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債權讓與通知系列（一）通知的時間與方式

案例：
A因借錢給B而對B享有500萬元的借款債權，後A欠C 600萬，所以將對B的500萬債權全部讓給C，用以抵銷對C的欠款，並約定C可以自己向B提告請求清償。

一、C向B提告的時候，要特別注意什麼？（見圖1）




圖1　債權讓與要注意什麼？

資料來源：楊舜麟　/　繪圖：Yen






圖1　債權讓與要注意什麼？

資料來源：楊舜麟　/　繪圖：Yen


（一）
A、C的行為民法稱為債權讓與
[1]
。由於借款債權是抽象的，沒有登記，第三人難透過外觀知道借款債權實況，為了保障債務人利益或交易安全，民法規定將「債權讓與」通知債務人後，對於債務人才生效力
[2]
。因此，除了A借錢給B的證據如借據、匯款紀錄外，C應特別留意是否有通知B，讓B知道A已將債權讓給C。
（二）
通知的時間或方式沒有限制。起訴前，C可以口頭、書面（一般信函、存證信函或律師函）或各種通訊應用軟體（Line、Messenger）等可供舉證的方式。時間沒有限制，最晚應在C向法院訴請給付500萬時。
（三）
C對B起訴請求給付500萬時，可在起訴狀記明受讓這500萬元債權的經過，並將起訴狀繕本寄給B，也可以將繕本連同正本都寄給法院，由法院轉送繕本給B都可，如此即完成民法要求的通知，可對B發生效力。
二、A已經對B取得勝訴確定判決，C可以直接以自己名義聲請強制執行嗎？
A對B取得勝訴確定判決後，再讓與債權給C，C也可以聲請強制執行。依法院見解
[3]
，C一定要在聲請強制執行「前」，先完成債權讓與的通知，並於強制執行聲請狀內檢附已經通知B的證明。如果法院沒有看到聲請強制執行前就已經通知B的證明，就會駁回強制執行聲請。
讓與人A先行提告取得確定勝訴判決時，受讓人C千萬不可太過大意，貿然聲請強制執行，應該向讓與人A確定是否以及何時通知債務人B，並取得通知證明。如果還沒通知，則自己通知債務人B
[4]
，再據以向法院聲請強制執行。

註腳：
民法第294條
第1項本文：「債權人得將債權讓與於第三人。」
民法第297條
第1項本文：「債權之讓與，非經讓與人或受讓人通知債務人，對於債務人不生效力。」
最高法院98年度台抗字第374號民事裁定
。
通知內容只要提及自己何時從何人受讓對債務人的哪筆債權即可，請債務人此後應對自己給付。不用也不必告知將對債務人強制執行，以免打草驚蛇，讓債務人有機會脫產。
違法取得的證據不一定可以拿來用——刑事程序中的證據能力

案例：

依證據認定犯罪事實，乃證據裁判原則
[1]
。在刑事程序中，追求真實的一方要想將犯人繩之以法，需要用盡各種手段蒐證，並期待這些證據都能拿來證明被告有罪。但是否可以為達目的不擇手段呢？違法取得的證據，站在保障被告應受合法刑事訴訟程序的角度，已侵害被告的權利，這樣的證據，有沒有作為證據的「資格」，在刑事程序中是否該排除或是被法官採納成為證據，就是「證據能力」有無的問題。
取證過程有瑕疵時，依照是否必須一定排除，認為沒有作為證據的資格，或者有權衡的空間，可以分為相對與絕對排除：（見圖1）




圖1　違法取得的證據可以拿來判被告有罪嗎？

資料來源：黃郁真　/　繪圖：Yen






圖1　違法取得的證據可以拿來判被告有罪嗎？

資料來源：黃郁真　/　繪圖：Yen


一、證據的相對排除
若國家違法取證，我國原則上採相對排除，必須依刑事訴訟法第158條之4
[2]
，權衡後才認定是否排除該違法證據
[3]
，但有些違法證據於符合法條規定時例外不排除，例如在禁止訊問期間
[4]
或夜間詢問
[5]
、未告知受拘捕人得保持緘默及選任辯護人
[6]
。
補充：權衡之後決定不排除而有證據能力，仍然必須符合證據調查的規定（如人證經詰問
[7]
、物證經提示辨認
[8]
），否則亦不得使用。
二、證據的絕對排除
例外於法律另有規定時，採絕對排除，指一旦違反該規定而取得的證據，就必須排除不能進入刑事訴訟程序，例如刑事訴訟法第156條第1項
[9]
，被告的自白不具任意性時，沒有證據能力。
三、實務上常見例子
（一）
私人秘密錄音、拍攝：私人非實施刑事程序的公務員，其違法取證不適用第158條之4，原則上如果內容出於任意性，就有證據能力
[10]
。
（二）
動用私刑取得的自白：私人違法取證例外於被告的自白非出於任意時，沒有證據能力
[11]
。
（三）國家違法監聽
國家監聽原則上必須有通訊監察書
[12]
，若違法監聽，取得的證據無證據能力
[13]
。
如前面所說，證據能力是一種「權衡」，問題非常廣泛及複雜，特定情況是否有證據能力到現在都還有爭議，大家之後可以多注意相關新聞多思考看看。

註腳：
刑事訴訟法第154條
第2項：「犯罪事實應依證據認定之，無證據不得認定犯罪事實。」
刑事訴訟法第158條之4
：「除法律另有規定外，實施刑事訴訟程序之公務員因違背法定程序取得之證據，其有無證據能力之認定，應審酌人權保障及公共利益之均衡維護。」
最高法院96年台上字第4177號刑事判決
。違法取得的證據衍生出的證據是否有證據能力？我國實務雖未正式採用毒樹果實理論，但違法取證後符合法定程序再行取得的證據也不一定有證據能力，仍要看與先前違法取證有無前因後果的直接關聯性，如
高雄地方法院106年度易字第498號刑事判決
，用來聲請搜索票的資料違法，導致法官認為後來搜索而查扣的證據無證據能力。
刑事訴訟法第93條之1
第2項。
刑事訴訟法第100條之3
。夜間依同條第3項，為日出前日沒後（參考中央氣象局）。
刑事訴訟法第95條
第1項第2、3款及
第158條之2
。並請參考
最高法院98年台上字4209號刑事判決
。
刑事訴訟法第166條
第1項。
刑事訴訟法第164條
第1項。
刑事訴訟法第156條
第1項。
最高法院104年台上2628號刑事判決
。
刑事訴訟法第156條
第1項反面解釋。並請見
最高法院98年台上578號刑事判決
。
通訊保障及監察法第5條
。
同法第6條
則規定急迫時例外可以不用先有通訊監察書的情況（但事後須聲請補發）。
通訊保障及監察法第18條之1
第3項。並請見
臺灣高等法院105年度重上更（一）字第16號刑事判決
。
協議離婚應該注意的事項

案例：

夫妻分手是一門學問，應該把權利義務說清楚，如果不再是朋友，也不要是敵人。
我國離婚分為「協議離婚」（又稱兩願離婚
[1]
）及「裁判離婚」（由法院判離婚），比較常見的是私下解決的協議離婚，理由在於一般人不喜歡跑法院，而且「裁判離婚」必須有裁判離婚事由
[2]
，並不是想離就離，還得看是否符合法條規定及法院實務判斷。以下介紹較常見「協議離婚」應注意事項，可納入離婚協議書內容。（見圖1）




圖1　協議離婚注意事項

資料來源：梁維珊　/　繪圖：Yen






圖1　協議離婚注意事項

資料來源：梁維珊　/　繪圖：Yen


一、雙方同意離婚，有一起到戶政機關辦理離婚登記的義務
[3]
。
二、未成年子女（2023年1月1日起成年為18歲）的監護權
約定歸屬父親或母親，或父母共同監護。
三、未成年子女的扶養義務分擔
如果由父或母一方單獨照顧未成年子女，則另一方應按經濟能力、參考當地縣市政府人均消費（以月為單位），計算每個月應負擔扶養費。
單純離婚協議書效力如何呢？扶養費給付會持續發生，如未來一方違反約定，另一方只能以訴訟方式向法院請求裁判；但如離婚協議書曾經公證，則一方違約不給付時，另一方可以直接請求強制執行。
扶養費金額原則不變：除非有重大情事變更（例如：原來主要照顧者喪失工作能力），否則扶養費金額原則上法院不會酌減，以達到保護未成年子女目的。
四、未成年子女的會面交往權
雙方協調可以接受的接送時間及地點，應該以子女健康成長為首要目標，千萬別以子女作為擋箭牌或報復工具。另外，刻意阻礙有會面交往權之一方與子女相見，被阻礙方可以主張對方違反「會面交往寬容性原則」，向法院聲請改定未成年子女監護權。
五、婚後財產與債務
實務上協議離婚通常會拋棄對對方剩餘財產分配請求權，對這部分有爭議的案件幾乎都進入法院請求裁判。
六、簽名蓋章、選擇公證、辦理登記
男女雙方及二位現場見證人簽名蓋章；為避免未來發生財產執行糾紛，可選擇向公證人聲請公證，公證後任一方違反扶養費或給付財產約定，另一方可以直接請求強制執行，不用再經過冗長訴訟程序。最後，一起到戶政機關登記離婚，否則光是簽名的離婚協議書，還是沒有發生法律上離婚效力。

註腳：
民法
第1049條
。
民法
第1052條
。
民法
第1050條
。
介紹性交易

案例：

圖1　成年人性交易會有什麼處罰？

資料來源：王育章　/　繪圖：Yen






圖1　成年人性交易會有什麼處罰？

資料來源：王育章　/　繪圖：Yen


性交易作為法律用詞並不難理解，在交易過程中將「性」作為交易標的，也就是一般人認知的「嫖客與性工作者
[1]
」之間的買賣行為。但其實在法律上，除了傳統認知用金錢作為對價並以性行為作為回報之外，性交易的概念還要再廣闊一點。
性交易有關的法規，分別規定在「刑法」、「兒童及少年性剝削防制條例」和「社會秩序維護法」三部法律之中，其中每部法律對於處罰的範圍和刑度都有不同，但是對於性交易的認知仍然採用一樣的見解。我們從舊的「兒童及少年性交易防制條例
[2]
」的條文可以得知
[3]
，性交易兩個重點：
一、有對價，
二、性交或猥褻行為。

「對價」不以金錢為限，也包含提供其他東西作交換；但是必須當事人間認為是性交的對價。換句話說，你和早餐店店員發生性關係，並不會因為你平常跟他買東西並且付錢給他，就因此成立性交易。
性交和猥褻行為，則需要分別看我國刑法對性交
[4]
和司法院大法官解釋對猥褻行為的
[5]
定義；除了傳統的性器接合，觸碰，或是客觀上足以滿足性慾的行為都可以符合這個定義。也就是說，不管是藉由洗浴按摩等服務作為掩護的形式，或是各種新用語，只要符合「有對價的性交、猥褻行為」，都不會跳脫這個範圍。
需特別注意的是，性交易必須雙方合意，如果性交或是猥褻行為發生前當事人沒有達成發生關係的共識，則不成立性交易，並且可能轉變為性騷擾、性侵害等妨害性自主行為。

註腳：
包括男、女或是其他性別。
兒童及少年性交易防制條例
第2條：「本條例所稱性交易指有對價之性交或猥褻行為。」「兒童及少年性交易防制條例」於2015年2月4日總統號令修正名稱為「
兒童及少年性剝削防制條例
」，條文於2018年7月1日全部生效。其目的是對兒童及少年等未成年人在性交易中的被剝削地位提供更完善的保護措施，遏止以未成年人為對象的性交易。並於修改為兒童及少年性剝削防制條例後，條文內容大幅度修改，保障範圍更大
兒童及少年性剝削防制條例
並沒有對於性交易加以定義，但是多少可以參考修改前的法律條文和實務上的經驗。
中華民國刑法第10條
第5款：「稱性交者，謂非基於正當目的所為之下列性侵入行為：

	一、以性器進入他人之性器、肛門或口腔，或使之接合之行為。

	二、以性器以外之其他身體部位或器物進入他人之性器、肛門，或使之接合之行為。」
內政部關於猥褻的解釋
：「猥褻」係指以性交以外，足以刺激或滿足性慾，並引起普通一般人羞恥或厭惡感而認為侵害性之道德感情，且有礙於社會風化之行為。

	
司法院釋字第617號解釋
：「所謂猥褻，指客觀上足以刺激或滿足性慾，其內容可與性器官、性行為及性文化之描繪與論述聯結，且須以引起普通一般人羞恥或厭惡感而侵害性的道德感情，有礙於社會風化者為限。」
社會秩序維護法對性交易的規定

案例：

圖1　成年人性交易會有什麼處罰？

資料來源：王育章　/　繪圖：Yen






圖1　成年人性交易會有什麼處罰？

資料來源：王育章　/　繪圖：Yen


本文承接前文
[1]
，並且專文討論社會秩序維護法中對於性交易的規定。
新聞上時常看到警察破獲應召站，並且抓到嫖客、應召女的新聞。在一般人的觀念之中，警察「破獲」、「開罰」似乎是非常嚴重的罪名，甚至會留下「前科」等非常不名譽的紀錄。
性交易的處罰是否真的如此嚴重？必須看警察開單處罰時所依據的「社會秩序維護法」（一般簡稱社維法）的性質和內容來看。
警察對於性交易的處罰依據是社會秩序維護法的第80條
[2]
和第81條
[3]
，處罰對象是性交易的當事人（娼和嫖）、以及媒介者（皮條客、雞頭）。雖然條文中有對於性交易不予處罰的例外規定，但是必須是性交易發生在性交易專區內
[4]
。我國目前沒有設立任何的性交易區域，因此不適用免罰的規定。性交易仍會被處罰。
社會秩序維護法中原條文
[5]
僅處罰性工作者而不處罰嫖客（也就是所謂的罰娼不罰嫖），在大法官解釋
[6]
之後，修改成在性交易區域外進行性交易者皆處罰，採取娼嫖皆罰，不管是嫖客還是性工作者皆會被處罰。
社會秩序維護法規定，性交易的處罰是3萬元以下的罰鍰
[7]
，對於仲介性交易者最重可以處5萬元的罰鍰和最重5日的拘留
[8]
。社會秩序維護法的性質是行政法，警察做成的處分是行政處分，而非法官的刑事判決。
說簡單一點，因為性交易被罰錢，其實就跟闖紅燈超速的罰單一樣，繳納罰鍰即可。
而所謂的前科，不管是指「警察刑事記錄證明」還是「臺灣高等法院全國前案紀錄表」，都必須要有刑事紀錄或是訴訟至高等法院的紀錄。但社會秩序維護法屬於行政法規，性質與刑事法規不同，再加上本案沒有涉及高等法院，因此社會秩序維護法中的性交易案件不會產生記錄和影響。

註腳：
王育章（2023），《
介紹性交易
》、《
性交易的處罰
》。
社會秩序維護法第80條
第1款：「有下列各款行為之一者，處新臺幣三萬元以下罰鍰：一、從事性交易。但符合第九十一條之一第一項至第三項之自治條例規定者，不適用之。」
社會秩序維護法第81條
。
社會秩序維護法第80條
第1款。

	
社會秩序維護法第91條之1
第1項：「直轄市、縣（市）政府得因地制宜，制定自治條例，規劃得從事性交易之區域及其地1項管理。」
社會秩序維護法
第80條（非現行法規）：「

	I 有左列各款行為之一者，處三日以下拘留或新臺幣三萬元以下罰鍰：

	一、意圖得利與人姦、宿者。

	二、在公共場所或公眾得出入之場所，意圖賣淫或媒合賣淫而拉客者。

	II 前項之人，一年內曾違反三次以上經裁處確定者，處以拘留，得併宣告於處罰執行完畢後，送交教養機構予以收容、習藝，期間為六個月以上一年以下。」
社會秩序維護法中處罰性交易的規定是否違憲的問題，大法官最後於
司法院釋字第666號解釋
認定該條文「罰娼不罰嫖」違反憲法的平等原則而宣告該條文違憲。
社會秩序維護法第80條
。
社會秩序維護法第81條
。
性交易的處罰

案例：
A和B是合作伙伴，由A替B尋找有意買春的客人，並且由A負責開車，將B送至客人指定地點進行性交易，然後A和B再對所得金錢拆帳。



一日，A接洽到C有意進行性交易，於是由A開車載送C至套房與B進行性交易完成。



本案中，ABC三人均已滿18歲以上。

圖1　成年人性交易會有什麼處罰？

資料來源：王育章　/　繪圖：Yen






圖1　成年人性交易會有什麼處罰？

資料來源：王育章　/　繪圖：Yen


在《
介紹性交易
[1]
》一文中我們介紹了性交易的內容，接下來我們看看在上面案例中每個人會分別受到什麼法律的處罰。
B作為性工作者，在我國法律上沒有太多處罰，僅社會秩序維護法第80條第1款
[2]
對性交易處罰，處3萬元以下罰鍰。而C身為嫖客，會和B受到同一條法律的處罰而面臨罰鍰。
A雖然沒有進行性交易，但是負責接送和尋找客人，傳統上稱之為皮條客或馬伕。對於介紹他人進行性交易而獲利的人，犯我國刑法第231條第1項前段
[3]
「媒介性交或猥褻罪」。在社會秩序維護法（也稱「社維法」）第81條中，也對媒介性交易加以規定，因此A同時觸犯了刑法和社會秩序維護法
[4]
兩個法律。
一、刑法為5年以下的有期徒刑和10萬以下的罰金。
二、社會秩序維護法為3日以下的拘留和1萬元以上5萬元以下的罰鍰。

為了避免一事二罰（一個錯誤被處罰兩次）的情況，行政罰法第26條第1項本文
[5]
規定同時觸犯刑事法和行政法，依刑事法處罰。社會秩序維護法屬於行政法，如果受刑法處罰，則不再依社會秩序維護法處罰。反之，如果沒有受刑法處罰
[6]
，則依照社會秩序維護法開罰。
雖然現今社會秩序維護法中已規定只要在性交易專區
[7]
中進行性交易就不受處罰，但是我國各地方政府目前都還沒設置性交易專區，該條文的免罰條件無法成立，所以目前性交易仍受處罰。
需要注意的是，B滿18歲的話，A觸犯的是刑法和社會秩序維護法，而C觸犯的是社會秩序維護法。但是若B的年齡未滿18歲，則會變成「兒童及少年性剝削防制條例」的案件，使用的法律和所面臨的處罰將完全不同。

註腳：
王育章（2023），《
介紹性交易
》。
社會秩序維護法第80條
：「有下列各款行為之一者，處新臺幣三萬元以下罰鍰：

	一、從事性交易。但符合第九十一條之一第一項至第三項之自治條例規定者，不適用之。

	二、在公共場所或公眾得出入之場所，意圖與人性交易而拉客。」
中華民國刑法第231條
第1項：「意圖使男女與他人為性交或猥褻之行為，而引誘、容留或媒介以營利者，處五年以下有期徒刑，得併科十萬元以下罰金。以詐術犯之者，亦同。」
社會秩序維護法第81條
：「有下列各款行為之一者，處三日以下拘留，併處新臺幣一萬元以上五萬元以下罰鍰；其情節重大者，得加重拘留至五日：

	一、媒合性交易。但媒合符合前條第一款但書規定之性交易者，不適用之。

	二、在公共場所或公眾得出入之場所，意圖媒合性交易而拉客。」
行政罰法第26條
第1項本文：「一行為同時觸犯刑事法律及違反行政法上義務規定者，依刑事法律處罰之。」
行政罰法第26條
第2項：「前項行為如經不起訴處分、緩起訴處分確定或為無罪、免訴、不受理、不付審理、不付保護處分、免刑、緩刑之裁判確定者，得依違反行政法上義務規定裁處之。」
社會秩序維護法第91條之1
。
噪音Stop！鄰居製造噪音，我該怎麼辦？刑事責任篇

案例：

鄰居製造惱人噪音，如果讓自己難以入眠、生活作息受到影響，那麼除了
前篇文章
所討論的民事責任外，鄰居是否有刑事責任呢？以下僅就法院實務上曾發生過的案例討論構成強制罪、傷害罪的可能性。（見圖1）




圖1　鄰居製造噪音擾人清夢，可用刑罰制裁他嗎？

資料來源：洪偉修　/　繪圖：Yen






圖1　鄰居製造噪音擾人清夢，可用刑罰制裁他嗎？

資料來源：洪偉修　/　繪圖：Yen


一、惡意製造噪音讓人無法睡眠，可能犯強制罪
（一）強制罪基本概念
刑法第304條第1項是關於強制罪的規定
[1]
，必須要用「強暴」或「脅迫」方式，逼迫他人做無義務的事，或妨害他人行使權利。其中的強暴是指直接對人施加物理上的暴力，或者對物品施加暴力、間接影響到人
[2]
。而且要逾越社會一般人所能容忍的程度。
（二）噪音擾鄰可能涉及強制罪
強制罪為司法實務針對噪音擾鄰可能會適用的法律，從一些刑事判決
[3]
即可知悉：
1. 人人均有不受他人噪音侵犯的權利
法院肯定，規律的睡眠是個人生存、身體健康的前提，睡眠能幫助恢復體力和腦力，並能舒緩壓力，增強記憶力。若欠缺適量的睡眠，將可能導致情緒不穩定、憂鬱、壓力、焦慮、免疫力降低、記憶力減退、邏輯思考及理解能力降低、工作效率下降等後遺症。所以享有正常睡眠、不受超越一般人社會生活所能容忍的干擾，是人可以正當合理行使的權利。
此外，住處不僅是個人財產，更是個人生活的堡壘。民法也規定，每個人就住處範圍內，本來就有不受他人侵犯、包括不受他人所製造聲響侵犯的權利
[4]
。
2. 超乎一般生活必要的噪音將可能犯強制罪
不過現代社會高樓大廈林立、人口密集居住，人難免會因生活必要而產生一些聲響或振動（如腳步聲、水流聲、家具移動聲），而影響他人的居住安寧，但如果聲響是輕微或為生活上所必要，還是被社會所容許，就不用特別用法律來限制
[5]
。
然而，如果製造聲響，已經是超越所謂輕微或日常生活相當的範圍，甚至是惡意製造噪音影響他人生活起居，刻意於深夜、凌晨時段製造噪音，干擾他人睡眠，就是惡意妨害他人住居安寧的權利，而會犯強制罪。例如有製造噪音長達1年、讓人難以入眠
[6]
；也有連續數日深夜按電鈴打擾他人生活作息
[7]
，而成立強制罪的案例。
3. 小結
雖然有判決承認製造噪音可能犯強制罪，但仍須提醒讀者，是否任何聲響皆為噪音，並非個人主觀認定，而是要依據相關的噪音管制法制、法官個案調查來進行判斷。
二、噪音造成他人健康影響，可能觸犯傷害罪
除前述所提到的強制罪外，刑法第277條第1項所規定的傷害罪
[8]
，亦是司法實務在噪音問題上可能會適用的法律。
（一）傷害罪的基本概念
刑法上的傷害，是指對人的生理機能或精神狀態不法破壞，而造成障礙或外形有變異破壞的情形
[9]
。
（二）噪音造成傷害的舉證重點
值得注意的是，因為噪音並不會直接造成身體外觀有所變化，而是對健康造成比較大的影響，所以在舉證上會比較著重在精神診斷及其治療。觀察實際上的刑事判決
[10]
即可知悉，例如被害人因無法休息睡眠而有具體症狀跟就醫治療紀錄、離開該地之後症狀緩解等事實綜合判斷，而判決被告犯傷害罪。
三、結論
因此，噪音的製造不僅會有民事責任，更會因為會妨害他人住居安寧的權利及健康，而有刑事責任，這必須予以注意。附帶一提，當鄰居發出噪音時，若另外敲打或使用坊間所謂「震樓神器」反擊回去，則有法院認為，這樣的行為只是製造更多噪音，而無法有效防衛睡眠及居住安寧，不符合正當防衛的要件，仍屬違法
[11]
。

註腳：
中華民國刑法第304條
第1項：「以強暴、脅迫使人行無義務之事或妨害人行使權利者，處三年以下有期徒刑、拘役或九千元以下罰金。」
最高法院86年度台非字第122號刑事判決
：「又刑法第三百零四條第一項稱『強暴』者，乃以實力不法加諸他人之謂，惟不以直接施諸於他人為必要，即間接施之於物體而影響於他人者，亦屬之。」
以下主要參考
臺灣高等法院107年度上易字第330號刑事判決
的論述。
民法第793條
：「土地所有人於他人之土地、建築物或其他工作物有瓦斯、蒸氣、臭氣、煙氣、熱氣、灰屑、喧囂、振動及其他與此相類者侵入時，得禁止之。但其侵入輕微，或按土地形狀、地方習慣，認為相當者，不在此限。」

	
民法第800條之1
：「第七百七十四條至前條規定，於地上權人、農育權人、不動產役權人、典權人、承租人、其他土地、建築物或其他工作物利用人準用之。」
從
民法第793條
但書：「但其侵入輕微，或按土地形狀、地方習慣，認為相當者，不在此限。」的規定可以看出法律也會容許輕微或相當的聲響。
如
臺灣高等法院107年度上易字第330號刑事判決
的事實。
臺灣臺北地方法院109年度審簡字第2541號刑事判決
。
中華民國刑法第277條
第1項：「傷害人之身體或健康者，處五年以下有期徒刑、拘役或五十萬元以下罰金。」
最高法院104年度台上字第3425號刑事判決
：「按刑法上傷害係指人之生理機能或精神狀態，因不法破壞而有所障礙，或有外形有所變異破壞之情形而言，不以必有外傷出現為必要，亦不以不能恢復原狀為限。故如使被害人身體疼痛、感染疾病或使原有病情惡化等情形皆屬之。」
臺灣高等法院105年度上易字第872號刑事判決
：「……被告於102年9月24日至103年2月28日間，在其居住之上址3號4樓住處內，持不明物體朝與告訴人共用之牆壁、地板等處，密集敲打發出之聲響干擾告訴人，致其無法正常休息睡眠，甚且導致告訴人為此多次前往遠東聯合診所就診，且據遠東聯合診所函所載：告訴人於該診所精神科初診始於102年12月17日，規律就診至103年7月29日，在此段治療時間，當告訴人離家到外地住宿，症狀即緩解許多，足以證明其症狀受與鄰居交惡之影響，此外，經支持性心理治療，輔導告訴人對此事件採取不同以往的思維，來增加其適應力，並輔以藥物，告訴人之精神症狀確實有改善，亦足以佐證其精神症狀確因環境適應障礙引起等情，有遠東聯合診所104年10月29日104年遠醫行字第0634號函及告訴人之病歷資料在卷可憑（見原審卷第51至59頁），是被告此部分所為，確屬妨害告訴人睡眠及居住安寧之權利與健康……。」
臺灣高等法院臺中分院109年度上易字第320號刑事判決
：「況被告本案敲擊牆壁之行為，亦僅造成告訴人己○○睡眠及居住安寧之權利遭侵害，且製造更多噪音，顯然無法防衛被告自身睡眠及居住安寧之權利，是被告所為，自非出於防衛自己權利之意思，而與正當防衛之要件不符。」

	使用「震樓神器」而獲判強制罪有罪、震樓神器被沒收的判決，可參考
臺灣臺北地方法院110年度審簡字第1613號刑事判決
。
民事訴訟法也有「葉克膜」規定！──太晚收到判決書，還可以上訴嗎？

案例：
A小姐住在高雄，經常到日本工作，一次去就是半年。有一次她因土地重劃爭議打民事訴訟時敗訴了，判決書送到家裡沒人收，高雄地方法院就寄存送達，於七月一日將判決書寄存在派出所，並且把送達通知書一份貼在門前，一份放在信箱裡。等到A小姐在同年八月五日回台灣去領判決書時，二十日的上訴期間已過，她的官司還有救嗎
[1]
？







註腳






	
　
 
這裡的「有救」指的是「可提起上訴，讓訴訟進入第二審程序」。

這是個常見的問題，筆者來告訴你一個民事訴訟的「葉克膜」急救規定。
「葉克膜」是一個醫療器材，它的重大成功案例是：前台中市長胡志強夫人邵曉鈴因發生重大車禍，命懸一線，經輾轉送到台大醫院以葉克膜急救後，撿回一條命。經過這個案例，「葉克膜」不僅捧紅了柯P，也被視為急救魔法。這篇文章要介紹的不是醫療，而是民事訴訟的「葉克膜」手段。
一、如何計算「送達生效日」？
（一）
民事判決後必須要將判決書送達給當事人後，才能開始計算上訴不變期間
[1]
。原則上「送達」就是要送到當事人
[2]
或與其同居於一屋簷下的家屬或受僱人
[3]
，才能發生效力。
（二）
但如果一直送達沒人收，案件也不能懸而未定，所以法院會改採「寄存送達」。所謂寄存送達，就是把判決書寄在住所地派出所，並且把一份送達通知貼在門前，一份放入信箱裡。這裡就會發生下列問題：
1. 寄存送達何時生效？是以當事人拿到郵件為準嗎？
根據民事訴訟法第138條第2項規定：「寄存送達，自寄存之日起，經十日發生效力。」這裡所謂「自寄存之日起」，可不要望文生義，依最高法院民事庭決議
[4]
，是指寄存日之翌日，也就是「隔一天」。
以A小姐之案例而言，寄存日是七月一日，但是「翌日」就是從七月二日起算，「經十日」是七月十一日，所以寄存送達要到七月十二日才發生效力
[5]
。
2. A小姐的案件的上訴期限的最後一天是哪日？
民事判決的上訴期限是收到判決書後二十日內。故自七月十二日起算二十日，上訴期限末日是七月三十一日。顯然，A小姐於八月五日領到判決書後，已經逾期。
二、那民事訴訟法的「葉克膜」規定是什麼？
民事訴訟法第164條第1、3項規定：「當事人或代理人，因天災或其他不可歸責於己之事由，遲誤不變期間者，於其原因效滅後十日內，得聲請回復原狀。」「遲誤不變期間已逾一年者，不得聲請回復原狀。」
這條規定就是針對遲誤上訴、抗告等不變期間的救濟規定，如果是「天災或不可歸責於己」的事由產生的遲誤，可以向法院聲請救濟。如果聲請「回復原狀」獲得法院核准，A小姐就有機會順利提起上訴讓訴訟繼續進行，可謂是最後的葉克膜了！
三、出國可否作為聲請回復原狀的事由？答案是要看可否歸責於A小姐而定。
法律上的「可歸責」就是「可以將責任都算在一方身上」。假如案例的A小姐是連言詞辯論期日都因為出國而不知道，她當然不會知道哪天是宣判日期，這種狀況下進而遲誤上訴期間，還有機會認為這是「不可歸責」於A小姐。
反過來講，如果A小姐之前於言詞辯論期日出庭，那她必然在法庭上知悉法官的宣判日期
[6]
，之後若A小姐因為出國而遲誤上訴，在這種情況下，法院的見解就認為這種遲誤是「可歸責」於A小姐，因此A小姐不可以再向法院聲請回復原狀。

註腳：
民事訴訟法第229條
：「

	I 判決，應以正本送達當事人。

	II 前項送達，自法院書記官收領判決原本時起，至遲不得逾十日。

	III 對於判決得上訴者，應於送達當事人之正本內，記載其期間及提出上訴狀之法院。」

	
同法第440條
：「提起上訴，應於第一審判決送達後二十日之不變期間內為之。但宣示或公告後送達前之上訴，亦有效力。」
民事訴訟法第136條
：「

	I 送達於應受送達人之住居所、事務所或營業所行之。但在他處會晤應受送達人時，得於會晤處所行之。

	II 不知前項所定應為送達之處所或不能在該處所為送達時，得在應受送達人就業處所為送達。應受送達人陳明在其就業處所收受送達者，亦同。

	III 對於法定代理人之送達，亦得於當事人本人之事務所或營業所行之。」
民事訴訟法第137條
：「

	I 送達於住居所、事務所或營業所不獲會晤應受送達人者，得將文書付與有辨別事理能力之同居人或受僱人。

	II 如同居人或受僱人為他造當事人者，不適用前項之規定。」
最高法院94年度第1次庭長、法官會議
：「決議：採甲說。寄存送達發生效力所應經十日期間，應自寄存日之翌日起算。」
這裡要提醒的是：如果A小姐在七月十二日之前就已經先去法院領到了判決書，就以領到日當天為送達的生效日。
民事訴訟法第223條
：「

	I 判決應公告之；經言詞辯論之判決，應宣示之，但當事人明示於宣示期日不到場或於宣示期日未到場者，不在此限。

	II 宣示判決，應於言詞辯論終結之期日或辯論終結時指定之期日為之。

	III 前項指定之宣示期日，自辯論終結時起，獨任審判者，不得逾二星期；合議審判者，不得逾三星期。但案情繁雜或有特殊情形者，不在此限。

	IV 前項判決之宣示，應本於已作成之判決原本為之。」
意外險對於什麼意外都賠嗎？須注意「主力近因原則」！

案例：
A生前投保意外險，於保險有效期間，A因機車意外傾倒致腿骨骨折而急診住院，並於2周後不幸身亡，其死亡證明書上顯示「多重器官衰竭之自然死亡。」後續，A的家屬認為A是因為機車意外而不幸身亡，即向保險公司請求理賠。



而保險公司以A的死亡證明書是自體免疫疾病的「自然死亡」、且A生前就長期服用免疫相關藥物為由，否認A的死亡與機車意外傾倒致骨折有因果關係，並據以拒絕意外險理賠。請問法院會如何看待這個案例呢
[1]
？







註腳






	
　
 
案例改編自
臺灣新北地方法院106年度保險字第6號民事判決
。

	本文相關內容曾刊於王瀚誼律師事務所（2021），《
意外險對於什麼意外都賠嗎？須注意「主力近因原則」！
》，由作者增修後授權法律百科刊登。

「意外險」在保險法條文
[1]
中稱為「傷害保險」，一般而言若沒有特約，保險公司僅就「意外事故」給予理賠。而如果發生意外事故的原因不只一個，而是可以往前追溯出許多原因時（例如車禍是因為駕駛身體不適無法穩定駕車，但同時又遭到後車違規追撞），法院實務就會透過「主力近因原則」，篩選出造成事故發生最重要的原因，據以判斷保險公司是否應理賠。
以下我們將會透過幾個法院實際的裁判，跟大家討論主力近因原則的相關事實案例，以及法院具體操作的衡量標準又是什麼？詳細請看我們以下的說明：
一、一般意外險的理賠範圍：外來突發事故所引起的身體傷害、失能或死亡
依照保險法第131條
[2]
規定，意外險是對外來的偶發性、不可預料性事故，後續所引起的身體傷害（即「意外傷害」）、失能或死亡結果，才會給予理賠，因此，個人自發性疾病（如多年慢性疾病、器官衰竭、細菌感染等）、故意行為（如自殘）等，都不受意外險保障。
另外，依照保險法第133條
[3]
規定，故意自殺或犯罪行為所導致的傷害、失能或死亡，也不受意外險保障。
二、主力近因原則：篩選出造成結果，最主要有效而直接的原因（見圖1）




圖1　在意外險中，什麼是「主力近因原則」？

資料來源：王瀚誼　/　繪圖：Yen






圖1　在意外險中，什麼是「主力近因原則」？

資料來源：王瀚誼　/　繪圖：Yen


承上所述，保險法第131條規定，至多僅說明了造成傷害、失能或死亡的原因，必須符合「意外性」的要件才會理賠，但有時候結果可能是一連串的過程、多種原因累積而來，有的原因符合意外性，有的不符合（例如受傷送醫後，在院內發生感染、舊疾復發），這種情況下，這次的事故是不是意外所造成，而可以獲得理賠呢？就需要透過「主力近因原則」來篩選。法院實務見解
[4]
曾指出，主力近因是「與死亡或受傷有因果關係的原因中，最先發生並造成一連串事故發生的原因」，也就是透過觀察事件持續影響力的角度（找出最先倒掉的那塊骨牌！），來挑選真正造成意外事故中，最重要有效而直接的原因。
三、法院如何看待這個案例呢？
法院肯定A因為機車傾倒致骨折是意外事故，參考A的病歷資料後，發現A雖然患有免疫疾病並長期服用藥物，但是，A是因為機車傾倒致骨折的意外事故才住院治療，進而感染肺炎與併發多重器官衰竭後死亡。若最初不是因為機車傾倒，A就不會住院，也不會發生後續的感染與死亡結果。
因此，法院最終認定機車傾倒致骨折的意外事故是導致A死亡的「主力近因
[5]
」（最先倒掉的那塊骨牌！），判決保險公司應理賠意外險的保險金。

註腳：
保險法第四章第三節：傷害保險
。
保險法第131條
：「

	I 傷害保險人於被保險人遭受意外傷害及其所致失能或死亡時，負給付保險金額之責。

	II 前項意外傷害，指非由疾病引起之外來突發事故所致者。」
保險法第133條
：「被保險人故意自殺，或因犯罪行為，所致傷害、失能或死亡，保險人不負給付保險金額之責任。」
最高法院94年度台上字第1816號民事判決
：「保險法第一百三十一條所稱之意外傷害，乃指非由疾病引起之外來突發事故所致者而言。該意外傷害之界定，在有多數原因競合造成傷殘或死亡事故之情形時，應側重於『主力近因原則』，以是否為被保險人因罹犯疾病、細菌感染、器官老化衰竭等身體內在原因以外之其他外來性、突發性（偶然性）、意外性（不可預知性）等因素作個案客觀之認定，並考量該非因被保險人本身已存在可得預料或查知之外在因素，是否為造成意外傷殘或死亡事故之主要有效而直接之原因（即是否為其重要之最近因果關係）而定。」

	
桃園地方法院105年度保險字第6號民事判決
：「若導致被保險人死亡或受傷原因有二個以上，而每一原因之間有因果關係且未中斷時，則最先發生並造成一連串事故發生之原因，即為導致被保險人死亡或受傷之主力近因。」
臺灣新北地方法院106年度保險字第6號民事判決
：「甲○○雖於系爭事故前，已有自體免疫疾病相關的間質性肺炎，且長期接受類固醇與免疫系統調節劑治療，容易骨質疏鬆、骨折，但因系爭事故而接受手術治療，且因長期臥床而易感染肺炎，進而呼吸衰竭、休克併多重器官衰竭，堪認系爭事故為甲○○死亡之主要近因，其與甲○○死亡結果間有相當因果關係。」
如果雇主已經支付其他種費用的補償，還要全額負擔職業災害補償嗎？勞工可以重複請求嗎？──職業災害補償與雇主損害賠償責任之抵充

案例：

圖1　勞工受到職業災害，雇主的補償、賠償責任

資料來源：林大鈞　/　繪圖：Yen






圖1　勞工受到職業災害，雇主的補償、賠償責任

資料來源：林大鈞　/　繪圖：Yen


一、職業災害補償責任之抵充（見圖1）
勞工遭逢職業災害導致死亡或傷病失能時，雇主固須負擔職業災害補償責任
[1]
，但依照勞動基準法第59條但書
[2]
規定，針對同一事故，如果已由雇主支付費用補償者（例如勞工保險給付），雇主得主張抵充，以補償金額為計算基礎，減去勞工法保險條例或其他法令規定的補償，才會是雇主真正需要再給付的部分
[3]
。
舉例而言，勞工保險中，依照勞工保險條例第15條第1款後段規定
[4]
，職業災害保險費全部由投保單位負擔，對照上開勞動基準法規定，此時雇主之職業災害補償金額得主張以勞工保險給付抵充之，僅須給付勞工職災補償與勞保給付間之差額即可。但如果雇主想主張抵充，對此實務見解
[5]
指出，應以勞工已實際受領職業災害補償以外的給付（例如勞工保險給付）為前提，在勞工未實際受領該給付前，雇主仍應全額給付職災補償，並於勞工領取勞工保險給付或相關保險給付後，再將抵充金額返還。
此處有疑問者係，雇主的抵充範圍是否只限於勞工保險？可否用雇主自己購買的商業保險主張抵充？對此實務
[6]
採肯定見解，認為雇主自行購買的商業保險部分得類推適用勞基法第59條但書主張抵充，但抵充後不足的部分雇主仍須補足。
二、其他損害賠償責任之抵充
而在職業災害發生可歸責於雇主的情形，此時勞工除可享有職業災害補償外，尚可能在法律上同時享有民事侵權行為損害賠償請求權，此時若雇主已依照勞動基準法第59條規定給付職業災害補償時，為了避免勞工就同一個損害進行重複請求（職業災害補償 ＋ 民事侵權行為損害賠償）
[7]
，勞動基準法第60條
[8]
規定此時雇主得以職業災害補償金額抵充就同一事故所生損害之賠償金額（例如民法中的侵權行為損害賠償即是）。
而在職業災害中，有時勞工得同時請求勞保給付、職業災害補償、侵權行為損害賠償責任，此時上開的抵充規定如何適用？一般來說，給付金額由多至少依序為侵權行為損害賠償責任、職業災害補償責任、勞工保險給付，故順序上應先依勞動基準法第59條規定就勞保給付抵充雇主的職業災害補償給付，之後再依勞動基準法第60條將與勞保給付抵充後剩餘的職業災害補償給付金額，抵充雇主的侵權行為損害賠償金額
[9]
。

註腳：
關於職業災害補償的性質與種類，可以參閱：林大鈞（2020），《
雇主沒有過失也要負擔職業災害補償責任嗎？職業災害補償有什麼種類？
》。
勞動基準法第59條
：「勞工因遭遇職業災害而致死亡、失能、傷害或疾病時，雇主應依下列規定予以補償。但如同一事故，依勞工保險條例或其他法令規定，已由雇主支付費用補償者，雇主得予以抵充之：

	一、勞工受傷或罹患職業病時，雇主應補償其必需之醫療費用。職業病之種類及其醫療範圍，依勞工保險條例有關之規定。

	二、勞工在醫療中不能工作時，雇主應按其原領工資數額予以補償。但醫療期間屆滿二年仍未能痊癒，經指定之醫院診斷，審定為喪失原有工作能力，且不合第三款之失能給付標準者，雇主得一次給付四十個月之平均工資後，免除此項工資補償責任。

	三、勞工經治療終止後，經指定之醫院診斷，審定其身體遺存障害者，雇主應按其平均工資及其失能程度，一次給予失能補償。失能補償標準，依勞工保險條例有關之規定。

	四、勞工遭遇職業傷害或罹患職業病而死亡時，雇主除給與五個月平均工資之喪葬費外，並應一次給與其遺屬四十個月平均工資之死亡補償。其遺屬受領死亡補償之順位如下：

	（一）配偶及子女。

	（二）父母。

	（三）祖父母。

	（四）孫子女。

	（五）兄弟姐妹。」
但如果所支付的費用是由勞雇雙方共同負擔時，依照
勞動基準法施行細則第34條規定
，補償之抵充按雇主負擔之比例計算。
勞工保險條例第15條
：「勞工保險保險費之負擔，依下列規定計算之：

	一、第六條第一項第一款至第六款及第八條第一項第一款至第三款規定之被保險人，其普通事故保險費由被保險人負擔百分之二十，投保單位負擔百分之七十，其餘百分之十，由中央政府補助；職業災害保險費全部由投保單位負擔。

	二、第六條第一項第七款規定之被保險人，其普通事故保險費及職業災害保險費，由被保險人負擔百分之六十，其餘百分之四十，由中央政府補助。

	三、第六條第一項第八款規定之被保險人，其普通事故保險費及職業災害保險費，由被保險人負擔百分之二十，其餘百分之八十，由中央政府補助。

	四、第八條第一項第四款規定之被保險人，其普通事故保險費及職業災害保險費，由被保險人負擔百分之八十，其餘百分之二十，由中央政府補助。

	五、第九條之一規定之被保險人，其保險費由被保險人負擔百分之八十，其餘百分之二十，由中央政府補助。」
行政院勞工委員會勞動3字第0980067497號函
（2009/4/8）參照。
最高法院95年台上字第854號民事判決
；
行政院勞工委員會(87)台勞動三字第017676號函
（1998/5/7）參照。
「賠償」與「補償」看似雷同，但在法律上「補償」一般是基於公益考量使義務人不問其有無過失皆需負擔責任，「賠償」則是指義務人有可歸責之事由（例如故意或過失）時需負擔之責任。
勞動基準法第60條
：「雇主依前條規定給付之補償金額，得抵充就同一事故所生損害之賠償金額。」
相關判決例如
臺灣彰化地方法院104年勞訴字第20號民事判決
。
在什麼情況下，醫療機構需要為病人在醫療過程中受到的損害，獨立負責？

案例：
甲因車禍而至A醫院就醫，B醫師看診後，建議甲接受高氧壓治療。



A醫院為了節省高氧壓治療所支出的耗材費用，將高氧壓專用呼吸器改成人工呼吸器代替。專用呼吸器與人工呼吸器關鍵不同處在於，專用呼吸器有配置能避免病患被瞬間氣壓所傷的裝置，人工呼吸器則無。C醫事人員對甲配戴人工呼吸器時，雖然已依標準步驟來操作高氧壓儀器，但甲仍被儀器產生的瞬間氣壓所傷而死亡
[1]
。請問，在這起事故中，A醫院需要負什麼樣的責任？







註腳






	
　
 
本案例改寫自
臺灣高等法院100年度醫上字第10號民事判決
。

一、醫療民事責任的成立
醫療機構責任所探討者是，醫療機構何時須為病人在醫療過程中所生之損害負責
[1]
。傳統見解認為，醫療機構需要負責的原因，可能是基於契約須要對履行輔助人的過失負起責任
[2]
，或侵權行為上醫療機構須要為受僱人的不法侵害負責
[3]
，此外，就是對醫療機構的董事或有代表權的人所造成的損害負責
[4]
。而這三個原因，都建立在「個人」成立賠償責任後，醫療機構才需要負責。
二、醫療機構責任的形成
然而醫療過程中導致病人損害，除了可能是醫事人員或醫療機構代表權人的過失所致以外，不少案例，其實病人的損害是源於醫療機構管理鬆懈、運作系統失靈所致。個別醫事人員對於上述醫療機構組織瑕疵所生的損害，經常無影響力並且無能力改善。課予個別醫事人員責任，並無法達到損害預防的功能
[5]
。
醫療機構的組織疏失會透過醫事人員的行為呈現，因為醫療機構僅是組織體，其健康照護行為必須透過醫事人員來執行。過度強調醫事人員個人責任，而忽略醫療機構組織責任，只會加深醫病之間緊張關係而無助於解決真正問題。
醫療機構責任著眼於，誰是開啟風險並從中獲利，且具有控制風險並能防免風險實現的人。獲得利益，應當承擔其風險；醫療機構因節省成本而致病人發生傷亡，此損害結果由醫療機構負責才較為合理。組織系統的瑕疵，亦難藉由個別醫事人員來修正改善，課予醫療機構自己責任，使較有控制能力的醫療機構承擔，始能真正避免上述醫療事故再次發生
[6]
。
三、案例說明
甲家屬向A醫院以及B醫師與C醫事人員請求民事賠償。不論是依侵權責任或契約責任，依傳統見解，必須先認定B與C二人有過失行為後（民法第184條
[7]
或民法第224條），才會認定A醫院對甲負損害賠償責任（民法第188條或民法第227條
[8]
）。本件一審法院即採這個見解。
但二審法院認為，醫療機構有獨立屬於自己的組織義務，當醫療機構違反該義務時，應獨自負責
[9]
。因此，即使本件B醫師與C醫事人員的醫療行為並無過失，對甲不成立民法第184條侵權行為或無法依民法第224條歸責A醫院，但由於A醫院未能提供符合具合理期待安全性之手術環境（不完全給付），因而造成甲的死亡，A醫院仍應負債務不履行的損害賠償責任
[10]
。法院僅要求醫療機構單獨為該事故負責，此即為醫療機構責任。
值得一提，在最高法院肯認法人具有侵權能力，能獨立成立侵權責任後
[11]
，本件甲家屬亦得依民法第184條第1項前段，主張A醫院違反醫療機構的組織義務，應負法人侵權責任。換言之，醫療機構責任在契約責任以及侵權責任上的適用，實務均已肯認。

註腳：
陳聰富（2019），《醫療責任的形成與展開》，修訂版，頁412。
民法第224條
：「債務人之代理人或使用人，關於債之履行有故意或過失時，債務人應與自己之故意或過失負同一責任。但當事人另有訂定者，不在此限。」
民法第188條
：「

	I 受僱人因執行職務，不法侵害他人之權利者，由僱用人與行為人連帶負損害賠償責任。但選任受僱人及監督其職務之執行，已盡相當之注意或縱加以相當之注意而仍不免發生損害者，僱用人不負賠償責任。

	II 如被害人依前項但書之規定，不能受損害賠償時，法院因其聲請，得斟酌僱用人與被害人之經濟狀況，令僱用人為全部或一部之損害賠償。

	III 僱用人賠償損害時，對於為侵權行為之受僱人，有求償權。」
民法第28條
：「法人對於其董事或其他有代表權之人因執行職務所加於他人之損害，與該行為人連帶負賠償之責任。」
陳聰富，前揭註1，頁412。
陳聰富，前揭註1，頁412、459-460；吳俊穎、陳榮基、楊增暐、賴惠蓁、翁慧卿（2014），《實證法學：醫療糾紛的全國性實證研究》，頁179-188。
民法第184條
：「

	I 因故意或過失，不法侵害他人之權利者，負損害賠償責任。故意以背於善良風俗之方法，加損害於他人者亦同。

	II 違反保護他人之法律，致生損害於他人者，負賠償責任。但能證明其行為無過失者，不在此限。」
民法第227條
：「

	I 因可歸責於債務人之事由，致為不完全給付者，債權人得依關於給付遲延或給付不能之規定行使其權利。

	II 因不完全給付而生前項以外之損害者，債權人並得請求賠償。」
與本件二審法院持相同見解之判決，亦有：
臺灣臺北地方法院100年度醫字第31號民事判決
、
臺灣高等法院96年度醫上字第5號民事判決
、
臺灣高等法院100年度醫上字第10號民事判決
、
臺灣高等法院104年度醫上字第18號民事判決
。

	在醫療契約之義務內涵中，法院認為醫療機構有其獨立的組織義務。當醫療機構制度出現瑕疵而致病人發生損害時，因醫院違反其組織義務，法院僅會歸責醫院應負債務不履行的損害賠償責任，不論醫事人員應負侵權行為之損害賠償責任。法院對於民事責任的歸責，不再侷限於個人責任思考上。周吉麒（2019），〈民事醫療過失之判定─論醫療常規與醫療水準〉，《月旦醫事法報告》，33期，頁161。
侯英泠教授持與二審法院相同之見解。侯教授認為病人生病就醫，與醫療機構成立醫療契約，契約的主給付義務為醫療服務給付。提供一個完善的醫療服務是醫療機構的主給付義務，醫療機構的組織義務在於應該有一個完善的醫療照護系統組織，讓其契約主給付能實現。醫療機構應就其醫療服務活動範圍內的人事、硬體設備、醫療物品、體系功能運作以及經費等周延規劃與組織，使其運作無缺失。侯英泠（2021），〈醫療機構之組織義務再建構〉，《月旦民商法雜誌》，74期，頁17-26。
最高法院108年度台上字第2035號民事判決
、
最高法院108年度台上字第1499號民事判決
。
假貨out！販賣仿冒商品相關法律問題有哪些？（下）民事責任篇

案例：

上篇文章提到販賣仿冒商品的刑事責任
[1]
，那販賣者會同時有民事責任嗎？萬一不慎上當的消費者，又可以採取哪些應對方式呢？（見圖1）




圖1　遇到對方賣仿冒商品，可以主張哪些權益？

資料來源：王琮儀　/　繪圖：Yen






圖1　遇到對方賣仿冒商品，可以主張哪些權益？

資料來源：王琮儀　/　繪圖：Yen


一、賣家對商標權人應負的民事責任
[2]
販賣仿冒商品的賣家，不只是與買家之間有法律關係，賣家的行為也已經侵犯了商標權人的權利
[3]
。包含在沒有經過商標權人授權的情況下，在相同種類的商品上使用完全一樣的商標（例如直接在球鞋上印NIKE的字樣跟勾勾）；或者是在類似的商品或服務上使用相同、近似的商標，讓消費者有混淆、誤認的可能
[4]
，都是侵害商標權的行為。這時商標權人可要求賣家不准再使用會引人混淆、誤認的商標，也可以請求損害賠償
[5]
。
二、消費者可以怎麼做呢？
除了對於商標權人的賠償責任，也會面臨買家要求減價、解約的民事責任。反過來說，當買家發現自己買到的商品有問題時，可以參考以下的主張或方式，要求退貨並取回自己付出的錢。需要注意的是，不論使用何種方式，都建議要保存證據，例如開箱時錄影、檢查內容物並求證是否為原廠產品、保存與賣家之間的社群軟體對話截圖等等。雖然略為麻煩，但網路購物有相當的風險，小心總是有好處的。
（一）依照民法規定解除契約或減少價金
按照民法買賣契約的規定，如果賣家所販賣的東西具有瑕疵，包含缺少東西應該具備的價值、效用、品質，買家就可以解除契約或要求減少應付的金額
[6]
。
而仿冒商品並不具有如同原品的市場價值，有時品質也可能因為仿冒商品所使用的原料、製程而有落差，這時仿冒商品就具有民法上所說的瑕疵。法院實務上也曾經有因為賣家所賣的物品並非真品，而肯定買家可以主張民法上的規定，解除契約或減少付出金額的案例
[7]
。
（二）7日內向賣家要求解除契約
一般常見的直播或商城等形式，在符合消費者保護法規定的情形
[8]
，因為都是透過網路的交易，也就是屬於消費者保護法所規定的通訊交易
[9]
。這時，消費者可以在俗稱的「七日鑑賞期」內解除契約
[10]
。所以，當發現買到的商品是仿冒商品時，要盡快向賣家解約。
（三）向有關單位檢舉
此外，仿冒商品就是一種侵害他人商標權的不法行為，消費者（買家）發現買到的是仿冒商品的話，也可以向保護智慧財產權警察大隊檢舉
[11]
。
檢舉專線是：0800-016597（免付費電話）
檢舉信箱則是：0800016597＠iprp.spsh.gov.tw
三、結語
直播主推銷相關產品固然蔚為流行也創造商機，但其中隱藏相當多的風險，不可不慎。雖然國家通訊傳播委員會擬具了「數位通訊傳播法」草案，規定平台業者如果發現平台上有違法資訊時立刻移除，後續可以免除法律上的賠償責任
[12]
；以及專業意見呼籲平台應善盡責任、協助打擊仿冒商品的行銷與販賣
[13]
，希望能有助於處理仿冒商品的問題。但消費者也應該謹慎，避免購買價格落差太大的「原廠精品」、提防好評多到不自然的商家，否則反而因小失大、得不償失。

註腳：
王琮儀（2020），《
假貨out！販賣仿冒商品相關法律問題有哪些？（上）刑事責任篇
》。
詳細說明，可參考經濟部智慧財產局（2017），《商標法逐條釋義》，4版，頁226-236。
商標法第68條
：「

	未經商標權人同意，為行銷目的而有下列情形之一，為侵害商標權：

	一、於同一商品或服務，使用相同於註冊商標之商標者。

	二、於類似之商品或服務，使用相同於註冊商標之商標，有致相關消費者混淆誤認之虞者。

	三、於同一或類似之商品或服務，使用近似於註冊商標之商標，有致相關消費者混淆誤認之虞者。」
例如
智慧財產法院105年度民商訴字第9號民事判決
，是有線上英語教學業者使用''TutorWell''、''TutorMVP''等商標，讓消費者跟知名品牌''TutorABC''產生混淆的案例。
商標法第69條
：「

	I 商標權人對於侵害其商標權者，得請求除去之；有侵害之虞者，得請求防止之。

	II 商標權人依前項規定為請求時，得請求銷毀侵害商標權之物品及從事侵害行為之原料或器具。但法院審酌侵害之程度及第三人利益後，得為其他必要之處置。

	III 商標權人對於因故意或過失侵害其商標權者，得請求損害賠償。

	IV 前項之損害賠償請求權，自請求權人知有損害及賠償義務人時起，二年間不行使而消滅；自有侵權行為時起，逾十年者亦同。」
民法第359條
：「買賣因物有瑕疵，而出賣人依前五條之規定，應負擔保之責者，買受人得解除其契約或請求減少其價金。但依情形，解除契約顯失公平者，買受人僅得請求減少價金。」

	
民法第360條
：「買賣之物，缺少出賣人所保證之品質者，買受人得不解除契約或請求減少價金，而請求不履行之損害賠償；出賣人故意不告知物之瑕疵者亦同。」

	
最高法院108年度台上字第426號民事判決
：「按所謂物之瑕疵係指存在於物之缺點而言。凡依通常交易觀念，或依當事人之決定，認為物應具備之價值、效用或品質而不具備者，即為物有瑕疵。」
臺灣臺中地方法院108年度訴字第1169號民事判決
：「是系爭酒品顯然不具備應有之價值及品質而具有物之瑕疵，被告甲◯◯既為系爭酒品之出賣人，自應負物之瑕疵擔保責任。」

	
臺灣新竹地方法院102年度竹小字第200號民事判決
。
消費者保護法第2條
第1、2款：「本法所用名詞定義如下：

	一、消費者：指以消費為目的而為交易、使用商品或接受服務者。

	二、企業經營者：指以設計、生產、製造、輸入、經銷商品或提供服務為營業者。」
消費者保護法第2條
第10款：「本法所用名詞定義如下：……十、通訊交易：指企業經營者以廣播、電視、電話、傳真、型錄、報紙、雜誌、網際網路、傳單或其他類似之方法，消費者於未能檢視商品或服務下而與企業經營者所訂立之契約。」

	不過應注意的是，如果賣家是一般民眾偶爾將自己不需要的東西透過網路賣出，不是以直播推銷、平臺拍賣為業的人，就不是消費者保護法的企業經營者，買家也沒有消費者保護法鑑賞期的適用，參閱
行政院消費者保護委員會消保法字0960009076號函
（2007/10/3）。
消費者保護法第19條
第1項：「通訊交易或訪問交易之消費者，得於收受商品或接受服務後七日內，以退回商品或書面通知方式解除契約，無須說明理由及負擔任何費用或對價。但通訊交易有合理例外情事者，不在此限。」
即內政部警政署保安警察第二總隊刑事警察大隊，參考經濟部智慧財產局（2019），《
我要檢舉
》。
參考國家通訊傳播委員會，《
數位通訊傳播法草案總說明
》，第15條。

	國家通訊傳播委員會（2017），《
行政院審議通過電信管理法及數位通訊傳播法草案 -歷史資料
》。
章忠信（2020），〈網美、直播主販售假貨之法律責任〉，《台灣法學雜誌》，第384期，頁81-82。