robin0307/legis huggingface dataset:
產檢沒檢查出胎兒畸形，醫師要負責嗎？（上）

案例：

一、產檢發現畸形胎兒，醫生有告知、勸導義務
[1]
醫療院所對孕婦實施產前檢查，評估胎兒身心是否健康、懷孕與生產過程的風險，作為醫師決定安胎、生產方式以及孕婦是否實施人工流產
[2]
的參考，屬於醫療行為中的「診斷」行為
[3]
。
依據優生保健法，醫師幫孕婦產檢時，如果發現胎兒不正常，必須將實情告知孕婦本人或配偶；另外，醫師如果認為有施行人工流產的必要，應勸孕婦施行人工流產
[4]
，這是產前檢查醫師的告知義務與勸導義務。
二、孕婦有權自主決定將畸形胎兒人工流產
優生保健法一方面是規定醫師的義務，另一方面也是孕婦的權利。也就是孕婦對於具有先天性疾病的不健康胎兒，有選擇除去的權利（自由）。倘若因為醫師的醫療疏失，沒有發現胎兒不健康並及時告知懷胎婦女，導致孕婦錯失依法
[5]
自願施行人工流產的機會，而生下不健康的嬰兒，就是侵害孕婦自主決定施行人工流產的權利
[6]
。
三、沒有檢查出胎兒畸形，表示醫師一定有疏失嗎？
如果醫師經檢查「發現」胎兒不正常，卻沒有履行告知義務，當然是違反注意義務。但法律是要求醫師在已經「發現」胎兒有不健康時需要告知，這是以已經發現為前提，但法律不是要求醫師在產檢時，「一定」要檢查出來
[7]
。以下幾種情形，雖然沒有檢查出畸形胎兒，但醫師不一定有疏失。
（一）醫學有其極限
醫學雖然持續進步，但醫學有技術上的極限，受限於當下醫療水準、檢查儀器精密度等因素，加上醫學本來就有各種風險與不確定性，不能單從結果論，認為醫師沒檢查出來胎兒不正常狀態，就是有疏失
[8]
。
（二）醫護人員的行為符合「醫療常規」
「醫療常規」是臨床醫療上由醫療習慣、條理或經驗等形成的常規，目前實務上大多作為初步判斷醫護人員注意義務的標準
[9]
，也經常是法院攻防的重點。實務上多認為符合醫療常規，醫護人員就已經盡了必要的注意義務，沒有疏失；但違反醫療常規，還要看病人的死傷是否是該疏失所造成、醫護人員是否符合臨床專業裁量的範圍等
[10]
。
也就是說，符合醫療常規，原則上醫護人員不用負責；但違反醫療常規，還要進一步看其他因素，以決定醫護人員是否需要負責。例如，醫師幫癌症患者開刀，如果有符合醫療常規，不能因為癌症沒好就說醫師手術有瑕疵，醫師並不保證癌症一定會好或者沒有併發症
[11]
。
因此，如果符合醫療常規，即使產檢沒有檢查出胎兒異狀，醫師也不用負擔法律責任，這些案例會接著在
（下）篇
介紹；但另一方面，如果醫師確實有疏失，孕婦和他的家屬可以請求賠償哪些費用，
（下）篇
也會一併說明。

註腳：
作者張倍齊律師粉絲專頁：
張倍齊律師-法律護身符
。
優生保健法第4條
第1項：「稱人工流產者，謂經醫學上認定胎兒在母體外不能自然保持其生命之期間內，以醫學技術，使胎兒及其附屬物排除於母體外之方法。」
臺灣新竹地方法院102年度醫字第6號民事判決
：「按醫療院所對於孕婦實施產前檢查，其目的在於檢查腹中胎兒之狀況，以評估胎兒身心是否健康以及懷孕暨將來生產過程可能之風險，作為醫師決定是否安胎、生產方式以及產婦是否實施人工流產之參考，屬於醫療行為中之『診斷』行為；……。」
優生保健法第11條
第2項：「懷孕婦女施行產前檢查，醫師如發現有胎兒不正常者，應將實情告知本人或其配偶，認為有施行人工流產之必要時，應勸其施行人工流產。」
優生保健法第9條
第1項：「懷孕婦女經診斷或證明有下列情事之一，得依其自願，施行人工流產：

	一、本人或其配偶患有礙優生之遺傳性、傳染性疾病或精神疾病者。

	二、本人或其配偶之四親等以內之血親患有礙優生之遺傳性疾病者。

	三、有醫學上理由，足以認定懷孕或分娩有招致生命危險或危害身體或精神健康者。

	四、有醫學上理由，足以認定胎兒有畸型發育之虞者。

	五、因被強制性交、誘姦或與依法不得結婚者相姦而受孕者。

	六、因懷孕或生產，將影響其心理健康或家庭生活者。」
最高法院92年度台上字第1057號民事判決
：「婦女已妊娠，於具備優生保健法第十一條第二項所定……之『醫師發現有胎兒不正常』要件時，法律即課醫師以『應將實情告知懷孕婦女本人或其配偶，認為有施行人工流產之必要時，應勸其施行人工流產』之義務，於此情形，就另一方面而言，應是給予婦女選擇之權利（自由），即婦女對其體內未成獨立生命，又患有法規所賦予婦女得中止妊娠之先天性疾病之不健康胎兒，有選擇除去之權利，倘因醫院及相關人員之疏忽，未發現已符合此一情況之事實，並及時告知懷胎婦女，使其依優生保健法第九條第一項，自願施行人工流產，致婦女繼續妊娠，最後生下不正常嬰兒，自屬侵害婦女對本身得決定施行人工流產之權利。」

	參閱王澤鑑（2000），《侵權行為法（一）》，初版，頁161-166。
臺灣高等法院臺中分院101年度醫上字第2號民事判決
：「然優生保健法上揭規定，係在規範醫師發現胎兒有不正常現象後之告知義務，即發現後始有告知義務，並非在規範醫師於實施產檢時必須當然發現胎兒之不正常現象，此從法條文義即可知之。」

	
臺灣高等法院臺中分院103年度醫上字第6號民事判決
：「上開規定係於『醫師發現有施行人工流產之必要者』，應將實情告知本人或配偶、並規勸懷孕婦女施行人工流產，旨在規範醫師發現胎兒有不正常現象後之告知義務，而非規範醫師在實施產檢時當然必須發現胎兒之不正常現象，此觀法條文義即明，……。」
臺灣高等法院臺中分院103年度醫上字第6號民事判決
：「而以醫學原理為基礎發展之臨床醫學，其安全性、成功率或準確度仍有其限制，故醫療提供者對於正面療效及負面損害的掌控，應限定在當代醫療科技水準所能統攝之範圍內，倘醫療給付者或其履行輔助者之醫師或其他醫護人員未違背具有一般知識、經驗及技能之醫師合理採取之步驟與程序，而以符合當時臨床醫療水準之方法而為給付，雖該給付之安全性或療效囿於醫學科技之有限性，不能精準滿足病患之期望，仍應認醫療提供者已為善良管理人注意義務，並依債務本旨提供給付，尚難遽認被上訴人未盡善良管理人之注意義務，而應負債務不履行之損害賠償責任。」
陳聰富（2015），《醫療責任的形成與展開》，初版，頁319-323。
醫療法第82條
：「

	I 醫療業務之施行，應善盡醫療上必要之注意。

	II 醫事人員因執行醫療業務致生損害於病人，以故意或違反醫療上必要之注意義務且逾越合理臨床專業裁量所致者為限，負損害賠償責任。

	III 醫事人員執行醫療業務因過失致病人死傷，以違反醫療上必要之注意義務且逾越合理臨床專業裁量所致者為限，負刑事責任。

	IV 前二項注意義務之違反及臨床專業裁量之範圍，應以該醫療領域當時當地之醫療常規、醫療水準、醫療設施、工作條件及緊急迫切等客觀情況為斷。

	V 醫療機構因執行醫療業務致生損害於病人，以故意或過失為限，負損害賠償責任。」
最高法院98年度台上字第1868號民事判決
：「惟醫療行為係屬可容許之危險行為，醫師如於醫療行為過程中恪遵醫療規則，並於行為時已盡其應有之注意義務，則對於行為之危險即得免其過失責任。」
為了逃生能犯罪嗎？什麼是刑法上的「緊急避難」？

案例：
A至外地出差投宿汽車旅館。在夜深人靜休息時，突聽聞警鈴大作而驚醒，這才發現旅館失火且火勢猛烈，轉眼間門把已相當燙手無法開門逃生，為了保全生命只好打破房間落地窗自二樓逃生，A是否成立刑法毀損罪？

A將旅館房間的落地窗打破，可能成立刑法第354條毀損罪
[1]
。不過此時A處於旅館失火，自己有生命危險的「緊急危難」中，又無法透過一般逃生路線離去，「不得已」之下只好打破落地窗逃生，因此可能依據刑法第24條第1項緊急避難的規定，「因避免自己或他人生命、身體、自由、財產之緊急危難而出於不得已之行為，不罰。
[2]
」主張不成立毀損罪。以下分別討論刑法第24條緊急避難的要件。（見圖1）




圖1　為了逃生能犯罪嗎？什麼是緊急避難？

資料來源：王劭農　/　繪圖：Yen






圖1　為了逃生能犯罪嗎？什麼是緊急避難？

資料來源：王劭農　/　繪圖：Yen


一、面臨緊急危難
依照刑法第24條第1項規定，只有在威脅自己或他人「生命、身體、自由、財產」的急迫危難下，才能主張緊急避難：
（一）限於避免「生命、身體、自由、財產」受損
緊急避難可能損害其他無辜人的利益，因此只有條文當中明文列出的這4種法益受到侵害時才能適用。火災已造成A失去生命或身體受傷的危險，危害A的生命與身體法益，符合本要件。
（二）危難必須緊急
迫在眉睫、即將發生的「明顯、立即危險」當然算，如本例中的火災。另外，還包含「持續危險」
[3]
，例如火災後該旅館結構受損搖搖欲墜、隨時可能倒塌，旅館主人卻堅持不拆除，周圍建築物屋主僱用工程團隊拆除該旅館也適用此規定。
二、避難行為
（一）需要具有避難效果
必須是能達到避免危險的目的的有效手段
[4]
。假設A於過程中把房間內電視砸毀，而毀損電視無助於A逃生，因此對於毀損電視的行為無法主張緊急避難。
（二）必須是出於「不得已」的行為
刑法第24條第1項規定「出於不得已之行為」，這裡的「不得已」是指除了所使用手段外，已經別無他法
[5]
。因為緊急避難行為的侵害對象通常是無辜的人，因此假如當時還有逃跑、報警等不會侵害他人或至少侵害較小的方式，就不符合此要件。
案例中，旅館失火且門把已經高溫、燙手，未必等得到消防人員及時趕到，此時A除了打破二樓落地窗，難以想像還有其他逃生手段，則A打破落地窗的行為應該可以認為是一種符合本要件的不得已手段。
（三）法益衡量
緊急避難之所以允許行為人侵害無辜人權益而不會受到懲罰，是因為避難行為所保護的法益超過所犧牲的法益，對於社會整體來說有益，因此例外不處罰。
衡量的標準可以從法益位階的高低來判斷，判斷標準大致上是：生命
[6]
＞身體＞自由＞財產，所以不可以為了保護財產、自由或身體法益，損害生命法益
[7]
。假如兩種利益相等、甚至被侵害的利益較小，由於沒有增進整體社會利益，也就無法透過緊急避難主張不成立犯罪。
案例中A的生命安全的法益位階高於旅館落地窗（財產），所以允許A為了保護自己的生命而犧牲他人的財產，毀損落地窗的行為不會受到刑法處罰。
三、避難意思
行為人必須先認識到有緊急危難存在，為了避免危難做相應避難行為
[8]
。如果沒有發現有緊急危難，先違法之後才碰巧發現救了自己或其他人，就無法主張先前的違法行為是緊急避難
[9]
。例如宋代的司馬光發現水缸中有小孩受困，為了救人打破水缸，如果司馬光在現代臺灣，就可以主張緊急避難；但假如司馬光一開始沒發現有小孩受困，因為其他原因故意打破水缸，之後才發現恰巧救了受困的小孩，對打破水缸的行為仍無法主張緊急避難
[10]
，而可能成立刑法毀損罪
[11]
。
四、公務、業務上限制
即使都符合上面的要件，但刑法第24條第2項規定，公務上或業務上有特別義務的人，不可以主張緊急避難
[12]
。例如警察本身有維護治安的義務，因此面對持槍械歹徒時，應該照職務上訓練呼叫增援圍捕等，不能為了自己的安危破門闖入一般無辜民眾家中避難。
但為了避免限制過於苛刻，如果所面臨風險與他業務會遇到的通常危險無關，則不受限制，仍可主張緊急避難
[13]
。例如一般公家機關負責文書、行政的科員碰到持槍械歹徒，由於與歹徒對峙並不是科員的職責，若他的行為符合法定要件，依然成立緊急避難。

註腳：
中華民國刑法第354條
：「毀棄、損壞前二條以外之他人之物或致令不堪用，足以生損害於公眾或他人者，處二年以下有期徒刑、拘役或一萬五千元以下罰金。」
中華民國刑法第24條
第1項：「因避免自己或他人生命、身體、自由、財產之緊急危難而出於不得已之行為，不罰。但避難行為過當者，得減輕或免除其刑。」
最高法院109年度台上字第5037號刑事判決
：「詳析刑法第24條第1項前段緊急避難之要件：（1）、客觀上須存有緊急之危難情狀，也就是對於行為人或他人生命、身體、自由、財產法益存有緊急性的危難。所謂之『緊急』，除了迫在眼前的危難，還包括持續性的危難之範圍，即該危難雖非迫在眼前，但隨時可能轉化為實際損害（例如結構不安全而隨時有倒塌危險的房子）；……。」
最高法院109年度台上字第5037號刑事判決
：「避難行為具備必要性且符合利益權衡，所謂必要性，必須是為達到避難目的而採取的有效手段，且選擇損害最小的手段；另受到利益權衡之限制，就被救助與被犧牲的法益加以權衡結果，被救助法益具有優越性，並且符合手段與目的相當性。只有在符合上開緊急避難要件時，始克阻卻違法而不罰。」
最高法院92年度台上字第4500號刑事判決
：「再者，刑法第二十四條第一項前段緊急避難，以因避免自己或他人生命、身體、自由、財產之緊急危難而出於不得已之行為為要件，所謂不得已之行為，即其行為之取捨，只此一方，毫無選擇餘地，或選擇之可能性者而言。如緊急危難發生之際，尚有其他方法可以避免自己或他人權益之危害者，即難謂為不得已。」
如果都是生命呢？由於生命具最高位階，兩個人的生命在法律上相等且無法比較，大富豪、法學教授、罪犯的生命一樣重要，因此為了救人而殺人無法主張緊急避難。關於生命法益的討論，參林鈺雄（2019），《新刑法總則》，第7版，頁267。
林鈺雄（2019），《新刑法總則》，第7版，頁266-267。
臺灣高等法院107年度上易字第1984號刑事判決
：「主觀上基於避免危難之意思，而實施客觀上不得已之避難行為等要件時，避難者即有上開緊急避難規定之適用，……。」
林鈺雄（2019），《新刑法總則》，第7版，頁270。
故意犯罪卻恰巧符合緊急避難要件，又稱「偶然避難」，此時應負如何責任？在學說上有既遂或未遂的爭執，參林鈺雄（2020），《新刑法總則》，第8版，頁232-234。
中華民國刑法第354條
。
中華民國刑法第24條
第2項：「前項關於避免自己危難之規定，於公務上或業務上有特別義務者，不適用之。」
王皇玉（2017），《刑法總則》，第3版，頁297。
我國總統到底有什麼權力？－－從憲法規範觀察

案例：

每每接近總統大選，民眾對於總統候選人的討論便隨之提高。然而，媒體常常提到我國總統「權責不符」、「權力過大」等問題，但憲法中所形塑的總統權力，真如論者所提的這麼大嗎？
也因為如此，本文試圖從憲法的法規中進行整理、分析，其餘政治、政黨層面的影響並不在討論範圍之內，以下分項敘述：（見圖1）




圖1　我國總統有什麼權力？

資料來源：呂嘉穎　/　繪圖：Yen






圖1　我國總統有什麼權力？

資料來源：呂嘉穎　/　繪圖：Yen


一、形式上的權力
所謂形式上的權力，代表總統與他國最高領導人（如總統制的總統、議會內閣制的君王）都具有相同的國家「代表性」。也正是因為這種代表性的存在，讓權力的行使多與榮典有所關聯，所以也有論者稱其為「榮典權
[1]
」。當然，榮典權的存在跟行使主要是為了表達該職位的特殊性，也因此在部分行政首長與元首分別是不同人的國家中，這種權力僅是一種象徵性的權力，而不是實質的行政權力。
舉例來說，我國憲法第35條說明了總統是我國的元首並代表國家
[2]
、第42條也讓總統擁有相關的授勳、褒揚的儀式權力
[3]
。而憲法增修條文第3條第2項
[4]
及憲法本文第44條
[5]
中，總統以一種超然、中立的角色去排解院際之間的紛爭。以及憲法第40條的赦免權
[6]
、第36條的三軍統帥權
[7]
，都屬於這種代表性質較高、且非為行政權力的榮典權。
二、行政相關權力
在1997年修憲後，由於總統、行政院長、立法院之間的權責兼有總統制、內閣制的色彩，多數學說見解認為我國為半總統制（也有稱為「雙首長制」）國家
[8]
。除了前述儀典權之外，總統仍然具有部分實質的行政權力。
（一）解散立法院的權力
在我國，當民眾選舉出總統後，代表了總統受民意的支持，而同時賦予總統行政權力的正當性。從行政與立法的彼此制衡來看，憲法增修條文第2條第5項賦予總統在立法院通過對行政院長的不信任案後，有解散立法院、重新選舉立法委員的權力
[9]
，藉以避免因行政、立法彼此制衡，而造成施政僵局的情況。
（二）其他行政權力
另一方面，總統實質上具有其他行政權力，除了可以決定國安相關的大政方針
[10]
，積極的介入行政權外，也擁有相關的人事提名權
[11]
（含行政院長的直接任命
[12]
）。這些權力的使用都可被認為是總統透過相關組織、會議，甚至是直接性的任命，來自己行使行政權力。
在民主社會中，選舉代表著人民願意將行使權力的能力，賦權（empower）給政府機關。也因為如此，無論是總統、民意代表等經由選舉產生的官員、代議士，都需要承擔因具有權力而伴隨而來的責任，無論是政治上的責任、法律上的責任，甚至是行政上的責任等，在乘載了民眾對於政治人物的期待時，權力與責任並不可分，也是最需要共同檢視的最大公約數。
三、結語
雖然我國總統看似權力很大，但我們也能從中得知，這種行政權被「分割」的態樣，事實上讓總統在憲法規範下，權力有著行使的限制。另一方面，經常在文獻中被取法跟我國比較、同為半總統制的法國總統，手上具有「核彈發射權」
[13]
，是否也證明了相較之下，我國總統權力並沒有如媒體所稱的那麼巨大呢？

註腳：
胡祖慶（2012），比較政府與政治，6版，頁25則稱之為儀典權力(ceremonial power)。

	另外，陳延輝（2009），《九七憲改對我國中央政府體制之影響》，國立臺灣師範大學政治學研究所碩士論文，頁137則採用「象徵性權力」一語，認為公布法令、任免文武官員、授予榮典、赦免、戒嚴、締結條約、宣戰媾和、發布緊急命令等，需行政院的副署或議決，而為象徵性權力。
中華民國憲法第35條
：「總統為國家元首，對外代表中華民國。」
中華民國憲法第42條
：「總統依法授與榮典。」
中華民國憲法增修條文第3條
第2項：「行政院對於立法院決議之法律案、預算案、條約案，如認為有窒礙難行時，得經總統之核可，於該決議案送達行政院十日內，移請立法院覆議。立法院對於行政院移請覆議案，應於送達十五日內作成決議。如為休會期間，立法院應於七日內自行集會，並於開議十五日內作成決議。覆議案逾期未議決者，原決議失效。覆議時，如經全體立法委員二分之一以上決議維持原案，行政院院長應即接受該決議。」
中華民國憲法第44條
：「總統對於院與院間之爭執，除本憲法有規定者外，得召集有關各院院長會商解決之。」
中華民國憲法第40條
：「總統依法行使大赦、特赦、減刑及復權之權。」
中華民國憲法第36條
：「總統統率全國陸海空軍。」
相關理論意見的整理，參考李仁淼（2015），〈臺灣中央政府體制中總統的職權與角色〉，《月旦法學雜誌》，第244期，頁35-38。
中華民國憲法增修條文第2條
第5項：「總統於立法院通過對行政院院長之不信任案後十日內，經諮詢立法院院長後，得宣告解散立法院。但總統於戒嚴或緊急命令生效期間，不得解散立法院。立法院解散後，應於六十日內舉行立法委員選舉，並於選舉結果確認後十日內自行集會，其任期重新起算。」
中華民國憲法增修條文第2條
第4項：「總統為決定國家安全有關大政方針，得設國家安全會議及所屬國家安全局，其組織以法律定之。」
中華民國憲法增修條文第5條
第1項：「司法院設大法官十五人，並以其中一人為院長、一人為副院長，由總統提名，經立法院同意任命之，自中華民國九十二年起實施，不適用憲法第七十九條之規定。司法院大法官除法官轉任者外，不適用憲法第八十一條及有關法官終身職待遇之規定。」

	
中華民國憲法增修條文第6條
第2項：「考試院設院長、副院長各一人，考試委員若干人，由總統提名，經立法院同意任命之，不適用憲法第八十四條之規定。」

	
中華民國憲法增修條文第7條
第2項：「監察院設監察委員二十九人，並以其中一人為院長、一人為副院長，任期六年，由總統提名，經立法院同意任命之。憲法第九十一條至第九十三條之規定停止適用。」
中華民國憲法增修條文第3條
第1項：「行政院院長由總統任命之。行政院院長辭職或出缺時，在總統未任命行政院院長前，由行政院副院長暫行代理。憲法第五十五條之規定，停止適用。」
徐正戎（2002），《法國總統權限之研究》，頁197-199。
公司名稱可以跟著名商標相同或相似嗎？

案例：
A生醫科技公司是一間已設立登記、販賣口罩的新公司，但被販賣藥品、營養補充品的老字號B公司發現，A公司名稱和B公司所有的著名商標A’相同，且B早已在醫療商品類別
[1]
註冊A’商標，B公司認為A已經侵害B的A’商標權，要求A公司撤換公司名稱，是否有理
[2]
？







註腳






	
　
 
經濟部智慧財產局（2023），《
商品及服務分類暨相互檢索參考資料-第5類
》。

	
　
 
案例改編自
智慧財產法院101年度民商上字第5號民事判決
、
臺灣高等法院臺中分院102年度上易字第544號民事判決
。

一、什麼是著名商標？
著名商標是指相關事業或消費者都普遍熟悉的商標
[1]
，例如速食店的「麥當勞」、藥妝店的「COSMED」等
[2]
。至於是不是著名商標，會看它的商標識別性、消費者知悉程度、使用時間、有沒有曾經被行政或司法機關認定是著名商標等相關證據資料來綜合判斷
[3]
。
二、A公司名稱可以使用B公司的著名商標A’嗎？

 
（一）可能造成消費者有混淆誤認之虞
首先，B公司是販賣止痛劑、雞精等藥品、營養補充品的老字號公司，並已經將商標A’註冊在醫療商品類別，而且B公司用商標A’經營了很久、知名度很高，國內消費者對於這個商標已經相當熟悉，甚至過去也曾經被法院認定A’屬於著名商標，這樣的商標就可能被法院認定為著名商標
[4]
。

而當A公司名稱使用了與著名商標A’相同的文字，加上A公司販賣的商品是口罩，也是醫療器材，跟B公司所經營販賣的藥品、營養補充品等醫療商品相同或相似，可能會讓消費者誤以為A公司賣的口罩是B公司授權的，或是兩間公司是關係企業或有加盟關係
[5]
。此時，依據商標法第70條
[6]
的規定，A公司如果明知A’是B註冊的著名商標，在未取得商標權人B公司同意的情況下，就用這個著名商標A’當做自己的公司名稱，導致相關消費者有混淆誤認之虞，A可能會被視為侵害B公司的商標權。
（二）B公司可以要求A公司撤換公司名稱
商標權被侵害的B公司，可以依照商標法第69條第1項的規定，請求除去侵害
[7]
，也就是B公司可以要求A公司撤換公司名稱來排除侵害，以保障自己的商標權。
三、A公司不換公司名稱，可能面臨公司解散
當法院判決認定A公司使用B公司的著名商標A作為自己的名稱是侵害B的商標權，且判決確定後6個月內A公司都沒有辦妥公司名稱變更登記，並經過主管機關限期要求A公司辦理仍沒辦好。此時，依照公司法第10條第3款
[8]
，主管機關可以依職權或利害關係人B公司的申請，命令A公司解散。

註腳：
最高行政法院111年度大字第1號裁定
：「商標法第30條第1項第11款後段規定所稱『著名商標』，係指有客觀證據足以認定已廣為相關事業或消費者所普遍認知之商標，無須達一般消費者普遍知悉之程度，始有該款後段規定之適用。」

	
商標法施行細則第31條
：「本法所稱著名，指有客觀證據足以認定已廣為相關事業或消費者所普遍認知者。」
經濟部智慧財產局商標主題網（2023），《
近5年著名商標名錄及案件彙編
》。
最高行政法院111年度上字第919號判決
：「著名商標之認定應就個案情況，考量商標識別性之強弱；相關事業或消費者知悉或認識商標之程度；商標使用期間、範圍及地域；商標宣傳之期間、範圍及地域；商標是否申請或取得註冊及其註冊、申請註冊之期間、範圍及地域；商標成功執行其權利的紀錄，特別指曾經行政或司法機關認定為著名之情形；商標之價值；其他足以認定著名商標之因素等，綜合判斷之。上述各項因素為例示而非列舉要件，個案上不必然呈現上述所有參酌因素，應就個案具體情況，考量足資判斷為著名的參酌因素。」
智慧財產法院101年度民商上字第5號民事判決
：「被上訴人所製造銷售之統一系列產品已成為消費大眾耳熟能詳之商品，其銷售據點遍及全台灣，國內報章雜誌、電視廣告等媒體亦常見被上訴人產品之廣告等情，……臺灣高等法院台南分院97年度智上字第3號判決、智上字第4號判決亦認定『統一』商標為著名商標（見彰化地院訴字第421號卷第7至23頁），故系爭『統一』商標為著名商標應堪認定。」
智慧財產法院101年度民商上字第5號民事判決
：「次查前開商標均使指定使用於第5類之醫藥或醫療用品上，而上訴人生產製造之『口罩』亦為醫療用品之一種，則上訴人以『統一』表彰營業主體，將使消費者無法辨識其所生產製造『口罩』之來源究係上訴人，抑或擁有『統一生技』、『統一生技中心』、『統一生命科技中心』之被上訴人；且上訴人非被上訴人公司事業群，卻以被上訴人著名商標之『統一』文字作為其公司名稱一部份，亦會使消費者誤認為商品來源與被上訴人有關係企業等關係、授權關係、加盟關係或類似存在，堪認已致相關消費者產生混淆誤認，而非僅有混淆誤認之虞之情事而已。」
商標法第70條
第2款：「未得商標權人同意，有下列情形之一，視為侵害商標權：……二、明知為他人著名之註冊商標，而以該著名商標中之文字作為自己公司、商號、團體、網域或其他表彰營業主體之名稱，有致相關消費者混淆誤認之虞或減損該商標之識別性或信譽之虞者。」
商標法第69條
第1項：「商標權人對於侵害其商標權者，得請求除去之；有侵害之虞者，得請求防止之。」
公司法第10條
第3款：「公司有下列情事之一者，主管機關得依職權或利害關係人之申請，命令解散之：……三、公司名稱經法院判決確定不得使用，公司於判決確定後六個月內尚未辦妥名稱變更登記，並經主管機關令其限期辦理仍未辦妥。」
法條中出現「應」與「得」，意思一樣嗎？有什麼例子？

案例：

一、「應」與「得」的概念（見圖1）




圖1　法條中出現「應」與「得」，意思一樣嗎？

資料來源：楊舒婷　/　繪圖：Yen






圖1　法條中出現「應」與「得」，意思一樣嗎？

資料來源：楊舒婷　/　繪圖：Yen


（一）「應」
法條中的「應」即是指應該、必須、只能這樣，沒有其他選擇，立法者強制限定你只能這麼做或是法律效果就只能這樣。
假設A向法院提告說，他借給B現金20萬元並當場簽立借據，但B卻只還2萬，法官仔細一看發現借據上記載：「立書人A願借款新臺幣貳萬元予B，該借款20萬元應於民國108年12月31日前清償完畢。」此時，借款金額究竟是「貳萬元」還是「20萬元」？如果A可以舉證證明當初約定內容確實是20萬元，當然沒有問題。但如果B堅持雙方是約定2萬元呢？
參照民法第4條：「關於一定之數量，同時以文字及號碼表示者，其文字與號碼有不符合時，如法院不能決定何者為當事人之原意，應以文字為準
[1]
。」也就是說，若當事人無法充分舉證，導致法院不能決定事實為何時，法律效果就是直接以文字所寫的「貳萬元」為判斷，沒有其他選擇。
（二）「得」
至於「得」（讀作「ㄉㄜˊ」
[2]
 ）則是指可以、都行，也就是有空間讓你選擇，你可以自由決定是否要依照法條規定的方式為法律行為。
例如民法第3條第1項規定：「依法律之規定，有使用文字之必要者，得不由本人自寫，但必須親自簽名
[3]
。」意思就是雖然原則上還是由本人親自書寫比較好，但如果你比較懶惰、字跡潦草或覺得字數太多也可以不要親自書寫，只要最後有親自簽名確認即可。
又如刑法第30條第2項：「幫助犯之處罰，得按正犯之刑減輕之
[4]
。」因此當法官在量刑時，可以依照個案情況判斷是否要讓幫助犯減刑，減或不減都可以，即使不減刑，法官也沒有違法失職的問題。
不過應特別注意的是，「不得」是指不能、不行的意思，而且是「強制」不可以做，所以性質上跟具有選擇空間的「得」是不同的。如民法第16條：「權利能力及行為能力，不得拋棄
[5]
。」以及第17條第1項：「自由不得拋棄
[6]
。」這兩個規定都是指「不可以」的意思。
二、原則上法條若沒有規定「得」，解釋上都是「應」
例如我們對照刑法第18條第1項及第2項
[7]
：「未滿十四歲人之行為，不罰。」、「十四歲以上未滿十八歲人之行為，得減輕其刑。」第1項的意思是指未滿14歲人的犯罪行為「應」不處罰，也就是不能以刑法處罰未滿14歲的犯罪行為人，但此並不代表未滿14歲前就可以肆無忌憚！因為針對少年案件還是有「少年事件處理法
[8]
」作為基本規定。至於14歲至18歲之人如果犯罪，依第2項規定，法官在量刑上則「可以考慮看看」是否要視情況減刑。
另外再來對照刑法第63條規定：「未滿十八歲人或滿八十歲人犯罪者，不得處死刑或無期徒刑，本刑為死刑或無期徒刑者，減輕其刑
[9]
。」從該條文可以看出，法官對於未滿18歲或滿80歲的犯罪行為人，「不可以」論處死刑或無期徒刑，假若碰到法定刑為死刑或無期徒刑者，也「應該」要減輕其刑。
所以在閱讀法條時應注意，原則上法條如果沒有明定「得」，解釋上都是「應」。
三、違反時的法律效果有差嗎？
（一）違反含有「得」字的法條規定
因為含有「得」字的法條規定，本來就有選擇空間，所以只要最終結果仍在這個範圍內，就沒有違反法律的問題。以「拘役」
[10]
為例，原則上拘役的期間是「1日以上、未滿60日」，但若遇有加重事由時，「得加至120日」，所以不論是論處拘役80日、100日、120日，都屬合法，只要不超出120日的範圍，就都沒有違法的問題。
（二）違反含有「應」字或「不得」的法條規定
1. 原則
如果違反含有「應」字或「不得」的法條規定時，法律效果原則上是無效，如民法第25條規定：「法人非依本法或其他法律之規定，不得成立
[11]
。」所以凡是未依法定程序辦理者，就不能成立法人，沒有例外。
2. 例外
但無效的法律效果並不是永遠絕對，仍須視情況參照其他規定。以民法第980條為例：「男女未滿十八歲者，不得結婚
[12]
。」解釋上當然是說男女未達法定年齡時「不可結婚」，但如果真的結婚也不會因此讓婚姻無效！因為同法第989條前段規定：「結婚違反第九百八十條之規定者，當事人或其法定代理人得向法院請求撤銷之
[13]
。」換句話說，未達法定年齡而結婚時，婚姻其實是有效的（因為有效才可以撤銷！無效就直接無效，沒有撤銷的問題），只不過小夫妻本人或其法定代理人仍「可以」自由選擇要不要向法院請求撤銷這段婚姻，假如都沒有人向法院請求撤銷，這段婚姻就會繼續有效。

註腳：
民法第4條
。
法條中的「得」必須念為「ㄉㄜˊ（音同德）」，不能念成「ㄉㄟˇ」。
民法第3條
。
刑法第30條
。
民法第16條
。
民法第17條
。
刑法第18條
。
少年事件處理法
。
刑法第63條
。
刑法第33條
：「主刑之種類如下：

	一、死刑。

	二、無期徒刑。

	三、有期徒刑：二月以上十五年以下。但遇有加減時，得減至二月未滿，或加至二十年。

	四、拘役：一日以上，六十日未滿。但遇有加重時，得加至一百二十日。

	五、罰金：新臺幣一千元以上，以百元計算之。」
民法第25條
。
民法第980條
。
民法第989條
。
為什麼中獎也得繳稅？尾牙摸彩跟公益彩券要繳的稅金有什麼不同？

案例：

每個人都有一個發財夢，每次看到威力彩頭獎落空好幾次，彩券行門口就會開始大排長龍，大家想成為幸運兒。不過大家可得注意，有時新聞上看到的獨得10億，可不代表中獎人真的能拿到這麼多喔！（見圖1）




圖1　中了抽獎摸彩、公益彩券的獎項，還要繳稅？

資料來源：吳俊志　/　繪圖：Yen






圖1　中了抽獎摸彩、公益彩券的獎項，還要繳稅？

資料來源：吳俊志　/　繪圖：Yen


一、尾牙摸彩也得課稅？
尾牙摸彩常常是上班族一年最期待的日子，當然重點不在尾牙吃什麼，而是公司的最大獎獎落誰家。不過要是你幸運中了最大獎，隔天公司會計就會提醒你記得繳稅，這時的大家通常都一臉困惑，尾牙摸彩中獎也得繳稅？
（一）尾牙摸彩會先被課稅？
是的，你沒看錯，參加公司的尾牙摸彩，不管是中了10萬元獎金還是抽中賓士車，都要繳稅。按照所得稅法第88條第1項第2款的規定，「競賽或機會中獎之獎金或給與」
[1]
是必須扣繳的。白話來說就是拿到獎金之前，公司會先幫你把要繳的稅扣下來，先幫你繳給政府，目的當然是讓國家可以提早收到稅，確保中獎人不會領到大獎就跑路逃稅啦！
至於要扣繳多少呢？按照財政部公布的「各類所得扣繳率標準」第2條第1項第7款本文的規定
[2]
，納稅義務人如果是在我國境內居住的自然人，或是在我國境內有固定營業場所的營利事業，競技、競賽或機會中獎的獎金需要扣繳10％
[3]
。所以尾牙中獎的話，公司會先幫你扣掉10％的稅金。例如尾牙抽中100萬，進到你戶頭的就只有90萬。另外提醒大家的是，這種私人舉辦的抽獎，獎金不到20000元是不用扣繳的喔
[4]
！
（二）中獎會影響到當年度的所得嗎？
但中獎還有後續，所謂「扣繳」只是先幫你把稅扣起來，不代表在年度報稅的時候不用加入綜合所得總額一起算
[5]
。所以摸彩的獎金還是得加進去個人該年的綜合所得裡面計稅，也就是說如果你中了超級大獎，除了先被扣繳10％外，最後還是可能會因為綜合所得總額提高，而要在報綜合所得稅時被課以更高的稅率
[6]
。當然，如果年度所得加計獎金之後，稅率仍然不到10％，多扣的部分還是會退稅的。
（三）不是抽到獎金，而是抽到獎品，要怎麼課稅？
而尾牙抽獎除了現金大獎以外，還可能有搶手的PS5、剛上市的iPhone，甚至有些公司比較誇張的，還有抽汽車、甚至抽房子。這種時候大家拿到的獎品當然不可能自己少掉10％，所以公司通常會要求中獎的員工先提供獎品價值的10％當作扣繳稅款。雖然是一筆不小的開銷，但相比領到超級大獎，借錢來繳稅也划算吧？
二、公益彩券課稅大不同
那如果是中了樂透或是威力彩頭獎，獎金上億的情況呢？經過剛剛的介紹，大家可能會開始擔心，這樣綜合所得會不會一下子連跳好幾級，得適用40％的最高級距稅率呢
[7]
？
這點倒是不用擔心，政府辦的獎券，規定還是會有點不同。按照各類所得扣繳率標準的規定，政府舉辦的獎券是採用20％的固定稅率，獎金沒有超過5,000元就不用課稅，但只要一超過，政府就會自動幫你扣走全額獎金20％的稅款
[8]
。
這聽起來好像是壞消息啊？就算只中了5001元，稅率也不會比較低。但轉念一想，如果中的是超級大獎，這時卻也不用像私人辦的抽獎、摸彩一樣計入綜合所得總額。按照所得稅法第14條第1項第8類的規定
[9]
，政府所舉辦的獎券，中獎獎金只要依照所得稅法第88條的規定扣繳稅款就好，不會再計入綜合所得總額裡面。至少大家就不用擔心加上10億元頭獎後，還得適用40％的最高稅率來計算該年度綜合所得的問題了。
三、結論
不管是尾牙抽中大獎，還是因為公益彩券一夕致富，都是可遇不可求的夢想。不論是高額獎金還是名車，都能讓大家興高采烈好一陣子。但可別忘記，獎金或獎品也是所得，也得繳稅，幾億的頭獎，國家也可以分一杯羹，如果是實物獎品，更要記得先籌錢繳納扣繳稅款才是。

註腳：
所得稅法第88條
第1項第2款：「納稅義務人有下列各類所得者，應由扣繳義務人於給付時，依規定之扣繳率或扣繳辦法，扣取稅款，並依第九十二條規定繳納之：……二、機關、團體、學校、事業、破產財團或執行業務者所給付之薪資、利息、租金、佣金、權利金、競技、競賽或機會中獎之獎金或給與、退休金、資遣費、退職金、離職金、終身俸、非屬保險給付之養老金、告發或檢舉獎金、結構型商品交易之所得、執行業務者之報酬，及給付在中華民國境內無固定營業場所或營業代理人之國外營利事業之所得。」
各類所得扣繳率標準第2條
第1項第7款本文：「納稅義務人如為中華民國境內居住之個人，或在中華民國境內有固定營業場所之營利事業，按下列規定扣繳：……七、競技、競賽、機會中獎獎金或給與按給付全額扣取百分之十。」
如果不具有在我國境內居住或有固定營業場所的條件，那扣繳的稅率就會是20%，參見
各類所得扣繳率標準第3條
第1項第7款本文：「納稅義務人如為非中華民國境內居住之個人，或在中華民國境內無固定營業場所之營利事業，按下列規定扣繳：……七、競技、競賽、機會中獎獎金或給與按給付全額扣取百分之二十。」
各類所得扣繳率標準第13條
第1項本文：「中華民國境內居住之個人如有第二條規定之所得，扣繳義務人每次應扣繳稅額不超過新臺幣二千元者，免予扣繳。」
所得稅法第13條
：「個人之綜合所得稅，就個人綜合所得總額，減除免稅額及扣除額後之綜合所得淨額計徵之。」
參照財政部賦稅署（2020），《
110年度綜合所得稅及所得基本稅額相關免稅額、扣除額及課稅級距金額
》中的
110年度綜合所得稅一覽表
可知，按個人綜合所得總額的不同，稅率分別是5%、12%、20%、30%、40%。
請參照財政部賦稅署（2020），《
110年度綜合所得稅及所得基本稅額相關免稅額、扣除額及課稅級距金額
》中的
110年度綜合所得稅一覽表
，課稅所得4,530,001元以上之稅率為40%。
各類所得扣繳率標準第2條
第1項第7款但書：「納稅義務人如為中華民國境內居住之個人，或在中華民國境內有固定營業場所之營利事業，按下列規定扣繳：……七、……但政府舉辦之獎券中獎獎金，每聯（組、注）獎額不超過新臺幣五千元者，免予扣繳。每聯（組、注）獎額超過新臺幣五千元者，應按給付全額扣取百分之二十。」
所得稅法第14條
第1項第8類第3款：「個人之綜合所得總額，以其全年下列各類所得合併計算之：……第八類：競技、競賽及機會中獎之獎金或給與：凡參加各種競技比賽及各種機會中獎之獎金或給與皆屬之：……三、政府舉辦之獎券中獎獎金，除依第八十八條規定扣繳稅款外，不併計綜合所得總額。」
「科」、「併科」和「易科」罰金有什麼不同？繳完罰金後，就可以不用被關嗎？

案例：

一、什麼是「科」罰金？
罰金刑是刑法的一種主刑
[1]
，性質上屬財產刑。而所謂「科罰金」可以分成兩種類型，分別是「專科罰金」與「選科罰金」，以下簡單介紹兩者的差異。
（一）專科罰金
「專科罰金」，顧名思義就是指：法定刑只有罰金一種。因此，法院沒有其他選擇，只能對被告處罰金。
例如，刑法第266條第1項
[2]
普通賭博罪的法定刑是「3萬元以下罰金」、刑法第148條
[3]
妨害投票秘密罪的法定刑是「9,000元以下罰金」。
（二）選科罰金
至於「選科罰金」是指：法條規定的法定刑，除了罰金以外，還有徒刑、拘役等規定。例如，刑法第305條
[4]
恐嚇罪的法定刑是「2年以下有期徒刑」、「拘役」或「9,000元以下罰金」。
正因為法條是規定「2年以下有期徒刑」、「拘役」或「9,000元以下罰金」，所以法官對涉犯恐嚇罪的被告，就刑的選擇能夠「3選1」。不過，只要選了其中1個就不能再選另外2個，這就好比去餐廳吃飯時，通常主餐就只能3選1，不能同時都選。
選科罰金的判決可以參考圖1
[5]
：


圖1、「科」罰金的判決

資料來源：司法院法學資料檢索系統


二、什麼是「併科」罰金？
「併科罰金」指的是法院除了科以徒刑或拘役外，一併科以罰金刑。相較於「科罰金」是只能專科或選科，「併科罰金」則是給予法官一個「加點」的空間，就像單點的義大利麵，可以加價59元變成附湯附麵包的套餐。換句話說，在刑的選擇上，法官不僅可以單純對被告處徒刑，也能「同時」命被告繳納罰金。
例如，刑法第268條
[6]
圖利聚眾賭博罪的法定刑是「3年以下有期徒刑」，得併科「9萬元以下罰金」。所以法官不僅可以處被告3年以下的有期徒刑，還可以同時要被告繳9萬元以下的罰金；只不過必須注意，「併科」的意思就是「合併」、「一併」，所以在「併科罰金」的情況下，罰金不能自己單獨存在，也就是法官對於被告，不能僅處罰金刑，只能處「有期徒刑」或「有期徒刑加罰金」。
併科罰金的判決可以參考圖2
[7]
：


圖2、「併科」罰金的判決

資料來源：司法院法學資料檢索系統


三、什麼是「易科」罰金？
「易科罰金」不像前面提到的科罰金、併科罰金，是關於刑法具體罪名的法律效果，而是指「把自由刑變成財產刑」。簡單來說，就是法院判被告要被關，但被告用錢去抵掉，所以「易科罰金」是後續該如何執行刑罰的問題。
必須注意的是，想要易科罰金必須同時符合2個要件
[8]
，分別是：（1）被告所犯的罪相對較輕，是最重本刑為5年以下的罪名；而且（2）被告只被宣告6個月以下的有期徒刑或拘役。如果條件都符合，就可以由執行檢察官決定是否以罰金取代有期徒或拘役
[9]
。
以圖3的判決為例，因為竊盜罪
[10]
就是屬於上述第一個要件的罪名（也就是輕罪），加上被告只被處「拘役10日」，所以本件符合得易科罰金的要件，被告可以向檢察官
[11]
聲請把這10日折算成罰金
[12]
，以代替拘役的執行。此外，易科罰金的範圍並不限於全部，若被告無法負擔這麼多錢，但又不想被關這麼多天，也可以選擇聲請部分易科罰金，例如：「關2日、繳8日罰金」或「關5日、繳5日罰金」。


圖3、「易科」罰金的判決

資料來源：司法院法學資料檢索系統


另外，像圖2雖然是「有期徒刑加罰金」的組合，但主文既然載明有期徒刑的部分可以易科罰金，這就表示被告可以把有期徒刑2個月的部分折算成罰金後
[13]
，再加上罰金本身的1萬5,000元一併繳納，以完成執行。
四、繳完罰金的效果
在「科罰金」與「併科罰金」的情況下，前者因為罰金是本來就必須執行的主刑，因此必須繳完罰金才算是完成執行；後者則是必須服完徒刑或拘役，且繳納全部罰金後，才算是完成執行。
但在被判處有期徒刑或拘役而「易科罰金」的情況下，因為只是在執行程序上把自由刑變成財產刑，所以受刑人原則上可以自己決定是要向檢察官「聲請易科罰金」或是「服完有期徒刑或拘役」，只要選擇一種方式履行，就算完成執行；不過，如果被告選擇將有期徒刑或拘役部分全部易科罰金，那麼繳納全額罰金後，不用服有期徒刑或拘役，就算完成執行了。
以上「科」、「併科」和「易科」罰金的排列組合，可以參考圖4：


圖4、自由刑與財產刑的排列組合

資料來源：作者自繪


五、結論
罰金刑可以分為「科罰金」與「併科罰金」，前者指的是法院處被告罰金刑，而且被告只要繳完罰金就算執行完畢，後者則是除了罰金外，還有徒刑或拘役等刑需一併執行。至於「易科罰金」則是被告犯最重本刑5年以下的罪名，且被宣告6個月以下的有期徒刑或拘役，在經檢察官同意後，可以藉由繳罰金的方式來代替有期徒刑或拘役的執行。

註腳：
中華民國刑法第33條
第5款：「主刑之種類如下：……五、罰金：新臺幣一千元以上，以百元計算之。」
中華民國刑法第266條
第1項：「在公共場所或公眾得出入之場所賭博財物者，處三萬元以下罰金。但以供人暫時娛樂之物為賭者，不在此限。」
中華民國刑法第148條
：「於無記名之投票，刺探票載之內容者，處九千元以下罰金。」
中華民國刑法第305條
：「以加害生命、身體、自由、名譽、財產之事恐嚇他人，致生危害於安全者，處二年以下有期徒刑、拘役或九千元以下罰金。」
或許有讀者會發現，恐嚇罪的罰金上限明明是9,000元，為什麼判決主文卻罰到1萬元？這是因為該案被告是5年內故意再犯有期徒刑以上罪名的「累犯」，依照
中華民國刑法第47條
是可以加重1/2處罰的。
中華民國刑法第268條
：「意圖營利，供給賭博場所或聚眾賭博者，處三年以下有期徒刑，得併科九萬元以下罰金。」
因為此種判決是兩種刑同時出現，所以（在被告不能「
易刑處分
」的前提下）被告不僅要被關2個月，還要繳罰金1萬5,000元。
中華民國刑法第41條
第1項：「犯最重本刑為五年以下有期徒刑以下之刑之罪，而受六月以下有期徒刑或拘役之宣告者，得以新臺幣一千元、二千元或三千元折算一日，易科罰金。但易科罰金，難收矯正之效或難以維持法秩序者，不在此限。」
刑事訴訟法第457條
第1項：「執行裁判由為裁判法院對應之檢察署檢察官指揮之。但其性質應由法院或審判長、受命法官、受託法官指揮，或有特別規定者，不在此限。」
中華民國刑法第320條
第1項：「意圖為自己或第三人不法之所有，而竊取他人之動產者，為竊盜罪，處五年以下有期徒刑、拘役或五十萬元以下罰金。」
特別注意，是否准予易科罰金，是由檢察官決定，不是法院！所以即便判決主文記載「如易科罰金」等語，也只是給檢察官一個裁量空間，並不是說一定可以易科罰金。但如果檢察官不同意易科罰金，受刑人可以依
刑事訴訟法第484條
向法院聲明異議，由法院依
刑事訴訟法第486條
裁定是否准予易科罰金。
1天1,000元、10天就是1萬元，所以被告只要繳1萬元，就可以不用被關。
關於這2個月的時間倒底是以30日或實際天數（像大月有31日、2月只有28日）計算？依照
法務部法檢字第0920803733號
（2003/8/29）：「又易科罰金之計算方法，以月計算者，須受刑人如受徒刑執行，應行服刑之實際日數為折計罰金之標準，非可概以三十日為一月。」所以，易科罰金必須以「實際天數」天數計算！假設執行期間原本是2月1日至3月31日，那就是28加31天，共59天；又假設執行期間是7月1日至8月31日，那就是31加31天，共62天，換句話說，明明都是2個月，但實際上還是會有落差。
已與他國簽署司法互助協議，為何我國仍需制定國際刑事司法互助法？

案例：
A是一名臺灣籍的有為青年，自南非打工回國後，在臺灣開了一家公司，專賣南非當地生產的皮革製品。在疫情期間，由於經濟不景氣，不幸被同為臺灣人的合作夥伴B詐騙，B吸金捲款潛逃，A一氣之下提告B詐欺等罪，經檢察官起訴，由法院審理中。A的南非籍朋友C清楚整起事件的來龍去脈，並願意成為證人替A作證，但C目前身在南非，且因故短期內無法來臺，請問臺灣的法院可以向南非提出司法互助請求以取得C的證詞嗎？

一、為何我國已與他國簽署司法互助協議，還需要制定「國際刑事司法互助法」呢？
隨著各國間交通發達，跨國犯罪逐漸增加，為了遏止犯罪者利用地域限制或各國法制差異逃避刑責，各國間陸續簽署司法互助條約或相關協定，希望透過守望相助以進一步實現司法正義。但是這種條約、協定往往只是框架性的規範，沒有具體該如何執行的細節，所以仍會需要透過國內法進一步落實條約或協定的內容。
目前我國除了與美國、南非、菲律賓等國
[1]
有簽署刑事司法互助協定外，與他國間刑事司法互助的依據基本上是依照國際法上的互惠原則及我國於1963年制定的「外國法院委託事件協助法」運行
[2]
。但是互惠原則的運作，高度仰賴我國及他國間是否向來有友好的司法實務往來，而外國法院委託事件協助法的內容僅限於案件的文書送達及調查證據
[3]
，規範密度低，且還有許多內容沒有規定。因此，我國參考了「聯合國反貪腐公約」等國際公約及國外相關立法來擬定「
國際刑事司法互助法
」（下稱「國際互助法」），以利與外國司法機關相互間的司法協助請求
[4]
。
二、國際刑事司法互助法主要在處理什麼事情呢？
本法將刑事偵查、審判和執行階段都納入司法互助的協助範圍
[5]
，主要處理內容如下：

	
取得證據

	
送達文書

	
搜索、扣押、禁止處分財產

	
沒收、追徵、返還犯罪所得

	
其他刑事司法協助
[6]


換句話說，國際互助法將外國法院委託事件協助法所定的協助範圍，擴大到審判前的偵查和審判後的執行階段。另外，增列了搜索、扣押、執行沒收裁判，以及其他沒有違反我國法的協助
[7]
，用以因應新的犯罪型態
[8]
。
如果我國要向外國政府、機構或國際組織提出司法互助的請求，原則上應經法務部轉請外交部向相關機構提出，但有急迫情形時，可以不經外交部，直接由法務部提出請求
[9]
。
三、案例說明
在前面的案例中，值得注意的是，因為南非已經有與我國簽署司法互助協議
[10]
，則應優先適用司法互助協議，只有在協議未約定的情形下，例如請求用視訊遠距訊問
[11]
，才會適用國際互助法
[12]
。因此依據雙方協議及國際互助法，可能會透過我國的法院經由法務部，向南非的主管機關提出司法互助的請求
[13]
，視訊訊問在南非的證人C。至於與我國沒有任何協定的國家，就直接適用國際互助法
[14]
。
四、結論
我國透過制定國際刑事司法互助法，將跨國司法互助的方式及規範明文化，得以明確作為請求的依據，或用以補充條約、協定的內容，使司法互助過程更加透明，並降低執行時的不確定性。透過這個法律，期許我國未來能更有效打擊跨境犯罪，與世界接軌，共同努力強化國際刑事司法互助法制
[15]
。

註腳：
法務部（2024），《
我國與各國/地區簽署司法互助條約、協定、協議情況
》。
外國法院委託事件協助法第1條
：「法院受外國法院委託協助民事或刑事事件，除條約或法律有特別規定外，依本法辦理。」
可參考
外國法院委託事件協助法第5、6條
。
法務部（2020），《
司法互助新篇章─行政院會通過「國際刑事司法互助法」草案
》。
國際刑事司法互助法第4條
第1款：「本法用詞定義如下：一、刑事司法互助：指我國與外國政府、機構或國際組織間提供或接受因偵查、審判、執行等相關刑事司法程序及少年保護事件所需之協助。但不包括引渡及跨國移交受刑人事項。」
國際刑事司法互助法第6條
：「得依本法請求或提供之協助事項如下：

	一、取得證據。

	二、送達文書。

	三、搜索。

	四、扣押。

	五、禁止處分財產。

	六、執行與犯罪有關之沒收或追徵之確定裁判或命令。

	七、犯罪所得之返還。

	八、其他不違反我國法律之刑事司法協助。」
國際刑事司法互助法第12條
：「執行請求時應依我國相關法律規定為之；於不違反我國法律規定時，得依請求方要求之方式執行。」
外交及僑政委員會（2018），《
「政府推動跨國司法互助之成效檢討」通案性案件調查研究報告
》，頁64-69。
國際刑事司法互助法第30條
：「向受請求方提出刑事司法互助請求，應檢附符合受請求方所要求之請求書及相關文件，經法務部轉請外交部向受請求方提出。但有急迫或特殊情形時，法務部得逕向受請求方提出請求，或由法院副知法務部，檢察署經法務部同意後，向外國法院、檢察機關或執法機關直接提出請求。」
駐南非共和國臺北聯絡代表處與南非聯絡辦事處刑事司法互助協議
。
國際刑事司法互助法第31條
：「

	I 向受請求方提出詢問或訊問我國請求案件之被告、證人、鑑定人或其他相關人員之請求時，得依受請求方之法律規定請求以聲音及影像相互傳送之科技設備，將詢問或訊問之狀況即時傳送至我國。

	II 前項情形，發現有請求書未記載之相關必要事項，得立即表明補充請求之旨，經受請求方同意後補充詢問或訊問之。」
國際刑事司法互助法第2條
：「有關國際間之刑事司法互助事項，依條約；無條約或條約未規定者，依本法；本法未規定者，適用刑事訴訟法及其他相關法律之規定。」
駐南非共和國臺北聯絡代表處與南非聯絡辦事處刑事司法互助協議
第1條：「主管機關與合作

	1.執行本協議之主管機關為：

	（1）駐南非共和國臺北聯絡代表處，法務部；

	（2）南非聯絡辦事處，司法與憲政發展部。

	2.主管機關將在個別管轄範圍內及遵守適用各方國內法之前提下本於最大努力，依據本協議各節進行合作。」

	外交及僑政委員會（2018），《
「政府推動跨國司法互助之成效檢討」通案性案件調查研究報告
》，頁44。
國際刑事司法互助法第2條
。

	
最高法院110年度台上字第2082號刑事判決
：「至此，我國法院或檢察官得依法律規定以遠距訊問境外之證人，除取得具有證據能力之證言以發見真實以外，並兼顧被告對質詰問權之保障。查我國與加拿大並未訂有司法互助條約或協定，關於我國法院以遠距訊問在加拿大境內之證人，自國際刑事司法互助法公布施行以後，應依該法所定程序為之，始為適法。」
外交及僑政委員會（2018），《
「政府推動跨國司法互助之成效檢討」通案性案件調查研究報告
》，頁64-69。