江某1、刘某1抢劫、故意伤害一审刑事判决书广东省陆河县人民法院刑事判决书（2011）汕河法刑初字第20号：陆河县人民检察院以陆河检刑诉字（2011）14号起诉书指控被告人江某1犯抢劫罪和故意伤害罪、被告人刘某1犯故意伤害罪，于2011年5月17日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。陆河县人民检察院指派代理检察员刘克深出庭支持公诉，被告人江某1、刘某1到庭参加诉讼。现已审理终结陆河县人民检察院指控：2010年11月30日12时许，被告人江某1、刘某1伙同同案人陈某权、罗某裕、罗某波（均另案处理）在陆河广场喝酒，在离开广场时罗某波用脚踢了在广场闲聊的彭某1、彭某2的摩托车，引起矛盾后双方打了起来，但都没太大损伤。2010年12月1日23时许，被害人彭某1、彭某2等人到陆河广场找昨晚打他们的人，刚好被告人江某1、刘某1及陈某权、罗某裕、罗某波五人也在广场内玩，彭某1等人上前质问陈某权等五人，后双方发生群殴，被害人彭某1被Ｕ型摩托车锁砸到头部，晕倒在地，后双方停止斗殴，各自散去。经法医鉴定，被害人彭某1的损伤程度为重伤。2009年11月某日，在深圳市龙岗安踏体育用品专卖店工作的罗某才（另案处理）了解到安踏店的营业运作，找到同案人叶某明（已判决）密谋抢劫，并要求找帮手。叶某明即致电给被告人江某1，江某1便纠集罗某立、罗某桂（均已判决）到龙岗。五人在叶某明居住的出租屋内拟定行抢方案：由罗某才观察安踏店收银员的行踪并通知，被告人江某1、罗某立及罗某桂负责在收银员宿舍实施抢劫，叶某明则负责联系车辆接应。2009年11月19日23时许，被告人江某1、罗某立及罗某桂持刀埋伏在龙岗区龙岗街道石桥头五巷6号楼上（即安踏员工宿舍），接到通知后即持刀威胁回宿舍的林某、刘某，搜身抢走该二人身上的背包（内有现金人民币20000多元）及手机两部（其中一部鉴定价值人民币125元）。得手后坐上叶某明事先联系好的车辆逃离现场。为证明上述事实，陆河县人民检察院向法庭提供了被告人江某1、刘某1的供述；同案人罗某立、叶某明、罗某桂的供述；被害人林某、刘某、彭某1的陈述；证人赖某、彭某2、彭某3、李某、彭某4、罗某、江某的证言；法医学人体损伤程度鉴定书；检验对象及其损伤照片；涉案财产价格鉴定结论书；辨认笔录；提取笔录；现场勘查笔录、现场图、现场照片、被抢手机照片等证据。指控认为，被告人江某1的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十三条第（四）项、第二百三十四条第二款之规定，建议以抢劫罪和故意伤害罪数罪并罚追究其的刑事责任；被告人刘某1的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款之规定，建议以故意伤害罪追究其刑事责任。同时认为被告人江某1、刘某1在故意伤害作案过程中起辅助作用，系从犯，建议根据《中华人民共和国刑法》第二十七条之规定，给予从轻或减轻处罚。被告人江某1辩称其对公诉机关指控的犯罪事实无异议，但认为其在故意伤害作案过程中起辅助作用，系从犯，请求给予从轻处罚。被告人刘某1辩称其对公诉机关指控的犯罪事实无异议，但认为其在故意伤害作案过程中，系从犯，且其亲属积极赔偿了受害人经济损失，请求给予减轻处罚。经审理查明：2009年11月某日，在深圳市龙岗安踏体育用品专卖店工作的罗某才（另案处理）了解到安踏店的营业运作，找到同案人叶某明（已判刑）密谋抢劫，并要求找帮手。叶某明即致电给被告人江某1，江某1便纠集罗某立、罗某桂（均已判刑）到龙岗。五人在叶某明居住的出租屋内拟定行抢方案：由罗某才观察安踏店收银员的行踪并通知，被告人江某1、罗某立及罗某桂负责在收银员宿舍实施抢劫，叶某明则负责联系车辆接应。2009年11月19日23时许，被告人江某1、罗某立及罗某桂持刀埋伏在龙岗区龙岗街道石桥头五巷6号楼上（即安踏员工宿舍），接到通知后即持刀威胁回宿舍的林某、刘某，搜身抢走该二人身上的背包（内有现金人民币20000多元）及手机两部（其中一部鉴定价值人民币125元）。得手后坐上叶某明事先联系好的车辆逃离现场。上述事实有以下证据证实：1、被告人江某1的供述：2009年冬农历十月初二日我生日过后几天，我在河田接到叶某明的电话，叶某明对我说有钱可赚要赚么，我一听电话就意识到是偷或抢，就答应了。叶某明要我叫多一个人，我就叫了罗某立一起到龙岗。到了龙岗后，叶某明说不够人，我又在龙岗叫了相识的罗某桂参与。我们按分工执行。我记得抢的时间是在夜里11时左右，由罗某才（住在河田食品站附近）负责通知，我和罗某立、罗某桂在一处住宅的楼梯口埋伏，叶某明在就近叫了一辆的士等候接应。我们如期抢到一个包和两部手机，坐上的士径直到东莞市塘厦镇的一间旅店里去。我们打开包里钱来分，罗某立分得4000元及两部手机，罗某桂分得4000元，叶某明分得4300元。第二日，我就回河田，在河田的建设银行汇了现金4000元给在龙岗的罗某才。2、同案人罗某桂的供述：2009年11月16日我的朋友江某1打电话给我，约我到深圳龙岗去抢钱。于是在2009年11月18日我来到深圳，是江某1和叶某明来接我。我们在那里买了三把刀。2009年11月19日晚23点多钟，我和罗某立、江某1、叶某明、罗某才来到在龙岗街道安踏员工宿舍里，我和罗某立、江某1一人拿一把刀藏在裤子后面，在上楼梯间埋伏，叶某明就负责雇车子来接应我们。我们在那里等了差不多一个小时，安踏的员工就回来，他们每个人背一个包，于是我和罗某立就分别用刀架在两个员工的脖子上，让他们蹲下来，控制住他们，江某1就上前把他们的包抢过来，然后搜了一下他们的身上，但是没有搜出什么来，后来我也搜了一下他们两人的身上，拿出了两部手机还有一个钱包，后我们跑到附近的一个小巷子里，叶某明雇用一辆的士，我们四人上车后就去到东莞常平的一间旅馆住下，江某1就告诉我们说抢来的包里有2.1万元，然后就分给我和罗某立各四千元钱。3、同案人罗某立的供述：2009年11月的一天，我在陆河老家没事做，我的朋友江某1找到我，叫我到深圳龙岗去抢安踏体育品牌店，于是我和江某1就来到龙岗在叶某明的出租屋住下。到了晚上，一个男子来到叶某明出租屋，叶某明介绍说这人是他朋友，现在正在龙岗老街的安踏体育品牌店上班，这个男子说安踏店是连锁的，每天晚上有专门的两个员工去各个店面收账，收到钱后会带着钱回他们住的宿舍，这宿舍就在我们租住的楼房的前面一栋，到时就在安踏员工的宿舍楼梯间埋伏，等他们上楼时，乘机抢他们的钱财。过了两天，罗某桂也来了，叶某明和他的朋友又将行抢的方案讲了一遍，然后到第二天晚上23时许，我和江某1、罗某桂三人在叶某明的出租屋每人拿了一把刀，都夹在裤后面的腰带内，就走到我们前面的安踏员工住的宿舍楼，并在一楼的楼梯转弯处等。等了一段时间后江某1就接到叶某明的电话说那两个收钱的员工快上楼了，我们在二楼拐弯处时，刚好碰到两个男子，两个男子每人身上背着一个包，我和罗某桂上去一人抓住一个，并掏出菜刀架在他们的脖子上要他们别动蹲下，江某1提着菜刀过来将两个人的背包抢过去，并搜他们的两个口袋，江某1提着背包先走，罗某桂也搜他们的身，搜到两部手机，然后我们三人跑到附近一个小巷，叶某明雇佣了一辆的士在那等，我们三人就上了车逃走。然后我们四人连夜来到东莞常平的一间旅馆住下，江某1告诉我们包里有2.1万元，江某1分给我和罗某桂四千元。4、同案人叶某明的供述：2009年11月中旬的一天晚上，罗某才说他知道安踏专卖店的收银员每天收了营业款之后，都会把当天的营业款带回宿舍里放，要我找几个人去抢，于是在11月17日打电话给江某1让他叫几个人出来一起搞，在18日的时候江某1、罗某桂、阿立来到龙岗我的宿舍里住。当天晚上罗某才来到我的宿舍里，把我和江某1、罗某桂、阿立叫到一起商量，罗某才把安踏专卖店收银员的住处和回宿舍的时间告诉了我们，江某1听了之后，就说由他和罗某桂、阿立负责到安踏宿舍楼里抢钱，我负责在外面叫车等他们，罗某才负责在店里盯着收银员离开的时间，到时再打电话给江某1他们。到了19日晚上23时左右，江某1、罗某桂、阿立三人在我宿舍里拿了两把菜刀，就先到位于石头街安踏宿舍楼里等收银员回宿舍。到了20日凌晨0时左右，我接到江某1的电话说钱已抢到手了，然后江某1、罗某桂、阿立就过来了，当时江某1身上背了两个背包。上了的士后江某1分给我4300元现金给我。我还听说抢了两部手机。5、被害人林某的陈述：2009年11月19日22时许，我和同事刘某照例到龙岗的四间安踏体育用品店收了当天的营业款总额25733元。大概是20日凌晨1时许，我和同事刘某两人回到龙岗石桥头五巷6号，当我们进了一楼的大门往上走时，有三名男子就从上面冲下来，有一个拿菜刀架在我的脖子上，一个拿砍刀架在我的同事的脖子上，还有一个拿着菜刀站在旁边，他们叫我们别动，并让我们蹲下，把背包和身上的钱全部给他们，站在旁边拿菜刀的男子对我们搜身，把我们的手机也拿走，抢完东西后他们就离开了。6、被害人刘某的陈述：我和我的同事林某在龙岗街道的安踏体育用品专卖店的营业额共约25733元和两部手机、一些证件被三名持刀的男子抢走。7、证人罗某的证言：2009年11月20日中午12时30分左右，我弟弟罗某立来到我住的龙岗区上水径东区26栋301房楼。晚饭后我们两兄弟就回到301房休息，在不经意间我发现他有很多的现金，我就问他钱从哪里来的，他告诉我是和老家的几个朋友持刀从安踏的员工身上抢来的。8、辨认笔录证实：经辨认人叶某明、罗某立、罗某桂辨认，辨认出被告人江某1与他们一起实施了本案抢劫。9、渉案财产价格鉴定结论书证实：本案受害人被抢劫的手提电话诺基亚6108一部的价值是人民币125元。10、现场勘查笔录、现场图、现场照片、被抢手机照片证实：本案被告人江某1等人实施抢劫的地点、方位以及被抢赃物的情况。11、被告人江某1亦当庭供认不讳。以上证据均经庭审举证、质证、认证，均能相互印证，可作定案依据。另经审理查明：2010年11月30日12时许，被告人江某1、刘某1伙同同案人陈某权、罗某裕、罗某波（均另案处理）在陆河广场喝酒，在离开广场时罗某波用脚踢了在广场闲聊的彭某1、彭某2的摩托车，引起矛盾后双方打了起来，但都没太大损伤。2010年12月1日23时许，被害人彭某1、彭某2等人到陆河广场找昨晚打他们的人，刚好被告人江某1、刘某1及陈某权、罗某裕、罗某波五人也在广场内玩，彭某1等人上前质问陈某权等五人，后双方发生群殴，被害人彭某1被Ｕ型摩托车锁砸到头部，晕倒在地，后双方停止斗殴，各自散去。经法医鉴定，被害人彭某1的损伤程度为重伤。本案案发后，被告人刘某1的亲属与被害人彭某1及其亲属通过自愿协商达成民事赔偿协议，被告人刘某1的亲属一次性赔偿被害人彭某1医疗费及其他费用合计人民币20000元，被告人刘某1在本案中的故意伤害犯罪行为取得被害人彭某1及其亲属的谅解，被害人彭某1及其亲属书面请求给予被告人刘某1从轻处罚。在本案审理过程中，被害人彭某1对被告人江某1提起附带民事诉讼，后被害人彭某1于2011年6月27日向本院提出撤回对被告人江某1附带民事诉讼的申请。认定上述事实有以下证据证实：1、被告人江某1的供述：在事情发生前两个晚上，我与罗某裕、刘某1、陈某权、罗某波五人在陆河广场喝酒，后罗某波就一个人先走，一会儿我们看到罗某波在广场大门与两个男青年扭打，我们见状就全部冲上去，双方发生了打架，但双方没什么损伤。过了两天后的晚上我与罗某裕、刘某1、陈某权、罗某波五个人又在广场玩，到了11点多的时候我们看到前两天和我们打架的人向我们走来，对方有人手里拿着摩托车锁，具体几个人没有看清楚，我们准备离开，刚走出侧门看见陈某权被人围住，于是我们返回去，后陈某权被对方踢倒在地上，我们就一拥而上，我们五人都动手了，对方有人动手，也有几个没有动手，我与对方的两个人扭打在一起，后倒在地上，其他人怎么打我也没有看清楚，约三十秒就结束了。打完时我只看到罗某裕手中拿了一把摩托车锁，地上还有两把摩托车锁。后彭某4打电话给刘某1说我们打了砂坑的人，要我们凑钱先救人，我们几个商量赔不了那么多钱，于是第二天下午我们全部往外逃跑，后来刘某1就被抓了。2、被告人刘某1的供述：2010年12月1日晚11点后，我与罗某裕等五人在陆河县人民广场玩，后来看到广场的两个门有人拦着，我们就准备走，有八、九个青年走过来叫我们不要走，我们就站着没走，他们好像要认人,也没说什么，对方一个长得比较高的人，突然一拳打在陈某权的脸上，陈某权被打倒在地上，我们见状就一拥而上，互相殴打了起来，开始双方都没有拿工具，我也用拳打了几个人，但不知道是谁，对方很多人也冲上来打我们，我的脚被人踢了几下，后来罗某裕和陈某权就从自己骑来的摩托车拿了摩托车Ｕ型锁和对方打，后来我看到对方有人倒下了，就拦开了几个人，不让双方再打下去，后来我们就走了。事后有个叫彭某4的人打电话来，说我们打到砂坑的人了，叫我们先凑钱给对方治疗。我们凑不到钱逃跑了。3、被害人彭某1的陈述：2010年11月30日晚11点多的时候，我与彭某2在广场玩，有一个我不认识的人过来踢我们的车，我们还没来得及问他为什么要踢我们的车，他们一帮人就过来打我们，对我们拳打脚踢，打完就走了。我们身上没什么损伤。事后我对朋友彭某3说了此事。12月1日晚约11点，我与彭某2、赖某、“林青”四人在网吧上网时，彭某3打电话对我说昨晚打我们的人可能在广场，叫我们去认一认，于是我与彭某2、赖某就去到广场认人，彭某3也叫了几个人在正门。当时我们几个人朝广场里面的一帮五、六个人走去，上前我问他们昨晚是谁打我们的，他们回答：“怎么，要找我们是不是。”说完就用手里的摩托车锁朝我的头部打，一打就把我打倒在地，我的头被打晕了。3、证人赖某的证言：彭某1和另一个我不认识的人在2010年11月30日晚在陆河广场被十几个人打了，当时我没在广场。2010年12月1日晚我与彭某1等四人又在陆河广场，当时看到一群疑似昨天打彭某1的人，然后我们四人一起走过去想辨认一下，当时我看到对方其中一个人从摩托车上解下Ｕ型锁拿在手里，彭某1刚与对方接触，对方就先问彭某1：“你们是不是昨天被打的两人”，旁边还有人说：“是不是要来认人”，之后对方五、六个人直接动手打我们，我被一名男子用拳头打，旁边还有另一名男子也动手打我，因当时我无法顾及到其他人，所以彭某1他们三人具体被什么人打的我没看到。彭某1的头顶左侧被硬物砸伤出血，估计是被Ｕ型锁砸的。我看到彭某1及另一名男子受伤严重，我就用一辆摩托车把他俩载到陆河人民医院治疗。4、证人彭某2的证言：2010年11月29日22时许，当时我与彭某1以及两名女孩子在陆河广场聊天，被一群男子无缘无故殴打，后2010年12月1日23时许，我与彭某1、彭某3等四人在陆河广场内看到一伙疑似29日晚打我们的男子，就走过去认人，刚走过去对方一名穿灰色外套的男子先问彭某1：“你们是不是那天晚上在这里被打的”，彭某1没回答，对方就打彭某1和赖某，我和彭某3看到就冲了上去，也被殴打，我们四人都不同程度受伤，彭某1的头部是被摩托车Ｕ型锁砸出血的。我当时也被对方的人用车锁打中头部，所以马上跑开到广场的大门，后转身看见浑面是血的彭某1，于是被朋友送到医院治疗。5、证人彭某3的证言：彭某1跟我说他在2010年11月30日晚上在陆河广场被人打。2010年12月1日23时30分左右，我和彭某1、彭某2以及赖某四人去到广场认人。我们到广场后，彭某1和彭某2就去认人，对方就问彭某1认什么人，接着他们就拿出车锁殴打彭某1，彭某1一下就被打倒在地上，有三人围着打彭某1，彭某2上前准备阻拦也遭对方两个人殴打，我和赖某看见了就跑过去准备阻拦，对方就骑车走了。对方离开后我和赖某就过去看彭某1和彭某2，彭某1躺在地上，头部流血，彭某2头部也被打伤。彭某1跟我说他头很晕，送他去医院，接着我们就送彭某1和彭某2到医院治疗。6、证人彭某4的证言：我听说2010年12月1日晚，我同村的彭某1和彭某2被人打伤，我就向一些社会上的人了解，发觉岳溪的刘某1有可能参与，于是我打电话给刘某1说怎么能把我们村的人打得那么重，并向他们要拿钱来治疗，刘某1回答说事情已经发生，钱是要出。之后我和刘某1通了几次电话，我并告知刘某1说，据了解江某1、罗某裕、陈某权、扁头也参与了这次打架。7、证人李某的证言：2010年12月1日0时许，江某1打我手机说他刚才在河田广场被人打了，问是不是江的人打了。后来我听我到朋友彭某4说他村里的人被人打了，于是我和彭某4赶往医院。后来听社会上的人说可能是江某1、罗某裕、陈某权、扁头、刘某1他们参与了打架将对方打伤。8、辨认笔录证实：经辨认人刘某1辨认，辨认出被告人江某1参与了本案故意伤害案。9、法医学人体损伤程度鉴定书证实：被害人彭某1被打伤后经陆丰市人民医院外三科2010年12月2日入院检查反映，被害人彭某1左侧额部见6厘米头皮裂伤，深达颅骨，颅骨凹陷有脑组织溢出，活动性出血。左耳廓见1.5厘米皮肤裂伤，左额颞部见3厘米头皮裂伤，深达颅骨，颅骨骨折，活动性出血。左胸前见3Ｘ2厘米皮肤挫伤。辅助检查：头颅ＣＴ:左额颞骨开放性凹陷性骨折，左额颞叶脑内血肿，左额颞叶脑挫伤，左额颞硬膜下血肿。被害人彭某1的损伤程度评定为重伤。10、现场勘查笔录、现场图、现场照片证实：本案故意伤害案的案发地点、方位及现场有关情况。11、被告人江某1、刘某1亦当庭供认不讳。12、民事赔偿协议书、请求书证实：被告人刘某1的亲属与被害人彭某1及其亲属通过双方自愿协商达成民事赔偿协议，被告人刘某1的亲属一次性赔偿被害人彭某1的医疗费及其他费用共计人民币20000元，被告人刘某1在本案中的行为取得被害人及其亲属的谅解，被告人彭某1及其亲属书面请求给予被告人刘某1从轻处罚。13、本院（2004）陆河法刑初字第08号刑事判决书证实：证实被告人江某1于2004年4月1日被本院以其犯抢劫罪判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币800元。以上证据均经庭审举证、质证、认证，均能相互印证，可作定案依据

䎋某甲、杨某等与朱传山、曾双红等故意伤害一审刑事附带民事判决书湖北省武汉市中级人民法院刑事附带民事判决书（2014）鄂武汉中刑初字第00061号：湖北省武汉市人民检察院以武检公诉刑诉（2014）43号起诉书，指控被告人朱传山、曾双红、谷海强、彭显标、邓某甲犯故意伤害罪，于2014年4月18日向本院提起公诉。本院于同日立案，在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人王某甲、杨某，附带民事诉讼原告人刘某甲、万某甲、徐某，附带民事诉讼原告人罗某向本院提出附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，于2014年6月27日公开开庭进行了合并审理。湖北省武汉市人民检察院指派检察员肖翔等出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人王某甲及诉讼代理人王爱军，附带民事诉讼原告人刘某甲，附带民事诉讼原告人罗某的诉讼代理人孙国洲，被告人朱传山及其指定辩护人齐加将，被告人曾双红及其辩护人程克武，被告人谷海强及其指定辩护人周家龙，被告人彭显标及其辩护人宋经传，被告人邓某甲及其辩护人陈浩到庭参加诉讼。本案经湖北省高级人民法院批准，延长审限三个月。经湖北省武汉市人民检察院建议延期审理一次。本案经合议庭评议，现已审理终结湖北省武汉市人民检察院指控：2008年3月27日，被告人朱传山及肖解顺、薛某等人因在武汉市武昌区余家头村金马巷为推销啤酒与叶某等人产生矛盾，遂邀约被告人曾双红、谷海强、彭显标等人，意图找到叶某后实施报复。3月28日凌晨3时许，被告人朱传山、曾双红、彭显标、邓某甲等十余人赶至武汉市洪山区秦园路“博友”ＫＴＶ歌厅。由被告人邓某甲在歌厅旁望风，被告人朱传山、曾双红、谷海强、彭显标等人持洋镐把等凶器冲进歌厅，在二楼包房内围殴叶某及其朋友万某乙、孙某等人后，随即逃离现场。被害人万某乙于同年3月30日因颅脑严重损伤经抢救无效而死亡，被害人孙某于同年4月6日因颅脑严重损伤经抢救无效而死亡。同年3月31日，被告人朱传山打电话给肖解顺，向肖索要人民币10万元作为涉案人员逃跑的费用。肖解顺通过被告人朱传山的女友陈某转交给被告人朱传山现金人民币10万元，被告人朱传山将该款用于涉案人员逃跑。另查，2007年9月23日下午5时许，被告人曾双红、谷海强伙同王广震（已判刑）等人在武汉市公安局交通管理局洪山大队门口，因交通事故处理事宜与王某乙等人发生殴斗。殴斗过程中，王广震持砖头拍中王某乙头部致其倒地，其后又不顾交通民警劝阻，伙同曾双红、谷海强等人继续殴打王某乙及其同伴，致被害人王某乙因严重颅脑损伤经抢救无效而死亡。公诉机关为其指控的犯罪事实，当庭宣读并提交了下列证据：1、抓获及破案经过等说明材料；2、现场勘查笔录；3、法医检验报告等刑事科学技术鉴定意见；4、洋镐把等物证照片；5、证人牛某、焉某、蔡某、叶某、左某、成某等人证言；6、同案犯王广震、肖解顺的供述；7、武汉市武昌区人民法院刑事判决书等；8、被告人朱传山、曾双红、谷海强、彭显标、邓某甲的供述与辩解。公诉机关认为，被告人朱传山、曾双红、谷海强、彭显标、邓某甲相互纠合，故意伤害他人身体，造成二人死亡的后果；被告人曾双红、谷海强伙同他人，故意伤害他人身体，造成一人死亡的后果，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。被告人朱传山曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑满释放后五年内又故意犯罪，具有《中华人民共和国刑法》第六十五条规定的情形，是累犯。被告人朱传山、曾双红、彭显标犯罪以后自动投案，具有《中华人民共和国刑法》第六十七条规定的情节。据此，提请依法判处。附带民事诉讼原告人王某甲、杨某请求判令被告人曾双红、谷海强赔偿医疗费40万元（人民币，下同）、丧葬费40万元、被抚养人生活费20万元，共计经济损失100万元。附带民事诉讼原告人刘某甲、万某甲、徐某请求判令被告人朱传山、曾双红、谷海强、彭显标、邓某甲赔偿医疗费21000元、误工费2万元、护理费5000元、交通费1000元、丧葬费6万元、被抚养人生活费393639元、死亡补偿金367480元、精神损害抚慰金10万元，共计经济损失968119元（误为942119元）。附带民事诉讼原告人罗某请求判令被告人朱传山、曾双红、谷海强、彭显标、邓某甲赔偿医疗费7万元、误工费2万元、护理费2万元、交通费1000元、住院伙食补助费5000元、丧葬费6万元、被抚养人生活费282195元、死亡赔偿金416809元、精神损失抚慰金10万元，共计经济损失975004元（误为974995元）。被告人朱传山辩称其不是经营啤酒的人，未邀约他人参与犯罪。其辩护人提出认定朱传山邀约他人参与犯罪证据不足，没有证据显示其直接导致万某乙、孙某死亡；朱传山具有自首行为，在犯罪中起着次要作用，系从犯。被告人曾双红对起诉书指控的犯罪事实及罪名均不持异议。其辩护人提出王某乙的死亡与曾双红没有关系；在伤害万某乙、孙某的犯罪中，曾双红参与了犯罪，但不是组织者。被告人谷海强辩称伤害王某乙的犯罪其并未参与；在伤害万某乙、孙某的犯罪中，其未参与斗殴。其辩护人提出，王某乙的死亡与谷海强没有关系；认定谷海强参与伤害万某乙、孙某犯罪事实不清、证据不足。被告人彭显标对起诉书指控的事实及罪名均不持异议。其辩护人提出彭显标具有自首情节，在犯罪中处于次要地位系从犯。被告人邓某甲辩称其参与犯罪，但行为不构成故意伤害罪。其辩护人提出邓某甲系从犯，具有自首情节，且认罪态度好。经审理查明：一、被告人朱传山、曾双红、谷海强、彭显标、邓某甲故意伤害万某乙、孙某的事实2008年3月27日，被告人朱传山因肖解顺、薛某等人在武汉市武昌区余家头村金马巷为推销啤酒生意与叶某等人产生矛盾，朱传山在接到肖解顺的电话后，遂邀约被告人曾双红、彭显标等人，谷海强也被他人邀约其间，上述十余人意图找到叶某后实施报复。3月28日凌晨3时许，被告人朱传山、曾双红、彭显标、邓某甲等人跟踪叶某所驾驶车辆，来到武汉市洪山区秦园路“博友”ＫＴＶ歌厅。被告人朱传山、曾双红、谷海强、彭显标等人持洋镐把等凶器冲进歌厅，在二楼包房内围殴叶某及其朋友万某乙、孙某等人，彭显标指使被告人邓某甲在歌厅旁望风，后随即逃离现场。被害人万某乙于同年3月30日经抢救无效而死亡；被害人孙某于同年4月6日经抢救无效而死亡。经法医鉴定，万某乙、孙某均系严重颅脑损伤而死亡。案发后，被告人朱传山从肖解顺处领取10万元资金，并将该钱款资助给参与作案的被告人谷海强、彭显标等人逃跑。2011年9月6日20点，湖北省仙桃市公安局巡警三中队民警在该市城市花园旁“星发展”网吧将被告人邓某甲抓获；同年11月14日18时许，公安人员在本市汉阳区洲头街建港社区倒口南村180号601室将被告人谷海强抓获；同年10月19日，11月14日，被告人彭显标、曾双红先后到武汉市公安局刑侦局三大队投案；2012年5月10日，武汉市刑侦局三大队民警到朱传山居住地通知其母亲，要求其于次日到该大队接受讯问，朱传山于次日主动到公安机关投案。被告人朱传山、曾双红、彭显标到案后如实供述了主要犯罪事实。由于被告人朱传山、曾双红、谷海强、彭显标、邓某甲的行为，给附带民事诉讼原告人刘某甲、万某甲、徐某、罗某造成了一定的经济损失。根据相关法律规定，上列被告人应赔偿附带民事诉讼原告人刘某甲、万某甲、徐某丧葬费人民币19360元、医疗费人民币19191.43元、交通费人民币1000元，共计经济损失人民币39551.43元；赔偿附带民事诉讼原告人罗某丧葬费人民币19360元、医疗费人民币35761.25元、交通费人民币1000元，共计经济损失人民币56121.25元。在本院原一审期间，被告人曾双红的亲属与被害人万某乙亲属刘某甲、万某甲、徐某达成调解协议，代为赔偿刘某甲、万某甲、徐某人民币7万元；被告人曾双红的亲属与被害人孙某亲属罗某达成调解协议，代为赔偿罗某人民币8万元。本院据此，制作刑事附带民事调解书送达双方当事人。上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的证据予以证明：1、抓获及破案经过（1）武汉市公安局洪山区分局和平街（红旗街）徐东派出所出具的接警信息登记表及报案材料证明：洪山公安分局于2008年3月28日3时37分06秒，接到报案人王某丙的报案及出警处理情况。（2）公安机关出具的《破案、抓获经过》证明：武汉市公安局刑侦局三大队于2008年7月18日将谷海强、曾双红列为网上逃犯，9月26日将彭显标列为网上逃犯，12月3日将邓某甲列为网上逃犯。2011年9月6日20点，湖北省仙桃市公安局巡警三中队民警在该市城市花园旁“星发展”网吧抓获被告人邓某甲，因证据不足，于同月28日将其取保候审，11月29日，公安机关通知其到指定地点接受调查，其于同日自动到公安机关。同年11月14日18时许，武汉市公安局刑侦局五大队民警在汉阳区洲头街建港社区倒口南村180号601室将被告人谷海强抓获；同年10月19日，11月14日，被告人彭显标、曾双红先后到武汉市公安局刑侦局三大队投案；2012年5月10日，武汉市刑侦局三大队民警到朱传山居住地通知其母亲，要求其于次日到该大队接受讯问，朱传山于次日主动到该队投案。2、现场勘查笔录《现场勘验检查笔录》、《现场平面示意图》及现场照片证明：现场位于徐东秦园路北侧“天龙休闲茶座”门前马路上，一辆车牌号为鄂Ａ×××××的银灰色哈飞面包车头朝西停放在路边，车辆玻璃被全部砸破，车附近有一根73ｃｍ和一根69ｃｍ长断裂的洋镐把。第一现场位于秦园路95号“博友ＫＴＶ”内，中心现场位于二楼三号包房内，该包房单间结构，门框破裂，室内已被打扫清理过，ＫＴＶ老板交给民警一枚2号猎枪子弹，一枚制式军用手枪子弹。现场提取断裂的洋镐把两根。3、鉴定意见（1）《法医检验报告》证明：死者万某乙颅骨骨折、硬脑膜外及硬脑膜下出血、蛛网膜下腔出血、脑组织挫伤。死者主要损伤为挫裂创、条状皮下出血，说明致伤工具为条状钝器。鉴定意见：死者万某乙系严重颅脑损伤而死亡。死者孙某主要损伤为右侧颅骨大面积粉碎性骨折，脑组织广泛性挫灭出血。鉴定意见：孙某系严重颅脑损伤而死亡。（2）公安机关出具的刑事科学技术鉴定书证明：检材署名“陈某”的便条上书写的“3.31拿肖总十万陈某”字迹系陈某所写。4、证人证言（1）证人成某（漫步人生ＯＫ厅老板）的证言证明：2008年3月27日晚上大约22点，我到博友五号包房，包房里有万某乙、涛涛、唐某、刚刚和一个不认识的伢。因为我这边有生意，博友那边有朋友，我就两边跑。万某乙离开房间到三号包去，不到10秒钟就被对方打了。他离开时，有一个人冲进我的房间，手中拿了一把枪，外面还有人拿着棒子。他们走后，我看见万某乙躺在三号包门外的墙边，其他人都在包房里面，我就把万某乙扶着到外面拦的士。（2）证人邓某乙（心悦ＫＴＶ员工）的证言证明：2008年3月28日凌晨3点钟，我在心悦歌厅门口，看到有两个年轻人在打电话，然后就往友谊大道方向走，不到5分钟就转过来，来到离我不远的台球桌旁。10分钟后，从友谊大道方向又过来十至二十个男青年，他们和打电话的男青年汇合了。不到几分钟，又来了一辆白色轿车，他们都跑到轿车跟前，从车里拿出洋镐把，穿红色夹克的人说：“人在三包。”然后他们都冲往博友歌厅内。十几分钟后，拿洋镐把的一群人从博友出来，他们把一辆黑色轿车给砸了，还把旁边的面包车也给砸了，有三四个人上了白色轿车，其他人走路往友谊大道方向跑了。（3）证人余某（服务生）的证言证明：2008年3月27日下半夜，我在博友ＯＫ厅三号房服务。三号包房有八九个人坐在里面，其中有二个女孩，正当中坐的是个光头，有点胖，脖子上带着一根很粗的项链，他们一起的还有在五号包房，他们都在吸麻果，我陪一个高个子的人“嗨”。中途有个人进来问：“某某在不在。”三号房的人说：“你搞错了。”那人就走了。因为场子比较小，我们两个又转到五号包房。不到10分钟，我听到外面很吵，后来看见外面站着许多人，那伙人当中有一个人拿个枪坐在沙发上。我出门看到三号包房里男的都被打倒在地上，身上都有血，那个光头的头被打破了。（4）证人左某（现场目击者）的证言证明：2008年3月28日凌晨点把钟，吴某跟万某乙打电话说他有两个朋友已经到门口，叫我接一下，再给他开个房。我下楼后，看见了一个光头和另外一个人，我就带他们进了博友ＯＫ厅，让老板开了三号包房，并帮他叫了两个服务生小姐，然后我就回到五号包房。凌晨3点钟左右，和光头一起的那个人带了一个服务生小姐到我们包房来玩。我就和万某乙一起到了三号包房。包房里有吴某、万某乙、“光头”一个穿花衣服的男子，还有四五个20多岁的男的和3个服务生小姐。我进房间不到5分钟，就听到外面有人喊：“在三包，在三包。”接着房门就被冲开，我们立即去抵门，门外的人不停砸门，不一会就砸了两个洞，我看见从洞里伸进一支40公分左右的枪，向包房内开了2枪，当时烟很大，门就倒了。然后冲进来估计有20多个20岁左右的人，每个人手上拿着洋镐把，还有棒子，他们进门后，看见男的就打，我被打到地上，头也被打晕了。醒来时我已经在医院了，头上和手肘上都缝了针。我不清楚这帮人为什么要打我们。（5）证人吴某（叶某朋友）的证言证明：2008年3月27日下午，我们到博友歌厅玩。大约晚上八九点钟左右，万某乙告诉我刘某乙在三号包房，要我过去打招呼。我过去时，里面有两个人，还有两个服务生小姐。聊了大约有四五分钟，我就回到了五号包房。然后我跟万某乙说打电话叫叶某过来。我们在歌厅门口接到叶某后，就跟他说刘某乙也在这里，他就到刘某乙的房间去了。我们三号、五号包房两边跑。后来我再进包房时，看见孙某也在里面。大约一二十分钟后，外面有伢拿东西冲进来了。进来的伢有上十人，都只有十八九岁，他们全都拿着前粗后细的棒子，冲进来以后就搞起来了。我本能护头往外冲，对方的人打完后都跑了，我们这些人都到医院去治疗。（6）证人闵某（叶某的朋友）的证言证明：那天在包房里有八个人，有叶某，其他人我不认识。后来进来一帮人，因为关着灯，我没有看清对方，我听见“砰”的一声，然后门就垮了。出事前10分钟，有一个人进包房找“吴总”，叶某就问找哪个“吴总”，对方就出去了。当天晚上我的头也被打破了。（7）证人叶某（绰号“山东”）的证言证明：2008年3月27日晚，我、吴某、闵某、常某四个人坐我开的本田车（鄂Ａ×××××）到了秦园路，吴某带我们去了博友卡拉ＯＫ厅的三楼一间包房，当时房内有刘某乙和他的一个朋友。后来刘某乙又将孙某喊来。凌晨3点钟左右，万某乙也到我们房间来了，这样我们一起六个人还有几个服务生小姐就在一起玩。大约过了一二十分钟左右，有蛮多年轻伢手拿洋镐把冲进我包房，我们连忙起来把他们推出去，并将包房门堵着，外面的人就把包房的门砸坏了冲进来，估计有二十多人，每个人都拿着洋镐把，一进来就用洋镐把将我们几个人打倒在地，还继续用洋镐把打我们，也不知打了多少时间，他们又一起离开了。来的都是二十来岁的年轻人，都不认识，他们也没有开口说话，我也不知道他们是哪里人，至于说为什么打我们我也不知道。我们进包房以后，中途有一个人走错了房间，开个门进来就走了。刘某乙、孙某、我、闵某、吴某、万某乙六个人都受了伤，孙某和万某乙伤得重些。（8）证人刘某乙（叶某朋友）的证言证明：2008年3月27日，我、孙某、叶某谈到想在金马巷一条街销售燕京啤酒的事。这条街是一个叫薛某的青年在销售雪花啤酒，我们都认识他，我和孙某找到他问：“能不能改销售燕京啤酒？”薛某说：“可以。”但他是跟金马巷肖解顺的儿子在一起销售雪花啤酒，他一个人不能当家，要肖老板来，我就跟周某打了一个电话叫他帮忙把肖解顺找来谈一下。过了一会，周某就把肖解顺找来了，我说：“老肖，能不能改销燕京啤酒换换牌子，利益不影响你们，该提成多少就多少。”肖解顺解释说：“原来王某丙他们公司准备销售啤酒，把薛某赶走，还是我出面才把他留下，如果换牌子怕他们不同意，我不管这件事。”说完他就走了。薛某说：“老肖不同意，你们卖燕京啤酒的话，两边都是朋友，我也不好得罪哪一方，那么我就只好退出。”说了一会没有什么结果，他也走了。2008年3月28日凌晨，吴某叫他的一个朋友把我和周某带到了秦园路博友歌厅，我们先到了三楼的五号包房坐了一会儿，我和周某就到了五号房对面的三号房等吴某他们过来。大约等了两个多小时，吴某、叶某、常某还有闵某四个人一起到了三号包房，我又打电话把孙某叫过来了，后来万某乙也过来在一起玩。不久就冲来一帮人手上拿着木棒子冲到我们房里，这伙人冲进包房，用木棒乱打我们，我就蹲到墙边双手抱头。对方总共打了我上十棒子，最后一棒子把我头都打破了，打了几分钟他们就跑了，我看到其他几个人都倒在地上，冲来一帮人都是20岁左右的小伙子。我只听说叶某与王某丙、肖解顺他们之间有矛盾。我猜想这次打人可能是针对叶某的，因为他们来了之后不久就发生了打人事件，可能是跟踪他的车子而来的。（9）有证人周某（叶某朋友）的证言在案印证，其证明案发经过与证人刘某乙的证实情节一致。（10）证人薛某（啤酒推销员）的证言证明：2008年3月底以前，在余家头开赌博公司的叶某约我到江边一民房内会了面，去后他要我把送酒的品牌换成燕京啤酒，我说我一个人做不了决定，他要我回去商量一下。2008年3月27日晚上，我到柴林公寓去，刘某乙和周某在102号房等我找我谈酒的事。我去后说肖解顺不好拿决定，周某就去叫肖解顺。隔了上十分钟周某和肖解顺一起回到柴林公寓，肖解顺说他也不是供酒的，叫我拿决定，他就出去了。我跟刘某乙他们说这样搞得不好，我不做啤酒了，就跟肖解顺一起出去了。我送他回草原风味餐馆，在路上他还跟我说这事搞得蛮“夹脚”（不好办）。回到餐馆，肖解顺问我晓不晓得叶某住的位置，我说大概位置晓得，他说你等下跟他们一起过去看一下。之后刘某乙又打电话叫我到柴林公寓102房，跟我讲：“送酒的事你就不做了，明天我的酒就要进来。”晚上10时，我回到草原风味餐馆，我上了一辆深色面包车，我看见车上有四个人，开车的是在王某丙公司上班的人，肖解顺没有上车。开车的人就问我车是不是往江边开，我说是的，这样就到了上次叶某叫我去的地方。车停后，开车的人朝着一幢两层的私房问我是不是这里，我说是这里，是上次和叶某见面的地方。开车的人讲“那还是这里”，我就叫他们开车送我回去。在余家头公交站时，我下车了。（11）证人陈某（朱传山女友）的证言证明：2008年3月31日凌晨，朱传山开车接到我。在车上，我问他这几天为什么关机，他说“出事情了，事情还蛮严重，和他一起的伢把别人搞了，有个脑死亡。”然后他叫我买了三张新卡，并叫我和他一起到青山一个姓肖的（肖解顺）去拿钱。按他说的地址我找到了草原风味餐馆老板肖解顺家。进屋后我用自己的手机给朱传山打了个电话，接通后我把电话给了肖解顺，肖解顺进了里面的房间，不知和朱传山讲了些什么。5分钟左右，肖解顺给了我10万元，并让我写张条子。我写了张收条“3.31拿肖总十万陈某”并签了我的名，然后出门上了朱传山的车。（12）证人袁某（肖解顺妻子）的证言证明：肖解顺放在修理手表工具柜里有一张收条，内容是“3.31.拿肖总十万陈某”。（13）同案犯肖解顺的供述：我是余家头草原风味餐厅的老板。王某丙是开赌场的，我和他合伙在柴林头金马巷子里开了一个赌场，我占两成股份。我和朱传山都是王某丙的手下，我负责余家头柴林头村金马巷的赌场，朱传山和曾双红负责王某丙公司的啤酒生意，朱传山还负责所有王某丙赌场人员的调动和安排，能随时调到人。2008年3月27日晚上七八时许，薛某到我的草原风味餐厅对我讲叶某要把啤酒生意接过去做，我要他自己做主。过了十几分钟，周某找我到柴林公寓102房，看见薛某和一个开着尾数是“777”丰田吉普车的男的，这个男的跟我说要薛某进他的酒，利润不变。我要薛某自己决定，薛某当即表态说不做啤酒生意了。离开后我跟王某丙打电话说：“薛某的啤酒，叶某他们要做，薛某说不做了，还给你。”王某丙说：“这酒不给‘山东’（叶某）做，叫朱传山把‘山东’捉住，酒给朱传山他们，你叫朱传山给我打电话，我在外地。”我把这件事打电话跟朱传山讲了，朱传山跟我说，本来我把啤酒要去做曾双红就有意见。大约3月27日晚24时，朱传山打电话给我，问我叶某在哪里，我说薛某清楚。我就打电话把薛某叫到草原风味餐厅，没过多久朱传山开个黑色小车过来，车上共有三个人，我跟薛某说：“他们要找‘山东’的位置，你把他们带去，薛某就跟他们上车了。”是我叫薛某跟朱传山去认叶某的位置。当天晚上是朱传山带的队，我不清楚有哪些人参加了。3月28日凌晨三四时许，朱传山跟我打电话说：“我把‘山东’搞了，你到附近的医院看一下，看搞得狠不狠，我是在秦园路把‘山东’捉住搞的。”28日中午12时许、29日下午朱传山两次打我电话说问了没有，我说不方便问。3月29日24时许，朱传山打电话跟我说：“你不管了，已经去了（死了）一个。”3月30日早上10时左右，余家头赌场负责人张某打电话说：“施某（王某丙老婆，管账和现金）打电话说要余家头的场子停着。”3月31日上午10时许，陈某到我家来找我，当我的面给朱传山打电话要我接。朱传山说：“我跟王某丙打电话没打通，兄弟们跑路要用钱，你这里有没有钱？”我说你先拿10万去。他说：“好，你把钱给陈某。”我叫陈某打了个收条“拿走现金十万元。陈某”。这个收条放在我餐馆的抽屉里。我认为是朱传山把叶某打了还打死一个，他们要跑路、要钱，所以朱传山要陈某来拿钱。5、被告人的供述（1）被告人朱传山供述：肖解顺的侄儿在金马巷做燕京啤酒，余家头一个叫叶某的也要到金马巷去做啤酒，加上肖解顺与叶某以前就有过节，所以就发生了3月28日凌晨的事。3月27日20时左右，肖解顺打电话给我说：“‘老王’（王某丙）叫你们一个月之内把‘山东’（叶某）搞定，否则就回家。”3小时候后，肖解顺又打电话：“‘山东’的场子已经下课了，他现在在余家头柴林宾馆对面的一个地方盘账。”接电话后，我就跟曾双红打了电话，把肖解顺告诉我的消息跟他说了，曾双红说好，并说等会到“三国英雄”餐馆门口碰头。我叫上“小飞”、“小宝”两个人，开着王某丙老婆施某的车到了“三国英雄”餐馆。一会儿，曾双红开着一辆白色面包车带着十几人也到了。碰头后，我们没有商量，就直接开车到余家头去接肖解顺的侄儿，因为他晓得叶某的位置。路上谷海强也带着工人村的一帮人开着二台车赶了上来。我们到了余家头柴林宾馆对面，没有发现叶某的踪影。这时开过来二台车号分别是“777”、“888”的车，我们发现是叶某的车，就尾随上去，一直跟到秦园路唱歌的地方。到了之后，由曾双红手下的一个伢进到一家歌厅里面确认叶某的具体位置。过了一会儿，看情况的伢从歌厅出来向我们打了一个手势，意思是叶某他们在歌厅里面。这时一辆白色富康车（耿某）到了，参加打斗的人从富康车子上拿棒子，我也冲进歌厅，我冲到一号二号包房，里面没有“山东”。另外几个曾双红手下的伢冲进三号包房，发现了山东，然后这些人就开始用洋镐把打里面的人，进去了上十个伢。曾双红是帮王某丙、肖解顺照场子的，我是帮王某丙管赌博场子。3月31日，我找肖解顺，我说为了他的事扯皮，帮忙的兄弟要钱跑路，要他给几个跑路钱，他给了我女朋友陈某10万元。后来我将10万元给了叫“鹏鹏”、“小飞”的伢，叫他们安排帮忙的人跑路费。这次伤人的主要原因是为推销啤酒的事，是肖解顺侄儿在推销啤酒。（2）被告人曾双红供述：2008年3月28日晚上11点多钟，我接到朱传山的电话，他叫我到大洲去一趟，我开一辆东风面包车赶到大洲与友谊大道的路口时，现场有三台车，一台是彭显标的黑色桑塔纳，一辆是“刀疤”开的白色富康车，谷海强的商务车，我记得还有一辆朱传山开的车，另外车旁还有很多人，有邓某甲、“刀疤”，其他的叫不上名字，大约有20多人。见面后朱传山对我讲是肖解顺安排我们到余家头找一个叫叶某的人扯皮，邓某甲也上了我的车，并让我跟着他们的车走。当车走到余家头草原风味餐馆门口时，朱传山发现一辆尾号是“888”的黑色车，就打电话给我，让我跟着这辆车，我让车上的一个伢跟彭显标打电话，让他跟着这辆车。我从和平大道往秦园方向走时，接到朱传山电话说“888”尾号的车停在秦园路一个卡拉ＯＫ门口，让我们都到那里去。我们四台车停下车后看见对方车上的人进了博友歌厅。过了一会儿，朱传山跟我打电话叫我安排人去看对方在哪一个房间，因为在大洲时，他就介绍了叶某的基本特征，安排去看的人说二楼、三楼都各去了一帮客人。朱传山就说谷海强和他的朋友认识，让他们先上。朱传山安排完后，就叫车上所有的人到富康车上拿洋镐把。然后朱传山让他们往里面冲。谷海强和他的战友冲在最前面，朱传山跟在后面，当中有彭显标，冲的人当中我没有看见邓某甲。过了分把钟的时间，那些年轻伢都往下冲。几个月后，彭显标告诉我朱传山带了10万元现金给他和谷海强，要他们分给当时参与的人。（3）被告人谷海强供述：2008年3月底的一天下午6点钟左右，我接到朋友“凯凯”（薛某）的电话，他说有点事，叫我帮个忙，到余家头草原风味酒店找他。我去后他说有个叫叶某的人抢了他的啤酒生意，他准备去找几个人扯皮。当时“老肖”（肖解顺）、“老朱”（朱传山）、曾双红、“光头”、“龙龙”，其他还有上十人。这些人都是我在赌博场上认识的。“凯凯”给我一把灰色商务车的钥匙，说发现对方在余家头开厂子，要我带几个人到临江大道余家头口子守着，说完就从酒店里拿出五根洋镐把放到商务车上，又安排“龙龙”、“长毛”等四五人上了我的车。曾双红开了一辆白色面包车。我带人在临江大道守了两三个小时后，晚上12点左右，“凯凯”打电话我说没有看见对方的人，叫我回去。走到半路，曾双红打电话说发现对方的车子在秦园路。我开车到秦园路时，看见耿某也开着一辆白色富康车来了，还看见曾双红站在一个院子门口，院子里面是卡拉ＯＫ厅，他看见我们过来就跟我说让车上的人都下来，车上的人就把洋镐把拿着下了车，曾双红就带着他们冲向院子里的卡拉厅。后来“光头”、“长毛”和几个不认识的人手里都拿着洋镐把从上面跑下来，并说：“走、走。”然后他们上了我的车，后来就到汉口长丰宵夜。在去宵夜的路上，听“长毛”讲，把人搞到了，房间里面太黑，也不知道谁是谁。（4）被告人彭显标供述：2008年3月底的一天晚上，我接到朱传山给我的电话，他叫我把赌场里的人都叫上，并把赌场内的洋镐把带上，到武昌秦园路路口加油站等着，我当时问为什么事，朱传山告诉我说跟一个绰号叫“山东”的人扯皮。接着我把情况告诉了“鲁智深”，然后叫上邓某甲等几个伢。邓某甲是赌场内的“盯子”，就是放哨的。我开着公司租的黑色桑塔纳，当时车内后备箱里有几根洋镐把。我们五个人到了加油站附近时，已经有四辆车停在那里了。一辆是谷海强的战友“刀疤”开的白色富康、一辆是朱传山开的轿车、曾双红开的白色面包车、谷海强开的是一辆商务车。朱传山、曾双红、谷海强带了五六个人，当时有20多人。在加油站附近停着等时，曾双红给我打电话要我跟着马路上刚开过去的一辆黑色小轿车，并说这是对方的车子。我刚开车跟了不远，那辆车一转弯就不见了，这样我又返回到加油站附近。大约等了约一两个小时，朱传山打电话来说对方在秦园路一卡拉ＯＫ厅里唱歌，叫我们开车一起赶过去。这样我们五台车都开到了卡拉ＯＫ厅约几十米远的地方停下后，就把洋镐把都集中到白色富康车的后备箱里。白色富康车开到卡拉ＯＫ厅门口时，我们每人都冲过去在车上拿洋镐把。我看见朱传山、曾双红、谷海强等人先冲进去，我随他们冲到二楼还是三楼的楼梯口处，里面灯光非常昏暗，乱成一团，我听到已经有打砸的声音，接着又听到枪响了一声，大约分把钟我听见有人说撤，我们就都退出来分别上了车。之后其他的车子都返回长丰宵夜。第二天上午，朱传山给我打电话要我到公司在黄浦路租的一处房子里去。我和“鲁智深”、“小伢”三人去的，朱传山、谷海强带了三四人也在那里。朱传山当时拿了10万元说给大家跑路，头天宵夜时登记了去的人的名字，说去了的人每人分4500元。我当时拿了我们这边7个人的钱，谷海强拿了七八个人的钱，剩下的钱朱传山拿去发，我把钱拿回去后就给去的每个人发了4500元，之后大家都各自跑了。事后曾双红跟我说他在青山的赌场拿了2万多元。（5）被告人邓某甲供述：2008年2月中旬，我才到汉口长丰的赌场上班，我不知道赌场老板是谁，只认识带班的一个人叫彭显标，我在他手下上班。3月底的一天下午，彭显标约我还有两个赌场的我不认识的伢吃饭。在吃饭过程中，他接了一个电话，然后就叫我们三个人和他一起去。车子最后开到武昌一个巷子里的卡拉ＯＫ厅附近。过了大概半个小时，司机叫我们下车，并叫我们每个人在车子后排的地板上拿了一根洋镐把。下车后，彭显标就叫我在卡拉ＯＫ厅旁的一个口子守着。他当时说：“你在这里看着，如果是来了人或警察来了，就跟站在前面的一个人讲一声。”说完他就冲到卡拉ＯＫ厅里面去了。我看见一共有十几个人拿着洋镐把冲进卡拉ＯＫ厅了。我拿着洋镐把在外面守着。大约过了十几分钟，彭显标等一伙人就跑出来了，我们十几个人分别乘4台车返回长丰。彭显标刚开始叫我去的时候没有跟我说是干什么，后来到了卡拉ＯＫ厅附近他们发了洋镐把，他们拿着洋镐把冲进去，我才知道他们应该是去扯皮打架。6、前科情况（1）湖北省武汉市青山区人民法院（1998）青刑初字第205号刑事判决书及湖北省监狱管理局罪犯档案资料证明：被告人朱传山因犯盗窃罪于1989年被判处有期徒刑五年，1994年6月刑满释放；1998年9月因犯盗窃罪、抢劫罪被判处有期徒刑十五年，2007年5月11日刑满释放。（2）湖北省仙桃市（1993）仙刑初字第30号刑事判决书、湖北省沙洋市人民法院（1999）沙法刑执字第1674号刑事裁定书及湖北省监狱管理局罪犯档案资料证明：被告人曾双红于1993年2月因犯抢劫罪被判处有期徒刑十一年，1999年3月25日被假释，假释考验期至2001年7月30日。（3）湖北省武汉市洪山区人民法院（2007）洪刑初字第17号刑事判决书证明：被告人谷海强于2006年11月因犯妨害公务罪，被判处拘役五个月。上述证据，均经庭审举证、质证，本院予以确认。关于被告人朱传山提出，未邀约他人参与犯罪；以及其辩护人提出认定朱传山邀约他人参与犯罪证据不足的辩解及辩护意见。经查，朱传山给曾双红打电话，转告肖解顺给其打电话的内容“王某丙要求一个月内把叶某搞定”，曾双红受朱传山邀约后一并来到案发现场；彭显标接到朱传山电话后，邀约邓某甲等人一起前往案发现场，案发后朱传山还给彭显标等人钱款资助逃跑。上述情节，有被告人曾双红、彭显标、同案人肖解顺的供述予以印证，足以证明朱传山邀约他人参与犯罪事实。故，被告人及其辩护人的上述辩解及辩护意见均不成立，不予采纳。关于朱传山辩护人提出，没有证据显示朱传山直接导致万某乙、孙某死亡的辩护意见；以及关于谷海强辩护人提出，没有证据显示谷海强去了歌厅现场，起诉书指控谷海强参与犯罪事实不清、证据不足的辩护意见。经查，在犯罪过程中，朱传山、曾双红、谷海强、彭显标均冲进歌厅，此外还有其他十余人也进入歌厅，多名人员持洋镐把进入发案现场三号包厢内，对被害人万某乙、孙某均进行殴打，被害人万某乙、孙某死亡系被告人等人殴打所致。上述事实，有被告人朱传山、曾双红、彭显标等人供述，及法医鉴定意见予以证实，且相互印证，足以认定。被告人朱传山等人共同行为直接导致万某乙、孙某死亡。故，辩护人上述辩护意见均不成立，不予以采纳。关于被告人彭显标辩护人提出，彭显标在犯罪中处于次要作用的辩护意见。经查，彭显标受邀约参与犯罪，其还邀约了邓某甲等多名人员参与放风，案发时彭显标拿着洋镐把冲入发案现场歌厅，和一并进入发案现场的多名人员共同致使万某乙、孙某死亡，作案后彭显标从朱传山处领取逃亡款，并予以分发。综上，被告人彭显标积极参与犯罪，在犯罪中起着主要作用，系主犯。故，辩护人上述辩护意见不成立，不予采纳。关于被告人邓某甲辩称其行为不构成故意伤害罪的辩解意见；以及其辩护人提出，邓某甲在共同犯罪中，受他人指使，系本案从犯的辩护意见。经查，邓某甲受彭显标邀约前往案发现场，其看见同伙持洋镐把冲进歌厅之时，接受彭显标指使在歌厅门口放风，后其同伙将二被害人殴打致死。此时邓某甲与其他同案人间已经形成一种默契，且行为上互相配合，其理应对共同致被害人的死亡结果承担相应的刑事责任。在故意伤害犯罪中，被告人邓某甲起次要、辅助作用，系从犯。故，被告人邓某甲关于不构成故意伤害罪的辩解意见不成立，不予采纳；其辩护人关于邓某甲系本案从犯的辩护意见成立，予以采纳。二、被告人曾双红、谷海强故意伤害王某乙的事实2007年9月23日下午4时许，被告人曾双红、谷海强受他人之托帮忙处理交通事故，后曾双红又邀约同案人王广震（已判刑）到武汉市公安局交通管理局洪山大队。在该大队门口，曾双红、谷海强、王广震因赔偿问题与王某乙等人发生口角，王某乙首先持榔头打击王广震头部，王广震即持砖头拍中王某乙头部致其倒地，随后双方发生殴斗。在殴斗过程中，王广震、谷海强等人继续围打王某乙，后乘坐曾双红所驾驶的车辆逃离现场。王某乙经送医院抢救无效，于同年9月27日死亡。经法医鉴定，王某乙系外伤性严重颅脑损伤而死亡。同案人王广震于2007年11月21日主动到公安机关投案。另查，被告人曾双红、谷海强等人的犯罪行为给附带民事诉讼原告人王某甲、杨某造成经济损失（丧葬费）19360元。同案人王广震归案后，其亲属在武汉市武昌区人民检察院主持调解下，赔偿被害人王某乙亲属王某甲、杨某经济损失31.7万元，被害人亲属对其表示谅解。2008年7月14日，王广震因犯故意伤害罪，被武汉市武昌区人民法院判处有期徒刑七年。上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的证据予以证明：1、公安机关出具的《现场勘验检查笔录》、《现场平面示意图》及现场照片证明：现场位于武汉市公安局交通管理局洪山大队门前。打斗地点位于洪山大队大门门前南向约5米处；被害人王某乙倒地地点位于洪山大队西向约17米，北向4米处人行道上，倒地地点北向为中南大厦一楼东风商用车公司湖北商务处大门。2、武公昌技法刑字（2007）第18号《法医检验报告》证明：死者王某乙于2007年9月23日下午被人打伤，后送医院抢救于同月27日17时死亡。死者双侧颞顶部广泛性的头皮下出血，右顶部有一长骨折线；锯开颅骨见左侧颞顶部硬脑膜术后缺损，右侧颞部硬膜外血肿，蛛网膜下腔出血，左侧颞顶部一脑组织软化挫碎、可见脑挫伤，并有少量淤血块淤积，右侧颞部有一脑组织挫伤灶；双侧大脑沟变浅回增宽，小脑扁桃体疝及海马沟回疝均形成，结合医院病历记载，分析说明王某乙系右侧头部受质地较硬、有一定作用面的钝性物体打击致严重颅脑损伤而死亡。意见：王某乙系外伤性严重颅脑损伤而死亡。3、湖北省武汉市武昌区人民法院（2008）武区刑一字第196号刑事判决书证明：王广震于2007年11月21日主动到公安机关投案，其亲属在武昌区人民检察院主持调解下，赔偿被害人王某乙亲属经济损失31.7万元，被害人王某乙亲属对其表示谅解。2008年7月14日，王广震因犯故意伤害罪，被武汉市武昌区人民法院判处有期徒刑七年。4、证人证言（1）证人焉某的证言证明：2007年9月23日中午，我骑摩托车撞上了一辆马自达的小轿车，我给女朋友的弟弟张某，和谷海强打电话要他们过来。张某先过来，一小时后，谷海强来了，同时来的还有曾双红、“群彪”，还有一个小个子男的，之后，曾双红和小个子男的把我送到医院。因交住院费，曾双红他们与对方发生了争吵，然后他们出病房了。下午4点钟，曾双红说和对方谈好了，让我先看病。5点多钟，谷海强又打电话说和对方打起来了，叫我快点离开医院。（2）证人张某（现场附近群众）的证言证明：2007年9月23日，我驾车与停在路边的事故车蓝色马自达车（指牛某的车）追尾，报警后双方一起到了洪山交通大队门口。大约下午五点多钟，看到马自达车主和另外一群人在说话，这伙人中有一个人喊了一声，从马路边跑过来十几个人和马自达车主这边的人打起来，有很多人围着拳打脚踢马自达车主这边一个男子，将这个男的打倒在地。（3）证人牛某（马自达车驾驶员）的证言证明：2007年9月23日中午，我开着一辆马自达，我朋友王某乙、“小周”驾驶一辆现代车行至东湖路后门时，有一辆摩托车突然撞上我的车尾。我打了122，警察来到了现场，对方也来了八九个人，我方和对方一起将伤者送到中南医院，然后就赶到洪山交通大队处理这起事故。在洪山大队门口，我和对方一姓刘的在谈话，这时过来一个年轻人，叫了声“人都过来”。于是从旁边冲出来二十个年轻人，手上拿着砖头和木棒，动手打我们。他们把王某乙打倒在地，并用砖头砸他，然后乘坐两辆车跑了。王某乙当时头部受伤，比较严重，我们把他送到陆军医院抢救。（4）辨认笔录证明：经牛某辨认，其从12张不同男性正面免冠照片中，辨认出8号照片男子（谷海强）在2007年9月23日发生交通事故后，带着五六名男性坐一辆面包车赶到现场，他是洪山大队门口动手打王某乙的犯罪嫌疑人之一。（5）证人黄某（牛某朋友）与证人牛某的证言基本一致，证明一帮人围着王某乙打，有拿铁锤，有拿砖头的。（6）证人蔡某（交警）的证言证明：2007年9月23日下午5点多钟，我在交通大队门口看见王广震在被对方（指被害人王某乙等人）的两个人中的瘦高个拿榔头打了一下，并流血了，王广震一帮同伙拿砖头围着一个胖一点的男的（指被害人王某乙）进行殴打，后来这一伙人上了一辆面包车跑了。还有，我刚才认的那个人（谷海强）也动手打人了，因为当时在现场我对这个伢有印象。（7）证人苏某（交警）的证言证明：2007年9月23日下午5点多钟，在洪山交通大队门口，我和同事蔡某看见被打的一胖（王某乙）一瘦二人各拿了一把榔头，其中的一个胖子打了对方的一个胖子的右头部一下，把他的头打破了，然后这个胖子就捡了一块砖头去追王某乙，并用砖头拍了王某乙一下，直接将王某乙拍倒在地，这一下拍得有点重，我们上去拉，王广震一伙的人围住王某乙打，后来来了一辆白色长安之星面包车，这一伙人上车跑了。（8）辨认笔录证明：经苏某辨认，其从12张不同男性（王广震）正面免冠照片中，辨认出7号照片上的人就是头部被打破的胖子，后其持砖头打死者头部并将其打倒在地。（9）同案犯王广震供述：案发当日，我接到曾双红的电话，他要我赶到洪山交通大队门前，说他的一个朋友出了交通事故，要和对方谈赔偿的事。我到后双方正在谈，后彼此发生口角。再后来对方有三个男的朝停在花坛边的一辆白色越野车跑去，我看见一个伢拿着几把铁锤，他递了一把铁锤给穿黑色衣服的人。我感觉头上一震，有个壮实一点的男子拿铁锤把我头打了一下，当时我就流血了，他还要打我，我左手挡，右手顺手捡起一块砖头，朝那伢头上连拍几下，把他拍倒在地，还用脚踢了他肚子，我们一起的另外几个人和我一起围着这个人打，有的也拿了砖头，后来有个警察把我抱住了，被扯开后我就上了一辆面包车到医院去了。当时到现场的还有谷海强、曾双红等人。5、被告人的供述（1）被告人曾双红供述：2007年9月23日中午，我接谷海强的电话，谷说他的一个朋友焉某出了交通事故被撞了，要我和他一起去看看。我开了一辆白色无牌微型面包车和谷海强见面。东湖边上，我们看见焉某坐在地上，腿部被撞骨折了，我和对方人一起开车送焉某到中南医院，谷海强和对方司机留在现场等交警来。我们到医院后，谷海强和对方司机也到了医院。在医院病房，谷海强和对方司机及朋友发生了小口角，并且谷海强告诉我看见对方来了十几个人一副要扯皮的样子，后来双方就派代表在洪山交通大队谈看怎么处理。我和谷海强看对方人多，怕对方扯皮，分别叫人，我打电话叫了王广震，王广震带了二三个人，谷海强也叫了五六个伢，来的伢都在大队外面等着。我们初步和对方谈了以后，就到医院把意见和焉某说了，焉某同意并叫我们办理。我们又回到大队，对方一个年纪大点块头大一点的人指着我说：“你就是‘某某’手下的唦。”于是我们双方发生了争执。旁边一个年轻块头大一点的人冲上来打我一拳，随后谷海强冲出来跟对方扯起来，我们车上的人都下来了，这时打我一拳的那个人就在他们一辆越野车后备箱里拿出锤子冲了过来，把王广震的头锤了一下，王广震的头被他打破了，谷海强一脚把对方踢倒了，我们这边的人一起上去围着这人打，王广震、谷海强都捡了砖头打那人上身、头部，有的人和对方其他人进行拉扯。我跑回面包车，发动了车子，他们就上了我的车，后来送王广震去了徐家棚一个医院。事后第二天，我听谷海强说对方伤者开了颅情况蛮危险，我们这边就各自开散了。（2）被告人谷海强的供述：我在当兵时认识了焉某。2007年9月底的一天下午1点多钟，焉某打电话给我说他骑摩托车被车子撞了，他在中南医院的东湖边，要我过去一趟。我赶到事故现场后，看见焉某坐在地上，警察来后我们和对方一起把焉某送到医院。在医院检查室，我看见曾双红。上述证据，均经庭审举证、质证，本院予以确认。关于被告人曾双红辩护人提出，王某乙的死亡与曾双红没有关系的辩护意见。经查，被告人曾双红受他人之邀参与调解交通事故，但其又邀约了王广震到案发现场，王广震等人对王某乙围殴行为，直接导致王某乙死亡，案发后曾双红驾驶车辆帮助同案人逃离现场。综上，王某乙死亡与被告人曾双红等人行为有直接因果关系，其应对被害人的死亡结果承担相应的刑事责任。故，辩护人上述辩护意见不成立，不予采纳。关于被告人谷海强辩称未参与伤害王某乙的犯罪，以及其辩护人提出王某乙的死亡与谷海强没有关系的辩解及辩护意见。经查，被告人谷海强受朋友焉某邀约后，其不仅来到交通事故处理地洪山交通大队门口，且在与死者王某乙发生矛盾后参与了斗殴。认定上述事实有被告人曾双红的供述，证人牛某、蔡某的证言以及相关人员辨认笔录予以证明，上述证据相互印证，足以认定。综上，谷海强参与洪山交通大队门前故意伤害犯罪行为，且被害人王某乙死亡系被告人谷海强等人共同犯罪行为所致。故，被告人及其辩护人上述辩解、辩护意见均不成立，不予采纳。关于被告人朱传山、彭显标、邓某甲的辩护人提出三被告人具有自首情节的辩护意见。经查，本案中被告人朱传山于2012年5月11日，彭显标于2011年10月19日，曾双红于2011年11月14日先后主动到武汉市公安局刑事侦查局三大队投案，并如实供述主要犯罪事实；被告人邓某甲因参与本案犯罪于2008年3月31日被公安机关登记为在逃人员，仙桃市公安局巡警三中队民警在网监大队的协助下，于2011年9月6日在仙桃市城市花园附近一网吧内将邓某甲抓获归案。被告人朱传山、曾双红、彭显标主动到公安机关投案，并如实供述自己罪行，系自首。被告人邓某甲因侦查人员依职权将其缉拿归案，不具有自首情节。故，被告人朱传山、彭显标的辩护人辩护意见成立，予以采纳；被告人邓某甲的上述辩护意见不成立，不予采纳本院认为，被告人朱传山、曾双红、谷海强、彭显标、邓某甲共同故意伤害他人身体，并造成二人死亡的严重后果；被告人曾双红、谷海强伙同他人，故意伤害他人身体，造成一人死亡，其行为均已构成故意伤害罪。公诉机关指控的犯罪事实成立，罪名准确，本院予以确认。被告人朱传山在共同犯罪中，邀约他人，被告人曾双红、谷海强、彭显标受邀约积极参与犯罪，均系主犯。被告人邓某甲受他人指使，在歌厅附近望风，起辅助作用，系从犯，依法应当减轻处罚。被告人朱传山曾因犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人朱传山、曾双红、彭显标在案发后，主动到公安机关投案，并能如实供述主要犯罪事实，系自首，根据各被告人在本案中的地位、作用，对被告人朱传山、曾双红依法予以从轻处罚；对被告人彭显标依法予以减轻处罚。关于附带民事诉讼原告人提起的附带民事诉讼请求。经查，被告人朱传山、曾双红、谷海强、彭显标、邓某甲的行为，给附带民事诉讼原告人刘某甲、万某甲、徐某、以及附带民事诉讼原告人罗某造成一定经济损失。在本院原一审期间，被告人曾双红的亲属与附带民事诉讼原告人分别达成调解协议，代为赔偿附带民事诉讼原告人经济损失，本院制作刑事附带民事调解书送达双方，且附带民事诉讼原告人已经在本院领取上述款项。另查明，同案人王广震2007年11月归案后，经武汉市武昌区人民检察院主持，王广震家属与被害人亲属达成调解协议，赔偿被害人亲属经济损失。2011年11月，在逃人员曾双红、谷海强到案。在本院重新审理期间，被害人亲属王某甲、杨某，向本院提起附带民事诉讼。附带民事诉讼原告人刘某甲、万某甲、徐某、附带民事诉讼原告人罗某、以及附带民事诉讼原告人王某甲、杨某均已经从其他同案犯处获得足额赔偿。依照相关法律规定，“共同犯罪案件，同案犯在逃的，不应列为附带民事诉讼被告人。逃跑的同案犯到案后，被害人或者其法定代理人、近亲属可以对其提起附带民事诉讼，但已经从其他共同犯罪人处获得足额赔偿的除外。”故，被告人朱传山、曾双红、谷海强、彭显标、邓某甲均不应承担民事赔偿。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二款，第五十五条第一款，第五十六条第一款，第五十七条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条第一款、第二款，第六十五条第一款，第六十七条第一款，第三十六条第一款和《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、以及《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百四十六条的规定，判决如下一、被告人朱传山犯故意伤害罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身。二、被告人谷海强犯故意伤害罪，判处有期徒刑十三年，剥夺政治权利二年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2011年11月14日至2024年11月13日止。）三、被告人曾双红犯故意伤害罪，判处有期徒刑十一年，剥夺政治权利一年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2011年11月14日起至2022年11月13日止。）四、被告人彭显标犯故意伤害罪，判处有期徒刑八年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2011年10月19日起至2019年12月22日止。）五、被告人邓某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2011年9月7日起至2014年12月1日止。）六、对于附带民事诉讼原告人王某甲、杨某提起附带民事诉讼，被告人曾双红、谷海强不承担民事赔偿责任。七、对于附带民事诉讼原告人刘某甲、万某甲、徐某提起附带民事诉讼，被告人朱传山、曾双红、谷海强、彭显标、邓某甲不承担民事赔偿责任。八、对于附带民事诉讼原告人罗某提起附带民事诉讼，被告人朱传山、曾双红、谷海强、彭显标、邓某甲不承担民事赔偿责任。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份审判长吴强审判员汪海燕人民陪审员姚秋生二〇一四年十一月二十八日书记员胡泊

郭峰妨害公务、危险驾驶一审刑事判决书长春市二道区人民法院刑事判决书（2017）吉0105刑初80号：长春市二道区人民检察院以长二检刑检公诉刑诉（2017）78号起诉书指控被告人郭峰犯危险驾驶罪、妨害公务罪，于2017年3月28日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。长春市二道区人民检察院指派代理检察员姜楠、韩潇宇出庭支持公诉，被告人郭峰及其辩护人孙某到庭参加诉讼，现已审理终结长春市二道区人民检察院指控：2015年11月24日21时30分许，被告人郭峰酒后驾驶的丰田牌小型轿车在长春市二道区安乐路与民丰大街交汇处，遇到交警吕某与协警杨某、张某检查酒驾，被告人郭峰拒绝配合检查，起车将站在车前方准备检查酒驾的协警张某撞倒在车前机盖上拖行至东盛大街与吉林大路交汇处，致协警张某受伤。经鉴定，被告人郭峰血液中检出乙醇成分，含量为91.90ｍｇ／100ｍｌ;张某外伤致左侧膝关节损伤，损伤程度已构成轻微伤。长春市二道区人民检察院向本院移送了指控被告人郭峰犯危险驾驶罪、妨害公务罪的书证、证人张某、杨某、吕某、衣欣、陈亮的证人证言笔录、被告人郭峰的供述辩解笔录、鉴定意见等。认为被告人郭峰醉酒驾车又以暴力方法阻碍国家机关工作人员依法执行职务，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款、第二百七十七条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以危险驾驶罪、妨害公务罪追究其刑事责任。被告人郭峰对公诉机关指控其犯危险驾驶罪、妨害公务罪的罪名、犯罪事实均无异议。辩护人孙某意见为：公诉机关指控被告人郭峰妨害公务，醉酒驾驶机动车，拖行执勤协警用词不当，应为驮行；被告人认罪态度好，且诚恳悔罪，已与对方当事人和解，并取得对方谅解，建议对被告人从轻或减轻处罚，适用缓刑。经审理查明，2015年11月24日21时30分许，被告人郭峰酒后驾驶的丰田牌小型轿车在长春市二道区安乐路由东向西行驶，当驶近民丰大街路口遇到交警吕某与协警杨某、张某执勤检查时，被告人郭峰拒绝配合检查，突然起车加速迫使站在车前方的张某趴在车前机盖上，此时，被告人继续加速左右摇晃着逃匿，将张某驮行至东盛大街与吉林大路路口堵车处弃车逃跑，后被抓获。经鉴定，被告人郭峰血液中检出乙醇成分，含量为91.90ｍｇ／100ｍｌ;张某外伤致左侧膝关节损伤，损伤程度已构成轻微伤。上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据在案证实，本院予以确认：（一）书证1.查获经过证实：2015年11月24日21时10分左右，在安乐路与民丰大街交汇处东行10米的位置，长春市公安局交警支队二道大队民警吕某带领协警张某、杨某查酒驾执法的过程中，姓名为郭峰的醉酒男子妨碍公务，开车逃跑将协警张某拖行500多米，在吉林大路与东盛大街交汇处西行50米的位置交警大队民警将郭峰抓获。荣光路派出所民警将郭峰拘传至荣光路派出所。经交通司法鉴定中心鉴定，犯罪嫌疑人郭峰血液酒精含量为91.90ｍｇ／100ｍｌ，属醉酒驾驶。该人涉嫌妨害公务、危险驾驶被监视居住期间该人关闭通讯设备，去向不明，2016年6月13日被长春市公安局二道分局荣光路派出所上网追逃，经查询，逃犯郭峰在长春市二道区金色橄榄城居住，经民警蹲守，将逃犯郭峰抓获。2.户籍证明证实：被告人郭峰，男，1987年5月30日出生，符合危险驾驶罪、妨害公务罪的犯罪主体资格。3.受案登记表、立案决定书证实：2015年11月25日公安机关决定立案侦查。4.指认现场照片证实：被告人郭峰妨害公务、危险驾驶的路线及现场照片。5.门诊手册证实：张某于2015年11月25日在中日联谊医院、一大二部检查情况。6.和解书、谅解书证实：被告人郭峰亲属已与张某和解，并已获得对方谅解。（二）鉴定意见1.长春市公安交通司法鉴定中心（长）公（交）鉴（理化）字【2015】1577号理化检验鉴定书证实：2015年11月15日送检的郭峰静脉血中检出乙醇，含量为91.90毫克／100毫升。2.长春市公安交通司法鉴定中心（长二）公（法）鉴（活检）字［2015］098号法医学人体损伤程度鉴定书证实：张某外伤致左膝关节损伤，依据《人体损伤程度鉴定标准》第5.9.5ｂ条之规定，其损伤程度已构成轻微伤。（三）证人证言1.证人张某证言笔录证实：2015年11月24日，我协助二道区交警吕某正在民丰大街与安乐路交汇东行15米附近检查酒后驾车，交警吕某带领我和我的同事杨某正在检查，我们三个人拦住一个正在此路口经过的丰田牌的小轿车，我同事杨某拿着酒精测试仪让该车司机郭峰吹气，该车司机郭峰拒绝摇下窗户，我正准备打开执法记录仪的时候，这个车的司机就开车冲了过来，把我带倒在这个车的前机盖上了，我双手就紧紧抓住前机盖子，郭峰就驾驶着他的丰田车左右躲闪试图要把我甩下车，一直在安乐路由东向西至民丰大街路口右转，行至民丰大街与吉林大路交汇时左转到东盛大街与吉林大路路口时，因为前方车多，司机把车停了下来，我才从这个车的前机盖上下来，郭峰打开车门就开始跑，顺着东盛大街由南向北跑，跑至晨宇购物中心楼下的肯德基门前，我和我同事杨某把该车司机郭峰抓住了，然后就给该车司机郭峰带到荣光路派出所。2.证人杨某证言笔录证实：2015年11月24日21时10分左右，交警吕某带领我和协警张某在二道区安乐路与民丰街交汇处东行10米的位置查酒驾。我和张某拦住了一辆的白色丰田车，我俩给这辆车打停止手势，这辆车停住了，我俩上前想对驾驶员进行酒精测试，没等说话呢这辆车的驾驶员没有配合，开车就跑，当时张某在车的前面，这辆车起车的时候把张某撞到了车的机器盖上面，我大声喊拽着车门让这辆车停车，这辆车没有停，我身后的一辆出租车拉着我追这辆车，交警吕某开警车在我们前面也追这辆车，我们追到东盛大街与吉林大路交汇处东行20米左右的位置把这辆车追上了，吕某用警车把这辆车别住了。这辆车的司机开车门下车就跑，我和张某跑着去追他，追到了吉林大路亚泰超市东面肯德基的位置把他追上了，追上后吕某开警车也过来了，我们把驾驶员带到了荣光路派出所。经过酒精测试仪测试酒精浓度为83.5，交警也对其进行了抽血检测。3.证人吕某证言笔录证实：2015年11月24日21时10分左右，我带领协警张某、杨某在二道区安乐路与民丰街交汇处东行10米的位置查酒驾。我在警车的边上站着，协警张某、杨某拦住一辆白色的丰田轿车，这辆车没有停开车就跑，当时协警张某在这辆车的机器盖上面趴着，我看见后开着警车追这辆车，一个出租车司机也看见了拉着协警杨某也追这辆车，这辆车行驶至民丰街向右拐，行驶至吉林大路向左拐，行驶至快到东盛大街的位置前面等红灯的车挺多，我把这辆车别住了。这辆车的司机开车门就跑，我们两个协警张某、杨某把这辆车的司机抓住了。4.证人衣欣证言笔录证实：2015年11月24日21时30分左右，在二道区民丰大街与安乐路交汇，东行15米左右，我拉着乘客从安乐路向西正常行驶，检查到我前车的时候，一名协警站在我前车的前面，一名协警拿着酒精测试仪准备对司机进行测试，但是协警敲我的前车的窗户始终不打开，并且前车司机轰了两下油门，这时候拿着酒精测试仪的协警就准备拉开车门，前车看到要拉开车门了，就疯了一样往前冲，给站在前车前面的协警带跑了，我就看见那名协警趴在了前车的前机盖子上面，那名拿着酒精测试仪的协警跑到我的车上，我就开车协助他们追赶我的前车，从安乐路右转至民丰大街，民丰大街行至吉林大路左转，一直追到东盛大街与吉林大路路口，前车司机控制方向盘左晃右晃的试图想把趴在机器盖上面的协警甩掉。因为前面的车太多停了下来，我前车那名驾驶员打开车门就开始跑，沿着东盛大街由南向北逃跑，跑到晨宇购物中心楼下的肯德基，抓住了这名酒驾男子。5.证人陈亮证言笔录证实：2015年11月24日21时30分左右，我和我的对象杨某还有同学郭峰和他的女儿在乐群街与安乐路交汇处的永丰大块肉吃饭出来，郭峰开着车行驶在安乐路上向西行驶，行驶至安乐路与民丰大街时，遇到交警检查酒驾，郭峰把车停下来了，我对象就对郭峰说：“我说我开车吧，你看你酒后驾车让交警检查了吧，”我看见两个穿着警服和反光背心的交警一个站在车前，一个站在驾驶室的门外准备让郭峰开窗检查，郭峰没有打开车窗，郭峰就开车冲了出去，就把站在车前方的交警带到我们车的前机器盖子上了，一直带着他跑，从安乐路和民丰大街右转至民丰大街向北继续行驶，至吉林大路与东盛大街路口时，郭峰把车停下就跑了，在车里我劝郭峰，我说：“你快停车啊，你疯了？”我对象杨思佳在车里大喊大叫，郭峰的女儿大哭，我没有听见郭峰说什么。后来我就和我的对象杨某把郭峰的女儿送到郭峰的家中，我们就走了。（四）被告人供述被告人郭峰供述证实：2015年11月24日晚上，我在二道区安乐路与乐群街交汇的永丰大块肉饭店和朋友吃饭，喝了三瓶啤酒，当晚九点多我吃完饭开着我家的丰田车（车主是我爱人杜某），从饭店往家开，具体方向我都忘了，因为我家在金色橄榄城，很近，所以虽然喝酒了也自己开车了。在安乐路上看到有交警在拿着酒精测试仪查酒驾，我就害怕了，因为我喝酒了，等交警拿着酒精测试仪敲我车窗让我接受检查，我就没开车窗，然后加油把车开出去了，当时没看到有个协警站在我车头前面，我也不知道那个人是怎么倒我前机器盖上的，他敲我前窗我才看到他，一直开到民丰大街左转到吉林大路，我把车停下了，我下车就跑了，跑到晨宇购物中心楼下被抓住了本院认为，被告人郭峰醉酒后驾车,遇公安民警执勤检查时以暴力方法阻碍国家机关工作人员依法执行职务，其行为已构成危险驾驶罪、妨害公务罪。公诉机关对其指控的罪名均成立。辩护人关于公诉机关指控“拖行”用词不当，应为驮行；被告人认罪态度好，且诚恳悔罪，已与对方当事人和解，并取得对方谅解，建议对被告人从轻处罚的意见，本院予以采纳。辩护人建议对郭峰适用缓刑的意见，因被告人犯数罪，且在取保候审期间脱管逃匿，此意见本院不予采纳。被告人到案后如实供述自己所犯的罪行，属坦白，可以从轻处罚。根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款第（二）项、第二百七十七条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第六十九条第二款之规定，判决如下被告人郭峰犯危险驾驶罪，判处拘役一个月，并处罚金人民币4000元；犯妨害公务罪，判处有期徒刑一年；决定合并执行有期徒刑一年，并处罚金人民币4000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年1月6日起至2017年12月24日止。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向吉林省长春市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份审判长赵俊峰人民陪审员黄海英人民陪审员董淑范二〇一七年五月十日书记员刘畅

黄涛非法持有、私藏枪支、弹药一审刑事判决书四川省威远县人民法院刑事判决书（2019）川1024刑初182号：四川省威远县人民检察院以内威检诉刑诉（2019）161号起诉书指控被告人黄涛犯非法持有枪支罪，于2019年9月2日向本院提起公诉，并建议适用简易程序。本院受理后，依法适用简易程序，实行独任审判，于2019年9月10日公开开庭审理了本案。威远县人民检察院指派检察员古能出庭支持公诉，被告人黄涛到庭参加诉讼，现已审理终结威远县人民检察院指控，2019年2月15日21时许，被告人黄涛伙同李尚琪、张民隆、夏国庆（夏波）（均另案处理）等四人，乘坐李尚琪的轿车来到威远县龙会镇郭林村7组屠宰场背后的山上打鸟，四人各持一支射钉枪改装的火药枪，分别开枪，打死一只野鸡后下山返回途中被民警发现，四人见警察弃车逃跑，将汽车、枪支、火药、铁砂子、野鸡等物遗留在现场。民警遂将涉案枪支提取、扣押。当晚，四人主动到威远县公安局龙会派出所投案，如实供述了犯罪事实。黄涛自述其持有的枪支是2015年3月份左右在威远县大桥街一五金店购买的射钉枪和钢管，后在威远县龙会镇李某的修车店内焊接改装的。经内江市公安局物证鉴定所鉴定，涉案枪支是以火药为动力的自制非制式枪支，具有致伤力。上述事实，被告人黄涛在开庭审理过程中亦无异议，自愿认罪。且有公诉机关当庭宣读、出示并经法庭质证的下列证据：立案决定书、受案登记表、户籍证明；证人陈某、李某的证言；证据保全决定书、证据保全清单；扣押决定书、扣押清单；辨认现场笔录、辨认现场照片、辨认枪支照片；辨认笔录、辨认照片现场勘验笔录、现场方位图、现场平面示意图、勘验方位照片；内江市公安局物证鉴定所出具鉴定人资格证书及内公（物）鉴（痕）字［2019］24号鉴定文书，鉴定意见通知书；到案说明；同案人李尚琪、张民隆、夏国庆的供述；被告人黄涛的供述；村民委员会证明；视听资料等证据确实，充分，足以认定本院认为，被告人黄涛违反枪支管理规定，未依法取得持枪证而非法持有一支具有致伤力的枪支的行为，构成非法持有枪支罪，应予刑罚处罚。公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立，本院予以支持。黄涛案发后主动到公安机关投案，如实供述自己的犯罪事实，属自首，依法可以从轻处罚。黄涛系初犯，且认罪认罚，可酌情从轻处罚。公诉机关提出对黄涛适用社区矫正的意见，予以采纳。根据被告人黄涛的犯罪事实、犯罪性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第六十七条第一款、第六十四条之规定，判决如下一、被告人黄涛犯非法持有枪支罪，判处管制一年；（管制的刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期二日）。二、对扣押在案的枪支，依法予以没收。被告人黄涛在社区矫正中，应当遵守法律、行政法规和执行机关的各种规定，服从监督，做一名有益于社会的人。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省内江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份审判员李茜二〇一九年九月十日书记员李霞

坜松犯虚开增值税专用发票罪二审刑事判决书辽宁省大连市中级人民法院刑事判决书（2016）辽02刑终69号：大连经济技术开发区人民法院审理大连经济技术开发区人民检察院指控原审被告单位大连保税区东立机械有限公司、原审被告人杜松犯虚开增值税专用发票罪、虚开发票罪一案，于2015年12月16日作出（2015）开刑初字第426号刑事判决。宣判后，大连经济技术开发区人民检察院提出抗诉，原审被告单位大连保税区东立机械有限公司、被告人杜松不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，辽宁省大连市人民检察院指派代理检察员于世明出庭履行职务，上诉单位大连保税区东立机械有限公司的诉讼代表人王艟及其诉讼代理人朱明治，上诉人杜松及其辩护人郭明到庭参加诉讼。现已审理终结原判认定：1.2006年8月至2008年10月期间，大连保税区东立机械有限公司（以下简称“东立公司”）及其法定代表人被告人杜松在与大连金刚铁业有限公司（以下简称“金刚公司”）、大连金汇铸铁有限公司（以下简称“金汇公司”）没有真实货物购销的情况下，让金刚公司、金汇公司为本公司开具了品名为圆钢的增值税专用发票40份，税额累计843699.42元，并已全部抵扣。2.2011年5月至2014年12月期间，东立公司及其法定代表人被告人杜松在没有接受大连鹏程劳务有限公司（以下简称“鹏程公司”）真实应税劳务的情况下，让鹏程公司为本公司虚开劳务发票44份，发票金额累计2994209元。另查，案发后被告单位东立公司共补缴税款本金及滞纳金人民币812943.83元。原判认定上述事实的证据有，证人李某、周某、于某、李某某等人的证言，银行转账支票、进账单、企业银行账户查询明细、个人银行账户查询明细、借款单、银行现金交款单、明细账、通用记账凭证、小金库流水账、个人银行账户查询明细、发票、劳务工工资表等书证以及被告人杜松的供述等。原审法院认为，被告单位东立公司及其法定代表人被告人杜松在没有实际货物购销的情况下，让金刚公司、金汇公司为本公司虚开增值税专用发票，虚开的税款数额巨大，已构成虚开增值税专用发票罪；在未发生应税劳务的情况下，让鹏程公司为本公司虚开发票，情节严重，又构成虚开发票罪。被告单位东立公司及被告人杜松系一人犯数罪，予以数罪并罚。被告人杜松能够如实供述虚开发票罪的犯罪事实，对虚开发票犯罪予以从轻处罚。案发后，被告单位主动补缴税款，予以从轻处罚。综上，依据《中华人民共和国刑法》第二百零五条、第二百零五条之一、第六十九条、第六十七条之规定，判决如下：一、被告单位大连保税区东立机械有限公司犯虚开增值税专用发票罪，判处罚金人民币二十万元；犯虚开发票罪，判处罚金人民币三十万元，二罪并罚，决定执行罚金人民币五十万元；二、被告人杜松犯虚开增值税专用发票罪，判处有期徒刑十年六个月，并处罚金人民币二十万元；犯虚开发票罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五万元，二罪并罚，决定执行有期徒刑十一年，并处罚金人民币二十五万元。抗诉机关的抗诉理由是，本案虚开增值税专用发票犯罪系单位犯罪，在已经对单位判处罚金的情况下对被告人杜松犯虚开增值税专用发票罪再行并处罚金系适用法律有误。大连市人民检察院支持大连经济技术开发区人民检察院的抗诉意见。上诉单位大连保税区东立机械有限公司的上诉理由是，原判量刑过重，本着罪责刑相适应的原则，请求从轻处罚。其诉讼代理人持相同代理意见。上诉人杜松的上诉理由是，其认可原审认定的虚开增值税专用发票的数量和税额，鉴于案发后其补缴税款、滞纳金和罚款，请求从轻处罚，在三至十年有期徒刑量刑。其辩护人持相同辩护意见。二审除查明原审认定的事实外，再查，2015年8月5日至2015年11月20日，上诉单位大连保税区东立机械有限公司累计补缴增值税税款、滞纳金、罚款共计人民币2916649.03元。上述事实，有经庭审举证、质证的中华人民共和国税收缴款书及庭后提供的大连市保税区国家税务局税务处理决定书、大连市保税区国家税务局税务行政处罚决定书予以证实本院认为，上诉单位东立公司及其法定代表人上诉人杜松在没有实际货物购销的情况下，让金刚公司、金汇公司为本公司虚开增值税专用发票，虚开的税款数额较大，已构成虚开增值税专用发票罪；在未发生应税劳务的情况下，让鹏程公司为本公司虚开发票，情节严重，又构成虚开发票罪。原审认定上诉单位东立公司及上诉人杜松系犯数罪，并予以数罪并罚；认定上诉人杜松能够如实供述虚开发票罪的犯罪事实，并据以从轻处罚；认定案发后上诉单位主动补缴税款，并据以从轻处罚均无不当。鉴于最高人民法院研究室于2014年11月27日作出《关于如何适用法发〔1996〕30号司法解释数额标准的电话答复》（法研〔2014〕179号），对于虚开增值税专用发票罪的法律适用问题提出了指导性意见，故本院对相应犯罪数额量刑标准予以调整。关于抗诉机关提出的虚开增值税专用发票犯罪中不应再行对上诉人杜松并处罚金的抗诉意见，经查，本案虚开增值税专用发票犯罪系单位犯罪，依据刑法规定，在对单位判处罚金的情况下，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员判处主刑即可，原审并处罚金有误，本院予以纠正。上诉单位东立公司主动到税务机关缴纳全部税款、滞纳金、罚款，本院对上诉单位及上诉人杜松酌情从轻处罚；上诉人杜松二审期间能够如实供述虚开增值税专用发票犯罪的主要事实，本院对其量刑时酌情予以考量。关于上诉单位、上诉人杜松及辩护人提出的从轻处罚的上诉理由和辩护意见，经查，有事实和法律依据，本院予以支持。综上，依据《中华人民共和国刑法》第二百零五条、第二百零五条之一、第六十九条、第六十七条第三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下一、维持大连经济技术开发区人民法院（2015）开刑初字第426号刑事判决对被告单位及被告人的犯虚开增值税专用发票罪的定罪部分以及犯虚开发票罪的定罪和量刑部分；二、撤销大连经济技术开发区人民法院（2015）开刑初字第426号刑事判决对被告单位及被告人的犯虚开增值税专用发票罪的量刑部分；三、上诉单位大连保税区东立机械有限公司犯虚开增值税专用发票罪，判处罚金人民币十八万元（应由已缴罚款折抵）；犯虚开发票罪，判处罚金人民币三十万元，二罪并罚，决定执行罚金人民币四十八万元（应由已缴罚款折抵十八万元）；上诉人杜松犯虚开增值税专用发票罪，判处有期徒刑三年六个月；犯虚开发票罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五万元，二罪并罚，决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币五万元。本判决为终审判决审判长郭辉审判员何云波审判员薛凯二〇一六年九月五日书记员龙国红（代）

施德在强奸罪一审刑事判决书浙江省温州市鹿城区人民法院刑事判决书（2017）浙0302刑初1543号：援助辩护人陈治美，浙江浙南律师事务所律师。温州市鹿城区人民检察院以鹿检未检刑诉〔2017〕80号起诉书指控被告人施德在犯强奸罪，于2017年11月24日向本院提起公诉。本院于同年11月30日立案，并依法组成合议庭，因本案涉及个人隐私，故适用普通程序不公开开庭审理了本案。温州市鹿城区人民检察院指派检察员金琳出庭支持公诉，被告人施德在及援助辩护人陈治美到庭参加诉讼。现已审理终结温州市鹿城区人民检察院指控：2017年5月26日凌晨2时许，被告人施德在进入位于鹿城区仰义街道杨柳工业区的祉奇复合厂被害人邓某1（2000年7月20日出生）休息的房间，将被害人邓某1抱至床上欲行亲昵动作，在被害人拒绝的情况下，其强行脱下被害人的内裤并亲吻被害人，在被害人咬了其舌头后，其继续用自己的生殖器在被害人阴道内抽插，并不顾被害人用手抓其脖子和后某，继续强行与被害人发生性关系。经鉴定，被害人邓某1阴道擦拭物与被告人施德在15个ＳＴＲ分型相同，似然比为1.9×1016，在排除相卵多胞胎及外源性干扰的前提下，支持该检材为被告人施德在所留，不支持为其他随机个体所留。据此，被告人施德在的行为已构成强奸罪，提请依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款之规定，予以处罚。被告人施德在辩解：1.其身上伤痕和舌头上的咬伤均不是案发时被害人造成的，而是其之前与被害人嬉闹时，被害人造成的；2.平时，被害人与其关系亲密，与其常谈论男女朋友、性、吸毒等话题，案发时，被害人没有向别人呼救，是自愿与其发生性关系；3.微信聊天记录不是其所发的。援助辩护人陈治美辩称：1.被害人在案发过程中没有呼救，存在被害人引诱与被告人发生性关系的可能性；2.微信聊天记录不是被告人所发的。综上，本案事实不清、证据不足，请法庭判处被告人施德在无罪。经审理查明：2017年5月14日开始，被害邓某1某（2000年7月20日出生）在本区仰义街道杨柳工业区的祉奇复合厂上班；被告人施德在系该厂的管理人员。2017年5月25日晚11时30分，被告人施德在与工友以及被害邓某1某在祉奇复合厂一楼的房间内吃夜宵。次日凌晨1时许，被害邓某1某前往该厂二楼的房间内休息。凌晨2时许，被告人施德在进入被害邓某1某休息的房间，将被害邓某1某抱至床上欲行亲昵动作，在被害人拒绝的情况下，其强行脱下被害人的内裤并亲吻被害人，在被害人咬了其舌头后，其继续用自己的生殖器在被害人阴道内抽插，并不顾被害人用手抓其脖子后某背，继续强行与被害人发生性关系。2017年5月26日中午12时26分许，被告人施德在在上述厂内被公安人员抓获。经鉴定，被害邓某1某阴道擦拭物与被告人施德在15个ＳＴＲ分型相同，似然比为1.9×1016，在排除相卵多胞胎及外源性干扰的前提下，支持该检材为被告人施德在所留，不支持为其他随机个体所留。上述事实，有控辩双方出示并当庭质证、认证的下列证据予以证实：被害邓某1某的陈述、证邓某2群张某发龙某1强龙某2波马某义陈某魏的证言、辨认笔录、检查笔录、现场勘验检查笔录、伤势检查照片、被害人内裤及卫生巾照片、病历、调取证据清单、接受证据清单、发还证据清单、扣押笔录、微信聊天记录、提取笔录、接警单、通话记录翻译说明、案发现场监控录像辨认图、电子物证检验报告、法医物证鉴定书、归案经过说明、常住人口基本信息及监控录像等，本院予以确认。关于被告人施德在提出其与被害人平时关系亲密，被害人与其常谈论男女朋友、性、吸毒等话题的辩解意见。经查，根据证邓某2群龙某1强龙某2波马某义的证言，均证明平时被害人与被告人施德在之间没有特别亲密的言行举止，以及被害人懂事、听话，也会跟其他同事开玩笑，但都是正常的玩笑。结合被告人施德在当庭承认自己与被害人仅是同事关系，并非情侣，其辩解提及的关系亲密及聊天话题，均不符合社会交往常理。因此，被告人的此项辩解，仅有其自己的自述，并无其他证据佐证，故不予采信。关于被告人施德在及援助辩护人提出该份微信聊天记录并非被告人所留，而是其室张某发利用施德在的手机微信所发的辩解、辩护意见。经查，首先，上述聊天记录系公安人员从施德在被扣押的手机中提取，且该手机设有密码，又系施德在的私人财产，具备一定的隐私属性；其次，上述聊天记录的内容亦得到被害人的认可，认定该聊天记录即是其与被告人在案发后的聊天记录；再次，辩方提出上述聊天记录系室张某发利用施德在的手机微信所发，但根据上述聊天记录中所反映的话题内容，并张某发所能知晓与参与，亦不符张某发的角色身份；最后，被告人的上述辩解仅有被告人一人自述，并无其他证据或线索予以佐证。因此，上述辩解、辩护意见，不予采纳。关于被告人施德在及援助辩护人提出被害人在案发时没有大声呼救，故应是自愿与被告人发生性关系乃至引诱被告人发生性关系的辩解、辩护意见。经查，首先，法庭认为被性侵害案件的未成年人具有特殊的心理情况，对其某一阶段的特定行为需结合其先后的行为特征进行判断。综合分析被害邓某1某在整个案件前后的一系列行为，从最初被被告人骚扰却未告发被告人，而是藏于心中，到最后被性侵害却未直接报警，而是告知亲属，再对被害人在案发时没有大声呼救这一行为进行审视，该行为虽不符合社会常理及理性，但却符合被害人作为未成年人的身心发育情况以及处于性侵害被害人的角色特点，符合案发过程中，被害人一贯行为处事的做法。其次，被害邓某1某在案发前被施德在骚扰时，曾咬伤被告人舌头，抓破被告人的脖子，在案发反抗被告人施德在强奸时，又再次咬伤施德在的舌头，抓伤施德在的脖子后某背，故无论案发时还是案发前，被害人反感、反对与被告人施德在发生亲密关系。最后，案发后，被害人即与其亲属进行联系，告知亲属其被强奸的事实，以及被害人与被告人施德在在微信聊天过程中，多次表示自己被施德在强奸。综上，足以证实被害人与被告人发生性关系时并非自愿。因此，上述辩解、辩护意见，均不予采纳本院认为，被告人施德在违背妇女的意志，强行与妇女发生性关系，其行为已构成强奸罪。应予处罚。公诉机关的指控成立。鉴于被告人施德在对未成年人实施强奸犯罪，应从重处罚。援助辩护人提出本案事实不清、证据不足，故被告人施德在无罪的辩护意见，与查明事实和法律规定不符，不予采纳。公诉人当庭提出判处被告人施德在有期徒刑四年至五年六个月的量刑建议，可予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款之规定，判决如下被告人施德在犯强奸罪，判处有期徒刑四年六个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押，羁押一日折抵刑期一日，共折抵刑期15日。即自2017年11月30日起至2022年5月14日止）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。（此页无正文）审判长金华锵人民陪审员郭宝乐人民陪审员叶建武二〇一七年十二月十九日代书记员胡真

林某、卢某犯污染环境罪一审刑事判决书浙江省平阳县人民法院刑事判决书（2016）浙0326刑初359号：平阳县人民检察院以温平检公诉刑诉［2016］294号起诉书指控被告人林某、卢某犯污染环境罪，于2016年3月23日向本院提起公诉。本院于同月28日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。平阳县人民检察院指派代理检察员颜惺惺出庭支持公诉，被告人林某、卢某到庭参加诉讼。现已审理终结经审理查明，2015年6月至2016年1月14日期间，被告人林某雇佣被告人卢某在平阳县昆阳镇振兴路106号，以“烂版”的方式加工金属工艺品，并将生产过程中所产生的未经任何处理的废水直接排放至地面。经监测，该加工点排放的废水中重金属铜含量超排放标准3倍以上。浙江省环境保护厅对上述报告予以认可。案发后，被告人林某于2016年1月15日到公安机关投案。在本院审理过程中，被告人林某协助公安机关抓获犯罪嫌疑人1名。上述事实，被告人林某、卢某在庭审过程中亦无异议，且有其以前供述，监测报告，监测报告认可意见，现场检查笔录，勘察图，现场照片图片，案件调查报告，立功材料，户籍信息，到案经过等证据证实，足以认定本院认为，被告人林某、卢某违反国家规定，结伙擅自排放含重金属超标的废水，严重污染环境，其行为均已触犯刑律，构成污染环境罪。公诉机关指控罪名成立。鉴于被告人林某犯罪后能自首，并有立功表现，被告人卢某归案后能如实供述自己的罪行，本院均依法予以从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百三十八条、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第六十八条及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理环境污染刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第（三）项之规定，判决如下一、被告人林某犯污染环境罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币15000元。（刑期从判决执行之日起计算。即自2016年4月29日起至2016年7月28日止。）二、被告人卢某犯污染环境罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币15000元。（刑期从判决执行之日起计算。即自2016年4月29日起至2016年7月28日止。）如不服本判决，可于接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份审判长游乐群人民陪审员林婷人民陪审员黄纪安二〇一六年四月二十九日代书记员蒋贤民

被告人张昌健犯故意伤害罪、容留他人吸毒罪、被告人涂昌林犯聚众斗殴罪的刑事判决书江苏省南京市江宁区人民法院刑事判决书（2016）苏0115刑初164号：江苏省南京市江宁区人民检察院以宁江检诉刑诉［2016］177号起诉书指控被告人张昌健犯故意伤害罪、容留他人吸毒罪、被告人涂昌林犯聚众斗殴罪，于2016年2月23日向本院提起公诉。本院于同日立案，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。江苏省南京市江宁区人民检察院检察员马丽及上述诉讼参与人均到庭参加了诉讼。现已审理终结江苏省南京市江宁区人民检察院指控，2015年4月7日晚，徐某某（未成年，另案处理）因与张某乙发生纠纷，遂纠集汪世明、凌嘉楠、凌云、赵卫军、韦倡国（均另案处理），汪世明纠集邱艳龙（另案处理）、被告人涂昌林，被告人涂昌林纠集吴安笛（另案处理），上述各人至南京市江宁区东山街道美尚美溜冰场附近，采用持橡胶棒、拖把、皮带、铁锁、石头等工具殴打、拳打脚踢等方式，对被害人罗某丁、罗某戊、罗某己等人进行殴打，致被害人罗某丁、罗某戊、罗某己头部外伤。2015年5月12日22时许，被告人张昌健和葛某、王某（均另案处理）等人与孙某、陈某、熊某等人在南京市江宁区东山街道上元大街嘉丽华ＫＴＶ舞池内发生冲突。被告人张昌健召集被告人涂昌林及周斌（另案处理）等人至嘉丽华ＫＴＶ门前，与被害人陈某、孙某、熊某发生打斗。被告人张昌健持刀捅伤被害人陈某。在打斗过程中，被告人涂昌林又纠集吴安笛等人采用拳打脚踢、持皮带殴打等方式殴打被害人孙某。经南京市公安局江宁分局法医鉴定，陈某的损伤程度已达重伤、孙某的损伤程度已达轻伤，熊某的损伤程度已达轻微伤。2015年5月12日，被告人涂昌林被公安机关抓获归案，后如实供述了自己的犯罪事实。2015年6月4日，被告人张昌健至公安机关投案。2014年8月间，被告人张昌健在位于南京市江宁区湖熟街道双新社区南庄14号其叔叔家中及南庄34号其家中，先后多次容留他人吸食甲基苯丙胺（冰毒）。2015年3月18日，被告人张昌健被公安机关抓获归案，后如实供述了公安机关尚未掌握的容留他人吸毒的犯罪事实。被告人张昌健、涂昌林对起诉书指控的犯罪事实均供认不讳，对指控犯罪的证据均不持异议。辩护人孙拥军当庭提出的辩护意见是：1、被告人张昌健犯故意伤害罪有自首情节，且归案后认罪态度较好；2、其亲属代为赔偿被害人的损失并取得谅解；3、其犯容留他人吸毒罪有自首情节；4、其当庭自愿认罪且有悔罪表现，提请法庭考虑以上情节对被告人张昌健适用缓刑。经审理查明，一、聚众斗殴事实2015年4月7日晚，徐某某（未成年，另案处理）因与张某乙发生纠纷，遂纠集汪世明、凌嘉楠、凌云、赵卫军、韦倡国（均另案处理），汪世明纠集被告人涂昌林及邱艳龙、吴安笛（均另案处理），上述各人至南京市江宁区东山街道美尚美溜冰场附近，采用持橡胶棒、拖把、皮带、铁锁、石头等工具殴打及拳打脚踢等方式，对被害人罗某丁、罗某戊、罗某己等人进行殴打，致被害人罗某丁、罗某戊、罗某己头部外伤。2015年5月12日22时许，被告人张昌健及葛某、王某（均另案处理）等人与孙某、陈某、熊某等人在南京市江宁区东山街道上元大街嘉丽华ＫＴＶ舞池内发生冲突。后被告人张昌健纠集周斌（音，另案处理）、周斌召集被告人涂昌林等人至嘉丽华ＫＴＶ门前，与被害人陈某、孙某、熊某发生打斗。其中，被告人张昌健持刀捅伤被害人陈某。后被告人涂昌林因觉被打吃亏又纠集吴安笛等人至嘉丽华ＫＴＶ附近斗殴，被告人涂昌林及吴安笛等人采用拳打脚踢、持皮带殴打等方式殴打被害人孙某。斗殴过程中，被害人陈某被致右胸部及右腹部软组织裂伤，行胆囊切除术治疗；被害人孙某被致头部、腰背部软组织裂伤等损伤，Ｌ1、Ｌ4椎体右侧横突骨折；被害人熊某被致左腰部软组织裂伤，伤处遗留疤痕长2.5ｃｍ。经南京市公安局江宁分局法医鉴定，陈某的损伤程度已达重伤、孙某的损伤程度已达轻伤，熊某的损伤程度已达轻微伤。被告人涂昌林被公安机关抓获归案后即如实供述了自己的犯罪事实。2015年6月4日，被告人张昌健至公安机关投案。在本案审理期间，被告人张昌健的亲属主动代为赔偿被害人孙某、陈某、熊某伤后经济损失共计人民币四万元，三被害人对被告人张昌健的行为予以谅解。上述事实，有下列经庭审举证、质证的主要证据证实，本院予以确认：1、被告人张昌健2015年8月14日以后及当庭的供述，证明2015年5月12日晚，其与王某、戎某、葛某及邓某在南京市江宁区嘉丽华ＫＴＶ玩，其因为舞伴的事情与一男子发生矛盾，双方发生争吵，后被保安拉开。十几分钟后，其五人在嘉丽华ＫＴＶ门口被刚才与其发生矛盾的男子等人殴打，其等人就分别跑了。后其打电话给周斌，让周斌到嘉丽华ＫＴＶ来，其等人也返回了嘉丽华ＫＴＶ。期间其从戎某手上拿了一把刀。等对方的人从ＫＴＶ下来后，双方先是争吵，继而发生打斗，其拿着刀捅了对方一个人的腹部及另一个人的背部，之后其等人就跑了。其在公安机关2015年7月13日以前所做的7次供述均未供述其在斗殴过程中打电话叫周斌来以及其持刀的事实。2、被告人涂昌林的供述，证明2015年4月7日晚，汪世明给其打电话说他弟弟瑞瑞在美尚美溜冰场被人打了，叫其和吴安笛过去帮忙，其二人就跟着汪世明去了现场。到现场后，对方的人跟瑞瑞道歉，但瑞瑞直接动手打了对方，其这方的东北人也上去打了对方，对方没有还手，其等人就走了，后来瑞瑞又回头去找对方的人，其等人又跟着回去，并打了对方的人，但其没有动手。2015年5月12日晚，其与马柱及两个不认识的人一起吃饭，后来其中一个穿花衣服的人接了电话后叫其等人一起去嘉丽华ＫＴＶ。到了现场后，有四五个小伙子在等他们，其才知道是去打架的。等对方的人从ＫＴＶ下来后双方就发生了打斗。其被打后感到吃亏，就打电话给吴安笛和“小沈”，叫他们来帮忙。几分钟后，吴安笛带着汤某某等人来了，其叫他们把皮带抽下来，去找对方，最后在步行街追到了对方的一个人，其上去踢了这个人几脚，其他人用皮带抽了这个人。书证手机截屏对其打电话的情况予以印证。另有同案人马柱、汤某某的供述对5月12日聚众斗殴的情节予以印证；马柱的供述还证实5月12日晚，其和涂昌林、卢某、周斌一起吃饭时，周斌接到电话，让其等人一起去嘉丽华ＫＴＶ，后其四人打车到了嘉丽华ＫＴＶ。3、同案人葛某的供述，证明案发当晚，其与王某、张昌健、戎某及邓某五人在嘉丽华ＫＴＶ玩，因张昌健与舞池里的一个人发生了争吵，双方就打了起来，保安将双方拉开以后，张昌健在嘉丽华ＫＴＶ楼下又被对方的人打了。张昌健就开始打电话喊他朋友过来帮忙。十几分钟后，张昌健喊的人来了，一共来了三人。对方的人从ＫＴＶ下来后，张昌健先跟对方的人吵起来，然后双方就打起来了。其没有看到有人拿工具打，在与对方打斗的过程中，其看到有个人腰上出血了。离开现场后，张昌健说他用刀捅了两个人。另有同案人王某、邓某、戎某的供述相印证。王某的供述还证明张昌健喊的是一个叫周斌的人，周斌还带了两三个人过来。戎某的供述还证实其身上原先有一把刀，张昌健在嘉丽华ＫＴＶ门口等对方时将这把刀要了过去。4、同案人吴安笛的供述，证明2015年4月7日晚，涂昌林告诉其汪世明的弟弟有点事情，叫他们过去帮忙，其就和涂昌林一起到了美尚美溜冰场。汪世明的弟弟先打了对方的一个人，对方那个人跑了，其等人就准备走了。之后发现其这方有人回头，其就跟着回去，双方已经动手打起来了，其就上去用拳头打了对方的人。2015年5月某晚，其接到涂昌林的电话，说他被人打了叫其过去帮忙，其就喊上阿龙、强强、行行、大师兄打车去了嘉丽华ＫＴＶ。到了之后，涂昌林带其等人在步行街附近追上对方的一个人，其等人就上去打，涂昌林、强强、邱艳龙用皮带打的，其余的人用拳头打的，打了约一分钟就跑了。另有同案人邱艳龙、汪世明、赵卫军、韦倡国、凌云及徐某某的供述对2015年4月7日聚众斗殴的相关情节予以印证。5、被害人孙某的陈述，证明2015年5月12日晚，其与陈某、熊某等五人在嘉丽华ＫＴＶ跳舞，其与舞池里的几个人发生了冲突，双方互相推搡，后被保安拉开了。其等人下楼时，被十来个人拦住了，其中有刚才在ＫＴＶ里发生矛盾的三个人。双方先发生争吵，后来就打了起来，其被人用刀捅伤了，在其去往医院的路上，又被六七个人围着打。另有被害人陈某、熊某的陈述及证人雷某、王某、刘某甲、卢某、刘某乙的证言相印证。陈某、熊某的陈述还证实其二人也被人用刀捅伤了。6、被害人罗某丁的陈述，证明2015年4月7日晚，其与8名老乡在美尚美溜冰场玩，张某乙在溜冰时与人发生矛盾，对方的人就要求张某乙下楼去道歉，张某乙下去道歉，但对方的人不接受，直接动手打张某乙，张某乙被打了几下就跑了。对方的人没追上他，就回来将其等人打了，用的拖把、铁锁、皮带、钢管等工具。另有被害人罗某戊、罗某己的陈述及证人罗某甲、罗某乙、罗某丙、李某、张某甲、张某乙的证言相印证。7、书证发破案经过、抓获经过，证明案发当晚，公安机关接到报案称上元大街嘉丽华ＫＴＶ门口有人被捅伤，遂赶至现场附近并抓获被告人涂昌林；被告人张昌健于2015年6月4日去公安机关投案。8、书证行政处罚决定书、刑事判决书、释放证明，证明被告人张昌健因违法行为被行政处罚、被告人涂昌林因犯罪行为被判处刑罚及释放的情况。9、法医学人体损伤程度意见书，证明案发后经南京市公安局江宁分局法医鉴定，被害人陈某的损伤程度已达重伤二级、孙某的损伤程度已达轻伤二级，熊某的损伤程度已达轻微伤。10、辨认笔录，证明案发后被告人张昌健及同案人葛某、王某、邓某、戎某相互进行了辨认，证人雷某辨别后确认张昌健、葛某即是参与斗殴的人，被害人熊某辨别后确认马柱是参与斗殴的人。吴安迪辨别后确认刘某乙、马柱、邱艳龙是参与斗殴的人。另有相关刑事摄影照片予以印证。11、现场勘验检查笔录，证明了案发后公安机关对案发现场进行勘验检查的情况。另有相关刑事摄影照片予以印证。12、视听资料光盘及情况说明，证明2015年4月7日晚、2015年5月12日晚斗殴的过程。13、书证收条、谅解书，证明被告人张昌健的父亲主动代为赔偿被害人孙某、陈某、熊某伤后经济损失并取得谅解的情况。二、容留他人吸毒事实2014年8月间，被告人张昌健在位于南京市江宁区湖熟街道双新社区南庄14号其叔叔家中及南庄34号其家中，先后多次容留他人吸食甲基苯丙胺（冰毒）。具体事实分述如下：1、2014年8月10日晚，被告人张昌健在其叔叔家中二楼房间容留葛某、徐伟、戎某吸食甲基苯丙胺。2、2014年8月中旬某日晚，被告人张昌健在其家中一楼房间容留葛某、戎某吸食甲基苯丙胺。3、2014年8月中旬某日晚，被告人张昌健在其叔叔家中二楼房间容留葛某、戎某吸食甲基苯丙胺。被告人张昌健被公安机关抓获归案后即如实供述了公安机关尚未掌握的其容留他人吸毒的犯罪事实。上述事实，有下列经庭审举证、质证的主要证据证实，本院予以确认：1、被告人张昌健的供述，证明2014年8月10日晚，其与葛某、徐伟、戎某等人在ＫＴＶ唱歌，后徐伟说他能搞到冰毒，戎某就给了徐伟钱去买冰毒，徐伟将冰毒买回来之后，他们打车到了其叔叔家中二楼的房间，由徐伟制作吸毒的工具，其与葛某、徐伟、戎某均吸食了冰毒。过了几天，其与葛某、戎某等人在浴室玩“扎金花”，戎某赢了钱以后拿出200元让徐伟购买冰毒，之后回到其自己家中一楼的房间，其与葛某、戎某用上次徐伟制作的冰壶吸食冰毒。约一星期后，其与葛某、戎某凑了200元购买冰毒，后其三人在其叔叔家中二楼房间吸食冰毒。另有证人葛某、戎某的证言相印证。2、书证案发经过、查获经过，证明公安机关接到线索后，将被告人张昌健传唤至派出所，后张昌健如实交代了自己三次容留他人吸毒的事实。3、辨认笔录，证明案发后被告人张昌健及证人葛某、戎某互相进行辨认及指认吸毒地点的情况。另有相关刑事摄影照片相印证本院认为，被告人张昌健组织、策划、指挥持械聚众斗殴，致人重伤；容留他人吸食毒品，其行为均已触犯刑律，构成故意伤害罪、容留他人吸毒罪。被告人涂昌林积极参加聚众斗殴，其行为已触犯刑律，构成聚众斗殴罪。被告人张昌健属判决宣告以前一人犯数罪，依法应当数罪并罚。被告人涂昌林曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人张昌健被抓获归案后即如实供述了司法机关尚未掌握的其容留他人吸毒的犯罪事实，系自首，依法可以对其犯容留他人吸毒罪从轻处罚。被告人涂昌林归案后能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。公诉机关指控被告人张昌健、涂昌林犯罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，提请适用的法律意见正确，本院予以采纳。被告人张昌健的亲属主动代为赔偿被害人的伤后经济损失并取得被害人的谅解，依法可以对被告人张昌健酌情从轻处罚。辩护人孙拥军当庭提出2、3、4点辩护意见理由成立，本院予以采纳。被告人张昌健虽主动到公安机关反映其聚众斗殴的事实，但是对其参与聚众斗殴的过程并未如实交代，故不能认定为自首，其当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。辩护人孙拥军当庭提出的第1点辩护意见，理由不成立，本院不予采纳。被告人张昌健的犯罪行为给社会治安及公民的人身权利造成了较大的危害，不宜适用缓刑。故对辩护人提出的对被告人张昌健适用缓刑的辩护意见不予采纳。公诉机关当庭提出的对被告人张昌健犯故意伤害罪判处有期徒刑三年至五年、对其犯容留他人吸毒罪判处有期徒刑一年至二年并处罚金、被告人涂昌林犯聚众斗殴罪判处有期徒刑二年至四年的量刑建议适当，本院予以采纳。为了维护社会治安及管理秩序，保护公民的人身权利不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二款、第二百三十四条第二款、第二百九十二条第一款、第三百五十四条、第二十五条第一款、第六十九条、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第三款以及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条的规定，判决如下被告人张昌健犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年三个月，犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年一个月，罚金人民币六千五百元，决定执行有期徒刑三年九个月，罚金人民币六千五百元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年6月5日起至2019年2月2日止。罚金于本判决发生法律效力的第二日起十日内向本院缴纳。）被告人涂昌林犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年六个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年5月13日起至2017年11月12日止。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省南京市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长陈小芳人民陪审员祝翠珍人民陪审员鲁为玉二〇一六年五月二十日书记员陈莉

张俊业虚开增值税专用发票、用于骗取出口退税、抵扣税款发票一审刑事判决书安徽省芜湖经济技术开发区人民法院刑事判决书（2018）皖0291刑初61号：芜湖经济技术开发区人民检察院以芜经开检刑诉［2018］55号起诉书指控被告人张俊业犯虚开增值税专用发票罪，于2018年6月11日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2018年7月18日公开开庭进行审理。芜湖经济技术开发区人民检察院指派检察员胡某1出庭支持公诉，被告人张俊业及其辩护人黄太卫、徐允青到庭参加诉讼。本案现已审理终结公诉机关指控：2014年10月17日至2015年12月29日，被告人张俊业担任芜湖鑫乾金属带箔有限公司（以下简称芜湖鑫乾公司）法定代表人，2015年12月29日后为该公司实际控制人、实际经营者。2015年4月至2016年1月间，张俊业在没有货物购销实际交易的情况下，以芜湖鑫乾公司名义向德兴市弘展鑫业电子科技有限公司（以下简称德兴弘展公司）等三家公司虚开增值税专用发票24份，增值税税额共计393642.75元，全部被对方企业认证、抵扣，并虚构资金流。具体如下：1.2015年4月至2015年12月间，张俊业通过尹某介绍，在没有货物购销的情况下，虚构资金流，并以芜湖鑫乾公司名义向德兴弘展公司虚开增值税专用发票11份，税额共计174149.47元。德兴弘展公司法定代表人章某（另案处理）将票面金额通过其公司账户转账到芜湖鑫乾公司18×××99的中国银行账户，张俊业再将该款项从芜湖鑫乾公司转入其实际使用的“晋某”中国农业银行账户，张俊业在扣除票面金额的7.8%后将余款转账至尹某实际使用的“吴某”62×××13中国农业银行账户,尹某在扣除收到数额的1.3%后将余款转回至章某62×××16账户。该11份发票已全部认证，税额174149.47元已抵扣。2.2015年11月至2016年1月间，张俊业在没有货物购销的情况下，虚构资金流，并以芜湖鑫乾公司名义向浙江省建德市敏达车业有限公司（以下简称建德敏达公司）虚开增值税专用发票8份，税额共计128009.26元。建德敏达公司股东兼出纳郑某将票面金额通过公司账户转账到芜湖鑫乾公司18×××99的中国银行账户，张俊业再将该款项从芜湖鑫乾公司转入其实际使用的“晋某”中国农业银行账户，张俊业在扣除票面金额的8%后将余款转回至郑某控制的“吴兰贞”62×××19账户。该8份发票已全部认证，税额128009.26元已抵扣。3.2015年4月至12月间，张俊业通过潘某、蒋某（另案处理）介绍，在没有货物购销的情况下，虚构资金流，并以芜湖鑫乾公司名义向江苏省溧阳市华秀电子元件厂（以下简称溧阳华秀电子厂）虚开增值税专用发票6份，税额共计91484.02元。溧阳华秀电子厂实际经营者陈某（另案处理）将票面金额通过公司账户转账到芜湖鑫乾公司18×××99的中国银行账户，张俊业再将该款项从芜湖鑫乾公司转入其实际使用的“晋某”中国农业银行账户，再通过晋某账户转账至潘某62×××71账户，由潘某转入蒋某62×××15账户，蒋某后将余款存至陈某的62×××19农行账户。该6份发票已全部认证，税额91484.02元已抵扣。2017年8月29日，被告人张俊业在芜湖站站台被民警抓获。针对指控的上述事实，公诉机关提供了户籍信息、到案经过、工商注册登记信息、汇款记录、交易流水、安徽增值税专用发票、发票认证结果清单等书证；证人张某、章某、陈某、郑某等人证言；被告人张俊业供述和辩解；辨认笔录等证据予以证实。公诉机关认为，被告人张俊业在没有真实货物购销的情况下，为德兴弘展公司、建德敏达公司、溧阳华秀电子厂虚开增值税专用发票，虚开的税款共计393642.75元，虚开的增值税专用发票全部在税务机关予以认证并抵扣,致使国家税款被骗取30万元以上，情节特别严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百零五条第一款、第三款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以虚开增值税专用发票罪追究其刑事责任。提请我院依法判处。被告人张俊业对公诉机关指控的第2起犯罪事实无异议，但辩称对于第1起和第3起犯罪事实其不知情，其仅依据业务员提供的信息开具发票。被告人张俊业的辩护人对公诉机关指控罪名不持异议，但认为：（1）公诉机关指控的第1.3起犯罪事实证据不足；（2）本案不应认定为“其他特别严重情节”，应参照《最高人民法院关于审理骗取出口退税刑事案件具体应用法律若干问题的解释》的有关规定执行，即虚开的税款数额较大、数额巨大的标准分别为50万元、250万元。经审理查明：芜湖鑫乾公司于2011年5月份成立，被告人张俊业全面负责公司经营管理，系实际控制人。2015年4月至2016年1月间，张俊业在无实际货物交易的情况下，以芜湖鑫乾公司名义向德兴弘展公司、建德敏达公司、溧阳华秀电子厂虚开增值税专用发票24份，增值税税额共计393642.75元，已全部认证、抵扣。2017年8月29日，张俊业在芜湖站站台被民警抓获。具体事实如下：1.2015年4月至12月间，张俊业通过尹某介绍，在与德兴弘展公司无实际货物交易的情况下，虚构交易资金流，德兴弘展公司法定代表人章某将票面金额通过公司账户转账到芜湖鑫乾公司账号为18×××99的中国银行账户，张俊业再将该款项转入其实际使用的“晋某”的中国农业银行账户，扣除票面金额的7.8%后将余款转账至尹某实际使用的“吴某”账号为62×××13中国农业银行账户,尹某在扣除收到数额的1.3%后将余款转回至章某账号为62×××16中国银行账户。张俊业以芜湖鑫乾公司名义向德兴弘展公司虚开增值税专用发票共计11份，价税合计1198560.4元，其中价款合计1024410.93元，税额合计174149.47元，已全部认证、抵扣。张俊业按票面金额的7.8%向德兴弘展公司收取共计约93488元开票费。2.2015年11月至2016年1月间，张俊业在与建德敏达公司无实际货物交易的情况下，虚构交易资金流，建德敏达公司股东兼出纳郑某将票面金额通过公司账户转账到芜湖鑫乾公司账号为18×××99的中国银行账户，张俊业再将该款项转入其实际使用的“晋某”的中国农业银行账户，扣除票面金额的8%后将余款转回至郑某控制的“吴兰贞”账号为62×××19中国农业银行账户。张俊业以芜湖鑫乾公司名义向建德敏达公司虚开增值税专用发票共计8份，价税合计752995.6元，其中价款合计约624986.4元，税额合计约128009.26元，已全部认证、抵扣。张俊业按票面金额的8%向建德敏达公司收取共计约60239.6元开票费。3.2015年4月至12月间，张俊业通过潘某、蒋某介绍，在与溧阳华秀电子厂无实际货物交易的情况下，虚构交易资金流，溧阳华秀电子厂实际经营者陈某将票面金额通过公司账户转账到芜湖鑫乾公司账号为18×××99的中国银行账户，张俊业再将该款项转入其实际使用的“晋某”的中国农业银行账户，扣除8.5%左右的开票费用后再通过晋某账户转账至潘某62×××71中国农业银行账户，潘某再转入蒋某账号为62×××15中国农业银行账户，蒋某扣除一定的好处费后将余款存至陈某账号为62×××19中国农业银行账户。张俊业以芜湖鑫乾公司名义向溧阳华秀电子厂虚开增值税专用发票共计6份，价税合计629625.3元，其中价款538141.28元，税额合计91484.02元，已全部认证、抵扣。张俊业按票面金额的约8.5%向溧阳华秀电子厂收取共计约53518元开票费。另查明：2017年8月30日，溧阳华秀电子厂补缴税款91484元，该款被溧阳市公安局扣押；2017年9月5日、2018年7月9日，德兴弘展公司、建德敏达公司分别补缴了案涉税款。上述事实，主要有公诉机关当庭出示的下列证据予以证明：1.户籍信息。证实：被告人张俊业已达刑事责任年龄。2.到案经过。证实：2017年8月29日，合肥铁路公安处芜湖站派出所民警根据铁路客票实名信息公安核查系统报警，在芜湖站站台将被告人张俊业抓获。3.芜湖鑫乾公司工商注册登记信息。证实：芜湖鑫乾公司于2011年5月10日成立，俞苏俊担任法定代表人；2014年10月17日，该公司法定代表人由俞苏俊变更为张俊业；2015年12月29日，该公司法定代表人变更为张某。4.芜湖市国家税务局出具的涉税协查证明；建德市公安局调取证据通知书、调取证据清单及已纳税证明单，现金缴款单，溧阳市公安局扣押决定书及扣押清单。证实：案涉虚开增值税专用发票已全部认证；2017年8月30日，溧阳华秀电子厂补缴税款91484元，该款被溧阳市公安局扣押；2017年9月5日、2018年7月9日，德兴弘展公司、建德敏达公司分别补缴了案涉税款。5.芜湖市国家税务局稽查局出具的情况说明。证实：芜湖市国家税务局稽查局对芜湖鑫乾公司税务情况进行稽查时，发现该公司2015年1月1日至2016年12月31日期间尚欠税款未缴纳。6.芜湖鑫乾公司账号为18×××99中国银行芜湖龙山支行账户交易流水记录。证实：（1）德兴弘展公司于2015年4月27日、5月28日、6月29日、7月30日、8月28日、10月12日、11月3日、11月30日、12月28日向芜湖鑫乾公司该账户转账99963元、110010元、110009元、110523元、208232元、108402元、110340元、231000元、110081元，分别于同日芜湖鑫乾公司向晋某的中国农业银行账户以“稿费、演出费”名义转账195000元、110000元、259000元（6月30日转入）、195000元、250000元、130000元、357000元、790000元、111000元；建德敏达公司于2015年11月27日、12月10日、2016年1月4日向芜湖鑫乾公司汇款330000元、340500元、210500元，分别于同日芜湖鑫乾公司向晋某的农业银行账户以“稿费、演出费”名义转账330000元、366000元、200000元；溧阳华秀电子厂于2015年5月5日、8月28日、12月23日向芜湖鑫乾公司汇款221182元、202842元、205600元，分别于同日芜湖鑫乾公司向晋某的农业银行账户以“稿费、演出费”名义转账232000元、888000、205000元；（2）该账户显示自2013年10月1日起至2016年5月31日，与自然人账户交易中，除汤某（原公司股东）、俞苏俊几笔数额较小的转账外，多数以“稿费、演出费”名义将大额款项转账至晋某账户；（3）公司业务员苏高军、潘某等人在该时间段未向芜湖鑫乾公司账户转账的事实。7.晋某账号为63×××15中国农业银行芜湖分行交易流水记录。证实：（1）晋某账户分别于2015年4月27日、5月28日、6月30日、7月30日、8月28日、10月12日、11月3日、11月30日、12月28日收到芜湖鑫乾公司转账195000元、110000元、259000元、195000元、250000元、130000元、357000元、790000元、111000元；（2）晋某在事发时间段与“吴某”、“吴兰贞”、“潘某”账户的资金往来情况。8.尹某使用的“吴某”账号为62×××13中国农业银行账户交易流水。证实：事发时间段，吴某该账户与晋某、章某交易情况。9.章某账号为27×××43中国银行账号交易流水。证实：事发时间段，章某该账户与吴某账号为62×××13中国农业银行账户交易情况。10.德兴弘展公司企业信息、安徽增值税专用发票、发票认证结果清单、电话记录。证实：德兴弘展公司法定代表人是章某，芜湖鑫乾公司给该公司的11张增值税专用发票开具时间、金额，11张发票已全部认证抵扣，税额共计174149.47元。其中2015年4月24日、5月21日、6月24日、7月22日、8月24日、9月23日、10月23日、11月25日、12月19日开票税额分别为14524.54元，15984.36元，15984.21元，16058.9元，14215.02元、16041.03元，15750.72元，16032.31元，16965.13元、16598.97元，15994.68元。以上6.7.8.9.10五组证据证实张俊业为掩盖无实际业务往来的事实，采取资金空转模式，以芜湖鑫乾公司名义向德兴弘展公司虚开增值税专用发票，德兴弘展公司已全部认证抵扣，税额共计174149.47元。11.建德敏达公司营业执照、安徽增值税专用发票、发票认证和抵扣明细。证实：建德敏达公司工商登记注册信息、芜湖鑫乾公司给该公司开具案涉8份增值税专用发票的时间、金额，8张发票已全部认证抵扣，税额共计128009.26元。12.郑某控制的“吴兰贞”账号为62×××19账户交易明细。证实：2015年11月27日、12月10日、2016年1月4日、8月19日晋某账号为62×××70账户向吴兰贞该账户转账303600元、316799.9元、193660元、164888元。以上11.12组证据证实张俊业为掩盖无实际业务往来的事实，采取资金空转模式，以芜湖鑫乾公司名义向建德敏达公司虚开增值税专用发票，建德敏达公司已全部认证抵扣，税额共计128009.26元。13.溧阳华秀电子厂营业执照、安徽增值税专用发票、发票认证结果清单、电话记录。证实：溧阳华秀电子厂工商登记注册信息，芜湖鑫乾公司给该企业开具案涉6份增值税专用发票的时间、金额，6张发票已全部认证抵扣，税额共计91484.02元。14.溧阳华秀电子厂账户于2015年8月28日、12月23日资金往来情况。该证据与芜湖鑫乾公司账户资金交易时间、金额能够相互印证，证实该电子厂与芜湖鑫乾公司存在资金空转行为。15.潘某账号为62×××71中国农业银行账户在2015年1月1日-12月31日期间交易明细、蒋某账户为62×××15中国农业银行交易流水单、溧阳华秀电子厂实际负责人陈某62×××19农行卡交易流水单。证实：2015年5月5日、5月6日晋某向潘某分别汇款99828元、114374元，潘某向蒋某转账213038元；8月28日，晋某向潘某转账228574元、潘某向蒋某转账209910元；12月23日后晋某与潘某、潘某与蒋某资金往来情况；2015年5月7日蒋某向陈某账号为62×××19账户转账201277元，8月28日，潘某向蒋某转账209910元；12月23日后，蒋某与晋某、潘某、陈某资金往来情况。以上13.14.15组证据证实张俊业为掩盖无实际业务往来的事实，采取资金空转模式，以芜湖鑫乾公司名义向溧阳华秀电子厂虚开增值税专用发票，溧阳华秀电子厂已全部认证抵扣，税额共计91484.02元。16.辨认笔录。证实：陈某辨认出帮助其从芜湖鑫乾公司开具增值税专用发票的系蒋某；章某辨认出帮助其从芜湖鑫乾公司开具增值税专用发票的系尹某。17.证人张某（系张俊业父亲，芜湖鑫乾公司法定代表人）证言。证实：其没有参与过芜湖鑫乾公司的经营管理，一直是儿子张俊业负责。18.证人汤某（芜湖鑫乾公司原股东）证言。证实：大概在2010年前后其和彭万久、俞苏俊三人合伙成立芜湖鑫乾公司，俞苏俊是公司法人代表，但是她从未参加过公司的经营管理，都是她爱人张俊业负责，张俊业也是公司的实际控制人。当时公司业务量还可以，但是利润太薄。大概在2013年年初的时候，彭万久因为利润少退股了，其也因同样的原因2013年年底退股，其离开时将公司的账本、合同、出入库清单等都交给了张俊业，其在公司时，主要干的出纳的工作，当时还有一个代账会计王某。其离开之后听别人讲芜湖鑫乾公司业务量变大了，一个月就有一两千万的业务量。19.证人王某（芜湖鑫乾公司代账会计）证言。证实：芜湖鑫乾公司的实际经营者、负责人是张俊业，其自2011年公司成立时起担任代账会计，2013年晋某担任公司出纳会计，2014年10月至2016年3月公司用票量急增。2016年春节芜湖市国税局告知其因该公司进项票异常，停止进票权，张俊业安排其和晋某等补缴二、三百万税款，其余税款末补缴，后来税务部门对公司彻底停票了。其在2016年3月后不再为该公司做账了。20.证人晋某（原芜湖鑫乾公司发票经办人）证言。证实：芜湖鑫乾公司实际经营者、负责人是张俊业，自己曾应张俊业要求于2013年在交通银行、建设银行、中国银行、农业银行办过银行卡交给张俊业使用。还证实该公司2015年曾因发票问题被税务局查账，补缴过两次税款。21.证人胡某2（德兴弘展公司做账员）证言。证实：芜湖鑫乾公司开具给德兴弘展公司的增值税发票共计11张，价税合计1198560.8元，税款是174149.87元，都是由章某让其直接做账到国税局认证抵扣的。当时章某没有提供德兴弘展公司与芜湖鑫乾公司签订的货物购销合同。22.证人章某（德兴弘展公司法定代表人）证言。证实：其是德兴弘展公司的法定代表人，也在江苏昆山汉矿公司一个股东的公司内担任生产负责人，认识了汉矿公司的昆山负责人尹某。2015年，尹某说能帮其购买到进项增值税专用发票，但要付一定的费用，并且要走资金流，其同意了。德兴弘展公司自2015年3月份之后购进的铜材都是虚假交易，没有真实的货物交易。其通过尹某从芜湖鑫乾公司以购买铜材的名义购买了11张增值税专用发票，价税合计1198560.8元，税款是174149.87元，并应对方要求走了虚假资金流：张俊业每次都是把合同、开具好的税票通过快递邮寄给章某，其再把货款通过公司账户的网银转账到芜湖鑫乾公司账户，然后张俊业会通过一个私人账户把货款扣除9%的税点后再打到其私人账户当中。并证实11张发票已经认证抵扣了。23.证人尹某证言。证实：2007年至2012年其在芜湖楚江集团工作，当时与张俊业是同事，后来其辞职去上海开了恩巍金属材料有限公司，有一个客户是德兴弘展公司，公司负责人是章某。2015年初，章某对其讲他公司缺少进项增值税专用发票，问其能否帮助购买到，其考虑到双方有业务往来，答应帮他问一问。后回芜湖和张俊业一起吃饭时，其就和张俊业谈到章某购买发票的事情，张俊业谈到他那里有多余的增值税专用发票，可以卖给章某。其回上海后告诉了章某，章称其在中间介绍，也可以挣点小钱做好处费。章某和张俊业是如何商量的，购买的费用和额度多少，其不清楚。但张俊业给其讲，他和章某不认识，要通过其账户再转账给章某，其就同意了。之后其就将其表妹吴某的农业银行卡卡号（尾号7813）给了张俊业，张俊业每次通过晋某的账户把钱打到吴某的卡上，扣除0.5%-1%后其再把钱转给章某。24.证人吴某（尹某表妹）证言。证实：其几年前在上海市松江区新桥农业银行办了一张银行卡给表姐夫尹某做生意用，自己从来没有用过。25.苏高军（芜湖鑫乾公司原业务员）证言。证实：其与张俊业原在楚江集团工作时系同事，2014年春节后，张俊业让其去他公司芜湖鑫乾公司做外销业务员，每吨铜按100到300元的价格给其提成，公司业务员销售铜材的价格都是含税价格。其在芜湖鑫乾公司做外销业务员一直做到2016年上半年，共销售了200吨左右铜，流程是：下游公司有铜需求时，其和对方谈好铜的销售价格，价格是含税的价格。其会把需求量和价格报给张俊业，他同意后芜湖鑫乾公司就会把相应的铜发往其提供的下游公司，之后下游公司会把货款打给芜湖鑫乾公司，芜湖鑫乾公司收到货款后，张俊业会根据其发货量给其提成。蒋某是其一个下游客户，他没有通过其向芜湖鑫乾公司购买过增值税专用发票，但有无直接向张俊业购买其不清楚。26.潘某（芜湖鑫乾公司原业务员）证言。证实：2015年春节左右，其之前在楚江集团的同事张俊业让其到他开的芜湖鑫乾公司玩，吃饭时张俊业提出让其做他们公司的业务员，每销售一顿铜材提取200-300元的劳务费，其同意了。其中有部分铜材销售给了江苏常州武进区的一个代理商蒋某。春节的一天蒋某给其打电话称他做业务时增值税专用发票的进项不足，能否帮助购买一些增值税专用发票，他支付票面价值的8.5%。为了维护好业务关系，其就跟张俊业讲到了这个事情，张俊业讲他的芜湖鑫乾公司有多的发票，可以卖给蒋某，要按票面价格的8.5%收费，为了做到账面平衡，要走资金流，并要通过其银行账户走资金流，其同意了。其就提供给张俊业自己的62×××71农行卡用于走假资金流。后来张俊业把回流资金打到其银行卡上，其就把钱打到蒋某的个人银行卡上。张俊业给自己的转款中，有一部分是张俊业欠自己的业务提成、一部分是按张俊业要求蒋某购买增值税专用发票产生的假的资金流。其在芜湖鑫乾公司担任外销业务员大半年期间共销售五六百万元铜材，基本都是销给蒋某。流程是：其先联系下游客户，确定他们有货物需求并谈好价格后，其就从芜湖鑫乾公司拿货，找货车将货运到下游客户那里。其每次从芜湖鑫乾公司拿货的价格都是含税点的。这些货物运到下游客户那里，他们都需要开具发票。其把张俊业的传真号给下游客户，下游客户将开票信息发到这个传真号，然后告诉其开票信息已经发过了，其就联系张俊业让他根据传真信息开增值税专用发票，其再把这些票寄给我的下游客户。其帮助芜湖鑫乾公司外销铜材的过程中，其下游客户都需要增值税专用发票。其在帮助蒋某开具发票过程中没有获利。27.证人蒋某证言。证实：其经营的常州武进两家铜材公司与芜湖鑫乾公司存在业务往来，芜湖鑫乾公司潘某曾对自己说有多余的增值税专用发票可以卖。2015年初，溧阳华秀电子公司陈某想要开一些增值税专用发票，其便联系潘某，潘要求收取8.5%开票费，并要求走假的资金流。其遂转告陈某，并将开票费提高到9%，自己挣了0.5%的好处费。陈某将票面价款打入芜湖鑫乾公司账户，潘某再把回流的钱打到其尾号8615农行账户，其扣除0.5%费用后把余款打给陈某。其帮陈某共计买了六张增值税专用发票，三次将回流钱给陈某，前两次以现金方式存入陈某账户，后一次用农行账户转至陈某账户。28.证人陈某（溧阳华秀电子厂负责人）证言。证实：2015年3月前后，溧阳华秀电子厂经营状况不好，当时税负特别高，其就想开点增值税专用发票抵扣税款。后找到以前一起做生意的蒋某，他说可以让铜材厂开发票，按9-10%的比例收取开票费。之后其都是按照蒋某的要求，等芜湖鑫乾公司把增值税专用发票开给其后，其从公司账户按每个月的开票金额付给芜湖鑫乾公司银行账户，之后蒋某扣除开票费后，把剩下的钱打到其个人银行账户上。其分别于2015年4月、8月、12月找蒋某开过三次票，每次都是开两张增值税专用发票，一共开了六张，以快递的方式寄过来。发票货物名称均为铜带，开票方都是芜湖鑫乾公司，收票方都是溧阳华秀电子厂，已经抵扣91484.02元。其公司和芜湖鑫乾公司无公实际业务往来。29.证人郑某（建德敏达公司股东兼出纳）证言。证实：该公司法定代表人胡秀敏系其丈夫，芜湖鑫乾公司向该公司虚开过三次共计8张增值税专用发票，自己先将价税金额打给对方，对方扣除8%的手续费后，将剩余金额通过晋某个人账户转回至郑某提供的吴兰贞的农业银行卡中，都是先打钱后开票，虚开的增值税专用发票已全部抵扣了。与被告人张俊业供述可以印证。30.被告人张俊业供述和辩解。证实：德兴弘展公司、溧阳华秀电子厂与芜湖鑫乾公司没有业务往来，但是芜湖鑫乾公司向德兴弘展公司出具了11张增值税专用发票，价税合计1198560.8元，税款174149.87元；向溧阳华秀电子厂开具6张增值税专用发票，价税合计629625.3元，税款91484.02元。这两公司的开票信息是外销业务员提供的。为了账面平衡，这两家公司把同等票面价格先打到芜湖鑫乾公司账户，其扣除票面价格的9%后再从芜湖鑫乾公司账户把钱转到其使用的晋某银行卡上，再将余款转回到这两家公司的指定账户上；还证实德兴弘展公司的业务是尹某介绍给芜湖鑫乾公司的，公司应尹某要求将钱转到吴某个人银行卡上；芜湖鑫乾公司与建德敏达公司开展过几次业务，后来对方公司提出给他们多开一点发票，其就同意了，并要求从对公账户上把货款打给芜湖鑫乾公司，其扣除8个点的开票费用后，把剩下的钱还给他们提供的私人账户。走账是他们公司把虚开发票的货款打到芜湖鑫乾公司账户上，其再把钱打到其妹夫晋某的私人账户，扣除8个点的手续费后，再通过晋某账户打给郑某提供接收回款的私人账户。芜湖鑫乾公司向建德敏达公司虚开过三次共计8张增值税专用发票本院认为：被告人张俊业在无实际货物交易的情况下，为谋取个人利益，为德兴弘展公司、建德敏达公司、溧阳华秀电子厂虚开增值税专用发票，税额共计393642.75元，其行为已触犯刑律，构成虚开增值税专用发票罪，应处三年以下有期徒刑或者拘役，并处二万元以上二十万元以下罚金。公诉机关指控的事实和罪名成立，本院予以支持。被告人张俊业及其辩护人关于公诉机关指控的第1.3起犯罪事实被告人不知情，证据不足，依法不能成立的辩解和辩护意见，从被告人所处地位、工作职责，资金空转期间收取费用的事实，证人尹某、章某、潘某、蒋某、陈某证言，相关书证等经庭审确认的证据推定被告人的主观心态，其向受票方开具增值税专用发票时不可能不知道双方无真实货物交易。经查，张俊业系芜湖鑫乾公司的实际控制人，全面负责公司的经营管理。关于第1起事实，尹某并非芜湖鑫乾公司工作人员，芜湖鑫乾公司收到德兴弘展公司的货款后，张俊业通过其使用的个人账户将货款回流，并在资金回流期间，张俊业扣除了一定的费用，且扣除比例明显高于尹某；关于第3起事实，芜湖鑫乾公司收到溧阳华秀电子厂支付的货款后，张俊业同样通过其使用的个人账户将货款回流，而潘某作为芜湖鑫乾公司的业务员，并未在资金回流期间获取利益。对于张俊业予以供认的第2起事实，其采用的是同样手法，即为掩盖无真实货物交易的事实，采取资金空转模式，收取一定比例的开票费用为对方开具增值税专用发票。因此，被告人及其辩护人该项辩解和辩护意见，明显有违市场交易规则，与在案证据反映出的被告人的主观心态不相符，本院不予采纳。辩护人关于本案不应认定为“其他特别严重情节”的辩护意见，符合相关规定及罪责刑相当原则的要求，本院予以采纳。根据被告人犯罪的事实、性质、情节及对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百零五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下一、被告人张俊业犯虚开增值税专用发票罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币八万元；（刑期自判决实际执行之日起计算，判决执行前羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年8月29日起至2019年11月28日止；罚金已预缴五万元，剩余罚金三万元于本判决生效之日起十日内缴纳）二、未退出的违法所得人民币约207245.6元依法向被告人张俊业追缴，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向芜湖市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长楚会娜人民陪审员丁家芳人民陪审员姜建业二〇一八年八月二十一日法官助理丁慧芬书记员朱麟

杜某交通肇事一审刑事判决书山东省兰陵县人民法院刑事判决书（2016）鲁1324刑初698号：兰陵县人民检察院以兰检公刑诉（2016）692号起诉书指控被告人杜某犯交通肇事罪，于2016年11月14日向本院提起公诉。本院受理后，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。兰陵县人民检察院指派检察员申昊、刘后山出庭支持公诉，被告人杜某到庭参加诉讼。现已审理终结兰陵县人民检察院机关指控，2014年7月2日11时30分许，被告人杜某驾驶与其准驾车型不符的鲁Ｑ×××××／鲁ＱＷＪ96挂号重型半挂牵引车，沿省道342线由西向东行驶至兰陵县矿坑乡棠林村路口东600米路段时，将骑自行车由北向南左转弯的晁艳英碾压致死。肇事后，被告人杜某弃车逃离事故现场，负事故的主要责任。对指控的上述事实，公诉机关当庭宣读并提供了以下证据：现场勘查笔录；鉴定意见；户籍信息等书证；证人王某等人的证言；被告人杜某的供述和辩解。公诉机关认为，被告人杜某违反交通运输管理法规，驾驶与其准驾车型不符的机动车辆发生交通事故，致一人死亡，肇事后逃逸且负事故的主要责任，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之规定，应当以交通肇事罪追究其刑事责任。被告人杜某对公诉机关指控的罪名无异议，未作辩解。经审理查明，2014年7月2日11时30分许，被告人杜某驾驶与其准驾车型不符的鲁Ｑ×××××／鲁ＱＷＪ96挂重型半挂牵引车，沿省道342线由西向东行驶至兰陵县矿坑乡棠林村路口东600米路段时，将骑自行车由北向南左转弯的晁艳英碾压致死。肇事后，被告人杜某因害怕被打，弃车逃离事故现场。该事故，经临沂市交通警察兰陵支队做出的临公交兰认字［2014］第201407020685号道路交通事故认定书，认定被告人杜某负事故的主要责任。另查明，事故发生后，被告人亲属与被害人亲属达成和解协议，被害人亲属对被告人杜某表示谅解。上述事实，有经庭审质证、确认的如下证据证实:1、证人证言（1）证人王某的证言，证实2014年7月2日，晁艳英在棠林与单江的交汇处发生了交通事故，其到现场后看到警车、120救护车、119车辆都在事故现场，把人抢救出来后就送去临沂医院了。（2）证人李某的证言，证实鲁Ｑ×××××（鲁ＱＷＪ96挂）号重型半挂车的车主是其侄子李鹏飞，平时由其管理，驾驶员叫杜某。2014年7月2日11时30分许，驾驶员杜某打电话告诉其在省道234线兰陵县矿坑乡单庄村路段发生交通事故，其让杜某打120急救，同时赶紧报警和保险公司，又告诉杜某到路对过暂时躲避一会。一个小时后，其到现场，发现车辆停在道路南侧，车的右后轮后面躺着一个人，被害方家人情绪比较激动，后来其就离开事故现场了。2、现场勘查笔录及道路交通事故现场图，附道路交通事故现场照片15张,证实受伤1人，现场有肇事车辆2辆。3、鉴定意见（兰）公（尸）鉴（法）字［2014］145号，证实晁艳英的头面部血迹，右腹部塌陷，右股骨粉碎性骨折，右小腿不完全断离等分析，晁艳英符合颅脑损伤合并失血性休克死亡。根据其损伤的程度、部位、范围等分析符合钝性暴力所致。4、书证（1）案件侦破情况说明及抓获经过，证实被告人杜某系被抓获归案。（2）受理道路交通事故案件登记表，证实在兰陵县棠林东路段，一辆半挂车与一辆自行车相撞，有人受伤，请求派警员现场勘查。（3）道路交通事故认定书临公交兰认字［2014］第201407020685号，证实被告人杜某在此次事故的发生中实施了驾驶机动车未按照操作规范安全文明驾驶且事故发生后弃车逃逸的违法行为，其行为对发生交通事故所起的作用相对较大，负事故主要责任;晁艳英实施了驾驶非机动车行经路口未按规定让行的违法行为，负事故次要责任。（4）行驶证复印件，证实鲁Ｑ×××××重型半挂牵引车所有人是临沂市奥翔运输有限公司，鲁ＱＷＪ96挂重型厢式半挂车所有人为临沂市奥翔运输有限公司。（5）户籍信息，证实被告人杜某，男，1985年2月10日出生，具备完全刑事责任年龄。（6）驾驶证复印件，证实杜某的准驾车型为Ｂ2Ｄ。（7）调解协议书，证实车主李某与被害人亲属达成调解协议。（8）道路交通事故尸体处理通知书，5、被告人杜某的供述和辩解，2014年7月2日11时30分左右，其驾驶鲁Ｑ×××××（鲁ＱＷＪ96挂）号重型半挂牵引车沿省道342线，由西向东行驶至往费县去的省道路口西100米处时，因对面来车没有在意，前行时，从左侧后视镜看到其车左后轮刮倒了一个骑自行车妇女，停车查看后，其拨打110报警，又打了120，然后给老板打电话。老板说别让伤者家里的人打着，让先离开事故现场，其就回家了。2017年1月19日，本院向郯城县司法局社区矫正办公室发送（2016）鲁1324刑初698号调查评估委托书，对被告人杜某适用缓刑进行评估，郯城县司法局社区矫正办公室未回复本院认为，被告人杜某驾驶机动车辆，违反交通运输管理法规，发生交通事故，致一人死亡，负事故的主要责任，侵犯了公共交通运输安全，其行为构成交通肇事罪，依法应予惩处；被告人犯罪事实清楚，证据确实、充分，公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。被告人杜某在发生事故后，因害怕而弃车脱离现场，主观上没有逃避法律制裁的故意，其行为不构成逃逸，为此，公诉机关指控被告人肇事后逃逸的意见不能成立，本院不予支持。鉴于被告人当庭认罪，且民事部分已达成和解，并取得谅解，可酌情对其从轻处罚。结合被告人的犯罪事实、犯罪性质及社会危害程度予以综合考量，可酌情对其从轻处罚，对被告人依法适用缓刑，并到山东省郯城县泉源乡社区接受矫正。在此期间，应当遵守法律、法规，服从司法行政机关的监督和管理，积极参加公益劳动，做一名有益于社会的公民。根据《中华人民共和国刑法》第一百三十三条、第六十一条、第七十二条、第七十六条之规定，判决如下被告人杜某犯交通肇事罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年。（缓刑考验期，从判决确定之日起执行）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省临沂市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉书正本一份，副本八份审判长李廉代理审判员廖康平人民陪审员陈秀峰二〇一七年一月二十四日书记员金敏

弓建梅与张秀丽非法吸收公众存款罪二审刑事判决书山西省太原市中级人民法院刑事判决书（2016）晋01刑终667号：太原市小店区人民法院审理太原市小店区人民检察院起诉指控原审被告人弓建梅、张秀丽犯非法吸收公众存款罪一案，于2016年9月22日作出（2016）晋0105刑初60号刑事判决，原审被告人弓建梅不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问被告人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结原判认定，2013年1月30日，谢兴轩（另案处理）注册成立山西恒汇投资担保有限公司（以下简称恒汇公司），在太原市小店区并州南路鼎太风华Ａ座1-3层1005号成立办公室，聘请被告人弓建梅担任业务经理，杨灵灵担任财务总监（上网追逃），招募付爱萍（上网追逃）及被告人张秀丽为业务员。谢兴轩等人以山西恒汇投资担保有限公司的名义，在未经金融管理机构批准的情况下，以投资洛阳市忠冠房地产开发有限公司为由，并为投资提供担保的方式，以高额利息及承诺在一定期限内以货币的方式还本付息为诱饵，通过向社会不特定对象发放宣传单等途径向社会公开宣传，与投资者签订投资管理合同、出具承诺书等方式，非法向社会公众吸收资金。根据侦查机关委托的山西泽华会计事务所《报告书》显示：2013年8月1日至2014年11月13日，＂山西恒汇投资担保有限公司＂涉嫌非法吸收公众存款1.29633亿元，涉及公众585人；截止2014年11月30日，＂山西恒汇投资担保有限公司＂累计支付利息483.08825万元，尚未清退非法吸收公众存款本金6023.85万元。截至目前，统计报案人217人，涉及投资金额3425.6万元，期间支付利息181.01645万元，造成实际损失金额3244.34355万元。被告人弓建梅主要负责非法吸收公众存款活动中业务员的招聘、培训、管理及具体业务活动等。截至目前，经统计弓建梅共直接面向17名投资人，涉及投资金额239万元，造成实际损失金额236.991万元，非法获利9万元。被告人张秀丽于2013年4月至2014年12月期间，担任该公司业务员，通过口头介绍等方式向社会不特定人宣传该公司投资项目，介绍客户签订投资管理合同，非法吸收公众资金。截至目前，经统计核实，经张秀丽介绍共有20人进行投资，涉及投资金额251.5万元，造成实际损失金额238.4986万元。另查明，本案在侦查期间，侦查机关依法扣押了山西恒汇投资担保有限公司的办公用品若干（见附表二）。再查明，2015年4月24日上午9时，被告人弓建梅被太原市公安局小店分局经侦大队传唤到案。2015年7月26日晚上8时许，被告人张秀丽主动向太原市公安局迎泽分局刑侦大队投案。认定上述事实的证据有：1、到案经过及到案情况说明证实了被告人弓建梅、张秀丽的到案过程。2、被害人颜锡华、李月香、梁桂香、王太生、刘素芳等人的陈述笔录、举报材料、投资管理合同、收款凭证、收益及还本计划证实，其通过广告、传单或者他人介绍知道了山西恒汇投资担保有限公司，遂去公司了解情况，到公司后工作人员向其宣传、介绍公司的项目好、收益高，有保障、可靠，是合法的，并称公司营业执照齐全，公司在洛阳市还做房地产生意，前景可观。其听了介绍、宣传后遂与该公司签订了投资管理合同，并将金额不等的投资款交给了山西恒汇投资担保有限公司。后期工作人员还组织其去洛阳市忠冠房地产开发有限公司进行实地考察。公司法人和董事长是谢兴轩，业务经理是弓建梅，业务工作人员是张秀丽、付爱萍等。3、证人付爱萍、李泽宁的证言笔录证实，均系山西恒汇投资担保有限公司工作人员，公司董事长兼法人是谢兴轩，杨灵灵是管理财务的，总经理是石建新，会计是李艳祥，出纳是李泽宁，业务经理是弓建梅，业务员是付爱萍、张秀丽、张伟等人。弓建梅在公司主要负责给客户介绍公司情况，组织业务员开展业务和安排公司员工的工作。客户的钱有收现金的，有刷得ＰＯＳ机。收的现金给了杨灵灵，刷的卡也存到杨灵灵和谢兴轩的卡上了。2013年5月份，公司做过几个月宣传，宣传时公司雇佣过一些年轻人，在外面发宣传页，还赠送有公司信息的抽纸、购物袋等。4、谢兴轩在侦查期间的供述证实，2013年1月，山西恒汇投资担保公司成立，注册资本是5000万，注册后办公总部的地址是鼎太风华。2013年8月份在尖草坪区设立了尖草坪分公司；2014年1月份在桃园南路设立了桃园分公司。2014年5月份在朔州设立了朔州分公司。2014年9月份至10月份在北京设立了华夏伟业股份投资有限公司。其是公司的法人代表、董事长和实际负责人。杨灵灵是公司配合会计和出纳的人员。公司就是做投资担保业务的，具体点就是业务员负责招客户来投资，也有客户自己来公司上门咨询投资的。公司的业务经理、业务员会在公司门口的马路上发宣传单。公司一共大约涉及180人左右，涉及金额大约是3000万元左右。这些融资款大体上的去向是：公司正常的日常支出、支付到期客户的利息（1700多万）、人员工资（200多万）、员工业务提成（业务提成是千分之三，300万左右）、房租（每年一百万）、装修（800万左右）和其他投资。公司办理业务的流程是：谁的客户谁接待，客户经理负责与客户签约，钱交给财务，合同从财务上领。利息由客户从财务上领取，但必须经弓建梅签字才行。2013年弓建梅工资每月3000元，2014年每月4000元。弓建梅在公司是业务经理，主要负责业务员的招聘、培训和吸收客户存款。业务员张秀丽是2013年4、5月份应聘上班的。张秀丽从2013年10月份到2014年5月份休产假，写过假条。5、辨认笔录证实，孙艳荣、潘春、赵建华、颜锡华、李月香、梁桂香、刘素芳、苏冬梅、刘雁、周英巧、武秀清、吴冬云、史春明、武秀琴等被害人均可辨认出被告人张秀丽；屈蕊玲、吴冬云、武秀清、张玉红、郎银秀等被害人均可辨认出被告人弓建梅。6、扣押物品清单证实，恒汇公司的若干办公用品被公安机关扣押的情况。7、恒汇投资担保公司客户投资明细表及公安机关出具的情况说明（梁桂香投资金额本为50000元，错误统计为200000元）证实，本案共涉及217名被害人，投资金额共计3245.6万元，被害人实际损失共计3244.34355万元以及被告人弓建梅、张秀丽所经手业务的情况。8、工商档案材料证实，山西恒汇投资担保有限公司法定代表人谢兴轩，公司住所太原市小店区并州南路6号1幢鼎太风华Ａ座1-3层1005号（租赁），经营项目是以自有资金对工业、农业、商业、能源、高科技项目进行投资及其管理。9、山西泽华会计事务所出具的报告书证实了审计机构对恒汇公司非法吸收公众资金的审计情况。10、在逃人员登记表证实，杨灵灵、付爱萍被公安机关网上登记追逃的情况。11、被告人弓建梅在侦查期间的供述证实，2013年4月份，我在鼎太风华散步时看到新开的山西恒汇投资担保有限公司，便进入询问是否要工作人员。谢兴轩接待了我并给我留了名片。几天之后，便通知我去面试。面试通过后对我们进行培训让我们理解投资担保是干什么的，以及我们的具体工作内容。我主要负责员工的考勤，卫生以及接待客户。我们公司董事长是谢兴轩也是法人代表，行政是刘淑娟，出纳是李泽宇，刘勤（专门负责签合同的），杨灵灵是财务总负责人，还有总经理石建新。在客户进入公司后，我们根据公司的宣传资料向客户介绍：客户的投资款项将用于洛阳忠冠房地产开发项目，还有根据客户投资的金额大小和投资时间，收益会不同。关于吸收资金，一开始我们公司先是招聘了两名年轻男子在外面发放投资的宣传页，客户来到公司后，由前台进行接待并解说，客户有问题过来询问我们，我们会做具体解释，我们解释不了的，有杨灵灵和谢兴轩解释。客户若要投资，签合同，合同分甲乙丙三方，甲方是投资人，乙方是洛阳市忠冠房地产开发有限公司，丙方是山西恒汇投资担保有限公司，后将款项交给出纳李泽宇。客户的钱进的都是杨灵灵和谢兴轩的个人账户。我们公司利息按投入资金期限的长短从1分2到1分6不等。我们做业务拿提成是根据完成的任务比例领取。我个人没有发展业务，就是我自己投资的36万，领取的提成都是综合业务提成。领取综合业务提成开始时财务直接发给个人，后有几个月，财务嫌麻烦，便将三个业务员的综合业务提成给我，然后我和付爱萍、张秀丽再均分。2014年10月份我因发现恒汇公司不诚信给客户退不了款，就辞职了。赵桂梅投资共计18次总金额172万，赵桂梅来公司办理业务的时候他儿子张伟就是业务经理都是张伟办的，我没有拿过赵桂梅投资的提成，至于为什么写我和张秀丽办的业务我就不清楚了。武秀清、吕丕明投资是他们自己上门来办理的，我没有给他们介绍办理过业务，具体是谁办理的我也不清楚，投资业务提成我没拿过我不知道谁拿了他们的提成。孙艳荣我没听说过，也没见过这个人。12、被告人张秀丽在侦查期间的供述证实，我是2013年4月到恒汇公司工作的，2014年12月请病假，期间2013年11月至2014年4月产假休息，产假休息期间每月领取1000元工资，工作期间我担任公司业务员，主要工作是接待客户和给客户介绍产品。山西恒汇投资担保公司法人兼董事长谢兴轩，经理石建新，李地录，财务总监杨灵灵，出纳李泽宇，业务经理弓建梅，业务员有我、付爱萍、张伟。我到恒汇工作是因为在保险公司上班时我与付爱萍关系不错，付爱萍又与弓建梅交好于是付爱萍就动员我去那里上班。我开展工作是在弓建梅的领导下，慢慢我熟悉了业务流程，以后接待客户就按照弓建梅的办法，介绍公司的投资业务，动员客户往恒汇公司投资。我的客户有孟荣、渠林花、孟东风，还有一些是主动上门来的。对于我个人拉的业务客户，每投资10000元我拿30元提成，主动上门的客户提成低一些，像这种客户是每个人都拿提成，公司还会考核业务人员的业务量，完不成任务的话会扣钱，各月的任务也不同，等发工资时财务上就给算好了。我每个月2000元的基本工资公司会往我的卡上打。提成部分发现金的时候多，我记不清有没有往卡上打了。在恒汇我领取工资22500元，提成40000元，共计62500元。赵桂梅投资共计18次金额172万都是他儿子张伟一个人办理的，提成也是张伟拿的和我没有任何关系。我休产假是在2013年11月1日到2014年5月1日，期间的业务肯定不是我办理的。13、常住人口信息证实被告人弓建梅、张秀丽的身份情况。原审法院认为，被告人弓建梅、张秀丽伙同他人未经有关金融部门依法批准，通过散发传单等宣传途径，承诺在一定期限内以货币方式返本付息，向社会不特定对象非法吸收资金，严重扰乱了国家金融管理秩序，其中，被告人弓建梅非法吸收公众资金3425.6万元，造成实际损失3244.34355万元，被告人张秀丽非法吸收公众资金251.5万元，造成实际损失238.4986万元，其行为均构成非法吸收公众存款罪。关于被告人弓建梅的犯罪金额的认定，根据公安机关出具的统计表及相关情况说明，并结合在案的相关证据，证实其非法吸收公众存款金额应为3425.6万元，造成实际损失3244.34355万元；关于被告人张秀丽的犯罪金额，根据本案部分被害人的陈述笔录、辨认笔录、同案犯谢兴轩的供述及被告人张秀丽的供述，经核实，其非法吸收公众资金251.5万元，造成实际损失238.4986万元，公诉机关对于二被告人犯罪金额的指控有误，应予纠正。被告人张秀丽犯罪以后自动投案，并如实供述自己的罪行，是自首，可以减轻处罚；被告人张秀丽在共同犯罪过程中起次要、辅助作用，是从犯，应当减轻处罚。被告人弓建梅在共同犯罪过程中所起的作用相对较小，可酌情从轻处罚，被告人弓建梅关于其不是业务经理的辩解意见及其辩护人关于被告人弓建梅具有自首情节的辩护意见，与审理查明的事实不符，不予采纳。二被告人均取得了部分被害人的谅解，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百七十六条第一款、第六十七条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十一条的规定，判决：一、被告人弓建梅犯非法吸收公众存款罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金十万元；二、被告人张秀丽犯非法吸收公众存款罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金一万元；三、已扣押的财产依法拍卖折价后按比例发还被害人，不足部分继续追缴各被告人的违法所得，发还被害人。一审宣判后，原审被告人弓建梅提出上诉。理由是：1、其是公司业务员，只对其个人非吸金额承担责任，原判认定其对公司全部非吸金额承担责任不公；2、恒汇公司是法人谢兴轩、总经理石建新、副总经理李地录、财务总监杨灵灵实际控制管理负责，其不是公司管理层负责人，在共同犯罪中系从犯；3、其是接到公安机关电话后主动到案的，并如实供述了参与公司非吸的事实，有自首情节；4、原判量刑畸重。其辩护人意见：1、恒汇公司直接负责的主管人员是法人谢兴轩、总经理石建新、副总经理李地录、财务总监杨灵灵，他们掌管公司决策、管理、财务，支配、使用吸收的投资款，应对公司全部非吸金额承担责任，而弓建梅仅是业务经理，不是公司直接负责的主管人员，只对其经手的涉案金额承担刑事责任，原判由其承担全部犯罪金额刑事责任不公；2、弓建梅直接吸收的投资人只有其朋友张玉红、薛巨英2人，金额共计62万元，原判认定弓建梅直接吸收17名投资人，金额239万元的事实不清、证据不足；3、在恒汇公司非法吸收公众存款中，弓建梅起次要、辅助作用，系从犯；4、弓建梅是在接到公安机关电话通知后主动到案的，并如实交待了非吸的犯罪事实，依法属于自首，原判未认定自首错误。经二审审理查明，2013年1月30日，谢兴轩（另案处理）注册成立山西恒汇投资担保有限公司（以下简称恒汇公司），在太原市小店区并州南路鼎太风华Ａ座1-3层1005号成立办公室，聘请上诉人弓建梅担任业务经理，杨灵灵担任财务总监（上网追逃），招募付爱萍（上网追逃）及原审被告人张秀丽为业务员。谢兴轩等人以山西恒汇投资担保有限公司的名义，在未经金融管理机构批准的情况下，以投资洛阳市忠冠房地产开发有限公司为由，并为投资提供担保的方式，以高额利息及承诺在一定期限内以货币的方式还本付息为诱饵，通过向社会不特定对象发放宣传单等途径向社会公开宣传，与投资者签订投资管理合同、出具承诺书等方式，非法向社会公众吸收资金。2013年8月1日至2014年11月13日期间，山西恒汇投资担保有限公司涉嫌非法吸收公众存款1.29633亿元，涉及公众585人。截止2014年11月30日，山西恒汇投资担保有限公司累计支付利息483.08825万元，尚未清退非法吸收公众存款本金6023.85万元。截至目前，统计报案人为217人，涉及投资金额3425.6万元，期间支付利息181.01645万元，造成实际损失金额3244.34355万元。上诉人弓建梅在谢兴轩聘任担任该公司业务经理，负责业务员的招聘、培训、管理及具体业务活动，未经有关金融部门的批准下，通过散发传单等宣传途径，承诺在一定期限内以货币方式返本付息，向社会不特定对象非法吸收资金，其个人直接或介绍16名投资人向恒汇公司投资，涉案资金301.9万元，造成实际损失金额269.2158万元，个人非法获利9万元。另查明，2015年4月21日上午，太原市公安局小店分局经侦大队民警张素兵给上诉人弓建梅打电话，通知其到案接受讯问。24日上午9时，弓建梅主动到该经侦大队案接受调查，并对参与恒汇公司非法吸收公众存款的犯罪事实供认不讳。一审庭审中，弓建梅除对起诉指控其业务经理身份和非吸金额有异议外，对指控其主要犯罪事实予以认可，并表示认罪、悔罪。认定上述事实，除一审证据外，另有经一审庭审质证的以下证据在案佐证，并能相互印证，足以认定。1、侦查机关出具的弓建梅吸收客户投资明细表证实弓建梅直接或介绍17名投资人向恒汇公司投资，涉及投资金额301.9万元（其中不包括投资人赵桂梅的172万元，吕丕明的18万元），造成实际损失金额269.2158万元（其中包括投资人赵桂梅的172万元，吕丕明的18万元）。非法获利9万元。2、侦察机关出具的补侦材料证实弓建梅直接面向的17名投资人中的吕丕明涉及18万元系业务员付爱萍等人办理，投资人赵桂梅涉及的172万元系业务员张伟（赵桂梅儿子）办理，吕丕明、赵桂梅共计190万元投资金额非弓建梅经手办理。3、太原市公安局小店分局经侦大队出具的到案经过证明：2015年4月24日，太原市公安局小店分局经侦大队民警依法将犯罪嫌疑人弓建梅传唤至经侦大队接受讯问，经讯问，该对其涉嫌犯罪的事实供认不讳。4、太原市公安局小店分局经侦大队出具的弓建梅到案情况说明证实：2015年4月21日上午8时许，太原市公安局小店分局经侦大队民警张素兵给弓建梅打电话，通知其来我队接受讯问。弓建梅称其现在不在太原，并约定于4月24日到小店经侦大队。2015年4月24日上午9时许，弓建梅主动到小店分局经侦大队接受调查讯问，并在传唤证上签字。5、一审庭审笔录证实弓建梅除对起诉指控其参与公司非法吸收公众存款的主要犯罪事实予以认可，并表示认罪。又查明，二审期间，上诉人弓建梅委托其亲属退缴非法所得人民币3万元。该事实有缴款凭证在案佐证。另本案查明的其他事实、证据与一审相同，本院予以确认本院认为，山西恒汇投资担保有限公司法人谢兴轩伙同上诉人弓建梅、原审被告人张秀丽等人在未经有关金融部门的批准下，通过散发传单等宣传途径，承诺在一定期限内以货币方式返本付息，向社会不特定对象非法吸收资金，数额巨大，严重扰乱了国家金融管理秩序，其行为已构成非法吸收公众存款罪。上诉人弓建梅辩护人关于原判认定弓建梅吸收17名投资人，金额239万元的事实不清的意见，经查，根据一审庭审质证的弓建梅吸收客户资金明细表、恒汇公司业务员提成、工资明细表及侦查机关出具的补侦材料说明，可证实上诉人弓建梅在非法吸收公众存款中，其直接或介绍16名投资人向恒汇公司投资，涉及投资金额301.9万元，造成实际损失269.2158万元，而原判认定弓建梅直接吸收17名投资人239万元，造成实际损失236.991万元数额有误，予以纠正。上诉人弓建梅及辩护人关于弓建梅在共同犯罪中系从犯，不应对公司非法吸收资金数额负责的意见，经查，根据一审庭审质证的相关证据材料，可证实在本案恒汇公司非法吸收公众存款中，谢兴轩作为恒汇公司法人，组织、领导非法吸收公众存款犯罪，并直接管理、支配犯罪资金，在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应对该公司非法吸收的全部犯罪金额3425.6万元承担刑事责任；上诉人弓建梅作为公司业务经理，积极参加公司的非法吸收公众存款犯罪，并负责业务员的招聘、培训、管理及具体业务活动，原判认为弓建梅在共同犯罪中系作用相对较小的主犯及应对公司非法吸收资金数额负责的理由并无错误，上诉人弓建梅及辩护人的该上述理由及辩护意见不能成立，不予采纳。上诉人弓建梅及辩护人关于弓建梅是在接到公安机关电话通知后主动到案的，并如实交待了参与非法吸收公众存款犯罪事实，有自首情节的意见，经查证属实，其主动归案、如实交待犯罪事实的情节，符合法律规定的自首情节，应予认定。原判未认定不妥，予以纠正。一审期间，部分被害人对弓建梅的犯罪行为表示谅解，可酌情从轻处罚。二审期间，上诉人弓建梅表示认罪、悔罪，并委托亲属代其退交非法所得人民币3万元，据此认为，上诉人弓建梅有一定的悔罪表现，可酌情从轻处罚。原判主要事实清楚，证据确实、充分，定性准确，审判程序合法。对原审被告人张秀丽量刑适当，予以维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二）项和《中华人民共和国刑法》第一百七十六条第一款、第六十七条第一款、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十一条之规定，判决如下一、维持太原市小店区人民法院审理（2016）晋0105刑初60号刑事判决中的第二项，即被告人张秀丽犯非法吸收公众存款罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金一万元；第三项，即已扣押的财产依法拍卖折价后按比例发还被害人，不足部分继续追缴各被告人的违法所得，发还被害人；二、撤销太原市小店区人民法院审理（2016）晋0105刑初60号刑事判决中的第一项，即被告人弓建梅犯非法吸收公众存款罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币十万元；三、上诉人弓建梅犯非法吸收公众存款罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币十万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年4月24日起至2018年10月23日止。）罚金从本判决书生效之日起30日内缴纳，逾期不缴纳的强制执行。四、上诉人弓建梅退缴的违法所得人民币三万元，按比例依法发还被害人。本判决为终审判决审判长张国华审判员李瑞明审判员原俊靖二〇一七年四月五日书记员赵晓琼

漠兴芳、李生权、邓亮、尤银升非法经营罪一审刑事判决书甘肃省高台县人民法院刑事判决书（2018）甘0724刑初84号：高台县人民检察院以高检公诉刑诉（2018）83号起诉书指控被告人张某、李某、邓某、尤某犯非法经营罪，于2018年7月20日向本院提起公诉。本院受理后，两次报请上级人民法院延长审理期限，依法适用普通程序组成合议庭，于2019年4月15日公开开庭进行了审理。高台县人民检察院指派检察员吴超群出庭支持公诉，被告人张某、李某、邓某、尤某到庭参加诉讼，现已审理终结高台县人民检察院指控，2012年至2014年期间，被告人张某、李某、邓某、尤某在没有依法取得《主要农作物种子生产许可证》和《农作物种子经营许可证》的情况下，为谋取非法利益，单独或伙同在高台县骆驼城镇青草湖石某农场、新坝镇新生村二社、新坝镇照中村非法生产杂交玉米种子，张某单独或伙同他人非法经营4起，涉案金额2309957.62元；李某伙同他人非法经营1起，涉案金额519004.16元；邓某伙同他人非法经营1起，涉案金额313095元；尤某伙同他人非法经营1起，涉案金额864933.95元。公诉机关认为，四被告人的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条的规定，应当以非法经营罪追究刑事责任。被告人张某、李某、邓某、尤某对公诉机关指控其犯非法经营罪的事实罪名无异议。经审理查明，2012年至2014年期间，被告人张某、李某、邓某、尤某在没有依法取得《主要农作物种子生产许可证》和《农作物种子经营许可证》的情况下，为谋取非法利益，单独或伙同他人在高台县骆驼城镇青草湖石某农场、新坝镇新生村二社、新坝镇照中村非法经营杂交玉米种子。其中：张某单独或伙同他人非法经营杂交玉米种子4起，非法经营额2308730.95元；李某伙同他人非法经营杂交玉米种子1起，金额517777.5元；邓某伙同他人非法经营杂交玉米种子1起，金额313095元；尤某伙同他人非法经营杂交玉米种子1起，金额864933.95万元。案发后，追回农户制种款共计316693.7元，尚欠农户种子款432515.5元未付。1.2012年4至10月，被告人张某与高台县骆驼城镇青草湖石某农场负责人石某签订《经济作物种子生产合同》，约定：张某有偿提供亲本、预付款、收购种子的单价和付款时间等事宜后，张某提供1039公斤种子亲本，由石某等13户农户种植杂交玉米种子280亩，张某进行田间技术指导。同年9月底，被告人张某通知农户将种植的玉米杂交种子收获后晾晒、脱粒、打包，以每公斤5元的价格收购种子122584.9公斤，共计价款612924.5元。被告张某预付款及支付农户种子款380000元，扣减亲本款16624元，尚欠农户种子款196300.5元未付。2.2013年3月，被告人李某与张某达成合伙协议，由李某负责联系辽宁省葫芦岛市种业公司种植玉米杂交种子，张某落实制种面积。后张某与高台县骆驼城镇青草湖石某等15户农户达成种植玉米杂交种子口头协议，葫芦岛市种业公司提供亲本后，被告人张某将2190斤玉米种子亲本以每斤8元的价格有偿提供给制种农户，石某等农户种植杂交玉米种子286亩。张某和辽宁省葫芦岛市种业公司的技术员进行日常田间技术指导，同年9月底，被告人张某、李某组织农户将种植的杂交玉米种子收获、晾晒、脱粒、打包。同年10月15日，被告人张某与石某签订《玉米制种收获协议书》，张某以每公斤5元的价格收购种子，每吨种子支付120元加工费。张某按约定收购103555.5公斤种子，共计价款517777.5元，另付加工费12426.66元，被告人张某支付种子款168000元。案发后，被告人李某交纳制种农户种子款172257.5元，扣除亲本款17520元，尚欠农户140000元种子款未付。3．2013年4至10月，被告人张某、邓某与高台县新坝镇新生村二社村民郑某签订《经济作物种子生产合同》，约定：被告人张某、邓某有偿提供亲本，种植玉米杂交种子的预付款、收购单价和付款时间、收购玉米杂交种子事宜。合同签订后，被告人张某、邓某从王多爱处购买玉米种子亲本500公斤，以每公斤16元的价格提供给郑某等26户农户，种植玉米杂交种子135亩，由被告人张某、邓某进行田间技术指导。同年9月底，张某、邓某以每公斤3元的价格收购杂交玉米种子104365公斤，共计价款313095元。张某、邓某预付款及支付农户种子款156880元。案发后，被告人张某交纳制种农户种子款3万元，邓某交纳制种农户种子款2万元，尚欠农户种子款96215元未付。4、2014年4月，被告人张某、尤某协商种植玉米杂交种子，由张某负责落实制种面积、田间技术指导，尤某负责亲本、预付款及种子的销售。此后，张某、王多爱与高台县新坝镇照中村农户签订《经济作物种子生产合同》，约定：亲本每公斤16元有偿提供、预付款每亩100元、有偿提供化肥、种子收购价格每公斤2.3元、平均70%的亩保收入达2300元等。期间，尤某购买亲本送至照中村，由社长王兴国发放给50户制种农户，种植杂交玉米种子420.84亩。同年6月，张某、尤某按约定提供给制种农户价值49000元的化肥。种子收购前，尤某用燃煤抵顶制种农户预付款。同年10月，被告人尤某、张某收购玉米杂交种子368057公斤，因平均70%的亩保收入没有达到2300元，后双方协商种子收购价格，并签订《新坝镇照中村种款核算协议》，被告人以每公斤2.35元的价格收购种子，共计价款864933.95元，尤某支付农户种子款720498.55元，扣减亲本款18590.4元、农药款845元、化肥款49000元。案发后追回应付农户种子款76000元。认定上述事实的证据有被害人陈述、证人证言、高台县农业委员会提供的书证、被告人银行交易明细、户籍信息等证据证实，被告人供述与其他证据相互印证的部分予以采信。上述证据经当庭质证，被告人均无异议，证据来源合法、内容客观真实，与本案相关，予以采信本院认为，被告人张某、李某、邓某、尤某没有依法取得种子生产、经营许可证，单独或伙同他人非法经营主要农作物种子，被告人张某非法经营4起，非法经营额2308730.95元；被告人李某伙同他人非法经营1起，非法经营额517777.5元；被告人邓某伙同他人非法经营1起，非法经营额313095元；被告人尤某伙同他人非法经营1起，非法经营额864933.95元。四被告人非法经营的行为严重扰乱种子生产、经营的市场秩序，情节严重，其行为均已构成非法经营罪，应根据四被告人各自的犯罪行为追究刑事责任。公诉机关指控被告人张某、李某、邓某、尤某犯非法经营罪的事实罪名成立，予以支持。被告人张某与其他被告人共同犯罪中，共同提供资金、技术服务、相互协作履行合同，利益共享、风险共担，所起的作用相当，不易区分主从犯，但被告人张某在第2起犯罪中所起的作用较大，且造成农户经济损失无法追回，多次非法经营，应当与其他各被告人分别量刑。四被告人到案后如实供述犯罪行为，当庭认罪、悔罪，依法从轻处罚；被告人尤某积极赔偿农户的全部经济损失，可酌情从轻处罚；被告人张某、李某、邓某能赔偿农户的部分损失，可根据退赔金额，分别予以酌情从轻处罚。为维护社会主义市场经济秩序，打击刑事犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款之规定，判决如下被告人张某犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，并处罚金20000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年10月12日起至2019年10月11日止。）被告人李某犯非法经营罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金6000元。被告人邓某犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金4000元。被告人尤某犯非法经营罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金10000元。（缓刑考验期自判决确定之日起计算，罚金于判决确定之日向本院交纳，上缴国库。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向甘肃省张掖市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份审判长牛红霞审判员张蕾人民陪审员高仰学二〇一九年四月二十日书记员朱丽芳

传建非法制造、买卖、邮寄弹药；郭强聚众斗殴、非法持有枪支；唐雷、徐磊、梁灿、蹇世勇非法持有枪支；李生诈骗案一审刑事判决书四川省崇州市人民法院刑事判决书（2017）川0184刑初777号：崇州市人民检察院以崇检公诉刑诉〔2017〕760号起诉书指控被告人张建犯制造弹药罪，被告人郭强犯聚众斗殴罪、非法持有枪支罪，被告人唐雷、徐磊、梁灿、蹇世勇犯非法持有枪支罪，被告人李生犯诈骗罪，于2017年12月14日向本院提起公诉。本院于同日立案，依法组成合议庭，适用简易程序，公开开庭进行了审理。崇州市人民检察院指派检察员高峰出庭支持公诉，被告人郭强及其辩护人宋永奎、被告人李生及其辩护人张桦轩、被告人张建、唐雷、徐磊、梁灿、蹇世勇均到庭参加诉讼。现已审理终结经审理查明：一、2013年8月，被告人郭强、冯澳、汪良清（二人已判决）三人合伙在雅安市名山区境内挖乌木。9月初，郭强在该区村民刘某与罗某2家相连的茶地里“探”得乌木一根，经协商刘某同意出售、罗某2不同意出售。2013年9月13日，郭强组织人员挖走刘某家茶地的半截乌木后，告知罗某2卖乌木时必须通知他。之后，叶发良、韩润石（二人已判决）与他人合伙以8000元的价格购买了罗某2家茶地里的半截乌木并定于第二天雇人挖掘。当天晚上，因担心在挖乌木时郭强会带人来“扯皮”，叶发良、韩润石、李磊（已判决）等人商议，决定从汉源县组织人员来为挖乌木“扎场子”。2013年9月14日下午14时左右，叶发良开始组织人员挖乌木，罗某2电话告知郭强已将乌木出售，郭强立即让冯澳带人前去阻止，冯澳告知汪良清后，二人分别邀约了杨显勇、冯良杰、张广杰、郭财源、王欢（五人已判决）等人携带钢管、砍刀等工具赶至雅安市名山区境内聚集。18时许，冯澳率先带领郭财源、冯良杰、张广杰等人驾驶三辆小车到雅安市名山区，欲阻止叶某挖乌木。行驶至该村“移民点”时，郭财源等人乘坐的面包车被李磊、彭昌举、王鸿（二人已判决）等十余人持刀围住，王鸿持刀将郭某的手臂戳伤后将面包车放行。19时许，郭强从邛崃市组织了五十余人到达雅安市名山区与冯澳、汪良清汇合后，遂安排在场人员全部脱去上衣并持钢管、砍刀等工具到达“移民点”，欲教训叶发良等人。叶发良等人得知郭强已带人赶到时，遂让大家准备好石头、砖块等。郭强率人进入该村“移民点”后，叶发良、李磊等人手持砍刀、石头、砖块等工具上前与对方对峙。双方近距离接触后开始相互扔砖块、石头，叶发良见对方人员众多，即指示杜某（在逃）驾驶事先准备好的川Ｔ×××××东风牌货车冲向郭强等人，并撞击对方多辆小车。郭强、汪良清、冯澳等人见状纷纷往回逃离。叶发良、李磊、彭昌举、王鸿等人持刀上前追赶对方，并用所持的砍刀等工具砍砸被撞车辆，致使川Ａ×××××号奥迪轿车多处被砸毁，川Ｔ×××××帕萨特轿车被撞坏。韩杰（已判决）在逃离过程中，被彭昌举等人持刀砍伤。经雅安市名山区价格认证中心鉴定：被损坏的川Ａ×××××号奥迪轿车鉴定价格为89457元，被损坏的川Ｔ×××××号帕萨特轿车鉴定价格为15480元。经雅安市公安局物证鉴定所对韩杰的损伤进行鉴定：其面部、躯干四肢及右足损伤，均属轻伤。四川省雅安市名山区人民法院已于2014年7月11日对上述同案人员叶发良、冯澳、汪良清、韩润石、李磊、杨显勇、冯良杰、张广杰、郭财源、王欢、彭昌举、王鸿、韩杰等人分别判处有期徒刑一至三年不等的刑罚。二、2017年2月开始，被告人张建在崇州市自己家中开始利用微信、ＱＱ、淘宝等网络平台购买制作子弹的工具和弹头、弹壳、火药等原材料，尝试制作以火药为动力的各式非制式子弹。2017年5月，张建将上述制作子弹的原料、工具等搬至崇州市出租房内，继续制造各式子弹，并将制作出的子弹通过在各种论坛、贴吧、ＱＱ群、微信群发布信息的方式，向熟人出售或通过快递邮寄的方式出售。2017年2月至5月期间，被告人张建将自己制造的100余发手枪子弹、13发猎枪子弹以600元的价格出售给被告人唐雷（绰号“蛮哥”）。2017年6月4日15时许，被告人张建在小区门卫室将自己制造的50发手枪子弹分装在两个铁盒中，通过“韵达快递”快递员上门取件的方式，以化名“小杨”的名义，准备分别寄往重庆市万州区某地和湖北省枝江市某地。快递员高某回到“韵达快递”门市后按规定开箱检验，发现包裹内的子弹后立即报警。崇州市公安局滨河路派出所民警调查后，发现当日另一个从深圳市光明新区邮寄给“小杨”的方盒形包裹内同样存在可疑违禁品，公安民警按照收货地址蹲点守候。18时30分许，被告人张建出现在小区门卫室收取包裹，设伏的公安民警将张建当场抓获。经现场勘查，被告人张建寄往外地的包裹内有自制子弹50发，寄给张建收货的包裹内有子弹16发，弹头150个，弹壳200个，手雷（模型）4枚，手枪弹夹1个。公安民警对张建居住的出租房进行了搜查，现场搜出9ｍｍ疑似子弹22发，7.62ｍｍ疑似子弹182发，疑似小口径子弹223发，疑似步枪子弹11发，小口径子弹头550枚，以及各式弹头、弹壳若干，制作子弹用的改锥、钳子、游标卡尺、小型台钻等工具若干。三、2008年起，被告人唐雷从他人处获得自制非制式手枪两支并一直持有。2017年年初，唐雷将其中一只仿制式手枪包裹好后存放在大邑县杨某家中，公安民警于2017年6月6日根据唐雷的供述将该枪支查获。2017年4至5月期间，被告人唐雷将从被告人张建处购买获得的100余发子弹消耗之后，于2017年5月初将另一支仿制式手枪和剩余的27发自制手枪弹和13发自制猎枪弹交被告人蹇世勇代为保管。2017年6月初，被告人徐磊与被告人郭强共同乘车至崇州市，受被告人唐雷的指使，被告人蹇世勇将代为保管的仿制式手枪和其中两发子弹在崇州市怀远镇供电所门口交给被告人徐磊，被告人徐磊将手枪和两发子弹交给被告人郭强，二人共同返回邛崃市。当晚，被告人郭强在邛崃市“ＸＸ网吧”内将手枪和2发子弹交给被告人梁灿。被告人梁灿将手枪和2发子弹携带至四川省芦山县，并用布袋装好后存放于朋友张某1在经营的“ＸＸ电脑”铺面的阁楼之中。2017年6月8日，上述手枪及2发子弹被公安民警查获。2017年6月15日，被告人蹇世勇携带剩余的25发自制手枪子弹、13发猎枪弹自行到崇州市公安局刑警大队投案。经成都市公安局物证鉴定所鉴定，从被告人张建家中查获的438发子弹、张建准备寄出的50发子弹、张建收到的16发子弹，共计504发，其中符合鉴定条件的476发为非军用自制子弹；被告人蹇世勇自行交出的25发子弹以及从张某1处查获的2发子弹均为非军用自制子弹；从杨涛家查获的手枪和从张某1处查获的手枪均为能发射制式子弹的自制非制式手枪，属于《中华人民共和国枪支管理法》所规定的枪支。四、2017年5月，被告人张建通过微信、ＱＱ的方式与被告人李生加为好友后，被告人李生谎称自己有小口径长枪可以出售，要价8000元，被告人张建陆续向李生微信转账6400元并寄出140余发子弹欲购买上述枪支，但被告人李生在收到6400元款项和子弹之后，只给张建邮寄了拉链的拉环等废物，并将张建从微信好友中拖入黑名单屏蔽，不再联系。在开庭审理过程中，被告人张建辩解家中查获的二百余发小口径子弹是向他人购买，并非自己制造，不应计入制造子弹的数量，对其余事实无异议。被告人郭强、唐雷、徐磊、梁灿、蹇世勇、李生对各自被指控的犯罪事实均无异议并自愿认罪。辩护人宋永奎、张桦轩对指控事实和罪名也无异议。辩护人宋永奎提出，被告人郭强因非法持有枪支被抓获，主动交代公安机关未掌握的聚众斗殴的犯罪事实，对聚众斗殴罪应认定为自首。有公安机关的受案登记表和关于七名被告人到案经过的说明，证人高某2、黄某、罗某1、张某2、周某、李某1、杨某1、张某1、唐某、王某1的证言，辨认笔录，现场检查、勘验笔录，四川省雅安市名山区人民法院（2014）名山刑初字第36号刑事判决书，七被告人的户籍身份信息，被告人郭强、唐雷的前科判决书，被告人张建、郭强、唐雷、徐磊、梁灿、蹇世勇、李生的供述等证据证实，足以认定本院认为，被告人张建违反国家枪支弹药管理法规，同时具有非法制造、买卖、邮寄以火药为动力的非军用自制子弹的行为，侵犯国家对枪支、弹药的管理制度和社会公共安全，构成非法制造、买卖、邮寄弹药罪。公诉机关仅指控被告人张建构成非法制造弹药罪的罪名不准确，本院予以纠正。被告人张建非法制造、买卖、邮寄的子弹达到500发以上，属情节严重。被告人郭强伙同他人持械聚众斗殴，致一人轻伤，财物毁损，社会影响恶劣，后果严重，其行为藐视国家法律和社会公德，破坏社会公共秩序，构成聚众斗殴罪，属共同犯罪。被告人郭强、唐雷、徐磊、梁灿、蹇世勇违反国家枪支管理法规，非法持有以火药为动力，能发射制式子弹的非制式手枪，其行为侵犯国家对枪支的管理制度和社会公共安全，构成非法持有枪支罪。被告人郭强一人犯数罪，应数罪并罚。被告人唐雷非法持有的枪支为二支，属情节严重；被告人李生以非法占有为目的，以微信、ＱＱ等即时通讯工具利用手机、互联网等技术手段，散布可以出售违禁品枪支的虚假信息实施电信网络诈骗，骗取被害人钱财三千元以上，属数额较大，其行为侵犯公民财产所有权，构成诈骗罪。公诉机关指控被告人郭强犯聚众斗殴罪、非法持有枪支罪，被告人唐雷、徐磊、梁灿、蹇世勇犯非法持有枪支罪，被告人李生犯诈骗罪的事实和罪名成立，予以支持。关于被告人张建提出在其家中查获的小口径子弹是向他人购买，不应计入制造子弹数量的辩解意见，本院认为，刑法第一百二十五条是选择性罪名，被告人张建同时具有非法制造、买卖、邮寄弹药的三种行为，依据罪责刑相适应原则，在定罪时以一罪定罪处罚，在量刑时犯罪对象的数量应累计计算，故对此辩解意见不予采纳。辩护人宋永奎关于被告人郭强聚众斗殴犯罪是自首的辩护意见，本院认为，被告人郭强在被采取强制措施期间，向公安机关主动如实供述本人的其他罪行，因该罪行已在全国范围内发布、通缉，应视为公安机关已掌握该罪行，被告人郭强的行为不符合自首的法律规定，对该辩护意见不予采纳。被告人郭强因故意犯罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内犯聚众斗殴罪、非法持有枪支犯罪，且均应当判处有期徒刑以上刑罚，是累犯，对二罪均予以从重处罚。辩护人宋永奎关于被告人郭强在归案后如实供述犯罪事实，庭审中自愿认罪；辩护人张桦轩关于被告人李生归案后如实供述犯罪事实，庭审中自愿认罪，已自愿预缴罚金，分别请求对二被告人从轻处罚的辩护意见，与审理查明的事实一致，符合法律规定，予以采纳。被告人张建、唐雷、徐磊、梁灿在归案后如实供述犯罪事实，庭审中自愿认罪，予以从轻处罚。被告人蹇世勇自动到公安机关投案，如实供述犯罪事实，是自首，庭审中自愿认罪，予以从轻处罚。根据七被告人犯罪的事实、性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款，第二百九十二条第一款第（二）、（四）项，第一百二十八条第一款，第二百六十六条，第二十五条第一款，第六十五条第一款，第六十七条第一款、第三款，第六十九条第一款，第五十二条，第六十四条和《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第三项，第二条第一款第一项，第五条第二款第二项之规定，分别判决如下一、被告人张建犯非法制造、买卖、邮寄弹药罪，判处有期徒刑十年三个月。［刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二Ｏ一七年六月五日（羁押之日）起至二Ｏ二七年九月四日止。］二、被告人郭强犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年十个月；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑十一个月，数罪并罚，执行有期徒刑四年六个月。［刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二Ｏ一七年六月八日（羁押之日）起至二Ｏ二一年十二月七日止。］三、被告人唐雷犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑三年四个月。［刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二Ｏ一七年六月七日（羁押之日）起至二Ｏ二0年十月六日止。］四、被告人徐磊犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑八个月。［刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二Ｏ一七年十二月二十日（羁押之日）起至二Ｏ一八年七月十五日（已扣除刑事拘留的35天）止。］五、被告人梁灿犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑八个月。［刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二Ｏ一七年十二月二十日（羁押之日）起至二Ｏ一八年八月七日（已扣除刑事拘留的12天）止。］六、被告人蹇世勇犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑七个月。［刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二Ｏ一七年十二月二十日（羁押之日）起至二Ｏ一八年七月十四日（已扣除刑事拘留的5天）止。］七、被告人李生犯诈骗罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金三千元。［刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二Ｏ一七年六月十三日（羁押之日）起至二Ｏ一八年二月十二日。罚金已缴纳。］八、对公安机关扣押在的涉案枪支、弹药、作案工具依法予以没收。如不服本判决，可在接到判决书之第二日起十日内，通过本院或者直接上诉于四川省成都市中级人民法院。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本八份审判长倪望博人民陪审员周崇军人民陪审员张春文二〇一七年十二月二十八日书记员李雯静

吴强强、储伟军等寻衅滋事罪一审刑事判决书安徽省黟县人民法院刑事附带民事判决书（2018）皖1023刑初26号：黟县人民检察院以黟检刑诉［2018］18号起诉书，指控被告人吴强强、储伟军、陈伟民、方杰、李振辉犯寻衅滋事罪，于2018年4月27日向本院提起公诉。本案审理过程中，2018年6月1日黟县人民检察院以本案需要补充侦查为由，建议本案延期审理。2018年6月29日黟县人民检察院补充侦查完毕后移送本院恢复法庭审理。附带民事诉讼原告人吴某1以被告人吴强强等五被告人的行为造成其经济损失为由，向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，于2018年7月12日公开开庭进行了合并审理。黟县人民检察院指派检察员葛某、代理检察员鲍某出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人吴某1、上列被告人及被告人陈伟民的辩护人许振序、被告人方杰的辩护人徐华勇到庭参加诉讼。现已审理终结黟县人民检察院起诉指控：2017年9月至10月间，被告人吴强强、陈伟民、方杰三人经常纠集在一起，强拿硬要，在李某1经营的棋牌室内多次向参赌人员收取桌费共计4000余元；并与被告人储伟军、李振辉时分时合，以暴力、威胁等手段为非作恶，追逐、拦截、恐吓他人，破坏社会秩序。持凶器随意殴打他人，致被害人吴某1轻伤之后果。具体事实如下：1、2017年9月中旬，被告人吴强强、陈伟民、方杰见李某1在自己经营的“李某1棋牌室”中向前来赌“单双”的人员每人收取20元桌费，认为有利可图，遂以帮助“看场子”为由，要求由其三人负责收取桌费。后被告人吴强强、陈伟民、方杰多次在棋牌室内向赌“单双”的人员强行收取每人50元的桌费，截止同年10月索要桌费共计人民币4000余元。2、2017年10月8日晚，被告人吴强强驾车来到“李某1棋牌室”，准备收取桌费，见李某1已向在场赌博人员收取过桌费，便拍桌子喝斥在场赌博人员不准继续玩牌，在场参赌的被害人汪某1见状随口指责了一句。随后被告人吴强强便质问被害人汪某1并从车内取出一把自制长矛冲上前去戳汪某1，戳中汪某1左臂，被告人李振辉见状亦手持长矛冲上前去帮忙，向前来劝架的被害人叶某挥舞长矛，并用脚踹了叶某一脚。3、2017年10月16日凌晨，被告人储伟军在黟县碧阳镇新街“广珍棋牌室”和被害人吴某1因琐事发生争执，储伟军欲殴打吴某1，遭到吴某1拿板凳还击，被告人吴强强、陈伟民、方杰见状便上前和储伟军一起对吴某1进行拳打脚踢。被害人吴某1被打离开时声称“你们给我等着”，被告人吴强强、储伟军、陈伟民、方杰认为吴某1欲找人报复，于是取来长矛、砍刀，驾车沿街寻找吴某1。后被告人吴强强、储伟军、陈伟民、方杰在碧阳大道宴宾楼红绿灯处发现被害人吴某1，被告人储伟军下车手持长矛走向吴某1，吴强强、陈伟民、方杰则下车手持长矛、砍刀站在一旁助威，后被人劝阻而中止。4、2017年10月21日晚，被告人储伟军纠集被告人吴强强、陈伟民、方杰、李振辉一同驾车去找被害人吴某1商谈为何打“110”举报“广珍棋牌室”有人赌博，寻找未果。之后，被告人储伟军通过电话约被害人吴某1在黟县碧阳镇新街口进行面谈，双方面谈未成；后被告人储伟军、吴强强、陈伟民等五人驾车跟随被害人吴某1来到县城徽馨楼宾馆附近，双方继续商谈，在此过程中，吴某1说了句“有本事你们弄死我”，陈伟民便下车挥拳击打吴某1，致吴某1右锁骨粉碎性骨折。经黟县公安司法鉴定中心鉴定，吴某1的损伤程度为轻伤二级。2017年10月22日，被告人吴强强、方杰先后接到黟县公安局民警电话，并在指定地点等待民警，同年10月23日、27日，被告人陈伟民、储伟军先后到黟县公安局碧阳派出所投案，同年11月21日，被告人李振辉到黟县公安局刑侦大队投案，各被告人到案后均如实供述了犯罪事实。上述事实，检察机关向法庭提出了相应的证据。公诉机关认为：被告人吴强强、储伟军、陈伟民、方杰、李振辉无视社会公共秩序，无事生非，强拿硬要，携带凶器随意殴打他人，且致一人轻伤，情节恶劣，各被告人的行为已触犯刑法，构成寻衅滋事罪，且系共同犯罪。提请法庭综合考虑被告人储伟军、陈伟民、李振辉系累犯且有前科劣迹、各被告人具有自首情节及五被告人系恶势力犯罪等予以下判。附带民事诉讼原告人吴某1诉称：由于被告人吴强强等人的行为，导致其身体受到伤害造成经济损失，请求依法判令各被告人赔偿其医疗费11697.42元，后期拆钢板所需费用5000元，误工费71100元，护理费4080元，伙食补助费1700元，交通费300元，伤残赔偿金60000元，精神抚慰金2000元等共计人民币155877.42元。附带民事诉讼原告人吴某1为支持其诉讼请求，向法庭提出如下证据：1、身份证及户口簿复印件各一份，意在证实其主体资格情况的事实；2、黟县人民医院、祁门县中医医院门诊病历、入院记录、出院小结、影像学报告等，意在证实其受伤后住院治疗情况等事实；3、黟县人民医院、祁门县中医医院住院收费票据及自费病人费用清单等，意在证实其住院所花费医疗费用情况的事实；4、祁门县中医医院诊断证明书，意在证实其出院后医嘱建议休息情况及二次手术取钢板所需费用的事实。被告人吴强强、储伟军、陈伟民、方杰、李振辉对起诉指控的事实不持异议，承认属实并当庭自愿认罪；对附带民事诉讼原告人吴某1提出的请求认为误工费等请求过高，对合理的损失表示愿意赔偿，请求法庭依法判决。被告人陈伟民辩护人辩护认为：一、对起诉指控被告人陈伟民犯罪的事实和定性不持异议；二、被告人陈伟民具有如下法定或酌定从轻、减轻处罚的情节。1、被告人在案发后于2017年10月23日主动到公安机关投案并如实供述了全部犯罪事实，是自首；2、被害人吴某1对矛盾激化存在严重过错，从案件的起因、发展过程看，均因被害人不当言行，甚至系违法行为，导致矛盾激化，从而演变为犯罪行为；3、被告人陈伟民在本案中的地位和作用较吴强强和储伟军小，在不区分主从犯的情况下，量刑时应予区分；4、被告人因被害人事先挑衅，年轻气盛，出于朋友义气一时冲动导致犯罪，主观恶性并不是特别深。综上请求法庭对被告人从轻处罚。被告人方杰的辩护人辩护认为:一、对起诉指控被告人方杰犯罪的基本事实和定性不持异议；二、被告人方杰等于2017年10月16日凌晨因他人劝阻，便主动放弃持凶器殴打吴某1的行为系犯罪中止；三、2017年10月21日被告人陈伟民下车打伤吴某1，在此过程中，被告人方杰等无殴打吴某1的预谋和临时的共同犯意，被告人方杰此次的行为不构成寻衅滋事罪；四、被告人方杰具有以下法定或酌定从轻或减轻处罚的情节。1、被告人方杰于2017年10月22日接黟县公安局民警电话后在指定地点等待，到案后如实供述所犯罪行，是自首；2、被告人方杰在共同犯罪起次要作用，是从犯；3、本案被害人吴某1具有过错；4、被告人方杰系初犯，且当庭自愿认罪。综上请求对被告人方杰从轻处罚并适用缓刑。经审理查明：2017年9月至10月间，被告人吴强强、陈伟民、方杰三人与被告人储伟军、李振辉时分时合，以“混社会”为目的，以恶势力的形式纠集在一起，在黟县县城内，以暴力、威胁等手段为非作恶，追逐、拦截、恐吓他人，破坏社会秩序；持凶器随意殴打汪某1、叶某，随意殴打被害人吴某1致其轻伤之后果；且被告人吴强强、陈伟民、方杰以威胁等手段，强拿硬要，在他人经营的棋牌室内多次向参赌人员收取保护费共计4000余元。具体事实如下：1、2017年9月中旬，被告人吴强强、陈伟民、方杰见李某1在自己经营的“李某1棋牌室”中向前来赌“单双”的人员每人收取20元“桌费”，认为有利可图，遂以帮助“看场子”为由，向李某1提出由其三人负责收取“桌费”，李某1无奈应允。后被告人吴强强、陈伟民、方杰多次在棋牌室内向赌“单双”的人员以“桌费”的名义强行收取每人50元的保护费，扣除给予李某1的部分，截止同年10月8日索要钱款共计人民币4000余元用于三人日常开销。2、2017年10月8日晚，被告人吴强强来到“李某1棋牌室”，准备收取“桌费”时得知李某1已经收取过，向李某1索要时被拒，吴强强便拍桌子喝斥不准在场赌博人员继续玩牌，在场参赌人员随即散开议论着往门口走去，被害人汪某1也随口指责了一句。被告人吴强强便质问被害人汪某1，由此双方发生争执，汪某1说道，“你们就是拿刀吓唬人，你们还真敢搞啊”，被告人吴强强随即转身从车内取出一把自制长矛返回用手推了一下汪某1，并用手中的长矛戳了汪某1左肩部一下，被害人汪某1即去夺长矛，在场的被害人叶某见状前来劝解并夺长矛，被告人李振辉见状挥舞着半截长矛冲过来，踹了叶某一脚。后被人劝阻被告人吴强强等即驾车离开。3、2017年10月16日凌晨，在黟县碧阳镇新街“广珍棋牌室”二楼玩牌赌博的陈某与林某因故发生口角，与陈某一同前来的被害人吴某1见状大声斥责林某，被告人储伟军即责问被害人吴某1是不是想在棋牌室闹事，双方由此发生争吵，陈某即劝说吴某1离开，吴某1下楼后大声嚷嚷着，被告人储伟军往楼下冲去欲殴打吴某1，在楼梯处被陈某抱住劝解，被害人吴某1将一板凳甩过来还击，被告人吴强强、陈伟民、方杰见状冲上去和储伟军一起对吴某1进行拳打脚踢。被害人吴某1被打离开时声称“你们给我等着”。被告人吴强强、储伟军、陈伟民、方杰认为吴某1欲找人报复，便商议应对之策，于是由陈伟民、方杰去所住的宾馆房间取来长矛、砍刀，被告人储伟军、吴强强等驾车沿街寻找吴某1。后在碧阳大道宴宾楼红绿灯处发现被害人吴某1站在人行道处打电话，被告人储伟军下车持刀走向吴某1，质问吴某1到底想怎么样，被告人吴强强、陈伟民、方杰则下车手持长矛、砍刀站在车旁助威，后经在场的陈某、姚某等人劝阻被告人等即驾车离去。4、2017年10月21日晚，因被害人吴某1被打后曾报警举报过“广珍棋牌室”有人赌博，并扬言只要看到他们赌博就打电话报警等，被告人储伟军纠集被告人吴强强、陈伟民、方杰、李振辉一同驾车去找被害人吴某1商谈赔钱了事，寻找未果。之后，被告人储伟军通过电话约被害人吴某1在黟县碧阳镇新街口进行面谈，储伟军表示愿意赔偿吴某13000元或每天给二三百元，而吴某1要求赔偿其六七千元或开赌场时每天给其五六百元，双方就赔偿之事因差距太大商谈未果；后被害人吴某1走到县城徽馨楼宾馆门口附近时，被告人储伟军、吴强强、陈伟民等五人驾车赶到，双方继续商谈，在此过程中，吴某1说了句“有本事你们弄死我”，被告人陈伟民闻言下车挥拳击打吴某1，被告人储伟军等欲下车帮忙时见被害人吴某1被打倒地，即与被告人陈伟民一同上车离去。被害人吴某1后被他人送住医院治疗。经黟县公安司法鉴定中心鉴定，被害人吴某1的损伤程度为轻伤二级。2017年10月22日，被告人吴强强、方杰先后接到黟县公安局民警电话，并在指定地点投案，同年10月23日、27日，被告人陈伟民、储伟军先后到黟县公安局碧阳派出所投案，同年11月21日，被告人李振辉到黟县公安局刑侦大队投案，各被告人到案后均如实供述了犯罪事实。上述事实，有经法庭举证、质证、认证的下列证据予以证实：1、受案登记表、立案决定书，证实本案系公安机关接到被害人吴某1等人报案后依法立案侦查的事实；2、书证：五被告人的户籍证明，证实被告人吴强强等五人有关年龄、身份情况的事实；3、物证：自制长矛一把，证实被告人吴强强等作案时使用工具情况的事实；4、证人李某1的证言，主要内容：2017年9月上旬，吴强强听说我的棋牌室有人赌“单双”，就跟我说场子由他罩着，归他管了，由他来收“桌费”，我没办法就同意了。……当时吴强强他们已经找上门来，我不同意也不行，他们几个渔亭人是混世的，我不同意他们肯定会到我的麻将馆去闹事，麻将馆也就无法经营下去了，所以被迫也就同意他们到我的棋牌室内进行收费，之后分给我200元的做法。后吴强强开始在我经营的棋牌室里向赌“单双”的人收取桌费，每人50元，被告人吴强强每次收到“桌费”后都分给我200元，一共收了八九次，收了大概几千元；2017年10月8日23时许，被告人吴强强来到棋牌室问我“桌费”收了没有，我说收过了，被告人吴强强当时听了很不高兴，让大家不要玩了，汪某1等不服气就说了几句，离开棋牌室往马路上走去。被告人吴强强就追上质问汪某1，并从车上拿来长矛，一手推汪某1，一手拿长矛去戳汪某1，汪某1即用手去夺长矛，叶某见状亦去夺长矛，被告人李振辉拿着半截长矛挥舞着冲上去踢了叶某一脚，后被人劝阻后被告人吴强强等驾车离去等；5、证人李某2的证言，主要内容：2017年10月8日23时许，汪某1等人在李某1棋牌室打牌，我在门口与人聊天时，被告人吴强强等人驾车来到棋牌室门口停下，吴强强等人进了棋牌室玩了一下，就找李某1要钱，可能是因为没有收到钱，之后就对着赌“单双”的人喊了：“你们都不要玩了”，之后赌“单双”的人嘴里抱怨着离开了，汪某1也抱怨着说了句，吴强强听到后与汪某1吵起来，后从李振辉手中拿走一根长矛，冲到汪某1面前，用长矛戳汪某1，推推搡搡的，后被叶某拉开，这时候李振辉就冲上来，一脚踹向叶某并拿长矛戳他，之后被人拉开等；6、证人朱某的证言，主要内容：2017年10月8日晚上，“才子”等人在李某1棋牌室内赌“单双”，23时许，吴强强等人来到棋牌室找李某1要钱，李某1好像没有给，吴强强就发火了，将赌“单双”的桌子一拍，喊道：“你们都不要玩了”，大家就不玩了，汪某1不知说了句什么话，让吴强强不开心了，吴强强就打开车后备箱拿出长矛，好像是李振辉拿在手上，吴强强就到马路上找汪某1不知说了些什么，后返回从李振辉手中拿走一根长矛，冲到汪某1面前，用长矛戳汪某1，还用手推汪某1，叶某在一边拉，我也上去拉了想把长矛夺下，但没有夺下来，之后汪某1就离开了。叶某还在夺长矛,“才子”就上去指着叶某说，“你插什么插”，这时候李振辉就冲上来，一脚踹向叶某并拿长矛准备戳他，之后被人拉开；……因为李某1搞场子，钱来的也不正，所以他就想黑吃黑，搞点钱用，具体的事情也就他和老板知道，我们也不是很清楚。2017年10月21日22时许，“才子”让我开车带李振辉去找吴某1，并打电话让吴强强一起去找，未找到，后“才子”打电话给吴某1，让吴某1到县城新街口谈，吴某1到后谈了一下，吴强强等打开车后备厢，准备拿家伙出来打吴某1，我劝他们不要打，之后就没拿家伙出来了，我还劝吴某1有什么事情都好好说，能算了就算了等，之后我有事就驾车先离开了等；7、证人查某的证言，主要内容：从2017年9、10月份，吴强强他们几个渔亭人就开始在李某1的棋牌室收“桌费”，每人50元，我手上被收过五六次，因为怕他们闹事，参赌的人虽然不情愿，但还是都交了钱，2017年10月8日那天打架时我不在场，我是打架之后去的，听说吴强强等人在棋牌室闹事还打了汪某1；具体的事情我们肯定是不知道，这些人天天都是在街上混事的，肯定是想到麻将馆内搞点钱用用，老板为了能安稳的做生意才会让他们去麻将馆内去收钱的吧；吴强强他们都是社会上混的，整天都没有事做，都是到处混，我们也不想去和他们结仇，多交就多交点，如果不交的情况，他们肯定会把赌“单双”的场子捣乱掉，那样我们没地方玩了等；8、证人吴某2的证言，主要内容：从2017年9月中旬，吴强强听说李某1棋牌室里有人赌“单双”，他就带几个渔亭人找到李某1说由他们出面负责收“桌费”，场子由他们罩着，收到的“桌费”分一些给李某1，因为李某1是开麻将馆做生意的，也怕得罪他们，就答应了。我们在李某1的棋牌室内赌“单双”时，李某1是每人收10至30元桌费，后来吴强强一伙人来收是每人50元桌费。2017年10月8日晚，吴强强在棋牌室发火，叫大家别玩了，后来和汪某1发生冲突，吴强强拿长矛打了汪某1，李振辉也拿着长矛踢了叶某一脚。……他们没有正当职业，天天都在县城街上瞎混等；9、证人程某的证言，主要内容：吴强强是社会上混世的，他们几个渔亭人在此之前经常到李某1麻将馆内向赌“单双”的人收50元桌费，赌博的人都不愿意惹这帮人。10月8日晚上，吴强强来收“桌费”没收到就发火，和来赌钱的汪某1发生争执，后来我看到李振辉、吴强强他们到麻将馆门前人行道上停着的一辆白色轿车边，打开后备箱，拿出长矛来，我因为和李振辉的母亲是老表，担心李振辉闯祸，就和我侄子程道威一起拉着李振辉，不让他冲上前去。我看见吴强强突然跑到李振辉身边抢过长矛就往马路中央冲过去，我只记得当时李振辉手里有半截长矛，……他就挣脱拿着长矛冲到马路那边，当时“拐子辉”正好站在吴强强身旁，李振辉踢了叶某一脚，我立即跟上去，看到李振辉手里举着长矛但没有下一步的动作，没用长矛继续去打，汪某1就打电话报警了，吴强强等人就开车离开了等；10、证人汪某2的证言，主要内容：2017年10月8日晚上，我们在李某1经营的棋牌室赌“单双”时，玩了一会我看见“才子”接到吴强强的电话，让他不要再玩了，之后的几秒钟吴强强就来到桌子旁使劲一拍，并说“你们谁都不要玩了”，大家就渐渐的散去；吴强强属于社会上混世的，我们都是正常过日子的，何必和他们一般见识；汪某1因为不是很服气，就和别人说了句“这帮人真不得了了，天下都是你们的”，之后不知道怎么被吴强强听见了，这时候吴强强就从后备箱内拿起长矛准备打架，汪某1就往马路对面走过去，吴强强也跟着去了马路上，一会吴强强就又返回来拿长矛，直接冲到马路上去。这个时候“辉”拿着长矛被他的舅舅“阿明”和程道威拽着的，……一会“辉”挣脱开了，也拿着长矛上去打了“拐子辉”，具体怎么打的没有看得很清楚等；11、证人姚某的证言，主要内容：我在黟县县城经营麻将馆，“才子”因追求我女儿，在麻将馆帮忙看场子。2017年10月16日凌晨吴某1因在麻将馆内大声吵闹，“才子”与吴某1发生争执，后“才子”等几个渔亭人打了吴某1，吴某1被打后边走边说道“你们等着，我去喊人来搞你们”。之后我听“才子”等几个渔亭人聚在麻将馆附近商量，具体商量什么没听清楚，大致意思是去拿家伙，以防万一打起来不会吃亏。后我路过县城宴宾楼红绿灯处时，看到吴某1站在马路中间打电话，“才子”手上拿着刀，被人抱住了，另外几个渔亭人手上也拿着刀或长矛站在边上，我还上去劝说吴某1让他算了，后让陈某将吴某1带走了。之后几天吴某1常去其麻将馆转转，说有人赌博他就报警等，我找人去劝说吴某1不要闹了，那人回话吴提出要6500元，我认为多了没同意，后来“才子”说他再去找吴某1谈谈，我还嘱咐他不要打架。第二天听说吴某1被一个渔亭人打了等；12、证人林某的证言，主要内容：2017年10月中旬的一天晚上，我在广珍棋牌室里赌博时，因陈某酒后说话嗓门大，比较吵，于是我就说了陈某，让他声音小些，吴某1就问我什么意思，对他老哥（陈某）凶什么，两人发生争吵，储伟军就问吴某1是不是想闹事，吴某1见储伟军这边人多，就说他要去叫人就下楼了，储伟军听到吴某1在楼下嚷嚷就一人下楼去准备打吴某1，在一楼的台阶处被陈某抱住，当时陈某劝说储伟军不要打架，这时吴某1扔板凳过来砸储伟军，被我伸手挡住了，这时候吴强强、陈伟民、方杰就将吴某1围起来打，储伟军也参与打了，后许多人过来劝架，吴某1临走之前叫储伟军他们等着，他去叫人来。储伟军等人怕吴某1真的会带人来闹事，就坐车去拿家伙。后来我们开车经过县城宴宾楼红绿灯处时，看到吴某1和陈某在马路当中，储伟军就拿了一把刀下车去和吴某1谈，吴强强他们也拿着家伙下车站在车门边，经过陈某劝说储伟军就离开了。第二天储伟军跟我说准备赔吴某13000元钱，这事就算了，但吴某1不答应，非要6500元，储伟军没同意。之后吴某1天天打电话报警说广珍棋牌室里有人赌博。储伟军约吴某1商谈解决办法。后听储伟军说陈伟民打了吴某1等；13、证人陈某的证言，主要内容：2017年10月16日晚上我到“广珍棋牌室”去赌博，期间赢了一把，林某让我交“起版费”，我不愿意，林某即对我吼了几句，吴某1为我出头，与林某发生争执，储伟军看到吴某1与林某争吵，就过来问吴某1是不是想在棋牌室闹事，吴某1就和储伟军吵起来了，我怕储伟军打吴某1，就劝说储伟军算了，并劝说吴某1让他离开。吴某1就下楼了，之后不知道吴某1在楼下说了什么，储伟军听到后就冲下楼要打吴某1，在楼梯处被我抱住，跟储伟军一起玩的几个渔亭人就冲下去打了吴某1，储伟军也挣脱去打吴某1了，我去劝架，后吴某1跑出麻将馆。后来我就打电话问吴某1在哪，就骑摩托车去县城宴宾楼的红绿灯处准备接吴某1回家。这时储伟军等人也开车到了，储伟军拿了一把刀来到我和吴某1面前，我就劝说储伟军算了，姚某也及时赶到将储伟军的刀夺下来，后来储伟军说不会打吴某1了，要和他谈下，后来也没谈就被姚某他们劝回车上走了，吴某1就打电话报警了。几天后吴某1打电话给我说在“徽馨楼”那被打了，我坐朋友车赶过去打“120”电话将吴某1送去医院治疗等；14、证人汪某3的证言，主要内容：2017年10月的一天晚上，我在“广珍棋牌室”里赌博时，期间因故林某吼了陈某几句，吴某1跳出来，说林某不该说他老哥陈某，两人就发生争执，储伟军就说吴某1是不是想在他的场子里闹事，吴某1不服气，就和储伟军争执，后陈某劝说吴某1下楼去，陈某也跟着下楼，后来不知怎么的下面打起来了，我下楼时打架已结束，听说是储伟军等几个渔亭人打了吴某1。之后我骑车在县城宴宾楼的红绿灯处找到吴某1，劝他算了，这时陈某也到了，我让陈某骑车带吴某1走，这时储伟军他们也开车过来了，我看到这帮人拿着家伙下车，站在车旁，只有储伟军拿着刀走到吴某1面前比划两下，问吴某1想干什么，吴某1当时一直在打电话没回话，陈某、姚某就劝储伟军算了，储伟军就掉头回车上，我就让陈某带吴某1离开了等；15、证人黄某的证言，主要内容：我是“家乐居”宾馆的老板，储伟军是我妻弟。2017年9、10月份，储伟军都住在我宾馆中。2017年8、9月份时，储伟军带吴强强等人到宾馆住，9月上旬吴强强等三人就在宾馆包了一间房住等；16、被害人吴某1的陈述，主要内容：2017年10月16日凌晨，我在“广珍棋牌室”赌博期间，与“才子”发生争执，和“才子”一起的几个渔亭人打了我；后我跑出去走到县城宴宾楼红绿灯处时，“才子”等人开车追来，“才子”等人手上拿着家伙下车，“才子”手上拿着一把刀走向我，做出要捅的样子，后被陈某劝开，后陈某骑车将我带走；后来有一次我打电话报警举报“广珍棋牌室”里有人赌博，派出所出警了，赌博的人赶紧散掉了。“才子”他们大概猜出是我报的警，2017年10月21日晚上，“才子”打电话给我说要谈谈，后来我到新街口那里和“才子”谈，没谈拢就往县城街心公园方向走，当走到“徽馨楼”宾馆门口附近时，“才子”他们开车又赶过来，“才子”他们在车上和我说，我回了他们几句话，车上下来一个大个子，打了我几拳，我被打就昏倒在地，后来陈某赶到帮忙报警并将我送往县医院治疗等；17、被害人汪某1的陈述，主要内容：我们之前在李某1棋牌室玩“单双”赌博时，吴强强等人就向我们参赌的人员收取“桌费”，每人50元。这个情况从九月份开始的，一直持续到打架的当晚。他们就是来收保护费的，把“桌费”收去，我们不给的情况下，他们就会闹事，不让大家玩，所以大家都怕他们。2017年10月8日晚上我们在李某1棋牌室玩“单双”赌博时，吴强强等人来收“桌费”没收到，吴强强就发火了，将桌子一拍，叫大家都不要玩了。大家向门口散去了，就议论着这件事，说凭什么不能玩，我也对吴强强那边人说。之后到马路对面准备开车离开，这时吴强强冲过来质问我为什么不给他面子，我就回了句“怎么，你还搞我啊”，吴强强便跑回去拿来一根长矛戳了我左肩膀一下，我就去夺长矛，站在我旁边的叶某一直说不要搞，并去夺吴强强手中的长矛，我就开车离开了等；18、被害人叶某的陈述，主要内容：2017年10月8日晚上我在李某1棋牌室看别人赌“单双”时，吴强强冲着大家吼了一句，意思叫大家都不要玩了。大家就散伙了往外面走，不知什么原因汪某1和吴强强争辩起来，吴强强转身便跑回去拿来一根长矛戳了汪某1左肩膀一下，之后两人就揪扯在一起，我就上去劝架，试图去夺长矛，但一直没成功，就抓着吴强强手中的长矛一直拉拉扯扯到马路边，“才子”就冲着我喊，叫我别插手，我解释说是劝架的，这时有个小伙子手里拿着一根长矛从马路对面冲过来，一脚踹到我身上，接着举着长矛对着我，我被踢了一脚没做声，他们就离开了。……那段时间吴强强等几个渔亭的小伙子常去李某1的麻将馆，向赌“单双”的人收50元桌钱，赌博的人都认识他们，知道他们是混世的等；19、证据保全决定书、证据保全清单、接受证据材料清单，调取证据通知书、调取证据清单，随案移送清单等，证实公安机关依法从被害人吴某1处接受相关病历及医疗费票据、从证人李某2处接受视频资料及从被告人吴强强处保全作案工具长矛并随案移送等事实；20、黟县人民医院、祁门县中医医院门诊病历，证实被害人吴某1被打后前往医院治疗及伤情等事实；21、搜查笔录、搜查照片，证实公安机关依法对被告人陈伟民居住的宾馆客房进行搜查，未发现与案件有关的物品等事实；22、体表检查照片，证实2017年10月9日被害人汪某1接受体检检查，显示其左肩部位有伤痕等事实；23、辨认笔录及照片，证实被害人汪某1、证人李某1、朱某、查某、李某2、吴某2辨认相关被告人及被告人李振辉辨认被害人汪某1、吴某1等相关情况的事实；24、黟县公安司法鉴定中心（黟）公伤鉴（法医）字（2017）26号法医学人体损伤程度鉴定书，证实被害人吴某1的损伤程度经评定为轻伤二级的事实；25、到案经过的说明，证实各被告人到案情况的事实；26、行政处罚决定书、刑事判决书、释放证明书，证实被告人储伟军、陈伟民、李振辉曾因故意犯罪受过刑事处罚及刑满释放时间及三被告人曾因违法受过行政处罚等事实；27、视听资料光盘，证实公安机关从相关单位调取作案现场监控视频资料制作成光盘，载明被告人吴强强、储伟军等人作案情况的事实；28、被告人吴强强的供述，主要内容：2017年9月份，我和陈伟民、方杰等聚在一起在街上玩，有一次在李某1棋牌室看见李某1向赌“单双”的人每人收取20元“桌费”，觉得这是个赚钱的方法，就向陈伟民、方杰提出收点“桌费”来用用，他们两人也同意，我就去找李某1谈，正常打麻将我们不管，只要有人去赌“单双”，麻将馆内的秩序就由我们负责，也就是负责不让别人来麻将馆闹事，保证大家能够安心地赌“单双”……；由我们负责向参赌人员收取桌费，每人收50元，并且说好每场给他至少300元，李某1也同意了；我们没有正当职业，属于在社会上“混世”的，今年9月份才到黟县街上来，主要是在麻将馆这些地方到处混，一般社会上的人也认识我，多少会给点面子；李某1之所以会答应我们到他麻将馆去收桌钱，我觉得一方面是我们也不会亏待他，不少他那一份，另外一方面他也不想得罪我们，担心我们去他麻将馆闹事而没办法正常做生意了；收桌钱基本都是我、陈伟民、方杰三个人一起去……我记得总共收取的桌钱次数有八九次样子，赌博的人一般有十几、二十个的样子，收完钱除了每场给李某1三四百元之外，其余的归我们，我们三个人得到的桌钱约在4000多元的样子；收来的钱我们三人共同用。2017年10月8日23时许，我独自一人来到李某1棋牌室，……我就直接找到李某1，质问他钱收没有，但是李某1说已经收掉了。我就让李某1给我几百元钱，李某1就是说没有，这时候我就发火了，就对着玩“单双”的人说“你们都不要玩了”，大家就散开了。之后我听见汪某1在嘀嘀咕咕，……之后我就跑到棋牌室对面的马路上，找到汪某1，推了他一下，就问他“你到底想干什么”，他回了我一句“你还想搞我啊”。我就立马跑到自己小轿车上，打开后备箱取了根长矛径直跑向汪某1，用长矛戳向汪某1左边肩膀部位，他就边躲边试图来抢长矛，但是没有抢走；旁边的“拐子辉”（叶某）在一旁拉架，并试图拿走我的长矛，但没拿走，这时候李振辉从后面冲过来，手上拿着长矛直接一脚踹向“拐子辉”，长矛是拿着的并没有戳他，之后就被人拉开了。2017年10月16日凌晨，我和储伟军、陈伟民、方杰四个人在新街“广珍棋牌室”玩，吴某1（那时候不知道名字，后来才知道的）也在那里，不知道什么原因吴某1和储伟军发生矛盾，这个小伙子就下楼去，边走边说“你们给我等着”，之后就随手拿起一个板凳砸向储伟军，我们四个人就上去把吴某1打了一顿，就被大家拉开了。那晚储伟军到底为何与他打起来我都不清楚，仅仅是看到储伟军跟他打起来出于兄弟义气就立即帮忙打吴某1，不去管到底为什么事，打了再说。因为吴某1临走的时候叫我们等着，我们四个人在麻将馆门口应该是议论了几句，大致意思是担心他真的带人、带家伙来打我们，我们也要做好准备，防止对方来打我们而吃亏，当时好像是储伟军提议也要准备家伙，于是陈伟民开着我的车子带着方杰去家乐居我们住的房间拿家伙，……他们总共拿来两把长矛，两把砍刀，储伟军说要去找吴某1，于是我们四个人开车到街上去找他。我们到了宴宾楼红绿灯附近发现了吴某1，当时吴某1身边应该还有其他人，储伟军第一个下车，我拿着砍刀，陈伟民、方杰拿着长矛也下车，储伟军拿着刀朝吴某1走去，他走到距离吴某1二三米的地方跟他说了一些话，我们大概站在距离他们五六米的距离，储伟军跟吴某1相互大声吼叫说了一些话，具体说些什么我没在意，反正只是争吵，没有动手，我、陈伟民、方杰都没有插话，后来吴某1的朋友骑车带着他离开了，我们随后也回宾馆了。2017年10月21日晚上，我们在“柒汤浴场”洗澡时遇到储伟军他们，储伟军叫我们帮忙一起去找吴某1，大致意思是吴某1去姚某的麻将馆闹事，没事乱打电话报警，弄得麻将馆开不好，要找吴某1谈一谈。我们去了顺兴宾馆没找到吴某1，后来储伟军打电话约吴某1到新街来谈的。他们在新街口谈的时候做了让步，答应赌“四五六”每天给他二三百元钱，但是吴某1这个人有点狮子大开口，要的太多谈不拢就走掉了。之后储伟军说再去找吴某1谈一谈，看看他到底想怎样；储伟军坐在车上问吴某1到底想怎么样，又问他每天给他300元钱行不行，吴某1说不行，低于500元免谈，否则他还会继续打电话报警，除非把他弄死；吴某1应该是说了一些狂话把陈伟民惹火了，他一个人下车对着吴某1打了几拳就把吴某1打倒在地，之后我们就开车离开了；因为之前我们听说吴某1随身可能带有匕首，陈伟民跟他打起来之后，好像是坐在后排的李振辉说怕吴某1身上有匕首，要下车去看看，于是他跟方杰打开车门准备过去看，他们刚下车，陈伟民几拳已经把吴某1打倒在地，转身回车上了，李振辉、方杰立即也上车了。我、陈伟民、方杰三个人基本都是待在一起玩的，……储伟军、李振辉两个人平常在一起玩的时候比较多，我们跟储伟军、李振辉又都是渔亭人，大家平常也经常在一起玩，都是关系不错的兄弟，所以10月8日晚上李振辉看见我跟汪某1搞起来，毫不犹豫上前帮我打了“拐子辉”，10月16日凌晨储伟军跟吴某1搞起来，我、陈伟民、方杰三个人也是不用多说马上动手打吴某1；吴某1以此找茬子报警举报姚某的麻将馆赌博，找储伟军要钱，我们这些人也不可能不管不问，所以也必须陪着储伟军一起去看看到底是什么情况，我们也想储伟军能通过谈判的方式把吴某1的事情解决好，免得吴某1老是纠缠不清等；29、被告人储伟军的供述，主要内容：2017年10月16日凌晨，吴某1和他的一个朋友在新街“广珍棋牌室”玩，玩了一会他的朋友和林某吵起来，吴某1好像要替他朋友出头的样子，就站起来大声吆喝，我就站起来让吴某1不要在我的棋牌室内闹，……之后他和朋友一起下楼，边走边说“你们给我等着”，我就跟着下楼，意思就是准备和他说不要闹了，一个叫“辉”的人还把我拖住，以为要打他，叫我算了。吴某1这时拿起一个板凳丢过来打到我左侧肩膀位置，吴强强、陈伟民、方杰等人这时从楼上下来，他们三人看见我被吴某1拿板凳砸中肩膀，马上冲过去围着吴某1打起来；……“辉”一直在劝我算了，我没有对辉动手，也没有上前打吴某1。吴某1被打之后走出麻将馆，当是他应该是不服气的，冲着我们说了句“有本事你们等着”。……之后我看到吴强强的车子开走了，我还以为他们是去找吴某1，我便也开车上街去找，后来才发现他们是去“家乐居”拿家伙了。之后我们就一起到了新街，到了新街之后应该是吴强强递给我一把刀。……就这样我开着车在前面，吴强强他们开着车子在后面，我们就上街去找吴某1。我们到了宴宾楼红绿灯附近发现了吴某1，看到路面上有四个人，就以为是吴某1电话喊来找我们麻烦的人，我就提着刀直奔吴某1，对着他说“你到底想怎么样”，他还在打电话，对着我说“你别急，给我等着”，我就回了句“好，我等着”。这时候，和他一起的人就把我一把抱住，就一直抱着我往外拽，这时候林某就把我刀夺走了。于是我空着手站在那里跟吴某1谈了一些话。吴强强他们拿着家伙往花坛那边去。后来姚某就来和他说话了，后来吴某1就被人带走了，我们在花坛那说会话就离开了。我去找吴某1真正的目的就是想着花点钱让他别闹了，他没事跑到姚某的麻将馆去扬言有人打牌就报警，没人敢再去打牌了，麻将馆就没法开下去，于是我决定出面找他好好谈一谈，争取花点钱摆平这件事，让吴某1不要继续闹下去了。2017年10月21日晚上，我、朱某、李振辉三个人在“柒汤浴场”洗澡，后来正好遇见吴强强、陈伟民、方杰三个人，大家聊起来之后吴强强说吴某1这个小鬼到处放风说看见他们在赌场就报警，说也要找吴某1谈谈，我说正好也打算找吴某1谈一谈，大家就决定一起到街上找他。……我们去了顺兴宾馆没找到吴某1，后来我打电话约吴某1到新街来谈的。我先是劝吴某1这件事到此为止算了，我们愿意赔他三四千元，但是他说至少要赔偿六七千元，还要求姚某的麻将馆每天给他六七百元，我说这怎么可能？我说可以带着他做事，每天赚二三百元钱不成问题，但是吴某1非要每天六七百元，这件事就谈不拢了。吴某1说要么答应他的条件，要么继续打他一顿，……说不通之后他就离开了。之后我说再去找吴某1谈一谈，看看能不能谈得妥；后来我、吴强强、陈伟民、李振辉、方杰从新街口开一辆车准备离开，正好看见吴某1一个人在“徽馨楼”附近，于是吴强强开车过去。我摇下车窗问吴某1到底想怎么办，他说要么我同意他提出的条件，要么就算了，我说这是根本不可能的，之后我就懒得跟他废话了。这时陈伟民不知什么原因跟吴某1争辩起来，我只听见吴某1说了一句：“你有本事搞死我呀”，陈伟民拉开车门朝吴某1冲过去，这时我看见吴某1从裤子口袋掏出一把匕首，我估计其他人也看见了，吴强强、李振辉、方杰大概也是担心陈伟民空着手而对方有家伙，准备上前帮忙，没想到陈伟民接连三拳就把吴某1打倒在地，转身回车上了，他们三人也立即上车了，我们就开车离开了。他们跟我都是渔亭人，我们之前就已经认识，在屯溪、黟县都经常在一起玩，他们是出于朋友义气而帮忙打架的。他们是跟着王某后面玩的，也属于社会上“混世”的，再加上我们大家都是渔亭人，彼此有共同的朋友，很快大家就熟悉起来，经常在一起玩；陈伟民也不完全是为了他自己的事情，多多少少也有点为我，为渔亭人出头的意思；30、被告人陈伟民的供述，主要内容：我和吴强强、方杰三个人自从9月份以来都是在街上混，没有任何经济收入，……9月份的一天，我们三人一同到李某1棋牌室内去玩，看见李某1向赌“单双”的人每人收取20元还是30元的桌费，我们三人觉得这是个赚钱的门道，之后吴强强就提议找老板去商量这个事情，以后由我们来收取桌费，并适当给老板点钱，并不会亏待他，之后吴强强就去找李某1谈，由我们负责向参赌人员收取桌费，每人收50元，李某1原来是收取20元的，他的那一份也不会少他的，假如能够收的多就多给他一点，这样李某1也同意了；……大多数人知道我们都在街上混的，也多少会给点面子。李某1之所以会答应我们到他麻将馆去收桌钱，我觉得一点就是李某1他怕我们去闹事，再则我们也答应他那一份也不会少他的，他也不想得罪我们，也想麻将馆能够继续经营下去，所以也就被迫同意了。这个钱基本上大部分时间都是吴强强去收，我也偶尔收过，收来之后都是由吴强强支配，大家放在一起用，加起来除了给李某1的，我估计至少有5000元。2017年10月16日凌晨，我和吴强强、储伟军、方杰四个人在新街棋牌室玩，当晚吴某1可能喝了点酒，他在麻将馆的二楼拍桌子，大声的喊，“才子”就让他不要吵，小点声音，他还不听，就回些难听的话，之后他就下楼去，走到楼梯口说了句“你们给我等着，我去叫人来”，……之后“才子”走下楼梯，吴某1真的把板凳砸向“才子”，砸到“才子”右边肩膀，“才子”就上去打他，我也就上去踢了他屁股一脚，之后就被拉开了。……我们四个人在麻将馆门口等了几分钟，对方并没有回来，大家就提出还是去找找看，我就说去把房间的家伙拿来，之后我带着方杰，开着吴强强的车回到家乐居我们住的房间拿了一把刀和两根长矛。……我们四个人开车到街上去找他。到了宴宾楼红绿灯位置，恰好看见吴某1站在马路中间打电话，……“才子”就提着刀往吴某1方向过去，两个人一直在大声说着，我、方杰也拿着长矛下车站在离“才子”他们有四五米的地方，吴强强也下车和我们在一起；之后吴某1边上那个人就骑车将他带走了，我们也回宾馆了。2017年10月21日晚上，吴强强驾车带着我、方杰在顺兴广场附近恰好碰到“才子”驾车带着“辉”，之后“才子”就提出要约那小伙子过来谈谈，之后我们几个就都同意了。……到了新街口，才子就打电话约吴某1到新街口来谈判。他们在新街口谈的时候做了让步，答应赌“四五六”每天给他二三百元钱，但是吴某1这个人有点狮子大开口，要的太多谈不拢就走掉了。之后储伟军说再去找吴某1谈一谈，看看他到底想怎样；在“徽馨楼”门口的人行道找到吴某1，我们几个都没下车，我就打开窗子问他“怎么讲啊”，他就回我“怎么讲，已经和‘才子’说过了”，“才子”就说“已经说过了，给你300元钱就差不多，600元钱是不可能的”，吴某1就接着说“不中，你们就不要搞了哇，除非你们把我搞死就算了”，我就发火了，就下车来到他面前，说“你讲什么话啊”，紧接着就用拳头打了他的头面部三拳，之后这个小伙子就倒地了，我看见他倒地之后就上车了，之后我们五个就离开了等；31、被告人方杰的供述，主要内容：我是今年9月份开始从屯溪到黟县县城来活动的，当时就和吴强强、陈伟民一起呆在黟县县城玩，都没有正当职业，……大概到了中旬的时候，我们三个人就天天基本上都呆在一起，就到“家乐居”租了一个三人间。我们三个人白天基本上都是呆在家乐居睡觉，到了晚上才出去活动，一般都是去麻将馆、游戏厅内玩。9月份的一天恰好转到李某1棋牌室，看见棋牌室内有许多人在玩“单双”赌博，看见老板向每个参赌的人员收钱，我们三个人觉得这也是个赚钱的好办法，也眼红，之后吴强强就提议找老板商谈这件事，我们可以向参赌的人员每人收取50元，除去给李某1的一部分，就可以通过这个方式赚点钱花，我们三个人就一起去找李某1商谈在棋牌室收钱的事情。李某1也同意了。一个是当时我们找李某1谈的时候，也和他说了不会少他的那一份，甚至还会把钱多给点；二是我们和他说了还能维护赌场的秩序，保证没有人来闹；三是他本身这个事情也是打擦边球，违法的事情，再则他也有怕我们的心理吧，毕竟我们天天在街上混的，没有什么正当职业的，他也怕我们去闹事，他的棋牌室开不成，我觉得李某1就是有这几种想法才同意的。具体都是吴强强一个人去收，我总共去了有五六次，……每次收取的金额也不一定，人多就多收点，人少就少收点；具体收了多少吴强强最清楚，反正至少2000多元还是有的；收来的钱都被我们用完、花完了。2017年10月16日凌晨，那个小伙子好像酒喝多了，在新街姚某的棋牌室里大吵，之后“才子”就和那个小伙子吵了起来，接着那个小伙子就拿棋牌室里的木质方凳子砸了“才子”一下，“才子”用手挡住了，然后我跟“云飞”、吴强强、“才子”四个人冲上去用拳头打了那个人几拳，之后那个人就离开棋牌室往新街口方向走了；那个小伙边走边打电话说：“你们给我等着，我们去喊人”。之后不知道谁说了句“走，去拿家伙”，之后就由“云飞”开吴强强的车子带着我回到我们租住的家乐居房间内拿家伙，拿好之后就立马驾车赶至新街口接上吴强强，当时“才子”并不在，过了一下“才子”就开车到了新街与我们汇合。随后吴强强就驾车跟在“才子”的车子后面，往宴宾楼红绿灯处赶过去，恰好在那里发现那个小伙子在打电话，我们就一起下车了。“才子”拿着刀直接朝那个小伙子走去，准备打他，被旁边的人夺下了，……我们拿着长矛站在那个男子附近，没有上前去，之后就拿着长矛在花坛处，当时“才子”就指着那个人说“你今天是不是喝多了，到我那里去闹事”，之后对方怎么回话的我没有听清楚，反正那男的还一直在打电话，后一个骑摩托车的人就把那小伙子带走了。后来我们将家伙收起来回去了。2017年10月21日晚上，我们三人在“柒汤”浴场泡澡，遇到“才子”他们。差不多待到晚上十点多钟准备离开，到了门口才发现“才子”他们在门口的车上，之后“才子”就说一起到顺兴商务宾馆去转转，就这样吴强强驾车带着我和“云飞”、叶俏，朱某驾车带着“才子”、李振辉一起到顺兴商务宾馆。之后我们到宾馆洗澡的休息大厅去找了一圈，叶俏不知道因为什么事情都没有下车，但是没有找到。后来叶俏、朱某先离开了。之后我们就上车往新街口去，到了新街口我就知道“才子”要约那个小伙子出来谈判，最后那个小伙子就到了新街口来谈。……都是“才子”在和他谈，谈了大概几分钟，……那个小伙子就边打电话边离开了。这时候“才子”就在车上说了句“不着，谈不好”。之后储伟军说再去找找看，看能不能再谈谈，大家就都同意了，就这样开车过去了。“才子”摇下车窗对着那个人说“刚才说的行不行”，那个小伙子说不行，要多点，“才子”接着说“多是不可能的”，随后就把车窗摇起来了。“云飞”就打开窗户问那个小伙子怎么讲，对方还一直挑衅的样子，我听见他说了一句你们有本事现在下车把我搞死之类的话，随后“云飞”他就下车用拳头打了那个小伙子二三拳的样子，这时候李振辉就说“我们要下去看看，万一对方有匕首怎么办”，随后我和“才子”打开车门，刚下车准备过去看，“云飞”就已经回来，那个小伙子就已经倒地了等；32、被告人李振辉的供述，主要内容：2017年10月8日晚上9点多钟，我和储伟军喝过酒之后就到五里转盘边上一个小区麻将馆去玩，……到了晚上11点左右的时候，吴强强就驾车也到了麻将馆，……就直接对着汪某1那一群人说“你们都不要玩了”。之后大家陆续都散开了，这个过程中汪某1和吴强强就吵起来了，……走到门口的时候吴强强就交给我一根长矛，他就往马路中间那过跑去，……过了一下，吴强强就急急匆匆的跑到我这里来，从我手中把矛头那一段拿走继续往马路中间冲过去。我看见有许多人围着吴强强，我当时以为那些人要打吴强强，我也没想那么多，管他三七二十一，就立马冲过去使劲的踹了那个“辉”一脚，之后我就问他你在叫什么，他回我说是劝架的，之后我还举起矛身准备戳他，还问道你到底想干什么，他还是说劝架的，之后我也没有戳下去，就这样也就散去了，我和吴强强就把长矛一起放到吴强强车子后备箱就乘车离开了。因为吴强强与我从小都是玩到大的，作为我们都是在社会上混的，最重要的就是讲义气，朋友被人欺负了肯定会上前去帮忙。……换做吴强强他也会这么做的。我就听储伟军和我说过，之前还打过那个吴某1，吴某1还放狠话说不让我们这些渔亭人在黟县街上混，见到我们在赌博场上玩，吴某1就打电话报警。21日晚上我和储伟军遇见吴强强等人，大家也聊起这事，觉得要找吴某1好好谈谈，就这样的情况下大家就一起去找吴某1。因为这事的起因是因为储伟军麻将馆的事情，肯定由他出面去谈，我们几个过去也可以为储伟军壮壮胆，人多气势也足点，虽然当时大家都是抱着好好谈的态度去，但是万一要是打起来，我们人多也会好点。我们先到顺兴宾馆休息大厅去找，但是没有找到那小伙子。之后储伟军不知道给谁打电话要了那小伙子的电话。之后我们就上车了，在车上给那个小伙子打电话，约他到新街口来谈谈。到了新街口等了几分钟之后，那个小伙子就到了，到了就一直和储伟军在谈……；上车之后吴强强他们就问谈的怎么样，储伟军说谈不好。车上不知道谁说了还是要继续找那个小伙子谈谈，看能不能谈妥。……储伟军摇下车窗对着那个人说“你到底什么意思”，那个小伙子说“我不是讲过了啊，就要那么多钱，每天600元”；储伟军就很生气的说：“那不可能的，每天最多给二三百”，之后陈伟民就对着那个小伙子说“你到底想怎么样”，那个小伙子接着说：“我和才子说过了”，“才子”就说不行，那个小伙子就接着说：“你们人不是多啊，有本事你们搞死我啊，我就住在这里”。听了这话以后，陈伟民就马上去打了那个小伙子。因为我之前听人家说这个小伙子身上可能有匕首，就随口说了句怕他身上有匕首，之后我们打开车门准备去看下，就看见陈伟民往车方向走来，我们就一起坐车去屯溪了。同时查明：被害人吴某12017年10月16日被打受伤后前往黟县人民医院治疗，其伤经诊断为：多处软组织挫伤。花去医疗费714.5元；2017年10月21日被害人吴某1被打受伤后先后前往黟县人民医院及祁门县中医医院治疗，其伤经诊断为：1、右锁骨粉碎性骨折；2、左耳软骨断裂；3、左鼻部挫裂伤。住院17天，共花去医疗费10982.92元。出院后医嘱建休三个月。其伤情经黟县公安司法鉴定中心鉴定，其损伤程度评定为轻伤二级。上述事实，有如下证据予以证实:1、身份证复印件，证实附带民事诉讼原告人吴某1的年龄等有关身份情况及具备诉讼主体资格的事实；2、黟县人民医院、祁门县中医医院门诊病历、出入院记录、影像学报告及医疗费发票、费用清单等，证实附带民事诉讼原告人受伤后住院治疗及相关费用情况的事实；3、祁门县中医医院诊断证明书，证实吴某1出院后医嘱建议休息情况的事实本院认为：被告人吴强强、储伟军、陈伟民、方杰、李振辉在公共场所无事生非，持械随意殴打他人，随意殴打被害人吴某1致其轻伤二级之后果，情节恶劣，且被告人吴强强、陈伟民、方杰多次强拿硬要他人财物，数额达4000余元，各被告人的行为已触犯刑法，构成寻衅滋事罪，且系共同犯罪，均应依法处罚。被告人储伟军、陈伟民、李振辉曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应依法从重处罚；被告人储伟军、陈伟民、李振辉曾因违法、犯罪多次受过行政、刑事处罚，其再次犯罪主观恶性较大，应酌定从重处罚；案发后被告人吴强强、方杰先后接到公安民警电话，在指定地点等候民警，可视为自动投案，被告人储伟军、陈伟民、李振辉自动到公安机关投案，各被告人到案后如实供述所犯罪行，系自首，且当庭自愿认罪，可依法从轻处罚；本案中，被害人吴某1与被告人储伟军发生纠纷后与储伟军互殴，在双方协商解决问题过程中索要钱财、不当言语，对矛盾激化负有责任，可酌定对被告人从轻处罚。各被告人虽口头上表示愿意赔偿，但实际上并未赔偿被害人，并无悔罪表现；被告人方杰的辩护人关于2017年10月16日被告人等行为系犯罪中止、2017年10月22日被告人等不是共同犯罪及被告人方杰系从犯的辩护意见经查与本院据证查明的事实不符，不予采信；被告人及辩护人关于被告人有自首情节及被害人有过错等相关辩解辩护意见可予采纳。应依据《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第（二）项、第（三）项、第二十五条第一款、第六十五条、第六十七条第一款、第六十四条的规定予以处罚。被告人吴强强、储伟军、陈伟民、方杰、李振辉等犯罪行为造成附带民事诉讼原告人吴某1医疗费等经济损失，依法应予赔偿，鉴于附带民事诉讼原告人在本案中存在一定过错，可依法减轻被告人赔偿之责任,故附带民事诉讼原告人的损失由各被告人承担80%的责任，其余损失由附带民事诉讼原告人自负；附带民事诉讼原告人提出精神抚慰金的请求于法无据，不予支持；提出的误工费损失因未提供证据，本院结合当地平均工资水平予以认定；提出住院伙食补助费、营养费、护理费等请求偏高，本院根据当地平均水平综合予以认定；综合考虑附带民事诉讼原告人吴某1住院等情形，本院酌情认定花费的交通费为300元；至于被害人提出的二期治疗取钢板的费用，因未实际发生，且被害人未提供充分证据证实，其提出残疾赔偿金的请求因未提供证据证实，本院均不予认定，被害人可在实际发生后另行诉讼解决。本案中附带民事诉讼原告人吴某1遭受的损失有：2017年10月21日受伤治疗医疗费10982.92元，误工费计12077.52元［41199元／年／365天＊（90＋17天）］，营养费计255元（17天＊15元／天），住院伙食补助费计340元（17天＊20元／天），护理费计1938元（17天＊114元／天），交通费300元。合计25893.44元，由五被告人承担20714.75元。另2017年10月16日吴某1被打受伤治疗医疗费714.5元，应由被告人吴强强、储伟军、陈伟民、方杰共同赔偿。综上，对附带民事诉讼原告人的诉讼请求予以部分支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条、第一百三十四条第一款第（七）项，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十七条第一、二款、第十九条、第二十条、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条之规定，判决如下一、被告人吴强强犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年六个月；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年10月22日至2020年4月21日。）二、被告人储伟军犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年三个月；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年10月27日至2020年1月26日。）三、被告人陈伟民犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑三年二个月；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年10月23日至2020年12月22日。）四、被告人方杰犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年八个月；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年10月22日至2019年6月21日。）五、被告人李振辉犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年11月12日至2019年11月11日。）六、被告人吴强强、储伟军、陈伟民、方杰共同赔偿附带民事诉讼原告人吴某1医疗费714.5元；吴强强、储伟军、陈伟民、方杰、李振辉共同赔偿附带民事诉讼原告人吴某1经济损失20714.75元；（本判决生效后十日内履行。）七、驳回附带民事诉讼原告人吴某1其他诉讼请求；八、随案移送的作案工具自制长矛一根（二段）予以没收；责令被告人吴强强、陈伟民、方杰退出赃款4000元，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向安徽省黄山市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长胡卫东审判员许露阳人民陪审员江明二〇一八年八月二十日书记员宋伟杰

一审刑事判决书山西省方山县人民法院刑事判决书（2019）晋1128刑初7号：方山县人民检察院以方检刑刑诉（2019）1号起诉书指控被告人侯恩星犯贪污罪，于2019年1月14日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。方山县人民检察院指派检察员刘文平出庭支持公诉，被告人侯恩星及其辩护人康杰、王璞到庭参加诉讼。本案现已审理终结方山县人民检察院指控，2008年9月至2016年5月间，方山县大武镇政府（甲方）与霍州煤电集团吕梁山煤电有限公司（乙方）签订了“新农村建设和煤炭资源开采移民搬迁框架协议”和补充协议，双方约定对大武镇所属的麻塔等八个村实施整体移民搬迁，并确定了赔偿标准和移民搬迁起止时间，成立了领导组，制订了实施方案，规定由大武镇镇政府实施，组织涉村干部、企业、并聘请评估公司开展移民评估工作。时任大武镇王家庄村麻塔村民小组长的被告人侯恩星，在参与村民个户财产勘验评估工作过程中，负责引门、介绍该村个户房屋财产概况、指界等工作。2016年5月31日，被告人侯恩星在指引勘验评估自己住宅房屋情况时，故意隐瞒自己下院所建四孔砖窑洞中，其中三孔窑洞缺后墙，并有一半面积未出土，土占部分均无隔墙的实际情况，让评估人员以完好建筑进行了丈量，并要求评估登记人员将该建筑物（评估多赔偿17748元）登记至其子侯建勇名下。将其大门外的村集体硬化过的水泥路159.5平方米，虚报确认为自己硬化的水泥路（实际只维修过少量边畔，评估多赔偿7012元），登记至侯恩星本人名下。2016年9月21日，工作人员对麻塔小组村民财产进行二次补充勘验时，被告人侯恩星将自家祖宅（属侯恩星弟兄四人共有财产）外村集体所打的一口水井（评估赔偿3000元）指认为自家所有，同时还虚报了祖宅70米砖围墙（评估赔偿4900元），并要求评估登记人员将水井登记至其兄侯恩锋名下，将围墙登记至其兄侯某1名下。2017年3月间，被告人侯恩星、侯某1兄弟二人将被告人侯恩星虚报骗取的上述财产赔偿款32660元，跟其他正常赔偿款一并领取，非法占有。2017年8月2日，大武镇政府根据麻塔村民反映，组织相关人员和被告人侯恩星，对侯恩星家的上述财产进行重新勘验评估，确认其多领上述赔偿款32660元后，责令被告人侯恩星退出。2017年12月5日，被告人侯恩星在造表发放村民人口不安置补偿款时，从其兄侯某1、侯恩锋二人应领的人口不安置补偿款中，将上述32660元直接扣除退还。2018年6月4日方山县监察委员会决定对被告人侯恩星立案调查后，2018年11月27日，被告人侯恩星将根据上述虚假评估多领取的三个月房屋租房费、搬迁费共计2263.8元退至方山县监察委，现随案移送。综上，被告人候恩星通过虚报冒领的手段，共计非法占有移民款34923.8元。公诉机关针对上述事实提供了相应的证据予以证实。公诉机关认为，被告人候恩星在担任大武镇王家庄村麻塔村民小组长期间，协助大武镇政府实施移民搬迁评估勘验工作过程中，利用职务之便，采用给自己或近亲属名下虚报赔偿财产的骗取手段，非法占有移民补偿款34923.8元，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条第一款第（一）项之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贪污罪追究其刑事责任。被告人侯恩星对公诉机关的指控没有异议，请求法庭从轻处罚。辩护人认为，公诉机关指控被告人侯恩星的犯罪事实清楚，证据确实充分。但被告人侯恩星主动交代其贪污的行为构成自首，即便不足以认定主动投案，但足以认定如实供述。并且被告人侯恩星认罪、悔罪，在提起公诉前退回全部赃款，又系初犯、偶犯，没有给国家、集体和社会造成任何经济损失，社会危害性较小，建议人民法庭对其判处缓刑。经审理查明：2008年9月至2016年5月间，方山县大武镇政府（甲方）与霍州煤电集团吕梁山煤电有限公司（乙方）签订了“新农村建设和煤炭资源开采移民搬迁框架协议”和补充协议，双方约定对大武镇所属的麻塔等八个村实施整体移民搬迁，并确定了赔偿标准和移民搬迁起止时间，成立了领导组，制订了实施方案，规定由大武镇人民政府实施，组织涉村干部、企业、并聘请评估公司开展移民评估工作。时任大武镇王家庄村麻塔村民小组长的被告人侯恩星，在参与村民个户财产勘验评估工作过程中，负责引门、介绍该村个户房屋财产概况、指界等工作。2016年5月31日，被告人侯恩星在指引勘验评估自己住宅房屋情况时，故意隐瞒自己下院所建四孔砖窑洞中，其中三孔窑洞缺后墙，并有一半面积未出土，土占部分均无隔墙的实际情况，让评估人员以完好建筑进行了丈量，并要求评估登记人员将该建筑物（评估多赔偿17748元）登记至其子侯建勇名下。将其大门外的村集体硬化过的水泥路159.5平方米，虚报确认为自己硬化的水泥路（实际只维修过少量边畔，评估多赔偿7012元），登记至侯恩星本人名下。2016年9月21日，工作人员对麻塔小组村民财产进行二次补充勘验时，被告人侯恩星将自家祖宅（属侯恩星弟兄四人共有财产）外村集体所打的一口水井（评估赔偿3000元）指认为自家所有，同时还虚报了祖宅70米砖围墙（评估赔偿4900元），并要求评估登记人员将水井登记至其兄侯恩锋名下，将围墙登记至其兄侯某1名下。2017年3月间，被告人侯恩星、侯某1兄弟二人将被告人侯恩星虚报骗取的上述财产赔偿款32660元，跟其他正常赔偿款一并领取，非法占有。2017年8月2日，大武镇人民政府根据麻塔村民反映，组织相关人员和被告人侯恩星，对侯恩星家的上述财产进行重新勘验评估，确认其多领上述赔偿款32660元后，责令被告人侯恩星退出。2017年12月5日，被告人侯恩星在造表发放村民人口不安置补偿款时，从其兄侯某1、侯恩锋二人应领的人口不安置补偿款中，将上述32660元直接扣除退还。2018年6月4日方山县监察委员会决定对被告人侯恩星立案调查后，2018年11月27日，被告人侯恩星将根据上述虚假评估多领取的三个月房屋租房费、搬迁费共计2263.8元退至方山县监察委，现随案移送。综上，被告人候恩星通过虚报冒领的手段，共计非法占有移民款34923.8元。认定上述事实的证据如下：方山县监察委员会立案决定书、党纪处分决定书、查询涉案人员金融财产通知书、扣押移送涉案款通知书、收缴清单，被告人户籍证明、职责证明，大武镇农经站会计提供的涉案领取扣除赔偿款等账务资料和证明材料，评估公司提供的涉案现场勘验登记表、现场绘图表、评估计算表等评估资料、情况说明、致委托方函，大武镇人民政府移民搬迁协议、文件、实施方案，大武信用西街分社查询涉案人员存取款交易明细、凭条等书证；2.证人侯某2、杨某、王某1、李某、白某、吴某、王某2、穆某、武某、薛某、侯某3、侯某4、侯某5、侯某6、候某、侯某1等人证言；3.被告人的供述与辩解及同步录音录像资料。上述证据经庭审质证在案证实，足以认定本院认为，被告人候恩星以非法占有为目的，在担任大武镇王家庄村麻塔村民小组长期间，协助大武镇人民政府实施移民搬迁评估勘验工作过程中，利用职务之便，采用给自己或近亲属名下虚报赔偿财产的骗取手段，非法占有移民补偿款34923.8元，数额较大，其行为构成贪污罪。公诉机关指控其犯贪污罪的犯罪事实清楚，证据确实充分，本院依法予以支持。辩护人对被告人侯恩星构成自首的辩护意见，因与查明的事实不符，本院不予采纳。但被告人侯恩星在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，依法可酌情从轻处罚。经调查，对被告人侯恩星适用缓刑不致对其所居住的社区造成重大不良影响，依法可对被告人侯恩星适用缓刑。依据《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条第一款第一项、第三款、第六十一条、第七十二条、第七十三条、第五十二条、第五十三、第六十四条、《全国人民代表大会常务委员会关于第九十三条第二款的解释》、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十九条第一款之规定，判决如下一、被告人侯恩星犯贪污罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金十万元（已缴纳三万元）。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。所处罚金在判决生效后一个月内缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳。）二、违法所得2263.8元返还方山县大武镇人民政府。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向吕梁市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份审判长秦恩泽人民陪审员刘婧人民陪审员刘文华二〇一九年三月二十七日书记员常莹

刑事附带民事公益诉讼被告）李向阳非法占用农用地一审刑事判决书江西省宁都县人民法院刑事附带民事判决书（2019）赣0730刑初304号：宁都县人民检察院以宁检刑诉［2019］297号起诉书，指控被告人李向阳犯非法占用农用地罪，于2019年9月12日向本院提起公诉，经审查本院于2019年9月16日立案。本案审理过程中，宁都县人民检察院于2019年10月23日以宁某民公［2019］36073000001刑事附带民事公益诉讼起诉书向本院提起刑事附带民事公益诉讼。本院依法组成合议庭，于2019年11月15日公开开庭进行了合并审理。期间2019年12月12日江西省宁都县人民检察院建议延期审理，2020年1月12日本院恢复审理。宁都县人民检察院指派检察员谢晓英出庭支持公诉，委托检察长晏利民、检察官助理陈华生出庭参加刑事附带公益诉讼，被告人李向阳到庭参加诉讼。本案现已审理终结江西省宁都县人民检察院指控：2013年8月，被告人李向阳取得宁都县青塘镇社岗村孙新华等村民位于宁都县青塘镇社岗村双鹅组“船头窝”山场481.5亩用材林使用权，并于同年10月办理了过户手续。同年9月份左右，彭某找被告人李向阳商量在“船头窝”山场合作开采煤矸石。2014年1月1日，被告人李向阳与彭某注册经营的宁都县茂隆新型墙体材料有限公司签订了一份林某使用转让协议，由彭某负责用“船头窝”山场的林权证去办理相关开采手续。2015年7月6日，彭某以宁都县茂隆新型墙体材料有限公司名义向宁都县林业局申请办理了青塘镇社岗村双鹅组“船头窝”山场25.2亩（合1.68公顷）临时使用林地手续，期限为2年（即2015年7月30日至2017年7月29日止）。后经双方协商，彭某将所办理的一切开采手续以300万元的价格转让给被告人李向阳。李向阳则以挂靠宁都县茂隆新型墙体材料有限公司的形式，雇请他人在宁都县青塘镇社岗村双鹅组“船头窝”山场露天开采煤矸石。2016年期间，李向阳为了扩大生产，在“船头窝”山场旁梅江镇黄贯村李屋一组“樟山底”山场开采煤矸石，并让彭某帮其申办“樟山底”山场9.9999亩（合0．6666公顷）和“船头窝”山场30亩（合2公顷）的临时使用林地手续。因当时该煤矸石矿区已列为国家森林公园保护区内，未办理到使用林地手续。此后因林业、矿产、水某等原因，该矿于2017年7月份开始停产整改，整改期李向阳于2017年8月份至2018年2月份分别在“船头窝”、“樟山底”山场所占用林地进行植被恢复造林，种植了马尾松、阔叶树、油茶、东某等树种和植革补绿。经宁都正道司法鉴定中心鉴定，李向阳在青塘镇社岗村双鹅组“船头窝”山场、梅江镇黄贯村“樟山底”山场共占用林地面积为109.6亩（合7.3067公顷）。其中：青塘镇社岗村双鹅组“船头窝”山场被占用林地面积为92.8亩（合6.1867公顷）；梅江镇王干村（实为黄贯村）李屋一组被占用林地面积为16.8亩（合1.12公顷）；种植油茶、东某失败林地30.9亩（合2.06公顷），种植草已成活林地6.7亩（合0.4467公顷）。被占用林地已被机械挖开推平，表土移位，林地原有植被严重毁坏。综上，被告人李向阳经营开采煤矸石矿在宁都县青塘镇社岗村双鹅组“船头窝”山场、梅江镇黄贯村“樟山底”山场实际非法占用农用地面积为46.8亩，合3.12公顷。被告人李向阳归案后，如实供述了其非法占用农用地的犯罪事实。公诉机关认为，被告人李向阳违反土地管理法规，非法占用农用地，改变林地用途，数量较大，应当以非法占用农用地罪追究刑事责任。其具有坦白情节，同时悔罪态度较好，建议判除被告人李向阳有期徒刑一年至一年四个月，适用缓刑；并处罚金二至三万元。公益诉讼起诉人江西省宁都县人民检察院向本院提出诉讼请求：依法判决李向阳限期进行土地复垦，恢复植被；如其拒不履行义务，由李向阳按规定缴纳完善水某持设施费及土地复绿费用共计107140.84元（以实际发生额为准），交于专业部门进行复垦恢绿；承担本案的鉴定评估费用7000元。事实和理由：被告人李向阳在2015年至2016年期间以挂靠宁都县茂隆新型墙体材料有限公司的形式，雇请他人在宁都县青塘镇社岗村双鹅组“船头窝”“樟山底”山场露天开采煤矸石。经宁都正道司法鉴定中心鉴定，李向阳在青塘镇社岗村双鹅组“船头窝”山场、梅江镇黄贯村“樟山底”山场共占用林地面积为109.6亩（合7.3067公顷）。其中：青塘镇社岗村双鹅组“船头窝”山场被占用林地面积为92.8亩（合6.1867公顷）；梅江镇王干村（实为黄贯村）李屋一组被占用林地面积为16.8亩（合1.12公顷）。另外被告人李向阳于2015年在“船头窝”山场办理的了临时用地手续共计25.2亩。2017年7月经相关部门责令进行整改，在2017年至2018年期间在其所占用林地进行植被恢复造林，共计37.6亩（失败林地30.9亩、已成活林地6.7亩）。公诉机关指控被告人李向阳非法占用农用地46.8亩。被告人李向阳在相关行政机关的督促下，聘请第三方公司制作了恢复林业生产条件、恢复植被的方案，并进行了—部分林业生产条件恢复和森林植被恢复作业，落实了一部分水土保持工程措施。但作业效果不达标，公共利益受到侵害的状况仍然存在。经司法鉴定中心鉴定认定，恢复林业生产条件、恢复森林植被尚需继续投入费用81540.84元；继续完成水土保特工程尚需投入费用25600元。公益诉讼起诉人认为，被告人李向阳违反法律规定超期、超范在自然保区实施采矿行为，非法占用林地达刑事立案标准，依法应负刑事责任。其毁林采矿非法占用林地的行为客观上造成了林业资源和林地植被损害，给宁都县莲花山自然保护区森林造成了水源涵养、水源流失、生态系统等方面的毁坏，其虽然采取了一些措施，但效果不佳，生态环境受侵害的事实仍然存生。被告人李向阳在承担刑事责任的同时，应当依法承担民事责任。为此，宁都县人民检察院向本院提起刑事附带民事公益诉讼。被告人李向阳辩称，对公诉机关指控的犯罪事实无异议，认罪认罚，并签字具结；对公益诉讼起诉人提出的诉讼请求无异议，并自愿进行恢复林业生产条件、恢复植被或缴纳植被恢复费用81540.84元；在采矿开挖区和道路区完美水土保持设施或者缴纳水土地保持费用25600元；同时自愿再交纳复垦复绿保证金70000元暂扣至宁都县森林公安局；并承担鉴定费用7000元。经审理查明：一、刑事部分2013年8月，被告人李向阳取得宁都县青塘镇社岗村孙新华等村民位于宁都县青塘镇社岗村双鹅组“船头窝”山场481.5亩用材林地使用权，并于同年10月办理了过户手续。同年9月份左右，彭某找被告人李向阳商量在“船头窝”山场合作开采煤矸石。2014年1月1日，被告人李向阳与彭某注册经营的宁都县茂隆新型墙体材料有限公司签订了一份林某使用转让协议，由彭某负责用“船头窝”山场的林权证去办理相关开采手续。2015年7月6日，彭某以宁都县茂隆新型墙体材料有限公司名义向宁都县林业局申请办理了青塘镇社岗村双鹅组“船头窝”山场25.2亩（合1.68公顷）临时使用林地手续，期限为2年（即2015年7月30日至2017年7月29日止）。后经双方协商，彭某将所办理的一切开采手续以300万元的价格转让给被告人李向阳。李向阳则以挂靠宁都县茂隆新型墙体材料有限公司的形式，雇请他人在宁都县青塘镇社岗村双鹅组“船头窝”山场露天开采煤矸石。2016年期间，李向阳为了扩大生产，在“船头窝”山场旁梅江镇黄贯村李屋一组“樟山底”山场开采煤矸石，并让彭某帮其申办“樟山底”“船头窝”山场的临时使用林地手续。因当时该煤矸石矿区已列为国家森林公园保护区内，未办理到使用林地手续。此后因林业、矿产、水某等原因，该矿于2017年7月份开始停产整改，整改期李向阳于2017年8月份至2018年2月份分别在“船头窝”、“樟山底”山场所占用林地进行植被恢复造林，种植了马尾松、阔叶树、油茶、东某等树种和植革补绿，共计37.6亩。经宁都正道司法鉴定中心鉴定，李向阳在青塘镇社岗村双鹅组“船头窝”山场、梅江镇黄贯村“樟山底”山场共占用林地面积为109.6亩（合7.3067公顷）。其中：青塘镇社岗村双鹅组“船头窝”山场被占用林地面积为92.8亩（合6.1867公顷）；梅江镇王干村（实为黄贯村）李屋一组被占用林地面积为16.8亩（合1.12公顷）；种植油茶、东某失败林地30.9亩（合2.06公顷），种植草已成活林地6.7亩（合0.4467公顷）。被占用林地已被机械挖开推平，表土移位，林地原有植被严重毁坏。综上，被告人李向阳经营开采煤矸石矿在宁都县青塘镇社岗村双鹅组“船头窝”山场、梅江镇黄贯村“樟山底”山场实际非法占用农用地面积为46.8亩，合3.12公顷。被告人李向阳归案后，如实供述了其非法占用农用地的犯罪事实。审查起诉阶段被告人李向阳在值班律师的见证下签署了认罪认罚具结书。二、民事公益诉讼部分宁都县人民检察院在履行职责过程发现被告人李向阳非法占用农用地的过程，破坏了宁都县莲花山自然保护区生态环境，向相关职能部门（宁都县环境保护局、宁都县矿产资源管理局、宁都县林业局、宁都县水土保持局）发出检察建议，相关职能部门均已回复。被告人李向阳在相关职能部门的督促下，2018年5月聘请宁都县鑫绿林业技术服务有限公司制作了恢复林业生产条件、恢复植被的方案，并进行了—部分林业生产条件恢复和森林植被恢复作业，落实了一部分水土保持工程措施。但作业效果不达标，公共利益受到侵害的状况仍然存在。2019年7月15日宁都县人民检察院委托宁都正道司法鉴定中心对宁都县青塘镇社岗村双鹅组“船头窝”山场被占用林地恢复林业生产条件、森林植被情况进行鉴定，经鉴定结论：该山场被占用林地面积为109.6亩，其中14.3亩为道路，需要恢复林业生产条件、森林植被面积95.3亩。其中（一）该林地恢复林业生产条件完成情况及全部完成还需要资金情况。1.根据《实施方案》和现场调查，该林地恢复林业生产条件完成情况：（1）削坡排危完成80%，（2）场地平整：土方开挖完成80%，土石方回填完成50%；（3）截排水沟完成80%；（4）砌筑挡土墙完成100%；（5）地表覆土完成50%。2.根据现场调查完成情况和《实施方案》的投资概算，推算该林地恢复林业生产条件全部完成还需资金47178.89元。（二）该林地恢复森林植被完成情况及全部完成还需要资金情况。根据《作业设计》和现场调查，已植苗种树（湿地松等）播草籽（狗牙根、高某等）工艺43.0亩，边坡喷播种草8.9亩（5933平方米）；尚有43.4亩需要恢复森林植被，按《作业设计》植苗投资概算791.75元／亩计算，该林地恢复森林植被还需要资金34361.95元。（三）综上，该林地恢复林业生产条件、森林植被还需要资金81540.84元。2019年7月12日宁都县人民检察院委托赣州市华岳环境科技有限公司对被告人李向阳非法占用农用地一案目前已实施的水土保持工程情况、为修复生态尚需要继续投入的水土保持工程及费用。2019年8月赣州市华岳环境科技有限公司作出鉴定结论：（1）被告人李向阳借用宁都县茂隆新型墙体材料有限公司名义，在宁都县青塘镇社岗村双鹅小组“船头窝”山场、相邻的梅江镇黄贯村李屋一组“樟山底”山场非法占用林地采矿，因未及时全面落实宁都县水土保持局批复同意的水土保持方案，造成严重的水土流失；（2）项目区已实施的水土保持工程有弃渣区种树2.82ｈｍ2，冲积影响区拦沙坝60ｍ；（3）为完善水土保持设施，后续需要进一步完善的水土保持设施有：①采矿开挖区排水沟3ｍ，沉沙池1口；②道路区排水沟50ｍ，沉沙池1口，涵管11ｍ（口0.8ｍ），挡土墙8ｍ;（4）为进—步完善水土保持设施，尚需投入的后续费用为2.56万元。被告人李向阳对上述两份鉴定意见均无异议，也主动交缴了鉴定费用7000元。上述事实有经审庭举证质证的接处警登记表、受案登记表、案件移送函及相关材料、被告人李向阳的基本情况表、常住人口信息表、前科证明、宁都县环境保护局环境保护竣工验收意见、临时使用林地审核同意书及申报材料、林业用地申请及拟使用林地情况公示、林权使用租赁协议书、油茶苗购销合同、采矿许可证、营业执照、宁都县青塘镇社岗村村委会出具的证明、保证书、林业产权交易管理中心询问笔录、林地转让公告、宁都县林业局文件、公司挂靠协议、授权委托书、欠条，宁都县矿产管理局责令停产的通知；证人邓某、孙某1、谭某、何某1、彭某、温某1、李某、温某2、何某2、谢某、宋某的证言；被告人李向阳的供述与辩解；现场勘验笔录及照片、现场指认笔录及照片；鉴定意见书；宁都县人民检察院公告及说明、宁都县鑫绿林业技术公司出具的临时占用林地恢复林业生产条件实施方案、森林植被恢复作业设计书；宁都县正道司法鉴定中心出具的补充鉴定意见书；宁都县水土保持局出具意见书；赣州岳华环境科技有限公司出具的鉴定书及鉴定费发票；询问笔录；检察建议书；宁都县森林公安局出具的暂扣款发票、鉴定费发票等证据证实。上述证据经庭审举证质证，具有客观性、合法性、关联性本院予以确认本院认为，被告人李向阳违反土地管理法规未办林地使用许可手续下，擅自非法占用林地46.8亩，改变被占用林地用途，数量较大，造成林地大量破坏，其行为已构成非法占用农用地罪，公诉机关指控被告人李向阳的犯罪事实清楚，证据确实充分，指控的罪名成立。被告人李向阳到案后如实供述其犯罪事实，具有坦白情节，并认罪认罚，依法可从轻处罚。在审查起诉及审判阶段，被告人李向阳能主动积极恢复被毁坏林地林业生产条件及落实水土保持工程措施，主动缴纳林地恢复林业生产条件、植被恢复保证金，可以酌定从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。在本案中，被告人李向阳的犯罪行为不仅触犯了刑律，而且客观上造成了林业资源和林地植被损害，给宁都县莲花山自然保护区森林造成了水源涵养、水土流失、生态平衡等方面的毁坏，其虽然采取了一些水土保持措施，恢复了一部分林业生产条件，进行了部分补植复绿，但效果不佳，生态环境受侵害的事实仍然存在，国家利益和公共利益受到损坏。宁都县人民检察院向本院提出刑事附带民事公益诉讼符合法律规定，本院予以持。综上，根据被告人李向阳的犯罪事实、性质、情节、起因和对社会的危害程度，结合本案被告人李向阳的犯罪情节，有悔罪表现，对其宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，可对其宣告缓刑。附带民事诉讼原告人要求被告人李向阳限期进行土地复垦，恢复植被，如其拒不履行义务，由被告人李向阳按规定与约定缴纳土地复绿费，由专门机关进行土地复绿恢复生产的诉讼请求于法有据，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十二条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条，《中华人民共和国侵权责任法》第四条，《最高人民法院关于审理环境民事公益诉讼案件适用法律若干问题的解释》第二十条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条、第二百零一条之规定，判决如下一、被告人李向阳犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑一年四个月，缓刑三年；并处罚金人民币三万元（已缴纳）。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）二、被告人李向阳应于本判决生效之日起两年半内（2020年1月至2022年6月）对其破坏的林地进行土地复垦，恢复植被；如其拒不履行土地复垦、恢复植被义务，缴纳土地复垦、复绿177140.84元（以实际发生额为准），交于专业部门进行复垦、复绿。三、本案鉴定费用7000元由被告人李向阳承担（已交纳）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向江西省赣州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份审判长卢祥生审判员符英兰审判员高小明二〇二〇年一月十四日书记员黄诗怡

刘同明、曾贵非法拘禁一审刑事判决书湖南省益阳市赫山区人民法院刑事判决书（2018）湘0903刑初900号：益阳市赫山区人民检察院以益赫检公刑诉（2018）880号起诉书指控被告人刘同明、曾贵、黄仁松犯非法拘禁罪，于2018年12月3日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。益阳市赫山区人民检察院指派检察员汤娉出庭支持公诉，被告人刘同明、曾贵、黄仁松均到庭参加了诉讼。现已审理终结经审理查明：2018年6月中旬，被害人余某、陈某分别被骗至益阳市名为“天津天狮生物发展有限公司”的传销组织内。余某被安置于益阳市朝阳区客运管理处后一民房内，陈某最初被骗至赫山步行街附近一民房内，随后也被安置到益阳市朝阳区客运管理处后的民房内，二人由被告人刘同明、曾贵、黄仁松及张豪垒（在逃）等人负责看守。余某、陈某发现被骗后欲离开均遭到阻止，并被掐脖、拳打脚踢以及辱骂，以强迫其加入传销组织并发展下线。2018年7月15日13时30分左右，刘同明、黄仁松等人携带余某到别处听课，途径益阳大道往东时，余某摆脱控制的人跑入益阳市公安局报警，公安民警出警后将刘同明、曾贵、黄仁松抓获，同时解救了被害人陈某等十余名传销人员。上述事实，被告人刘同明、曾贵、黄仁松在庭审中均无异议，并有被害人余某、陈某的陈述，证人莫某、郭某的证言，辨认笔录，指认笔录，现场勘验笔录，通话详单，支付宝收支明细证明，银行账户交易明细，情况说明，三被告人的户籍信息和到案经过等证据证实，足以认定本院认为，被告人刘同明、曾贵、黄仁松非法拘禁他人，剥夺他人人身自由，具有辱骂、殴打情节，其行为均已构成非法拘禁罪。公诉机关指控的罪名成立。在共同犯罪中，被告人刘同明、曾贵、黄仁松均起了次要作用，系从犯，可从轻处罚；三被告人均自愿认罪，可酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十八条第一款、第二十五条第一款、第二十七条之规定，判决如下一、被告人刘同明犯非法拘禁罪，判处有期徒刑十个月。二、被告人曾贵犯非法拘禁罪，判处有期徒刑十个月。三、被告人黄仁松犯非法拘禁罪，判处有期徒刑九个月。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人刘同明的刑期自2018年7月15日起至2019年5月14日止；被告人曾贵的刑期自2018年7月15日起至2019年5月14日止；被告人黄仁松的刑期自2018年7月15日起至2019年4月14日止。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省益阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长熊丽霞人民陪审员张长庚人民陪审员曹德辉二〇一九年一月八日法官助理李艳阳书记员符赛

贵州省遵义市汇川区人民法院刑事判决书（2020）黔0303刑初289号公诉机关贵州省遵义市汇川区人民检察院。被告人余航，男，1997年9月24日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地贵州省遵义市播州区，住贵州省遵义市汇川区。因涉嫌强奸罪，于2020年7月7日被遵义市公安局汇川分局刑事拘留，经遵义市汇川区人民检察院批准，于同年7月17日被遵义市公安局汇川分局执行逮捕。现羁押于遵义市第三看守所。委托辩护人袁河，贵州名城律师事务所律师。委托辩护人罗祖薇，贵州名城律师事务所律师。贵州省遵义市汇川区人民检察院以汇检未刑诉（2020）6号起诉书指控被告人余航犯强奸罪，于2020年10月12日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，因涉及公民个人隐私，依法不公开开庭审理本案。贵州省遵义市汇川区人民检察院检察员杨世志出庭支持公诉，被告人余航及其委托辩护人袁河、罗祖薇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控：2020年7月5日，被害人汪某某（女，13岁），其父母离异且均在外务工。汪某某因与家人发生矛盾遂离家出走，汪某某独自一人从遵义市汇川区松林镇客运站乘坐客车至遵义市汇川区高桥客运站后在茅草铺客运站等处闲逛。2020年7月6日3时许，被告人余航饮酒后路过遵义市汇川区航汽厂附近一店铺处发现独自一人的汪某某，余航主动以给汪某某背书包等将汪某某带至余航与何某等人合租的遵义市汇川区一租房内，余航叫合租房内的熊某（女）帮助汪某某洗澡并将熊某自己的睡衣提供给汪某某使用，同时，余航将自己的卧室提供给汪某某住宿。待合租房屋的其他房间内的人员熟睡之后，余航为了满足其性欲便跑到其卧室内不顾汪某某的反抗而用手抚摸和用生殖器接触汪某某的隐私部位等。案发后，2020年7月7日，余航被公安机关抓获归案。公诉机关提供了受案登记表、立案决定书、到案经过、证人证言、被害人的陈述、被告人余航的供述与辩解、鉴定意见、勘验、辨认笔录等证据，被告人余航明知是未成年人，为了满足其性欲，通过抚摸和用生殖器接触被害人隐私部位等对其实施猥亵，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款之规定，应当以强奸罪追究其刑事责任。建议对其判处其有期徒刑三年。被告人余航对指控事实、罪名均无异议，辩解其具有自首情节。辩护人提出：一、本案应当以强制猥亵罪定罪更符合实际：第一，从主观上看，被告人供述其犯罪目的是想抚摸一下，并非想要发生性关系；第二，从客观上看，被告人供述抚摸了胸部和腿，记不清生殖器与被害人接触，没有与被害人强行发生性关系；第三，从所处环境来看，出租屋内还有两家人居住，不具备强行发生性关系的条件；第四，被告人是一名成年男性，如果其向强行与被害人发生性关系是轻而易举的事，但是其并没有这样做；第五，被告人与被害人没有发生抓扯和暴力等行为，被害人没有受到身体上的伤害，不符合强奸的行为特征；第六，被害人没有呼救；第七，被告人在被害人明确提出反对时立即停止了侵害，中止了犯罪行为。二、对量刑发表意见和建议：1.犯罪中止，没有造成严重侵害后果；2.主动投案并如实供述罪行，构成自首；3.认罪悔罪态度好；4.临时起意，主观恶性不大；5.事后主动道歉，希望得到被害人谅解；5.无犯罪前科，文化程度低，法律意识淡薄，家庭环境影响，对其教育少。综上，对被告人余航应当以强制猥亵罪定罪量刑，希望人民法院依法对其从轻处罚。经依法审理查明：2020年7月5日，被害人汪某某（女，13岁）与家人发生矛盾后离家出走，乘车到达遵义市汇川区后在茅草铺客运站、大连路等地闲逛。7月6日凌晨3时许，被告人余航酒后在遵义市汇川区航汽厂附近一店铺门口发现独自一人的汪某某，随后以带被害人躲雨为由将汪某某带至其租住的位于遵义市汇川区内的房屋，安排合租房内的熊某（女）带汪某某洗澡、换睡衣，后余航将自己的卧室提供给汪某某住宿。当日凌晨4时许，余航待合租房内其他人员熟睡后进入汪某某住宿的房间内，不顾被害人的反抗，强行搂抱汪某某并抚摸其胸部、生殖器等部位，期间余航脱掉衣服并用其生殖器接触汪某某的阴部，后因汪某某尝试拨打电话，余航感到害怕而停止侵害行为，后汪某某离开余航住处并于7月6日22时许向公安机关报案，余航于同日被抓获归案。经鉴定，被告人余航的阴茎擦拭物中检出混合基因型，包含汪某某、余航的ＤＮＡ分型。上述事实，有公诉机关出示的以下证据证明：1.受案登记表、立案决定书等。证实：被害人汪某某于2020年7月6日22时许向公安机关报案，公安机关于同年7月7日决定立案侦查。2.抓获经过。证实：公安机关于2020年7月6日晚在长沙路将被告人的家中将其抓获，并将其传唤至公安机关接受讯问。3.证人熊某的证言。证实：我认识余航，我们一起住在汇川区租房，我和何某居住在一个房间，余航住一个房间，余某和他女朋友住一个房间。2020年7月6日凌晨4时许左右，余航带了一个女生到房间来，当时她穿一套蓝白色的校服，身高一米五左右，身材偏瘦，背了一个蓝黑色的书包。余航叫我起来帮助那个小姑娘洗澡，我拿我的睡衣给那个小姑娘用，洗完澡后我看到那个小姑娘在余航卧室床上，余航在客厅沙发上，之后我就不清楚情况了。4.证人何某的证言。证实：我和余航住在汇川区，2020年7月6日凌晨3时许，余航带了一名小姑娘回来，叫我女朋友带小姑娘去洗澡，洗完后余航就叫小女孩去他房间睡觉，我回房间时余航还在沙发上。5.证人余某的证言。证实：我和余航是堂兄弟，一起居住在汇川区租房，我第二天晚上才听说他带了一个女生回住所。6.被害人汪某某的陈述。证实：2020年7月5日14时许，我和家里面发生矛盾后选择离家出走，坐车到高桥客运站后又坐公交车到了北大梦想城，就找不到路了，我就往回走，走到航汽厂已经是凌晨0时了。因为天在下雨我就跑到一家店铺门口躲雨，后来就睡着了，到凌晨3、4点左右，看到一男子向我走来，他自称叫做余航，给我说我看到你这个样子都遭不住，就把我书包背上带我回到他的住处。后来他叫一个姐姐帮我洗澡还给了我一套睡衣，洗完后余航叫我进他的房间休息，在我要睡着的时候，余航就进房间了，他直接躺在床上，当时没挨着我，过了一会儿后他就伸手过来摸我的手臂和大腿，我起身摸我的衣服但还是湿的，然后我把书包抱起回到床上，过了一会他又伸手摸我的颈部，准备往下摸我就用书包挡着，然后他就起身问我要做什么，然后就把我的书包扯下来甩在地上，我就去捡书包并躺在地上，他也过来躺在地上。我看到后就起身回到床边，他也起身把我的脚抱着放上床，躺下来和我睡在床上，用手去摸我的下体，我就左右转动身体不让他摸，他的手就拿开了，我起身还摔在地上，我就去摸我的衣服干没有，余航就过来从后面双手抱住我将我甩在床上，喊我不要动，他就睡到床尾方向去了，两只手抱着我的双腿不让我动，后面又用左手抱我的腿，右手去摸我的下体，过了两三分钟，他就转过来脱了他的衣服，裸体和我睡在同一方向，用双手从后面抱住我，然后用手拿住他的生殖器从睡裤裤脚位置放入接触到我的下体外阴部位，然后我就拿起他放在床边的手机，用人脸识别打开了，准备打电话给我爸爸，他看到我拿手机，他的下体生殖器就拿出来了，然后就把手机抢过去了，我就问他放不放我走，他同意后我就换衣服走了。中途有一次我准备开门离开，余航就把门抵着不让我开门。7.被告人余航的供述与辩解。证实：2020年7月6日凌晨3时许，我从茅草铺喝完酒回家，在长沙路电杆厂的路口看见一个穿校服的小女孩，她身上都打湿了就有点可怜她，就叫她去我家躲雨。到家后我让熊某给她洗澡，并把熊某的内衣拿给她穿，然后对她说你睡床上我睡沙发。睡了十几分钟后我就想着去问问他家长的电话，就坐着和她聊了一段时间，后面手机没电了，就对她说“妹，你睡过去点，我的手机要冲一下电”，我躺下来后头脑不听使唤，想着有个女生睡在旁边，酒精也有些上头，就产生了和她发生性关系的想法。我开始摸她后，小女孩就起身去看窗子边上的衣服，后来又回来躺在床上，我又用手摸她的胸部，她用书包挡着，然后我把她的书包拉开继续摸她，小女孩就下床了，把她书包拿起睡在地板上，我就去把她抱上床，把她双腿抱住，用手摸了她外阴部位，十几秒后就换到和她同一个方向，把我的下半身裤子脱到自己的大腿，露出了生殖器，就用手去摸她的外阴，她起身挣扎我就抱住她，我的生殖器就从裤脚位置伸进去接触到她的外阴了，她就起身拿她的电话准备打电话，我当时就心慌了，她就问要让我走不，后来就离开了。我进入房间和她睡在一起、脱光衣服就是想和她发生性关系。8.辨认笔录、现场辨认笔录。证实：被害人汪某某辨认出被告人余航；被告人余航辨认出被害人汪某某；被告人余航指认了作案现场。9.现场勘验笔录。证实：公安机关对案发现场进行了勘验，在案发现场提取了物证头绳，制作了现场图、拍摄了现场照片。10.接受证据材料清单、病历。证实：公安机关带被害人汪某某前往医院检查，结果为：外阴、处女膜沿未见明显裂痕，未见出血；检查中提取了被害人的阴道外口及阴道分泌物各一份。11.鉴定意见、鉴定意见通知书。证实：经遵义市汇川区公安司法鉴定中心鉴定，被告人余航的阴茎擦拭物中检出混合基因型，包含汪某某、余航的DNA分型；前述鉴定见过已于2020年7月14日通知被告人余航、被害人汪某某及其家属。12.户籍信息。证实：被害人汪某某生于2007年，现年13岁；被告人余航已届满刑事责任年龄；证人身份信息等。13.视听资料。证实：公安机关提取了案发现场附近的监控视频；对被告人余航讯问过程中进行了同步录音录像。上述证据,经当庭举证、质证，证据来源合法，内容客观真实，本院予以采信。针对控辩双方的意见，结合案件事实、证据及相关法律规定，综合评判如下：1.关于辩护人所提被告人余航应以强制猥亵罪定罪处罚的辩护意见。经查，被告人余航在接受公安机关讯问过程中，多次稳定供述其主观意图是想与被害人发生性关系，客观上实施了强行搂抱被害人并抚摸其隐私部位、抱住被害人双腿以控制其人身自由、脱光衣服并用生殖器接触被害人阴部等行为，主客观相统一，符合强奸罪的构成要件，应当以强奸罪定罪量刑。2.关于辩护人所提被告人具有自首情节的辩护意见。经查，被告人系公安机关在其家中抓获归案，其到案后接受第一次讯问过程中亦未如实供述犯罪事实，不符合自首关于自动投案和如实供述的构成要件，对该辩护意见，本院不予采纳。3.关于辩护人所提被告人余航构成犯罪中止的辩护意见。经查，被告人余航基于与被害人发生性关系的主观故意实施了强奸行为，期间被告人与被害人的性器官发生接触，因本案被害人系未满十四周岁的幼女且被告人对此明知，基于对幼女的特殊保护，本案犯罪形态应认定为犯罪既遂，故对该项辩护意见，本院不予采纳。本院认为，被告人余航违背妇女意志，使用暴力手段强行与被害人发生性关系，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款关于“以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的，处三年以上十年以下有期徒刑。”之规定，已构成强奸罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以确认。被告人余航明知被害人系未满十四周岁的幼女但依然实施奸淫行为，依法应当从重处罚；鉴于被告人到案后如实供述其犯罪事实，审理中自愿认罪，依法可以从轻处罚。公诉机关量刑建议适当，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条、第四十五条、第四十七条、第六十七条第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：被告人余航犯强奸罪，判处有期徒刑三年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即2020年7月7日起至2023年7月6日止。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省遵义市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长张勇人民陪审员高兰人民陪审员李桂云二〇二〇年十二月十日法官助理刘欣书记员梅寒芳

特雷沃·约瑟夫·道格拉斯·希克森、特雷沃妨害公务罪一审刑事判决书中华人民共和国浙江省杭州市上城区人民法院刑事判决书（2018）浙0102刑初42号：杭州市上城区人民检察院以上检公诉刑诉（2018）40号起诉书指控被告人特雷沃犯妨害公务罪，于2018年1月10日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。杭州市上城区人民检察院指派检察员王沁、代理检察员王灵敏出庭支持公诉，被告人特雷沃及其辩护人周燕、翻译人员王峰到庭参加诉讼。现已审理终结杭州市上城区人民检察院指控：2017年9月11日上午11时10分许，杭州市公安局经济技术开发区分局金沙湖派出所民警即被害人戴某1在本市经济技术开发区上沙社区警务室内处置警情，发现被告人特雷沃涉嫌故意毁坏财物、未依法申报居留登记，故要求其前往派出所配合调查。被告人特雷沃拒不配合，用拳头殴打被害人戴某1面部，造成戴某1下唇左侧粘膜破损。被害人戴某1随即与在场的巡防队员将被告人特雷沃制服。经鉴定，被害人戴某1的伤势达轻微伤标准。公诉机关认为上述事实有被告人供述、被害人陈述、证人证言、接受证据材料清单、警察证复印件、工作证复印件、接警单、伤情记录表、门诊病历、伤情检查通知单、出入境记录、情况说明、抓获经过、护照复印件、检验结果告知单、司法鉴定意见书、执法录像光盘、监控录像光盘等证据证明，对被告人特雷沃应以妨害公务罪追究刑事责任。被告人特雷沃辩解其当时不清楚被害人身份。辩护人提出被告人特雷沃如实供述，患有抑郁症，自愿认罪，要求对其从轻处罚。经审理查明，2017年9月11日上午11时许，杭州市公安局经济技术开发区分局金沙湖派出所民警戴某1在该区上沙社区警务室内处置警情时，发现被告人特雷沃涉嫌故意毁坏财物、未依法申报居留登记，故要求其前往派出所配合调查。被告人特雷沃某积极配合，并在此过程中用拳头殴打被害人戴某1面部，造成戴某1下唇左侧粘膜破损，后经鉴定其伤势达轻微伤标准。上述事实经庭审质证有下列证据证明：（1）被害人戴某1陈述，证实其作为金沙湖派出所民警于2017年9月11日11时许到上沙警务室接处警，其当时身穿警服，并用英语告知被告人其系警察，其以涉嫌故意毁坏财物和未依法办理居留登记要求被告人特雷沃去派出所接受调查，因拒绝为被告人拎大包被特雷沃用拳击中面部。（2）证人宋某证言，证实其与被告人系男女朋友关系，被告人特雷沃持旅游签证入境，被告人患有抑郁症，每天都要服药，案发当日被告人喝醉酒被其赶出家门，被告人在楼下用石头砸了其玻璃，大楼管理处的人把被告人带到警务室，其听说被告人有袭警行为。（3）证人冯某1证言，证实案发当日11时许，被告人因涉嫌毁坏财物等被带到上沙警务室，其报警后，派出所民警处警要求被告人去派出所，被告人要求民警给他拿行李，民警将行李塞给被告人时，被告人用拳头击中民警嘴部。（4）证人严某证言，证实案发当日金沙湖派出所处警民警在警务室要求被告人去派出所处理，民警将包递给被告人让他自己拿着走时，被告人一拳打到民警脸上导致嘴唇出血。（5）证人潘某证言，证实其与戴某1一起到上沙警务室处警，其开车准备带被告人回派出所时被宋某告知被告人酒后有暴力倾向，其返回警务室时戴某1嘴部已经受伤。（6）接受证据清单，证实戴某1、潘某、冯某1提交的相关材料作为证据被依法接收的事实。（7）警察证复印件、工作证复印件，证实戴某1是杭州经济技术开发区分局民警，潘某是该局协警。（8）伤情记录表，证实戴某1当时着蓝色夏装统一警察制服，臂章上有英文ｐｏｌｉｃｅ字样，前胸徽章亦有英文ｐｏｌｉｃｅ字样，其下嘴唇受伤，有凝固血迹；被告人特雷沃右手背有凝固血迹。（9）门诊病历、伤情检查通知单，证实2017年9月11日戴某1前往邵逸夫医院就诊，诊断其左下唇皮肤裂伤，左颌下软组织挫伤。（10）接警单，证实戴某1当日接处警登记情况。（11）出入境记录，证实2017年7月17日被告人特雷沃从罗湖入境，至9月3日均有住宿记录。（12）情况说明，证实执法记录仪时间较实际时间晚走5分04秒。涉案毁坏财物及未依法申报居留登记的处理情况。（13）护照复印件，证实被告人特雷沃的自然人身份情况。（14）归案经过，证实被告人特雷沃系被动到案。（15）检验结果告知单，证实被害人戴某1受伤致下唇左侧粘膜破损，伤势达轻微伤标准。（16）司法鉴定意见书，证实被告人特雷沃经鉴定系抑郁症（缓解期）、普通醉酒、酒依赖症综合征，系完全刑事责任能力。（17）执法录像光盘，证实案发当时被告人称呼被害人戴某1为长官，并以旁观群众并非警官为由进行驱逐，声明没有证据不能逮捕，要求会英语的律师为其辩护，被告知前派出所时还询问是否系逮捕行为，当被告人特雷沃要求别人为其拿包被拒绝后，拒不配合并一拳打了处警的民警戴某1。（18）监控录像光盘，证实监控显示案发当日11时30分许被告人将一个大包扔在地上，处警民警拉被告人起来被甩开，民警将地上的大包塞给被告人时，被告人特雷沃挥拳击打了民警面部。（19）被告人特雷沃的原有供述，证实案发当日被告人特雷沃因为与女朋友宋某发生争执，喝了酒，在警务室打了一个人，其事后知道打的是警察。本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。关于被告人特雷沃提出其案发当时对被害人身份不清楚的意见，经审理认为，当日监控录像和伤情记录表均显示被害人戴某1案发时身穿警服、前胸和左臂徽章均有英文ｐｏｌｉｃｅ字样，执法录像显示案发当时被告人特雷沃多次称戴某1为长官，上述证据与被害人陈述、证人冯某1和严某证言均相互印证，故对被告人相应意见不予采纳。关于辩护人提出被告人患有抑郁症的意见，经审理认为，到案的司法鉴定意见书认定被告人特雷沃具有完全刑事责任能力，故被告人应当对其行为承担相应的刑事责任，辩护人相应意见不予采纳本院认为，被告人特雷沃以暴力方法阻碍国家机关工作人员依法执行职务，其行为已构成妨害公务罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人暴力袭击正在依法执行职务的人民警察，应从重处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十七条第一款、第五款、第六条第一款的规定，判决如下被告人特雷沃犯妨害公务罪，判处有期徒刑七个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年9月11日起至2018年4月10日止）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份审判长蒋伟人民陪审员徐新樵人民陪审员郑芳亚二〇一八年二月二日书记员章丹丹

龚海生、杨华故意毁坏财物一审刑事判决书湖北省沙洋县人民法院刑事判决书（2016）鄂0822刑初123129号：沙洋县人民检察院以鄂沙检刑诉（2016）96号起诉书指控被告人龚海生、杨华、张雪东犯故意毁坏财物罪，于2016年9月6日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2016年11月8日依法公开开庭进行了审理。沙洋县人民检察院指派代理检察员郭盼出庭支持公诉，被告人龚海生、杨华、张雪东到庭参加诉讼。本案现已审理终结沙洋县人民检察院指控：2015年9月28日，李某3为强揽蒙华铁路后港镇殷集村路段工程，带人阻碍被告人龚海生施工，为此龚海生停工一天。次日晚，龚海生担心李某3继续带人阻碍施工，遂打联系“老幺”（另案处理）和被告人杨华来帮忙。尔后，杨华联系了张爽、魏子琪、张玮琦（三人系未成年人，另案处理）及被告人张雪东。9月30日早上，张雪东驾车将杨华、张爽、张玮琦、魏子琪接上后到星球酒店与龚海生碰面。龚海生让杨华带人先到后港，其与“老幺”等三人随后赶到。之后，杨华等五人在后港镇帝港酒店门口跟龚海生汇合，龚海生给杨华、“老幺”等人各发了一包香烟，并带张爽、张玮琦、魏子琪等人去餐馆内拿出钢管分别放到张雪东和自己开的车上，后一行人开车到后港镇殷集村蒙华铁路工地上。龚海生见工地上的进出口被一台挖掘机堵住，龚海生多次联系人来移走挖掘机未果后，指使杨华、张玮琦、魏子琪以及“老幺”等人从车上拿出钢管将堵在路口的挖掘机玻璃全部砸碎。事后，龚海生在后港镇招待杨华、“老幺”等人，并给了杨华1000元现金。2015年10月26日，沙洋县物价局价格认证中心出具价格鉴证意见书，鉴定意见为卡特牌329Ｄ型挖掘机驾驶室四周共八块挡风玻璃的鉴证价格为人民币壹万伍仟玖佰壹拾元整。案发后，被告人龚海生等人赔偿被害人王某4经济损失24500元。2015年11月4日，被害人出具了刑事谅解书。针对以上指控，公诉机关提交了以下证据：1.案件揭发及办理经过、抓获经过、释放证明书等书证；2.证人王某1、李某1等证人证言；3.被害人王某4的陈述；4.沙洋县物价局价格认证中心出具的价格鉴证意见书；5.沙洋县公安局现场勘验笔录、现场方位图、现场概貌图、现场照片、沙洋县公安局辨认笔录及照片；6.被告人龚海生、杨华、张雪东的供述和辩解。公诉机关由此认为被告人龚海生、杨华、张雪东的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十五条之规定，应当以故意毁坏财物罪追究其刑事责任，提请本院依法判处。庭审中，被告人龚海生、杨华、张雪东认为起诉书指控属实，没有提出辩解意见，亦未向法庭提交证据。经审理查明：2015年9月28日，李某3为强揽蒙华铁路后港镇殷集村路段工程，带人阻碍被告人龚海生施工，为此龚海生停工一天。次日晚，龚海生担心李某3继续带人阻碍施工，遂打电话给“老幺”（另案处理）和被告人杨华，让“老幺”和杨华带人来帮忙。尔后，杨华联系了张爽、魏子琪、张玮琦（三人另案处理）及被告人张雪东。9月30日早上，张雪东驾驶鄂Ａ×××××牌别克商务车到荆门城区团结街将杨华、张爽、张玮琦、魏子琪接上车后到星球酒店与龚海生碰面。龚海生让杨华带人先到后港，其与“老幺”等人随后赶到。到后港后，杨华等五人在后港镇帝港酒店门口跟龚海生汇合，然后到王某2姐姐开的餐馆吃早饭。饭后，龚海生给杨华、“老幺”等人各发了一包香烟，并带张爽、张玮琦、魏子琪等人去餐馆内拿出钢管分别放到张雪东和自己开的车上，后一行人开车到后港镇殷集村蒙华铁路工地上。龚海生见工地上的进出口被一台黄色卡特329Ｄ型挖掘机堵住，遂与殷集村书记侯某及主任李某2等人联系，并将堵路的事告诉王某2。王某2来到现场后，与龚海生多次联系人来移走挖掘机未果，12时许，龚海生指使杨华、张玮琦、魏子琪以及“老幺”等人从车上拿出钢管将堵在路口的挖掘机玻璃全部砸碎。事后，龚海生在后港镇招待杨华、“老幺”等人，并给了杨华1000元现金，杨华自己得款500元，余款分给了张雪东、张爽、魏子琪、张玮琦等人。2015年10月26日，沙洋县物价局价格认证中心出具价格鉴证意见书，鉴定意见为卡特牌329Ｄ型挖掘机驾驶室四周共八块挡风玻璃的鉴证价格为人民币壹万伍仟玖佰壹拾元整。2015年10月28日，被告人龚海生经民警传唤到案；同年11月10日，被告人杨华、张雪东在荆门市团结街被民警抓获。案发后，被告人龚海生等人赔偿被害人王某4经济损失24500元。2015年11月4日，被害人出具了刑事谅解书。上述事实，有公诉机关提供，并经庭审质证、认证的下列证据予以证明：（1）受案登记表、立案决定书，证实沙洋县公安局立案侦查此案的情况。（2）沙洋县公安局后港水陆派出所出具的抓获经过，证实三被告人的归案情况。（3）被害人王某4的陈述证实：2015年9月30日上午11点30分许，殷集1号搅拌站的陈经理给我打电话要我把挖机挪走，我赶紧给师傅彭某打电话让他赶过去将挖机挪走，12点30分许，王某2给我打电话说把我的挖机砸了，下午4点20分许，我到殷集村现场看到挖机的四面玻璃全部碎了，我拍了照片就到派出所报案了。（4）证人王某1的证言证实：2015年9月30日上午12点左右，我接到王某4的电话要我到殷集村四组挖鱼池的工地上把一个挖机师傅接回后港，我到的时候就发现挖机的玻璃全部碎了，我看见王某2站在那里，旁边还有一些人我不认识，到了下午四点左右，王某4要我把他送到后港派出所报案。（5）证人李某1的证言证实：2015年9月30日早上七八点左右，不知道是王某2还是龚海生跟我打电话说，二管区货车进出口被人用挖机堵着了，下午二三点的时候，他们给我打电话说把一台挖机玻璃砸了，我也没有问这个事情，都是王某2负责的。（6）证人洪某的证言证实：2015年9月30日上午8点左右，我接到龚海生电话说二管区的路被挖机堵了，我就跟管区的陈经理打电话联系，陈经理告诉我挖机是村里的，我就让龚海生去找村里干部，到了中午12点左右，我接到龚海生的电话说把挖机玻璃砸了。（7）证人彭某的证言证实：2015年9月30日下午一二点的时候，我接到“虎子哥”（王某4）电话找我要身份证号码，说是挖机被砸了，要用我的身份证报案，我刚开始以为是我开的那辆挖机被砸了，后来听说是别人的挖机，我就没有管这个事情了，后来过了十几天我去拖我的挖机才看到那辆黄色卡特329型的挖掘机，整个挖机驾驶室的玻璃都被砸碎了。（8）证人侯某的证言证实：2015年9月30日9时左右，龚海生到村委会找我说殷集三组蒙华铁路的施工路段被一台挖机把路口堵了，我赶紧跟李某2联系，他回复我马上挪，半个小时后，一个自称挖机司机的给我打电话说他去旅游了，没办法挪挖机，我就把这件事情跟龚海生说了，过了十分钟，王某2也来到村委会问情况，我也告诉了他，并把挖掘机司机的号码告诉了他，他打过去也没人接听，后来他们就走了。（9）证人李某2的证言证实，2015年9月30日，王某2给我打电话让我跟李林联系，把停在工程便道上的挖掘机挪一下，我跟李林联系后，但是挖机师傅一直都没有去。后来我再跟李林打电话时就打不通了，王某2很生气就说再不来就把挖机砸了，王某4的挖掘机是李林联系的。（10）证人李某3的证言证实：2015年9月30日9时左右，李某2给我打电话让我联系司机把挖掘机挪开，当时我和王某4一起，我就跟他说了，王某4就跟司机联系了，12时左右，有个人给王某4打了三遍电话，前两遍王某4没接，第三遍王某4接了，我就听他在跟对方说：“你砸撒”，后来王某4接完电话跟我们说，刚才王某2给他打电话说砸了他的挖掘机。（11）证人王某2的证言证实：2015年9月30日，我接到龚海生的电话说工地上的便道被人用挖机堵住了，我十一点左右到的工地，看见有一帮年轻人，听说龚海生到村委会找侯书记了，我到村委会后侯书记要我们找李主任，我又给李主任打电话，李主任说帮忙协调，等了一会了，我就听见挖机堵路的那边很大声音，我就发现一台挖机被砸了，我就打电话跟堵路的那边人说他们的挖机被砸了。（12）证人王某3的证言证实：证实2016年2月龚海生突发脑出血，经过诊治，目前能够说话、有自己的意识，但是说话不是很清楚，每天都需要有人照顾，吃饭都是喂的，并且大小便都需要别人帮忙。（13）证人马某的证言证实：2016年2月份的时候龚海生突发脑出血，经过住院治疗，龚海生目前意识已经非常清醒，能够知道别人说话的意思，但是记忆力不是很好，在其他的人搀扶下可以慢慢走动，由于他脑部做过手术，导致患有继发性癫痫病，会出现全身抽搐，失去意识，直到出院还是这样。（14）同伙张爽的供述证实：2015年9月29号，我、魏子琪、张玮琦三个人从外面回来，杨华说今天晚上早点睡明天早上一起去后港，第二天早上杨雪东开车过来接我们，在车上杨华就跟龚海生联系，对方在星球酒店等我们，到了星球酒店后，龚海生要我们先去后港，他随后就到。在后港吃早饭后，龚海生那边的人喊我们进去餐馆拿钢管，我和张玮琦、魏子琪三个人就进去抱了六根钢管放在车上，其他的人就把钢管放在三菱的越野车上了，然后我们就跟着那辆越野车到了后港镇殷集村修铁路的工地上。过了一段时间，王某2也来工地上了，王某2看见挖机把路堵了就很气愤，打了一会电话后，就就叫我们把挖机的玻璃砸了。（15）同伙魏子琪、张玮琦的供述，证实的内容与张爽一致。（16）沙洋县物价局价格认证中心价格鉴证意见书，鉴证意见为鉴证标的在价格鉴证基准日的鉴证价格为15910元。（17）现场勘验笔录、现场方位图、现场概貌图及现场照片，证实被告人作案现场的情况。（18）辨认笔录、证实张爽对同伙进行辨认的情况。（19）刑事谅解书，证实王某4对龚海生、杨华、张雪东的行为予以谅解，希望对三人从轻处理。（20）湖北省沙洋长林监狱释放证明书，证实龚海生于1998年10月27日因故意伤害罪被原沙洋区人民法院判处有期徒刑三年六个月，2001年5月29日刑满释放。（21）被告人龚海生、杨华、张雪东的户籍证明，证实三被告人的自然身份情况。被告人龚海生、杨华、张雪东对指控的事实供认。另外，本院委托沙洋县社区矫正工作管理局和荆门市东宝区社区矫正工作局出具的社会调查报告，证实三被告人适宜非监禁刑。上列证据，来源合法，所证内容客观、真实，本院予以确认本院认为，被告人龚海生、杨华、张雪东相互结伙，故意毁坏他人财物，数额较大，其行为已构成故意毁坏财物罪，公诉机关指控的罪名成立。三被告人归案后，如实供述了自己的罪行，是坦白，可以对其从轻处罚。被告人龚海生、杨华在参与的共同犯罪中起主要作用，是主犯。被告人张雪东在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当从轻处罚。被告人杨华教唆未成年人犯罪，应当从重处罚。被告人龚海生曾因故意犯罪被判处过刑罚，系有犯罪前科，可酌情从重处罚。案发后，被告人赔偿了被害人经济损失并取得了谅解，可酌情对其从轻处罚。三被告人归案后认罪态度较好，具有悔罪表现，对其适用缓刑没有再犯罪危险，且有沙洋县社区矫正工作管理局和荆门市东宝区社区矫正工作局出具的社会调查报告，同意对三被告人实施社区矫正并建议对其适用非监禁刑。本案经合议庭评议，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十五条，第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条第一、二款、第二十九条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款之规定，判决如下被告人龚海生犯故意毁坏财物罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。被告人杨华犯故意毁坏财物罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。被告人张雪东犯故意毁坏财物罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向湖北省荆门市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长王云峰代理审判员周荣人民陪审员郭家富二〇一六年十一月八日书记员黄长珠

被告人王某某非法买卖枪支罪一审刑事判决书陕西省略阳县人民法院刑事判决书（2018）陕0727刑初38号：略阳县人民检察院以略检公刑诉［2017］100号起诉书指控被告人王某某犯非法买卖枪支罪，于2018年6月11日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭分别于2018年7月5日和2018年12月25日公开开庭审理本案。略阳县人民检察院指派检察员候志军依法出庭支持公诉，被告人王某某到庭参加了诉讼。现已审理终结经审理查明，2016年9月的一天，被告人王某某通过微信认识罗某某（男，另案处理），得知罗某某卖枪的信息及其电话号码，便产生购买枪支的念头。数日后，王某某在罗某某家中以620元的价格从罗某某处购买一支射钉枪改装的火药枪。经汉中市公安司法鉴定中心鉴定：涉案疑似枪支为射钉枪改制的火药枪，枪支枪口比动能为48.61焦耳／平方厘米，以火药为发射动力，具有致伤力。2017年5月3日经办案民警宣讲政策，王某某主动将其购买疑似枪支一支上交公安机关。上述事实，被告人在开庭审过程中亦无异议，且有物证：被扣押的火药枪－支的照片；书证：公安机关的受案登记表、立案决定书、被告人王某某的身份户籍证明、取保候审决定书、被取保候审人义务告知书、取保候审保证书、关于严某某等21名被告人购买枪支查获经过及到案情况的说明、扣押决定书、扣押清单及照片、涉案枪支处理情况证明；证人罗某某、黄某某的证言；鉴定委托书、枪支检验意见书结论为，本案中的疑似枪支枪口比动能为48.61焦耳／平方厘米、鉴定意见通知书；现场勘验、检查、辨认笔录和照片及其被告人供述和辩解等证据证实，事实清楚，证据充分，足以认定本院认为，被告人王某某违反国家枪支管理法规规定，非法买卖以火药为动力发射枪支一支，其行为已构成非买卖枪支罪。公诉机关指控被告人的犯罪事实和罪名成立，依法应予惩处。案发后，王某某主动将其购买的枪支上交公安机关，如实供述了犯罪事实，是自首，庭审中能自愿认罪，可减轻处罚。公诉机关提出对被告人判处二至四年有期徒刑的量刑建议适当，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第六十七条第一款、第六十四条、第七十条第（二）、（三）、（四）项、第七十三条第三款以及最高人民法院《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（二）项之规定，判决如下一、被告人王某某犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑二年，宣告缓刑。缓刑考验期限为三年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）二、扣押的射钉枪一支依法没收，由公安机关处理。如不服本判决，可在接到判决的第二日起十日内，通过本院或者直接向陕西省汉中市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判员魏建明审判员陈正旗人民陪审员任国权二〇一九年七月二十二日书记员王坤

諘XX非法占用农用地案一审刑事判决书云南省弥勒市人民法院刑事判决书（2015）弥刑初字第131号：弥勒市人民检察院以弥检公诉刑诉（2015）99号起诉书指控被告人高ＸＸ犯非法占用农用地罪，于2015年5月15日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭进行了审理。弥勒市人民检察院指派检察员王宏平、师建伟出庭支持公诉，被告人高ＸＸ及其辩护人桂家春到庭参加诉讼。现已审理终结弥勒市人民检察院指控：2012年以来，被告人高ＸＸ在未到林业主管部门办理林地征占用手续的情况下，擅自到弥勒市江边林业局普龙林场辖区马鞍山毁林开荒种植桉树、玉米。经鉴定，被告人高ＸＸ毁坏林地面的为0.4351公顷（6.53亩），地类为乔木林地，起源为天然林，林种为防护林，亚林种为水源涵养林，优势树种为栎类。本案民事部分经本院庭前主持调解，双方当事人自愿达成如下协议：由被告人高ＸＸ赔偿弥勒市江边林业局经济损失共计人民币2000元（款已付清）。上述事实，被告人高ＸＸ在开庭审理过程中亦无异议，并有受案登记表，户口证明，刑事判决书，到案经过笔录，证人易ＸＸ、左ＸＸ、周ＸＸ等人的证言，司法鉴定检验报告书及鉴定意见通知书，现场勘查笔录、现场图及现场照片，辨认笔录及照片等证据证实，足以认定本院认为，被告人高ＸＸ违反土地管理法规，非法占用林地，改变被占用土地的用途，数量较大，造成林地大量毁坏，其行为已构成非法占用农用地罪，公诉机关指控其犯非法占用农用地罪罪名成立。被告人高ＸＸ主动投案，如实供述自己的罪行，系自首，依法可以从轻或减轻处罚。鉴于被告人高ＸＸ积极赔偿江边林业局经济损失，有一定悔罪表现，可酌情从轻处罚。辩护人桂家春认为被告人高ＸＸ具有自首情节，且积极赔偿江边林业局经济损失的辩护意见，有事实及法律依据，本院予以采纳。据此，根据被告人高ＸＸ的犯罪事实、犯罪性质、情节、社会危害程度及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十二条，第六十一条，第六十七条第一款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，第七十六条，第五十二条，第五十三条之规定，判决如下被告人高ＸＸ犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，依法实行社区矫正，并处罚金人民币2000元（已缴纳）。（缓刑考验期从判决确定之日起计算。即自2015年6月12日起至2016年6月11日止）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省红河哈尼族彝族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判员黄敏二〇一五年五月二十八日书记员高松蓉