robin0307/legis huggingface dataset:
如何取得著作權（七）──不能是標語及通用「符號、名詞、公式、數表、簿冊或時曆」，或單純傳達事實的新聞報導的語文著作，又或是依法令舉行考試的試題及備用試題

案例：

受著作權法保障的著作，除應具備之前所提到的必備條件（積極要件）
[1]
外，依據著作權法相關規定及法院裁判，原則上還必須不能夠有一些條件，否則縱然具備相關必備條件，該創作仍無法取得著作權，例如著作權法第9條就明確排除特定類型的著作在保障範圍外。
以下接著繼續說明著作權法第9條所列的其他不受著作權法保障的特定類型創作
[2]
。
一、不能是標語及通用之符號、名詞、公式、數表、表格、簿冊或時曆
第三類不受著作權法保障的著作為「標語及通用之符號、名詞、公式、數表、表格、簿冊或時曆」，因這類著作通常流傳已久或為日常生活所常見，均欠缺著作所必須的最低創作要件，所以就沒有賦予著作權的必要，否則將使社會活動產生滯礙。例如英文單字
[3]
、徵文比賽使用的簡短標語
[4]
或名人短句名言
[5]
，皆有可能被認定屬此類著作而無法取得著作權。
但若將名詞或公式等加以編輯或改作而具有原創性時，仍然有取得著作權的空間，例如將中文字詞編輯成辭典
[6]
或以書法方式呈現通用名詞
[7]
等。
二、不能是單純為傳達事實之新聞報導所作成之語文著作
第四類不受著作權法保障的著作為「單純為傳達事實之新聞報導所作成之語文著作」，因這類著作具有須快速散布以滿足人民知的權利的特性，且通常並無思想或感情的表現而未具有原創性，自然應該要排除在保障範圍外，以利社會資訊的流通。此類被排除的著作，限於以傳達日常發生事實所作的語言著作。
換句話說，若是以美術、攝影或視聽著作等方式傳達事實的新聞報導，如插畫家以插畫呈現的新聞事實、新聞記者於現場捕捉的照片或新聞頻道所為的播報等；或在事實呈現中添加評論或分析，如記者就所報導的新聞添加自我評價，均非此類受限制的著作，仍可以取得著作權
[8]
。
三、不能是依法令舉行之各類考試試題及其備用試題
第五類不受著作權法保障的著作為「依法令舉行之各類考試試題及其備用試題」，因試題在性質上雖為著作人精神力所為，但為顧及我國依法令舉行的各類考試甚多，眾多應考者普遍需要使用考試試題準備考試（立法理由），乃將此類著作排除於著作權法保障範圍外，以增進公共利益。
此類被排除的試題，限於依法令所舉行的各項考試，例如高普考、專門職業技術人員考試或高中指考等，若屬補習班自行編擬、學校舉辦競賽或民營機構委託辦理的內部升等考試等試題，均仍得享有著作權
[9]
；且此類試題限於依我國法令舉行者，因此多益、托福或雅思等考試試題
[10]
，均仍具有著作權的保障。
至於試題的答案，除選擇題、是非題這類題目決定答案的試題外，原則上並非「試題」，所以還是有取得著作權的空間
[11]
。

註腳：
分別是：《
如何取得著作權（一）──必須具備的條件集不能具備的條件
》、

	《
如何取得著作權（二）──要是「有人類精神力參與」的「文學、科學、藝術或其他學術範圍的創作」
》、

	《
如何取得著作權（三）──具備表達形式
》、

	《
如何取得著作權（四）──必須具有原創性
》、

	《
如何取得著作權（五）──以攝影著作與美術著作說明原創性的判斷
》。
其他幾篇請見《
如何取得著作權（六）──不能是法令、公文與這些著作的翻譯物或編輯物
》、

	《
如何取得著作權（八）──是否不能違反公共秩序或善良風俗？以色情著作為例
》。
經濟部智慧財產局，智著字第10700027540號解釋函
（2018/04/30）：「依來函及口頭說明，貴公司開發之英漢百科app字卡集，收錄其他出版商之英文課本單字，但有關單字之說明、例句均由貴公司自行創作，由於英文單字屬於通用名詞，依前開說明，不受著作權法保護，因而收錄其他出版商之英文課本單字整理為App字卡集，不會涉及著作利用問題。」
經濟部智慧財產局，電子郵件1061023號解釋函
（2017/10/23）：「依著作權法規定，著作權係指文學、科學、藝術或其他學術範圍之創作，須符合『原創性』（非抄襲他人之獨立創作）及「創作性」（具有最起碼創意高度）二要件，且非屬同法第9條規定不得為著作權之標的者(例如標語、名詞、短句等)始屬受著作權法保護之著作，因此，來函所述徵文比賽之標語如僅屬單句或短句用詞之創作，恐與上述著作權法受保護之要件不符，非屬著作權法保護之標的。」
經濟部智慧財產局，電子郵件1051221號解釋函
（2017/01/06）：「來信所詢之名人名言，如果是和標語、口號一樣短的句子，因文句過短，內容無法表達作者一定之創作思想而不具創作性，或屬不得為著作權之標的，依上述說明，恐無法受著作權法保護。但如果是較長的句子且具有相當之創意，似有被認定為著作之空間，惟此仍須個案判斷認定。」
臺灣臺中地方法院82年度訴字第4533號刑事判決
：「經查標語及通用之符號、名詞、公式、數表、表格、簿冊或時曆，不得為著作權之標的，此為修正前著作權法第五條第二款及現行新修訂著作權法第九條第三款所明定。所謂名詞如『律師』、『法官』、『學生』等等，一般見諸字典、詞典、百科全書上之名詞均屬之，此等各詞本身雖不得為著作權之標的，但將之編輯成字典、詞典等如有原創性，則可受著作權保護。」
最高法院87年度台上字第3449號刑事判決
：「惟查『資料袋』三字，固屬著作權法第九條第三款之通用名詞，然該三字倘經以書法書寫，自足表示作者個人書法神韻之獨特風格，且其不同於他人之筆跡，尤足自然凸顯其原創性，而歸納為著作權法第五條第一項第四款之一種美術著作。乃原審竟認本件『資料袋』三字之書法作品（附一審卷第卅頁左上角），係通用之名詞且尚不足呈現書寫人之精神作用及其個性、獨特性，非必得為著作權法保護之對象，核其採證認事及用法，均欠妥適。」
經濟部智慧財產局，電子郵件1040615b號解釋函
（2015/06/15）：「被訪問者就其表達之想法內容及新聞報導內容，如具原創性，即屬受著作權法保護之『語文著作』，而所謂新聞報導內容具原創性，係指內容添加作者評論或分析，非單純事實傳述之情形（即非屬著作權法第9條第1項第4款單純傳達事實之新聞報導所作成的語文著作，則不受著作權法保護之情形）；又電視新聞畫面，經錄製成視聽著作，即非單純為傳達事實之新聞報導所作成之語文著作，應受著作權法保護，合先敘明。」
經濟部智慧財產局，電子郵件1061226號解釋函
（2017/12/26）：「著作權法第9條第1項第5款規定，依法令舉行之各類考試試題及其備用試題，不得為著作權之標的。上述所稱之『依法令舉行』係指依我國法令而言，不包含外國法令在內。……所詢高中模擬考試題、高中數學競賽試題以及美國數學競賽試題，如試題內容具原創性及創作性，且非屬前述法令舉行之各類考試試題及其備用試題，即屬受著作權法保護之著作，將該等試題上傳網路，將涉及重製及公開傳輸之著作利用行為，仍應取得著作財產權人之同意或授權，始得為之。」
經濟部智慧財產局，電子郵件1061123號解釋函
（2017/11/23）：「來函所提之『多益』、『托福』、『雅思』考題，因其非屬前述法規所指依我國法令所舉行的考試，其考題如具原創性，則為受我國著作權法保護之著作。」
經濟部智慧財產局，電子郵件1041201號解釋函
（2015/12/01）：「至於解答部分，因其非屬『試題』本身，且除了以選擇題、是非題這類題目決定答案的試題外，其他考試試題的『解答』，若是符合著作權法保護的要件，還是受到本法的保護，若不符合本法所訂合理使用之規定，仍須徵得著作財產權人之同意，始得合法利用，併予敘明。」
著作權法所保障的是什麼？——著作、著作物是不同的概念

案例：

著作權法以保障著作人權益為目的
[1]
，然而著作權法所保障的對象究竟為何？是如同書籍或音樂光碟般的有形物，還是書籍或光碟的內容？又若是書籍或光碟的內容，受到保障的是所呈現的思想、概念或原理，還是表達思想、概念或原理的方式？此外，受著作權法保障的對象（客體）有哪些類型？著作的概念與類型（一）、
（二）
、
（三）
、
（四）
系列將介紹著作權法基本概念。
一、著作的概念
智慧財產權是國家為保障人類精神活動成果，藉由法律賦予特定人對該精神活動成果的權利，權利人得獲取相當利益且避免他人侵害，並兼顧調和社會公共利益的功能。因此，智慧財產權相關法規範所保障的對象（客體），均為人類精神活動的成果，並無實體型態（即為無形），從而為保護人類精神活動成果所賦予的權利，又被稱為「無形財產權」或「無體財產權」，著作權法所保障的也是如此。
（一）著作權的概念
依據著作權法第10條
[2]
，著作人於著作完成時享有著作權
[3]
，可知著作權是保障「著作」這項人類精神活動成果的權利，換句話說，「著作」即為著作權法所要保障的對象（客體），而藉由賦予特定人「著作權」
[4]
的方式達成保護的目的，所以「著作」與「著作權」是不同的概念。
（二）著作物的概念
依據著作權法第3條第1項第1款
[5]
，著作是指「屬於文學、科學、藝術或其他學術範圍之創作」，換句話說，著作權法所保障的是人類精神活動中具有「文藝性」的成果，是一項與文學、科學、藝術或其他學術領域相關的無形產出，此由著作權法第10條之1
[6]
規定受著作權保障的是「表達」也可得知
[7]
，且因它具有相當經濟價值，也可以理解為無形財產，例如：歌曲、舞蹈、電腦程式或讀者現正閱讀的此篇文章。至於具有實用性、商品辨識性或商業價值性的其他人類精神活動產出，則屬於專利法、商標法或營業秘密法等其他法規所要保障的對象。
這些具文藝性的表達常須藉助有形物才能呈現於社會活動中，這些由著作所附著的有形物，學理上稱為「著作物」
[8]
，著作物主要是藉由民法物權加以保護，並可再區分為「原件」及「重製物」。
「著作」與「著作物」分別由「著作權」及「物權」所保護
[9]
，例如：文學性質的創作常須印刷於紙張上裝訂成冊，才能讓公眾接收該項表達，此項有形的書本即為「著作物」而受民法的保護，書本內記載的表達內容才是「著作」而為著作權法所保障。然而，著作也不一定須透過著作物才能存在，如即席演講、演唱會演出或行動劇等就可以獨立存在。

註腳：
著作權法第1條
：「為保障著作人著作權益，調和社會公共利益，促進國家文化發展，特制定本法。本法未規定者，適用其他法律之規定。」
著作權法第10條
：著作人於著作完成時享有著作權。但本法另有規定者，從其規定。
因著作權法中關於著作權歸屬及授權等規範，並非定著作人，所以本文均以「特定人」而非逕稱著作人的方式描述享有著作權的人，先於此敘及，詳後續單元分享。
此所稱「著作權」，據
著作權法第3條
第1項第3款是指「因著作完成所生之著作人格權及著作財產權」，其具體內涵詳後續單元分享。
著作權法第3條
第1項第1款：「本法用詞，定義如下：一、著作：指屬於文學、科學、藝術或其他學術範圍之創作。」
著作權法第10之1條
：「依本法取得之著作權，其保護僅及於該著作之表達，而不及於其所表達之思想、程序、製程、系統、操作方法、概念、原理、發現。」
就此部分將涉及受著作權法保障的著作的認定與範圍，為避免冗長，詳後續單元分享。
早期著作權法尚有將「著作」與「著作物」混用之情形。
「著作」與「著作物」並非不可分離，如購買小說的同時，購買人雖取得那本書的所有權，但通常不會取得那本書所附著著作的著作權，因此若交易模式是為取得小說的全部權利，則須注意著作權讓與的問題，以免交易損失，此將於後續單元分享。
著作的類型有哪些？——（三）衍生、編輯、表演

案例：

二、著作的種類
依據著作權法第5條第1項至第7條之1
[1]
，著作可區分為數個主要類型，但這些規定是採例示規範方式，著作權法保障的著作並不限於這些類型，只要符合著作權法應受保護著作的必要條件
[2]
都會產生著作權；相反的，縱然符合各類型描述，但不符合應受保護著作的條件，仍無著作權。不同類型的著作依據著作權法有不同的權利，以下一一說明
[3]
。
（一）～（五），請見本站《
著作的類型有哪些？——（一）語文、音樂、戲曲與舞蹈、美術、攝影
》。
（六）～（十），請見本站《
著作的類型有哪些？——（二）圖形、視聽、錄音、建築、電腦程式
》。
（十一）衍生著作
依著作權法第6條第1項
[4]
，指就原著作改作之創作，就是以翻譯、編曲、改寫、拍攝影片或其他方法（著作權法第3條第1項第11款
[5]
）就原著作另為創作後的新著作，如外文文獻的中譯本或小說翻拍的電影。因為著作人對衍生著作仍有投入相當精神力，在符合受保障著作的條件下
[6]
（如全篇使用Google翻譯的譯本可能不符合），著作權法賦予其獨立著作權加以保障
[7]
，且不影響原著作的權利（著作權法第6條第2項
[8]
）。新著作的性質將依其型態認定，如將素描畫改作為木雕，二個都是美術著作；但若是將金庸《射雕英雄傳》翻拍為電視劇，後者則成為視聽著作。
（十二）編輯著作
依著作權法第7條第1
[9]
，指就資料的選擇及編排具有創作性的著作，如商業周刊或天下雜誌。此類著作與衍生著作相同，因為著作人仍有投入相當精神力，所以在符合受保護著作的條件下
[10]
，著作權法賦予其獨立的著作權加以保障，且不影響原著作的權利（著作權法第7條第2項
[11]
）。因此，編輯著作中原則上含有多個具有獨立著作權的著作，各自權利獨立存在，利用上仍應取得授權，才會合法。
（十三）表演著作
依著作權法第7條之1第1項
[12]
，指對既有著作或民俗創作的表演，呈現方法並無限制，可能是口述、演技、舞蹈、歌唱、彈奏樂器或其他方法，如朗讀詩詞、演唱流行歌或演奏鋼琴曲譜，表演內容不一定須為受著作權法保障的著作，縱然表演內容的著作財產權存續期間屆滿或不受著作權法保障，仍屬表演著作而享有著作權。表演著作與衍生著作及編輯著作相同，因為著作人仍有投入相當精神力，所以在符合受保護著作的條件下，著作權法賦予其獨立的著作權加以保障，且不影響原著作的權利（著作權法第7條之1第2項
[13]
）。表演著作及戲曲與舞蹈著作相似度高，原則上戲曲與舞蹈著作具有較高度創作性，若是對既有戲曲或舞蹈的詮釋，將被歸屬於表演著作，仍應視個案具體認定。

註腳：
著作權法第5條第1項至第7條之1
。
應具備哪些必要條件才屬於受到著作權法保障的著作（具文藝性質、具表達形式、有人類精神力參與、屬原始創作及非著作權法排除保障的類型等），將於後續單元分享。
以下僅先說明各類著作的概念，至於個別著作類型享有何種權利，則於後續單元分享。
著作權法第6條
第1項：「就原著作改作之創作為衍生著作，以獨立之著作保護之。」
著作權法第3條
第1項第11款：「本法用詞，定義如下：……十一、改作：指以翻譯、編曲、改寫、拍攝影片或其他方法就原著作另為創作。」
應具備哪些必要條件才屬於受到著作權法保障的著作（具文藝性質、具表達形式、有人類精神力參與、屬原始創作及非著作權法排除保障的類型等），將於後續單元分享。
至於衍生著作是否有侵害原著作著作權的可能？又若有侵害原著作著作權下，是否仍應給予衍生著作著作權？將涉及原著作所享改作權的概念，詳於後續單元分享。
著作權法第6條
第2項：「衍生著作之保護，對原著作之著作權不生影響。」
著作權法第7條
第1項：「就資料之選擇及編排具有創作性者為編輯著作，以獨立之著作保護之。」
最高法院97年度台上字第2488號刑事判決
：「著作權法第七條第一項規定，就資料之選擇及編排具有創作性者，為編輯著作，以獨立之著作保護之。故編輯著作，必須就資料之選擇及編排，能表現一定程度之創意及作者之個性者，始足當之，若僅有收集資料之事實，而就資料之選擇、編排欠缺創作性時，即令投入相當時間、費用，亦難謂係編輯著作而得享有著作權。」
著作權法第7條
第2項：編輯著作之保護，對其所收編著作之著作權不生影響。
著作權法第7條之1
第1項：表演人對既有著作或民俗創作之表演，以獨立之著作保護之。
著作權法第7條之1
第2項：表演之保護，對原著作之著作權不生影響。
如何取得著作權（五）──以攝影著作與美術著作說明原創性的判斷

案例：

之前有提到著作需要具備「原創性」條件，才可能取得著作權
[1]
，但如果只單就先前提及的美學不歧視原則判斷原創性，各種著作似乎很容易達到此一取得著作權的必要條件。
不過，就法院實務運作觀察，似乎仍偏向個案認定，因不同事實背景及涉及的著作類型而異，以下就用各位讀者日常生活中最常完成的著作類型即攝影著作與美術著作為例子，加以說明原創性實際上是最難以標準化及客觀化的條件，多仰賴審判者或有權機關做個案判斷。
一、攝影著作（如照片）
例如曾有法院判決認為美術、圖形、攝影及視聽等著作，雖同屬具有藝術性或美感性之著作，然而攝影著作僅須攝影者將心中所浮現的原創性想法，在攝影過程中，選擇標的人、物，安排標的人、物之位置，運用各種攝影技術，決定觀景、景深、光量、攝影角度、快門及焦距等，進而展現攝影者的原創性，並非單純僅為實體人、物機械式地再次呈現。如此一來，著作權法就會賦予著作權加以保護。至於有無藝術性等價值判斷或應用價值，則非關鍵，進而廣泛認定與企業識別形象相關的照片屬於受著作權法所保障的著作
[2]
。
然而，同為涉及攝影著作的其他事件中，縱創作人有藉由綵帶裝飾被拍攝的獎牌並使用偏光鏡消除反光，仍被法院認定綵帶裝飾屬日常生活中普遍習慣使用的裝飾，而偏光鏡只是為減除特定表面固定反射的光線。即使有使用偏光鏡，仍然要檢視照片中是否對主題已經有構圖、並且對角度、光亮或速度進行相當的選擇或調整。法院認為，單就照片，並無從看出攝影獎牌、獎座時，對主題之構圖、角度、光量、速度進行何種選擇及調整；或進行何種底片修改的攝影、顯像及沖洗時，有任何達到足已具體表現出作者獨立思想或感情的表現，而具有個性或獨特性之程度，進而認為創作不具備原創性
[3]
。
二、美術著作（如畫作、工藝品）
此外，縱然同樣屬於美術著作，也將因不同的表達形態而有不同程度原創性的要求，如曾有法院判決認為美術著作既可區分為純美術著作與應用美術著作二類，而關於應用美術著作的保護要件，著作權法並無明確規定，則相較於其他種類著作而言，應用美術著作應具備較高的創作高度或是已明顯超越一般平均創作水準，雖不以手工製造及具備美感為限，但仍需有基本的可鑑賞性，能夠讓一般人從美術觀點鑑賞，否則就不屬於著作權法的保護範疇，並認定創作人所製作的玩具，只是以塑膠原料製成而有黏性，可因一般外力搓揉而變形，於外型上無固定形狀，且顏色、色彩也欠缺變化，除實用目的外，不具備基本的鑑賞價值，足以展現美術上之特色，不符合原創性的要求
[4]
。
當然，應用美術著作的保障是否應該再予以放寬，存有討論空間，有興趣的讀者可自行延伸閱讀與思考。

註腳：
請見《
如何取得著作權（四）──必須具有原創性
》。

	取得著作權的系列作品，請見：分別是：《
如何取得著作權（一）──必須具備的條件集不能具備的條件
》、《
如何取得著作權（二）──要是「有人類精神力參與」的「文學、科學、藝術或其他學術範圍的創作」
》、《
如何取得著作權（三）──具備表達形式
》、《
如何取得著作權（六）──不能是法令、公文與這些著作的翻譯物或編輯物
》、《
如何取得著作權（七）──不能是標語及通用「符號、名詞、公式、數表、簿冊或時曆」，或單純傳達事實的新聞報導的語文著作，又或是依法令舉行考試的試題及備用試題
》、《
如何取得著作權（八）──是否不能違反公共秩序或善良風俗？以色情著作為例
》。
智慧財產法院104年度民著上字第5號民事判決
：「美術著作，與圖形、攝影、視聽等著作，同屬具有藝術性或美感性之著作，包含繪畫、版畫、漫畫、連環圖（卡通）、素描、法書（書法）、字型繪畫、雕塑、美術工藝品及其他之美術著作（著作權法第五條第一項各款著作內容例示第2條第4款規定參照），而攝影著作，雖須以機械及電子裝置，再利用光線之物理及化學作用，將所攝影像再現於底片（含膠片及磁片）或紙張（如拍立得），始能完成，惟攝影者如將其心中所浮現之原創性想法，於攝影過程中，選擇標的人、物，安排標的人、物之位置，運用各種攝影技術，決定觀景、景深、光量、攝影角度、快門、焦距等，進而展現攝影者之原創性，並非單純僅為實體人、物之機械式再現，著作權法即賦予著作權之保護，至有無藝術性等價值判斷或應用價值，均非所問。」
最高法院97年度台上字第6410號刑事判決
：「上訴人代理人就此部分雖主張：彩帶繫成蝴蝶結陪襯，使用ＰＬ偏光鏡以消除反光，使所攝得獎牌明亮、清晰，自有其原創性云云。然查：蝴蝶結在日常生活中運用極為普遍，如襯衫之領結、觀賞用花卉之打結等，係習用之裝飾；而偏光鏡之目的係為減除某一表面固定反射而來之光線，例如攝影時可以偏光鏡減除從藍天、水面及玻璃窗上反射而來之閃光；而物體反光之消除，應以攝影機伸進帳幕開孔等方法拍攝或以柔和照明而免於過度光亮而得。就本件獎牌拍攝言，上訴人係將得獎獎牌在光線充足且無直接光源之環境上，忠實加以拍攝即得，依拍攝情形，縱確有使用上開偏光鏡，然依該等照片，並無從看出攝影該等獎牌、獎座時，對該等主題之構圖、角度、光量、速度進行何種選擇及調整，或進行何種底片修改之攝影、顯像及沖洗時有何達到業已具體表現出作者之獨立思想或感情之表現而具有個性或獨特性之程度，自無何原創性可言，顯不受著作權法之保護，而非屬著作權法上所稱之攝影著作。」
最高法院93年度台上字第13號刑事判決
：「美術著作可分為純美術著作與應用美術著作，前者本身並無美術以外的物質功能需求，後者係將純粹美術與實用物品相結合。關於應用美術著作的保護要件，著作權法並無明確規定，相較於其他種類著作而言，應用美術著作應具備較高之『創作高度』或是已明顯超越一般平均創作水準，雖不以手工製造及具備美感為限，惟仍需有基本的可鑑賞性，足使一般人從美術觀點予以鑑賞，否則即非屬著作權法之保護範疇。經查告訴人所製作之外星寶寶玩具，經檢視係以塑膠原料製成而有黏性，可因一般外力搓揉而變形，其外型無固定形狀，且其顏色、色彩欠缺變化，線條亦屬單純，該玩具除實用目的外，尚難謂已具備基本之鑑賞價值，足以展現美術上之特色。」
如何取得著作權（六）──不能是法令、公文與這些著作的翻譯物或編輯物

案例：

受著作權法保障的著作，除應具備前文所提及的必備條件（積極要件）
[1]
外，依據著作權法相關規定及法院裁判，原則上還必須不能夠有一些條件，否則縱然具備必備條件，創作仍無法取得著作權，例如著作權法第9條
[2]
就明確將特定著作排除在保障範圍外。
換句話說，鑑於部分創作具有公共所有性質，並避免形成知識壟斷而阻礙社會文化多元發展，著作權法於第9條列舉特定類型的創作不在保障範圍內，藉以調和社會公共利益並促進國家文化發展。以下分篇說明
[3]
。
一、不能是憲法、法律、命令或公文
第一類不受著作權法保障的著作為「憲法、法律、命令或公文」，因這類著作性質上屬於公共所有（立法理由），任何特定人都無法對其主張排他性的權利，否則將有礙於社會運行。無論是本國或外國所製作的此類著作，都不受著作權法的保障。而所稱「公文」，包括公務員於職務上正式或草擬的令、呈、咨、函、公告、文告、講稿、新聞稿及其他文書
[4]
在內。因此如各縣市政府依法或經核定、用印並公告等公文作業程序制訂的市旗市徽
[5]
、地方自治團體所頒布的「村里幹事服務（勤）要點」
[6]
，或歐盟官方網站公佈的英文法規文件
[7]
等，原則上均不受著作權法保障。
但縱然是行政機關補助民間機構所產出的著作，當不屬於命令或公文時，仍受著作權法的保障。如企業會計準則公報、財務會計準則公報或審計準則公報等，就屬於民間機構向國際組織取得授權，進行翻譯、摘要、調整而成，應受著作權法保障
[8]
。
二、不能是中央或地方機關就憲法、法律、命令或公文等著作作成之翻譯物或編輯物
第二類不受著作權法保障的著作為「中央或地方機關就憲法、法律、命令或公文等著作作成之翻譯物或編輯物」，此是為配合中央或地方機關著作對外流通的政策而來（立法理由），在本國或外國所製作的也都包含在內
[9]
，如金融監督管理委員會編輯的《金融法規彙編》。
民間業者自行編撰、翻譯的的法令或公文則仍受著作權法保護。不過如果是行政機關委託民間編輯，就算契約有約定由行政機關受讓取得著作權，在編輯著作以機關名義對外公開時，仍屬此類著作而不受著作權法保障
[10]
。

註腳：
分別是：《
如何取得著作權（一）──必須具備的條件集不能具備的條件
》、《
如何取得著作權（二）──要是「有人類精神力參與」的「文學、科學、藝術或其他學術範圍的創作」
》、《
如何取得著作權（三）──具備表達形式
》、《
如何取得著作權（四）──必須具有原創性
》、《
如何取得著作權（五）──以攝影著作與美術著作說明原創性的判斷
》。
著作權法第9條
：「下列各款不得為著作權之標的︰一、憲法、法律、命令或公文。二、中央或地方機關就前款著作作成之翻譯物或編輯物。三、標語及通用之符號、名詞、公式、數表、表格、簿冊或時曆。四、單純為傳達事實之新聞報導所作成之語文著作。五、依法令舉行之各類考試試題及其備用試題。前項第一款所稱公文，包括公務員於職務上草擬之文告、講稿、新聞稿及其他文書。」
其他幾篇分別是：《
如何取得著作權（七）──不能是標語及通用「符號、名詞、公式、數表、簿冊或時曆」，或單純傳達事實的新聞報導的語文著作，又或是依法令舉行考試的試題及備用試題
》、《
如何取得著作權（八）──是否不能違反公共秩序或善良風俗？以色情著作為例
》。
公文程式條例第2條
第1項：「公文程式之類別如下： 一、令：公布法律、任免、獎懲官員，總統、軍事機關、部隊發布命令時用之。二、呈：對總統有所呈請或報告時用之。三、咨：總統與立法院、監察院公文往復時用之。四、函：各機關間公文往復，或人民與機關間之申請與答復時用之。五、公告：各機關對公眾有所宣布時用之。六、其他公文。」
經濟部智慧財產局，電子郵件1060120號解釋函（2017/01/20）
：「各縣市政府制訂之市旗市徽，如係依法所制訂，則屬於公文之一種，依著作權法第9條第1項規定，不得為著作權之標的(請參照本局電子郵件1050812解釋)，至於非經依法制定之市旗市徽，因其通常係經縣市政府核定、用印等公文作業程序，並由各縣市政府公告，符合公文程式條例所稱之公文，亦屬不得為著作權之標的，任何人均得利用。」
經濟部智慧財產局，智著字第09600077550號解釋函（2007/03/06）
：「憲法、法律、命令或公文，不得為著作權之標的，為著作權法第9條第1項第1款所明定，又法律或命令，其目的在廣為一般民眾所週知，故解釋上應從廣義，除國家之法令外，各種地方自治團體之法規亦包含在內。來函所詢之『○○縣（市）村里幹事服務（勤）要點』，為行政程序法第159條所稱之行政規則，係屬上述法條所稱之法律或命令，不得為著作權之標的。」
經濟部智慧財產局，電子郵件1040908號解釋函（2015/09/08）
：「著作權法(下稱本法)第9條第1項規定：『下列各款不得為著作權之標的：一、憲法、法律、命令或公文。……』。所詢文書若為歐盟官方於網站發布之法規，應有前揭法規之適用，不受我國著作權法之保護， 貴單位得自行利用。但若所欲翻譯之文書非屬法規，依本法規定，翻譯他人著作係屬本法所稱『改作』之行為，改作屬著作財產權人專有之權利，應視文書之著作財產權歸屬，先行取得合法授權後才得利用。」
內政部台（86）內著會發字第8617283號函（1997/12/01）
：「本案前經本會於八十六年十月十八日台（86）內著會發字第八六一五一七九號函請財政部證券暨期貨管理委員會表示意見，並經該會於八十六年十一月二十一日以（86）台財證（六）字第八０三一九號函復略以，貴會所詢之「財務會計準則公報」及「審計準則公報」係由該委員會委託財團法人中華民國會計研究發展基金會研訂，該等公報非屬處理公務之文書，且委託契約中已明定該公報之著作權歸屬該基金會所有云。」
經濟部智慧財產局，智著字第89600932號解釋函（2000/11/23）
：「按著作權法（下稱本法）第九條第一項第一、二款規定：『下列各款不得為著作權之標的：一、憲法、法律、命令或公文。二、中央或地方機關就前款著作作成之翻譯物或編輯物……』，該條文所稱之『中央或地方機關』並未區分為本國或外國機關，自不限於本國，應包括外國政府之機關。」
經濟部智慧財產局，智著字第10600076660號函（2017/11/27）
：「按著作權法第7條規定：『就資料之選擇及編排具有創作性者為編輯著作，以獨立之著作保護之。』又所謂『創作性』，係指符合『原創性』(係指為著作人自己獨立之創作)及『創作性』(係指須符合一定之『創作高度』)兩要件。因此，蒐集揀選政府機關之解釋函並彙編成冊，如該編輯符合前述要件者，即屬享有著作權之編輯著作。著作權法第9條第1項第2款規定「中央或地方機關就憲法、法律、命令或公文作成之翻譯物或編輯物」不得為著作權之標的。因此，前述委託民間業者完成之解釋函彙編，雖經雙方約定由機關受讓取得著作財產權，惟解釋函編輯後如已以機關之名義對外公開，外觀上自屬行政機關就憲法、法律、命令或公文作成之編輯物，而屬前述第9條第1項第2款之範疇，該編輯物即成為不得為著作權之標的。至於一般民間業者自行編印之解釋函彙編，因非屬前述第9條第1項第2款所定範疇，如符合前述編輯著作之保護要件者，仍可受著作權法保護。」
如何取得著作權（八）──是否不能違反公共秩序或善良風俗？以色情著作為例

案例：

之前有提及，受著作權法保障的著作除須具備特定條件外，還必須不能具備特定條件
[1]
，例如著作權法第9條就有明文排除特定著作類型在保障範圍外。
在此要進一步討論的是，除著作權法第9條所規定不受保障的各類型著作外，若是內容有妨礙公共秩序或違背善良風俗的著作，例如色情影片（色情視聽著作）或裸照（色情攝影著作），是否應該受到著作權法保障？目前法院裁判實務尚未統一說法。
一、傳統見解多採取不保障色情著作的見解
以往法院多依循最高法院88年度台上字第250號刑事判決
[2]
，認為著作權法的立法目的，除在保障個人或法人智慧產物並使大眾得公正利用外，並注重文化的健全發展。因此，有礙維持社會秩序或違背公共利益的創作，既然無法產生促進國家社會發展的效果，就已經違反著作權法的立法目的，自然不用加以保障。進而認定色情著作在內容上，顯與社會道德觀念或立法政策與精神相違背，並不應該受到著作權法的保障，不是可以取得著作權的著作
[3]
。依據此種說法，相當於增加「不得違反公共秩序及善良風俗」為著作不得具備的條件之一。
二、晚近漸有採取保障色情著作見解的趨勢
然而，近年來已有法院判決不再依循前述意旨，認為對照專利法第24條第3款
[4]
、第105條
[5]
、第124條第4款
[6]
及商標法第30條第1項第7款
[7]
等規定，均有明定違反公共秩序或善良風俗者不受保護，而著作權法並無相類規定，可認為是立法者有意不加以規範，因此並無法認定「不違反公共秩序或善良風俗」屬於著作不得具備的條件之一，並進而本於具有原創性等其他理由，肯定色情著作應屬著作權法所規範的著作而能取得著作權
[8]
。
三、小結
依據上面說明，是否須「不違反公共秩序或善良風俗」才屬於可取得著作權而受保障的著作（例如內容涉及色情、暴力或犯罪的創作都有可能不符合此項消極要件），或許仍有討論空間。

註腳：
這一系列作品請見《
如何取得著作權（一）－－必須具備的條件集不能具備的條件
》、《
如何取得著作權（二）──要是「有人類精神力參與」的「文學、科學、藝術或其他學術範圍的創作」
》、《
如何取得著作權（三）──具備表達形式
》、《
如何取得著作權（四）──必須具有原創性
》、《
如何取得著作權（五）──以攝影著作與美術著作說明原創性的判斷
》、《
如何取得著作權（六）──不能是法令、公文與這些著作的翻譯物或編輯物
》、《
如何取得著作權（七）──不能是標語及通用「符號、名詞、公式、數表、簿冊或時曆」，或單純傳達事實的新聞報導的語文著作，又或是依法令舉行考試的試題及備用試題
》。
最高法院88年度台上字第250號刑事判決
：「按著作權法第三條第一款所稱著作，係指屬於文學、科學、藝術或其他學術範圍之創作而言，色情光碟片不屬之。蓋著作權法之立法目的除在保障個人或法人智慧之著作，使著作物為大眾公正利用外，並注重文化之健全發展，故有礙維持社會秩序或違背公共利益之著述，既無由促進國家社會發展，且與著作權法之立法目的有違，基於既得權之保障仍需受公序良俗限制之原則，是色情光碟片非屬著作權法所稱之著作，自不受著作權法不得製造或販賣等之保障。」
相同見解，如
最高法院94年度台上字第6743號刑事判決
：「（二）依卷附系爭影片之翻拍照片及第一審之勘驗筆錄，「聖潔」除訪談實錄部分與「AV女優訪談實錄1」有部分相同外，尚有許多男女性交鏡頭部分係抄襲自系爭影片，足見「聖潔」係直接重製於系爭影片。而系爭影片有極大部分係渲染色情之情節，有悖於公共秩序善良風俗，尚難認係著作權法所保護之著作。」此外，也有法院判決採不同面向的解釋來否定色情著作的著作權，例如
臺灣臺北地方法院101年度智訴字第19號刑事判決
即以色情著作內容通常淫穢猥褻，或含有暴力及性虐待等無藝術性、醫學性或教育性價值的內容，並非「屬於文學、科學、藝術或其他學術範圍」的創作，且著重於性行為過程，精神創作程度極低，亦不具有原創性，進而否定其為著作權法所保障的著作。
專利法第24條
第3款：「下列各款，不予發明專利：……三、妨害公共秩序或善良風俗者。」
專利法第105條
：「新型有妨害公共秩序或善良風俗者，不予新型專利。」
專利法第124條
第4款：「下列各款，不予設計專利：……四、物品妨害公共秩序或善良風俗者。」
商標法第30條
第1項第7款：「商標有下列情形之一，不得註冊：……七、妨害公共秩序或善良風俗者。」
智慧財產法院101年度刑智上易字第74號刑事判決
：「色情著作非法令或公文，亦非法令或公文之翻譯物或編輯物。而色情著作非標語符號，其創作之目的，亦非單純傳播事實，且其性質或內容，顯非依本國法令舉行之各類考試試題及其備用試題甚明。準此，色情著作非著作權法消極不保護之標的。參諸我國專利法第24條第3款、第105條、第124條第4款及商標法第30條第1項第7款等規定，均明定違反公共秩序或善良風俗者，不受專利法或商標法保護。反之，著作權法並無相關規定，應屬立法者有意不加以規範者。足認違反公共秩序或善良風俗並非不得取得著作權之消極要件，色情著作應受著作權法之保護。再者，TRIRS第27條第2項亦規定，會員基於保護公共秩序或道德之必要，包括保護人類、動物、植物生命或健康或避免對環境的嚴重破壞，為禁止某些發明於其境內商業利用，得不給予專利。益徵公序良俗之除外條款，雖適用於申請專利範圍，然非屬著作權不保護之標的。」
取得著作權需要申請登記嗎？什麼時候算取得著作權？怎麼證明自己是著作人？

案例：

當著作人創作「具備表達形式」且「有人類精神力參與」而「屬文學、科學、藝術或其他學術範圍」的「原始創作」，並且這個創作並不屬於著作權法第9條
[1]
所列舉的類型時，就應該受著作權法保障而取得著作權
[2]
。
然而，專利或商標依據專利法及商標法，須經過申請登記的程序，才能獲得相關權利保障，那麼同為智慧財產權的著作，是否也是如此，即為此處要說明的。（見圖1）




圖1　什麼時候算取得著作權？ 作者該如何證明擁有著作權？

資料來源：曾允君　/　繪圖：Yen






圖1　什麼時候算取得著作權？ 作者該如何證明擁有著作權？

資料來源：曾允君　/　繪圖：Yen


一、創作保護主義
依據著作權法第10條
[3]
本文規定，著作人於著作完成時享有著作權，可知現行著作權法是採取「創作保護主義」，只要著作人完成具備受著作權法保障條件的著作，除有著作權法其他關於著作權歸屬的例外情形（例如第11條及第12條約定由不是實際完成著作的人取得著作權
[4]
）外，就可按著作的類型取得相應的著作權，並不須如同商標或專利般經過登記程序。
但也因著作權不以登記為取得要件，且著作權性質上屬私權，所以著作人於行使著作權時與其他私權的權利人相同，應負舉證責任證明自己享有著作權
[5]
。就應舉證的事項，曾有法院裁判認為在訴訟上至少必須證明：
（一）證明著作人身分
藉以證明著作確實是主張權利人所創作，此涉及著作人是否有創作能力、是否有充裕或合理而足以完成該著作之時間及支援人力、是否能提出創作過程文件等。
（二）證明著作完成時間
藉以確認著作完成的起始點，決定法律適用準據，確定是否受著作權法保護。
（三）證明是獨立創作而非抄襲
藉以審認著作人為創作時，未接觸參考他人先前的著作（即證明原創性）
[6]
。
二、著作人之推定
然而，為避免著作人或著作財產權人負擔過重的舉證責任，著作權法特地在第13條
[7]
設有推定著作人的規定，也就是在著作的原件或其已發行的重製物上，或將著作公開發表的時候，用通常方法表示自己的本名或眾所周知的別名的人，就可以被推定為該著作的著作人，除非其他人可以舉證證明這個人不是著作人外，具名的人就會被認定是著作人而可以合法享有著作權。此類推定當這個人在著作原件或重製物上註明著作發行日期、地點或著作財產權人等相關資訊時，也具備相同效力。
三、小結
因此，著作人在創作過程及完成著作時，應該要盡可能保存各項能證明著作是自己所完成的證據，例如草稿、草圖、發想圖、筆記、工作日誌或側錄創作過程等等，並於完成著作或公開發表時用相當方法標註自己的本名或眾所週知的別名，必要時更可請公證人進行公證、認證或請律師見證，避免日後發生爭執時，無法提出相關證據而被法院判定非著作權人。

註腳：
著作權法第9條
：「下列各款不得為著作權之標的︰一、憲法、法律、命令或公文。二、中央或地方機關就前款著作作成之翻譯物或編輯物。三、標語及通用之符號、名詞、公式、數表、表格、簿冊或時曆。四、單純為傳達事實之新聞報導所作成之語文著作。五、依法令舉行之各類考試試題及其備用試題。前項第一款所稱公文，包括公務員於職務上草擬之文告、講稿、新聞稿及其他文書。」
關於取得著作權所必須具備與不得具備的條件，請見筆者以下系列文章：

	《
如何取得著作權（一）──必須具備的條件及不能具備的條件
》、

	《
如何取得著作權（二）──要是「有人類精神力參與」的「文學、科學、藝術或其他學術範圍的創作」
》、

	《
如何取得著作權（三）──具備表達形式
》、

	《
如何取得著作權（四）──必須具有原創性
》、

	《
如何取得著作權（五）──以攝影著作與美術著作說明原創性的判斷
》、

	《
如何取得著作權（六）──不能是法令、公文與這些著作的翻譯物或編輯物
》、

	《
如何取得著作權（七）──不能是標語及通用「符號、名詞、公式、數表、簿冊或時曆」，或單純傳達事實的新聞報導的語文著作，又或是依法令舉行考試的試題及備用試題
》、

	《
如何取得著作權（八）──是否不能違反公共秩序或善良風俗？以色情著作為例
》。
著作權法第10條
：「著作人於著作完成時享有著作權。但本法另有規定者，從其規定。」
著作權法第11條
第1項與第2項：「

	I 受雇人於職務上完成之著作，以該受雇人為著作人。但契約約定以雇用人為著作人者，從其約定。

	II 依前項規定，以受雇人為著作人者，其著作財產權歸雇用人享有。但契約約定其著作財產權歸受雇人享有者，從其約定。」

	
著作權法第12條
第1項與第2項：「

	I 出資聘請他人完成之著作，除前條情形外，以該受聘人為著作人。但契約約定以出資人為著作人者，從其約定。

	II 依前項規定，以受聘人為著作人者，其著作財產權依契約約定歸受聘人或出資人享有。未約定著作財產權之歸屬者，其著作財產權歸受聘人享有。」

	職務著作與出資著作的著作權歸屬的更詳細說明，請見筆者另兩篇作品《
著作權的歸屬（二）──職務著作
》、《
著作權的歸屬（三）──出資著作
》。
最高法院99年度台上字第50號刑事判決
：「有關著作權註冊及登記之制度於七十四年七月十日著作權法修正施行後，已改採創作保護主義及著作權註冊任意制度。亦即依照現行著作權法之規定，就本國人而言，著作人於著作完成時即享有著作權（同法第十條前段參照）。又為回歸創作保護之原則，導正『有登記始有權利』之錯誤觀念，八十七年一月二十一日修正公布之著作權法，並刪除有關著作權登記之規定，亦即自斯時起，主管機關已全面廢止著作權自願登記制度。至於依修正前著作權法之規定申請著作權登記，主管機關係僅依申請之事項為登記，不為實質審查，登記僅為行政管理之手段及存證之性質，而非原創性著作之證明。故著作權之取得，不以登記或註冊完成為必要，登記或註冊亦不具有推定之效果。惟著作權人所享有之著作權，仍屬私權，與其他一般私權之權利人相同，對其著作權利之存在，應負舉證責任。」
最高法院92年度台上字第1664號刑事判決
：「著作權人之舉證責任，在訴訟上至少必須證明下列事項：一、證明著作人身分，藉以證明該著作確係主張權利人所創作，此涉及著作人是否有創作能力、是否有充裕或合理而足以完成該著作之時間及支援人力、是否能提出創作過程文件等。二、證明著作完成時間：以著作之起始點，決定法律適用準據，確定是否受著作權法保護。三、證明係獨立創作，非抄襲，藉以審認著作人為創作時，未接觸參考他人先前之著作。」
著作權法第13條
：「

	I 在著作之原件或其已發行之重製物上，或將著作公開發表時，以通常之方法表示著作人之本名或眾所周知之別名者，推定為該著作之著作人。

	II 前項規定，於著作發行日期、地點及著作財產權人之推定，準用之。」
著作權的歸屬（一）──多數人合力完成的共同著作

案例：

原則上在實際創作者完成著作時，實際創作者就享有著作權
[1]
，但當著作是由多數人合力所完成，或著作創作過程中所需資金、資料或其他資源是來自於實際創作者以外的人（例如雇主或出資者）時，還是當然由實際創作者取得著作權嗎？如果答案是肯定的，此時該如何保障雇主或出資者提供資源所應取得的對待效益？這類著作的著作權應該歸屬於誰的議題，即為此處所要說明的。
著作權，依據著作權法第10條，原則上由完成著作的人單獨取得且享有，但對於共同著作、職務著作與出資著作
[2]
來說，有例外情況，本篇先討論共同著作的著作權歸屬。（見圖1）




圖1　什麼是共同著作？ 共同著作的權利是屬於誰的？

資料來源：曾允君　/　繪圖：Yen






圖1　什麼是共同著作？ 共同著作的權利是屬於誰的？

資料來源：曾允君　/　繪圖：Yen


一、共同著作的概念
當二個人以上共同完成著作，且每個人的精神力創作在該著作中無法加以切割而個別利用時，這種著作就是所謂共同著作
[3]
。詳細來說，構成共同著作須具備三項條件，即：
（一）「二個人以上共同創作」、
（二）「在創作過程中有共同關係」以及
（三）「著作呈現單一形態且無法將各人創作部分予以分割而個別利用」
[4]
。
例如合唱團共同演唱同一歌曲就可能是一個共同表演著作；但如果是二個人以上基於一起利用的目的，將個別著作相互結合，而在創作過程中沒有共同創作關係，或是被結合的各個著作可以獨立分離而個別利用的話，則此種著作會被歸類為「結合著作」，例如歌曲中的曲譜跟歌詞可獨立分離個別利用，該歌曲應屬結合著作而非共同著作
[5]
，不能依照以下所說明的內容認定著作權歸屬狀態。
至於是否可獨立分離為單一著作，應以創作人間就共同關係的約定、著作的型態表現、著作分離後可否獨立使用，以及社會通常觀念等面向，依據個案綜合判斷
[6]
。
二、共同著作的權利歸屬與行使
當著作屬於共同著作時，每個著作人將用共有狀態一起享有該著作的著作財產權
[7]
，除有特別約定或參與創作程度有明顯差異外，推定享有均等的應有部分
[8]
；但著作人格權則是個別獨立享有。
然而，無論是著作財產權還是著作人格權，原則上都需經過全體共同著作人的同意才能行使，以維護各著作人的權益，但為避免權利行使受到過度阻礙，如果沒有正當理由，各著作人不可以拒絕同意；另外，共同著作人可以從著作人中選定代表人代表全體行使著作權
[9]
。

註腳：
著作權法第10條
：「著作人於著作完成時享有著作權。但本法另有規定者，從其規定。」
關於職務著作與出資著作，請見筆者另兩篇作品《
著作權的歸屬（二）──職務著作
》、《
著作權的歸屬（三）──出資著作
》。
著作權法第8條
：「二人以上共同完成之著作，其各人之創作，不能分離利用者，為共同著作。」
最高法院92年度台上字第514號刑事判決
：「按著作權法第八條所稱之『共同著作』，係指二人以上共同完成之著作，其各人之創作，不能分離利用者而言。申言之，該項『共同著作』之成立要件有三，即一、須二人以上共同創作。二、須於創作之際有共同關係。三、須著作為單一之形態，而無法將各人之創作部分予以分割而為個別利用者，始足當之。若二人以上為共同利用之目的，將其著作互相結合，該結合之多數著作於創作之際並無共同關係，各著作間復可為獨立分離而個別利用者，應屬『結合著作』，而非『共同著作』。」
經濟部智慧財產局電子郵件字第1001111b號函
（2011/11/11）：「按著作權法（下稱本法）第8條規定，二人以上共同完成之著作，其各人之創作，不能分離利用者，為『共同著作』。次按本法第40條之1規定，共有之著作財產權，非經著作財產權人全體同意，不得行使之。所詢歌曲中之曲譜、歌詞並非『不能分離利用』，故非屬本法所稱之『共同著作』，而一般稱之為『結合著作』。是以，如欲同時利用曲譜與歌詞，而曲譜與歌詞之著作財產權分屬不同人時，自須分別取得曲譜與歌詞之著作財產權人之授權；如僅欲利用歌詞，自僅須取得歌詞之著作財產權人之授權，而無須取得曲譜之著作財產權人之授權。」
智慧財產法院100年度刑智上訴字第39號刑事判決
：「若二人以上為共同利用之目的，將其著作互相結合，該結合之多數著作於創作之際並無共同關係，各著作間復可為獨立分離而個別利用者，應屬『結合著作』，而非『共同著作』（最高法院92年台上字第514號刑事判決意旨參照）。而可否獨立分離為單一著作，應視其共同關係之約定、著作型態之表現、著作分離後可否獨立使用、社會之通常觀念等情綜合判斷。」
民法第831條
：「本節規定，於所有權以外之財產權，由數人共有或公同共有者準用之。」
著作權法第40條
：「

	I 共同著作各著作人之應有部分，依共同著作人間之約定定之；無約定者，依各著作人參與創作之程度定之。各著作人參與創作之程度不明時，推定為均等。

	II 共同著作之著作人拋棄其應有部分者，其應有部分由其他共同著作人依其應有部分之比例分享之。

	III 前項規定，於共同著作之著作人死亡無繼承人或消滅後無承受人者，準用之。」
著作權法第19條
：「

	I 共同著作之著作人格權，非經著作人全體同意，不得行使之。各著作人無正當理由者，不得拒絕同意。

	II 共同著作之著作人，得於著作人中選定代表人行使著作人格權。

	III 對於前項代表人之代表權所加限制，不得對抗善意第三人。」

	
著作權法第40條之1
：「

	I 共有之著作財產權，非經著作財產權人全體同意，不得行使之；各著作財產權人非經其他共有著作財產權人之同意，不得以其應有部分讓與他人或為他人設定質權。各著作財產權人，無正當理由者，不得拒絕同意。

	II 共有著作財產權人，得於著作財產權人中選定代表人行使著作財產權。對於代表人之代表權所加限制，不得對抗善意第三人。

	III 前條第二項及第三項規定，於共有著作財產權準用之。」
著作權的歸屬（二）──職務著作

案例：

一、職務著作與出資著作的著作權歸屬
於科技發展並分工細緻化的現代，多數著作可能並非一己之力可以完成，完成著作所需的資源（例如數據、材料、資金、設備、人力資源或知識）可能來自於法人（例如公司）或有資力的自然人，產生多數著作是創作人在受僱或受聘關係下所完成，則此等著作的著作權如果仍然依原則直接歸屬於完成著作的人，可能對提供資源的人產生不公平的狀況，但若一律歸屬於提供資源的人，對於投注智慧而完成著作的人也有失公允，因此著作權法針對僱傭關係及聘用關係的著作權歸屬，分別設有不同規範，藉以調整各方的權益狀態。
以下本篇先處理受雇人因職務所完成著作的著作權歸屬
[1]
。




圖1　員工在工作上創作出來的作品，著作權到底歸誰所有呢？

資料來源：曾允君　/　繪圖：Yen






圖1　員工在工作上創作出來的作品，著作權到底歸誰所有呢？

資料來源：曾允君　/　繪圖：Yen


二、職務著作（見圖1）
當受雇人因職務關係而完成的著作，即為職務著作。依照著作權法的規定，原則上以受雇人為著作人而取得著作人格權，但著作財產權則歸屬於雇用人享有
[2]
，藉以平衡雙方之利益。例如軟體工程師受僱於軟體公司所完成的電腦程式著作，軟體
享有著作人格權而可以要求在軟體上表示姓名；軟體公司則取得著作財產權，可以就電腦程式著作為重製或傳輸等行為。
此外，這裡所說的受僱人，也包括公務員在內
[3]
。
然而，本於契約自由及私法自治等私法原則，著作權法也容許受雇人與雇用人可以透過契約方式（無論口頭或書面
[4]
）約定著作人及著作權的歸屬。
換句話說，受雇人可以跟雇用人約定由雇用人成為著作人（無論雇用人是法人或自然人都可以
[5]
），使著作人格權不當然歸屬於受雇人；或可以在受雇人依法為著作人的情況下，約定著作財產權也歸屬於受雇人，而不是依照前面提到的法定歸屬原則由雇用人取得
[6]
。
如前例，軟體公司可以跟軟體工程師約定，當電腦程式著作完成時，由軟體公司作為著作人而一併取得著作人格權及著作財產，此時軟體工程師對這項電腦程式著作就沒有任何著作權，如果沒有取得軟體公司授權就自己重製或改作該項電腦程式著作的話，會構成侵害公司的著作權；雙方也可能約定，當電腦程式著作完成時，仍由軟體工程師作為著作人，但著作財產權也同時由軟體工程時取得，不是依法歸屬於軟體公司，此時軟體公司如果需要利用這項電腦程式著作，必須另外取得軟體工程師的授權，否則將會侵害著作權。

註腳：
關於共同著作，請見筆者的《
著作權的歸屬（一）──多數人合力完成的共同著作
》；關於出資著作，請見筆者《
著作權的歸屬（三）──出資著作
》。
著作權法第11條
第1項與第2項：「

	I 受雇人於職務上完成之著作，以該受雇人為著作人。但契約約定以雇用人為著作人者，從其約定。

	II 依前項規定，以受雇人為著作人者，其著作財產權歸雇用人享有。但契約約定其著作財產權歸受雇人享有者，從其約定。」
著作權法第11條
第3項：「前二項所稱受雇人，包括公務員。」
經濟部智慧財產局電子郵件字第1050922號函
（2016/10/04）：「原則上著作人於著作完成時享有著作權，如雙方間存有僱傭關係或出資聘用關係，得以契約約定其著作財產權之歸屬，且不以書面約定為限。如雙方未約定，則依著作權法第11條及第12條規定其歸屬。」
智慧財產法院102年度民著上字第1號民事判決
：「按國際上多數國家之著作權法，特別是受雇（受聘）之職務著作情形，均明文承認法人得為著作人，例如美國著作權法第201條(b)、英國著作權／設計和專利法第11條第2項、日本著作權法第15條規定、南韓著作權法第9條（原文見本院卷一第33至36頁、中譯文條文見本院卷第30至31頁）。我國向來亦承認法人得為著作人，例如81年著作權法修正前之著作權主管機關內政部於77年10月11日台（77）內著字第637635號函已謂：『著作權法第三條第三款規定：「著作人：指創作著作之人。」此處「人」，究僅指自然人或兼指自然人與法人？參照同法第一條後段規定「本法未規定者，適用其他法律之規定」，而依民法之規定，「人」包含自然人及法人，且著作權法第三條第三款所稱著作人並無明文排除法人之規定，職此，似難謂法人不得為著作人』。而81年訂定著作權法第11條（法人與受雇人）及第12條（出資人與受聘人）著作權歸屬之規定時，亦同時訂定現行法第33條規定：『法人為著作人之著作，其著作財產權存續至其著作公開發表後50年。…』，依該33條當時之立法理由即謂：『按修正條文第十一條已明定法人得為著作人，本條爰配合將法人完成之著作之著作財產權保護期間，依著作之公表與否，分別規定，以符國際立法趨勢。』，可見我國著作權法乃承認法人著作，法人得為著作人。」
智慧財產法院102年度民著上字第1號民事判決
：「次按著作人，係指創作著作之人，除著作權法另有規定外，於著作完成時享有著作權（指因著作完成所生之著作人格權及著作財產權），同法第3條第1項第2款、第3款、第10條定有明文。著作人格權係指著作人對於其著作所享有之人格的、精神的利益，且得以受保護之權利，包含『公開發表權』、『姓名表示權』及『同一性保持權』（禁止不當改作權）。我國著作權法固然採行二元制，即著作人格權可與著作財產權分離而獨立存在，同法第11條第1項即就職務著作之著作權歸屬為特別規定：『受雇人於職務上完成之著作，以該受雇人為著作人。但契約約定以雇用人為著作人者，從其約定。』，由於著作人格權專屬於著作人本身，不得讓與或繼承（同法第21條規定參照），是以著作人享有著作人格權，固得合理限制其行使，但具專屬性，著作人縱使死亡或消滅，關於其著作人格權之保護，視同生存或存續，任何人不得侵害（同法第18條本文規定參照）。是依著作權法第11條第1項但書，以契約約定法人為著作人，不論著作人格權與著作財產權均由法人原始取得，而同條項本文，以受雇人為著作人，約定將著作權歸屬法人，則係由身為著作人之受雇人將著作財產權讓與所屬法人，但著作人格權則專屬受雇人所享有。準此，雇用人可依與受雇人之契約約定為著作人，而原始取得著作財產權及著作人格權。」
著作的類型有哪些？——（二）圖形、視聽、錄音、建築、電腦程式

案例：

二、著作的種類
依據著作權法第5條第1項至第7條之1
[1]
，著作可區分為數個主要類型，但這些規定是採例示規範方式，著作權法保障的著作並不限於這些類型，只要符合著作權法應受保護著作的必要條件
[2]
都會產生著作權；相反的，縱然符合各類型描述，但不符合應受保護著作的條件，仍無著作權。不同類型的著作依據著作權法有不同的權利，以下一一說明
[3]
。
（一）～（五），請見本站《
著作的類型有哪些？——（一）語文、音樂、戲曲與舞蹈、美術、攝影
》。
（六）圖形著作
為著作權法第5條第1項第6款所例示，包括地圖、圖表、科技或工程設計圖及其他
[4]
，如Google地圖、股市分析圖表或汽車引擎設計圖。此類型著作偏重實用性質，若是具有美學性質的圖形，則歸屬於美術著作。
（七）視聽著作
為著作權法第5條第1項第7款所例示，包括電影、錄影、碟影、電腦螢幕上顯示的影像及其它藉機械或設備表現連續影像的著作（不論有無附隨聲音，能附著於媒介物上就可以）
[5]
，如齊柏林《看見台灣》紀錄片或HBO《冰與火之歌：權力遊戲》影集。請留意，視聽著作著重連續性影像表現，若將多數攝影、圖形或美術著作逐一切換播放，原則上仍非視聽著作。
（八）錄音著作
為著作權法第5條第1項第8款所例示，包括任何藉機械或設備表現連續聲音，並能附著於媒介物上的著作，但附隨於視聽著作之聲音不包含在內
[6]
，如徐佳瑩《心裡學》專輯。
（九）建築著作
為著作權法第5條第1項第9款所例示，包括建築設計圖
[7]
、建築模型、建築物及其他
[8]
，如臺北101大樓、國家戲劇院或國父紀念館。此類著作仍須符合受保護著作的條件
[9]
，並非所有建築物或建築設計圖都一律享有著作權。
（十）電腦程式著作
為著作權法第5條第1項第10款所例示，包括直接或間接使電腦產生一定結果為目的所組成的指令組合
[10]
，如「原始碼」或「目的碼」
[11]
。然而，用以撰寫指令組合的程式語言（如C＋＋、BASIC）、程式語言的規則或演算法，並非直接或間接使電腦產生一定結果的指令組合，因此並非電腦程式著作。

註腳：
著作權法第5條第1項至第7條之1
。
應具備哪些必要條件才屬於受到著作權法保障的著作（具文藝性質、具表達形式、有人類精神力參與、屬原始創作及非著作權法排除保障的類型等），將於後續單元分享。
以下僅先說明各類著作的概念，至於個別著作類型享有何種權利，則於後續單元分享。
經濟部智慧財產局（2020），《
著作權法第五條第一項各款著作內容例示
》。
經濟部智慧財產局（2020），同註4。
經濟部智慧財產局（2020），同註4。
須注意建築設計圖並非圖形著作。
經濟部智慧財產局（2020），同註4。
應具備哪些必要條件才屬於受到著作權法保障的著作（具文藝性質、具表達形式、有人類精神力參與、屬原始創作及非著作權法排除保障的類型等），將於後續單元分享。
經濟部智慧財產局（2020），同註4。
前者屬人類利用程式語言所撰寫而得為人類所判讀，後者則是將原始碼轉換後供硬體讀取，原則上難單純自後者轉換為前者，因此前者通常具較高經濟價值而具有相當營業秘密保護必要。