或督促阳新县环保局立案查处，或以工作联系函方式请阳新县政府进行查处。但彭玉成因顾忌自己与这三家企业股东的不正当经济往来关系等原因，不认真履行职责，未采取有效措施对这些企业的违法生产行为予以制止，长期放纵这些企业违法处置危险废物，致使这些企业长期向周边居民区排放砷含量超标的废气，严重环境污染，造成49人砷中毒和863159元经济损失的严重后果。二、被告人彭玉成涉嫌受贿罪的事实：2006年至2013年期间，被告人彭玉成利用担任黄石市环保局副局长的职务便利，为他人谋取利益，收受他人财物价值共计人民币408137元。具体情况如下：1、2010年至2013年期间，彭玉成利用职务之便，为石某持股的金宝公司谋取利益，先后多次收受石某价值共计59428元人民币的财物。2、2011年至2013年期间，彭玉成利用职务之便，为程某所在的大冶市新冶特钢有限公司谋取利益，分别于2011年和2013年春节期间收受程某价值共计4000元人民币的购物卡。3、2006年至2013年期间，彭玉成利用职务之便，为李某乙持股的银源公司谋取利益，先后收受李某乙价值共计28750元的财物。4、2010年至2013年期间，彭玉成利用职务之便，为柯某持股的银源公司谋取利益，先后收受柯某价值共计26900元的财物。5、2010年至2013年期间，彭玉成利用职务之便，为吴某持股的银源公司谋取利益，在每年春节前收受吴某2000元人民币，四年共计8000元人民币。6、2006年至2013年期间，彭玉成利用职务之便，为胡某某持股的大冶市经纬矿产品公司谋取利益，先后收受胡某某价值共计79279元的财物。7、2010年至2013年期间，彭玉成利用职务之便，为徐某某持股的大冶鹏贺矿业有限公司谋取利益，先后收受徐某某价值共计30000元的财物。2011年初，彭玉成利用职务之便，为徐某某的朋友陈敬好谋取利益，收受陈敬好10000元人民币。8、2008年至2012年期间，彭玉成利用职务之便，为程某的黄石凯程环保公司谋取利益，先后收受程某人民币共计30000元。9、2005年至2013年期间，彭玉成利用职务之便，为石某某的湖北振华化学股份公司谋取利益，先后收受石某某人民币共计6900元，并于2011年3月，收受该公司报销的私人费用14250元人民币。10、2011年至2013年期间，彭玉成利用职务之便，为徐某甲的阳新顺驰化工有限公司谋取利益，先后收受徐某甲价值共计4400元的财物。11、2007年至2013年期间，彭玉成利用职务之便，为尹某的阳新顺驰化工有限公司谋取利益，先后收受尹某价值共计9700元的财物，并于2007年9月收受该公司报销的私人费用10000元人民币。12、2005年至2009年期间，彭玉成利用职务之便，为朱某某的大冶英达思有色金属公司谋取利益，先后收受朱某某人民币共计4500元。13、2007年至2008年期间，彭玉成利用职务之便，为曹某某的大冶凯宇有限公司谋取利益，分别于两年春节收受曹某某人民币共计4000元。14、2012年8、9月份，彭玉成利用职务之便，帮助占某某的大冶加良矿业有限公司顺利办好环评手续，后收受占某某人民币10000元。15、彭玉成利用职务之便，帮助陈某某的大冶市金安钢铁公司谋取了利益，后于2013年中秋节前收受陈某某人民币5000元。16、2008年，彭玉成利用职务之便，帮助柯某某的大冶华峰纸业有限公司在国家关停过剩产能企业时得以保留，后于2008年春节期间，收受柯某某人民币4000元。17、2010年至2013年期间，彭玉成利用职务之便，为陈某某的湖北恒鑫金属表面处理公司谋取利益，先后收受陈某某人民币共计4000元。18、2012年至2013年期间，彭玉成利用职务之便，为陆某某的黄石港源建材有限公司谋取利益，先后收受陆某某人民币共计6000元。19、2011年至2013年期间，彭玉成利用职务之便，为黄石市环境工程技术研究所谋取利益，先后接受该研究所为其报销的费用共计40000元人民币。20、2011年至2013年期间，彭玉成利用职务之便，为黄石市环境保护研究所谋取利益，先后接受该研究所为其报销的费用共计9030元人民币。2013年12月14日下午，彭玉成在接到中共黄石市纪委办案人员的通知后，在自己的办公室等待。办案人员到后，彭随办案人员来到纪委，如实交待了主要犯罪事实。案发后，彭玉成的家属先后向办案机关退赃407137元人民币与手镯两个。为证实上述指控的事实，公诉机关当庭向法庭出示并宣读了以下证据：1、证人王某甲、石某等的证言；2、被告人彭玉成的供述与辩解；3、被告人彭玉成的户籍证明材料、中共黄石市委组织部的干部任免审批表等书证；4、阳新县大王镇砷超标事件流行病学调查报告、阳新县大王镇农产品抽样检测报告等鉴定意见；5、对加利公司、金宝公司、银源公司的现场勘验、检查笔录。公诉机关认为，被告人彭玉成作为国家机关工作人员，在明知部分企业存在严重违法生产行为的情况下，因顾忌与这些企业的不正当经济往来关系等原因，不认真履行职责，长期放纵这些企业的违法生产行为，导致49人砷中毒和863159元经济损失的严重后果，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第四百零八条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应以环境监管失职罪追究其刑事责任。被告人彭玉成作为国家工作人员，利用职务上的便利，为他人谋取利益，并非法收受他人财物，价值共计人民币408137元，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应以受贿罪追究其刑事责任。被告人彭玉成犯罪后，自动投案，并如实供述自己涉嫌环境监管失职罪、受贿罪的主要犯罪事实，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条规定，是自首，可以从轻或减轻处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。被告人彭玉成在庭审中表示认罪且对指控的犯罪事实无异议。辩护人戴建国的辩护意见是：1、被告人彭玉成收受行贿人陈某某送的人民币4000元，行贿人陈某某没有具体的请托事项，只是希望得到被告人彭玉成的关照，而被告人彭玉成没有利用职务便利为行贿人陈某某谋取利益，不构成受贿，应认定为收受礼金，属于违纪行为，应在受贿总数中扣减；2、被告人彭玉成收受了部分行贿人的烟酒，该烟酒的价值没有购物发票证实，也没有进行价格鉴定，应当从受贿数额中扣减；3、被告人彭玉成犯环境监管失职罪，属于多因一果，被告人彭玉成不应对起诉书指控的污染后果负全部责任；4、被告人彭玉成具有自首情节，可以从轻或减轻处罚；5、被告人彭玉成积极退还赃款，是初犯，有悔罪表现。经审理查明：一、环境监管失职事实2004年5月起，被告人彭玉成担任黄石市环保局副局长，分管黄石市环境监察支队、黄石市固体废弃物监督管理和调剂处置中心、黄石市环境工程设计研究所、黄石市环境保护研究所等部门。2006年至2011年期间，金宝公司、银源公司在没有经环评验收与重新办理《危险废物许可证》的情况下，擅自扩大生产规模、违规超量处理危险废物、违反危险废物转移联单规定偷运或者多运危险废物。加利公司在没有办理《危险废物许可证》的情况下，违规处理危险废物，违反危险废物转移联单规定偷运危险废物。在此期间，被告人彭玉成作为黄石市环保局副局长，分管环境监察支队和固废中心。被告人彭玉成通过到企业现场检查、收阅群众举报信件，与企业股东吃饭聊天等途径得知上述三家企业的违法生产问题。对于这些问题，被告人彭玉成本应依职责督促环境监察支队立案查处，或督促阳新县环保局立案查处，或以工作联系函方式请阳新县政府进行查处。但被告人彭玉成因顾忌自己与企业股东的不正当经济往来关系等原因，不认真履行职责，未采取有效措施对企业的违法生产行为予以制止，长期放纵企业违法处置危险废物，致使企业长期向周边居民区排放砷含量超标的废气，严重环境污染，造成49人砷中毒和863159元经济损失的严重后果。二、受贿事实2006年至2013年期间，被告人彭玉成利用担任黄石市环保局副局长的职务便利，为他人谋取利益，收受他人财物价值共计人民币408137元。具体情况如下：1、2010年至2013年期间，被告人彭玉成利用职务之便，为石某持股的金宝公司谋取利益，先后多次收受石某价值共计59428元人民币的财物。2、2011年至2013年期间，被告人彭玉成利用职务之便，为程某所在的大冶市新冶特钢有限公司谋取利益，分别于2011年和2013年春节期间收受程某价值共计4000元人民币的购物卡。3、2006年至2013年期间，被告人彭玉成利用职务之便，为李某乙持股的银源公司谋取利益，先后收受李某乙价值共计28750元的财物。4、2010年至2013年期间，被告人彭玉成利用职务之便，为柯某持股的银源公司谋取利益，先后收受柯某价值共计26900元的财物。5、2010年至2013年期间，被告人彭玉成利用职务之便，为吴某持股的加利公司谋取利益，在每年春节前收受吴某2000元人民币，四年共计8000元人民币。6、2006年至2013年期间，被告人彭玉成利用职务之便，为胡某某持股的大冶市经纬矿产品公司谋取利益，先后收受胡某某价值共计79279元的财物。7、2010年至2013年期间，被告人彭玉成利用职务之便，为徐某某持股的大冶鹏贺矿业有限公司谋取利益，先后收受徐某某价值共计30000元的财物。2011年初，被告人彭玉成利用职务之便，为徐某某的朋友陈敬好谋取利益，收受陈敬好10000元人民币。8、2008年至2012年期间，被告人彭玉成利用职务之便，为程某的黄石凯程环保公司谋取利益，先后收受程某人民币共计30000元。9、2005年至2013年期间，被告人彭玉成利用职务之便，为石某某的湖北振华化学股份公司谋取利益，先后收受石某某人民币共计6900元，并于2011年3月，收受该公司报销的私人费用14250元人民币。10、2011年至2013年期间，被告人彭玉成利用职务之便，为徐某甲的阳新顺驰化工有限公司谋取利益，先后收受徐某甲价值共计4400元的财物。11、2007年至2013年期间，被告人彭玉成利用职务之便，为尹某的阳新顺驰化工有限公司谋取利益，先后收受尹某价值共计9700元的财物，并于2007年9月收受该公司报销的私人费用10000元人民币。12、2005年至2009年期间，被告人彭玉成利用职务之便，为朱某某的大冶英达思有色金属公司谋取利益，先后收受朱某某人民币共计4500元。13、2007年至2008年期间，被告人彭玉成利用职务之便，为曹某某的大冶凯宇有限公司谋取利益，分别于两年春节收受曹某某人民币共计4000元。14、2012年8、9月份，被告人彭玉成利用职务之便，帮助占某某的大冶加良矿业有限公司顺利办好环评手续，后收受占某某人民币10000元。15、被告人彭玉成利用职务之便，帮助陈某某的大冶市金安钢铁公司谋取了利益，后于2013年中秋节前收受陈某某人民币5000元。16、2008年，被告人彭玉成利用职务之便，帮助柯某某的大冶华峰纸业有限公司在国家关停过剩产能企业时得以保留，后于2008年春节期间，收受柯某某人民币4000元。17、2010年至2013年期间，彭玉成利用职务之便，为陈某某的湖北恒鑫金属表面处理公司谋取利益，先后收受陈某某人民币共计4000元。18、2012年至2013年期间，被告人彭玉成利用职务之便，为陆某某的黄石港源建材有限公司谋取利益，先后收受陆某某人民币共计6000元。19、2011年至2013年期间，被告人彭玉成利用职务之便，为黄石市环境工程技术研究所谋取利益，先后接受该研究所为其报销的费用共计40000元人民币。20、2011年至2013年期间，被告人彭玉成利用职务之便，为黄石市环境保护研究所谋取利益，先后接受该研究所为其报销的费用共计9030元人民币。2013年12月14日，被告人彭玉成在接到中共黄石市纪委办案人员的通知后，在自己的办公室等待。办案人员到达后，被告人彭玉成配合办案人员来到中共黄石市纪委反腐倡廉教育中心，并如实交待了其犯罪事实。案发后，被告人彭玉成退还了全部赃款、赃物。上述事实，有经法庭举证、质证的下列证据予以证明，本院予以确认：1、户籍证明，证实被告人彭玉成的基本情况；干部任免审批表、干部履历表、黄石市环保局出具的关于彭玉成任职分工的情况说明等书证，证实2004年5月起，被告人彭玉成一直担任黄石市环保局副局长，分管黄石市环境监察支队、黄石市固体废弃物监督管理和调剂处置中心、黄石市环境工程设计研究所、黄石市环境保护研究所等部门，被告人彭玉成系国家机关工作人员的事实。2、黄石市环境监察支队职责的情况说明，证实黄石市环境监察支队的前身为黄石市环境监理站，依法对直接监管的排污企业进行现场监督检查，并按照规定处理。负责直接监管排污单位的排污核定工作，新建项目执行环评“三同时”制度的现场监督检查。负责全市环境信访和应急工作，处理与环境污染有关的来信来访，处理环境应急事故。县级环境监察机构在业务上接受上级环境监察机构的指导和监督；黄石市机构编制委员会2006年第55号文，证实黄石市固废中心于2006年九月成立，职责是编制和组织全市固废物的利用与处置规划，对全市工业企业固废物环保工作进行监管。3、国家环保部、省环保厅、市环保局对阳新县大王镇柯畈村村民柯常杏的举报的信访处理批文，证实被告人彭玉成于2010年5月份就已经明知阳新县大王镇的金宝公司等企业存在环境污染严重问题的事实；黄石市环保局关于“阳新县大王镇柯畈村村民被冶炼厂毒烟危害”的问题查处报告、文件处理登记卡，证实2007年，阳新县金宝、银源和加利等几家公司的环境污染问题就已经引起了黄石市委的关注，并向黄石市环保局下发督办文件，该局与阳新县环保局对以上几家企业也做出过相应处理。彭玉成作为分管领导对此情况应当知情的事实。4、黄石市环境保护局黄环函（2008）27号文，证实2008年8月29日，黄石市环保局就阳新县出现的非法炼钒厂环境污染问题专门向阳新县政府发过工作联系函，建议阳新县政府采取措施，处理该环境污染问题的情况。5、黄石市公安局环境保护警察支队出具的情况说明、收款收据等书证，证实由于发生阳新县大王镇砷超标事件，政府补偿农户的蔬菜损失863159元人民币的事实。6、黄石市卫生局关于《慢性砷中毒诊疗方案》的情况说明、慢性砷中毒患者情况一览表、砷中毒患者出院记录、临床病例讨论记录、情况说明、病情介绍等书证，证实阳新县大王镇砷超标事件已导致该镇49名村民砷中毒的事实。7、阳新县大王镇农产品抽样送检的检验报告，证实2013年10月份至11月份期间，阳新县大王镇部分蔬菜农作物出现不同程度的砷超标现象。8、黄石市疾控中心出具的阳新县大王镇砷超标事件流行病学调查报告，证实此次大王镇砷超标事件是由于居民生活环境受到了砷污染，污染途径是空气及其污染的食物。9、大王镇部分居民“尿砷超标”污染原因分析会专家组意见，证实大王镇区域内的七家冶炼企业采用的生产原料、排放物的砷含量较高，这些企业对该区域大气砷污染具有责任的事实。10、黄石环境检测站黄环监水（2014）监3号、4号、5号监测报告，证实金宝、银源和加利三家公司采用的生产原料、排放物和厂区地表水和地表土壤的砷含量均严重超标的事实。11、报销发票、支出报销单、签单卡等书证，证实部分行贿人在向被告人彭玉成行贿后将购买物品的发票拿回单位予以报销及为被告人彭玉成报销私人费用的事实。12、扣押物品登记表、一般缴款书、资金往来结算票据等书证，证实被告人彭玉成退还赃款、赃物的情况。13、中共黄石市纪律检查委员会出具的说明，证实2013年12月14日，被告人彭玉成在接到中共黄石市纪委办案人员的通知后，在自己的办公室等待。办案人员到达后，被告人彭玉成配合办案人员来到中共黄石市纪委反腐倡廉教育中心，并如实交待了其犯罪事实。14、证人徐某的证言，证实从2006年开始，就一直有群众举报金宝、银源和加利三家公司的烟气、污水超量排放行为。对于这三家企业的环境违法行为市监察支队可以让阳新县环保局处理，如果阳新环保局没有整改到位，市监察支队可以下督办函督办，或者给阳新县政府发工作联系函，让阳新县政府组织力量处理，但是下督办函或者发工作联系函需要经分管副局长彭玉成签字同意。但彭玉成一直没有安排监察支队做此工作的事实。15、证人王某乙的证言，证实黄石市固废中心负责对全市企业的固废进行监督管理，对企业申办危废经营许可证进行审核，对辖区内企业固废转移进行监督管理。如果发现企业私自扩大生产，超额处理危废，可以立即停止为该企业办理危废处理联运单手续；也以市局名义，建议省环保厅暂停或注销该企业的危废经营许可证；还可以移交市监察支队处理。但是这三种处理方式都须有黄石市环保局分管局长签字同意的事实。16、证人李某甲的证言，证实2009年，李某甲曾将金宝公司增加两条生产线的情况告知了被告人彭玉成。2007年或2008年左右，被告人彭玉成曾将10万元人民币存在金宝公司放息，2012年收回本息共计人民币15万元的事实。17、证人石某的证言，证实金宝公司后期增加了两条冰铜生产线。在2009年的时候，石某和李某甲都把这个情况告诉了被告人彭玉成。因为卫生防护距离不达标，都没有做环评，被告人彭玉成也是知情的事实。18、证人曹某的证言，证实2005年底或2006年初，曹某入股金宝公司后，金宝公司增加了一条生产线，2008年，石某入股金宝公司后，金宝公司又私自增加了一条生产线。这两条增加的生产线，以及五个冶炼炉都没有通过环评验收。因为新增生产线环评的事，石某和李某甲找过被告人彭玉成帮忙的事实。19、证人李某乙的证言，证实李某乙曾经将银源公司擅自增加一条生产线的情况告诉了被告人彭玉成。2007年，被告人彭玉成在银源公司入股13.5万元，2011年收到本金共计人民币20万元的事实20、证人吴某的证言，证实加利公司曾擅自改变公司的生产工艺，从生产冰镍转而生产冰铜，并且加利公司和居民居住点的安全防护距离没有达标的事实。21、证人王某甲的证言，证实加利公司排放污染物，其原料中掺杂有危险废物的事实。22、证人余某的证言，证实财神菩萨铜雕的价值。23、证人石某、程某、李某乙、吴某、柯某等人的证言，证实被告人彭玉成在担任黄石市环保局副局长期间，利用职务便利，为他人谋取利益，多次非法收受他人财物的事实。24、被告人彭玉成的供述与书证、证人证言相互印证，证实被告人彭玉成在担任黄石市环保局副局长，分管环境监察支队与固废中心期间，明知金宝、银源两家企业存在私自扩大生产线、超量处理危险废物、违反危险废物转移联单偷运或多运危险废物及加利公司在没有危险废物许可证的情况下，违规处理危险废物的问题的情况下，被告人彭玉成却因为种种原因，没有采取有效措施查处这三家企业，长期放纵这三家企业的违法行为，致使这三家企业长期超标向周边居民区排放砷含量超标的废气，严重污染环境的事实；证实被告人彭玉成在担任黄石市环保局副局长期间，利用职务便利，为他人谋取利益，多次非法收受他人财物的事实。证实被告人彭玉成曾以其亲属的名义在金宝公司、银源公司放息或入股的事实。25、黄石市环境保护现场勘查记录及照片，证实加利公司有两套冶炼炉，只有一套除尘设施，没有安装脱硫设施。金宝公司共安装有六套冶炼炉，只安装了五套除尘设施和两套脱硫设施。银源公司安装有两座冶炼炉，但只安装了一套脱硫设施的事实。26、黄石市价格认证中心黄价认字（2014）061号价格鉴定意见书、检验报告，证实被告人彭玉成收受财物的价值。27、昆明环境污染损害司法鉴定中心司法鉴定意见书，证实金宝公司、银源公司、加利公司等6家企业产生砷污染物的情况以及各厂产生的含砷污染物通过大气迁移传输，造成了企业周边局部区域的水环境、土壤环境砷超标和生活环境砷超标，企业周边局部区域的农产品砷超标，企业周边局部区域的人体慢性接触指标尿砷、发砷超标，留下了砷在环境中迁移传输的“足迹”和对人体造成伤害的“印迹”本院认为，被告人彭玉成身为负有环境保护监督管理职责的国家机关工作人员，严重不负责任，导致发生重大环境污染事故，致使公私财产遭受863159元人民币的重大损失及49人砷中毒的严重后果，其行为已构成环境监管失职罪。被告人彭玉成身为国家工作人员，利用职务上的便利，非法收受他人财物，为他人谋取利益，其行为已构成受贿罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立。对于辩护人戴建国提出被告人彭玉成犯环境监管失职罪，属于多因一果，被告人彭玉成不应对起诉书指控的污染后果负全部责任的辩护意见，经查认为，环境监管失职罪的主体为负有环境保护监督管理职责的国家机关工作人员。客观方面表现为严重不负责任，导致发生重大环境污染事故，致使公私财产遭受重大损失或者造成人身伤亡的严重后果的行为。结合本案的被告人彭玉成的供述与书证、证人证言、相关鉴定报告相互印证，足以证实被告人彭玉成身为黄石市环境保护局副局长，分管黄石市环境监察支队、黄石市固体废弃物监督管理和调剂处置中心等部门，系负有环境保护监督管理职责的国家机关工作人员。被告人彭玉成明知金宝公司、银源公司、加利公司存在各种违规、违法的问题，却没有及时采取有效措施查处这些企业，长期放纵这些企业的违法行为，致使这些企业长期超标向大气排放污染物，导致发生重大环境污染事故，致使公私财产遭受863159元人民币的重大损失及49人砷中毒的严重后果。因此，被告人彭玉成的行为符合环境监管失职罪的构成要件，被告人彭玉成对已造成的严重后果应当承担责任，故对其此项辩护意见不予采纳，但本院考虑到被告人彭玉成的失职行为是导致本案严重后果发生的原因之一，在量刑时酌情从轻处罚。对于辩护人戴建国提出被告人彭玉成收受行贿人陈某某送的人民币4000元，行贿人陈某某没有具体的请托事项，只是希望得到被告人彭玉成的关照，而被告人彭玉成没有利用职务便利为行贿人陈某某谋取利益，不构成受贿，应认定为收受礼金，属于违纪行为，应在受贿总数中扣减的辩护意见，经查认为，行贿人陈某某向被告人彭玉成送人民币4000元，虽没有说明具体请托事项，但其希望借此与被告人彭玉成搞好关系，在以后的工作中得到被告人彭玉成的关照。被告人彭玉成实际也对行贿人陈某某送钱的意图表示了解，二人对此已形成了默契，被告人彭玉成的行为符合受贿罪的构成要件，故对其此项辩护意见，本院不予采纳。对于辩护人戴建国提出被告人彭玉成收受了部分行贿人的烟酒，该烟酒的价值没有购物发票证实，也没有进行价格鉴定，应当从受贿数额中扣减的辩护意见，经查认为，行贿人和被告人彭玉成对所送的烟酒的价值都作出了一致的陈述，证据已形成锁链，应当予以认定，故对其此项辩护意见，本院不予采纳。被告人彭玉成在接到办案人员的通知后，在自己的办公室等待，办案人员到达后，被告人彭玉成如实交待了自己的犯罪事实，是自首，依法可以从轻或者减轻处罚。对于辩护人戴建国提出被告人彭玉成具有自首情节，可以从轻或减轻处罚的辩护意见予以采纳。案发后，被告人彭玉成主动退还了全部赃款、赃物，可以对其所犯受贿罪酌情从轻处罚。对于辩护人戴建国提出被告人彭玉成积极退还赃款，是初犯，有悔罪表现的辩护意见予以采纳。依据《中华人民共和国刑法》第四百零八条、第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（一）项、第六十七条第一款、第六十九条、第六十四条以及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理环境污染刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第二条的规定，判决如下一、被告人彭玉成犯环境监管失职罪，判处有期徒刑一年；犯受贿罪，判处有期徒刑六年；决定执行有期徒刑六年六个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从二○一三年十二月二十八日起至二○二○年六月二十七日止）；二、对被告人彭玉成违法所得人民币408137元予以追缴，上缴国库（违法所得已缴纳）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向黄石市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份审判长彭京人民陪审员方三安人民陪审员周绍明二〇一四年十一月二十九日书记员汪群超

吉林省永吉县人民法院刑事判决书（2019）吉0221刑初103号公诉机关吉林省永吉县人民检察院。被告人潘中峰，男，1974年2月28日出生，汉族，小学文化，永吉县银辉网络服务有限公司总经理，户籍所在地吉林省永吉县，现住吉林省永吉县。因涉嫌犯盗用身份证件罪，于2018年11月15日被吉林省永吉县公安局决定取保候审。被告人李世博，男，1997年3月11日出生，汉族，中专文化，永吉县银辉网络服务有限公司网管员。现住吉林省永吉县。因涉嫌犯盗用身份证件罪，于2018年11月15日被吉林省永吉县公安局决定取保候审。被告人李长熙，男，1986年12月20日出生，朝鲜族，初中文化，永吉县银辉网络服务有限公司网管员。户籍所在地吉林省延吉朝鲜族自治州安图县，暂住吉林省永吉县，现住吉林省永吉县。因涉嫌犯盗用身份证件罪，于2018年11月15日被吉林省永吉县公安局决定取保候审。被告人李浩宇，男，1996年1月12日出生，汉族，初中文化，永吉县银辉网络服务有限公司网管员。现住吉林省永吉县。因涉嫌犯盗用身份证件罪，于2018年11月15日被吉林省永吉县公安局决定取保候审。吉林省永吉县人民检察院以永检刑检刑诉[2019]84号起诉书指控被告人潘中峰、李世博、李长熙、李浩宇犯盗用身份证件罪，于2019年4月18日向本院提起公诉，本院于4月22日立案。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。吉林省永吉县人民检察院指派检察员葛志峰、刘妍出庭支持公诉。被告人潘中峰、李世博、李长熙、李浩宇到庭参加诉讼。现已审理终结。吉林省永吉县人民检察院指控，被告人潘中峰在永吉县银辉网络服务有限公司，雇佣被告人李世博、李长熙、李浩宇当网管员，被告人潘中峰交代李世博、李长熙、李浩宇在有人没带身份证来上网时，用捡到的张某、耿某、刘聪、杨金会、方艳、沈永超、邵振兴、曹伟东等8人的身份证借给上网人使用，以谋取利益。被告人潘中峰、李世博、李长熙、李浩宇在2018年9月至2018年11月2日期间分别盗用上述身份证为他人上网开机累计347次，累计时长71508分钟，获利2499.32元。被告人潘中峰、李浩宇经现场传唤到案，被告人李世博经电话传唤后主动到案，被告人李长熙主动到案。公诉机关认为，被告人潘中峰、李世博、李长熙、李浩宇在依照国家规定应当提供身份证明的活动中，盗用他人的居民身份证，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百八十条之一第一款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以盗用身份证件罪追究其刑事责任。本院另查明，2016年4月12日，吉林市船营区人民检察院因被告人李世博先后五次在网吧内，趁网管熟睡之机，盗窃物品及现金，总价值人民币261元，对其决定不起诉。2018年7月12日，被告人李长熙因在具有火灾、爆炸危险的场所吸烟被永吉县公安局处以罚款人民币500元。上述事实，被告人潘中峰、李世博、李长熙、李浩宇在开庭审理过程中对事实无异议，并有书证常住人口数据查询详细信息、公民户籍信息证明、违法犯罪记录查询情况说明、吉林市船营区人民检察院不起诉决定书、到案经过、扣押决定书、扣押清单、扣押照片、行政处罚决定书、营业执照、网络管理软件查询电脑截图，证人张某、耿某、于某、刘某的证言，指认笔录及指认现场照片、辨认笔录及照片，吸毒现场检测报告等证据证实，足以认定。本院认为，被告人潘中峰、李世博、李长熙、李浩宇依照国家规定应当提供身份证明的活动中，盗用他人的居民身份证件，情节严重，其行为均已构成盗用身份证件罪。公诉机关指控事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。被告人潘中峰在共同犯罪中起主要作用，是主犯；被告人李世博、李长熙、李浩宇起次要作用，是从犯，对于从犯应当从轻处罚。被告人李世博经电话传唤后主动到公安机关，如实供述自己的罪行，是自首，可从轻处罚。被告人李长熙案发后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可从轻处罚。被告人潘中峰、李浩宇能够自愿认罪，可从轻处罚。被告人李世博有前科，可酌定从重处罚；被告人李长熙有劣迹行为，可酌定从重处罚。对被告人潘中峰依照《中华人民共和国刑法》第二百八十条之一、第六十七条第三款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，对被告人李世博、李长熙依照《中华人民共和国刑法》第二百八十条之一、第六十七条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条之规定，对被告人李浩宇依照《中华人民共和国刑法》第二百八十条之一、第六十七条第三款、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：一、被告人潘中峰犯盗用身份证件罪，判处管制一年，并处罚金人民币二万元。（罚金已缴纳）（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期二日。）二、被告人李世博犯盗用身份证件罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币五千元。（罚金已缴纳）（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。）三、被告人李长熙犯盗用身份证件罪，判处管制六个月，并处罚金人民币三千元。（罚金已缴纳）（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期二日。）四、被告人李浩宇犯盗用身份证件罪，判处管制六个月，并处罚金人民币五千元。（罚金已缴纳）（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期二日。）五、追缴被告人潘中峰违法所得人民币2499.32元，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向吉林省吉林市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本十一份。审判员李香兰二〇一九年五月十日书记员李晓溪

湖北省孝感市孝南区人民法院刑事判决书(2019)鄂0902刑初536号公诉机关孝感市孝南区人民检察院。被告人贾朝国，男，1989年8月23日出生，汉族，初中文化，户籍所在地四川省广元市剑阁县，北京市务工，暂住北京市朝阳区。因犯盗窃罪于2019年4月30日被河南省平顶山市卫东区人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币九千元。因涉嫌盗窃罪，于2019年8月14日被孝感市公安局临空经济区分局刑事拘留，同年8月26日经孝感市孝南区，次日由孝感市公安局临空经济区分局执行。现羁押于孝感市第一看守所。被告人贾朝中，男，1991年1月28日出生，汉族，初中肄业，户籍所在地四川省广元市剑阁县，北京市朝阳区十里河强强酒店底商中国电信营业厅手机销售，暂住北京市东城区。2019年7月23日被北京铁路公安局北京公安处北京站派出所临时羁押于北京铁路公安局北京公安处看守所。因涉嫌盗窃罪，于2019年7月25日被孝感市公安局临空经济区分局刑事拘留，同年8月26日经孝感市孝南区，次日由孝感市公安局临空经济区分局执行。现羁押于孝感市第一看守所。孝感市孝南区人民检察院以鄂孝南检一部刑诉[2019]287号起诉书指控被告人贾朝国犯盗窃罪、被告人贾朝中犯隐瞒、掩饰犯罪所得罪，于2019年11月20日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用简易程序公开开庭审理了本案。孝感市孝南区人民检察院指派检察员宋薏出庭支持公诉，被告人贾朝国、贾朝中到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控，2017年10月初，被告人贾朝国指使被告人贾朝中在北京市多家金融机构开设本名账户，申领银行卡及U盾，同时以被告人贾朝中名义开通手机号分别绑定对应银行卡。此后，被告人贾朝国将其中一套被告人贾朝中于农行北京市平安里支行开设账户并申领的62×××72银行卡、U盾等出售给他人。2017年10月25日，自称为武汉市武昌区消防大队刘队长的男子与被害人孙某电话联系，以有意委托其承建消防工程为名，取得孙某信任，又以急需拉练用太阳能发电机等为借口，要求孙某与其推荐的赵某、吴经理等人联系订购。后孙某按照吴经理的要求，于当日分二次向吴经理提供的农行账户62×××72转账汇款80000元。同日，被告人贾朝国通过拨打农业银行客服电话查询得知62×××72账户有现金余额50000元，遂指使被告人贾朝中以开户人身份，将62×××72账户在北京市农行平安里支行临柜销户，并随即以被告人贾朝中名义开设本名农行新账户62×××73并领取银行卡，将62×××72账户上的50000元余额结转至新账户中。此后，被告人贾朝中按照被告人贾朝国的授意，持新账户银行卡至北京市农业银行ATM机上取现5000元，将5000元现金和新账户银行卡交给被告人贾朝国。被告人贾朝国陆续将现金及62×××73账户上余款共50000元，通过支付宝、微信等方式支出使用，偿还其参与网络赌博所欠借款。公诉机关认为，被告人贾朝国以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第七十条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以盗窃罪追究其刑事责任。被告人贾朝国自愿如实供述涉嫌的犯罪事实，对指控的犯罪没有异议，愿意接受刑事处罚，建议判处被告人贾朝国有期徒刑四年，并处罚金。被告人贾朝中明知是犯罪所得而予以转移，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百一十二条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以掩饰、隐瞒犯罪所得罪追究其刑事责任。被告人贾朝国自愿如实供述涉嫌的犯罪事实，对指控的犯罪没有异议，愿意接受刑事处罚，建议判处被告人贾朝国有期徒刑八个月，并处罚金。公诉机关提交了电话号码通话清单、账户交易明细及开户信息、公安部电诈平台信息表、视频截图照片、北京市铁路公安局北京公安处北京站派出所出具《到案经过》、北京铁路公安处看守所《临时羁押期限证明书》、刑事判决书复印件及被告人身份信息等书证；被害人孙某的陈述；证人王某的证言；孝感市公安局临空经济区分局制作电子数据光盘二张；被告人贾朝国、贾朝中的供述及辩解等证据证实。被告人贾朝国对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。另查明，2019年4月30日河南省平顶山市卫东区人民法院作出（2019）豫0403刑初119号刑事判决书，判处被告人贾朝国犯盗窃罪判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币九千元，刑期自2018年10月2日起至2020年4月1日止。该判决书已发生法律效力，被告人贾朝国在2019年8月14日被孝感市公安局临空经济区分局刑事拘留前，在河南省监狱服刑。本院认为，被告人贾朝国以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为构成盗窃罪。被告人贾朝中明知是犯罪所得而予以转移，其行为构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。公诉机关的指控成立。被告人贾朝国为偿还其参与网络赌博所欠借款而盗窃，酌定对其从重处罚。被告人贾朝国、贾朝中到案后如实供述犯罪事实，愿意接受处罚，对其从轻处罚。被告人贾朝国在（2019）豫0403刑初119号刑事判决宣告以后，在河南省监狱服刑，在2020年4月1日刑罚执行完毕以前，又发现了漏罪，依法应数罪并罚。公诉机关的量刑建议适当。依据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百一十二条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第七十条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条的规定，判决如下：一、被告人贾朝国犯盗窃罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币15000元；与前罪盗窃罪判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币9000元；合并刑期五年六个月，并处罚金24000元；决定执行有期徒刑五年，并处罚金24000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年10月2日起至2023年10月1日止；罚金限于本判决生效后三十日内缴纳）；二、被告人贾朝中犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币5000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月23日起至2020年3月22日止；罚金限于本判决生效后三十日内缴纳）；三、责令被告人贾朝国退赔被害人孙某经济损失人民币50000元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省孝感市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长何丽人民陪审员祝亚莉人民陪审员严俐二〇一九年十二月十六日书记员林丽惠附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，初三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第三百一十二条第一款明知是犯罪所得及其产生的收益而予以窝藏、转移、收购、代为销售或者以其他方法掩饰、隐瞒的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议。

王许伟、王新辉赌博一审刑事判决书河南省襄城县人民法院刑事判决书（2016）豫1025刑初268号：襄城县人民检察院以襄检公诉刑诉［2016］218号起诉书指控被告人王许伟、王新辉犯赌博罪，于2016年9月26日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。襄城县人民检察院指派检察员董文祥出庭支持公诉，被告人王许伟、被告人王新辉及其辩护人孙岳峰到庭参加诉讼。现已审理终结襄城县人民检察院指控，2016年3至4月份，被告人王许伟、王新辉预谋后，在襄城县双庙乡草寺村大队部南50米处，组织3人以上以麻将牌推饼形式聚众赌博，并从中抽头渔利。至案发前，组织的参赌人数累计达到20人以上。上述事实有被告人供述、证人证言、视听资料、书证、物证证实。王许伟、王新辉之行为已构成赌博罪，且属共同犯罪，均系主犯。请依法判处。被告人王许伟对公诉机关指控的犯罪事实无异议。王新辉辩称其没有参与赌博，也没有组织赌博，不构成犯罪。王新辉的辩护人对公诉机关指控王新辉犯赌博罪不持异议，但辩称王新辉所起作用相对较小，应认定为从犯。经审理查明，2016年3至4月份，被告人王许伟、王新辉预谋后，在襄城县双庙乡草寺村大队部南50米处，组织3人以上以麻将牌推饼形式聚众赌博，并从中抽头渔利。至案发前，组织的参赌人数累计达到20人以上。上述事实，被告人王许伟当庭供认不讳。其供述与证人林某、于某、王某1、王某2、王某3、王某4、王某5、王某6、王某7、王某8、王某9、孙某、王某10、王某11、王某12、吴某的证言能相互印证。并有证据保全决定书、证据保全清单、没收违法所得清单、抓捕现场同步视听资料、襄城县公安局扣押、扣留审批表、行政处罚决定书及处罚告知笔录、襄城县公安局出具河南省罚没收入统一票据、襄城县公安局治安大队出具情况说明、王许伟抓捕经过、王新辉到案经过、王许伟曾被判刑的刑事判决书等证据予以证实，足以认定本院认为，被告人王许伟、王新辉以营利为目的，聚众赌博，参赌人数累计达到二十人以上，其行为均已构成赌博罪。公诉机关指控王许伟、王新辉犯赌博罪成立，予以支持。王许伟、王新辉共同故意犯罪，属共同犯罪，且在共同犯罪中相互配合，均起主要作用，均系主犯。关于王新辉的辩护人辩称王新辉系从犯的理由与事实不符，不予采纳。关于王新辉辩称其没有参与赌博，也没有组织赌博，不构成犯罪。经查，被告人王许伟在侦查阶段及当庭均供述了赌博场是其与王新辉共同组织、共同管理、共同抽头渔利的事实。证人林某、于某、王某1、王某3、王某4、王某6等证人均证实赌博场是由王许伟和王新辉组织的。王许伟供述与证人证言之间能够相互印证。另查，王新辉以营利为目的，聚众赌博，参赌人数累计达到二十人以上，其行为符合赌博罪的构成要件。综上，王新辉的辩护意见与事实不符，不予采纳。王许伟曾因犯盗窃罪被判处刑罚，酌定从重处罚。王许伟当庭自愿认罪，酌定从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下一、被告人王许伟犯赌博罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币3000元。罚金于判决生效之日起十日内缴纳。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年4月19日至2017年2月18日止）。二、被告人王新辉犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币2000元。罚金于判决生效之日起十日内缴纳。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年6月30日至2016年12月29日止）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省许昌市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长李淑亚审判员李金祥审判员任双军二〇一六年十月二十日书记员刘伟涛

李三清、杨龙容留他人吸毒罪一审刑事判决书湖南省安化县人民法院刑事判决书（2019）湘0923刑初320号：湖南省安化县人民检察院以安检刑诉〔2019〕289号起诉书指控被告人李三清、杨龙犯容留他人吸毒罪，于2019年9月29日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，实行独任审判，于2019年10月17日公开开庭进行了审理。湖南省安化县人民检察院指派检察员林志刚出庭支持公诉，被告人李三清、杨龙到庭参加了诉讼。现已审理终结公诉机关指控，2019年6月23日至24日，被告人李三清在安化县大福镇一小旅馆容留杨龙吸食海洛因三次，具体情况如下：1.2019年6月23日上午，被告人李三清在见到来大福镇找他的朋友被告人杨龙后，便带领杨龙来到大福镇骨伤科医院后的一家无名小旅馆开房，房号为402，两人在房间床头柜采取烫吸方式吸食了0.4克海洛因。2.2019年6月24日上午，被告人李三清乘车到安化县长塘镇二十七公庄在一个外号叫“球鸡鸡”的手中购买了0.8克海洛因后，返回大福镇该无名旅馆，伙同杨龙继续在房间内床头柜上采取烫吸的方式吸食了约0.4克海洛因。3.2019年6月24日中午，被告人李三清与杨龙吃完饭后，两人开车到大福镇木孔找朋友未果返回。下午四点多钟，李三清伙同杨龙在无名小旅馆402房间内将剩余的毒品吸食完。次日，被告人杨龙带领李三清来到羊角塘镇新良村自己家中，容留李三清吸食毒品海洛因三次，具体情况如下：1.2019年6月25日8时许，被告人杨龙开车带李三清到羊角塘镇自己家，在二楼卧室枕头下拿出约0.5克海洛因，两人以烫吸方式吸食完毕。2.2019年6月25日17时许，被告人杨龙再次在自家卧室拿出约0.5克海洛因伙同李三清以烫吸方式吸食。3.2019年6月26日9时许，被告人杨龙带着李三清在羊角塘镇一个外号叫“兰伢子”的人手中购买了400元海洛因后，返回家中伙同李三清在卧室内吸食。被告人李三清、杨龙到案后如实供述了上述犯罪事实。公诉机关认为被告人李三清、杨龙违反国家毒品管理规定，多次为他人提供吸毒场所，应以容留他人吸毒罪追究其刑事责任；二被告人具有累犯情节，应当从重处罚，到案后如实供述自己的罪行，可从轻处罚；建议对二被告人判处六个月至九个月有期徒刑，并处罚金，不适用缓刑。证明上述事实的证据有：接报案登记表、立案决定书、常住人口信息、刑事判决书、到案经过说明、行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书等书证；现场勘查笔录、指认笔录、辨认笔录；被告人李三清、杨龙的供述与辩解本院认为，被告人李三清、杨龙违反毒品管理规定，多次为他人吸毒提供场所，犯罪事实清楚、证据确实、充分，其行为已构成容留他人吸毒罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人李三清、杨龙曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚；二被告人到案后如实供述自己的罪行，依法从轻处罚。根据《中华人民共和国刑法》第三百五十四条、第六十五条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下一、被告人李三清犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币2000元，上缴国库。二、被告人杨龙犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币2000元，上缴国库。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即二被告人的刑期自2019年7月16日起至2020年4月15日止。罚金限本判决生效后十日内缴纳，逾期强制缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省益阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判员邓阳二〇一九年十月十七日法官助理胡凯欣书记员罗丹

刘某滥伐林木罪一审刑事判决书安徽省东至县人民法院刑事判决书（2014）东刑初字第00036号：东至县人民检察院以东检公诉刑诉（2014）15号起诉书指控被告人刘某甲犯滥伐林木罪，于2014年2月12日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。东至县人民检察院指派检察员孙弟胜出庭支持公诉，被告人刘某甲到庭参加了诉讼。现已审理终结东至县人民检察院指控：2013年8月中旬，被告人刘某甲以15000元的价格，承判本村柏元组刘某乙户位于“沙窠里”山场一片面积为16.5亩的毛竹杂树柴山。2013年10月上旬，刘某甲在未办理林木采伐许可证的情况下，即雇请本镇永丰村村民章某某、本村村民余某甲等砍工将该山场除毛竹外的杂树柴全部砍伐，采伐工具为油锯、刀等，方式为皆伐。树种为杉树、杂阔叶树木。所砍伐树木销往江西省波阳县石门街木材市场（收树人姓名不详），得款30000余元。2013年12月24日林业技术人员对该山场采伐面积及采伐蓄积量鉴定，认定该山场共计采伐立木蓄积38.9730立方米。案发后，被告人刘某甲向昭潭森林派出所退交了违法所得款人民币19000元。另查明：东至县司法局对被告人刘某甲的社区影响评估意见为：适宜社区矫正。上述事实，被告人刘某甲在开庭审理过程中均无异议，且有东至县森林公安局昭潭森林派出所的匿名举报电话记录、受案登记表、东至县森林公安局立案决定书、被告人刘某甲的人口基本信息、昭潭林业站的证明、扣押清单、安徽省政府非税收入专用收据等书证；证人章某某、余某甲、余某乙等人的证言；被告人刘某甲的多次供述与辩解；现场勘查笔录及照片；采伐山场位置图、伐根检尺记录、伐根检尺记录蓄积量计算表及东至县林业局的鉴定意见等证据证实，足以认定本院认为：被告人刘某甲违反森林管理法规，无计划采伐林木蓄积38.9730立方米，数量较大，其行为已构成滥伐林木罪。公诉机关指控的罪名成立。鉴于被告人刘某甲在案发后能如实供述自己的犯罪事实，自愿认罪，并退交了违法所得款，有悔罪表现，且适宜社区矫正，故依法对其可从轻和酌情从轻处罚并适用缓刑。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十五条第二款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款之规定，判决如下一、被告人刘某甲犯滥伐林木罪，判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年，并处罚金人民币7800元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金于判决生效之日起三十日内向本院交纳。）二、被告人刘某甲退交的违法所得款人民币19000元，予以追缴，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省池州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判员吴丽萍二〇一四年二月二十五日书记员许凡超

བྷ志勇开设赌场一审刑事判决书广东省佛山市禅城区人民法院刑事判决书（2018）粤0604刑初738号：佛山市禅城区人民检察院以佛禅检刑诉［2018］629号起诉书指控被告人罗志勇犯开设赌场罪，于2018年5月31日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审理，公开开庭审理了本案。佛山市禅城区人民检察院指派检察员林跃辉出庭支持公诉，被告人罗志勇及其辩护人周夏文到庭参加诉讼。现已审理终结公诉机关指控，2017年11月1日至6日期间，被告人罗志勇伙同罗添、莫显枝、简禹等（均已判决）在被告人罗志勇位于佛山市禅城区南庄镇湖涌子华村一巷21号一楼的出租屋内，以“三公大吃小”的形式开设赌场，从中抽头渔利。被告人罗志勇系该赌场股东，为赌场提供场地，并参与抽水分配。至案发日，该赌场抽头渔利共计人民币约20000多元。2018年3月30日，被告人罗志勇主动到公安机关投案自首，同日向佛山市公安局禅城分局上缴赃款人民币4500元。上述事实，被告人罗志勇在开庭审理过程中无异议，并有证人蒋某、孙某、范某的证言及辨认笔录，同案人罗某、莫某、简某、陆某的供述及辨认笔录，现场勘验笔录，刑事判决书，抓获经过，户籍证明，被告人罗志勇在侦查阶段的供述及辨认笔录等证据证实，足以认定本院认为，被告人罗志勇无视国家法律，开设赌场，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关的指控成立。被告人罗志勇犯罪后主动归案，如实供述自己的犯罪行为，系自首，依法可以从轻处罚。被告人罗志勇案发后积极退赃，可酌情从轻处罚。辩护人以被告人系自首，且积极退赃为由，请求对被告人从轻处罚的辩护意见成立，本院予以采纳。公诉机关建议判处被告人罗志勇一年五个月以下有期徒刑并处罚金的量刑意见成立，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下一、被告人罗志勇犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币10000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年3月30日起至2018年10月29日止；罚金应在本判决发生法律效力后十日内向本院缴纳。）二、对被告人罗志勇上缴的赃款人民币4500元依法予以没收，由扣押单位上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向佛山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份审判员刘安民二〇一八年六月八日书记员陈书颖

껄道忠挪用公款二审刑事判决书广东省惠州市中级人民法院刑事判决书（2012）惠中法刑二终字第105号：惠州市惠阳区人民法院审理惠州市惠某人民检察院指控被告人黄道忠犯挪用公款罪一案，于2012年7月16日作出（2012）惠某法刑二初字第145号刑事判决书，被告人黄道忠不服，提出上诉，本院审查受理后，依法组成合议庭，于2013年4月22日公开开庭审理了本案。惠州市人民检察院代理检察员王卫某出庭支持公诉，上诉人黄道忠及其辩护人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结原判认定，2011年1月20日惠阳区移民办公室下拨移民扶贫款人民币25万元到平潭镇张新村连某面小组的集体账户，被告人黄道忠利用其保管村小组集体账户、村小组公章的便利，分别于同月21日、27日私自从连某面小组的集体账户中支取了人民币15万元、10万元，想用该公款进行投资鱼塘、养猪场等投资活动而未果，除了支付村小组水沟工程款人民币2.8245万元及水管工程款人民币2.2093万元外，剩余的人民币19.9662万元，被告人黄道忠没有存回集体账户，直到检察机关介入调查，其才将上述剩余扶贫款及村小组的其他款项共人民币21万元于2011年12月11日存入连塘面村小组的集体账户里。原判认为，被告人黄道忠利用职务之便，挪用公款归个人使用，数额巨大，超过三个月未还，其行为已构成挪用公款罪。被告人黄道忠挪用移民款归个人使用，依法应从重处罚，鉴于其挪用的款项均已退还，酌情可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款、第二款的规定作出原审判决，认定被告人黄道忠犯挪用公款罪，判处有期徒刑五年六个月。上诉人黄道忠及其辩护人提出：1、一审判决认定上诉人挪用款项金额有误，将“数额较大”错误的认定为“数额巨大”。证人蒋某乙证言证实水沟工程经村小组验收合格，双方结算工程款约6.7万元，黄道忠分三次付清款项，但一审只认定了其中28245元，还有38755元未认定。另有上诉人为村里买圆桌和胶椅支出4660元未冲抵账目。这样使挪用款项金额由156247元变成199662元。村集体为该25万拨款支付的4.8万元税费亦应扣除。2、一审判决认定上诉人想用挪用的款项投资鱼塘和养猪场等投资活动不是事实，不能以此证明上诉人挪用公款。证人巫某乙证言，称2011年7月份，黄道忠有找其谈过要在村里物色一块地来挖鱼塘或作养猪场，因部分村民不同意而未实现。包括村民的申请书中也表述过，黄道忠是想以村小组集体名义建鱼塘和养猪场而不是上诉人本人想挪用公款进行个人投资，但一审判决错误的认为是上诉人挪用公款投资未果。3、黄道忠非国家工作人员，也不是村委会的成员，不属于“村基层组织人员”。根据惠阳区人民政府移民办公室出具的《关于平潭镇连塘面移民村小组拨款情况说明》的内容可知，该扶贫款是用于道路、饮水、排灌排污、文化信息站、环境卫生、节能减排政策等六大民心工程建设。款到村小组账户就由该村小组集体决定使用，即所有权归村小组集体。该款项到村小组集体账户，则扶贫款视为发放到位。具体使用属于村小组内部的集体事项，如何使用不再属于特定款物的范畴。因此，黄道忠的行为不能认定为挪用公款罪。4、一审判决量刑过重，一审一方面将上诉人本为非国家工作人员扩张解释为“其他依照法律从事公务的人员”，另一方面将本属于“挪用资金”变成了“挪用公款”，又将一般的款项认定为“移民款”，即使上诉人构成挪用公款罪，也没有严重情节和从重情节，不应当以五年以上有期徒刑量刑。综上请求二审法院查清事实后予以改判。出庭检察员意见：本案事实清楚，证据确实充分，被告人作了有罪供述，公诉机关出示本案相关证据，证据取得合法，证据间能相互印证，形成完整的证据体系，充分证实公诉机关的指控成立。对于本案中4.8万元的税款已经进入了村小组的账户，已经扣除。黄道忠的身份符合我国法律规定挪用公款罪的主体身份，一审法院适用法律正确，量刑适当，建议维持原判。经审理查明，2011年1月20日惠阳区移民办公室下拨移民扶贫款人民币25万元到平潭镇张新村连某面小组的集体账户，扣除集体账户支付的因该笔款项而缴交的4.8万元税款外，集体账户实际获得惠阳区移民办公室下拨移民扶贫款人民币20.2万元。上诉人黄道忠利用其保管村小组集体账户、村小组公章的便利，分别于同月21日、27日私自从连某面小组的集体账户中支取了人民币15万元、10万元（其中包括上述移民扶贫款人民币20.2万元），除了支付村小组水沟工程款人民币2.8245万元及水管工程款人民币2.2093万元外，剩余的移民扶贫款人民币15.1662万元一直放在家里，没有存回集体账户，直到检察机关介入调查，其才将上述剩余移民扶贫款15.1662万元及村小组的其他款项共人民币21万元于2011年12月11日存入连塘面村小组的集体账户里。以上犯罪事实，有检察机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：1、书证⑴施工协议，证实惠阳区平潭镇张新村连某面小组与蒋某乙于2011年1月18日签订合同，约定将环村水沟（旧水沟长3900Ｍ，新做水沟长600Ｍ）的土建工程，按规格500ＣＭ×500ＣＭ×底450ＣＭ，水沟三面批挡平整的方案由蒋某乙负责施工，总造价人民币213645元等。⑵请示报告，证实惠阳区平×镇张新村连某面小组于2010年12月16日，向惠州市惠阳区人民政府移民办公室分别请求拨付整修自来水工程款10万元及拨付修建水沟设施工程款537120元。⑶惠州市惠阳区农村信用合作联社平潭信用社的存取款凭条（ＮＯ.205000136150），证实惠州市惠阳区人民政府移民办公室于2011年1月20日将水沟食水工程款人民币25万元汇入平潭镇张新村连某面小组在平潭信用社的集体账户80×××74里。⑷惠州市惠阳区农村信用合作联社平×信用社的取款凭条（流水号：1907743，2553535），证实被告人黄道忠于2011年1月21日，从平×镇××新村连某面小组的集体账户80×××74支取人民币15万元；同月27日，被告人黄道忠从上述账户支取人民币10万元。经辨认，被告人黄道忠证实上述取款凭证是其经手办理的。⑸惠州市惠阳区农村信用合作联社平潭信用社的现金缴款单（ＮＯ.205000094926），证实在2011年12月11日，惠阳区平潭镇张新村连某面小组的集体账户80×××74有人民币21万元存入。⑹现金支出证明单（单据3张，登记日期分别是2011年6月23日、2011年6月27日、2011年10月16日），证实由黄道忠支付村小组水管工程款人民币2.2093万元及水沟工程款人民币2.8245万元。⑺惠州市惠阳区平潭镇张新村民委员会关于黄道忠任职的证明，证实黄道忠自2008年4月至2011年12月任该村连某面小组长。（8）现金支出证明单，登记日期为2010年10月15日，证实惠阳区平潭镇张新村连某面小组集体支付移民办拨款税费人民币4.8万元。2、证人证言⑴证人袁某乙（村小组财务）证言，称本村小组每支出一笔款要先到会计巫某丙处开单，再由小组长黄道忠签名，才在其财务支出款项。2011年初，村小组对水沟和自来水水管进行了修建，共用去费用约人民币5万元，由黄道忠支付。其在2011年10月份，村小组要选举换届，由村小组代表进行结账时，才知道移民办在年初已下拨了移民扶贫款25万元，黄道忠从银行账户取出后，一直由他自己保管。⑵证人巫某丙（村小组会计）证言，称2011年1月，惠阳区移民办下拨给村小组的移民扶贫款人民币25万元用于公共设施建设。惠阳区移民办拨款给村民小组，我和黄道忠一起去良井税务所交了4.8万元税款，后来税款入了村小组的帐结算了。按照村小组的财务手续，每支出一笔款项，应先到其会计处开单，再由小组长黄道忠审批，最后到财务处支出款项。村小组要进行换届选举，于2011年10月15日，由村代表对村集体的收支账目结算后，得出有剩余款人民币20多万元，但到银行对账时，发现集体账户里只有人民币10多元。这20多万元不知去向，其就向相关部门反映。⑶证人巫某丁（村民）证言，称2011年1月，惠阳区移民办公室下拨给其村小组移民扶贫款人民币25万元，其作为村民代表于同年10月16日清理村小组的集体账目时，发现该账目是空白的，经过结算，村小组集体应有剩余款人民币20.9万多元，而财务说他没有保管，这笔钱不知道去了哪里。⑷证人袁某丙证言，称其于2011年6月份，以最低的工程招标价承包安装连某面村小组每户家庭的自来水水管工程，经村小组验收后，共赚取人工费用人民币5200元。⑸证人余某证言，称其位于惠城区水口专门修理泥头车的良记车行想转让经营，转让费5万元，黄道忠于2011年8月份来商谈过，后来他说没钱而没有接手。⑹证人蒋某乙证言，称2011年1月份，其与连某面村小组签订了一份排水沟土建工程合同，约定修建排水沟长3900米，工程款约21万元。同年3月初，其开始动工修建，至4月底，修建好排水沟600米，由于村民代表认为排水沟三面批挡平整后算作1米，双方对合同约定的排水沟长度有分歧，土建工程就此结束，经过村小组验收合格，双方结算工程款约6.7万多元，黄道忠分三次付清款，第一次是在做工程的时候，黄道忠给了我3万元；工程完了以后，大概是在2011年4月5月份，黄道忠给了我7000多元；2011年7月底，黄道忠向我朋友借了3万元（由我担保）交给我作为工程款，这3万元是向我认识的一个五金店老板借的，本来约好一个月归还，但实际两个月后才归还，是因为五金店老板要搬走，我向我朋友黄某乙借了3万元来还给五金店老板，当时由黄道忠写借条，由我担保。直到现在2012年1月4日黄道忠还没有把这3万元还给黄某乙。⑺证人巫某乙证言，称2011年7月份，其回去连某面老家，黄道忠找其谈过要在村里物色一块地来挖鱼塘或作养猪场，因部分村民不同意而未实现。⑻证人张某（平潭镇府干部）证言，称2011年7月，连某面村小组要进行换届选举，经张新村委会张书记反映才知道，该村小组长黄道忠于2011年1月，私自将移民办下拨的移民扶贫款25万元从集体账户里取出来由自己保管，其即责令他必须将款项存回集体账户上。⑼证人张某培（村委会书记）证言，称因村小组要进行换届选举，村委会于2011年10月派员协助连塘面村小组对集体账户进行结算，有结余款人民币20多万元，村小组长黄道忠说此款已由他私自保管，其告诉黄道忠必须将款项存回集体账户去。⑽证人曾某证言，称2011年1月份，其丈夫黄道忠拿回一匝用黑色油纸袋包着的钱，交代其要保管好，其没有数就藏在家里的谷仓里，后一直没有动过。3、抓获经过，证实侦查机关于2011年12月29日将被告人黄道忠抓获归案。4、申请书，证实惠阳区平潭镇张新村连塘面小组的张某德、黄某施等村民对被告人黄道忠的犯罪行为表示谅解，请求对其从轻处罚。5、上诉人黄道忠供述，称连某面村小组于2010年12月16日，向惠阳区人民政府移民办公室分别请求拨付整修自来水工程款10万元及拨付修建水沟设施工程款537120元的报告，移民办公室按照政策规定同意其村小组的报告请求，并于2011年1月下拨了移民扶贫款人民币25万元到村小组集体账户上，村集体缴交该笔拨款税费4.8万元。其私自于同月底分二次将25万元从集体账户里取出来，想投资鱼塘、养猪场等，除支付水沟工程和水管工程约5万多元外，其叫妻子将剩余19万多元一直放在家里没有使用过，直到同年12月11日，其才把该款存回村小组的集体账户里。上述证据经原审法庭当庭质证和认证，且证据之间能相互印证，予以确认本院认为，上诉人黄道忠利用职务之便，挪用公款数额较大、超过三个月未还，其行为已构成挪用公款罪。对于上诉人黄道忠及其辩护人辩称黄道忠非国家工作人员，也不是村委会的成员，不属于“村基层组织人员”以及移民办拨款到村小组账户就由该村小组集体决定使用，即所有权归村小组集体。该款项到村小组集体账户，则扶贫款视为发放到位。具体使用属于村小组内部的集体事项，如何使用不再属于特定款物的范畴，因此，黄道忠的行为不能认定为挪用公款罪的意见，经查，根据《中华人民共和国村民委员会组织法》第10条规定：“村民委员会可以按照村民居住状况分设若干村民小组，小组长由村民小组会议推选。’’可见，村民小组是村民委员会的派生机构，属于村民委员会的一个组成部分，村民小组有协助村民委员会或人民政府开展工作的职能，村民小组长属于村委会等村级组织人员。据此，上诉人黄道忠属村基层组织人员，在其协助人民政府从事移民扶贫款等管理活动中，其主体身份应当属于全国人大常委会《关于刑法第九十三条第二款的解释》中的“其他依照法律从事公务的人员”。黄道忠作为村民小组长在协助管理惠阳区人民政府移民办公室下拨的移民款物时，利用职务之便，将移民办公室针对平潭镇连某面移民村为解决饮水问题和整治排污渠问题而下拨的特定款项进行挪用，长达10个月未予归还，其行为亦符合全国人大常委会《关于刑法第九十三条第二款的解释》中的“村基层组织人员在协助人民政府从事救灾、抢险、防汛、优抚、移民、救济款物的管理和发放”等七项公务活动时的职务犯罪特征和《刑法》第三百八十四条中关于挪用公款罪的犯罪特征。因此，上诉人黄道忠及其辩护人的辩解没有法律依据，不予采纳。辩称黄道忠为村里买园桌和胶椅支出4660元未冲抵账目，应该在挪用款项金额中扣除的意见，经查，辩护人提交的购买圆桌、胶椅的收款收据没有写明系村小组购买桌椅，亦没有经过村小组其他成员签名确认，因此，不能证实购买桌椅是为村小组所用，况且，该款项与黄道忠挪用的移民办下拨的移民扶贫款项亦不属于同一性质的款项。因此，请求在挪用款项金额中扣除没有事实与法律依据，不予支持。对于上诉人黄道忠及其辩护人辩称，黄道忠分三次付清蒋某乙的水沟工程款6.7万元，但原审判决只认定了其中2.8245万元，还有3.8755万元未认定的意见，经查，上诉人黄道忠并没有提供证据证实村小组经过结算应该支付给蒋某乙的水沟工程款是6.7万元而非2.8245万元；且除了蒋某乙自称黄道忠支付其6.7万元外，并没有其他书面证据或证人证言等形成证据链证实村小组应该并且已经通过黄道忠支付了6.7万元给蒋某乙。而原审法院认定村小组支付蒋某乙水沟工程款人民币2.8245万元有上诉人黄道忠、村小组财务袁某乙及多位村民签名确认的村小组《现金支出证明单》予以证实，因此，原审法院认定黄道忠支付水沟工程款人民币2.8245万元有事实依据，上诉人及其辩护人辩称应该在挪用总额中再扣除3.8755万元，依据不足，不予采纳。辩称平潭镇连某面移民村为该笔25万元拨款缴交了4.8万元税款，村小组实际获得款项为20.2万，故4.8万元应该在挪用款项金额中扣除的意见，经查，该事实有平潭镇××新村连某面小组集体出具的《现金支出证明单》、证人巫某丙的证言及上诉人供述相互印证，本院予以支持。鉴于黄道忠挪用的款项均已退还，没有造成村小组经济损失，认罪态度较好，酌情可以从轻处罚。原判认定主要事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法。但对黄道忠犯罪数额认定有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（三）项及《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款、第二款之规定，判决如下一、维持广东省惠州市惠阳区人民法院（2012）惠阳法刑二初字第145号刑事判决中对上诉人黄道忠定罪部分的判决；二、撤销广东省惠州市惠阳区人民法院（2012）惠阳法刑二初字第145号刑事判决中对上诉人黄道忠量刑部分的判决；三、上诉人（原审被告人）黄道忠犯挪用公款罪，判处有期徒刑二年六个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2011年12月29日起至2014年6月28日止。）本判决为终审判决审判长罗书勇审判员朱莉娜代理审判员唐荣平二〇一三年九月二十九日书记员黄日新