谭逢进寻衅滋事、危险驾驶、胡伟寻衅滋事刑事一审判决书四川省宜宾县人民法院刑事判决书（2016）川1521刑初90号：四川省宜宾县人民检察院以宜县检诉刑诉（2016）85号起诉书指控被告人谭逢进犯衅滋事罪、危险驾驶罪，被告人胡伟犯寻衅滋事罪，于2016年4月11日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，于2016年5月10日公开开庭审理了本案。四川省宜宾县人民检察院指派检察员杨启平出庭支持公诉、书记员黄雪琪担任记录，被告人谭逢进及其辩护人谢红梅，被告人胡伟到庭参加了诉讼。现已审理完毕四川省宜宾县人民检察院指控称，2015年5月5日22时30分许，被告人谭逢进酒后应易某某的邀请驾驶川ＱＣＱ737小汽车从宜宾县柏溪镇翠柏商贸城到宜宾市翠屏区西郊小地名“三道门”门口处（八一二厂生活区），其后，谭逢进与易某某对文某实施殴打。民警接警后赶至现场，后将谭逢进带至宜宾县人民医院抽取血样送检。经宜宾市公安局物证鉴定所鉴定，认定：送检的谭逢进血液中检出乙醇成分，浓度为124.49ｍｇ／100ｍｌ。2015年7月17日19时许，被告人谭逢进打电话给被害人刘某之妻阳某，刘某接到谭逢进打来的电话后，双方发生了争吵，并约定在柏溪镇翠柏商贸城解决问题。谭逢进将该情况告知了被告人胡伟、邹某某（在逃，另案处理），并下车寻找凶器未果，其后，胡伟踢下路边支撑树木的1根木棒拿给邹某某。刘某到后，谭逢进走向刘某，胡伟再次踢下路边支撑树木的1根木棒并与邹某某分别持木棒走向刘某并随即对其殴打，刘某逃跑，谭逢进、胡伟、邹某某追赶未果。经宜宾县公安局物证鉴定室鉴定，刘某左肱骨粉碎性骨折属轻伤一级。案发后，谭适进赔偿刘某医疗费20000元公诉机关认为，被告人谭逢进、胡伟违反社会公共秩序，借故生非，持械随意殴打他人并致人轻伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十三条之规定，应当以寻衅滋事罪追究其刑事责任。谭逢进醉酒后在道路上驾驶机动车，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款之规定，应以危险驾驶罪追究其刑事责任。谭逢进同时犯有数罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条第一款之规定，数罪并罚。谭逢进在刑满释放五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，按照《中华人民共和国刑法》第六十五条之规定，应当从重处罚。胡伟在刑罚执行完毕前，尚有本罪没有判决，按照《中华人民共和国刑法》第七十条之规定，应并罚执行。庭审中，被告人谭逢进对起诉书指控的第一起事实无异议；对起诉指控的第二起事实辩解称：他没有提出让胡伟、邹某某帮忙，在整个过程中他也没有出手打被害人刘某，事后他追刘某是为了看刘某是否受伤，如受伤好送其去医院医治。被告人谭逢进的辩护人提出：谭逢进主观恶性不大，有坦白情节，且积极对被害人刘某进行了赔偿，认罪态度好，建议对其从轻处罚。被告人胡伟对起诉指控的事实及罪名均无异议，自愿认罪。经审理查明，（一）2015年5月5日22时30分许，被告人谭逢进酒后应易某某的邀请，驾驶车牌号为川ＱＣＱ737的现代牌轿车从宜宾县柏溪镇翠柏商贸城到宜宾市翠屏区西郊小地名“三道门”门口处（八一二厂生活区），其后，谭逢进与易某某对文某实施殴打。民警接警后赶至现场，后将谭逢进带至宜宾县人民医院抽取血液送检。经宜宾市公安局物证鉴定所鉴定，送检的谭逢进血液中检出乙醇成分，浓度为124.49ｍｇ／100ｍｌ。（二）2015年7月17日19时许，被害人刘某接到被告人谭逢进打给其妻阳某的电话后，双方发生争吵并约定在宜宾县柏溪镇翠柏商贸城见面。谭逢进将此事告知了被告人胡伟与邹某某（在逃，另处）并要求二人帮忙，其后，胡伟踢下路边支撑树木的一根木棒拿给邹某某，后三人在车上等候刘某的到来。刘某到后，谭逢进走向刘某，胡伟再次踢下路边支撑树木的一根木棒并与邹某某分别持木棒走向刘某，在刘某与谭逢进等人对话时，邹某某随即持木棒打向刘某左手臂，刘某被打后跑离现场，谭逢进、胡伟、邹某某追赶未果。当晚，被害人刘某到宜宾县人民医院就诊，经诊断为左肱骨下段粉碎性骨折。2015年10月21日，被告人谭逢进赔偿被害人刘某医疗费20000元。2015年11月23日，经宜宾县公安局物证鉴定室鉴定，刘某左肱骨粉碎性骨折属轻伤一级。另查明，被告人胡伟因涉嫌犯聚众斗殴罪于2014年8月27日到公安机关投案，次日被监视居住，2015年10月19日被逮捕。2015年12月4日，宜宾市翠屏区人民法院作出（2014）翠屏刑初字第852号刑事判决，以被告人胡伟犯聚众斗殴罪判处有期徒刑三年。刑期自2015年10月19日起至2018年10月17日止。上述事实，有下列经庭审举证、质证、认证的证据予以证实：1.报案笔录、受案登记表、立案决定书，证实案件来源和公安机关取证程序的合法性。2.鉴定意见及告知书，证实2015年5月11日，经宜宾市公安局物证鉴定所鉴定，认定送检谭逢进血液中检出乙醇成分，浓度为124.49ｍｇ／100ｍｌ；2015年11月23日，经宜宾县公安局物证鉴定室鉴定，认定被鉴定人刘某左肱骨粉碎性骨折属轻伤一级。3.照片，证实民警对谭逢进醉酒驾驶的涉案车辆及其被抽取血样时进行了拍照并对银行监控照片6张予以提取进行证据固定。4.门诊医疗病情证明书，证实2015年5月6日，经宜宾市第二人民医院诊断文某为头、面、左手及右大腿软组织伤，左桡远端可疑骨折。5.住院病历，证实刘某被打伤后于2015年7月17日在宜宾县人民医院住院治疗，诊断为左肱骨下段粉碎性骨折，于2015年8月5日出院。6.检查记录、扣押物品清单及移交情况说明、发还清单，证实2015年5月5日，民警欧阳某某、龙某某接警后赶到金江苑三道门，对涉案的川ＱＣＱ737白色现代轿车进行检查，查获棒球棍1根、伸缩棍一根、麻花钢筋1根、钢管一根，同日，民警对上述车辆及被查获的上述物品予以暂扣，并于次日，将暂扣物品移交西郊派出所处理。2015年8月18日，民警对谭逢进持有的川ＱＣＱ737白色现代轿车、手表、手机等物予以扣押，并于同日将扣押的汽车及手机发还给朱某某。7.行政处罚决定书，证实2015年5月20日谭逢进因殴打文某一事被翠屏区西郊派出所处以罚款500元。8.刑事判决书及释放证明书，证实2008年2月，宜宾市翠屏区人民法院（2008）翠屏刑初字第77号刑事判决，以胡伟犯抢劫罪判处其有期徒刑三年六个月，并处罚金三千元，2011年4月10日刑满释放。被告人胡伟因涉嫌犯聚众斗殴罪于2014年8月27日到公安机关投案，次日被监视居住，2015年10月19日被逮捕。2015年12月4日，宜宾市翠屏区人民法院（2014）翠屏刑初字第852号刑事判决，以胡伟犯聚众斗殴罪判处有期徒刑三年，刑期自2015年10月19日起至2018年10月17日止。被告人谭逢进因犯抢劫罪被翠屏区人民法院（2006）翠屏刑初字第406号刑事判决，判刑后不服上诉于宜宾市中级人民法院，2006年11月，宜宾市中级法院（2006）宜中刑一终字第143号刑事判决，判处其有期徒刑七年，并处罚金5000元。2011年11月4日刑满释放。9.收条1张，证实2015年10月21日，谭逢进的母亲代为其赔偿刘某部分医疗费2万元。10.监控视频光盘1张，证实该视频资料记录了谭逢进、胡伟、邹某某寻衅滋事从寻找凶器未果、踢下木棒、殴打被害人、追赶未果等过程。11.抓获说明，证实2015年5月5日，民警欧阳某某、龙某某值班，23时30分许王孟学报警称在金江苑三号门有人闹事，23时47分，民警到达现场，经现场了解将涉嫌醉驾的谭逢进带回公安局进行询问。2015年8月18日，民警在柏溪镇万兴花园小区楼下，将谭逢进抓获归案。2015年9月4日，在柏溪镇兴旺家园将胡伟抓获归案。12.户籍信息，证实案发时，被告人谭逢进、胡伟均已达负完全刑事责任年龄。13.被害人刘某的陈述，证实2015年7月18日前的几天他手机坏了就用其妻阳某的手机，期间谭逢进打电话约阳某去吃饭，他将电话挂了。17日晚，他在现代城吃饭时谭又打电话来并和他在电话里吵了起来，他就让谭过来，谭不并说其在商贸城竹荪鱿鱼鸡门口，他就去了商贸城“田园乡土菜”门口并打电话给谭，后他看见前面一辆白色现代车下来一个手拿电话的男子，正是之前和他通话的男子，这个男子过来时，车上又下来个男子，该男子还从车上拿了根木棒在手中，后谭站在他对面，持棒男子站在他后面，当他刚对谭说“你打电话给我老婆，你耍摆啥子”时，后面持棒男子就一棒打在他左手臂上，紧接着他就往菜市场里跑，对方三人（后来又下来一个男子）就来追但没追到。后来他就到派出所报案了。后经检查他左手臂粉碎性骨折。14.证人阳某的证言，证实谭逢进是她2013年年底时读驾校的同学。读完驾校后大家一起吃过饭，后来偶尔谭逢进会打电话闲聊一下，但大家就是普通朋友关系。2014年时她将用的号码给了丈夫刘某使用。2015年7月17日晚，刘某打电话说他被打伤了，见面她看见刘某的手受伤了，刘某告诉她说其驾校的同学一直给她打电话，也把电话挂了后，谭逢进还是不停打过来，刘某冒火了就在电话里面和对方吵起来了，双方还约见面了，见面后，刘某问谭逢进为何一直打她的电话，结果后面就有人拿起棒棒给刘某打去，打在刘某左手上，刘某就开始跑，谭逢进就和拿棒棒的人及另外一名男子共三人一直跟着追，刘某说他一直跑到商贸城菜市那边那三个人才没有追的。15.证人易某某的证言，证实2015年5月5日晚，他和谭逢进在宜宾县天福北苑喝酒我后，他坐人力三轮到西郊八一二厂三道门下车，见那里摆了一辆银灰色的小汽车就对驾驶员说“我可以在你车上坐会吗？”，对方说不行，他叫对方送他一趟，对方不愿意，他当时就很不高兴就打了一个电话给谭逢进说“有一个开车的娃儿在三道门跳得很，你过来一下”。大概30分钟左右，谭逢进就开了一辆白色现代小车停在银灰色小车前面，谭逢进下车就用脚把那辆银灰色小车左侧门踢来凹进去，那个驾驶员就和他们吵起来了，他就打了那个驾驶员头部和胸部几拳，他和谭逢进把那个驾驶员拖到小卖部门口，一起又打了那个驾驶员几拳头，他拉到那个驾驶员，谭逢进就从其现代车上拿了一根棒球棍打在那个驾驶员，从三道门出来一个五六十岁的男子来劝并把他们拉开，有人打了110，警察就到了。16.证人文某的证言及辨认笔录，证实2015年5月5日20时许，他把车牌号川ＱＱ1279的奔腾Ｂ50停在翠屏区西郊街道三道门处等人时，来了一个中年男子叫他开车送其一趟，中他说他在等人，那人非要他送，他不想送，那人就说他看不起人并打电话喊了人来收拾他。过了大约半个小时，有个开白色现代车（川ＱＣＱ737））的人把车停在他的车旁边，下来一个年轻人，走到他车子旁边就在他车子左前门上踢了一脚，车门被踢凹了，对方二人就用拳头打他，他后退到旁边的小卖部，后来那个年轻人在其开来的车里拿了一根棒球棍打了他腿部一下后又用棒球棍打他的后颈子一下，之后就把棒球棍放回车子后备厢去了，后来警察就来了。开现代车来打他的那个年轻人也是喝了酒的。经文某混合辨认，辨认出酒后驾驶现代车的人就是谭逢进。17.证人王炼的证言，证实2015年5月5日晚22时30分许，他在家休息时，其女接到女婿文某的电话，文某没说话，他就拿电话来听，听见电话里文某好像在和别人扯皮。文某在跑野的，一般就把车子停在八一二厂三道门处拉客。他就去了三道门处，看见一个穿花衬衣的男子和文某抓扯起，这个男子用拳头打文某脸部几下，旁边一个年轻男子大概30岁左右拿了一根发亮的金属棒（棒球棍）问他“你干什么？”。他说文某是他女婿，并问对方为什么打文某。后来，不知旁边的哪个报的110。18.证人曾某的证言，证实2015年5月6日晚，他接到易某某的电话，说谭逢进的白色现代车停在金江苑三道门门口，易某某和谭逢进都喝了酒没人开车，叫他过去开车。他到了三道门后看到警车和拖车在现场，后来就到金江分局来了。易某某告诉他说打了架。19.被告人胡伟的供述，称2015年7月的一天下午，他和谭逢进、邹某某三人在宜宾县柏溪镇翠柏商贸城海韵休闲中心洗脚按摩后，谭逢进和邹某某出去吃饭喝酒回来后，谭逢进在打电话，说着说着谭逢进的语气就变了，他和谭的按摩床隔的很近，他听见电话里是男声，在问谭逢进在哪里，谭逢进说在翠柏商贸城后对方就挂了电话。后谭逢进说他打电话给驾校的女同学，结果是对方的男人接到。后来对方又打电话过来，谭逢进就告诉对方说其在翠柏商贸城竹荪鱿鱼鸡的门口。谭逢进挂电话后就说对方要来找他，害怕对方拿家伙，还对他们说要收拾对方，然后谭逢进就去找家伙，转了一圈后回来告诉他们没有找到。他看见谭没有找到家伙就把路边树上的支架踢了一根下来拿给了邹某某，后他们三个上了车，谭逢进坐驾驶室，他坐副驾驶，邹某某坐后排，上车后他让谭逢进走，说在翠柏商贸城这种人多的地方打架跑不脱，谭逢进不听，说对方已经过来了，如果走了的话要丢面子，还让他们在对方来后帮忙打对方。后谭逢进给对方打电话问到哪里了，对方好像说到了之后谭逢进就下车朝街对面的一辆越野车走去，他和邹某某跟着下车，他又将树上的支架踢了一根下来和邹某某拿着向对方走过去。过去后见谭逢进正在和对方说话，他就先用手去推了对方一下，对方就指着我说了句“你敢动我啊？”，邹某某在旁边就一棒子给对方打过去，对方被打后就开始跑，谭逢进和邹某某跟着追过去准备继续打，对方跑到菜市场里面，他们就回来了，回到车上，由谭逢进开车（一辆白色现代牌轿车，车牌号是川ＱＣＱ737）离开了。20.被告人谭逢进的供述，称2015年5月5日21时30分左右，他、易某某和几个朋友在商贸城吃火锅时他喝了一杯老白干白酒。22时许，易某某打电话告诉他说其在翠屏区西郊街道三道门门口和一个野的司机吵起来了让他过去一趟，后他让曾某开牌号为川ＱＣＱ737的北京现代车送他去三道门。到后他看见易某某和一陌生男子抓扯起来了，他估计车牌号川ＱＱ1279的奔腾车就是对方野的司机的车，他就在那辆车前面踢了一脚，将车踢凹了，易某某和对方互打起来，他也用拳头打对方的肩膀，他和易某某把对方驾驶员拖到对面的商店，然后易某某抱住对方，他则从车内拿了一根棒球棒朝对方的大腿和背部打了几下，有个人来劝架，他就把棒球棒放回了车子的后备箱，后来警察来后将他带回了派出所。2015年7月的一天，他打电话约驾校的同学阳某吃饭，但接电话的是一个男子，电话里他和对方相互对骂。后来对方又打电话来问他在哪里，他就说他在翠柏商贸城，对方说要过来，胡伟就把路边树上的木棒踢了一根下来拿给了邹某某，后他们三人就上了车（白色现代车，车牌为川ＱＣＱ737）等对方。几分钟后对方来电话说到了竹荪鱿鱼鸡处，他们三人下车就去找对方，他找到对方后，就跟对方说他是阳某的同学，刚说了两句，邹某某和胡伟就提起木棒来并跟对方打去，对方被打后就开始跑，他们三人就去追，但没追到，后来他们回停车处开车离开了。民警讯问谭逢进为何要准备木棒等对方过来，谭对此沉默不语。庭审中，谭逢进供述他明确提出了让胡伟、邹某某二人帮忙打架，也看见胡伟踢下树上的木棒给邹某某准备打架时用而他并未进行制止，在见到刘某后他与刘某说话时胡伟推了刘某后，邹某某就用木棒打了刘某的左手臂，刘某被打后跑离现场，他们三人随即进行追赶，但未追到刘某。刘某来时只有刘某一人且未带工具。以上证据客观、真实，来源合法，能够证明本案案件事实，本院予以确认

紪建,刘泽煌寻衅滋事罪一审刑事判决书广东省潮州市潮安区人民法院刑事判决书（2016）粤5103刑初39号：潮州市潮安区人民检察院以潮安检刑诉（2016）39号起诉书指控被告人洪某甲、刘某甲犯寻衅滋事罪，于2016年2月4日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2016年4月1日公开开庭审理了本案。潮州市潮安区人民检察院指派代理检察员洪某乙出庭支持公诉，被告人洪某甲及其辩护人林某甲，被告人刘某甲到庭参加诉讼。现已审理终结潮州市潮安区人民检察院指控：被告人洪某甲与同案人洪某（已判）于2010年12月4日晚，以陈某（另案处理）在潮州市潮安区被人殴打为由，纠集被告人刘某甲与同案人刘某丙、蔡某甲、刘某乙、蔡某乙、何某甲、王某、刘某丁、刘某戊、何某乙、刘某己（均另案处理）等多人到潮州市潮安区一篮球场汇合，并准备刀具、木棒等作案工具，商定报复殴打某某镇人泄愤。被告人洪某甲、刘某甲与多名同案人携带刀具、木棒等作案工具，驾驶摩托车从潮州市潮××区出发往某镇区方向行驶，沿途寻找报复的目标，当行至潮州市潮××区一火车道口时，适遇被害人刘某庚驾驶摩托车载其妻被害人方某丙路经该处，同案人蔡某乙持木棒上前打中被害人方某丙头部，致方某丙轻微伤，并致其夫妻连人带车倒地。随后，被告人洪某甲、刘某甲与同案人一伙继续驾车行至潮州市××××中学附近，见被害人方某丁骑自行车路经该处，同案人蔡某乙、蔡某甲即持木棒殴打方某丁，致其左上臂受伤，构成轻伤。后其一伙继续驾车行至潮州市潮安区一路段，因遇另一伙男青年，同案人洪某等人与对方发生打斗，被告人洪某甲、刘某甲与同案人逃离现场。被告人洪某甲、刘某甲作案后分别于2015年12月10日、2015年10月22日被公安机关抓获归案。案发后，被告人洪某甲一方已分别赔偿被害人方某丙、方某丁人民币8800元、人民币6000元，取得被害人的谅解。综上，被告人洪某甲、刘某甲合伙持械随意殴打他人，情节恶劣，破坏社会秩序，其行为均已触犯了《中华人民共和国刑法》第十二条、第二百九十三条第（一）项之规定，应当以寻衅滋事罪追究其刑事责任。被告人洪某甲、刘某甲作案时均已满十六周岁不满十八周岁，依照《中华人民共和国刑法》第十七条第一、三款之规定，应当从轻处罚。被告人洪某甲、刘某甲归案后，如实供述自己的罪行，依照《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以从轻处罚。建议对被告人洪某甲、刘某甲均判处一年六个月以下有期徒刑。请依法分别判处。公诉机关对其指控向法庭提供的证据有被告人和同案人的供述、被害人的陈述、证人证言、鉴定意见、现场示意图和现场拍照，以及相关书证材料等。被告人洪某甲对公诉机关的指控没有异议。被告人洪某甲的辩护人辩护称：一、被告人洪某甲没有前科，属于初犯，可以酌情从轻处罚；二、被告人洪某甲作案时系已满十六周岁不满十八周岁的未成年人，依法应当从轻或者减轻处罚；三、被告人洪某甲家属积极赔偿被害人一方，获得被害人一方的谅解，可从轻处罚；四、被告人洪某甲归案后能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚；五、被告人洪某甲没有对被害人直接实施殴打行为。综上，请法庭被告人洪某甲适用缓刑。被告人刘某甲对公诉机关的指控没有异议。经审理查明：2010年12月4日晚，被告人洪某甲与同案人洪某（已判刑）以其朋友陈某（另案处理）在潮州市潮安区被人殴打为由，纠集被告人刘某甲与同案人刘某丙、蔡某甲、刘某乙、蔡某乙、何某甲、王某、刘某丁、刘某戊（均已判刑）、何某乙、刘某己及其他多名同案人（均另案处理）到了一篮球场汇合，并提供了木棒、刀具等作案工具。之后，在洪某甲、洪某等人的提议下，其一伙在现场商定报复殴打该镇的人泄愤。接着，洪某甲、刘某甲一伙共同驾乘摩托车，携带刀具、木棒，从浮洋镇林某乙路出发往该镇区方向行驶，沿途寻找报复目标。当洪某甲、刘某甲一伙行驶至林某乙路火车道口时，适逢被害人刘某庚驾驶摩托车载着其妻方某丙迎面而来，蔡某乙即持木棒朝刘某庚打去，但打中被害人方某丙头部，致方某丙受伤流血，其夫妻连人带车倒地。随后，洪某甲、刘某甲一伙继续驾车驶至某中学附近，见被害人方某丁骑自行车行驶于该路段，蔡某甲与蔡某乙即持木棒上前殴打方某丁，致方某丁的手臂被打受伤，后其一伙继续驾车前行。当行至某路段，因遇另一伙男青年，洪某甲一伙与对方发生打斗，后王某被群众抓获并扭送公安机关审查，其余人员则逃离现场。经法医鉴定：方某丁的双上臂软组织挫伤，其中左上臂损伤致左尺骨鹰嘴骨折，其损伤构成轻伤。方某丙的左颞部1处缝合创口3ＣＭ，左肩部、左掌背各有1处浅淡皮下出血，其损伤均属轻微伤。另查明：被告人洪某甲作案后潜逃期间，于2014年6月30日至7月1日间合伙实施非法拘禁犯罪，于2015年4月29日被潮州市湘桥区人民法院判处拘役五个月，缓刑六个月（缓刑考验期至2015年11月11日届满）；2015年12月10日，被告人洪某甲因本案被公安机关抓获归案。归案后，洪某甲的家属已就赔偿问题与被害人方某丙、方某丁分别自行达成协议，赔偿了方某丙的经济损失人民币8800元，赔偿了方某丁的经济损失人民币6000元，并获得方某丙、方某丁对洪某甲的谅解。被告人刘某甲作案后潜逃至2015年10月22日被公安机关抓获归案。上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实：1、被害人方某丙的陈述，证实其于2010年12月4日晚，乘坐丈夫刘某庚驾驶的一辆摩托车路经该镇沿某路行驶至另一路路口时，迎面驶来几辆摩托车，每辆车上有二个人；当对方开到其左手边的时候，对方开在最前面的一辆铃木王男庄摩托车后面的一名男子手持一根棒状物朝其一方打来，其夫见状把头低下，其也闪开，但其闪得太慢，左肩膀及头部左侧被对方打中，致其夫妻连人带车倒地，并至其头部流血；对方殴打后没有将车停下，直接往乌桥方向逃走。2、被害人刘某庚的陈述，证实2010年12月4日晚10时许，其驾驶一辆摩托车载着妻子方某丙沿该镇某路行驶至另一路口时，从潘某方向开过来几辆摩托车，每辆车上坐有两人或三人不等；当对方开到其旁边左侧时，开在最前面的一辆男庄摩托车后面的一名男子手持一根棒状物朝其打来，其见状将头低下，棒状物刚好从其头顶挥过，但打中其妻，其妻倒向右侧，其摩托车也失去平衡倒下；其爬起后便打电话到妻舅家，要求他们帮忙拦住那伙男青年，其也驾驶摩托车去追赶那伙人；当其到达妻舅家门口时，听方某乙说刚才那伙男青年又跟另一伙男青年在她家门口打斗，现场留下一辆被砸坏的摩托车，有一名参与打斗的男子被群众抓获；随后，其认出该名男子就是打其妻的那伙男青年中的一人，其遂打电话报警，后公安机关到现场将此人带回。经照片辨认，被害人刘某庚指证王某系参与殴打其夫妻的那伙男青年中的一人。3、被害人方某丁的陈述，证实2010年12月4日晚10时30分左右，其骑自行车沿林某乙路行至浮洋中学附近时，有一辆摩托车从其后面追上来，摩托车上有两名男青年，坐在摩托车后面的那个男青年手持一根木棍；当对方的摩托车逼近本人时，那个手持木棍的男青年用木棍朝其左手臂打了一下，后那个男青年还下车，用木棍朝其左右手臂各打了一下，致其左手臂骨折，右手臂也被打肿，后他们往福洞村方向逃跑；这时，后面又开来一辆女庄摩托车和两辆男庄摩托车，摩托车车上共有十多个男青年，他们有人手持木棍之类的工具；当时其很害怕，就走往附近其伯父家。4、法医学人体损伤程度鉴定书，证实方某丁的损伤属轻伤，方某丙的损伤属轻微伤。5、证人方某乙的证言，证实案发当晚刘某庚打电话称方某丙被人打伤，要其出去看打人的人是否有从其门口经过，其到门口看；当其打开大门时，见有共20多人的两伙驾驶摩托车的男青年相遇，有一些男青年还从摩托车上下来，其中的一些男青年还拿着刀和木棒；这时有一些男青年在看其一方，其一方因害怕而将门关上，后跑到二楼的阳台，见那伙男青年在打架，还有摩托车被砸坏，场面混乱；之后，其听到外面已经没有声音，便开门出来看，见刚才那伙男青年已经逃跑，但现场有一辆被砸坏的助力车，周围还有一些群众；过了一会儿，便有群众从附近抓到一名男青年，警察也到了现场，将此人带回；后来其找到方某丙，她说头部被一伙持刀和锄头柄、驾驶摩托车的男青年打伤。经照片辨认，证人方某乙指证王某系在现场参与打架并被公安机关查获的男子。6、现场示意图、现场拍照，证实现场的方位及其概况。7、同案人刘某己、蔡某乙、王某、何某甲、洪境、蔡某甲、刘某乙、刘某戊、刘某丁、刘某丙和被告人洪某甲、刘某甲对上述认定事实所作的基本一致的供述和相互指证，供述的作案过程、后果等与其他证据相互印证。8、赔偿协议及谅解书、收条，证实被告人洪某甲的家属分别与被害人方某丙、方某丁自行达成协议并赔偿了方某丙、方某丁的经济损失，获得被害人方某丙和被害人方某丁的谅解。9、被告人洪某甲、刘某甲的身份证明、公安机关的破案证实、部分同案人被判刑的刑事判决书，被告人被潮州市湘桥区人民法院判刑的刑事判决书和执行通知书，以及相关书证本院认为：被告人洪某甲、刘某甲与同案人为逞强泄愤，合伙持械随意殴打他人，致一人轻伤、一人轻微伤，情节恶劣，其行为破坏了社会秩序，均已构成寻衅滋事罪，依法均应予以惩处。公诉机关指控被告人洪某甲、刘某甲犯寻衅滋事罪，事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人洪某甲的辩护人提出上述辩护意见。经查，一、根据本案被告人洪某甲实施本案犯罪之后还于潜逃期间实施其他犯罪被判刑等情节，对被告人洪某甲适用缓刑难以确保其没有再犯罪的危险，辩护人请求对被告人洪某甲适用缓刑据理不足，不予采纳。二、辩护人提出的其他辩护意见，经查属实，予以采纳。被告人洪某甲犯罪时已满十六周岁不满十八周岁，其在归案后能如实供述自己的罪行，且其家属已赔偿了被害人方某丙、方某丁的经济损失，获得被害人方某丙、方某丁的谅解，依法对被告人洪某甲予以从轻处罚。被告人刘某甲犯罪时已满十六周岁不满十八周岁，其在本案共同犯罪中系被纠集参与作案，且在归案后能如实供述自己的罪行，依法对被告人刘某甲予以从轻处罚。公诉机关提出上述量刑建议。经查，根据本案查明事实和法律的规定，公诉机关提出的量刑建议恰当，予以采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第十二条第一款、第二十五条第一款，第十七条第一、三款，第六十七条第三款，1997年修订的《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第（一）项，以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款，第二条第（一）、（四）项，第八条之规定，判决如下一、被告人洪某甲犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑七个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年12月10日起至2016年7月9日止）二、被告人刘某甲犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑七个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年10月22日起至2016年5月21日止）如不服本判决，可在接到判决书的次日起十日内，通过本院或直接向广东省潮州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长李英才人民陪审员吴奕校人民陪审员李镇松二〇一六年四月十二日书记员黄曦

䏶某故意伤害罪一审刑事判决书安徽省怀宁县人民法院刑事判决书（2016）皖0822刑初197号：怀宁县人民检察院以怀检刑诉〔2016〕197号起诉书指控被告人叶某犯故意伤害罪，于2016年12月9日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。怀宁县人民检察院指派检察员丁琴出庭支持公诉，被告人叶某及其辩护人郑贻君到庭参加诉讼。本案现已审理终结怀宁县人民检察院指控：徐某某与怀宁县凉亭邮政储蓄银行因存取款问题产生误会。2016年1月19日9时左右，徐某某来到怀宁县凉亭邮政储蓄银行，进入大厅转了一圈后，来到大门边将一台叫号机扳倒。被告人叶某是当日值班保安，遂上前抓住徐某某的衣袖将其拉拽至大厅中央，与徐某某理论时，用手拉拽住徐某某的衣服，两次推搡徐某某，致徐某某倒地，造成徐某某右股骨粗隆间骨折。事发后，被告人叶某明知他人报警后，而在现场等待民警处理，并在到案后如实供述了自己的犯罪事实。经鉴定，徐某某的人体损伤程度为轻伤二级。为证明上述事实，公诉人当庭出示了相关证据。公诉机关认为，被告人叶某故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条之规定，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。被告人叶某案发后自动投案，如实供述犯罪事实，符合《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定，是自首。提请本院结合本案事实、性质、情节和社会危害性对被告人叶某作出公正的判决。被告人叶某对公诉机关指控的犯罪事实没有异议，但辩解称，其对被害人没有伤害的故意。其辩护人提出：1.被告人叶某的行为不构成犯罪，被害人的伤害是在被告人对被害人的违法行为进行制止时发生的，被告人对轻伤后果无法预见，是过失所致，没有伤害的故意，依法不承担刑事责任；2.即使被告人叶某的行为构成故意伤害罪，在量刑时应考虑其具有的从轻、减轻处罚情节，包括自首、自愿认罪、悔罪表现良好、被害人有过错、积极赔偿被害人损失，在治疗期间，被告人悉心护理、照顾被害人，并已取得被害人谅解，本案是被告人履行职务过程中发生的，应当考虑履行职务的客观性，即使被告人叶某的行为构成犯罪，其主观恶性较小，请求对其免予刑事处罚。辩护人对以上有关量刑事实当庭提交了协议书、收条及刑事谅解书等证据证明。经审理查明：徐某某（男，82岁）与怀宁县凉亭邮政储蓄银行因存取款问题产生误会。2016年1月19日9时左右，徐某某来到怀宁县凉亭邮政储蓄银行，进入大厅转了一圈后，来到大门边将一台叫号机扳倒。被告人叶某是当日值班保安，遂上前抓住徐某某的衣袖将其拉拽至大厅中央，与徐某某理论时，用手拉拽住徐某某的衣服，两次推搡徐某某，致徐某某倒地，造成徐某某右股骨粗隆间骨折。事发后，被告人叶某明知他人报警，仍在现场等待民警处理，并在到案后如实供述了自己的犯罪事实。经鉴定，徐某某的人体损伤程度为轻伤二级。本案审理期间，本院委托怀宁县司法局对被告人叶某进行社区影响评估，怀宁县司法局经评估后认为，被告人叶某可以适用社区矫正。另查明：2016年12月23日，被告人与被害人就民事部分达成赔偿协议，并已履行完毕，被害人出具刑事谅解书，表示对被告人的行为予以谅解。上述事实有被告人叶某的供述，证人胡某、杨某某的证言，怀宁县公安司法鉴定中心怀公（刑技）鉴（临床）字［2016］75号法医学人体损伤程度鉴定书，现场勘验笔录、照片，视听资料，证明、怀宁县人民法院（2004）怀刑初字第130号刑事判决书、诊断证明书、到案经过、户籍证明、协议书、收条、刑事谅解书、社区影响评估意见书等经庭审举证质证的证据在卷佐证，足以认定本院认为：被害人徐某某系年逾八旬老人，被告人叶某应明知其推搡行为可能会致老人倒地受伤，仍对被害人进行推搡，并放任致被害人倒地受伤这一结果的发生，被害人的伤情经鉴定为轻伤，被告人叶某的行为依法已构成故意伤害罪。公诉机关指控罪名成立。对被告人及其辩护人提出的被告人对被害人轻伤是过失所致，被告人没有伤害的故意，不构成故意伤害罪的辩护意见，不予采纳。案发后，被告人叶某自动投案，如实供述犯罪事实，符合《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定，是自首，依法可对其从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。辩护人提出被害人在本案中具有过错，经查，被害人无故在被告人工作场所扳倒一台叫号机，是引起被告人出面制止和推搡被害人的直接原因，被害人对此有过错，可酌情对被告人从轻处罚。本案审理期间，被告人叶某与被害人达成赔偿协议，并已赔付被害人全部损失，取得了被害人谅解，酌定可以从轻处罚。对辩护人提出的与此有关的辩护意见，予以采纳。综上，结合本案事实、性质、情节和对社会危害程度，被告人叶某犯罪较轻，确有认罪、悔罪表现，依法对其免除处罚，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款之规定，判决如下被告人叶某犯故意伤害罪，免予刑事处罚。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省安庆市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长王纲代理审判员徐小丽人民陪审员朱丽萍二〇一七年一月五日书记员江虹

河北省青县人民法院刑事判决书(2020)冀0922刑初152号公诉机关河北省青县人民检察院。被告人杨建忠，男，1957年12月18日生，汉族，户籍所在地河北省廊坊市香河县。2020年6月26日因涉嫌犯污染环境罪被青县公安局刑事拘留。经青县人民检察院批准，2020年7月3日被青县公安局执行逮捕。现羁押于青县看守所。青县人民检察院以青检一部刑诉[2020]107号起诉书指控被告人杨建忠犯污染环境罪，于2020年8月11日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。青县人民检察院指派检察员曲锡茂出庭支持公诉，被告人杨建忠到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控：2020年4月1日至2020年4月28日，被告人杨建忠在青县马厂镇王胜武屯村西电管所对面平房内非法经营煮黑作坊，生产时产生的废水没经过任何处理，通过水管用水泵把清洗的废水抽到厂房北侧排水沟里，污染了环境。经监测，青县马厂镇王胜武屯村西煮黑作坊清洗废水槽内的废水中PH监测结果为3.09（无量纲）、六价铬监测结果为0.040mg/L、总铬监测4.25mg/L、锌监测结果为21.5mg/L。其中总铬超出标准值三倍以上，锌超出标准值十倍以上。上述事实,被告人杨建忠在开庭审理过程中亦无异议，并有被告人杨建忠在侦查机关的供述；证人马某、王某的证言；青县公安局环安大队制作的辨认笔录、提取笔录、现场勘验笔录、青县马厂镇大王屯村西煮黑作坊中心现场图、现场照片、监测报告；青县公安局环安大队情况说明等证据证实，足以认定。本院认为，被告人杨建忠违反国家规定，非法排放含有重金属的有毒物质，其中总铬超出国家电镀污染物排放标准三倍以上，锌超出标准值十倍以上，严重污染环境，其行为符合污染环境罪的构成要件，构成污染环境罪。公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立。被告人杨建忠系自首，依法从轻处罚。根据被告人杨建忠的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百三十八条、第六十一条之规定，判决如下：被告人杨建忠犯污染环境罪，判处有期徒刑七个月，罚金一万元。（刑期自判决执行之日起计算。判决前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，刑期自2020年6月26日起至2021年1月25日止。罚金于本判决生效之日起十日内缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内，通过本院或直接向沧州市中级人民法院提起上诉，书面上诉的应提交上诉状正本一份，副本两份。审判员张金梅二〇二〇年八月二十八日书记员刘国贞

田某等人非法拘禁罪一审刑事判决书陕西省西安市长安区人民法院刑事判决书（2017）陕0116刑初762号：西安市长安区人民检察院以长检公诉刑诉（2017）801号起诉书指控被告人田某、翟某某、肖某、郑某某犯非法拘禁罪，2017年10月23日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用简易程序，于2017年11月8日公开开庭进行了审理。西安市长安区人民检察院指派检察员韩卫出庭支持公诉，被告人田某及其辩护人赵新、被告人翟某某、肖某、被告人郑某某及其辩护人张立峰均到庭参加了诉讼。现已审理终结经审理查明：被告人田某受校园网贷公司的委托，寻找借款人汪某某索要借款。2017年4月25日10时许，田某电话联系肖某，让其找人前去要账，当日中午肖某同翟某某、郑某某与田某在西安市雁塔区三爻村附近会面，在田某的带领下驱车前往安康汪某某的家中，汪某某未在家，田某遂向汪某某家中的堂哥汪某甲留其电话号码，并告知了汪某某的欠债情况。汪某甲电话联系汪某某告知情况后，汪某某主动电话联系田某，两人商议在西安市火车站见面协商此事。田某与肖某、郑某某、翟某某驱车前往西安市火车站，2017年4月26日凌晨3时许，双方在西安市火车站旁加州牛肉面馆见面，后田某将汪某某带到车上，田某与汪某某商量未果，田某在车内打了汪某某几下。田某等人将汪某某带至南三环附近，让汪某某提出解决方案，汪某某无法提供让田某满意的解决方案，田某对汪某某再次进行殴打，后田某等人与汪某某到长安区神舟二路凤栖宾馆，住在该宾馆某某房间。期间，田某多次让汪某某联系家属送钱。汪某某家属报案后，公安民警于2017年4月26日21时许在凤栖宾馆将被告人田某、翟某某、肖某、郑某某抓获，将汪某某解救。案发后四被告人家属与被害人已达成调解协议且履行。上述事实，四被告人在开庭审理中亦无异议，且有受案登记表、立案决定书；报案材料；破案、抓获经过；汪某某的陈述；证人陈某某、蒋某某、贾某某、金某某等人的证言；辨认笔录及照片；相关合同、授权委托书；诊断证明、谅解书；四被告人的户籍证明等证据证实，确实充分，足以认定本院认为，被告人田某、翟某某、肖某、郑某某法律观念淡薄，为索取债务而非法拘禁他人，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十八条的规定，构成非法拘禁罪。西安市长安区人民检察院指控被告人田某、翟某某、肖某、郑某某的犯罪事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立。被告人田某在实施犯罪行为的过程中起主导作用，系主犯；翟某某、肖某、郑某某三人在犯罪中起辅助作用，系从犯，可比照主犯从轻处罚。田某、郑某某的辩护人关于各被告人是为了索取合法债务实施了非法行为，被害人有一定的过错，被告人归案后如实陈述了犯罪过程，当庭自愿认罪，有坦白情节；案发后，被告人家属积极赔偿了被害人的损失，取得了被害人谅解，建议对田某、郑某某从轻处罚的意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十八条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十七条第三款、《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十七条之规定，判决如下被告人田某犯非法拘禁罪，判处有期徒刑八个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年4月26日起至2017年12月25日止）。被告人翟某某犯非法拘禁罪，判处有期徒刑七个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年4月26日起至2017年11月25日止）。被告人肖某犯非法拘禁罪，判处有期徒刑七个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年4月26日起至2017年11月25日止）。被告人郑某某犯非法拘禁罪，判处有期徒刑七个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年4月26日起至2017年11月25日止）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接上诉于陕西省西安市中级人民法院，书面上诉的，应递交上诉状正本一份，副本三份审判长郝海荣审判员何向阳人民陪审员樊宝力二〇一七年十一月八日书记员袁博

张万勋、肖平映开设赌场一审刑事判决书云南省凤庆县人民法院刑事判决书（2019）云0921刑初105号：云南省凤庆县人民检察院以凤检公诉刑诉（2019）92号起诉书指控被告人肖平映、张万勋、纪梅艳、龚文科、曹天洪、施家伟犯罪开设赌场罪，被告人曹天洪、彭德强犯故意伤害罪、被告人张万勋犯非法持有枪支罪，于2019年9月5日向本院提起公诉，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。凤庆县人民检察院指派检察员杨志勤出庭支持公诉，被告人肖平映、张万勋、纪梅艳、龚文科、曹天洪、施家伟、彭德强及其辩护人倪志刚、施厚松、刘翔、陈华兰、杨福霞、时伟到庭参加诉讼，本案现已审理终结云南省凤庆县人民检察院指控：1、2015年至2018年期间，张万勋、纪梅艳夫妇在凤庆县新华乡新华街自家中开设赌场为赌博人员提供场所伙食、烟、茶、水果。并从赌资中抽头，参赌人数众多，尤其在烤烟收购季节时赌博活动最为突出，2017年下半年，被告人肖平映、曹天洪、张万勋、龚文科在张万勋家赌博场所当场为参赌人员放贷提供赌资，聚众赌博，被告人施家伟为参赌人员提供服务。在张万勋家赌博方式有用扑克牌玩“彪牛”、“三匹”、“三公”、“打麻将”等。参赌人员有张万勋、纪梅艳、肖平映、龚文科、施家伟、李某6、龚某、纪某1、李某1、谢某、陈某2、李某4、李某5、汤某1、郑某2、罗某2、字贵美、周某1、罗某4先、肖某1、李树焱、罗某1、刘某、蒙某、杨某1、杨某2、蔡某、陈某1、茶光臣、吴某1、赵某1、熊某、郑某1、李某3、字家某、赵某2、高某、吴某4、李某11等四十余人。2、2017年7月初，被告人龚文科、字焱垒（另案处理）、施文斌（已判决）等人到凤庆县新华乡瓦屋村大红路龚文科家组织赌博，施某带领李飞龙（已判决）、李某12（已移送起诉）在龚文科家为参赌人员放贷提供赌资，并从正在下注的赌资里抽头。参赌人员有龚文科、字焱垒、李某3、彭某、杨某3、杨某4、赵某3等。3、2016年3月13日凌晨，被告人彭德强、曹天洪与鲁某（已判刑）三人在凤庆县凤山镇乐某比慢摇吧内消费跳舞过程中与同样消费跳舞的张某、袁某等人发生冲突，后被告人彭德强、曹天洪与鲁某等人在慢摇吧门口持砍刀和钢管将被害人张某打伤。经凤庆县公安局司法鉴定中心鉴定，被害人张某的伤情达轻伤二级。4、2019年4月30日，凤庆县公安局侦查员在办理张万勋、肖平映等人赌博案件过程中，依法对张万勋家进行搜查时，在张万勋家卧室梳妆台旁查获疑似枪支一支。2019年6月24日经临沧市公安局公安司法鉴定中心鉴定：该疑似枪支具有致伤力。经查：该枪支系原凤庆县新华乡卫生院医生罗某6所有，罗某6于2017年1月份意外死亡。罗某6死亡后，该枪放置在张万勋家，张万勋长期非法持有。公诉机关提供了相关证据，认为被告人肖平映、张万勋、纪梅艳、龚文科、曹天洪、施家伟的行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款的规定，应以开设赌场罪追究刑事责任，被告人曹天洪、彭德强触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，应以故意伤害罪追究刑事责任，被告人张万勋触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款之规定，应以非法持有枪支罪追究刑事责任。建议对被告人张万勋犯开设赌场罪在有期徒刑一至二年内判处，并处罚金，犯非法持有枪支罪在有期徒刑六个月至一年六个月内判处，数罪并罚；对被告人肖平映犯开设赌场罪在有期徒刑一年六个月至二年六个月内判处，并处罚金；对被告人龚文科、纪梅艳犯开设赌场罪在有期徒刑一至二年内判处，并处罚金；对被告人曹天洪犯开设赌场罪在有期徒刑六个月至一年六个月内判处，并处罚金，犯故意伤害罪在三个月拘役至有期徒刑一年内判处，数罪并罚；对被告人彭德强犯故意伤害罪在三个月拘役至有期徒刑一年内判处；对被告人施家伟犯开设赌场罪在有期徒刑六个月至一年六个月内判处，并处罚金。被告人肖平映辩称：对犯罪事实没有意见，但认为不是开设赌场罪，只是参与赌博。其辩护人倪志刚为其辩护认为：1、起诉书指控的开设赌场罪有意见，被告人肖平映并没有开设赌场的行为，赌场在什么地方，起诉书已经提到。在本案中根据查明的事实，肖平映的行为构成赌博罪，而非开设赌场罪。2、被告人具有以下法定从轻、减轻情节，被告人具有自首情节，当庭认罪悔罪，自首后如实供述自己的犯罪行为。建议在有期徒刑六个月至一年内量刑。被告人张万勋辩称：对犯罪事实没有意见，我认为不构成开设赌场罪。枪只是罗某6放在我家，我没有用过。其辩护人施厚松为其辩护认为：1、本案更符合赌博罪的构成要件，张万勋的角色更符合赌博罪的聚众赌博中参赌人员角色，应当以赌博罪追究其刑事责任。2、被告人张万勋不构成非法持有枪支罪。（1）张万勋家查获的疑似枪支为罗某6所有，而张万勋只是代为罗某6保管的行为，没有证据证明张万勋与罗某6在非法持有枪支的范围内有共同意思联络，不能认定张万勋构成非法持有枪支罪。（2）对张万勋家进行搜查时的见证人查爱华为新华派出所民警，应作非法证据排除，在排除了搜查笔录、扣押物品清单后，本案的重要证据来源不合法，对张万勋涉嫌非法持有枪支的指控，事实不清，证据不足，应认定张万勋在非法持有枪支方面无罪。3、张万勋具有自首情节，应对张万勋减轻处罚。4、张万勋既不是本案犯意的发起者，也不是本案的组织者，中介偶尔参与赌博，应认定为从犯，应当对其减轻处罚。5、张万勋无犯罪前科，此次犯罪系初犯、偶犯，且在此次犯罪中并未实际获利，依法可以从轻处罚；张万勋的家庭情况特殊，请法庭给予人性化的关怀。张万勋家中有小孩正在上大学，妻子无固定收入，且在本案中涉案，也可能受到刑罚，请贵院从人性化的角度给予考虑，对张万勋涉嫌赌博罪免予刑事处罚。被告人纪梅艳当庭表示自愿认罪，其辩护人刘翔为其辩护认为：对公诉机关指控的罪名没有意见，但是纪梅艳主观犯意低，作用小，属于从犯，并不是发起者、组织者，没有主动邀约赌博，没有主动抽头渔利。被告人认罪态度好，具有自首情节，可以从轻或减轻处罚，自愿认罪，可以从轻处罚，如实供述全部犯罪事实。被告人无犯罪前科，是初犯偶犯，社会危害性不大，被告人不存在情节严重，希望法庭结合被告人家庭实际情况适用缓刑。被告人龚文科当庭表示自愿认罪，其辩护人为其辩护认为：1、龚文科具有自首情节。2、被告人当庭自愿认罪，悔罪态度好，认识到自己的错误。3、被告人系初犯，社会危害较小。建议适用缓刑。被告人曹天洪辩称：对指控犯罪事实没有异议。但认为不构成开设赌场罪。其辩护人杨福霞辩护认为：1、对于被告人曹天洪故意伤害定性没有异议，被告人在故意伤害案件中具有法定自首情节，当庭认罪，积极赔偿损失，根据生效判决书已经证明被害人的轻伤二级最终损害后果并不是由被告人的犯罪行为所致；2、辩护人认为现有证据不注意证明被告人曹天洪的行为构成开设赌场罪。被告人没有参与，没有报酬，只是帮忙记账，没有约定报酬，事后也没有得到任何报酬。被告人施家伟当庭表示自愿认罪。其辩护人时伟为其辩护认为：1、对公诉机关指控被告人犯有开设赌场罪没有异议；2、被告人施家伟在本案中所起的作用非常小，同时施家伟并未参与分利，施家伟仅因为受到当地不好的社会氛围（砍芭蕉）的影响才会前去给参与赌博的人提供“服务”；3、被告人施家伟应认定为具有自首情节。施家伟在接到其父亲电话得知公安机关寻找自己时，第一时间从新华乡街上赶往家里，此时正赶上公安机关工作人员往新华乡街的方向走时与其相遇，后积极配合调查并如实供述自己的相关行为，建议对被告人施家伟免予刑事处罚或适用缓刑。被告人彭德强当庭对指控事实及罪名无异议。经审理查明的事实与公诉机关指控事实基本一致，且有经庭审质证、认证的下列证据予以证实。一、物证照片。证实从张万勋家查获的疑似枪支一支、麻将机三台。二、案件来源。证实该案是中央督导组交办线索。三、户籍证明。证实七名被告人均已经达到刑事责任年龄，具有完全刑事责任能力。四、抓获经过。证实被告人彭德强、施家伟系抓获归案，被告人龚文科、张万勋、纪梅艳、肖某3、曹天洪系主动投案。五、前科材料、判决书、裁定书。证实被告人肖平映曾两次被判处有期徒刑，假释考验期至2013年8月17日；施某、龚文科在龚文科家开始赌场的事实。被告人曹天洪、彭德强参与故意伤害他人致人轻伤事实。六、搜查笔录、情况说明、搜查录音、录像、扣押笔录、扣押清单。证实公安机关依法对张万勋家进行了搜查、扣押了相关物证情况。七、证人证言。证人李某1、罗某1、罗某2、李某2、肖某1、李树焱、刘某、蒙某、茶光臣、陈某1、吴某1、赵某1、熊某、郑某1、李某3、字贵美、周某1、李某4、李某5、汤某1、纪某1、龚某、陈某2、李某6、郑某2、赵某2杨某5、杨某1、吴某2、双某、吴某3、纪某2、李某7、茶光臣、查某、李某8、杨某2、陈某3、字家某、罗某3、高某、吴某4等人证实在张万勋、纪梅艳家参与赌博。同时有多名证人证实肖平映“放水”（提供赌资），主人家提供服务、抽头渔利。证人李某9证实了大约在2014年的时候其在罗某6家二楼的阳台位置看见罗某6在擦一支射钉枪，红色木质枪把，长度大约有一排长，后辨认出就是在张万勋查获的枪支。八、被告人的供述和辩解。1、肖平映的供述。被告人肖平映供述了多次参与赌博，并在赌场“放过水”，其中在2017年经常到张万勋家赌博，每次出去一两天到一星期不等，一个月出去一两次，玩的过程中会抽钱拿给张万勋的媳妇纪梅艳提供给我们伙食和水果吃。2017年年底的一次赌博中我没有钱放水了就约张万勋和龚文科每人入股5万元用来放水賭博，但张万勋和龚文科也不答应要不要入股，到了第二天晚上龚文科拿给我4.5万元的现金，还有5.5万元的账，合计10万元，加上我自己的5万元，总的是15万元用来赌博放水。2、张万勋的供述。我参与赌博多数是在2016、2017年收烤烟季节，2018年以来因脱贫攻坚工作忙就不赌了。赌博的地点，多数就在我家赌。在我家具体几次我也记不清楚了，来赌博的人也不固定，都是些新华街子人，相互邀约就开始赌博了。在我家进行赌博期间抽过钱，主要是用于生活费，只是我媳妇纪梅艳经手。肖平映确实到我家赌博过。2017年中秋节的时候肖平映和龚文科在我家商量我们三人每人八股5万元钱用于借给赌博的人，我也没有入过钱就去下乡了。到了第二天我下乡回来的时候肖平映和龚文科已经不在我家了，肖平映和龚文科装下给我的媳妇纪梅艳一千元还是两千元的生活费。大约在2015年或是2016年，罗某6带着一支枪到我家和我聊天。后夹罗某6接到一个电话说医院里有急救的病人就走了。后罗某6打给我电话叫我把他的枪收起一下，之后我就把那支枪收到我家三楼的客厅。罗某6就再也没有和我来拿过，后来他死了。枪就一直放在我家。3、龚文科的供述。大概在2017年的4、5月份左右一天中午字焱垒给我打电话说让我约上人在我家移民点房子里赌博。每天会给我两千元的场地费和买烟、饮料等生活费。我去张万勋家赌博分两个阶段，第一阶段是2016年的年底到2017年年初，第二个阶段是2017的冬季，张万勋家打水抽头，为参赌人员提供场地、茶水、饮料、烟酒、水果、饮食和麻将、扑克。在张万勋家肖平映和曹天洪对参与赌博的人“放水”。后肖平映约我跟张万勋每人凑点钱进行“放水”，当时我欠张万勋5万元，肖平映又欠我好像4.5万元，我跟张万勋一共凑了10万元。我拿给肖平映10万元，但是没有说明给张万勋。4、纪梅艳的供述。我家摆了三张麻将桌，平时偶尔会有人玩的，不是我约别人来我家赌博是她们自己来的。有时会用扑克以“彪牛”的方式进进行赌博。庭审中供述来玩的人会抽一百、二百的钱。5、施家伟的供述。一开始我是主动到张万勋家赌博的，张万勋家组织赌博进行抽水。后来钱输了，没有钱赌博，龚文科就叫我去张万勋家为赌博人员服务，给赌博人员泡茶、端送水果、开关门等。可能是龚文科和张万勋家合伙组织赌博，然后由龚文科出面叫我去为赌博人员服务的。没有说每天给我多少钱，只是每天赌博结束以后由张万勋的妻子纪张艳拿钱给我，多数时候一天给我六百块，有时候他手头不方便就给我三百块。张万勋和纪梅艳都不在家时龚文科给过我两次，每次都是六百块。6、曹天洪的供述。2016年的几月份我记不清楚了，我和鲁某、彭德强和去凤庆城的芭比慢摇吧玩，玩的时候，我和彭德强在卡座里吃酒，鲁某去跳舞。不知道为什么鲁某就和一个二十多岁的男的打起来，打起来以后，保安也上来，我们就一起去拉也就不吵了。凌晨一点左右，我们吃了点酒准备走了，我们来到芭比门口，对方十四、五个人就来，在舞池和鲁某打架的男的就过来踢给鲁某一脚，我和鲁某、彭德强就到我们停在停车场内的一辆黑色的中华车的后备箱里面拿工具，我拿得钢管，彭德强和鲁某一人拿得六七十公分的刀子，我们三人去和对方打，我用钢管打的时候，钢管被对方抢了。2017年7月至8月期间，肖平映打给我电话让我去张万勋家帮他“放水”记账，我帮肖平艳记账断断续续的去了三、四个晚上，最多的时候空了半个月去。我帮他记账过后，龚某还钱给我，我拿给肖平艳平映，我把钱拿给肖平映，肖平映给过我家娃娃1000元钱。我去张万勋家的时候烟和扑克牌都摆好了，我就知道提供一点夜宵，吃一点烧烤，肖平映从赌资中抽出一点钱叫别人送烧烤进来吃。7、彭德强的供述。2016年3月份的一天晚上，鲁某约我和曹天洪去芭芘慢摇吧玩，后鲁某、曹天洪和别人吵起，过1个小时左右，鲁某说有几个人要打他，我们就去鲁某开的车上拿得两把刀子一根钢管（我拿了一把刀子、鲁某拿一把刀子、曹天洪拿一根钢管），与对方打起来，我当时酒醉，只记得鲁某和曹天洪被打倒了我就拿刀子甩了两下，这时芭芘的工作人员就来劝，我们三个人就走了。九、辨认笔录（参与赌博人员相互辨认）。1、纪某1辨认出参赌人员龚某、李某1、罗某1、谢某、陈某2；肖平映就是在张万勋家赌博坛子放水的人。曹天洪就是在张万勋家赌博坛子参与放水的人。2、肖某1辨认出肖平映、纪梅艳。3、李某3、李某6、李树焱、罗某4先辨认出肖平映就是在赌博坛子放水的人。4、汤某1辨认出肖平映就是在赌博场所中借给其钱的人。5、李某4门辨认出肖平映。6、罗金银辨认出肖平映、胡某。7、罗某1辨认出肖平映、曹天洪。8、李某1辨认出陈某2、李某6、纪梅艳。9、周某1辨认出肖平映就是在张万勋家赌博坛子放水的人；曹天洪就是在张万勋家赌博坛子跟肖平映放水的人；同时辨认出张万勋。10、蒙蕙辨认纪梅艳。11、龚文科辨认出罗某1、肖平映、谢某、张万勋、纪梅艳、李某1、纪某1、龚某、陈某4、曹天洪。12、龚某辨认出曹天洪就是在张万勋家赌博坛子参与放水的人。13、罗某2辨认出肖平映、曹天洪就是在张万勋家赌博坛子放水的人；同时辨认出纪梅艳。14、李某11辨认出纪梅艳。15、纪梅艳辨认出曹天洪、肖平映。16、李某9辨认出在张万勋家搜出的枪支就是2014年罗某6在自家阳台上擦拭的疑似枪支。十、鉴定意见。公（临）鉴（司）字【2019】116号枪弹痕迹检验鉴定书。证实张万勋持有的是以射钉弹火药能源为动力发射弹丸的自制枪支。以上证据来源合法，内容客观真实，能相互印证，并形成完整的证据锁链足以证明上述查明事实，予以确认本院认为：被告人肖平映、张万勋、纪梅艳、龚文科、曹天洪、施家伟无视国家法律，以营利为目的，提供赌博场所、服务、赌具、资金、饮食、设定赌博方式组织赌场活动。同时以所谓“放水”借给赌博人员赌资扩大和助长赌博活动，抽头渔利，公开及半公开召集群众进行赌博，其行为均已触犯刑律，构成开设赌场罪。被告人曹天洪、彭德强伙同同案犯故意伤害他人身体，其行为构成故意伤害罪。被告人张万勋违反枪支管理规定，非法持有以火药能源为动力发射弹丸的自制枪支一支，其行为触犯刑律，构成非法持有枪支罪。公诉机关指控的事实及罪名成立。发表的公诉意见及量刑建议予以采纳。关于被告人及辩护人提出不构成开设赌场罪，而构成赌博罪的辩护意见与查明事实及法律规定不符。本院不予采纳。本案查明被告人为参与赌博人员公开及半公开提供赌博场所、服务、赌具、资金、饮食、设定赌博方式，同时以所谓“放水”借给赌博人员赌资扩大和助长赌博活动，参赌人员无需邀约即可到达赌场进行赌博。其行为符合开设赌场罪共同犯罪。辩护人施厚松关于被告人张万勋不构成非法持有枪支罪的辩护意见不予采纳。被告人张万勋非法持有枪支属于客观存在事实，被告人供述是罗某6带到其家后因有急事放在其家中，让其把收起，作为被告人应当知道枪支是国家严格管制的违禁品，仍明知故犯，长期持有，给人民群众的人身安全和社会带来了巨大隐患，应依法予以惩处。虽然搜查笔录存在瑕疵，但由公安机关出具的情况说明及有搜查录音、录像进行补证，足以证明被告人非法持有枪支的事实。另赌博场所及其他证据证实被告人张万勋并不是一般的参赌人员，其不应认定为从犯。关于被告人张万勋和纪梅艳属于从犯的辩护意见不予采纳，事实上二名被告人属于赌场的所有者、组织者、获利者，认定从犯明显与法律规定相悖。关于被告人施家伟应认定为具有自首情节的辩护意见不予采纳，本案中无相关证据证明被告人施家伟具有主动到案情节。其他辩护意见予以采纳及酌情采纳。共同犯罪中被告人肖平映、张万勋、纪梅艳、龚文科作用相对较大，系主犯，被告人曹天洪、施家伟系从犯。被告人肖平映在假释考验期满五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，应当从重处罚。据此，根据本案犯罪事实、情节及社会危害程度，结合各被告人所具有的量刑情节。综合分析社会效果与法律效果。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二百三十四条第一款、第一百二十八条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十五条、第六十七条第一款、第三款、第六十九条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下一、被告人张万勋犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零三个月，并处罚金一万元，犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑八个月，数罪并罚，执行有期徒刑一年零八月，并处罚金一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月1日起至2020年12月31日止，罚金限于判决生效后一个月内缴纳）二、被告人肖平映犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月2日起至2020年11月1日止，罚金限于判决生效后一个月内缴纳）三、被告人纪梅艳犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零三个月，缓刑二年，并处罚金一万元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算，罚金限于判决生效后一个月内缴纳）四、被告人龚文科犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零三个月，缓刑二年。并处罚金一万元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算，罚金限于判决生效后一个月内缴纳）五、被告人曹天洪犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金四千元，犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月，数罪并罚，执行有期徒刑一年零二个月，缓刑二年。并处罚金四千元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算，罚金限于判决生效后一个月内缴纳）六、被告人彭德强犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）七、被告人施家伟犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年。并处罚金四千元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算，罚金限于判决生效后一个月内缴纳）八、涉案枪支依法予以没收，由公安机关按规定处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向云南省临沧市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份审判长李顺祥人民陪审员田林人民陪审员毕向春二〇一九年十二月四日书记员廖晓尧

掋日权非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物一审刑事判决书广东省乳源瑶族自治县人民法院刑事判决书（2017）粤0232刑初30号：乳源瑶族自治县人民检察院以乳检公诉刑诉（2017）21号起诉书指控被告人王日权犯非法储存爆炸物罪，于2017年4月6日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。乳源瑶族自治县人民检察院指派检察员陈辉出庭支持公诉，被告人王日权及其辩护人杨姗姗、李德华到庭参加诉讼。现已审理终结乳源瑶族自治县人民检察院指控：2012年8月份，被告人王日权租下乳源瑶族自治县东坪镇龙溪村委会“上埂山”用于非法开采矿石，2012年年底，被告人王日权伙同杨某2（不起诉）等人组织人员在“上埂山”工地搭棚、修路等，并于2013年3月份开始聘请王某、陈某1等人进行非法采矿。2013年3月份的一天晚上，被告人王日权将非正当途径取得的炸药、雷管、导火索等物品运到“上埂山”石洞口附近的石堆存放。2013年3月至2013年4月8日期间，工人使用了部分炸药等物品用于爆破开采。2013年4月8日，公安机关在该非法采矿点当场查获被告人王日权等人非法储存的炸药3箱共计72公斤、火雷管120发、电雷管62发、地接线若干。经鉴定，上述物品为铵油炸药、钢壳电雷管、纸壳火雷管，三种物品均是爆炸物，均未失去爆炸性能。公诉机关就指控的上述事实当庭讯问了被告人王日权，宣读了书证、证人证言、被告人的供述和辩解，鉴定意见、辨认笔录、现场勘验笔录、现场照片等证据材料，据此认为被告人王日权违反爆炸物安全管理规定，未经国家有关部门批准，非法储存爆炸物，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十五条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法储存爆炸物罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。被告人王日权对公诉机关指控其犯非法储存爆炸物罪有异议，租山合同是其代别人签的，其是一个打工的，不是矿山的实际投资人，其在矿山上的行为是很轻微的，请求法庭对其宽大处理。其辩护人的辩护意见：1、对罪名定性有异议，根据相关法规，非法储存的前提是明知是爆炸物，但在法庭调查中，被告人供述其对爆炸物的来源并不知情；2、假设被告人构成非法储存爆炸物罪，根据被告人的角色，应当认定其为从犯，其本身不具备开采矿山的条件，在整个事件中只起到了辅助作用，主观恶性小。在主犯未能到案的情况下，没有确切的证据证实被告人是主犯或从犯，应当认定被告人为从犯；3、案发前涉案的爆炸物品未对社会造成实质性的危害，被告人是初犯、偶犯，可以依法从轻、减轻处罚。被告人当庭认罪、悔罪，请求法庭对被告人从轻处理。经审理查明，2011年5月19日，乳源瑶族自治县东坪镇龙溪村委会上冲村民小组、下冲村民小组与许某1签订一份《租山合同》，合同约定，乳源瑶族自治县东坪镇龙溪村委会上冲村民小组、下冲村民小组将共有的“上埂山”出租给许某1开采石英石。2012年8月7日，被告人王日权与许某1签订了《租山合同转让协议》，协议约定，许某1将其承租的乳源瑶族自治县东坪镇龙溪村委会上冲村民小组、下冲村民小组的“上埂山”转让给被告人王日权。2012年年底，被告人王日权伙同杨某2（不起诉）等人组织人员在“上埂山”工地搭工棚、修简易公路等。2013年3月份开始，被告人王日权在未经有关部门的审批许可的情况下，聘请了王某、陈某1、陈某2、胡某、方某、郭某等人，擅自在“上埂山”开采矿石。2013年3月份的一天晚上，被告人王日权将从非正当途径取得的炸药、雷管、导火索等物品在不具备储存条件的情况下运到“上埂山”石洞口附近的石堆存放。2013年3月至2013年4月8日期间，工人在不具备爆破作业条件的情况下使用了部分炸药等物品用于爆破开采。2013年4月8日，乳源瑶族自治县公安局森林分局会同乳源瑶族自治县国土资源局执法大队开展联合执法行动，执法人员在“上埂山”查获一非法采矿点，并在该非法采矿点当场查获钨矿石210公斤。经乳源瑶族自治县公安局检查，在工人居住的大间的工棚内顶搭建的石棉瓦下查获火雷管120发、电雷管62发，在小间的工棚内查获导火索一捆、地线（红色）一捆半，在距离大工棚五、六米左上角靠山边一堆放石渣处查获炸药3箱，共计72公斤。经全国民用爆破器材产品长沙质量监督检测站鉴定，上述爆炸物品分别为改性铵油炸药、钢壳电雷管、纸壳火雷管，三种物品均是爆炸物，均未失去爆炸性能。另查明，公安机关扣押的硝铵炸药3箱、电雷管62发、火雷管120发、导火索18米，已被乳源瑶族自治县公安局销毁。上述事实，有下列经举证、质证、认证的证据予以证实，本院予以确认。一、书证1、户籍证明、违法犯罪记录查询情况说明。证实被告人王日权在实施犯罪时已年满十八周岁，系完全刑事责任能力人，且无犯罪前科。2、抓获经过、到案经过。证实被告人王日权于2016年6月30日因涉嫌非法储存爆炸物罪被乳源瑶族自治县公安局抓获，并非主动到案。3、受案登记表、立案决定书、拘留证、逮捕证等程序性文书。证实公安机关决定立案侦查的事实以及公安机关对被告人王日权采取强制措施的情况。4、上网追逃人员登记表。证实被告人王日权因涉嫌非法储存爆炸物罪于2013年8月21日被乳源瑶族自治县公安局网上追逃。5、扣押决定书、扣押清单、扣押笔录。证实乳源瑶族自治县公安局依法扣押了被告人王日权非法储存的硝铵炸药3箱、电雷管62发、火雷管120发、地接线1捆半、导火索10余米、起爆器1个。6、证明。证实涉案的爆炸物品未经乳源瑶族自治县公安局审批，储存不符合《民爆物品管理条例》规定的对爆炸物品储存管理的要求。7、情况说明。证实乳源瑶族自治县公安局依法对爆炸物进行称重的说明。8、租山合同。证实乳源瑶族自治县东坪村委会上冲村民小组、下冲村民小组将共有的“上埂山”出租给许某1开采石英石。9、租山合同转让协议。证实许某1将其承租的乳源瑶族自治县东坪镇龙溪村委会上冲村民小组、下冲村民小组的“上埂山”转让给被告人王日权开采。10、查处情况说明。证实乳源瑶族自治县国土资源局和乳源瑶族自治县公安局森林分局在依法查处“上埂山”非法采矿点时，发现了3箱炸药，若干雷管，随即向公安机关报案的情况。11、行政处罚决定书。证实乳源瑶族自治县国土资源局对杨某2非法开采钨矿的行为进行了处罚。12、补充说明。证实乳源瑶族自治县公安局于2013年9月和2015年2月已销毁了硝铵炸药3箱（72公斤）、电雷管62发、火雷管120发、导火索18米。二、证人证言1、王某的证言。证实是其儿子王日权叫其到乳源瑶族自治县龙南镇龙溪村委会上冲村后山的矿山打工的，主要是负责做饭，其是开业的那天去的，曹老板、杨某2、杨某1、王日权在开业后都回去了，其留下来给民工做饭，曹老板是负责投资的，杨某2、杨某1有没有投资其不清楚，其儿子王日权没有投资。采矿点的炸药由其保管。2、证人曹某1的证言。证实其与曹某2是亲兄弟关系，曹某2于2014年3月12日去世，其没有听其哥哥说过在乳源开采矿山，其经营的是路达煤炭有限公司，其也没有听说王日权这个人。3、证人李某1的证言。证实曹某2是在坪石镇步行街经营路达煤炭公司的，步行街的人都知道曹老板是经营小煤窑和做煤炭生意的。曹老板因尿毒症在2014年3月20日前后死亡。4、证人杨某1的证言。证实2012年8月，其一个远房亲戚许某1找到其，说他在乳源瑶族自治县东坪镇龙溪村委会租了一块山地，可以开采石英石。其便想起其表妹夫王日权以前是做挖矿工作的，其与王日权说了此事后，王日权说正好想找一个矿山来开采。于是，其联系好许某1后便和王日权来到乳源瑶族自治县东坪镇龙溪村委会查看矿山，王日权看过之后便决定签订合同开采矿山。2012年8月7日，其和王日权前往大桥镇许某1的办公室签订了《租山合同转让协议》，协议内容是王日权转租许某1之前租到的乳源瑶族自治县东坪镇“上埂山”用来开采，开采时间从2012年8月至2016年5月。当时支付租金是从其包里拿出，因王日权没有带钱包，王日权将现金放在其包里，签订协议后其从包里拿出钱给王日权，由王日权支付给许某1等人。2013年3月份，王日权组织工人到矿山采矿，其去过矿山一次，看到工人搭起了工棚。王日权在矿山是管理人员，杨某2负责矿山工人的生活用品、伙食、登记工人工资。其和杨某2都没有参与投资，其知道是王日权经营。经辨认混杂相片，杨某1辨认出王日权是在乳源瑶族自治县县东坪镇龙溪村委会“上埂山”非法采矿的老板“黄某”，许某1是转让乳源瑶族自治县东坪镇龙溪村委会上冲村租山协议的人。5、证人杨某2的证言。证实东坪镇龙溪村委会上冲村后山非法采矿点的老板姓黄，绰号“黄毛”，是湖南人，一共有7名工人，老黄是监工，负责现场管理，爆炸物品也是老黄管，黄老板交给其人民币20000元，让其负责负责采矿点工人的伙食和生活用品的采购，另外5人负责采矿，是湖南人。在2013年3月份的一个晚上黄老板打电话叫其在坪乳公路上等他，晚上9时多，黄老板带着一个人开着一辆深色中兴牌越野车送过来炸药和雷管及导火索，车牌号用迷彩布遮着，黄老板叫其一起送到采矿点，到了矿山脚下，其便和黄老板及工人将炸药搬运上山，工人搬运时，其问黄老板箱子装的是什么，黄老板说是炸药和工人的生活用品，一共8箱。和黄老板一起来的那个人有40多岁，身高1.7米左右，也是湖南人，听黄老板介绍说是黄总，他没有上山，在山下等。放好炸药后，其搭乘黄老板的车回坪石镇。到了坪石镇，黄老板问其还剩多少钱，其说还有人民币5000元，其将人民币5000元给了黄老板后便下车了。经辨认混杂相片，杨某2辨认出王某是采矿点管工“老黄”、王日权就是“黄毛”6、证人胡某的证言。证实其是湖南省桂东县人，其听陈某1说，在韶关有工做，在2013年3月2日，其和其他4人一起来到韶关的矿山，当天，杨老板说先清理挖矿的通道，清理费用按长度结算，每米人民币300元至600元不等，看清理难度定价。其等人用板车4台、风镐2台、空压机1台、风钻1台及炸药、导火索清理通道和采矿。炸药是杨老板提供的，由姓黄的工头保管。杨老板隔几天就来一次，来看工作情况，并带米、菜及生活用品，给他们发工资。姓黄的工头负责指挥工作，并负责爆破和管理爆破工具。姓黄的约50多岁，杨老板是35至40岁。平时和其一起做工的有两个姓陈的，大的叫陈某1，小的叫小陈，一个叫小方、一个叫小郭。7、证人陈某1的证言。证实其是湖南省桂东县的人，2013年3月份的一天，广东一个搞矿的姓王的老板打电话给其，让其找几个工人，于是其叫了堂弟陈某2、胡某、方某、郭某等人。在2013年3月16日，其五人租了一台面包车到了坪石镇，然后就坐王老板的车到大桥镇，由杨老板采购了一点生活用品，其五人就到了东坪镇下冲村的非法矿点。其到了矿点后，其知道是非法矿点，便和王老板说这是没证的，要按600元／米算工钱，王老板说好。第二天，工地来了一个姓黄的，自称是工头，他给其等人分了工，其和胡某负责打风钻放炮。陈某2、方某、郭某负责扒矿。其记得过了8、9天的一个晚上的凌晨2点多，王老板和杨老板开了一辆皮卡车到采矿点，把其等人叫醒，让其等人下山搬炸药到工棚，其搬了一箱到工棚。接下来平均两天放一炮，是在晚上9至10点多放炮，一共放了5、6炮。其等人的生活用品是由杨老板供应的。8、证人郭某的证言。证实其是湖南省桂东县人。其在乳源瑶族自治县东坪镇龙溪村委会上冲村开采矿石，其不知是什么矿石，其五人一起过来的，其是胡某叫来的，开工了20多天。其和一个姓方、姓陈的出矿渣。另外一个姓陈的和胡某打炮眼，王师傅负责放炸药。王师傅约50多岁。9、证人陈某2的证言。证实其是湖南省桂东县人。其是一个姓陈的介绍来乳源瑶族自治县做工的，当时是在2013年3月15或者16日开始做工，其主要负责用板车将其他人在矿窿挖好的白色的石头运出洞口。是一个管工地的姓黄的负责管理和使用炸药和雷管的。10、证人方某的证言。证实其是湖南省桂东县人。其是一个姓黄的介绍来乳源瑶族自治县做工的，当时是在2013年3月2日开始做工，其主要负责用板车将其他人在矿窿挖好的白色的石头运出洞口，当时还有另外两个人也是负责此项工作的。炸药和雷管是姓黄和姓杨的在2013年3月6日晚上用皮卡车运到工地的。是一个管工地的姓黄的负责管理和使用炸药和雷管的。11、证人张某1的证言。证实在2011年5月份左右，下冲村的张某2打电话给其，有人想租“上埂山”，当时其是上冲村的村长。“上埂山”位于上冲村和下冲村之间。其把租山的事情村民讲了，大约有80%的村民签名。三个自称是大桥镇的人，其中一个姓许，他们租山是为了开采石英石。刚租的头两年没有开采。到今年即2013年便知道“上埂山”开始有人开采了。是姓许的开采还是转让给别人开采其不清楚。12、证人张某2的证言。证实其是乳源瑶族自治县东坪镇龙溪村委会下冲村的村长。2011年5月份，许某1找到其和张某1，许某1有意租“上埂山”，因“上埂山”属于上冲村和下冲村共有。在2015年5月19日，其和张某1、许某1和另一个姓许的在乳源瑶族自治县的县城协商租山事宜，达成协议后，便签了合同，租山时间从2011年5月19日至2016年5月19日，每年租金人民币20000元。许某1租山的目的是开采石英石。租山经村民一致同意的。其在2013年7月份听许某1说将其租山转租给一姓杨的老板。13、证人张某3的证言。证实其是东坪镇龙溪村委会上冲村的村民。其有一块田在矿山的山脚，2012年10月份，其发现耕地的一段引水渠被矿山开公路时给弄坏了，其找到了矿山的管里人，要求赔偿3600元，但一直未果。直到2013年1月份，杨某2才将800元赔偿给其，其写了一张收条，当时参与调解的有许某2、杨某2。14、证人许某1的证言。证实2011年5月19日，其和许某3、许某2协商后，找到上冲村的村长张某1和下冲村的村长张某2，经双方协商，签订了租用“上埂山”的协议。协议约定，租用“上埂山”用于开采石英石，租期5年，租金每年人民币20000元。当时其作为三人的代表在租山协议签名。事实上合同是2012年签订的，因“上埂山”以前有人租了，到2011年已经到期没有支付租金，因此上冲村和下冲村的村长想其从2011年开始。签订协议后，因资金困难，没有开采，但每年均交纳租金。因其和杨某2是远房亲戚，2012年8月份，在一起吃饭时其向杨某2提出其租用了一个有硅石的山，想转租，杨某2觉得可以开发，但要回去找杨某1商量。过了一段时间，杨某2、杨某1和一个王姓男子找到其，经协商后，以人民币31000元将“上埂山”转租给他们三人。协议是其和王姓男子签订的。其收到人民币31000元后给了人民币9000元给许某3，因许某2在租山时是借其的钱入股的，所以其没有分钱给许某2。2012年年底，“上埂山”的矿点开始开采了。在2012年年底的一天，杨某2打电话给其，说村民和矿点发生矛盾，要求其调解。于是其和许某2通过调解，杨某2赔偿了人民币800元给当地的一个村民。15、证人许某2的证言。证实2012年，其和许某1、许某3经过协商，决定将上冲村和下冲村共有的“上埂山”租下来开采石英石，于是找到两个村的村长张某2和张某1，经双方协商，其三人和上冲村和下冲村签订了协议。协议内容租用“上埂山”，租期5年，租金每年人民币20000元，签订日期为2011年5月19日（因“上埂山”以前有人租了，2011年已经到期，在2012年签订协议，签订时间写的是2011年5月19日）。因为是许某1出资的，所以协议由许某1签名。许某3有没有出资其不清楚，其没有出资，其是介绍的，所以其占有一点股份，至于给多少，由许某1说了算。在2012年秋天，不知是许某1还是许某3找到两个姓杨的老板谈开发的事，谈好后就开始开采了。杨姓两个老板通过许某1、许某3告知其负责协调工作，并口头答应给其10%的股份，至于许某1和许某3有多少股份其不清楚。矿点大致使用炸药爆破之后进行开采，具体情况其不清楚，其不负责生产。2012年年底，上冲村的一个村民说挖掘机在填路期间弄坏了水圳，经其和许某1协调后，由小杨老板赔偿了人民币800元给村民。16、证人许某3的证言。证实其和许某1、许某2三人租了上冲村和下冲村共有的“上埂山”用于开采白石矿。2012年8月份，许某1退回其股份人民币9000元给其，许某2也退股了。退股之后其不清楚有没有人到“上埂山”开采矿石了。17、证人邓某1的证言。证实其在2013年年初的一天，其以前一起打工的工友（姓王，外号叫“鸭老板”）找到其，要其另外再找两个人到乳源瑶族自治县东坪镇搭工棚和砌挡土墙，于是其就叫了邓某3、邓某2二人。过了三、四天，鸭老板的儿子“黄毛”开车接其等人，将其三人送到乳源瑶族自治县东坪镇龙溪村委会上冲村一个半山腰处，其三人就开始搭工棚，三天后，搭好工棚后，黄毛就送其三人回家。过了约三天，其三人骑摩托车又去工地砌挡土墙，砌挡土墙用了约四天，老板支付了三人的工钱后其三人就回家了。其不知道是黄毛还是杨老板支付的工钱。经辨认混杂相片，邓某1辨认出王日权即是采矿点的黄毛，王某是采矿点工作的鸭老板。18、证人邓某2的证言。证实在2012年农历11月份左右，具体时间不记得了，其和邓某1、邓某3三人在乳源瑶族自治县东坪镇的一个采矿点砌挡土墙和搭工棚，大概工作了7天。当时是一王姓湖南籍老年男子雇请的，工钱也是由他支付的。经辨认混杂相片，邓某2辨认出王日权是采矿点湖南籍年轻男子，王某是采矿点湖南籍老年男子。19、证人邓某3的证言。证实在2012年10月份左右，具体时间不记得了，其和邓某1、邓某2三人在乳源瑶族自治县东坪镇的一个采矿点砌挡土墙和搭工棚，大概工作了10天。当时是一王姓湖南籍男子雇请的，工钱也是由邓某1支付给其的。经辨认混杂相片，邓某3辨认出王某雇请其到采矿点砌挡土墙和搭工棚的湖南籍男子，王日权是为其等人提供饮食的姓王的湖南籍男子。20、证人李某2的证言。证实杨某1是其姐夫，其认识王日权，不认识姓曹的矿老板。其不清楚他们几个人的事情。三、被告人王日权的供述和辩解2012年4、5月份，其在大桥镇一姓许的老板介绍大桥镇南水有一个矿山可以投资，过了没多久，其和杨某2来到乳源瑶族自治县大桥镇找到许老板，随后其和杨某2乘坐许老板的工具车一起到南水矿山现场查看，当时其还带了一些白石头回去鉴定，鉴定后该白石头可以用来做大理石的材料大约200元／吨，其觉得可以投资，在同年的6月份的一天，其约曹老板一起在乐昌市坪石镇广北大厦吃饭，当时一起吃饭的还有杨某2和一个女的，在吃饭期间，其和曹老板谈起在乳源瑶族自治县开矿的事情，曹老板说可以去看看。过了十多天，其和曹老板约上大桥镇的许老板一起到乳源瑶族自治县南水矿山进行现场查看。又过了十多天，曹老板同意出资开采。2012年8月份，具体日期不记得了，其和杨某1一起到乳源瑶族自治县大桥镇在许老板的办公室签订了转让合同，合同签订后，其在杨某1包里拿了人民币20000元给许老板，因其没有带包，人民币20000元是其放在杨某1处的。直到2013年农历2月份其才进场开采。曹老板打电话给其，说找了6个湖南桂东民工来开采。当时其驾驶许老板的工具车到大桥镇接到民工。民工进场后，先搭厂房住宿，接着清理矿窿内的石头。其打电话给曹老板，说需要一些开矿的设备，曹老板便叫司机送了生产用的斗车、风钻机等，不久后，又叫司机送了三个箱子（三箱炸药、一些火雷管、导火索）到矿山脚下，其叫了三个民工将炸药搬到矿窿里存放。处理好后其便返回坪石镇了。炸药是成箱的，纸箱上有郴州的字样，每箱都是用蛇皮袋装的，雷管都是火雷管，导火索是普通常用的导火索。每天晚上放两爆，大概用了八条炸药，白天清理矿窿里的碎石。经辨认混杂相片，王日权辨认出许某1是和其签订矿山转租合同的“祥古头”四、鉴定意见1、全国民用爆破器材产品长沙质量监督检测站出具的长爆检鉴字（2013）24号《检验鉴定报告》。证实在“上埂山”非法存放的爆炸物品为改性铵油炸药、钢壳电雷管、纸壳火雷管，三种物品均是爆炸物，均未失去爆炸性能。2、检验报告。证实在“上埂山”查获的原矿石含ＷＯ312.14%和2.44%。五、辨认笔录、现场勘验笔录、提取痕迹物证登记表、现场照片、现场方位示意图。证实涉案人员进行辨认的情况以及涉案现场的具体情况。六、视听资料。证实被告人王日权在公安机关的供述情况本院认为，被告人王日权违反我国民用爆炸物安全管理法规，在完全不具备储存爆炸物的能力和条件的情况下，仍非法储存，危害了公共安全，其行为已构成非法储存爆炸物罪，应根据《中华人民共和国刑法》第一百二十五条追究其刑事责任。公诉机关指控被告人王日权犯非法储存爆炸物罪的事实清楚，证据确实充分，罪名成立，本院予以支持。被告人王日权非法储存爆炸物中改性铵油炸药的数量为72千克，根据《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第（一）项的规定，已达到并超过解释第一条第（六）项规定的最低数量标准五倍以上，属于情节严重，应在“十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑”科以刑罚。关于被告人王日权提出其是一个打工者，不是矿山的实际投资人，其辩护人提出被告人王日权对爆炸物的来源并不知情，应当认定为从犯，应当从轻或减轻处罚的的辩护意见，经查，被告人王日权以自己的名义与许某1签订了《租山合同转让协议》，协议约定，许某1将其承租的“上埂山”转让给被告人王日权开采，被告人王日权雇请其父亲及其他工人修路、搭工棚和开采矿石，被告人王日权对“上埂山”采矿点进行了日常管理，上述事实证明了被告人王日权是“上埂山”采矿点的实际管理人。同时，被告人王日权在供述中明知是爆炸物而在采矿点非法存放，被告人王日权的供述与证人证言能够相互印证，足以认定被告人王日权实施了非法储存爆炸物的事实，故对被告人王日权的辩解及其辩护人上述辩护意见本院不予支持。辩护人提出本案没有造成严重后果，社会危害性小，可以依法从轻、减轻处罚的辩护意见，经查，被告人王日权非法储存的爆炸物已被公安机关查获，未造成严重后果，对辩护人的上述辩护意见本院予以采纳，酌情从轻处罚。至于被告人王日权提出其是帮他人顶罪的辩解，查无实据，本院不予采纳。综上所述，为依法打击犯罪，维护公共安全，根据被告王日权的犯罪事实、性质、情节、社会危害程度和认罪悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第四十七条、第六十一条、第六十四条，《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第二条、第八条第一款之规定，判决如下被告人王日权犯非法储存爆炸物罪，判处有期徒刑十年。（刑期从判决之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年6月30日起至2026年6月29日止。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省韶关市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长谢碑养审判员马汉移人民陪审员胡雪莲二〇一七年七月六日法官助理钟庆田书记员叶璐

于洋寻衅滋事一审刑事附带民事判决书辽阳市宏伟区人民法院刑事附带民事判决书（2018）辽1004刑初22号：辽阳市宏伟区人民检察院以辽宏检公诉刑诉〔2018〕19号起诉书指控被告人于洋犯寻衅滋事罪、危险驾驶罪，于2018年2月7日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人周某、石某某向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭合并审理了本案。辽阳市宏伟区人民检察院指派检察员赵蕾出庭支持公诉。被告人于洋及其辩护人王海文、胡纪明，附带民事诉讼原告人周某、石某某到庭参加了诉讼。现已审理终结公诉机关指控：2017年8月13日23时许，被告人于洋驾驶一辆奥德赛商务车欲到辽阳市宏伟区国家电网附近与郭某及其妻子、孩子汇合，当于洋驾车行驶至宏伟区府前街朋得利酒店附近时，郭某在未看清于洋驾驶的车与哪辆车发生刮碰的情况下，无故将轿车拦截，于洋和郭某二人对轿车车主周某进行殴打，造成周某头面部受伤。于洋又踹了轿车车门一脚后离开。后，在宏伟区中行交通岗，因出租车司机刘某不知道郭某妻子姬某某打车要去的目的地的位置，于洋无故对刘某进行殴打，并踹了刘某驾驶的出租车车门一脚。于洋在被带至派出所接受调查时，再次对刘某进行殴打，造成刘某头面部受伤。经辽阳襄平法医司法鉴定所鉴定，周某头面部损伤程度为轻微伤；刘某头面部的损伤程度为轻微伤；经辽阳市价格认证中心鉴定，周某的北京现代轿车的损失价格为400元人民币、刘某的奇瑞出租车的损失价格为400元人民币。2017年8月29日16时许，被告人于洋在饮酒后驾驶银灰色比亚迪吉普车行驶至辽阳市宏伟区荟萃湖社区朝阳街小区16栋4单元3号同乐园餐厅一部门前10米处时，无故将白色别克轿车别停，无故殴打该车驾驶员王某某，并持甩棍将该车驾驶室玻璃砸坏，后被告人于洋离开现场。当日20时至21时间，在宏伟区龙源小区38栋附近，于洋持甩棍无故殴打路过此处的被害人石某某，造成石某某头部、手臂处多处受伤。后于洋回到自己家中取出一把砍刀后出门，在龙源小区44栋与45栋之间再次遇到在家人陪同下准备到医院就医的被害人石某某，被告人于洋持刀多次砍向石某某，造成石某某左手多次受伤。经辽阳市人民检察院、辽阳襄平法医司法鉴定所鉴定，石某某左手损伤、体表16.9ｃｍ创口瘢痕，损伤程度均为轻伤二级。经辽阳市价格认证中心鉴定，王某某的辽Ｋ62Ｃ70别克轿车损失价格为416元人民币。2017年8月29日案发后，被告人于洋在龙源小区被抓获归案。在公安机关组织下对其进行抽血化验，经辽阳襄平法医司法鉴定所鉴定，被告人于洋血液中检出乙醇成份的含量为164.4ｍｇ／100ｍｌ。为支持上述指控，公诉机关提供了物证、书证、证人证言、被害人陈述、鉴定意见等证据。公诉机关认为，应以寻衅滋事罪、危险驾驶罪追究被告人于洋的刑事责任。附带民事诉讼原告人周某提出如下诉讼请求:1、依法追究被告寻衅滋事罪的刑事责任，并从重处罚；2、判令被告赔偿原告经济损失7982.68元，其中门诊及住院医药费5694.86元，护理费537.82元，住院伙食补助费250元，交通费100元，鉴定费1000元，轿车损失400元。附带民事诉讼原告人石某某提出如下诉讼请求:1、依法追究被告寻衅滋事罪的刑事责任，并从重处罚；2、判令被告赔偿原告经济损失184516.84元，其中门诊及住院医药费32656.54元，病历复印费66元，误工费13660.6元，护理费10433.7元，租床押金300元，住院伙食补助费4850元，营养费4850元，交通费1000元，鉴定费2000元，精神损害赔偿5万元，衣物损失500元，原告损坏手机一部1200元，遗失金戒指一枚3000元，后期康复费用6万元；3、增加赔偿项目诉讼请求72836.01元，其中误工费12047.21元、残疾赔偿金59176.8元、医疗费612元、鉴定费1000元。被告人于洋对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议。对于民事部分，其表示没有能力赔偿附带民事原告人。其辩护人提出，被告人于洋在殴打被害人周某的案件中不构成寻衅滋事罪，应属于故意伤害罪的主观故意，但没有达成入罪标准，不构成刑事案件；对于被告人于洋犯危险驾驶罪没有异议，但被告人于洋没有引发任何交通事故，犯罪情节轻微，建议对其免予刑事处罚；被告人于洋具有坦白的法定从轻情节，且家属愿意积极赔偿被害人，请求法院对被告人于洋从轻处罚。经审理查明，2017年8月13日23时许，被告人于洋驾驶一辆奥德赛商务车欲到辽阳市宏伟区国家电网附近与朋友郭某及其妻子、孩子汇合，当于洋驾车行驶至宏伟区府前街朋得利酒店附近时，与其他车辆发生轻微刮碰，郭某在未看清于洋的车与哪辆车发生刮碰的情况下，无故将轿车拦截，拦截后，被告人于洋和郭某二人不问原由，开始对轿车车主周某进行殴打，造成周某头面部受伤。于洋又踹了轿车车门一脚后驾车离开。被告人于洋及郭某一家驾车来到宏伟区中行交通岗，因出租车司机刘某不知道郭某妻子姬某某打车要去的目的地位置，被告人于洋又无故对刘某进行殴打，并踹了刘某驾驶的出租车车门一脚。于洋在被带至派出所接受调查时，再次对刘某进行殴打，造成刘某头面部受伤。经辽阳襄平法医司法鉴定所鉴定，周某头面部损伤程度为轻微伤；刘某头面部的损伤程度为轻微伤；经辽阳市价格认证中心鉴定，周某的北京现代轿车的损失为400元人民币、刘某的奇瑞出租车的损失为400元人民币。被告人于洋明知自己的驾驶证已过有效期，2017年8月29日16时许，在饮酒后驾驶银灰色比亚迪吉普车行驶至辽阳市宏伟区荟萃湖社区朝阳街小区16栋4单元3号同乐园餐厅一部门前10米处时，无故将白色别克轿车别停，在殴打该车驾驶员王某某后，又持甩棍将该车驾驶室玻璃砸坏，后被告人于洋离开现场。当日20时至21时间，在宏伟区龙源小区38栋附近，被告人于洋持甩棍无故殴打路过此处的被害人石某某，造成石某某头部、手臂处多处受伤。后于洋回到自己家中取出一把砍刀后出门，在龙源小区44栋与45栋之间再次遇到在家人陪同下准备到医院就医的被害人石某某，被告人于洋持刀多次砍向石某某，造成石某某左手多处受伤。经辽阳市人民检察院、辽阳襄平法医司法鉴定所鉴定，石某某左手损伤、体表16.9ｃｍ创口瘢痕，损伤程度均为轻伤二级，其伤残等级为十级。经辽阳市价格认证中心鉴定，王某某的别克轿车损失为416元人民币。2017年8月29日案发后，被告人于洋在龙源小区被抓获归案。在公安机关组织下对其进行抽血化验，后经辽阳襄平法医司法鉴定所鉴定，被告人于洋血液中检出乙醇成份，含量为164.4ｍｇ／100ｍｌ。案发后，被告人于洋赔偿了被害人王某某的修车费用，取得了王某某的谅解。附带民事诉讼原告人周某，因本案于2017年8月13日入辽阳石化总医院住院治疗，住院5天，住院期间二级护理，共发生各项经济损失7972.36元，其中医疗费5694.86元、护理费577.5元、住院伙食补助费250元、交通费50元、鉴定费1000元、车辆损失费400元。附带民事诉讼原告人石某某，因本案于2017年8月29日入辽阳石化总医院住院治疗，住院97天，住院期间二级护理，共发生各项经济损失93667.9元，其中医疗费41235.9元、鉴定费3500元、病历复印费104元、误工费27604.5元、护理费11203.5元、住院伙食补助费4850元、后续治疗费3000元、交通费970元、财物损失1200元。认定上述事实的证据如下：1、物证照片，证明被害人刘某、周某的受伤情况及二人的车辆毁损情况，被害人王某某的车辆被砸情况，及被告人于洋的作案工具甩棍一根、西瓜刀一把；2、受案登记表、立案决定书、案件来源、常住人口基本信息，证明本案系被害人周某、王某某、石某某报案成案，被告人于洋系成年自然人，具备完全刑事责任能力；3、证据保全决定书、证据保全清单，证明公安机关将被告人于洋的作案工具甩棍一根、西瓜刀一把予以扣押；4、驾驶人信息查询结果，证明被告人语言的驾驶证有效期为2011年4月6日至2017年4月6日；5、行政处罚决定书，证明郭某因在2017年8月13日23时许殴打被害人周某，被公安机关处以行政拘留7日的行政处罚；被告人于洋因在2017年8月29日20时30分许殴打被害人王某某，被公安机关处以行政拘留15日，并罚款500元的行政处罚；6、情况说明，证明公安机关因无法当场证明2017年8月13日车辆驾驶人是被告人于洋，其酒精测试结果为74.7ｍｇ100ｍｌ，2018年1月16日经调查后，证实确是被告人于洋驾驶无疑；另证明2017年8月13日晚，因被告人于洋属于醉酒状态，被害人伤情及车辆损失尚未鉴定，故未对被告人于洋采取强制措施；7、证人洪某（刘某朋友，出租车司机）的证言，证明2017年8月13日，一名驾驶奥德赛汽车的男子（被告人于洋）在宏伟区中国银行交通岗因出租车司机刘某不清楚其朋友要去的目的地位置，对刘某进行辱骂、殴打，并踹了刘某驾驶的出租车车门的事实；8、证人徐某某（周某朋友）的证言，证明2017年8月13日22时50分许，在辽阳市宏伟区朋得利酒店对面的马路上，周某驾驶的车辆无故被一个人（郭某）拦住，并被该男子以及后上来的一名驾驶奥德赛汽车的男子（被告人于洋）殴打，殴打过程中，奥德赛司机还踹了周某驾驶的轿车车门的事实；9、证人姬某某（郭某妻子）的证言，证明2017年8月13日23时许，郭某和被告人于洋误以为轿车刮碰了于洋的奥德赛汽车，与轿车司机发生冲突，后在宏伟区中国银行交通岗处，于洋又和一名出租车司机发生冲突的事实；10、证人王某（石某某妻子）的证言，证明2017年8月29日晚21时许，被害人石某某在回家途中被人（被告人于洋）打伤，其准备带石某某去医院时，在龙源小区44栋和45栋之间，再次遇到该男子（被告人于洋），石某某被该男子持砍刀多次劈砍，多处受伤的事实；11、证人李某某（王某某妻子）的证言，证明2017年8月29日8时30分许，被告人于洋驾驶比亚迪吉普车无故将王某某驾驶的轿车别停，对王某某进行殴打，并持甩棍将车玻璃砸坏的事实；12、被害人周某的陈述，证明2017年8月13日23时许，在宏伟区府前街朋得利饭店对面马路，其被一脸上带疤男子及一名奥德赛司机无故殴打，其车门被奥德赛司机踹了一脚的事实经过；13、被害人刘某的陈述，证明2017年8月13日23时许，在宏伟区中国银行交通岗附近，其被一名奥德赛司机无故殴打，该男子还用脚踹了其驾驶的出租车车门，之后在宏伟区光华派出所内做笔录时，再次遭到该男子殴打的事实经过；14、被害人石某某的陈述，证明2017年8月29日晚21时许，其在回家途经宏伟区龙源小区38栋附近时，突然被一持甩棍男子无故殴打，造成头部、手臂多处受伤，待石某某回家喊上妻子王静，准备去医院就诊，走到龙源小区44栋与45栋之间时，再次遇到该男子，并被该男子持砍刀砍伤头部、手部等多处部位的事实；15、被害人王某某的陈述，证明2017年8月29日晚8时30分许，在宏伟区同乐园餐厅附近，一名驾驶比亚迪吉普车的男子无故将王某某驾驶的车别停，对王某某进行殴打，并持甩棍将王某某车辆玻璃砸坏，以及案发后被告人于洋赔偿了其修车费用的事实；16、被告人于洋的供述与辩解，证明2017年8月13日23时许，被告人于洋与郭某在宏伟区府前街朋得利酒店对面马路上，因怀疑一辆私家车与其驾驶的奥德赛车辆发生刮碰，便殴打了该车司机（被害人周某），于洋踹了其车门一脚，后于洋又在宏伟区中国银行交通岗附近殴打了一名出租车司机（被害人刘某），踹了该出租车一脚，并在派出所再次殴打了该司机；2018年8月29日下午被告人于洋酒后驾驶比亚迪吉普车回家，在回家路上别停一辆私家车，打了该私家车司机（被害人王某某），并用甩棍把该车玻璃砸坏，之后又在宏伟区龙源小区将一名路过男子（被害人石某某）无故打伤，打伤后回到家中，取了一把砍刀，再次下楼砍伤该男子的事实经过；17、同案人郭某的供述，证明2017年8月13日23时许，被告人于洋与郭某在宏伟区府前街朋得利酒店对面马路上，因怀疑一辆私家车与其驾驶的奥德赛车辆发生刮碰，便殴打了该车司机（被害人周某），于洋踹了其车门一脚，后于洋又在宏伟区中国银行交通岗附近殴打了一名出租车司机（被害人刘某），踹了该出租车一脚的事实经过；18、辽阳襄平法医司法鉴定所司法鉴定意见书、辽阳市人民检察院鉴定书，证明被害人周某的损伤程度为轻微伤，被害人刘某的损伤程度为轻微伤，被害人石某某的损伤程度为两处轻伤二级，伤残等级为十级，被告人于洋血液中检出乙醇成分含量为164.4ｍｇ100ｍｌ，为醉酒驾驶机动车；19、辽阳市价格认证中心价格认定结论书，证明被害人周某的轿车的损失价格为400元，被害人刘某的出租车的损失价格为400元，被害人王某某的轿车损失价格为416元；20、辨认笔录，证明经被害人石某某辨认，辨认出被告人于洋为殴打、砍伤自己的人；经王某某、李敬民辨认，辨认出被告人于洋是别停被害人王某某车辆，及殴打王某某、砸坏车玻璃的人；21、监控录像，证明被告人于洋殴打被害人周某、踢踹周某车辆的情况；22、抓捕经过，证明被告人于洋于2017年8月29日20时54分在宏伟区龙源小区38栋附近被公安机关抓获；23、刑事判决书、释放证明，证明2015年7月8日，被告人于洋因犯非法采矿罪，被本院判处有期徒刑10个月，于2016年2月6日被刑满释放；24、石某某病志、医疗费收据、鉴定费收据、复印费收条、受伤照片，证明附带民事诉讼原告人石某某的受伤治疗及相关费用情况；25、周某病志、医疗费收据、鉴定费收据，证明附带民事原告人周某的受伤治疗及费用情况；26、沈阳正泰司法鉴定所司法鉴定意见书，证明经鉴定，石某某左手后续治疗费用为3000元。27、工人证实，证明石某某在劳务市场做零工工作；上述证据经当庭举证，质证，本院全部予以确认本院认为，被告人于洋随意殴打他人，破坏社会秩序，致人轻伤及轻微伤后果，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪；其醉酒驾驶机动车，已构成危险驾驶罪；其在判决宣告前犯数罪，应予数罪并罚。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人于洋多次随意持凶器殴打他人，多次损毁他人财物，应予以从重处罚；其在刑满释放五年内，再犯应当判处有期徒刑刑罚之罪，系累犯，亦应从重处罚；其在归案后，能够如实供述自己的犯罪事实，系坦白，可从轻处罚；其积极赔偿部分被害人经济损失，取得了部分被害人的谅解，亦可酌情从轻处罚。民事部分，附带民事诉讼原告人周某共发生各项经济损失7972.36元，附带民事诉讼原告人石某某共发生各项经济损失93667.9元，对于附带民事诉讼原告人石某某提出的要求被告赔偿其精神损害赔偿5万元、金戒指损失3000元、后期康复费用6万元、残疾赔偿金59176.8元的诉讼请求，因鉴定意见中石某某后续治疗费为3000元，故对于其要求赔偿后期康复费用的诉讼请求，按照3000元予以确定，对于其要求赔偿金戒指损失、精神损害赔偿、残疾赔偿金的诉讼请求，因没有证据支持和相关法律依据，本院不予支持。对于附带民事诉讼原告人周某、石某某的上述损失，应由被告人于洋承担。视本案具体情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第一项、第一百三十三条之一第一款、第三十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条，《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条的规定，判决如下一、被告人于洋犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑四年四个月；犯危险驾驶罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币八千元，决定执行有期徒刑四年四个月，并处罚金人民币八千元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年8月29日起至2021年12月28日止。罚金于本判决发生法律效力之日起十日内一次性缴纳）二、被告人于洋于本判决发生法律效力后十日内一次性赔偿附带民事诉讼原告人周某各项经济损失共计人民币7972.36元；三、被告人于洋于本判决发生法律效力后十日内一次性赔偿附带民事诉讼原告人石某某各项经济损失共计人民币93667.9元；四、驳回附带民事诉讼原告人周某、石某某的其他诉讼请求；五、扣押在案的作案工具甩棍一根、砍刀一把依法予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向辽阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长崔科妍人民陪审员崔忠萍人民陪审员高树良二〇一八年七月二十五日书记员黄灵慧

唐锦富、贾志友等盗窃罪，王某乙窝藏、包庇罪一审刑事判决书绍兴市上虞区人民法院刑事判决书（2014）绍虞刑初字第948号：绍兴市上虞区人民检察院以绍虞检刑诉（2014）1648号起诉书指控被告人唐锦富、贾志友、王某甲、王某乙犯盗窃罪，被告人王某乙犯窝藏罪，于2014年10月20日向本院提起公诉。本院即日立案，依法组成合议庭，于2014年11月13日公开开庭审理了本案。绍兴市上虞区人民检察院指派代理检察员丁迪飞出庭支持公诉，被告人唐锦富、贾志友、王某甲、王某乙到庭参加诉讼。现已审理终结绍兴市上虞区人民检察院指控：被告人唐锦富、贾志友、王某甲、王怀芳（另案处理）经事先商谋，分别于2013年12月1日、2013年12月14日、2014年11月1日，雇佣被告人王某乙驾驶皖ｄ×××××号奥迪轿车从安徽省淮南市来到绍兴市上虞区小越镇上虞国际裘皮城实施盗窃，其中被告人唐锦富、贾志友、王怀芳采用顺手牵羊的方式，共同窃得裘皮大衣三件，合计价值人民币41500元；被告人王某甲参与二次实施，窃得裘皮大衣二件，合计价值人民币29000元。被告人王某乙在2013年12月1日明知被告人唐锦富、贾志友、王某甲、王怀芳等人实施盗窃的犯罪行为，仍用皖ｄ×××××号奥迪轿车帮助其返回安徽省淮南市；被告人王某乙分别于2013年12月14日、2014年1月1日明知他人实施盗窃，仍然帮助驾车前往，并在盗窃完毕后驾车帮助他人返回。公诉机关为证明上述事实，向本院提交了相应证据。公诉机关认为，被告人唐锦富、贾志友、王某甲、王某乙以非法占有为目的，共同秘密窃取他人财物，数额较大，均应当以盗窃罪追究其刑事责任。被告人王某乙明知被告人唐锦富、贾志友、王某甲是犯罪的人而帮助其逃匿，应当以窝藏罪追究其刑事责任。被告人唐锦富、贾志友在原有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯。在盗窃共同犯罪中，被告人唐锦富、贾志友、王某甲起主要作用，是主犯；被告人王某乙起辅助作用，是从犯。被告人王某乙一人犯二罪，应当数罪并罚。故提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百一十条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十九条之规定处罚。被告人唐锦富、贾志友、王某甲对起诉书指控的罪名及犯罪事实均无异议。被告人王某乙对起诉书指控其犯盗窃罪无异议，但提出其不构成窝藏罪，理由是唐锦富等人第一次实施盗窃其根本不知情，第二次盗窃其也是在路上才知道。经审理查明：1、2013年12月1日中午，经事先商谋，被告人唐锦富、贾志友、王怀芳（另案处理）、王某甲雇用被告人王某乙驾驶皖ｄ×××××号奥迪轿车从安徽省淮南市来到绍兴市上虞区小越镇上虞国际裘皮城，在该裘皮城被害人杨某的兽王皮草专卖店内，被告人唐锦富、贾志友、王怀芳、王某甲采取顺手牵羊的手段，窃得白色兽王牌裘皮大衣一件，价值人民币16000元。被告人王某乙明知被告人唐锦富、贾志友、王怀芳、王某甲实施了盗窃的犯罪行为，仍用皖ｄ×××××号奥迪轿车帮其返回安徽省淮南市。2、2013年12月14日中午，经事先商谋，被告人唐锦富、贾志友、王怀芳雇用被告人王某乙驾驶皖ｄ×××××号奥迪轿车从安徽省淮南市来到绍兴市上虞区小越镇上虞国际裘皮城，被告人王某乙明知其欲实施盗窃行为，仍帮助驾车前往。在该裘皮城内被害人臧某的皇家贵族专卖店内，被告人唐锦富、贾志友、王怀芳采取顺手牵羊的手段，窃得黑色搭紫色的裘皮大衣一件，价值人民币12500元。后乘坐被告人王某乙的皖ｄ×××××号奥迪轿车返回安徽省淮南市。3、2014年1月1日中午，经事先商谋，被告人唐锦富、贾志友、王怀芳、王某甲雇用被告人王某乙驾驶皖ｄ×××××号奥迪轿车从安徽省淮南市来到绍兴市上虞区小越镇上虞国际裘皮城，被告人王某乙明知其欲实施盗窃行为，仍帮助驾车前往。被告人唐锦富、贾志友、王怀芳、王某甲在该裘皮城内被害人高某的阿玛尼专卖店内，采取顺手牵羊的手段，窃得黑色水貂皮大衣一件，价值人民币13000元。被告人唐锦富、贾志友、王怀芳、王某甲在窃得貂皮大衣后准备返回时被上虞国际裘皮城工作人员发现并报警，后公安民警在被告人王某甲处扣押了貂皮大衣一件，被告人唐锦富、贾志友、王怀芳乘坐被告人王某乙的皖ｄ×××××号奥迪轿车返回安徽省淮南市。上述事实，由公诉机关提交，并经法庭质证的下列证据予以证实：1、被害人杨某陈述，证实其系绍兴市上虞区小越国际裘皮城兽王专卖店主，其店在2013年12月1日有一件白色水貂皮大衣被盗。其通过监控，发现是两个女子偷的，其中一个女子是抱着小孩。2、被害人臧某陈述，证实其在绍兴市上虞区国际裘皮城店内的店铺被盗了一件紫色的长款貂皮大衣，是2013年12月14日被偷的。其店铺名字叫“皇家贵族”。3、被害人高某陈述，证实其系绍兴市上虞国际裘皮城2楼卖裘皮的业主，店铺名叫“阿玛尼”。2014年1月1日上午大概10点半，其店内来了二个女子，看衣服，过了几分钟，该二女子就出门了，之后其看到当时挂在她们看衣服地方的一件黑色水貂皮大衣被偷了，价值大概在2万元左右。两个女子中一女子是抱着小孩，大概35岁左右。4、证人宋某证言，证实2014年1月1日上午大概10点半左右，裘皮城里一家店铺老板跟其说店内的裘皮大衣被偷了，其就到裘皮城各处看看。其在二楼看到一女子抱着一小孩往楼下走去，肚子部位，大衣下有很大一块隆起，好像藏了什么东西，形迹可疑，其就追过去，追到一楼六号门口附近，看到其肚子部位有衣架露出，其就知道她大衣里面肯定藏了东西。其就拦住她，结果从她大衣里掉下一件裘皮大衣。后其报警了。5、扣押决定书、发还清单及照片，证实公安民警在被告人王某甲处扣押了裘皮大衣一件，后公安机关已将上述扣押物品发还给被害人高某。6、辨认笔录及照片，证实被告人贾志友、王某乙、王某甲进行了相互辨认，结果均能辨认出，上述辨认过程均用笔录固定在卷。被告人王某甲能辨认出在绍兴市上虞区小越镇上虞国际裘皮城内第一次实施盗窃的地点为名叫“兽王”的店铺，第二次盗窃的地点为名叫“阿玛尼”的店铺。被告人唐锦富能辨认出上虞国际裘皮城内“兽王”、“皇家贵族”及“阿玛尼”等店铺系其和他人实施盗窃的店铺。被告人贾志友能辨认出上虞国际裘皮城内一家名为“兽王”的店铺是其第一次实施盗窃的地方，“皇家贵族”店铺是其第二次实施盗窃的地方，“阿玛尼”店铺是其第三次实施盗窃的地点。被告人王某乙指认出上虞国际裘皮城附近的一岔路口即系其停车的地点。上述地点辨认过程公安机关均用照片固定在卷。7、绍兴市上虞区价格认证中心绍虞价鉴字（2014）第37号价格鉴定意见书，证实被盗裘皮大衣的价格情况。8、刑事判决书及刑满释放证明书，证实被告人唐锦富因犯盗窃罪于2010年11月18日被常州市钟楼区人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币九千元，2011年8月4日刑满释放；被告人贾志友因犯盗窃罪于2010年11月18日被常州市钟楼区人民法院判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币九千元，2011年12月4日刑满释放。9、抓获经过，证实本案四被告人均系抓获归案，无投案自首情形。10、常住人口基本信息，证实四被告人均已达完全刑事责任年龄及其基本身份信息。11、被告人唐锦富供述与辩解，证实其和贾志友、王怀芳、王某乙、王某甲（带小孩）五人一起到上虞国际裘皮城实施盗窃三次。第一次是2013年12月初的一天，其五人开车从安徽来到上虞，让王某乙把车停在高速路口，其余四人抱着小孩分开进入裘皮城，其中其与贾志友假装问衣服价格，王怀芳、王某甲两人抱小孩进去，由王怀芳将要偷的衣服折叠好放进抱小孩的王某甲的大衣服里面，后其几个就陆续走出裘皮城。偷来的裘皮其回老家以5000元的价格卖掉了。第二次是两个星期之后，其五人来到上虞裘皮城以同样的方法在三楼偷来一件黑色女士裘皮大衣，回家以后以5000元的价格卖掉。这次王某甲是没有一起的，另外一个不知情的人一起来的，小孩是由王怀芳抱着的。第三次是在2014年元旦，其五个人又来到上虞国际裘皮城用以前一样的方法去偷，但这次在二楼偷好一件衣服之后在下来的时候被人抓了，其和贾志友、王怀芳就先后上了王某乙的车回安徽了。车是王某乙开来的，是一辆皖ｄ×××××的奥迪车，虽然其没有跟王某乙明说，但当时其偷来衣服后就会在车上交谈，把衣服拿出来看看之类的，他在边上肯定看见、听见，他是知道其来上虞偷裘皮城偷衣服。最后一次王某甲被抓了，王怀芳回到车上跟其几个人讲王某甲被抓了，王某乙当时说话的语气也很平静，就说明他知道我们是来偷东西的，只是大家心照不宣。每次出来一天，给王某乙600元，邮费及过路费等另外出。12、被告人贾志友供述与辩解，证实其在上虞国际裘皮城偷裘皮大衣被抓了。其一共跟他人偷了三次，第三次偷完以后就被抓了。第一次和第三次偷的人员是一样的，共五人，分别是其、唐锦富、王怀芳及王怀芳妹妹，还有司机。第二次是其唐锦富、司机、王怀芳以及另外一其不认识的女子。作案的手段主要是在裘皮城内找没有报警器及人多的店铺，由其及唐锦富进去跟店主讨价还价给王怀芳和她妹妹打掩护，由她们俩实施盗窃，王怀芳把衣服叠好塞到她妹妹的大衣里，外面在抱上小孩，就没有人能看出了。第一次偷好衣服之后就直接上车，唐锦富让坐在后面的人把偷来的衣服给他看看，后其就把衣服递到坐在副驾驶的唐锦富。唐锦富拿到以后看看后，就又递给其收好。老王当时开车肯定是看到了，衣服是裘皮大衣，比较贵，驾驶员老王应该知道是偷来的。13、被告人王某甲供述与辩解，证实其到上虞国际裘皮城偷过两次裘皮大衣。每次都是五个人一起去的，是其、王怀芳、“小贾”（贾志友）、驾驶员“老王”（王某乙）还有就是一个姓唐（经辨认系唐锦富）。其几个人主要是利用其抱小孩做掩护，把裘皮大衣塞到其大衣下面，因为其抱着小孩，即使突出也没有人会怀疑。具体分工是贾志友及唐锦富先进去查看情况，其和其三姐王怀芳再进去偷裘皮大衣，司机老王则在外面停着的车里接应其几个人。第一次和他们一起出来，偷好衣服，唐锦富和王怀芳他们在讲把偷来的衣服卖到什么地方等一些话，都是当着老王的面说的。14、被告人王某乙在侦查阶段所作的供述，证实其跟唐锦富、“小贾”、王怀芳、王某甲等人一起三次到上虞国际裘皮城偷裘皮衣服。第一次的时候，其是不知道偷东西的，是到了国际裘皮城后，唐锦富让其将车靠在高速路口停着。其他四人抱着小孩下车了，过来大概半个小时左右，四人带了一件衣服回到车上了。回到车上后就让其将车开回去，然后他们就在车上聊那件衣服，说衣服的好坏、价格什么的，当时其就知道他们是去偷衣服的，但是其是没有多说什么，心里想自己没有去偷，只是帮忙开车赚运费，就没有多想什么。第二次也是五个人，不过王某甲没有一起，是另外一个女的来的。到了裘皮城，其跟那个女的在车上，其他人下了车。等了大概半个小时，他们偷了一件裘皮大衣，然后就回去了。第三次，也是元旦，他们下车去偷衣服，大概过了十多分钟就回来了，回来的时候，王某甲没有一起，其就问她人到哪里去了，他们说被抓了，其也没有多说什么，就加速朝回家的方向去了。上述证据之间能相互印证，本院依法予以确认。关于被告人王某乙提出唐锦富等人第一次实施盗窃其根本不知情，第二次盗窃其也是在路上才知情，因而不构成窝藏罪的辩解。经查，首先，根据被告人唐锦富、贾志友及王某甲供述，其几人偷到衣服后在对偷来的衣服进行讨论，同时坐在副驾驶的唐锦富还将衣服拿过去看看，被告人王某乙应当是看到和听到的。其次，从被告人王某乙的供述情况看，其在侦查阶段作过5次供述，均稳定供述到唐锦富、贾志友及王某甲等人在第一次盗窃裘皮大衣后其开车返回淮南的路上知道他们是在偷东西的。上述证据之间能够相互印证。从窝藏罪的犯罪构成来看，该罪在客观上是帮助犯罪分子逃避司法机关的侦查、起诉、审判等活动，客观方面表现为为犯罪人提供隐秘处所、财物，帮助犯罪人逃匿，主观方面明知是犯罪的人而故意加以窝藏。从被告人王某乙行为可以看出，被告人唐锦富、贾志友及王某甲等人在第一次实施盗窃以后，在返程的车上讨论所盗裘皮衣服时，被告人王某乙应当知道被告人唐锦富等人系实施盗窃行为，被告人王某乙在客观上实施了为唐锦富等人开车，帮助其逃匿行为。被告人王某乙行为已符合窝藏罪的犯罪构成。被告人王某乙在明知被告人唐锦富、贾志友及王怀芳等人到上虞国际裘皮城盗窃的情况下，在被告人唐锦富、贾志友及王怀芳第二次到上虞国际裘皮城实施盗窃时，仍帮助驾车前往，故在第2节犯罪事实中构成盗窃罪的共同犯罪。综上，不采纳被告人王某乙提出的相关辩解。公诉机关指控的罪名成立，予以支持本院认为，被告人唐锦富、贾志友、王某甲、王某乙以非法占有为目的，共同秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。被告人王某乙明知被告人唐锦富、贾志友、王某甲等人是犯罪的人，仍帮助其逃匿，其行为已构成窝藏罪。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。被告人王某乙犯数罪，应当数罪并罚。在盗窃共同犯罪中，被告人唐锦富、贾志友、王某甲起主要作用，是主犯。被告人王某乙起辅助作用，是从犯，依法应当从轻处罚。被告人唐锦富、贾志友在原有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，依法应当从重处罚。被告人唐锦富、贾志友、王某甲到案后能自愿认罪，如实供述自己的犯罪事实，可依法从轻处罚。部分赃物已被追回，可对四被告人酌情从轻处罚。被告人唐锦富、贾志友多次实施盗窃，可酌情从重处罚。跨区域流窜作案，可对四被告人酌情从重处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百一十条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条之规定，判决如下一、被告人唐锦富犯盗窃罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币一万三千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二〇一四年一月八日起至二〇一六年四月七日止；罚金限判决生效后十日内缴纳）；二、被告人贾志友犯盗窃罪，判处有期徒刑二年四个月，并处罚金人民币一万三千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二〇一四年一月八日起至二〇一六年五月七日止；罚金限判决生效后十日内缴纳）；三、被告人王某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币九千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，指定居所监视居住二日折抵刑期一日，即自二〇一五年一月十四日起至二〇一六年四月七日止；罚金限判决生效后十日内缴纳）；四、被告人王某乙犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币六千元；犯窝藏罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元，决定执行有期徒刑一年，并处罚金人民币八千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，羁押期间取保候审的，刑期终止日相应顺延，即自二〇一四年一月八日起至二〇一五年十二月二十四日止；罚金限判决生效后十日内缴纳）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长任其良代理审判员王永人民陪审员胡岳夫二〇一五年一月十四日书记员王银芬

껎付华犯非法持有毒品罪、敲诈勒索罪刑事一审判决书四川省长宁县人民法院刑事判决书（2018）川1524刑初81号：四川省长宁县人民检察院以长检诉刑诉﹝2018﹞74号起诉书指控被告人黎付华犯抢劫罪、非法持有毒品罪，于二〇一八年五月二十九日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。四川省长宁县人民检察院指派检察员江宏风出庭支持公诉，被告人黎付华及其辩护人罗世兵到庭参加诉讼。现已审理终结四川省长宁县人民检察院指控，2018年2月22日，被告人黎付华假冒张中群以同意与被害人袁云廷发生性关系为借口，将被害人袁云廷骗至长宁县长宁镇境内。2018年2月23日1时左右，在被害人袁云廷由张中群带领进入长宁县长宁镇龙窝村1组原国营农场鱼塘吊脚楼游乐园后，被告人黎付华以被害人袁云廷曾在吊脚楼游乐园内盗窃过财物为由，从被害人袁云廷处劫得现金1200元，并当场逼迫被害人袁云廷写下一张从黎付华处借款3000元，已还1200元，尚欠1800元的欠条以及被害人袁云廷承认从吊脚楼游乐园盗窃过财物的悔过书一份。2018年2月24日被告人黎付华被挡获后，长宁县公安局民警在黎付华随身携带的背包内查获4包疑似为甲基苯丙胺（冰毒）的白色晶体状物体（净重21.28克），2018年3月5日，经宜宾市公安局物证鉴定室检验，送检的黎付华持有的白色晶体状物中检出甲基苯丙胺成分。检察机关指控依据的证据有：书证，证人证言，被害人陈述，被告人的供述与辩解，鉴定意见，现场勘验检查笔录等。指控认为，被告人黎付华以胁迫方式抢劫他人财物，明知系毒品而非法持有且数量较大，其行为分别触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第三百四十八条的规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以抢劫罪、非法持有罪追究其刑事责任。被告人黎付华辩称，对公诉机关指控其非法持有毒品罪没有异议，辩称其没有抢劫，当时是张中群经常受到袁云廷的骚扰，让其帮忙，其冒充张中群通过短信，把袁云廷骗到其住的地方来，其目的并不是要抢劫被害人。被告人黎付华的辩护人的辩护意见如下：被告人黎付华犯抢劫罪缺乏主观要件，客观行为不符合抢劫罪的法律特征，受害人主观上具有性侵妇女和私入民宅的两个违法行为，抢劫罪名不成立。被告人事前没有邀约帮手，没有准备器具，地点在被告人黎付华家里，黎付华是出于教训的目的没收包夜费，钱包是被害人自己拿出来的，其是出于限制“受害人”以后骚扰妇女的目的要求其打1800的欠条，被告人家属事后退还了受害人1200元，受害人出具了谅解书，请求对被告人从轻处罚。对于被告人黎付华非法持有毒品，其存在法定和酌定从轻处罚情节，被告人没有前科，平时表现好，有80岁的父亲需要照顾，请求人民法院对被告人从宽处罚，建议在一年左右量刑，适用缓刑。本院经审理查明：2018年2月22日，被告人黎付华假冒张中群的名义以同意与被害人袁云廷发生性关系为借口，将被害人袁云廷骗至长宁县长宁镇境内。2018年2月23日1时左右，在被害人袁云廷由张中群带领进入长宁县长宁镇龙窝村1组原国营农场鱼塘吊脚楼游乐园后，被告人黎付华以被害人袁云廷曾在吊脚楼游乐园内盗窃过财物为由，当场逼迫被害人袁云廷写下一张从黎付华处借款3000元，已还1200元，尚欠1800元的欠条以及被害人袁云廷承认从吊脚楼游乐园盗窃过财物的悔过书一份。2018年2月24日被告人黎付华被挡获后，长宁县公安局民警在黎付华随身携带的背包内查获4包疑似为甲基苯丙胺（冰毒）的白色晶体状物体（净重21.28克），2018年3月5日，经宜宾市公安局物证鉴定所检验，送检的黎付华持有的白色晶体状物中检出甲基苯丙胺成分。上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：（1）书证1.长宁县公安局受案登记表、立案决定书，证实长宁县公安局于2018年2月24日对本案被告人涉嫌抢劫罪予以受案登记，、2018年3月2日对被告人黎付华涉嫌非法持有毒品罪予以受案登记，同年3月8日决定立案侦查。2.长宁县公安局变更羁押期限通知书、逮捕证、逮捕决定书，证实被告人黎付华被采取强制措施的情况。3.长宁县公安局出具的被告人黎付华的到案经过，证实被告人黎付华系抓捕到案，在抓获黎付华时从其身上查获疑似毒品冰毒四包，1200现金及受害人写的字据。4.被告黎付华的户籍资料，证实被告人黎付华在犯罪时已达到完全刑事责任年龄。5.长宁县公安局扣押决定书、扣押清单、抽样笔录、抽样送检笔录，证实长宁县公安局于2018年2月24日将黎付华持有的疑似毒品冰毒四包、现金1200元、欠条两张进行扣押，并在见证人的见证下对扣押的疑似毒品冰毒四包进行称量，结果为净重21.28克，并现场封存。6.欠条及字据各一张，欠条的主要内容为袁云廷借黎付华3000元，现还了1200元，还欠1800元于三月底还清，另落有袁云廷名字的字据的主要内容为：袁云廷于2018年2月23日到农家乐偷东西被老板发现，以前农家乐也被盗过东西，但是其赔不起，要老板原谅这一次，保证再也不来偷了。7.被害人袁云廷出具谅解书、收条，证实被告人黎付华的家属退还了1200元给被害人袁云廷，袁云廷出具收条收到该1200元，并出具谅解书对黎付华予以谅解。8.长宁县公安局调取证据通知书、调取证据清单、提取短信截图及笔录，证实长宁县公安局从中国电信股份有限公司长宁县分公司调取了17321988172的机主信息，该号码的机主系叶前贵，13118479090的机主为骆本川，15708317204、18784697106两号的机主为袁云廷，18284843945的机主为张中群。并在见证人的见证下对黎付华持有的17321988172号码与号码为13118479090的自2018年2月16日至2月23日的相关短信内容，以及与15708317204的号码自2018年2月22日至2018年2月23日0时57分的短信聊天记录；与18784697106的号码自2018年2月22日2时42分开始至2018年2月22日19时22分的短信聊天记录进行截图打印，打印后经被告人黎付华确认，该内容就是自己与张中群以及袁云廷的短信聊天记录。2018年5月10日，在见证人的见证下从张中群号码为18284843945的手机上提取了该号码与号码为15708317204自2017年12月29日13时26分至2018年2月23日20时33分的短信聊天记录的截图；提取该号码与号码为18784697106自2018年2月14日21时46分开始至2018年2月22日8时15分的短信聊天记录截图，截图打印后经张中群确认，就是袁云廷的两个号码与自己的短信聊天记录。（2）鉴定意见宜宾市公安局物证鉴定所出具的理化检验报告，证实宜宾市公安局物证鉴定所从送检的白色晶状物21.28克中随机提取3.15克送检，检查中检出甲基苯丙胺成分。（3）现场勘验笔录长宁县公安局出具的现场勘验检查笔录，证实长宁县公安局对本案案发地点四川省长宁县长宁镇龙窝村1组原国营农场鱼塘吊脚楼游吊乐园进行现场勘验的情况。（4）证人证言1.证人张中群的证言，证实其与被告人黎付华是亲家关系，被害人袁云廷在几个月之前发短信缠自己，内容都是男女之间开房的事情，最近其告诉了黎付华这个事情，黎付华知道后说要帮其出气，教训袁云廷。案发当晚黎付华假冒其名义发信息约袁云廷到黎付华的农家乐，黎付华怕袁云廷不去，就让其带袁云廷到他的农家乐，其将袁云廷带到农家乐以后拉开卷帘门把袁云廷带进里屋，对袁云廷谎称要把车子骑进来就出屋走了。后来听黎付华说他已经收拾了袁云廷，拿了袁云廷1200元钱还叫袁云廷打了1800的借条。2.证人唐代全的证言，证实2018年2月23日凌晨1时左右，其正在看电视，听到对面黎付华家很吵闹，其走到黎付华家中看到黎付华和一个中年人还有一个50岁左右有点驼背的男子三个人站在房间里。黎付华告诉其说哪个驼背偷了他的东西。驼背说他不是偷东西，只是没有地方睡，张六给他找个地方睡觉，是张六帮他打开门喊他睡这里的，其让驼背打电话给张六过来说清楚，但是张六不过来。其到了以后看到驼背的帽子落在地上，身上有泥灰，在驼背打电话给张六之前，黎付华喊驼背男子把身份证摸出来，那个驼背就从腰包里拿了一个类似钱夹的东西出来，把身份证拿出来丢在桌子上。3.证人李学强的证言，证实2018年2月份的一天，其路过黎付华承包的鱼塘门口碰到了黎付华，其停下来和他打招呼，当时看到他鱼塘农家乐的门是开着的，黎付华说是不是进贼了，然后其就和黎付华进去看，看到一个年龄稍微大一点的驼背，黎付华就去抓住那个驼背打了他几下，然后黎付华问他偷了他一些什么东西，驼背说是一个姓张的女的喊他来的，这时旁边的邻居也跑过来看。黎付华说他这里被偷了几次，喊驼背拿个说法，驼背一直说不是来偷东西的，黎付华让驼背把身份证拿出来，随后其翻了驼背的钱包来看，看见钱包里面有300元零钱，黎付华让其看一下他身上还有没有钱，其又去搜驼背的衣服包包，从里面搜了1000元，其把钱递给了黎付华，黎付华把钱点了以后就放在旁边的桌子上，黎付华给驼背说他那里经常遭偷，这回逮到驼背的现行，让他赔3000元的损失，搜出来的这些钱就当赔的损失，驼背说他有高血压要吃药，黎付华就拿了1200元出来，其余的几百元钱给了驼背，然后喊驼背写了个1800元的欠条。（5）被害人陈述及辨认笔录被害人袁云廷的陈述，证实2018年2月22日11点过，其接到张六（张中群）的电话叫其到长宁耍，其答应了之后就骑电三轮到了长宁。2月23日凌晨1时左右，其在玻璃厂转角处与张六见面，她喊其骑车往里面走，张六把车骑过来停在其旁边后就走到公路边的一个农家乐门口把卷帘门提开，让其把车子骑进去，然后张六把其带到一间小房间，她去把车子停好后再来。张六离开房间后进来了三个男子，其中一个岁数大的看到其就说抓住小偷了，问其在农家乐偷了好多东西，说今晚抓住了其，以前被偷的东西要算在其头上然后对其进行殴打，其向他们求饶，年纪大点的还用脚朝其头部踢了一下，说不把偷的东西全部拿出来走不了，不管其怎么解释都不听，随后坐在椅子上说其还有钱嫖他的亲家母，问其带了好多钱，当时在场的一个人就建议赔3000元钱了事，岁数大的就来搜其身上，把其钱包拿出来，放在桌子上，岁数小的男子把钱拿出来当着其面数，总共1503元，黎付华说加起来不到3000元，要其写欠条，留了300块零钱给其以后，写了一张1800元的欠条并写了一张今后不偷的保证书，欠条是由数钱的那个人写的，其签的名，保证书是数钱的人写好后其照着写了一份。经袁云廷辨认，唐代全就是其被抢时在场的两名男子中的其中一个，黎付华就是抢劫其的男子。（6）被告人的供述与辩解被告人黎付华的供述与辩解，证实其有个亲家叫张中群，去年（2017年）她就说有个跑三轮的驼背经常打电话、发短信骚扰她，2018年正月初五的时候，驼背又换了一张卡骚扰张中群，其知道后很气愤，就说帮其亲家教训一下他，其叫张中群把跑三轮驼背的电话号码给了自己，并看了张中群与驼背的聊天记录，然后用自己的手机17321988172的号码给驼背发信息约其到长宁镇。2月23日晚，其让张中群把袁云廷带到其承包的农家乐，看到袁云廷进去了以后其故意说袁云廷是偷东西的，走上去打了袁云廷，然后叫袁云廷把身上的东西拿出来，袁云廷就把钱包和身份证拿出来，其叫他把钱包放在桌子上，让李三去翻他的钱包，先翻出来300块钱，后来又翻出来1200元钱，其就说张六是其亲家母，长期受到他骚扰，农家乐又随时被偷，让袁云廷写个保证书，保证以后不来偷了，并打了一张欠条。让袁云廷打欠条的目的是想他不敢再找张六了。本案被告人黎付华及其辩护人对检察机关指控被告人黎付华犯非法持有毒品罪不持异议，对指控其犯抢劫罪持异议，本案争议的焦点为被告人黎付华的行为是否构成抢劫罪，若不构成抢劫罪，是否还构成其他犯罪？针对该焦点，合议庭综合评议如下：经查，被告人黎付华在案发之前事先假冒张中群的名义以同意与被害人袁云廷发生性关系为借口，将被害人袁云廷骗至长宁县长宁镇被告人黎付华经营的农家乐，并以农家乐多次被盗，捉住了被害人的现行为由要挟被害人，被害人在产生了恐惧的情况下写下3000元的欠条，被告人以非法占有为目的当场取得被害人财物1200元。被告人黎付华殴打了被害人袁云廷，但并没有以侵害人身相威胁逼迫被害人拿出财物，具有抢劫他人财物的主观故意不明显，以暴力威胁的程度不高，其编造被害人系小偷为借口，迫使被害人交付财物的行为，更加符合敲诈勒索罪的特征。其犯罪的数额应为欠条所列的3000元，该数额达到敲诈勒索罪的数额较大以上，其行为应当构成敲诈勒索罪本院认为，被告人黎付华明知系毒品而非法持有且数量较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十八条的规定，公诉机关指控其犯非法持有毒品罪罪名成立，本院依法应当以非法持有毒品罪追究其刑事责任。被告人黎付华敲诈勒索他人财物，数量达到较大以上，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十四条的规定，公诉机关指控其犯抢劫罪的罪名不当，应当以敲诈勒索罪追究其刑事责任。被告人黎付华当庭对非法持有毒品罪自愿认罪，可对其从轻处罚。其犯敲诈勒索的犯罪数额部分未实际取得，其家属事后退还了被害人损失，取得被害人谅解，可对其酌情从轻处罚。对于其辩护人的辩护意见，本院认为综合被告人的犯罪事实及社会危害程度，不宜对其适用缓刑，对其余与查明事实相符的辩护意见予以采纳，并在量刑时予以考虑。综上，根据被告人黎付华的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第三百四十八条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十九条的规定，判决如下一、被告人黎付华犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金五千元；犯敲诈勒索罪，判处拘役四个月，并处罚金二千元，决定执行有期徒刑一年六个月，并处罚金七千元;（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年2月24日起至2019年8月23日止。罚金自判决生效后三个月内缴纳）二、对扣押在案的甲基苯丙胺21.28克依法予以没收，由公安机关依法销毁。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省宜宾市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长刘作林审判员李艳杰人民陪审员张崇伟二〇一八年六月二十六日书记员刘强

付某某1假冒注册商标罪一审刑事判决书广东省广州市白云区人民法院刑事判决书（2018）粤0111刑初582号：广州市白云区人民检察院以穗云检公诉刑诉〔2018〕544号起诉书，指控被告人付某某1犯假冒注册商标罪，于2018年2月26日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，公开开庭审理了本案。广州市白云区人民检察院指派检察员李艳华出庭支持公诉。被告人付某某1到庭参加了诉讼。本案现已审理终结公诉机关指控，2016年3月起，被告人付某某1为非法牟利，伙同同案人欧某、付某某2、付某某3（均已判决）等人，在未经注册商标所有人授权、许可的情况下，在本市白云区某室内，加工、生产假冒“ＵＮＤＥＲＡＲＭＯＵＲ”注册商标的运动服和背包。2016年7月4日，民警在上址抓获三名同案人，并缴获假冒“ＵＮＤＥＲＡＲＭＯＵＲ”注册商标的运动服47500件、背包720个及商标标识、生产工具、销售单据等物品1批。2017年11月22日，民警在本市花都区某楼内抓获被告人付某某1。经统计，2016年4月21日至5月22日期间，销售金额为人民币12390元；缴获型号为8030、8016的服装40500件按实际销售价格计算共价值1234000元。经鉴定，缴获型号为8021的服装7000件，价值4543000元。为证实上述事实，公诉机关提供了书证、物证、被告人供述、证人证言等证据材料，并据此认为，被告人付某某1结伙未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节特别严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百一十三条之规定，应以假冒注册商标罪追究刑事责任。付某某1在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻或减轻处罚。付某某1犯罪后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。提请法院依法判处，建议对被告人付某某1在有期徒刑六个月至一年间量刑，并处罚金两万元。被告人付某某1对起诉指控的事实及定性无异议。经审理查明，2016年3月起，被告人付某某1伙同同案人欧某、付某某2、付某某3等人，在未经注册商标所有人授权、许可的情况下，在广州市白云区某室内，加工、生产假冒“ＵＮＤＥＲＡＲＭＯＵＲ”注册商标的运动服和背包。2016年7月4日15时许，民警在上址抓获同案人欧某、付某某2、付某某3，并缴获假冒“ＵＮＤＥＲＡＲＭＯＵＲ”注册商标的运动服47500件、背包720个及商标标识、生产工具、销售单据等物品1批。2017年11月22日，民警在广州市花都区某楼内抓获被告人付某某1。经统计，2016年4月21日至5月22日期间，销售金额为人民币12390元；缴获型号为8030、8016的服装40500件按实际销售价格计算共价值1234000元。另查，被告人付某某1与同案人欧某系夫妻关系，婚后于2010年9月3日生育儿子付某某4、2013年1月24日生育女儿付某某5。上述事实，有下列经庭审举证、质证，本院予以确认的证据证实：1.赃物、作案工具照片；2.销售单据；3.扣押物品清单、接受证据材料清单；4.涉案物品清单；5.《关于带有ＵＮＤＥＲＡＲＭＯＵＲ，ＩＮＣ.商标的运动服等的价格鉴定结论书》及明细表；6.《现场勘验检查工作记录》及现场图、现场照片，搜查笔录；7.证人伍某、王某、付某的证言及辨认材料；8.商标注册资料及授权委托、鉴定报告、价格证明等材料；9.租赁合同及身份证复印件；10.到案经过；11.同案人欧某、付某某2、付某某3的供述及刑事判决书；12.被告人付某某1的供述及辨认笔录本院认为，被告人付某某1结伙未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节特别严重，其行为已构成假冒注册商标罪。公诉机关指控被告人付某某1犯假冒注册商标罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，量刑建议恰当。被告人付某某1在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻或者减轻处罚。被告人付某某1犯罪后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。综合全案的性质、情节、危害后果，被告人付某某1的认罪态度、悔罪表现，以及被告人付某某1与同案人欧某系夫妻、有两年幼孩子需要抚养且同案人欧某尚在服刑等实际情况，决定对被告人付某某1减轻处罚，并适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百一十三条、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下被告人付某某1犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金二万元。（缓刑考验期自本判决确定之日起计算。罚金自本判决生效第二日起五日内缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判员许滢二〇一八年三月五日书记员龙筱晨

陈陆翠非法种植毒品原植物一审刑事判决书云南省陆良县人民法院刑事判决书（2018）云0322刑初251号：云南省陆良县人民检察院以陆检公诉部刑诉〔2018〕227号起诉书指控被告人陈陆翠犯非法种植毒品原植物罪，于2018年8月23日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。云南省陆良县人民检察院指派检察员潘某1出庭支持公诉，被告人陈陆翠到庭参加诉讼。现已审理终结经审理查明，2018年4月24日9时20分，陆良县公安局召夸派出所民警在工作中发现被告人陈陆翠在自家菜园内非法种植疑似毒品原植物罂粟1000株。查获疑似毒品原植物经取样10株进行检测，送检检材形态符合罂粟属罂粟种特征，组织中检出毒品吗啡成分，认定为毒品原植物罂粟。上述事实，被告人陈陆翠在开庭审理过程中亦无异议，且有检测报告及鉴定意见通知书，现场勘验笔录及照片，提取痕迹、物证登记表，现场示意图及现场照片，扣押笔录、扣押决定书及扣押清单，移交物品清单，户口证明，抓获经过等证据在卷予以证实，足以认定本院认为，被告人陈陆翠非法种植毒品原植物罂粟，数量较大，其行为已构成非法种植毒品原植物罪。公诉机关指控被告人陈陆翠犯非法种植毒品原植物罪的事实及罪名成立。被告人陈陆翠归案后如实供述自己的罪行，可对其从轻处罚并适用缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百五十一条第一款第（一）项，第六十七条第三款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第一款、第三款，第六十四条之规定，判决如下一、被告人陈陆翠犯非法种植毒品原植物罪，判处拘役六个月，缓刑一年，并处罚金人民币六千元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳）。二、扣押在案的毒品原植物罂粟予以没收，并由公安机关销毁。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省曲靖市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长王琦人民陪审员陈顺云人民陪审员俞伟琦二〇一八年九月十日书记员胡彦楠

岩某某非法占用农用地一审刑事判决书云南省勐海县人民法院刑事判决书（2017）云2822刑初200号：勐海县人民检察院以海检公诉刑诉（2017）228号起诉书指控被告人岩某某犯非法占用农用地罪，于2017年4月27日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，于2017年5月10日公开开庭审理了本案。勐海县人民检察院指派检察员路志刚出庭支持公诉。被告人岩某某到庭参加诉讼。现已审理终结公诉机关指控，2011年期间，被告人岩某某在未到相关部门办理任何手续的情况下，擅自到勐海县布朗山布朗族乡曼囡村委会曼班二队小地名叫“蹦的”的集体林地内砍伐林木，并在砍伐的林地内种植茶树。经鉴定，被砍伐的林地权属为集体，林地类别为公益林，面积21.10亩，活立木蓄积44.31立方米，价值13293元。上述事实，被告人岩某某在开庭审理过程中亦无异议，且有接处警登记表、受案登记表、立案决定书、户口证明、违法犯罪记录查询情况说明、到案经过、调取证据通知书、调取证据清单、情况说明、林权证复印件、鉴定聘请书、林业技术鉴定意见书、价格鉴定意见书、鉴定意见通知书、现场勘验笔录及照片、辨认笔录及照片、证人证言、被告人的供述等证据证实，足以认定。公诉机关认为，被告人岩某某违反土地管理法规，在未办理任何手续的情况下，擅自变更林地用途，将公益林内的林木砍伐，并种植茶树，砍伐面积21.10亩，数量较大，损失活立木蓄积44.31立方米，价值13293元，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十二条之规定，应当以非法占用农用地罪追究其刑事责任本院认为，被告人岩某某违反土地管理法规，非法占用林地，改变被占用林地用途，造成林地毁坏，数量较大，其行为已触犯刑律，构成非法占用农用地罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。鉴于被告人岩某某归案后能如实供述自己的罪行，认罪态度较好，可以从轻处罚。为维护土地管理制度，本院依据《中华人民共和国刑法》第三百四十二条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条的规定，判决如下被告人岩某某犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年（缓刑考验期从本判决确定之日起计算），并处罚金5000元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向西双版纳傣族自治州中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份审判员汤晓红二〇一七年五月十七日书记员玉艳

万枫,杨峰贩卖毒品一审刑事判决书重庆市南川区人民法院刑事判决书（2015）南川法刑初字第00226号：重庆市南川区人民检察院以渝南川检刑诉（2015）208号起诉书指控被告人万枫、杨峰犯贩卖毒品罪，于2015年6月25日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。重庆市南川区人民检察院指派检察员凌云出庭支持公诉，被告人万枫、杨峰到庭参加了诉讼。现已审理终结经审理查明，2015年4月22日购毒人员王某通过电话联系被告人万枫购买1Ｏ克冰毒和20颗麻古，双方约定毒资为人民币2400元，并由万枫负责将毒品送至南川区。后万枫将该情况告知被告人杨峰并邀约其共同送毒品。随后杨峰租赁了一辆银色起亚Ｋ2小轿车（渝Ｂ1ＸＸＸＸ）并驾驶该车搭载万枫一起将毒品送到南川。期间，王某多次电话催促万枫。当日22时40分许，万枫和杨峰到达南川区南平镇高速路口附近将王某接上车，并开车往神龙峡方向行驶。王某上车后将2400元毒资交给了万枫，万枫和杨峰表示在高速路口将毒品交给王某。三人正准备倒回高速路口时，驾驶的小轿车被民警拦截，杨峰在弃车逃跑过程中，将小轿车上的用白色餐巾纸包着的毒品（冰毒和麻古）从车窗扔到了外面的荒田里，万枫、杨峰、王某三人被民警抓获。民警当场在万枫手中查获毒资人民币2400元，在荒田中查获了杨峰所扔的毒品。经称量查获的毒品合计净重1Ｏ．64克（其中冰毒净重8．68克，麻古净重1.96克）。经鉴定，涉案冰毒中检出甲基苯丙胺成分，涉案麻古中检出甲基苯丙胺和咖啡因成分。上述事实，被告人万枫、杨峰在开庭审理中亦无异议，并有受案登记表、立案决定书，当场检查、现场辨认、指认笔录、提取笔录、称量笔录、图及照片，证人王某、程某某、蒋某的证言，毒品检测报告，抓获经过、扣押物品清单、毒品收缴凭证、通话清单、汽车租赁协议、被告人杨峰的前科材料等书证，被告人万枫、杨峰的供述及户口信息等证据证实，足以认定本院认为，被告人万枫、杨峰违反毒品管理法规，非法贩卖、运输含有甲基苯丙胺的毒品，其行为构成贩卖、运输毒品罪。公诉机关指控的事实成立，本院予以支持。被告人万枫、杨峰贩卖、运输含有甲基苯丙胺的毒品在十克以上，应当在有期徒刑七年以上量刑。被告人万枫在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应按其参与的全部犯罪处罚；被告人杨峰在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻处罚。被告人杨峰被判处有期徒刑刑罚执行完毕后五年内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人万枫、杨峰如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下一、被告人万枫犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币八千元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年4月22日起，至2022年10月21日止，罚金限本判决生效后十日内缴纳）。二、被告人杨峰犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币六千元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年4月22日起，至2022年4月21日止，罚金限本判决生效后十日内缴纳）。三、没收在案毒品冰毒8.68克、麻古1.96克，予以销毁；毒资人民币2400元，予以追缴，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向重庆市第三中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长张中理人民陪审员冯道春人民陪审员刘华彪二〇一五年七月二十九日书记员王超

田前进强奸罪一审刑事判决书新疆维吾尔自治区博乐市人民法院刑事判决书（2019）新2701刑初307号：博乐市人民检察院以博乐市检公诉刑诉（2019）309号起诉书，指控被告人田前进犯强奸罪，于2019年8月14日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，不公开开庭审理了本案，博乐市人民检察院指派检察员廖月铭出庭支持公诉，被告人田前进及其辩护人王志到庭参加诉讼。现已审理终结博乐市人民检察院指控，2019年5月15日09时许，被告人田前进在阿热勒托海牧场托依里村民康路二巷路口卖蔬菜时，发现被害人阿某（4周岁）在附近玩耍。为满足自己性欲，被告人田前进趁周边无人之际，利用黄瓜讨好被害人后，将被害人抱至路边亲吻并抱至路口左手边的围墙，左手从被害人背后拦腰搂抱，脱去被害人的裤子及秋裤，使用生殖器在被害人阴部及肛门外侧进行摩擦直至射精，致使被害人呕吐。被告人田前进整理好自身与被害人衣物后带被害人从围墙内走出。认定上述犯罪事实的证据有：书证，被告人供述和辩解，鉴定意见等。公诉机关认为，被告人田前进为满足自己的性欲，使用诱骗的手段与被害人发生性关系，其行为已触犯我国刑律，构成强奸罪，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条之规定，追究其刑事责任。同时认为案发后被告人田前进能自愿认罪，侵害对象为幼女，建议本院对其在有期徒刑五年至七年幅度内量刑。被告人田前进对公诉机关指控的犯罪事实供认不讳，请求从轻判处。辩护人王志辩护称，对公诉机关指控田前进犯强奸罪不持异议，但认为被告人存在以下法定、酌定从轻处罚情节：1、被告人自愿认罪，积极配合侦查机关侦查本案，确有悔罪表现，认罪态度较好，可酌情从轻处罚；2、被告人系初犯，无前科，应从轻处罚；3、被告人属于偶发性犯罪，主观恶性及人身危险性小，可酌情从轻处罚。综上，请求按照“教育为主、惩罚为辅”的原则对被告人从轻处罚。经审理查明，2019年5月15日09时许，被告人田前进在阿热勒托海牧场托依里村民康路二巷路口卖蔬菜时，发现被害人阿某（4周岁）在附近玩耍。为满足自己性欲，趁周边无人之际，利用黄瓜讨好被害人后，将被害人抱至路边亲吻并抱至路口左手边的围墙后，左手从被害人背后拦腰搂抱，脱去被害人的裤子及秋裤，使用生殖器在被害人阴部及肛门外侧进行摩擦直至射精。随后，被告人田前进整理好自身与被害人衣物后将被害人带出围墙。上述事实被告人田前进在开庭审理时亦无异议，且有接处警登记表、受案登记表、立案决定书、抓获经过、常住人口信息、医院诊断证明，证人证言，被害人阿某的陈述，被告人田前进的供述，博州公安局物证鉴定所博州公（物）鉴（物证）字［2019］110号ＤＮＡ鉴定书，现场勘验笔录、现场照片、辨认笔录、辨认现场照片等证据证实，足以认定本院认为，被告人田前进奸淫不满十四周岁的幼女，其行为已触犯了我国刑律，构成强奸罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人田前进归案后自愿认罪，无前科劣迹，对其可酌情从轻处罚，对辩护人的上述辩解意见，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第二款、第六十七条第三款之规定，判决如下被告人田前进犯强奸罪，判处有期徒刑五年。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月15日起至2024年5月14日止。）如不服本判决，可在收到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向博尔塔拉蒙古自治州中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份审判长李新梅审判员谢玲人民陪审员田运德二〇一九年十月二十二日书记员郁怡

郑友良、胡裕忠贪污一审刑事判决书福建省浦城县人民法院刑事判决书（2018）闽0722刑初72号：浦城县人民检察院以浦检公刑诉（2018）60号起诉书指控被告人郑友良、胡裕忠、胡裕兴犯贪污罪，于2018年4月13日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序,实行独任审判，于2018年4月20日公开开庭审理了本案。浦城县人民检察院指派检察员夏海淼出庭支持公诉。被告人郑友良、胡裕忠、胡裕兴到庭参加诉讼。现已审理终结公诉机关指控，2012年在农村扶贫造福工程危房改造过程中，分别时任浦城县官路乡高门村党支部书记、村民委员会主任、党支部委员兼秘书的被告人郑友良、胡裕忠、胡裕兴利用负责办理本村危房改造工作业务的职务便利，冒本村村民吴某、柯某1名申报为危房改造对象，填写申报材料，以吴忠良、柯诗良的名义办理福建省农村信用社银行卡。2013年7月，官路乡政府分别向吴某、柯某1下拨危房改造补助款12000元、18000元，被告人胡裕忠从吴某、柯某1账户中取出该危房改造补助款30014.19元（含利息14.19元）。2015年4、5月的一天，被告人胡裕忠、郑友良、胡裕兴将扣除共同开支3014.19元后的27000元平分。2013年和2014年,在农村扶贫造福工程危房改造过程中，被告人郑友良、胡裕忠利用负责办理本村危房改造工作业务的职务便利，明知本村村民祝某、刘世和以及已去世五保户戴某和被告人郑友良本人均不符合危房改造条件的情况，许诺每个人口1000元的建房补助款给祝某、刘世和，填写申报材料套取国家危房改造补贴款人民币52000元（其中刘世和10000元，祝某15000元，郑友良12000元、戴某15000元。）。以本村五保户徐某1的名义填写申报材料，其间明知徐某1死亡仍继续仍申报套取国家危房改造补助款人民币15000元。被告人胡裕忠从刘世和、祝某、徐某1、戴某的账户中取出危房改造补助款人民币55000元后，与被告人郑友良商定并由郑友良分给刘世和人民币3千元、祝某人民币5千元。余下47000元被告人胡裕忠分得人民币25000元、被告人郑友良分得人民币22000元。被告人郑友良还得到其本人套取的补助款人民币12000元。公诉机关认为，被告人郑友良、胡裕忠、胡裕兴的行为构成贪污罪，提请本院依法判处。案发后,被告人郑友良退出赃款人民币44000元,被告人胡裕忠退出赃款人民币35014.19元,被告人胡裕兴退出赃款人民币10000元。上述事实,被告人郑友良、胡裕忠、胡裕兴在开庭过程中无异议，且有证人柯某2、丁某、徐某2、刘某2、刘世和、祝某、吴某、柯某1、黄某等人的证言,户籍证明，违法犯罪信息查询记录表，个人简历，任命文件，危房改造文件，申报危房改造相关资料，死亡证明，银行交易记录，归案经过，财物收据搜查笔录等证据证实，足以认定本院认为,被告人郑友良、胡裕忠、胡裕兴身为农村基层组织人员，利用协助人民政府从事行政管理工作的职务便利，通过冒名申报或者申报不符合条件的对象，共同骗取并占有上级部门在农村扶贫造福工程危房改造过程中的补助资金，数额较大,三被告人的行为均已构成贪污罪，公诉机关指控的罪名成立。案发后，被告人郑友良、胡裕忠、胡裕兴如实供述自己的罪行，可以从轻处罚；三被告人自愿认罪、退出非法所得，可酌情从轻处罚。在犯罪过程中，被告人胡裕兴所起的作用较小，属犯罪情节轻微。综上，根据各被告人犯罪情节、作用、悔罪表现，决定对被告人郑友良、胡裕忠从轻处罚并适用缓刑；对被告人胡裕兴免除处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一、二款、第三百八十三条第一款第一项、第三款、第九十三条、第三十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条以及《全国人大常委会关于〈中华人民共和国刑法〉第九十三条的解释》第一款第（一）项、第二款以及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二款第（一）项、第十九条之规定，判决如下一、被告人郑友良犯贪污罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年,并处罚金人民币十万元。（缓刑考验期从判决确定之日起计算,罚金于判决生效后十日内缴清）二、被告人胡裕忠犯贪污罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑一年六个月,并处罚金人民币十万元。（缓刑考验期从判决确定之日起计算,罚金于判决生效后十日内缴清）三、被告人胡裕兴犯贪污罪，免予刑事处罚。四、被告人郑友良、胡裕忠、胡裕兴退出的违法所得89014.19元（扣押于本院），予以没收上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向南平市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判员张志明二〇一八年四月二十四日书记员刘佳倩

（2016）湘1129刑初330号，被告人李毓燕，盗窃罪，刑事判决书湖南省江华瑶族自治县人民法院刑事判决书（2016）湘1129刑初330号：湖南省江华瑶族自治县人民检察院以江华公诉刑诉［2016］309号起诉书指控被告人李毓燕犯盗窃罪，于2016年11月15日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。江华瑶族自治县人民检察院检察员欧迪清、被告人李毓燕到庭参加诉讼。现已审理终结经审理查明，被告人李毓燕有如下犯罪事实：1、2015年11月18日凌晨，被告人李毓燕伙同岑某某（另案处理）窜至江华瑶族自治县大路铺镇太子井村,在一所学校附近，被告人李毓燕与岑某某发现该房子搞得比较好，二人找来二张凳子，由岑某某踩上凳子，被告人李毓燕在下面扶着岑某某进入吴某某家，由被告人李毓燕继续守在旁边，岑某某入室盗窃一块“欧米茄”牌（型号：蝶飞4574.50.00，ＰＲＥＳＴＩＧＥＡＵＴＯＭＡＴＩＣ）银色手表，一个重约27克男士黄金戒指、几张银行卡、几张借条、一本驾驶证及现金5200元。后岑某某分了2000多元现金给被告人李毓燕，并将银行卡、驾驶证、借条归还给吴某某。2016年8月12日，江华瑶族自治县价格认证中心对戒指、手表进行鉴定，其价格认定结论：黄金戒指一枚、“欧米茄”牌手表一块的价值分别为8150元、13450元，共计21600元。2、2015年11月23日凌晨，被告人李毓燕与岑某某窜至江华瑶族自治县白芒营镇角塘村欧阳某某家，在欧阳某某家里盗走两个钱包（包内有现金5500元）、一部红色“红米”牌手机。后岑某某将“红米”牌手机给被告人李毓燕卖得300元现金，另岑某某分给被告人李毓燕现金1700元。2016年7月29日，被告人李毓燕在广东省茂名市茂名东站广场被广州铁路公安局佛山公安处茂名东站派出所民警抓获。另查明，2005年1月11日被告人李毓燕因犯盗窃罪被广西壮族自治区富川瑶族自治县人民法院判处有期徒刑十年，并处罚金九千元，剥夺政治权利一年。后因被减刑于2011年4月23日被释放。还查明，被盗的黄金戒指已发还给被害人吴某某。上述事实，被告人李毓燕在开庭审理过程中亦无异议，且有广西壮族自治区富川瑶族自治县（2005）富刑初字第1号刑事判决书，广西壮族自治区贺州市中级人民法院（2008）贺刑执字327号刑事裁定书，广西壮族自治区柳州市中级人民法院（2011）柳市中执字第2913号刑事裁定书，广州铁路公安局佛山公安处茂名东站派出所抓获经过材料，户籍证明，证人唐某某、黄某某、孔某某的证言，同案犯岑某某的供述，被害人吴某某、欧阳某某的陈述，被告人李毓燕的供述，江华瑶族自治县价格认证中心江价认定［2016］190号价格认定结论书，江华瑶族自治县公安局扣押发还物品清单，现场勘验笔录、现场方位图、现场相片，现场指认笔录、指认相片，辨认笔录等证据证实，足以认定本院认为，被告人李毓燕以非法占有为目的，二次采取秘密手段入室窃取他人财物，盗窃钱财32600元，数额较大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控的事实清楚，证据确实充分，其指控的罪名成立。本案系共同犯罪，在第一起犯罪中，被告人李毓燕起了主要作用，是主犯，应按照其全部参与的犯罪处罚；在第二起犯罪中，被告人李毓燕起了次要作用，是从犯，可以对其从轻处罚。被告人李毓燕到案后能如实供述自己的犯罪事实，属坦白，依法可对其从轻处罚。被盗戒指已被追回，可酌情对其从轻处罚。被告人李毓燕在刑罚执行完毕后五年内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。为维护正常的社会秩序，确保公民财产不受侵犯，打击刑事犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第四十五条，第四十七条，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第六十五条第一款，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条之规定，判决如下一、被告人李毓燕犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金三万元（罚金限本判决发生法律效力之日起十日以内一次缴清）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年7月29日起至2018年7月28日止。）二、被告人李毓燕的其他违法所得继续追缴，退还给相应的被害人。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省永州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。（此页无正文）审判长陈菁人民陪审员徐绍好人民陪审员蒋学忠二〇一六年十二月二十九日代理书记员邱群

河南省确山县人民法院刑事判决书（2020）豫1725刑初51号公诉机关河南省确山县人民检察院。被告人张新盼，男，1994年7月17日出生于河南省确山县，汉族，初中文化，农民，住河南省确山县。因涉嫌犯妨害公务罪，于2020年2月17日被抓获，于次日被确山县公安局刑事拘留；于2020年2月25被执行逮捕。被告人张军华，男，1970年10月6日出生于河南省确山县，汉族，文盲，农民，住河南省确山县。因涉嫌犯妨害公务罪，于2020年2月17日被抓获，于次日被确山县公安局刑事拘留；于2020年2月25被执行逮捕。河南省确山县人民检察院以确检一部刑诉[2020]26号起诉书指控被告人张新盼、张军华犯妨害公务罪，于2020年3月2日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。确山县人民检察院指派检察员余卫东、李伟出庭支持公诉，被告人张新盼、张军华到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2020年2月17日16时许，被告人张新盼违反确山县疫情期间禁行规定，在未办理临时通行证的情况下驾驶车牌号为豫Ｑ×××**的长安牌白色越野车（车上共乘坐五人）上路行驶至石滚河街西时，被石滚河镇疫情卡点执勤的派出所民警郭某拦停。执勤民警让其出示驾驶证等证件接受检查时，张新盼拒不配合，驾车逃离，后派出所民警带领辅警驾驶警车跟随并通过喊话器让其靠边停车接受检查，其仍驾车继续逃离至距离卡点三公里左右时才停靠路边，张新盼下车后对民警进行辱骂，在民警依法传唤其到派出所接受调查时，张新盼拒不配合，对民警及辅警进行辱骂、殴打，后其父被告人张军华也上前对民警及辅警进行殴打，致使民警郭某警服破损，膝盖部、手腕部皮肤破损。公诉机关认为，被告人张新盼、张军华暴力袭击依法执行职务的人民警察，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以妨害公务罪追究其刑事责任，且系共同犯罪。建议对被告人张新盼、张军华均判处有期徒刑六个月。为证实上诉指控，公诉机关当庭出示并提交了受案登记表、立案决定书、户籍证明、到案经过、确山县人民政府公告、伤情照片，证人魏某某、张某等人的证言，被害人郭某的陈述，被告人张新盼、张军华的供述，执法记录器视频等证据证实。被告人张新盼、张军华对公诉机关指控的犯罪事实、罪名及量刑意见无异议，同意适用简易程序审理，且签字具结，在开庭审理过程中无异议。经审理查明的事实、证据与公诉机关一致。本院认为，被告人张新盼、张军华暴力袭击依法执行职务的人民警察，其行为已构成妨害公务罪，且系共同犯罪。公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立，予以支持。二被告人为达到抗拒执法的目的，共同实施阻碍人民警察执行公务之行为，在共同犯罪中所起作用相当，不予区分主从犯。被告人张新盼、张军华暴力袭击正在依法执行职务的人民警察，依法从重处罚；被告人张新盼、张军华到案后如实供述自己的犯罪事实，有坦白情节，自愿认罪认罚，可以从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当，予以采纳。根据被告人张新盼、张军华犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，以及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十七条、第二十五条第一款、第六十一条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条的规定，判决如下：一、被告人张新盼犯妨害公务罪，判处有期徒刑六个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年2月17日起至2020年8月16日止。）二、被告人张军华犯妨害公务罪，判处有期徒刑六个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年2月17日起至2020年8月16日止。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向驻马店市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判员刘冬二〇二〇年三月六日书记员朱舒畅

何佑伍组织、领导传销活动一审刑事判决书湖南省益阳市赫山区人民法院刑事判决书（2019）湘0903刑初4号：湖南省益阳市赫山区人民检察院以益赫检公刑诉〔2019〕4号起诉书指控被告人何佑伍犯组织、领导传销活动罪，于2019年1月3日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。湖南省益阳市赫山区人民检察院指派检察员汤娉出庭支持公诉，被告人何佑伍及其辩护人袁光明到庭参加了诉讼。经湖南省益阳市赫山区人民检察院申请，本案延期审理一次，于2019年3月2日恢复审理。因案件重大复杂，经湖南省益阳市中级人民法院批准，本案延长审限三个月。现已审理终结公诉机关指控：云联惠公司于2014年1月6日在广州市黄浦区科学城注册成立，法定代表人为黄观勇，实际控制人为董事长黄明。黄明等人设计开发了电商交易平合——云联商城，宣称“消费全返”。云联惠公司利用计分计酬、转换等制度，掩饰其通过“复式计酬”分配利润的事实。为发展业务，云联惠公司设置了代理公司制度，代理公司在缴纳代理费成为代理商后，能够获得在其代理区域、行业内所有交易额0.5％～2％不等的提成。2017年5月至2017年上半年，被告人何佑伍注册ＩＤ“轩丰农业公司”所在层级30级，下线层级10级，直接下线58人，所有下线307人，累计提现金额451713.48元；注册ＩＤ“何佑伍”所在层级25级，下线层级3级，直接下线8人，所有下线31人，累计提现金额1625.72元。2017年6月，何佑伍向云联惠总公司缴纳了26万元的ＧＰ代理费（参与公司管理的股东）成立了益阳云联惠企业管理咨询服务有限公司，任代理公司董事长。为支持上述指控的事实，公诉机关提交了扣押的电脑、Ｕ盘等物证，户籍信息、公司营业执照、工商登记资料、银行流水、前科资料等书证，鉴定意见，证人刘某1、陈某1等人的证言，被告人何佑伍的供述与辩解等证据。该院认为，被告人何佑伍推广云联商城的“消费全返”经营模式，采取拉人头、缴纳会费、积分返利等方式引诱人员加入，骗取财物，情节严重，应当以组织、领导传销活动罪追究其刑事责任。在共同犯罪中，被告人何佑伍起次要作用，系从犯，提请本院依法判处。被告人何佑伍对起诉书指控的犯罪事实及当庭出示的证据均没有提出异议，但表示自己不知道云联惠的经营模式构成犯罪。其辩护人袁光明提出如下辩护意见：1.云联惠公司总部的案件尚未进入审判程序，本案先行审理程序不合法。2.本案缺少工商行政部门对何佑伍的商业活动是否系传销的行政认定，没有被害人的证言，《司法鉴定意见》的检材来源非法、程序违反规定、鉴定意见错误，公诉机关指控被告人何佑伍犯组织、领导传销活动罪证据不足。3.被告人何佑伍只是在云联惠平台注册了会员账号及投资购买了一些代理公司分红股权，各代理公司是平级的，何佑伍不符合组织、领导传销活动罪的主体要件。4.云联惠公司是货真价实的消费购物平台，会员都是免费注册，会员的所谓层级只是电子数据的链接而已，且是动态变化的，云联惠公司不是直接或间接以发展人员的数量作为计酬或者返利依据。何佑伍没有以推销商品、提供服务等经营活动为名，要求参加者以缴纳费用或购买商品、服务等加入云联惠，其行为不符合组织、领导传销活动罪的犯罪构成要件。经审理查明：广东云联惠网络科技有限公司（以下简称“云联惠公司”）于2014年1月6日在广州市黄浦区科学城注册成立，法定代表人为黄观勇，实际控制人为董事长黄明。经营范围:网络技术的研究、开发;商品信息咨询服务;企业管理咨询服务;科技信息咨询服务;市场营销策划服务;计算机技术开发、技术服务;投资咨询服务。实际主要经营业务是运营第三方电商平台——云联商城,宣称“消费全返”，同时通过网站、微信、培训会、商学院授课等途径进行培训推广发展会员,并发展代理公司。云联商城有一个兼具积分记录、分配、返还等功能的后台系统,云联惠公司设置的返利规则、计酬规则等均以积分的形式对云联商城所有注册会员在商城平台上的交易、兑现、收益等情况进行数据记录、管理。云联惠公司规定要享受消费返还必须先成为会员，参与人员通过云联商城或者推荐人的推广二维码等即可免费注册成为普通会员，并获得一个注册ＩＤ，会员注册时需填写推荐人的注册ＩＤ，系统根据推荐关系自动识别记录并锁定上下线关系，从而形成自上而下、多层级、金字塔型的组织结构。普通会员可以缴纳99.9元升级为金钻会员，或者缴纳999元升级为铂钻会员，下线会员通过缴纳升级、消费、推荐奖励等方式获得佣金，可申请提现。云联惠公司设置了“提成”和“嘉奖”两种积分奖励制度，利用计分计酬、转换等制度，掩饰其通过“复式计酬”分配利润的事实。为发展业务，云联惠公司设置了代理公司制度，代理公司在缴纳代理费成为代理商后，能够获得在其代理区域、行业内所有交易额0.5％～2％不等的提成。2017年8月29日,广州市公安局依法对云联惠公司黄明等人涉嫌组织、领导传销活动犯罪成立专案组立案侦查,代号“8·29专案”。2016年5、6月份，被告人何佑伍加入云联惠公司成为其会员，ＩＤ为“何佑伍”，缴纳了999元后升级为铂钻会员。2016年10月，被告人何佑伍又注册了ＩＤ为“轩丰农业公司”的会员，缴纳了999元后升级为铂钻会员。2017年2月，何佑伍用儿子何明轩的名字注册成会员，缴纳999元升级成铂钻会员，再以何明轩作为推荐人注册了另一个姓名是其本人的会员，ＩＤ是“众惠名车”。2017年6月，何佑伍成立了益阳云联惠企业管理咨询服务有限公司，向云联惠公司缴纳了26万元的“ＧＰ”代理费，该公司成为了云联惠公司在益阳的四级代理，通过开车悬挂宣传标语到城区宣传、举办大型晚会等形式宣传注册为云联惠会员可享受消费返还,以发展云联惠会员和吸收商家加盟“云联商城”,通过推荐关系建立上下线层级,并以缴费金额确定会员的级别、权限,达到推荐者在被推荐者的进一步发展会员和消费活动中获取利益的目的。何佑伍的ＩＤ名为“轩丰农业公司”的会员账号,在整个网络推荐关系中处于第30层，共发展下线层级10级，直接下线人数58人,下线总人数307人,累计提现金额为451701元。案发后，被告人何佑伍被公安机关抓获归案，如实供述了自己的犯罪事实。上述事实，有公诉机关提交并经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证明：1.证人证言（1）证人陈某1的证言证明：2017年6月，她加入云联惠公司，现在是铂钻会员。云联惠公司总部在广东，主要运营云联商城（官方网址：××），同时还发展代理公司。云联商城于2014年1月上线运营，既是一个第三方电商平台，也是一个消费返利商城。云联惠公司规定要享受消费返还必须先成为其会员，并主要通过推荐方式发展会员。参与人员通过云联商城或者推荐人的推广二维码等即可免费注册成为普通会员，并获得一个注册ＩＤ（会员名），账户是会员权益记录和结算的依据。会员注册时须填互推荐人的注册ＩＤ，系统据推荐关系自动识别记录并锁定上下线关系。上下线不限层级，原则上可以无限发展，从而形成自上而下、多层级、金字塔型的组织结构，还有以升级为名要求会员缴纳“入门费”以取得发展其他人员加入的资格。会员级别由低到高依次为普通会员、金钻会员和铂钻会员。会员有同级及以下级别会员的推荐权，铂钻会员和金钻会员有参与系统平台的商业经营权，云联惠公司赠送商城网店，铂钻会员还有参与系统平台的运营权，可以购买代理权或股权。商家会员可以申请认证成为云联商城的联盟商家或联盟企业。云联惠公司设置的返利、计酬等均以积分形式进行，云联商城有一个兼具积分记录、分配、返还等功能的后台系统，积分分为白积分、红积分和库存积分，1元等于100个白、红积分，或等于625个库存积分。云联惠公司设置了提成和嘉奖和两种积分奖励制度，提成是指上线可以获得与其直接下线单笔消费金额5%或者单笔销售金额2.5%对等的白积分奖励，嘉奖是指上线可以获得其直接下线所有白积分层级计酬收益50%的白积分奖励，而且每往上一个层级按50%递减，不限层级。每个下线人员通过缴纳升级、消费（销售）、推荐奖励等方式获得白积分收入时，云联商城的后台系统都会根据上下线层级关系自动计算、分配上线各层人员获得的佣金。佣金在商城用户界面中以积分形式表示上线人员申请提现，云联惠公司财务部门审核通过后通过公司银行账户或者法定代表人黄观勇等个人银行账户支付资金。云联惠公司巧妙地设计了积分计酬、转换等制度，具有一定的隐蔽性和迷惑性，表面上虽然掩饰了其通过复式计酬分配利润的过程，但仍然可以计算出上线会员在每一次提成中的获利。众惠名车是云联惠公司下面的联盟商家。她的上线是何佑伍，直接下线有12个，所有下线有17个。她得了10×××00元左右的提成。（2）证人高某的证言证明：2017年5月份左右，他经人介绍成为云联惠公司的铂钻会员，他的直接下线有12个，所有下线有26个。他现金提成600多元，还有积分没有提现。众惠名车是云联惠公司下面的联盟商家，众惠名车的老板何佑伍是云联惠公司在益阳的最高上线，在众惠名车买车可以在云联惠公司拿积分。例如一客户到众惠名车买一台10万元的车，只需向云联惠公司缴纳1600元即可成为会员，可获得1000万白积分，众惠名车有时候送客户200元的积分，介绍人可以得万分之五的白积分。高某的证言还证明了云联惠公司如何确定上下级层级关系、计酬、返利方式等情况。（3）证人周某的证言证明：2017年6月，她经曹赞介绍进入云联惠公司成为铂钻会员，她的直接下线有12个，所有下线有16个。她得了2000元现金提成，还有积分没有提现，大部分都是她自己消费来的。周某的证言还证明了云联惠公司的层级确定、计酬、返利模式、如何发展代理公司等情况。（4）证人刘某1的证言证明：2016年，他经何佑伍介绍加入云联惠公司，是铂钻会员，ＩＤ是“刘某18888”。他发展的直接下线5人，发展所有下线18人。他提现了25万元左右，大都是自己充值进去的，没有获利。（5）证人肖某的证言证明：云联惠公司设置的返利、计酬等均以积分的形式进行，云联惠公司以下线的收入为依据计算和给付上线报酬，云联商城的后台系统根据上下线层级关系自动计算、分配上线各层人员获得的佣金。他经人介绍于2016年左右加入云联惠公司，目前是铂钻会员，直接下线有1个，所有下线有9个。他总共提现了3万多元。（6）证人彭某的证言证明：他所在的众惠名车是一家销售汽车的公司，该公司是云联惠公司的铂钻会员，与云联惠公司是联盟关系。众惠名车在汽车销售时打着云联惠的牌子，在云联惠公司内消费就返积分，积分累计到一定的数量就可以提现出来。但公司也像其他汽车4Ｓ店销售一样也销售车辆，如果客户之前是云联惠公司会员，到公司买车就按云联惠公司的销售模式进行销售。他们公司几个职员也通过本人一些关系都发展了一些会员，像益阳本地有相当多的商家也加盟了云联惠公司的销售模式，客户或消费者到相关商家消费时只要关注云联惠公司的二维码就可以成为该公司的会员。任何会员到云联惠公司的所有加盟商家消费，都可以得到云联惠的返积分，各会员他的积分达到一定的数量就可以提现。他们公司成员有董事长何佑伍、周某负责销售、他负责公司销售车辆的上牌、高某负责银行贷款、彭益负责财务工作。2017年上半年，他通过岳春秀推荐加入成为云联惠铂钻会员，因为要想成为云联惠的会员必须要人推荐才能加入，在加入时必须填写推荐人的ＩＤ及相关情况才能进入，他当时是通过扫岳春秀的二维码免费加入的普通会员。2017年2、3月份的时候，他通过交纳999元后，以益阳惠通贸易有限公司（他于2015年成立的公司，但未进行任何营业，公司登记地址也是虚构的）作为加盟商家成为了云联惠公司的加盟商，主要是为了在他推荐会员时可以得到云联惠的返积分提成。（7）证人欧某的证言证明：她于2016年12月左右在益阳众惠名车贸易有限公司里面租了一个办公室，公司名称“云易通”，这是她在广州云联惠总公司听课学习后引进的，加盟云联惠成为铂钻会员。公司现在就两个人，她是负责人，主要搞话费、水电费送积分，肖某主要负责电脑。她们会根据客户需要，看是否有意愿按照云联惠运作模式进行消费。她总共注册了5个会员，大都是通过熟人介绍熟人的方式发展的，有的也是直接来店里咨询她。2017年左右，益阳搞了一次名为“云联惠——魅力模特之夜”的活动，只要注册了“云易通”的会员，将票款充值到云易通账号里就可以参加活动并且可以赠送等额的云联惠积分。（8）证人陈某2、钟某、刘某2、李某、龚某、鲁某的证言证明：他们是经何佑伍介绍成为云联惠公司的普通会员。2.书证（1）“8.29专案”全国收网部署会议材料证明:2017年8月29日,广州市公安局依法对云联惠公司黄明等人涉嫌组织、领导传销活动犯罪成立专案组立案侦查,代号“8·29专案”。该会议材料共九部分,对“8·29专案”的基本案情、云联惠公司开发的云联商城系统运作模式进行了介绍,对已收集的主要证据、专案数据运用说明及操作指引等进行了详细说明。（2）立案决定书证明：广州市公安局于2017年8月29日对黄明等人涉嫌组织、领导传销活动犯罪立案侦查；益阳市公安局朝阳分局于2018年5月10日对何佑伍等人组织、领导传销活动犯罪立案侦查。（3）内资企业注册登记档案资料证明：益阳云联惠企业管理咨询服务有限公司于2017年5月25日成立，何佑伍是法定代表人、执行董事，注册资本200万元。（4）营业执照证明：广东云联惠网络科技有限公司于2014年1月6日成立，法定代表人是黄观勇，注册资本10×××001万元；益阳众惠名车贸易有限公司于2016年10月31日成立，法定代表人是何佑伍，注册资本499万元。（5）益阳云联惠公司筹建及发起人协议书等资料，场馆租赁合同书、云联惠模特之夜汇报方案、节目单证明：益阳云联惠公司筹建时的相关情况，以及益阳云联惠公司租赁场馆举办活动、对公司消费模式进行宣传。（6）下线名单及层级图证明：何佑伍的下线人员名单及下线层级数。（7）何佑伍用于提现的中国建设银行62×××88账户银行流水。（8）本院（2012）赫刑初字第710号刑事判决书证明：何佑伍因犯非法经营罪于2012年11月29日被判处有期徒刑八个月。缓刑一年，并处罚金一万五千元。（9）户籍资料、到案经过证明：被告人何佑伍的基本身份信息和被公安机关抓获归案的情况。3.提取笔录证明：侦查机关依法提取广州市公安局委托广东鑫证司法鉴定所出具的鉴定意见书，以及何佑伍在云联惠公司的相关会员数据信息。4.鉴定意见广东鑫证司法鉴定所穗司鉴18010180900204号鉴定意见书及电子数据证明：何佑伍（91430900ＭＡ4Ｌ3ＣＬＵ17）管辖的公司名称为益阳云联惠企业管理咨询服务有限公司，该会员的会员ＵＩＤ为0000000000_0009495551_0000，会员ＩＤ为轩丰农业公司，会员类型为企业，属于铂钻会员。该会员所在公司职位为董事长，投资权限为“ＧＰ”，公司代理地区为湖南省益阳市，公司代理级别为四级，该会员所属同一家公司的其他会员总数共有37个。该会员在整个网络推荐关系中处于第30层，下线总人数有307个，直接下线人数有58个，下线层级有10层。该会员白积分账户余额为55×××99.59，红积分账户余额为27×××26，库存积分账户余额为10×××20，创业账户余额为60，预付款账户余额为7，交易账户余额为0，服务账户余额为71×××92。该会员提现总金额为451701，体现账号：62×××88，提现支行地址：中国建设银行股份有限公司益阳桥南支行。5.被告人何佑伍的供述：云联惠公司的模式简单来说就是消费共享，会员消费返积分。要想成为云联惠公司的会员，先要注册成为会员，由他人推荐注册就是显示推荐人的ＩＤ，不由他人推荐注册时系统显示的推荐人就是云联惠公司的ＩＤ。按云联惠公司的销售模式，被推荐人注册成会员后，其所发展的下线或消费所产生的积分，其上一级以及更上级按所有白积分层级计酬收益的50％逐级递减获得奖励积分，所以一般注册会员都会通过熟人推荐注册。自然人和商家都可以成为公司会员。会员等级分为普通会员、金钻会员、铂钻会员三种。普通会员只能享受消费返积分、再提现，金钻会员同普通会员的待遇是一样的，铂钻会员所发展的直接下级会员各种方式所产生的积分有5％的提成给上线。由普通会员向云联惠公司交纳99.9元可升级成金钻会员，交纳999元可升级成铂钻会员。只有铂钻会员才能享受提成和奖励，如果是普通消费会员就按5%奖励给直接上线，如果是商家就按2.5％的奖励给直接上线。积分分为白积分、红积分和库存积分。所有返还的积分和提成、奖励的积分都会转入直接上线的白积分，然后系统自动按每天万分之五左右的比例将白积分转为红积分，红积分达到10×××00分就可以提现，一元钱对等100积分。库存积分是加盟商家在销售过程中先向云联惠公司交纳一定的现金兑换成积分存入其云联惠账户上的，库存积分不能提现，只有会员在商家消费时商家按对等积分从库存积分中转积分至消费会员的账户里。比如会员消费100元，商家按16％的标准向云联惠公司交纳16元，然后云联惠返1600积分到商家的白积分账户上，商家从其库存积分账户中转10×××00积分给消费会员，从表面上看就是商家薄利多销的一种销售模式；会员在消费时也可以用其红积分作现金支付给商家。大约在2016年5、6月份的时候，他由李昱推荐注册加入云联惠公司，ＩＤ为“何佑伍”，他缴纳了999元后升级为铂钻会员，该账户绑定了他建设银行的账号为62×××88的账户，该账户里有白积分约130万，红积分3.8万多，共提现1600余元，他发展了8个直接下线。大约在2016年8月份，他由谢沐霓推荐注册了ＩＤ为“益阳宏飞贸易”的会员，缴纳了999元后升级成了铂钻会员，该账户没有发展下线，所有积分是通过收银的16％得来的。2016年10月份左右，他由谢沐霓推荐注册ＩＤ为“轩丰农业公司”的会员，缴纳了999元后升级为铂钻会员，该账户绑定了他建设银行账号是62×××88的账户，该账户里白积分有5.5亿多分，红积分有27万多分，共提现45万多元。他直接发展的下线共有58人，层级有10级。2017年2月份左右，他用儿子何明轩的名字注册成会员，然后缴纳999元升级成铂钻会员，再以何明轩作为推荐人注册了另一个会员，ＩＤ是“众惠名车”，姓名是他本人，该账户里的白积分有1亿多分，红积分有35万多分，共提现12万多元。该账户没有发展下线，主要是通过销售汽车收银得积分所得。众惠名车开始营业至今他共投入约120余万元，但提现只有几十万，约75％的钱没有收回。2017年6月份，当时众惠名做得比较好，每天有比较多的会员来店光顾，加上总公司计划在各地区成立代理公司，所以总公司和长沙公司的领导就来他的公司指导工作，并对他说要把事业做大做强，干脆成立一个代理公司。代理公司的主要职责是“三开三服”，“三开”即开发会员，开发商家，开发下属代理公司，“三服”即服务会员，服务商家，服务下属代理公司。代理公司的架构是由99人组成，其中总部下来一人任监事，18个“ＧＰ”（参与公司管理的股东）和80个“ＬＰ”（不参与公司管理的股东）。要想成为“ＧＰ”和“ＬＰ”，必须向总公司缴纳一定的代理费，以“ＬＰ”的价格为基数，一个“ＬＰ”要缴纳5.2万元才能拥有该身份，要想成为“ＧＰ”，必须向总公司缴纳“ＬＰ”基数的2～5倍代理费。他向总公司缴纳了26万元，任代理公司董事长兼法人。代理公司的赢利所得为整个益阳地区所有加盟商家所得白积分的千分之八。他任董事长履行职责是从2017年6月到年底，他离开时授权副董事长欧阳宏权为执行董事管理公司，当时“ＧＰ”和“ＬＰ”加起来约有30多人。平时那些会员和加盟商对云联惠有不懂的事情，他们这些股东就派人下去进行指导，代理公司会组织一些会员和加盟商开车悬挂宣传标语到城区宣传云联惠公司的产品。2018年1月26日，他们代理公司在奥林匹克公园组织举办了一场两三千人的魅力模特晚会。代理公司的级别是总公司定的，他们益阳的代理公司属于四级代理公司，湖南省的代理公司属于一级，长沙市的属于二级，常德、岳阳、衡阳等地的代理公司属于三级。他们代理公司设在迎宾东路中南电子商务产业园，进园区的第一栋楼的十五楼，租赁有300多平方米的办公场所。关于被告人何佑伍及其辩护人提出被告人何佑伍不知道云联惠的经营模式构成犯罪,及被告人何佑伍不符合组织、领导传销活动罪的主体要件，其行为也不符合组织、领导传销活动罪的犯罪构成要件的辩解或辩护意见。经查,（1）何佑伍交纳会员费成为云联惠铂钻会员,斥资26万元购买云联惠公司益阳市的四级代理权,成为参与云联惠公司管理的股东,是何佑伍积极参加云联惠公司传销活动的客观表现。（2）网络传销具有虚拟性、欺骗性、隐蔽性、跨地域性等特点,何佑伍在云联惠整个传销网络中虽然仅处于第30级,其直接发展的会员有58人,经云联商城后台系统根据推荐关系自动识别记录并锁定上下线关系,其下线层级达10层,下线总人数307人。何佑伍对其下线总的层级或总人数或许不知情,但客观上已成为云联惠传销活动网络金字塔式层次架构中重要的一环,且取得了层级计酬的“嘉奖”或“提成”。（3）何佑伍利用移动广告及举办大型活动等方式宣传云联惠公司经营模式,这对云联惠公司及黄明等人在湖南益阳地区的传销活动的实施、发展、扩大起到关键作用。综上,应依据《最高人民法院最高人民检察院公安部〈关于办理组织、领导传销活动刑事案件适用法律若干问题的意见〉》第二条第一款第（五）项之规定,认定被告人何佑伍是云联惠传销活动的组织者、领导者。（4）何佑伍对于云联惠公司及黄明等人是否进行传销活动的事实认识错误或对其本身参与该活动是否构成组织、领导传销活动罪法律上的认识错误,并不影响依法对何佑伍客观上实施行为的评判,即被告人何佑伍的行为已构成组织、领导传销活动罪。故对上述辩解和辩护意见本院不予采纳。关于辩护人提出云联惠公司总部的案件尚未进入审判程序，本案先行审理程序不合法，且本案缺少行政认定、被害人的证言等证据，《司法鉴定意见》程序违法、结论错误，公诉机关指控被告人何佑伍犯组织、领导传销活动罪证据不足的辩护意见。经查，根据在案证据显示：（1）2017年8月29日,广州市公安局已依法对云联惠公司黄明等人涉嫌组织、领导传销活动犯罪成立专案组立案侦查;（2）据以认定云联惠公司黄明等人组织、领导传销活动的关键证据是按照云联惠公司设置的返利规则、计酬规则等均以积分的形式对云联商城所有注册会员及会员在商城平台上的交易、兑现、收益等情况进行数据记录、管理的后台系统;（3）虽然黄明等主要组织者、领导者尚未判决,但在有证据认定何佑伍在整个传销活动中起次要作用的情形下,并不影响对其从犯的认定。故对上述辩护意见本院不予采纳本院认为，云联惠公司董事长黄明等人采取“消费全返”经营模式吸收会员,要求参加者以缴纳费用等形式获得加入资格,设置“提成”和“嘉奖”两种积分奖励制度并形成百余会员层级网络吸纳资金,牟取非法利益,扰乱经济社会秩序的行为,应按国务院第444号令《禁止传销条例》认定为传销。被告人何佑伍以云联商城“消费全返”的名义对外进行宣传,并要求参加者缴纳费用和购买商品的方式获得加入资格及发展下线资格,并按照一定的顺序组成层级,直接或者间接以发展人员数量作为计酬或者返利的依据,引诱参加者继续发展他人参加,骗取财物,扰乱经济社会秩序,且情节严重,其行为已构成组织、领导传销活动罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人何佑伍在以云联惠公司董事长黄明为首的组织、领导传销活动案中起次要作用,是从犯,应当减轻处罚。被告人何佑伍到案后如实供述自己的罪行，系坦白，依法可以从轻处罚。被告人何佑伍从会员账户累计提现的金额系组织、领导传销犯罪活动的违法所得，依法应予追缴,上缴国库。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条之一、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下一、被告人何佑伍犯组织、领导传销活动罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金二万元（限于本判决生效后十日内缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即刑期自2018年5月10日起至2019年9月9日止）。二、追缴被告人何佑伍的违法所得451701元，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省益阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长陈立平人民陪审员樊宇人民陪审员曹德辉二〇一九年六月二十一日法官助理刘菁书记员高楚

鴺某某盗窃罪一审刑事判决书泸州市龙马潭区人民法院刑事判决书（2015）龙马刑初字第83号：泸州市龙马潭区人民检察院以泸龙检诉刑诉（2015）61号起诉书指控被告人贺某某犯盗窃罪，于2015年3月24日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。期间，公诉机关需要补充侦查申请延期审理一次。泸州市龙马潭区人民检察院指派代理检察员刘畅出庭支持公诉，被告人贺某某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结公诉机关指控：2014年1月，被告人贺某某在泸州市龙马潭区某某路14幢1单元1号、14号、罗汉镇某某物业服务有限公司项目部、长江村“某某幼儿园”等处，多次秘密窃取他人财物，数额较大，公诉机关认为被告人贺某某的行为已构成盗窃罪，提请本院依法判处。经审理查明：1、2014年1月13日凌晨，被告人贺某某在泸州市龙马潭区某某路14幢1单元1号，采用破窗入室的方式进入该楼被害人李某某家中，盗走现金1000余元及项链等饰品。2、2015年1月上旬，被告人贺某某在某某路14幢1单元4号，采用攀爬入室方式，从被害人邓某某家中盗走1瓶38度“泸州老窖1573”酒、2瓶“百年泸州老窖”酒。经估价鉴定，上述被盗酒价值1124元。3、2014年1月20日凌晨，被告人贺某某在罗汉镇某某物业服务有限公司项目部，采用攀爬入室方式，进入被害人陈某某办公室，盗走现金1400元及皮鞋一双。4、2014年1月21日凌晨，被告人贺某某在高坝长江村“某某幼儿园”，采用翻窗入室的方式，进入被害人夏某某办公室盗走现金1000余元。2014年12月18日，被告人贺某某到公安机关派出所办理相关手续时，侦查人员发现其与“某某幼儿园”盗窃案视频影像人员相像，遂对其盘问，贺某某对盗窃事实予以认可，次日被公安机关刑事拘留，在侦查阶段供述了另外三笔犯罪事实。上述事实，被告人贺某某在庭审中无异议，且受案登记表、立案决定书、拘留证、延长拘留通知书、批准逮捕决定书、逮捕证、户籍证明、扣押物品清单、收缴物品清单、到案经过说明、情况说明，被害人李某某、邓某某、陈某某、夏某某的陈述及被害人李某某辨认物品照片，搜查证及搜查笔录、现场勘验笔录、现场平面示意图及现场照片，估价鉴定意见，被告人贺某某的供述及指认作案工具和作案现场笔录和照片、视频资料等证据佐证，并经庭审查实，足以认定本院认为，被告人贺某某以非法占有为目的，多次盗窃他人财物，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控的事实和罪名成立，本院予以支持。被告人贺某某犯罪后能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第三款、第五十三条、第六十三条之规定，判决如下一、被告人贺某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金八千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人贺某某的刑期从2014年12月19日起至2015年12月18日。罚金在判决生效后十日内缴纳。）二、违法所得予以追缴并发还被害人。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省泸州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份审判长王亚梅审判员郭容兴人民陪审员赵建国二〇一五年七月十六日书记员刘梅

佗某江等人贪污、受贿、滥用职权、诈骗案二审刑事判决书湖南省邵阳市中级人民法院刑事判决书（2014）邵中刑二终字第32号：湖南省新邵县人民法院审理湖南省新邵县人民检察院指控原审被告人罗某江犯滥用职权罪和受贿罪、原审被告人彭某军犯贪污罪、原审被告人罗某军犯诈骗罪一案，于二○一四年四月四日作出（2014）新刑初字第12号刑事判决。宣判后，湖南省新邵县人民检察院提起抗诉。原审被告人罗某江亦提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。湖南省邵阳市人民检察院指派检察员曾武军出庭履行职务，原审被告人罗某江及其辩护人梁嗣敏到庭参加诉讼。经合议庭评议，并经本院审判委员会讨论决定，现已审理终结新邵县人民法院审理认定：一、罗某江玩忽职守被告人罗某江从2007年7月开始担任新邵县移民开发局（以下简称新邵县移民局）党组成员、副局长，2009年4月至案发时分管移民产业开发和招商引资工作。在2010年7月至2012年12月，罗某江与侄子（即原审被告人）罗某军、新邵县龙溪铺镇后塘村支部书记（即原审被告人）彭某军，商议金银花专业合作社组建一事，并提供帮助，注册登记了新邵县天龙山旺金银花专业合作社（以下简称天龙山旺合作社），法定代表人为罗某军，出资总额为500万元（罗某军实际出资8万左右，彭某军实际出资2万左右）。对天龙山旺合作社金银花项目通过捆绑上报的方式，得到了省级移民部门的审批和验收。但罗某江违规将新邵县移民局和新邵县龙溪铺镇后塘村签订的金银花种植合同变更为新邵县移民局和“新邵县天龙山旺金银花专业合作社”签订金银花种植合同。在罗某江带队组织对天龙山旺合作社金银花项目进行成活率、栽种面积的验收上，验收采取目测法，未按规定要求合作社提供林业部门的测绘图，就确定验收合格，不正确履行工作职责，致使移民后扶奖励资金386980元被骗取。案发后，被告人罗某江主动挽回损失80000元。二、彭某军贪污被告人彭某军利用担任新邵县龙溪铺镇后塘村支部书记兼村委会主任的职务之便，分别于2010年12月31日和2012年5月25日在新邵县林业局领取了指定拨付后塘村的森林火灾预防与扑救经费3万元及金银花种植款2万元，彭某军开具了后塘村村委会领用的湖南省农村公益事业筹资专用收款收据和湖南省村级集体经济组织收款收据，却没有在后塘村村委会做收入帐，而是将该5万元列为天龙山旺合作社的收入帐，用于合作社开支。案发后，彭某军在侦查机关初查此案时即主动与办案人员联系，交待了贪污事实。三、罗某军诈骗被告人罗某军在2012年7月至8月期间，虚造贷款资料，并在这些资料上盖好伪造的“新邵县农村信用合作联社”、“原件已核复印属实”的印章，到新邵县林业局计财股申报贷款贴息，并于2013年元月从新邵县林业局共骗取了78300元的贷款贴息，其中的60000元罗某军交“新邵县天龙山旺金银花合作社”记收入，剩余的18300元罗某军用于本人的各种开支。新邵县人民法院判决认为，被告人罗某江在新邵县移民局任副局长、主管移民产业开发工作期间，不正确履行工作职责，致使国家后扶资金386980元被骗取，其行为己构成玩忽职守罪。公诉机关指控罗某江犯滥用职权罪不当，应依法予以变更。因罗某江玩忽职守给国家造成的损失数额，根据鉴定意见，结合天龙山旺合作社进行金银花种植加工等实际情况，应认定为国家多拨付的资金386980元。罗某江主动挽回损失80000元，结合本案实际情况，可认定为犯罪情节轻微，依法可免予刑事处罚。被告人彭某军利用担任村支部书记兼主任职务的便利条件，冒领国家拨款5万元，其行为己构成贪污罪。彭某军在侦查机关初查此案时即主动与办案人员联系，并交待了贪污事实，属自首，可减轻处罚。被告人罗某军以非法占有为目的，虚造贷款资料，骗取国家造林贷款贴息，数额巨大，其行为己构成诈骗罪。罗某军积极退赃，如实供述犯罪事实，可从轻处罚。根据彭某军、罗某军的犯罪情节及悔罪表现，结合新邵县司法局建议予以社区矫正的评估报告意见，判处缓刑没有再犯罪的危险，对所居住的社区没有重大不良影响，可依法宣告缓刑。对于公诉机关还指控被告人罗某江收受罗某军贿赂12000元构成受贿罪的事实，因公诉机关指控罗某江受贿12000元的事实不清，证据不足，指控的受贿罪不能成立。故对被告人罗某江适用《中华人民共和国刑法》第三百九十七条第一款，第三十七条，对被告人彭某军适用《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款，第三百八十三条第一款（二）项、第二款，第六十四条，第六十七条第一款，第七十二条第一款，第七十三条第二款、第三款，对被告人罗某军适用《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第六十四条，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，第五十二条之规定，判决如下：一、被告人罗某江犯玩忽职守罪，免予刑事处罚；二、被告人彭某军犯贪污罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，对违法所得五万元予以追缴，上缴国库；三、被告人罗某军犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币四万元，对违法所得七万八千三百元予以追缴，上缴国库。湖南省新邵县人民检察院抗诉提出，被告人罗某江主观上滥用职权的故意明显，应当认定为滥用职权罪，且罗某江曾因滥用职权犯罪被邵阳市人民检察院作构罪不起诉处理，系有职务犯罪前科，原判以玩忽职守罪判处免予刑事处罚量刑明显不当；罗某江受贿犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当依法予以认定，虽然两名行贿人对于行贿过程在细节上存在一定差别，但不影响对行贿行为的认定。原审被告人罗某江亦上诉称，原判以罗某江在验收过程中按照惯例采用目测法和随机抽样进行，没有按规定要求天龙山旺合作社提供林业部门的测绘图而签署“验收合格”，导致国家后扶资金386980元被骗取构成玩忽职守罪，属认定事实不清，证据不足，适用法律错误，请求宣告无罪。并提出二审有立功情节。原审被告人罗某江的辩护人辩护提出：罗某江的行为不构成滥用职权罪和受贿罪，也不构成玩忽职守罪，依法应宣告罗某江无罪，理由是：1、罗某江没有滥用职权或玩忽职守的行为，没有给国家造成经济损失1378150元，也没有导致国家后扶资金386980元被骗取。①天龙山旺金银花合作社成立合法、列为扶持对象主体资格合法、扶持资金立项和审批程序合法；②金银花种植合同主体的变更是新邵县移民局的集体行为，和罗某江个人行为没有关联；③罗某江带队验收按照惯例采用目测法和随机抽样进行，符合新邵县移民局文件规定；④邵阳市南方司法鉴定所（2013）23号鉴定意见不能作为定案的依据，其按照合同约定的面积计算损失明显不当，同时按合同面积计算出多奖励的肥料款58320元不应计入损失，故直接经济损失均没有达到滥用职权罪和玩忽职守罪的立案标准，不能以犯罪论处。2、罗某江的行为不构成受贿罪。①行贿人罗某军、彭某军的证言自相矛盾，前后矛盾，且罗某军在一审开庭时当庭称没有向罗某江行贿12000元，不能证明罗某江受贿的事实；②罗某江从未供述过收受罗某军、彭某军12000元，一审判决受贿罪依法不能成立正确。并提出二审有立功情节，请求依法判决。经审理查明：一、罗某江滥用职权上诉人（原审被告人）罗某江从2007年7月开始担任新邵县移民局党组成员、副局长，2009年4月至案发时分管移民产业开发和招商引资工作。2009年10月份，罗某江到新邵县龙溪铺镇后塘村验收金银花时认识了该村支部书记（即原审被告人）彭某军。罗某江的侄子（即原审被告人）罗某军计划种植金银花，便于2010年从湖南大地林业开发有限公司取得了座落于新邵县龙溪铺镇天龙山林场1000亩林地的林地使用权，使用期限为2010年7月4日至2040年7月。2010年7月，罗某江介绍罗某军和彭某军认识，把2人喊到自己家里，商议金银花专业合作社组建一事，并于2010年7月21日注册登记了新邵县天龙山旺金银花专业合作社，法定代表人为罗某军，出资总额为500万元（罗某军实际出资8万左右，彭某军实际出资2万左右）。在前期审查阶段，新邵县移民局安置开发股根据天龙山旺合作社提供的股东花名册，对照移民后扶下发花名册，核实了是否属于移民身份，将审查情况向主管领导罗某江作了汇报，但对该移民是否真实入社没有进行实质审查。罗某江便于2010年8月16日代表新邵县移民局和新邵县龙溪铺镇后塘村（彭某军经手）签订了800亩金银花种植合同。2010年8月16日，湖南省移民开发局（以下简称省移民局）批复对新邵县30000亩金银花基地（建设地点为坪上、潭溪、太芝庙、龙溪铺、大新）同意立项。2011年3月3日天龙山旺合作社法定代表人变更为彭某军之妻邓许军。2011年9月，彭某军到新邵县移民局领取第一笔扶持资金时，新邵县移民局答复扶持资金只能按合同规定拨到后塘村，彭某军即找到罗某江商量，将合同乙方由后塘村变更为天龙山旺合作社，罗某江便违规代表新邵县移民局将该局和新邵县龙溪铺镇后塘村签订的金银花种植合同变更为新邵县移民局和“新邵县天龙山旺金银花专业合作社”签订金银花种植合同，并将变更后的合同落款日期写为2010年9月22日。2011年12月13日，新邵县移民局又和天龙山旺合作社签订了315亩金银花种植合同。天龙山旺合作社于2011年上半年开始在天龙山上种植金银花，2011年11月和2012年12月，在罗某江带队组织对天龙山旺合作社金银花项目进行成活率、栽种面积的验收上，验收采取目测法，未使用相关专业测量工具，未按规定要求合作社提供林业部门的测绘图，就确定验收合格。从2011年至2012年，天龙山旺合作社共完成金银花种植面积为553.3亩，有关部门共拨付天龙山旺合作社肥料款、油料款、苗木款共8笔计1145500元，2011年免费提供合作社金银花苗木折价232650元，两项合计1378150元，其中多拨付2011年扶持资金166600元、肥料款58320元、多拨付2012年以奖代投资金162060元，罗某江滥用职权行为导致国家遭受经济损失共计386980元。案发后，罗某江主动挽回损失80000元。上述事实有下列经庭审质证并查证属实的证据予以证明：1、证人罗某军、彭某军的证言，证明①在合作社成立过程中，罗某江决定法人变更、股东控股比例和人事分工等；②2011年9月的一天，为了能将扶持资金直接拨到天龙山旺合作社，罗某江将新邵县移民局与后塘村签订的合同变更为新邵县移民局与天龙山旺合作社签订合同，罗某江代表新邵县移民局签字，彭某军代表合作社签了法人邓许军的名字；③201111月和2012年11月罗某江带队对金银花进行验收，凭肉眼观察，然后罗某江通知彭某军验收合格；④合作社原始股东和新增股东中只有罗某军和彭某军实际出资和控股，其余均是挂名的，罗某军出资8万左右，彭某军出资2万左右，新增加的股东中还有罗某江亲自提供的一些身份证复印件；⑤罗某江在合作社报了三四万元的发票，合作社作账时罗某江都在场。2、证人姜某宏（新邵县移民局安置开发股股长）的证言，证明①在移民资格审查上只在形式上核实移民身份，并没对移民是否实际入社进行实质审查；②天龙山旺合作社没有编制可行性研究报告和初步设计报告；③在合同变更为合作社的过程中，罗某江和姜某宏打了招呼，罗某江先在变更后的合同上签了字，然后罗某江拿给姜某宏补签；④验收是采取目测的方式。3、证人罗某华（新邵县移民局规划股股长）的证言，证明验收没有使用专业工具而是采取目测方式。4、证人石某雷（新邵县移民局财务股股长）的证言，证明在合同变更中，罗某江要求将资金拨付给天龙山旺合作社报账，县移民局在产业开发上是边摸索边总结，难免存在缺陷。5、证人曾某锋（新邵县移民局副局长）的证言，证明天龙山旺合作社没有编制可行性研究报告或初步设计报告，但该项目是通过省移民局审批下来的。6、证人周某荣（原新邵县移民局局长）的证言，证明①金银花产业开发项目由安置开发股（又称产业开发股）负责前期审查，主要对移民入社的真实性进行审查，然后确定为扶持项目，检查和验收由安置开发股牵头，县移民局项目股、财务股及分管领导会同财政局进行；②验收是由罗某江带队组织；③2010年，省移民局同意新邵县建设30000亩金银花基地，县移民局就将全县的金银花项目捆绑上报至省局，通过了省局审批，天龙山旺合作社属于扶持对象，该项目属于该30000亩之内，于是局党组未单独开会研究天龙山旺合作社是否列入扶植范围，但合作社每一笔扶持资金的上报都经过了局党组集体研究；④局党组研究决定将签订合同的事委托给罗某江和姜某宏，不清楚罗某江和合作社为什么要重新签订合同，具体是罗某江负责。7、证人隆某贤（新邵县财政局综合规划股股长）的证言，证明没有参与天龙山旺合作社的验收，认为自己对天龙山旺合作社项目监管不力。8、证人厉某宁（龙溪铺镇工会主席）、彭某苗（龙溪铺镇移民办主任）、李某伟（龙溪铺镇副镇长）的证言，证明对金银项目的验收是县移民局为主的，镇里只是参与。9、证人龙某宾（原省移民局后扶处副处长）的证言，证明他不负责有关农村专业合作社相关扶持工作，与罗某江很少打交道，不记得罗某江是否就“有移民参与的专业合作社是否符合扶持对象”作过请示。10、上诉人罗某江的供述，供认对合作社给予了符合法律和政策规定的关心，对合作社股东持股比例、人事安排、报销开支等情况一概予以否认。11、新邵县移民开发局2011年12月5日新移字（2011）9号《关于2012年度金银花产业开发扶持的实施意见》，证明①秋季验收金银花成活率达到85%以上，按每亩200株补助扶持资金，未达到85%的按实际成活株数补助，面积以林业部门提供的测绘图为准；②扶持对象为移民必须占70%以上的户数或者占60%以上的股金。12、2010年8月30日《新邵县大中型水库农村移民后期扶持项目及资金管理的补充规定》，证明30万元以上的项目前期论证审批权限根据湘移发（2010）7号文件执行，所有项目交局党组研究并与财政局协商一致后上报省市审批。没有进行前期认证并通过审核的项目不得列入当年计划。生产开发由移民局分管领导组织生产开发股、项目股、财务股及财政局相关股室检查验收。13、省移民局2010年2月1日湘移发（2010）5号《湖南省大中型水库移民后期扶持规划实施管理办法》，证明规划项目应为移民群众能直接受益的项目，省移民局负责50万元以上项目的审批，50万元以上项目由省移民局组织竣工验收。14、省移民局2010年2月1日湘移发（2010）7号实施管理办法，证明移民资金50万元以上的基础设施项目，应编制可行性研究报告、初步设计文件，由省移民局审批。15、省移民局2010年8月16日湘移函（2010）102号批复，证明基本同意新邵县30000亩金银花基地建设及初加工项目，所需资金可在县移民资金中适当安排，但需纳入年度计划，按程序报批，不得擅自调整和变动项目建设地点、规模、内容和投资标准，如确需调整变更的，应按项目管理规定程序和审批权限报批。16、省移民局2014年1月20日向湖南天地人律师事务所发出的函，证明省移民局于2010年8月对新邵县30000亩金银花基地同意立项，具体由市县两级移民部门组织实施，天龙山旺合作社由新邵县移民局安排在规划范围之内，省移民局从2011年起将天龙山旺合作社项目纳入年度计划并安排资金予以扶持。17、省移民局湘移计（2011）1号、2号、13号、（2012）3号、（2013）3号文件（诉讼卷）证明，“项目计划不得擅自调整，确需调整的应按原程序报批，”（2011）1号列入计划的项目名称为“新邵县龙溪铺镇金银花栽植”，2号为“龙溪铺镇天龙山等中药材”，以后的均为“天龙山旺合作社”。18、从新邵县林业局复印的林地登记表、林权证书，证明天龙山林场林地权利人为湖南大地林业开发有限公司，天龙山旺合作社取得2010年7月4日至2040年7月31日的林地使用权。19、三份栽植合同书，证明2010年8月16日新邵县移民局与后塘村签订金银花栽植合同，约定栽植面积800亩，2010年9月22日（实际变更日期为2011年9月左右）变更为县移民局与天龙山旺合作社签订合同，合同内容除合同名称、乙方等之外与第一份相同；2011年12月13日，与天龙山旺合作社签订合同，约定栽植面积315亩.20、邵阳市弘正司法鉴定所（2013）林鉴字第36号鉴定意见，证明天龙山旺合作社在后塘村栽植金银花面积为553.3亩，其中2011年为508.4亩，2012年为44.9亩。21、邵阳市南方司法鉴定所（2013）23号鉴定意见，证明①2010年-2012年，省移民局、省财政厅和县移民局共拨付天龙山旺合作社各项资金及苗木款1378150元（包括扶持资金765500元、苗木款折价232650元、专款专用资金380000元）；②县移民局多拨付2011年扶持资金166600元，肥料款58320元、应扣未扣质量保证金58320元，共计283240元；③县移民局2012年多拨付以奖代投资金162060元；④拨付的专项款专用资金380000元（加工厂项目款），合作社金银花加工厂项目正在建设中，购置了设备、租了场地、建了厂房，但未按合同约定完成1115亩的种植规模，是否产生损失难以鉴定。22、新邵县移民局会议记录，证明经局党组会议决定，后塘村为金银花示范基地。23、天龙山旺合作社申报移民后扶资金的资料和验收材料，证明在2011年10月15日和2012年11月25日天龙山旺合作社项目竣工验收时罗某江任验收组长，签署了“验收合格”的意见，以及合作社申报资金的情况。24、上诉人罗某江的任职证明、户籍资料，证明罗某江自2007年7月至今任新邵县移民局副局长，犯罪时己具备完全刑事责任能力。二、彭某军贪污原审被告人彭某军自2003年8月开始担任新邵县龙溪铺镇后塘村支部书记，2005年起兼任村委会主任。2010年12月10日，新邵县林业局指定拨付后塘村森林火灾预防与扑救经费3万元，彭某军便开具了后塘村村委会领用的湖南省农村公益事业筹资专用收款收据（收据号为01523227）于2010年12月31日到县林业局领取了该笔款项。2012年4月6日，罗某军以后塘村的名义向县林业局打报告，要求为后塘村天龙山林场栽种金银花解决部分资金，彭某军在后塘村开具了2万元的湖南省村级集体经济组织收款收据（收据号为01384031）交给罗某军，罗某军凭该收据于2012年5月25日到县林业局领取了金银花种植款2万元。以上两笔共计5万元，彭某军没有在后塘村村委会做收入帐，而是将该5万元列为天龙山旺合作社的收入帐，用于合作社开支。另查明，彭某军在侦查机关初查此案时即主动与办案人员联系，并交待了贪污事实。上述事实有下列经庭审质证并查证属实的证据予以证明：1、原审被告人彭某军的供述，供认①2010年12月，彭某军开具后塘村村级票据领取了新邵县林业局拨付的3万元护林防火经费，入了合作社的收入帐，用于合作社开支；②2012年罗某军拿着彭某军开具的村级票据领取了2万元金银花种植款，入了合作社的收入帐。2、证人罗某军的证言，证明彭某军领取的3万元和罗某军领取的2万元都是从村里开具票据领取的，放在合作社作帐，用于合作社开支。3、新邵县会计核算中心付款记帐凭证，证明领取3万元和2万元的情况。4、新邵县龙溪铺经管站出具的证明，证明后塘村领用的01523227、01384031收款收据2张没有在后塘村做收入帐。5、湖南省财政厅湘财农指（2010）173号通知，证明2010年12月10日，指定拨付新邵县后塘村森林火灾预防与扑救经费3万元。6、新邵县龙溪铺镇关于解决龙溪铺镇后塘村天龙山林场栽种金银花部分资金的报告，证明2012年4月6日，后塘村向县林业局申请解决天龙山林场部分金银花栽种资金。7、天龙山旺合作社记收凭证，证明新邵县林业局拨款3万元和2万元在合作社分别作了收入帐。8、新邵县检察院反贪局出具的情况说明，证明彭某军主动到案的情况。9、原审被告人彭某军的任职证明、户籍资料，证明彭某军2003年8月任后塘村支部书记，2005年兼任村委会主任至今，且犯罪时己具备完全刑事责任能力。三、罗某军诈骗原审被告人罗某军于2012年七八月份通过了解，得知当年新邵县还有200余万元的中央财政林业项目贷款贴息补贴指标（额度），就向罗某江说明情况。罗某江向高桥信用社主任孙某荣打好招呼，由罗某军到高桥信用社复印了何某红、邓某阳、马某喜、刘某星、孙某君、隆某和罗某军自己的贷款资料；罗某江陪同罗某军到酿溪镇信用社找到主任马某打招呼，罗某军复印了罗某江、朱某德、陈某生、邓某强、汪某玲、罗某喜等6个人的贷款资料。罗某军到邵阳市天桥下面做假证的摊位找人将这些人的贷款资料进行修改，将借据和借款合同中借款用途一栏全部改成造林，并将他自己的贷款金额从5万元改成25万元，并在这些资料上盖好了伪造的“新邵县农村信用合作联社”、“原件已核复印属实”的印章。罗某军拿着这些虚造的资料到新邵县林业局计财股申报贷款贴息，审核通过后2013年元月罗某军从县林业局共领取了78300元的贷款贴息，其中的60000元罗某军交“新邵县天龙山旺金银花合作社”记收入，剩余的18300元罗某军用于本人的各种开支。上述事实有下列经庭审质证并查证属实的证据予以证明：1、原审被告人罗某军的供述，供认通过罗某江向信用社领导打招呼，罗某军复印了贷款资料，并到邵阳市伪造了借款用途和金额等内容，然后骗取贷款贴息78300元。2、证人孙某荣、马某的证言，证明罗某江曾打电话给他们关照罗某军，后罗某军来信用社复印了一些人的贷款资料。3、证人何某红、邓某阳、马某喜、刘某星、孙某君、朱某德、邓某强、汪某玲的证言，证明他们没有向农村信用社贷款用于植树造林，没有领取过中央财政林业贷款贴息。4、新邵县林业局留存的罗某军、罗某江、何某红、邓某阳、马某喜、刘某星、孙某君、隆某、朱某德、陈某生、邓某强、汪某玲、罗某喜等13人的造林贷款贴息申报资料和高桥信用社、酿溪镇信用社罗某军、罗某江、何某红、邓某阳、马某喜、刘某星、孙某君、隆某、朱某德、陈某生、邓某强、汪某玲、罗某喜等13人的贷款资料，证明经比对，罗某军提供给林业局的借据中的贷款用途与信用社的不一致。5、中国农业银行现金支票，证明2013年1月30日新邵县林业局拨款78300元贷款贴息给罗某军。6、天龙山旺合作社记帐凭证，证明2013年3月27日合作社收林业贷款贴息60000元作收入帐。7、林业贷款中央财政贴息资金管理办法，证明林业贷款贴息的对象、范围、申报、审拨等相关规定。原公诉机关还指控：2012年12月初，原审被告人罗某军、彭某军在一起结算报账，上诉人罗某江在场。彭某军、罗某军商量给罗某江12000元的“操心费”，罗某江没有拒绝。2012年12月10日，罗某军在新邵县农业银行新涟路分理处用“新邵县天龙山旺金银花专业合作社”的现金支票取款71533元，当即全部存入罗某江的农业银行卡，其中包括罗某军付给罗某江的操心费12000元。遂起诉罗某江的行为构成贪污罪。因证人彭某军和罗某军的陈述都存在矛盾，罗某军并当庭称没有向罗某江行贿12000元，罗某江也一直予以否认，因此，原公诉机关指控罗某江受贿12000元的事实不清，证据不足，指控的受贿罪不能成立。另查明，在二审期间的2014年5月18日上午，上诉人罗某江向新邵县公安局酿溪派出所举报了因涉嫌引诱、容留、介绍卖淫罪而批捕在逃的犯罪嫌疑人刘某某所躲藏的住所，并于2014年5月21日下午带领酿溪派出所民警刘怀明、李龙晖等人在新邵县小河街将刘某某抓获。上述事实有下列经庭审质证并查证属实的证据予以证明：1、上诉人罗某江的举报材料，证明2014年5月18日上午，罗某江向新邵县公安局酿溪派出所举报了因涉嫌引诱、容留、介绍卖淫罪而批捕在逃的犯罪嫌疑人刘某某所躲藏的住所。2、新邵县公安局酿溪派出所的情况说明及民警刘怀明的通话详单，证明2014年5月21日下午罗某江带领酿溪派出所民警刘怀明、李龙晖等人将刘某某抓获。3、犯罪嫌疑人刘某某的供述，证明因涉嫌引诱、容留、介绍卖淫罪而于2014年5月21日下午被抓获。4、新邵县公安局（2012）0248号逮捕证，证明犯罪嫌疑人刘某某因涉嫌引诱、容留、介绍卖淫罪于2014年5月21日下午被宣布逮捕本院认为，上诉人（原审被告人）罗某江身为新邵县移民局副局长，在主管移民产业开发工作期间，违反国家有关部门的相关规定，滥用职权，致使国家后扶资金遭受重大损失，其行为己构成滥用职权罪。因罗某江滥用职权给国家造成的损失数额，根据鉴定意见，结合天龙山旺合作社进行金银花种植加工等实际情况，应认定为国家多拨付的资金386980元。案发后罗某江主动挽回损失80000元，具有悔罪表现。在二审期间，罗某江协助公安机关抓获犯罪嫌疑人刘某某，具有立功表现，结合本案实际情况及二审期间罗某江有立功情节，可认定为犯罪情节较轻，依法可减轻处罚并适用缓刑。原审被告人彭某军利用担任村支部书记兼主任职务的便利条件，冒领国家拨款5万元，其行为己构成贪污罪。彭某军在侦查机关查办贪污后扶资金案时主动与办案人员联系，并在接受询问时主动交待了贪污该5万元的事实，属自首，可减轻处罚。原审被告人罗某军以非法占有为目的，虚造贷款资料，骗取国家造林贷款贴息，数额巨大，其行为己构成诈骗罪。罗某军积极退赃，如实供述犯罪事实，可从轻处罚。原审被告人彭某军犯贪污罪和原审被告人罗某军犯诈骗罪的事实清楚、证据确实充分，足以认定，原公诉机关和原审被告人彭某军、罗某军均无异议，二审予以确认。湖南省新邵县人民检察院抗诉提出，罗某江主观上滥用职权的故意明显，应当认定为滥用职权罪，且罗某江曾因滥用职权犯罪被邵阳市人民检察院作构罪不起诉处理，系有职务犯罪前科，原判以玩忽职守罪判处免予刑事处罚量刑明显不当；罗某江受贿犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当依法予以认定，虽然两名行贿人对于行贿过程在细节上存在一定差别，但不影响对行贿行为的认定。经查，在前期审查阶段，当时相关政策对移民入社人数和参股比例并无明确规定，将合作社列为扶持对象，并通过捆绑上报的方式，得到了省级移民部门的审批和验收。罗某江违规将新邵县移民局和新邵县龙溪铺镇后塘村签订的金银花种植合同变更为新邵县移民局和“新邵县天龙山旺金银花专业合作社”签订金银花种植合同。在罗某江带队组织对天龙山旺合作社金银花项目进行成活率、栽种面积的验收上，验收采取目测法，未按规定要求合作社提供林业部门的测绘图，就确定验收合格，不正确履行工作职责，致使国家后扶资金遭受重大损失，其行为符合滥用职权罪的构成要件，因此湖南省新邵县人民法院以罗某江犯玩忽职守罪定罪不当，应予以纠正。湖南省新邵县人民检察院提出罗某江的行为应认定为滥用职权罪，原判以玩忽职守罪判处免予刑事处罚量刑不当的抗诉理由成立，本院予以采纳。对于抗诉提出罗某江收受罗某军贿赂12000元构成受贿罪，因事实不清，证据不足，罗某江的受贿罪不能成立。罗某江上诉提出，原判以罗某江在验收过程中按照惯例采用目测法和随机抽样进行，没有按规定要求天龙山旺合作社提供林业部门的测绘图而签署“验收合格”，导致国家后扶资金386980元被骗取构成玩忽职守罪，属认定事实不清，证据不足，适用法律错误，请求宣告无罪。并提出二审有立功情节。罗某江的辩护人辩护提出：罗某江的行为不构成滥用职权罪和受贿罪，也不构成玩忽职守罪，依法应宣告罗某江无罪，理由是：1、罗某江没有滥用职权或玩忽职守的行为，没有给国家造成经济损失1378150元，也没有导致国家后扶资金386980元被骗取。①天龙山旺金银花合作社成立合法、列为扶持对象主体资格合法、扶持资金立项和审批程序合法；②金银花种植合同主体的变更是新邵县移民局的集体行为，和罗某江个人行为没有关联；③罗某江带队验收按照惯例采用目测法和随机抽样进行，符合新邵县移民局文件规定；④邵阳市南方司法鉴定所（2013）23号鉴定意见不能作为定案的依据，其按照合同约定的面积计算损失明显不当，同时按合同面积计算出多奖励的肥料款58320元不应计入损失，故直接经济损失均没有达到滥用职权罪和玩忽职守罪的立案标准，不能以犯罪论处。2、罗某江的行为不构成受贿罪。①行贿人罗某军、彭某军的证言自相矛盾，前后矛盾，且罗某军在一审开庭时当庭称没有向罗某江行贿12000元，不能证明罗某江受贿的事实；②罗某江从未供述过收受罗某军、彭某军12000元，一审判决受贿罪依法不能成立正确。并提出二审有立功情节，请求公正判决。经查，如前所述，罗某江的行为不构成玩忽职守罪而构成滥用职权罪，但受贿罪因事实不清、证据不足而不构成犯罪，故上诉人罗某江及其辩护人提出的不构成滥用职权罪或玩忽职守罪并请求宣告无罪的意见，本院不予采纳。至于在二审期间有立功情节，本院已经认可。据此，对上诉人（原审被告人）罗某江适用《中华人民共和国刑法》第三百九十七条第一款，第六十八条，第七十二条第一款，第七十三条第二款、第三款，对原审被告人彭某军适用《中华人民共和国刑法》第三百八十二条，第三百八十三条第一款（二）项、第二款，第六十四条，第六十七条第一款，第七十二条第一款，第七十三条第二款、第三款，对原审被告人罗某军适用《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第六十四条，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，第五十二条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）、（二）项之规定，判决如下一、驳回湖南省新邵县人民检察院和上诉人（原审被告人）罗某江的部分抗诉、上诉；二、维持湖南省新邵县人民法院（2014）新刑初字第12号刑事判决第二项、第三项对原审被告人彭某军、罗某军的定罪量刑部分和追缴犯罪所得部分。即被告人彭某军犯贪污罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，对违法所得五万元予以追缴和被告人罗某军犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币四万元，对违法所得七万八千三百元予以追缴，上缴国库；三、撤销湖南省新邵县人民法院（2014）新刑初字第12号刑事判决第一项对上诉人（原审被告人）罗某江的定罪量刑部分；四、上诉人（原审被告人）罗某江犯滥用职权罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年。（缓刑考验期限自判决确定之日起计算）。本判决为终审判决审判长周红旆审判员刘朝晖审判员范豪情二〇一四年九月十八日代理书记员禹晴

章亮一审刑事判决书湖南省长沙市岳麓区人民法院刑事判决书（2018）湘0104刑初509号：公诉机关以长岳检刑诉［2018］570号起诉书指控被告人黄章亮犯容留卖淫罪，于2018年5月30日向本院提起公诉。本院适用刑事案件速裁程序，实行独任审判，因涉及个人隐私，不公开开庭审理了本案公诉机关指控：被告人黄章亮于2017年8月以来，在长沙市高新区经营名为“寻梦休闲按摩”店，并容留妇女刘某、阮某、贺某、彭某（均已行政处罚）等人在该店内卖淫。2018年3月11日23时许，嫖娼人员范某（已行政处罚）与妇女贺某；嫖娼人员马某（已行政处罚）与妇女彭某分别约定嫖资为人民币160元后，在上述按摩店内发生了以金钱为媒介非法性交易，因公安人员查获而未实际支付嫖资。2018年3月11日晚，被告人黄章亮被抓获后如实供述了上述犯罪事实。被告人黄章亮于2018年5月22日在本院签署了《认罪认罚具结书》。公诉机关认为被告人黄章亮容留他人卖淫，其行为已构成容留卖淫罪。被告人黄章亮具有被抓获后能如实供述自己的罪行，系坦白；初犯；认罪态度好；自愿认罪认罚的处罚情节，建议判处被告人黄章亮二年以下有期徒刑，并处罚金的刑罚。被告人黄章亮对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议本院认为，公诉机关指控被告人黄章亮犯容留卖淫罪的事实清楚，证据确实、充分,指控的罪名成立，量刑建议适当，应予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百五十九条、第六十七条第三款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下一、被告人黄章亮犯容留卖淫罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元。（罚金限其在该判决生效后一个月内缴纳。）（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2018年3月11日起至2018年9月10日止。）二、扣押在案的违法所得人民币一千零九十元，由扣押机关长沙市公安局高新区分局上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省长沙市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份审判员尧航二〇一八年六月十一日书记员刘莉