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債權人放高利貸，甚至觸犯重利罪時，債務人還需要還錢嗎？

案例：
A的配偶C罹患重病，需要500萬元醫藥費。B見狀，向A建議可以出借醫藥費，但週年利率為50％。A在心急如焚的情況下，只能答應B。雖然C最後康復，但A也因此負上大筆債務。

一、重利罪的成立要件
根據刑法第344條的規定，如果在他人急迫、輕率、無經驗，或難以求助的情況下，借錢給別人，然後約定高額的利息、手續費、保管費、違約金或其他跟借貸有關的費用，就可能構成重利罪
[1]
。而這種情況也就是俗稱的「高利貸」。以前面的案例來說，B就是放高利貸的人。
但是以前述案例來說，只有當B取得利息的時候，才會觸犯重利罪，B在還沒有收到利息或其他費用之前，因為重利罪沒有未遂犯的處罰，所以是沒有刑責的。




圖1　對方放高利貸，我需要還錢嗎？

資料來源：王琮儀　/　繪圖：Yen






圖1　對方放高利貸，我需要還錢嗎？

資料來源：王琮儀　/　繪圖：Yen


二、債務人可能主張的民法相關規定（見圖１）
不過，即使認定放高利貸的B觸犯刑法重利罪，也不表示原本金錢的借貸契約會就此無效
[2]
。A可以依照民法的規定，作出以下的主張：
（一）拒絕給付超過法定利率的利息
依據民法約定利率的規定，超過週年利率16％的部分是無效的，所以債權人對於超過的部分的利息，不能請求債務人支付
[3]
。所以A可以拒絕給付超過法定利率的34％利息。但是，沒有超過的部分，債權人依然有請求權，所以B可以請求A償還本金，以及16％的週年利息。
（二）主張B的行為是民法的暴利行為
[4]
民法為了避免讓經濟上的弱勢族群受到剝削，在民法第74條有關於暴利行為的規定。若趁別人處於急迫、輕率或沒有經驗的情況時，而讓別人給付財產，或達成要給付財產的約定，有明顯不公平的狀況，利害關係人可以向法院聲請，撤銷關於財產的法律行為、或是減輕應該給付的金額
[5]
。
由於債務人A需要償還高額利息，有切身利益，就是暴利行為條文所謂的「利害關係人」。可以依據民法第74條規定向法院聲請：
1. 撤銷原本的消費借貸契約
若A向法院聲請撤銷與B之間的消費借貸契約，而法院也判決撤銷該契約
[6]
，這時該契約會無效，A、B兩人之間必須回復到沒有簽訂契約的狀況，那麼A仍然應該要將用來支付醫藥費的500萬元還給B。
2. 減輕契約的利息
A也可以向法院聲請減輕利息，而法院在決定減輕的幅度時，並不一定要讓放高利貸的B可以享有16％的利息，也可以將利息減到16％以下
[7]
。 
（三）主張A與B訂立的消費借貸契約違反公序良俗，應該無效
A如果認為，跟B簽訂的消費借貸契約利率過高，已經是違背了公共秩序、善良風俗，可以主張這個消費借貸契約自始無效
[8]
。
然而，即使最後A能主張契約無效，A與B仍然要負起回復原狀的義務，讓這一切彷彿沒發生過。所以，A依舊要將取得的500萬元還給B
[9]
。不過，法院實務對於契約違反公序良俗的判斷相當嚴格，因為契約違反善良風俗而無效的案例相當少見。
三、結語
債權人即使放高利貸、甚至有觸犯重利罪之虞，債務人都沒有直接取得該筆金錢的法律依據。不論是將消費借貸契約撤銷、或主張契約無效，都必須將該筆金錢還給債權人。

註腳：
中華民國刑法第344條
：「

	I 乘他人急迫、輕率、無經驗或難以求助之處境，貸以金錢或其他物品，而取得與原本顯不相當之重利者，處三年以下有期徒刑、拘役或科或併科三十萬元以下罰金。

	II 前項重利，包括手續費、保管費、違約金及其他與借貸相關之費用。」
法院實務上，債權人構成重利罪，是不是會影響到民事契約的合法性，有待商榷。在司法院法學資料檢索系統中，以關鍵字「重利」、「暴利行為」查詢，尚沒有判決顯示，債權人觸犯重利罪的時候，原本的民法契約就會構成民法上的暴利行為或違反公序良俗。
民法第205條
：「約定利率，超過週年百分之十六者，超過部分之約定，無效。」本條已於2021年1月20日修正公布，但要等到同年7月20日才會生效。
民法第74條
第1項：「乘他人之急迫、輕率或無經驗，使其為財產上之給付或為給付之約定，依當時情形顯失公平者，法院得因利害關係人之聲請，撤銷其法律行為或減輕其給付。」
暴利行為被認為是民法第72條違反公共秩序善良風俗的具體類型，如
最高法院96年度台上字第2470號民事判決
：「而民法第七十四條第一項規定意旨，係違背公序良俗及誠信原則的特殊形態，因行為人違反公平交易原則，其法律行為的內容欠缺社會妥當性，法律允許不利益當事人事後減輕其給付，避免暴利行為之相對人獲取暴利，而有不公平情事發生。」

	學說見解，可參考吳從周（2018），〈論暴利行為：兼評最高法院103年度台上字第2445號判決〉，《國立臺灣大學法學論叢》，第47卷第2期，頁906-907。
民法第114條
第1項：「法律行為經撤銷者，視為自始無效。」

	
民法第179條
：「無法律上之原因而受利益，致他人受損害者，應返還其利益。雖有法律上之原因，而其後已不存在者，亦同。」
王澤鑑（2014），《民法總則》，增訂新版，頁340。
民法第72條
：「法律行為，有背於公共秩序或善良風俗者，無效。」
民法第113條
：「無效法律行為之當事人，於行為當時知其無效，或可得而知者，應負回復原狀或損害賠償之責任。」

	
民法第179條
：「無法律上之原因而受利益，致他人受損害者，應返還其利益。雖有法律上之原因，而其後已不存在者，亦同。」
電腦與網路的犯罪（上）──妨害電腦使用罪的基本概念

案例：

現在是幾乎人手一機的時代，使用手機、平板等3C產品已經是非常普遍的狀況。但跟電腦、網路有關的不當行為舉止，可能會影響到別人的權利、甚至觸法。例如盜用密碼登入別人的帳號、奪取別人網路遊戲帳號的虛擬寶物、更改別人電腦的設定或拷貝檔案，這些行為可能分別構成什麼犯罪呢？本文將對於刑法上的「妨害電腦使用罪」做介紹，帶讀者更深入了解以上的法律問題。
一、什麼是妨害電腦使用的犯罪
[1]
？
（一）立法背景
其實從1997年開始，使用電腦進行犯罪的情形已經被注意到，所以當時的法律就做了一些跟電腦有關的修正
[2]
。
正式建立跟電腦設備有關的犯罪體系，是在2003年，也就是大家應該還在用Windows2000或XP的年代。因為電腦逐漸普及，而駭客透過電腦當作犯罪工具、或者惡意侵入別人的電腦獲取資料的行為，在當時已經相當普遍。所以在法律上，就特別針對電腦的使用作專門的規定，在法律上被叫做妨害電腦使用的犯罪
[3]
。
（二）這些罪名要保護什麼利益呢？
在刑法中，每個犯罪其實都是在提醒大家不要侵害別人的利益（稱為「法益」），而妨害電腦使用的犯罪，根據立法理由的說明，是要保護「使用電腦的安全與信賴」。
雖然這個保護法益是目前多數的看法，但是實際上電腦大多數時候是一個犯罪媒介，人可能利用電腦設備去詐騙別人、侮辱別人，甚至侵害別人的生命或隱私
[4]
。所以「使用電腦的安全與信賴」是不是一個適當的說法，也是值得思考的事情
[5]
。
二、妨害電腦使用罪的一些基本概念
以下簡單介紹妨害電腦使用罪的共通概念，包括「電腦及相關設備」、「無故」、「電磁紀錄」等概念。（見圖1）




圖1　妨害電腦使用罪的基本概念

資料來源：王琮儀　/　繪圖：Yen






圖1　妨害電腦使用罪的基本概念

資料來源：王琮儀　/　繪圖：Yen


（一）電腦及相關設備
首先，只要是可以儲存、傳輸資料的設備，包括電腦。隨著時代進步，從磁碟片、光碟、隨身碟
[6]
，當然還有平板電腦
[7]
跟智慧型手機，這些都是不能隨便入侵的電腦或相關設備。
（二）無故
再來，所有干擾電腦的行為都必須要出於「無故」，是指無正當理由、沒有經過他人許可，或者超過他人許可範圍的意思
[8]
。
例如，以網路遊戲平臺購買遊戲，遊戲公司為了處理遊戲的bug而刪除玩家的存檔、替換新的存檔，因為玩家在購買特定平臺上購買遊戲的時候，就知道並且同意這種情況，不算是無故。

而常常引發爭議的「調查配偶外遇」算不算正當理由呢？按照部分法院實務見解，認為不算是正當理由
[9]
。
（三）電磁紀錄
電磁紀錄指的是用電子、磁性或光學方法製作，可以讓電腦處理的紀錄
[10]
。例如我們存放在電腦、手機裡的文字、圖片、影片檔、設定的帳號密碼；在社群網站上的設定或發布的內容（如網誌）；網路遊戲的虛擬寶物、遊戲幣、紀錄檔；監視器的錄影畫面
[11]
，都是電磁紀錄，不勝枚舉。
在瀏覽妨害電腦使用罪的緣由、基礎概念後，下一篇文章我們就來看看，具體妨害別人使用電腦的行為有哪些吧
[12]
。

註腳：
中華民國刑法第二編分則第三十六章妨害電腦使用罪
。
修法的概況，可以參考立法院（1997），《立法院公報》，第86卷31期，2923號上冊，頁298-305。
各個條文詳細的立法說明，可以參考立法院（2003），《立法院公報》，第92卷第29期，3303號一冊，頁128-152。

	實務見解可參考
最高法院107年度台上字第1096號刑事判決
：「參諸上揭妨害電腦使用罪章的立法理由，係謂：『按電腦使用安全，已成為目前刑法上應予保障之重要法益，社會上發生妨害他人電腦使用案件日益頻繁，造成個人生活上之損失益趨擴大，實有妥善立法之必要，…本章所定之罪，其保護之法益兼及於個人法益及社會安全法益（如修正條文第359條、第360條）』，可見係為適應現代社會生活而新創的保護法益規範。」
黃榮堅（1999），〈電腦犯罪的刑法問題〉，《刑罰的極限》，頁171-175。
有學說進一步指出，現行法的保護方向有不清楚的地方。而例如無故取得他人電磁紀錄的犯罪，應以保護個人財產的方向作解釋、並在未來朝保護個人秘密的方向修正。參考薛智仁（2014），〈無故取得電磁紀錄罪之解釋及立法〉，《政大法學評論》，第136期，頁45-128。
臺灣高等法院106年度上訴字第125號刑事判決
。
臺灣高雄地方法院104年度原訴字第23號刑事判決
中，行為人把平板電腦的硬碟格式化而被判刑。
最高法院108年度台上字第1026號刑事判決
：「……其所謂『無故』，係指無正當權源或正當事由，依立法意旨本即包括『無正當理由』、『未經所有人許可』、『無處分權限』或『違反所有人意思』、『逾越授權範圍』等；……。」
最高法院107年度台上字第1096號刑事判決
：「刑法第36章妨害電腦使用罪，多以『無故』，作為犯罪構成行為態樣之一項。此所謂『無故』，係指欠缺法律上正當理由者而言；至於理由正當與否，則須綜合考量行為的目的、行為當時的人、事、時、地、物等情況、他方受干擾、侵害的程度等因素，合理判斷其行為所構成的妨害，是否逾越社會通念所能容忍的範圍，並非其行為目的或動機單純，即得謂有正當理由。夫妻雙方，為維持幸福圓滿的生活，縱然互負忠貞、婚姻純潔的道德上或法律上義務，婚姻外的通、相姦行為，依一般社會通念，當予非難、譴責，但人格各自獨立，非謂必使配偶之一方放棄自己的隱私權利，被迫地接受他方可以隨時、隨地、隨意全盤監控自己日常生活或社交活動的義務；申言之，倘藉口懷疑或有調查配偶外遇的必要，即恣意窺探、取得他方非公開活動、言論、談話等隱私領域，尚難肯認具有法律上的正當理由。」
中華民國刑法第10條
第6項：「稱電磁紀錄者，謂以電子、磁性、光學或其他相類之方式所製成，而供電腦處理之紀錄。」
臺灣桃園地方法院107年度訴字第466號刑事判決
。
王琮儀（2020），《
電腦與網路的犯罪（下）──妨害電腦使用罪的具體類型
》。
共有物無法協議分割，除了走訴訟管道以外，有其他選擇嗎？——如何利用「不動產糾紛調處制度」處理爭議？

案例：
例1：A與B分別共有一筆土地，兩人應有部分各2分之1，A想要將這筆土地分割為2筆土地，各由A、B單獨所有，但B卻拒絕。A如何透過不動產糾紛調處制度解決此爭議？



例2：A與B繼承母親之遺產，公同共有一筆土地，A想要將這筆土地分割為A與B分別共有，但B卻拒絕。A如何透過不動產糾紛調處制度解決此爭議？

一、什麼是不動產糾紛調處？
不動產糾紛調處，是內政部依土地法
[1]
授權所訂定「直轄市縣（市）不動產糾紛調處委員會設置及調處辦法」（以下稱「不動產糾紛調處辦法」）的制度，藉由在各直轄市、縣（市）設置不動產糾紛調處委員會（以下稱「調處會」），提供訴訟以外解決糾紛的管道。
而調處會的委員，除了行政機關人員外，也包括具有地政、民政、營建或法律專長的人士，與地方公正人士
[2]
。
二、那些爭議可以透過不動產糾紛調處制度解決？（見圖1）




圖1　當發生不動產糾紛時，除了打官司，有其他解決辦法嗎？

資料來源：蘇宏杰　/　繪圖：Yen






圖1　當發生不動產糾紛時，除了打官司，有其他解決辦法嗎？

資料來源：蘇宏杰　/　繪圖：Yen



依不動產糾紛調處辦法第2條規定，共有25種類型的不動產爭議，可以透過不動產糾紛調處制度解決，例如：共有物分割爭議、不動產租用爭議、登記爭議、時效取得權利登記等等
[3]
。
其中，實務上較為常見的是共有物分割爭議
[4]
，如例1的情形。不過，如例2，當事人要將繼承而來的公同共有土地，分割為分別共有土地的情形，必須經全部繼承人的同意，調處會才能進行調處
[5]
，所以如果例2中的B拒絕調處，A就無法透過不動產糾紛調處制度解決爭議，可能仍必須循訴訟途徑分割土地。
三、如何申請不動產糾紛調處
（一）民眾向政府申請調處
有關不動產糾紛調處辦法第2條規定的爭議，除了有些可以由行政機關主動移送調處外，一般民眾也可以主動向不動產所在地的直轄市、縣（市）政府申請調處。
申請調處時，需要提出的文件包括：「一、申請書。二、申請人之身分證明文件。三、委託他人代為申請時，應檢附委託書。但申請書已載明委任關係者，免附。四、爭議要點及調處建議方案。五、其他依法令規定應提出之文件
[6]
。」
另外，有些類型爭議的調處申請，需要繳納調處費用，例如：申請共有物分割爭議的調處，需繳納調處費用新台幣1萬5千元
[7]
。
（二）政府接著進行程序審查
直轄市、縣（市）政府收到民眾調處申請後，會先進行程序審查。
如果遇到可以補正的程序問題，直轄市、縣（市）政府會以書面通知申請人在接到通知書的日期起算15日內補正
[8]
。
如果申請人在15日內沒有補正或沒有全部補正，或申請調處案件有其他不可以補正的程序不合規定情形，例如：不屬於不動產糾紛調處辦法第2條規定的爭議、曾經依不動產糾紛調處辦法申請調處並作成調處結果，或已經訴請法院審理等等，直轄市、縣市政府會以書面駁回申請
[9]
。
（三）調處程序及調處結果
1. 調處會通知調處時間
調處會接受申請後，會訂定一個調處時間，用書面通知當事人到場進行調處，當事人如果不能親自到場，可以委託代理人到場
[10]
。
2. 如果當事人可以達成協議
調處的時候，先由當事人嘗試協議，如果達成協議，就以協議作為調處結果，並作成書面紀錄，以及另將調處紀錄以書面通知當事人及登記機關
[11]
。
3. 如果當事人無法達成協議
如果無法達成協議，或任何一方經調處會二次通知沒有到場，調處會將會就有關資料及當事人的意見，進行裁處，並作成調處結果，以及用書面將調處結果通知當事人。如果當事人不服調處結果，必須在收到通知後的15天內，以調處的對造當事人為被告，向法院起訴，請求法院審理，並應在訴請法院審理起的3日內，將起訴狀繕本送調處會所屬的直轄市、縣（市）政府。如果超過前述15天沒有起訴、被法院駁回起訴，或事後撤回起訴，當事人可以檢附相關證明文件，用書面陳報該直轄市、縣（市）政府，依照調處結果辦理
[12]
。
（四）案例說明
在例1中，如果A向土地所在地的縣政府申請調處，且經調處會受理申請後，B經調處會通知二次以上沒有到場，調處會仍然會作成調處結果，並用書面通知B，B如果不服調處結果，就必須在收到通知後的15天內，向土地所在地的法院，對A起訴，請求法院審理，否則，A就可以檢附相關證明文件，請該縣政府依調處結果分割土地。

註腳：
土地法第34條之2
規定：「直轄市或縣（市）地政機關為處理本法不動產之糾紛，應設不動產糾紛調處委員會，聘請地政、營建、法律及地方公正人士為調處委員；其設置、申請調處之要件、程序、期限、調處費用及其他應遵循事項之辦法，由中央地政機關定之。」
請見
直轄市縣（市）不動產糾紛調處委員會設置及調處辦法第3條
及
第12條
。
請見
直轄市縣（市）不動產糾紛調處委員會設置及調處辦法第2條
。
土地法第34條之1
第6項規定：「依法得分割之共有土地或建築改良物，共有人不能自行協議分割者，任何共有人得申請該管直轄市、縣（市）地政機關調處，不服調處者，應於接到調處通知後15日內向司法機關訴請處理，屆期不起訴者，依原調處結果辦理之。」
依
內政部台內地字第1041303747號函
（2015/5/5），因為遺產分割的對象必須是全部遺產，如果要就遺產中的個別財產進行分割，必須取得全部公同共有人（繼承人）的同意，所以內政部認為，民眾就辦妥公同共有繼承登記的不動產，申請調處變更為分別共有時，必須經全部繼承人同意，才可以由調處會進行調處。
請見
直轄市縣（市）不動產糾紛調處委員會設置及調處辦法第13條
。
請見
直轄市縣（市）不動產糾紛調處委員會設置及調處辦法第21條
。
請見
直轄市縣（市）不動產糾紛調處委員會設置及調處辦法第15條
。
請見
直轄市縣（市）不動產糾紛調處委員會設置及調處辦法第16條
。
請見
直轄市縣（市）不動產糾紛調處委員會設置及調處辦法第17條
。
請見
直轄市縣（市）不動產糾紛調處委員會設置及調處辦法第18條
。
請見
直轄市縣（市）不動產糾紛調處委員會設置及調處辦法第19條
。
書面契約內容混雜了印刷打字與手寫字，有效嗎？

案例：

圖1　契約一定要有書面嗎？內容混雜印刷與手寫字可以嗎？

資料來源：蘇宏杰　/　繪圖：Yen






圖1　契約一定要有書面嗎？內容混雜印刷與手寫字可以嗎？

資料來源：蘇宏杰　/　繪圖：Yen


一、契約如何成立？
依民法第153條第1項規定
[1]
，如果當事人互相表示的意思一致，原則上契約就成立。例外的情形是當事人特別約定契約須用一定的方式
[2]
。
多數類型的契約都屬於前述原則的「不要式契約」，只要當事人互相表示的意思一致，並不需要依照特定的方式（例如：書面等），契約就成立。例如：A到B商店買飲料，在A拿飲料向B商店結帳時，A與B就飲料成立買賣契約。
不過，因為口說無憑，且不容易舉證，為了避免未來發生爭議及舉證上的困難，對於比較重要的契約，當事人通常會選擇簽訂書面的方式來成立契約。
二、書面契約內容混雜了印刷打字與手寫字，不影響效力
（一）原則契約內可以有印刷打字與手寫字
除非當事人特別約定：「書面契約內容必須全部用印刷打字或全部用手寫字，否則無效」（這種情形應該很少見），不然書面契約內容混雜了印刷打字與手寫字，並不會影響其效力。
（二）手寫字塗改印刷字的效力
書面契約內容混雜印刷打字與手寫字，尤其在印刷打字的契約中預留空格或空白處，再手寫填入數字、時間、地點等，是相當常見的情形。在這種情形，如果缺少手寫字的內容，反而造成契約內容不明。
但是，如果用手寫字修改印刷打字的內容，例如：A、B簽訂一份書面買賣契約，其中關於價金條文的印刷字原為「本契約買賣價金為新臺幣50萬元」，但經手寫刪除「50」，並改為「45」，則雙方所約定的買賣價金究竟為新臺幣（下同）50萬元或45萬元，就會發生爭議。此時，除非雙方有特別約定須用一定的方式才能修改契約內容
[3]
，如果改為45萬元是經過雙方同意，則手寫刪除「50」並改為「45」，應屬有效。
但是，如A主張未同意修改價金為45萬元，且修改處也沒有A的蓋章或簽名，B卻主張雙方均同意修改為45萬元，則原則上B對「雙方同意修改」須依法負舉證責任
[4]
。

註腳：
民法第153條
第1項：「當事人互相表示意思一致者，無論其為明示或默示，契約即為成立。」
如果當事人有此特別約定，依
民法第166條
：「契約當事人約定其契約須用一定方式者，在該方式未完成前，推定其契約不成立。」在特別約定的方式沒有完成以前，推定契約不成立。

	關於此，請參考本網站《
書面契約塗改的地方只有一方蓋章或簽名，效力為何？
》。
關於此，請參考本網站《
書面契約塗改的地方只有一方蓋章或簽名，效力為何？
》。
民事訴訟法第277條
：「當事人主張有利於己之事實者，就其事實有舉證之責任。但法律別有規定，或依其情形顯失公平者，不在此限。」
網路上請人代購，適用七日鑑賞期嗎？

案例：

消費者保護法（下稱消保法）第19條第1項規定網購消費者有七日鑑賞期
[1]
，但代購者通常都會先聲明他們不適用七日鑑賞期的規定，這種聲明是否有理由呢？（見圖1）




圖1　網路上請人代購，適用七日鑑賞期嗎？

資料來源：匿名　/　繪圖：Yen






圖1　網路上請人代購，適用七日鑑賞期嗎？

資料來源：匿名　/　繪圖：Yen


一、代購者屬於企業經營者，有消費者保護法的適用
七日鑑賞期的規定既然是規定在消保法，首先就要看代購者有沒有受到消保法的拘束、是否屬於消保法規定的「企業經營者」？企業經營者規定在消保法第2條，是指以設計、生產、製造、輸入、經銷商品或提供服務為營業者
[2]
。
而網路購物業者透過網頁、社交軟體或部落格販售商品，只要是以經銷商品或提供服務為營業，不論有沒有營利，都屬於消費者保護法上的「企業經營者」
[3]
。縱使網購業者只是為消費者「代購」商品，仍是一種以勞務給付方式，提供代購服務的營業，自應適用消費者保護法
[4]
，也就會適用七日鑑賞期的規定。
二、代購不須適用七日鑑賞期的情況
（一）例外不適用七日鑑賞期的情況
[5]
七日鑑賞期是有例外情況的，規定在通訊交易解除權合理例外情事適用準則第2條
[6]
，網購有下列7種情形之一，而且業者已經事先告知消費者將排除適用七日鑑賞期時，就沒有七日鑑賞期的適用：

	

	
易於腐敗、保存期限較短或解約時即將逾期。

	

	

	
依照消費者要求所為的客製化給付。

	

	

	
報紙、期刊或雜誌。

	

	

	
經消費者拆封的影音商品或電腦軟體。

	

	

	
非以有形媒介提供的數位內容或一經提供即為完成的線上服務，經消費者事先同意才提供。

	

	

	
已拆封的個人衛生用品。

	

	

	
國際航空客運服務。

	


（二）客製化給付的代購沒有七日鑑賞期的適用
如果代購業者是提供客製化給付（前述例外情形的第2種），例如消費者下訂後，依照指定的尺寸、樣式、規格等向廠商下單購買（如消費者自行指定皮夾的規格、材質、顏色），且代購業者有事先告知消費者排除七日鑑賞期，則沒有七日鑑賞期的適用，消費者不可以主張7日內無條件解約退貨
[7]
。
除了客製化給付，如果代購商品符合上述其他例外情形，例如代購生鮮易腐敗的食品，且有事先告知消費者，一樣沒有七日鑑賞期的適用。
三、如何判斷是否屬於「客製化給付」？
要注意的是，如果是「消費者依現有顏色或規格中加以指定或選擇者」（如消費者就賣家現有的選項，挑選藍色大尺寸長夾，而非賣家於消費者下訂後，始向廠商訂購），則不屬於客製化商品，仍然要受到七日鑑賞期的適用
[8]
。
消基會也建議代購業者應主動提供一張列有訂單明細、商品價格、訂購日期、買受人等資訊的購買憑證，以證明這些商品是消費者下訂後，才從海外而來，而非自己的庫存
[9]
。

註腳：
消費者保護法第19條
第1項本文：「通訊交易或訪問交易之消費者，得於收受商品或接受服務後七日內，以退回商品或書面通知方式解除契約，無須說明理由及負擔任何費用或對價。」
消費者保護法第2條
第2款：「本法所用名詞定義如下：……二、企業經營者：指以設計、生產、製造、輸入、經銷商品或提供服務為營業者。」
消費者保護法施行細則第2條
：「本法第二條第二款所稱營業，不以營利為目的者為限。」
行政院消費者保護會（n.d.），《
網購業者為消費者「代購」商品，也適用消保法嗎？
》。
關於網購不適用七日鑑賞期的例外情況，可以參考李昕（2020），《
什麼是七日鑑賞期？哪些例外情況不適用七日鑑賞期？
》。
通訊交易解除權合理例外情事適用準則第2條
：「本法第十九條第一項但書所稱合理例外情事，指通訊交易之商品或服務有下列情形之一，並經企業經營者告知消費者，將排除本法第十九條第一項解除權之適用：

	一、易於腐敗、保存期限較短或解約時即將逾期。

	二、依消費者要求所為之客製化給付。

	三、報紙、期刊或雜誌。

	四、經消費者拆封之影音商品或電腦軟體。

	五、非以有形媒介提供之數位內容或一經提供即為完成之線上服務，經消費者事先同意始提供。

	六、已拆封之個人衛生用品。

	七、國際航空客運服務。」
臺中簡易庭109年度中小字第4107號民事判決
：「原告於『商店入口』臉書社團明確記載該交易平臺為代買代購之方式，堪認被告委請原告向廠商代下單購買商品時，即得以清楚知悉被告僅為代購商品之服務平台。……系爭商品為原告因被告訂購後始依據被告指定之尺寸、樣式向廠商購買，屬有客製化給付之情事，符合通訊交易解除權合理例外情事適用準則第2條第2款所揭示之情形，應可排除消保法第19第1項解除權之適用。」
桃園簡易庭107年度桃小字第1257號民事判決
：「被告雖辯稱系爭商品屬代購型商品，惟未提出原告下訂後其始向國外訂購並運送抵臺之相關海外商品購買憑證，況觀諸原告於105年5月26日向被告訂購系爭商品後，隨即於同年月29日收受系爭商品，益徵系爭商品並非被告因原告訂購後始向國外廠商購買，難謂有何客製化情事，此外此種交易方式亦不符合前揭條文揭示之其他排除解除權情形，自無從排除消保法第19條第1項解除權之適用，是被告前揭所辯，於原告法定解除權之行使無影響，系爭商品買賣自應適用消保法第19條第1項之解除權規定。」
財團法人中華民國消費者文教基金會（2016），《
真代購？ 假代購？ 不肖業者濫用法規 消費權益大打折扣
》。
侵害他人的營業秘密會有什麼法律責任？

案例：

圖1　侵害別人的營業秘密會有什麼法律責任？

資料來源：匿名　/　繪圖：Yen






圖1　侵害別人的營業秘密會有什麼法律責任？

資料來源：匿名　/　繪圖：Yen


一、什麼是營業秘密？（見圖1）
營業秘密是指「方法、技術、製程、配方、程式、設計或其他可用於生產、銷售或經營之資訊」（例如：可口可樂的調製配方、內部報價資料），並符合以下3個要件
[1]
：
（一）秘密性
即使是平常接觸這類資訊的人也不知道的資訊。
（二）經濟性
因為只有自己人知道，所以具有實際或潛在的經濟價值。
（三）合理保密措施
營業秘密所有人已經採取合理的保密措施。
二、什麼情況會侵害他人的營業秘密？
要小心下列行為會導致侵害到別人的營業秘密
[2]
：
（一）用不正當的方法取得營業秘密
不正當方法指的是竊盜、詐欺、脅迫、賄賂、擅自重製、違反保密義務、引誘他人違反其保密義務或其他類似方法。
（二）明知或因重大過失而不知營業秘密來源不正當，仍然取得、使用或洩漏
例如：A明知道甲公司的內部報價資訊是B偷來的，但仍然使用該資訊。
（三）取得營業秘密後，明知或因重大過失而不知營業秘密來源不正當，仍然使用或洩漏
例如：A將偷來的公司報價資訊提供給B，B後來知道A是偷來的，但仍繼續使用。
（四）透過法律行為正當取得營業秘密，卻以不正當的方法使用或洩漏
例如：A基於工作內容而知道甲公司的食品配方，但甲公司有限制只可以用在與工作相關的事情上，但A將食品配方告知了乙公司。
（五）依法令有保守營業秘密的義務，卻還是使用或無故洩漏
這邊的法令像是營業秘密法第9條
[3]
，例如：律師因為辦案而知道甲公司的營業秘密，卻將該營業秘密賣給乙公司。
三、侵害的話會有什麼法律責任？
（一）民事責任
不論是故意或過失侵害到別人的營業秘密，都需要負損害賠償責任
[4]
，計算損害額的方式有以下2種，被害人可以擇一請求
[5]
：
1. 依民法第216條
[6]
規定請求
被害人需要舉證證明實際上受到的損害額。但如果不能證明損害，可依「使用這個營業秘密時，通常情形下可預期得到的利益」，減除「被侵害後，使用同一營業秘密所得利益」的差額，做為損害賠償請求的數額。
2. 請求侵害人因侵害行為所取得的利益
侵害人因為侵權行為獲得的收入，扣掉他所花費的成本或必要費用，剩下就是被害人可以請求的；但如果侵權人不能證明成本和必要費用有多少，就以此侵害行為所得的全部收入，作為所得的利益。
以上2種計算方式，在「故意」侵害的情況下，被害人可以向法院請求酌定已證明損害額3倍內的賠償
[7]
。
（二）刑事責任
除了民事責任外，故意侵害別人的營業祕密還可能會有刑事責任喔！如果是意圖讓自己或第三人得到不法利益，或損害營業秘密所有人利益，而有下列情形之一，行為人將面臨最高5年有期徒刑或拘役，還可以併科新臺幣100萬元～1,000萬元的罰金
[8]
：

	

	
以竊取、侵占、詐術、脅迫、擅自重製或其他不正當的方法取得營業秘密，或取得後進而使用、洩漏。

	

	

	
知悉或持有營業秘密，未經授權，或超出授權範圍而重製、使用、洩漏這項營業秘密。

	

	

	
持有營業秘密，經營業秘密所有人告知應刪除、銷毀後，卻沒有刪除、銷毀，或隱匿這項營業秘密。

	

	

	
明知他人知悉或持有的營業秘密有前三種情形，卻還是取得、使用或洩漏。

	


侵害營業秘密的犯罪行為是告訴乃論罪
[9]
，被害人如果想提出告訴，要在知道犯人的6個月內提出。另外，侵害營業秘密常是為了背後龐大的商業秘密、跳槽後高額的薪水與簽約金，為了遏止犯罪，科罰金時，如果犯罪行為人所得利益超過罰金最高額，法官可以在所得利益的3倍範圍內酌量加重
[10]
。

註腳：
營業秘密法第2條
：「本法所稱營業秘密，係指方法、技術、製程、配方、程式、設計或其他可用於生產、銷售或經營之資訊，而符合左列要件者：

	一、非一般涉及該類資訊之人所知者。

	二、因其秘密性而具有實際或潛在之經濟價值者。

	三、所有人已採取合理之保密措施者。」
營業秘密法第10條
：「

	I 有左列情形之一者，為侵害營業秘密。

	一、以不正當方法取得營業秘密者。

	二、知悉或因重大過失而不知其為前款之營業秘密，而取得、使用或洩漏者。

	三、取得營業秘密後，知悉或因重大過失而不知其為第一款之營業秘密，而使用或洩漏者。

	四、因法律行為取得營業秘密，而以不正當方法使用或洩漏者。

	五、依法令有守營業秘密之義務，而使用或無故洩漏者。

	II 前項所稱之不正當方法，係指竊盜、詐欺、脅迫、賄賂、擅自重製、違反保密義務、引誘他人違反其保密義務或其他類似方法。」
營業秘密法第9條
：「

	I 公務員因承辦公務而知悉或持有他人之營業秘密者，不得使用或無故洩漏之。

	II 當事人、代理人、辯護人、鑑定人、證人及其他相關之人，因司法機關偵查或審理而知悉或持有他人營業秘密者，不得使用或無故洩漏之。

	III 仲裁人及其他相關之人處理仲裁事件，準用前項之規定。」
營業秘密法第12條
第1項：「因故意或過失不法侵害他人之營業秘密者，負損害賠償責任。數人共同不法侵害者，連帶負賠償責任。」
營業秘密法第13條
第1項：「依前條請求損害賠償時，被害人得依左列各款規定擇一請求：

	一、依民法第二百十六條之規定請求。但被害人不能證明其損害時，得以其使用時依通常情形可得預期之利益，減除被侵害後使用同一營業秘密所得利益之差額，為其所受損害。

	二、請求侵害人因侵害行為所得之利益。但侵害人不能證明其成本或必要費用時，以其侵害行為所得之全部收入，為其所得利益。」
民法第216條
：「

	I 損害賠償，除法律另有規定或契約另有訂定外，應以填補債權人所受損害及所失利益為限。

	II 依通常情形，或依已定之計劃、設備或其他特別情事，可得預期之利益，視為所失利益。」
營業秘密法第13條
第2項：「依前項規定，侵害行為如屬故意，法院得因被害人之請求，依侵害情節，酌定損害額以上之賠償。但不得超過已證明損害額之三倍。」
營業秘密法第13條之1
第1項：「意圖為自己或第三人不法之利益，或損害營業秘密所有人之利益，而有下列情形之一，處五年以下有期徒刑或拘役，得併科新臺幣一百萬元以上一千萬元以下罰金：

	一、以竊取、侵占、詐術、脅迫、擅自重製或其他不正方法而取得營業秘密，或取得後進而使用、洩漏者。

	二、知悉或持有營業秘密，未經授權或逾越授權範圍而重製、使用或洩漏該營業秘密者。

	三、持有營業秘密，經營業秘密所有人告知應刪除、銷毀後，不為刪除、銷毀或隱匿該營業秘密者。

	四、明知他人知悉或持有之營業秘密有前三款所定情形，而取得、使用或洩漏者。」
營業秘密法第13條之3
第1項：「第十三條之一之罪，須告訴乃論。」
營業秘密法第13條之1
第3項：「科罰金時，如犯罪行為人所得之利益超過罰金最多額，得於所得利益之三倍範圍內酌量加重。」
流行用語可否申請商標註冊——商標權保護的「識別性」是什麼？

案例：

一、商標識別性的意義
依照商標法第18條
[1]
及商標識別性審查基準第2點
[2]
，「商標」是指任何具有識別性的標識。商標識別性又叫「區別性」，是商標最重要的保護要件，必須透過該商標就可以讓消費者獨立認識到是表彰商品或服務來源的標識，並且能與他人的商品或服務相辨別，才符合識別性的要求。
而商標識別性又分為「先天識別性」與「後天識別性」兩種：
（一）先天識別性
指商標本身所固有，無須經由後續的使用行為取得的識別能力；
（二）後天識別性
指標識原不具有識別性，但經由在市場上的使用，而使相關消費者得以認識其為商品或服務來源的標識，即具有商標識別性
[3]
。
二、不具識別性的效果
（一）
因為商標的主要功能在於識別商品或服務來源，如果一個標識無法獨立指示及區別商品或服務來源，就不具備商標功能，而非商標法的保護範疇，依商標法第29條第1項規定
[4]
，不得註冊。
（二）
例如，知名運動品牌廠商adidas曾就其「三條線圖樣」申請商標註冊，遭智慧財產局核駁（就是審核後駁回申請的意思）。後來的訴訟中，法院認為該「三條線圖樣」屬於裝飾圖案或基本裝飾線條，使用上多搭配其外文「adidas」商標及三葉設計圖形商標使用，消費者客觀上是以「adidas」及三葉設計圖形作為區辨商品來源的識別標識，且運動服商品業者已經習以複數線條作為運動服飾商品的裝飾圖案或基本裝飾線條。因此，依照消費者的認知，「三條線圖樣」無法獨立區別商品來源，而不足以讓一般消費者可以認識到是表彰商品的標識，所以不符合商標識別性的要求
[5]
。
三、流行用語不得註冊為商標
另外，關於流行用語的部分，例如「咩噗」、「像極了愛情」、「是在哈囉」等，依照消費者認知，屬於流行新概念，並不會認為是指示及區別商品或服務來源的識別標識，因此，依「商標識別性審查基準」規定
[6]
，不具有識別性，不得註冊。

註腳：
商標法第18條
：「

	I 商標，指任何具有識別性之標識，得以文字、圖形、記號、顏色、立體形狀、動態、全像圖、聲音等，或其聯合式所組成。

	II 前項所稱識別性，指足以使商品或服務之相關消費者認識為指示商品或服務來源，並得與他人之商品或服務相區別者。」
商標識別性審查基準
第2點：「識別性為商標指示商品或服務來源，並與他人的商品或服務相區別的特性，故識別性的判斷必須以商標與指定商品或服務間的關係為依據，不能脫離指定商品或服務單獨為之。」（點下網址會自動下載PDF檔）
商標法第29條
第2項：「有前項第一款或第三款規定之情形，如經申請人使用且在交易上已成為申請人商品或服務之識別標識者，不適用之。」
商標法第29條
第1項：「商標有下列不具識別性情形之一，不得註冊：

	一、僅由描述所指定商品或服務之品質、用途、原料、產地或相關特性之說明所構成者。

	二、僅由所指定商品或服務之通用標章或名稱所構成者。

	三、僅由其他不具識別性之標識所構成者。」
參考
最高行政法院99年度判字第681號判決
。
參考
商標識別性審查基準
第4.11.2，習見的祝賀語、吉祥語、流行語與成語不具有識別性。
違章建築的占有人，可不可以主張時效取得所有權？

案例：

這個問題，牽涉到對違章建築與時效取得的理解，說明如下。
一、違章建築在法律上的意義
違章建築係指沒有經過主管建築機關審查許可並發給建築執照及使用執照，就擅自建造使用，導致無法辦理第一次所有權登記的建築物
[1]
。
違章建築雖然無法辦理第一次所有權登記；不過實務上認為，當違章建築興建完成時，若已具備了構造上及使用上的獨立性，仍屬於民法第66條第1項土地上「定著物」
[2]
，屬於不動產，可由出資興建的人，原始取得違章建築的所有權。這個情況下，出資興建的人雖然擁有違章建築的所有權，但是因為不能辦理所有權登記，導致他不能合法移轉所有權給其他人。
二、時效取得的意思、以及民法對長時間占有不動產取得所有權的要件
時效取得的意思是指，當占有別人的物，繼續達到一定期間，會取得這個物的所有權或是其他財產權的制度
[3]
。
不動產所有權取得時效，依據民法第769條
[4]
、第770條
[5]
規定，要件有：
（一）主觀上要件
主張時效取得不動產所有權之人，主觀上須有行使所有權的意思。
（二）客觀上要件
1. 他人未經登記的不動產
必須是未經地政機關在土地登記總簿上對所有權歸屬登記的不動產；如果已辦妥土地總登記的不動產，就不能因時效取得所有權。
2. 和平、公然、繼續占有
主張時效取得不動產所有權之人以平和、非隱匿、不間斷方式占有他人未經登記的不動產。
3. 占有期間須達10年或20年
若占有人在開始占有的時候，是善意且無過失，也就是不知道自己沒有占有的權利，也盡了應盡的注意義務確認可以占有，只須占有10年即可主張時效取得；反之，須占有20年始可主張時效取得。
但需要再補充說明的是，主張時效取得不動產所有權之人，並不是一旦符合上述主、客觀要件後就當然因時效完成直接取得不動產所有權，真正取得的是不動產所有權登記請求權，要等登記完成才真正取得所有權，也就是僅得依據這個事實向地政機關請求為所有權登記，民法第769條、第770條條文中語句「得請求登記為所有人」就是這個意思。
三、違章建築占有人，不能主張時效取得違章建築的所有權（見圖1）




圖1　長期占有違章建築，可以主張時效取得嗎？

資料來源：劉國斯　/　繪圖：Yen






圖1　長期占有違章建築，可以主張時效取得嗎？

資料來源：劉國斯　/　繪圖：Yen



綜上所述，當違章建築興建完成時，若具備了構造上及使用上的獨立性，實務上認為屬於民法的定著物，屬他人未經登記的不動產，若再符合其他主、客觀要件，似乎可以成為時效取得所有權的標的物（對象）；但因為違章建築無法辦理第一次所有權登記，縱使主張時效取得違章建築所有權之人，主觀上有行使所有權的意思，客觀上以和平、公然、繼續方式占有他人未經登記的違章建築期間達10年或20年，仍然會因為違章建築無法向地政機關請求辦理第一次所有權登記，導致功虧一簣、白忙一場而無法成為時效取得所有權的標的物。
是以，民法學者謝在全表示：違章建築不得作為時效取得標的物
[6]
，理由與原因即在此。

註腳：
土地登記規則第79條
第1項前段規定:「申請建物所有權第一次登記，應提出使用執照或依法得免發使用執照之證件及建物測量成果圖或建物標示圖。…」據此規定，若無法提出土地登記規則所要求的相關證明文件，將無法辦理建物第一次所有權登記，此種狀態下的建物，即為實務上所通稱的違章建築。
民法第66條
第1項規定：「稱不動產者，謂土地及其定著物。」其中關於「定著物」的意思，請見
最高法院63年度第6次民庭庭推總會議決議（一）
:「民法第六十六條第一項所謂定著物，係指非土地之構成部分，繼續附著於土地，而達一定經濟上目的，不易移動其所在之物而言。凡屋頂尚未完全完工之房屋，其已足避風雨，可達經濟上使用之目的者，即屬土地之定著物，買受此種房屋之人，乃係基於法律行為，自須辦理移轉登記，始能取得所有權。如買受人係基於變更建築執照起造人名義之方法，而完成保存登記時，在未有正當權利人表示異議，訴經塗銷登記前，買受人登記為該房屋之所有權人，應受法律之保護，但僅變更起造人名義，而未辦理保存或移轉登記時，當不能因此項行政上之權宜措施，而變更原起造人建築之事實，遽認該買受人為原始所有權人。」
王澤鑑（2011），《民法物權》，增訂2版，頁168。
民法第769條
：「以所有之意思，二十年間和平、公然、繼續占有他人未登記之不動產者，得請求登記為所有人。」
民法第770條
：「以所有之意思，十年間和平、公然、繼續占有他人未登記之不動產，而其占有之始為善意並無過失者，得請求登記為所有人。」
謝在全（2010），《民法物權論（上）》，修訂5版，頁216。
離婚時發現對方脫產，怎麼辦？

案例：

在司法實務的離婚案件中，經常有可惡的另一半，在預謀離婚之時，就火速的把名下財產移轉出去，期望藉此脫產。日後離婚計算分配財產時，如果自己名下財產明顯較少，不但將來不用分配財產給對方，還可以跟對方分得一半的財產。為了避免這種惡意脫產的行為，影響配偶的權益，2002年6月修法時，民法新增了「追加計算」的規定
[1]
。（見圖1）




圖1　配偶離婚前惡意脫產的「追加計算」

資料來源：王如玄　/　繪圖：Yen






圖1　配偶離婚前惡意脫產的「追加計算」

資料來源：王如玄　/　繪圖：Yen


一、追加計算的意思
民法第1030條之3「追加計算」的規定是：當夫或妻其中一方為了減少他方對剩餘財產之分配，而於法定財產制關係消滅前5年內處分婚後財產，除了為履行道德上義務所為之相當贈與
[2]
外，在離婚請求夫妻剩餘財產分配時，可以將該財產追加計算，視為現存的婚後財產
[3]
，他方仍然可以要求分配一半。
二、可以向誰主張追加計算？
甚至若配偶一方現存的婚後財產不足清償他方應得的夫妻剩餘財產分配額時，還可以向受領的第三人於其所受利益範圍內請求返還
[4]
，但如果第三人的受領是「有償」的話，那就限於「以顯不相當對價取得者」（例如：用1元新臺幣購買一戶獨棟房屋）才能請求其返還。
因為剩餘財產的分配是配偶努力維持家庭應得的，而第三人因贈與或顯不相當對價取得財產，像是天上掉下來的禮物，比較起來，配偶的權利更值得保障。
三、追加計算的請求，有時間限制
另外，為使上揭權利的法律關係早日確定，敦促當事人及早行使權利，以維護交易安全，所以上開權利的行使也是有時間限制的喔
[5]
！當事人自知悉分配權利受侵害時起2年間不行使而消滅，如果一直不知道，法律最長保護期限5年，也就是說，自法定財產制關係消滅時（例如：離婚時）起算超過5年，當事人就不能再主張了。
最後，當事人如果要行使追加計算的權利，客觀上必須有法定財產制關係消滅前5年內處分婚後財產之事實，且主觀上必須有故意減少他方配偶對於剩餘財產分配之意圖
[6]
。
要提醒讀者注意的是：在「無償行為」處分的場合，直接將該項經無償處分的財產追加計算視為婚後財產，並無問題，但是在「有償行為」處分的場合，所謂「應追加計算的財產」指婚後財產處分時的價額，扣除處分該財產所得的部分，才是應追加計算的財產。

註腳：
〈
民法第四編親屬
〉經歷多次修正，其中「追加計算」規定在
民法第1030條之3
。該條於2002年6月26日增訂後，沿用至今未再修正。
最高法院96年度台上字第396號民事判決
意旨：所謂『履行道德上義務所為相當之贈與』係指無扶養義務之親屬給予扶養及禮節上之餽贈。

	
臺灣高等法院101年度家上易字第29號民事判決
意旨：民法第1030-3條第1項係規定，夫或妻為減少他方對於剩餘財產之分配，而於法定財產制關係消滅前五年內處分其婚後財產者，應將該財產追加計算，視為現存之婚後財產。但為履行道德上義務所為之相當贈與，不在此限；亦即如係源自其父母或兄弟之無償贈與者，應可認屬但書規定之情況，自不得列為剩餘財產。
民法第1030條之3
第1項：「夫或妻為減少他方對於剩餘財產之分配，而於法定財產制關係消滅前五年內處分其婚後財產者，應將該財產追加計算，視為現存之婚後財產。但為履行道德上義務所為之相當贈與，不在此限。」
民法第1030條之3
第2項：「前項情形，分配權利人於義務人不足清償其應得之分配額時，得就其不足額，對受領之第三人於其所受利益內請求返還。但受領為有償者，以顯不相當對價取得者為限。」
民法1030條之3
第3項：「前項對第三人之請求權，於知悉其分配權利受侵害時起二年間不行使而消滅。自法定財產制關係消滅時起，逾五年者，亦同。」
最高法院106年度台上字第2424號民事判決
：「另被上訴人雖於 95年5月24日至10月27日自系爭二帳戶轉帳或提領共 2,512,488元，惟難認與其外遇、對上訴人恐嚇、傷害、辱罵、毀損手機等行為有直接關連，且該帳戶內款項時有增減，並無異常大量提領致無餘額之情形，以被上訴人為開業醫師之社經地位及收入，頻繁使用該帳戶，尚無悖於社會經驗，又事隔多年，難期被上訴人能清楚記憶各筆支出之用途。上訴人既不能先證明被上訴人主觀上為減少上訴人對於剩餘財產分配之惡意，而故意處分該帳戶款項，自不應追加計算視為被上訴人現存之婚後財產。」
離婚時可以要求分配對方尚未入帳退休金的一半嗎？

案例：

在計算夫妻一方之退休金時，如果在離婚當下已經領取、納入夫妻之現有財產，當然應該列入夫妻剩餘財產分配之範圍，没有問題。有問題的是，那些尚未入帳、可以期待的退休金，在夫妻財產關係消滅、夫妻清算財產時究應如何計算？
尚未領取的退休金，因為不是夫妻離婚時現存之財產，所以無法列入夫妻剩餘財產差額分配的範圍。但這樣的制度並不公平。因為在外面工作的人退休後有退休金保障，在家操持家務的人没有老年經濟安全保障，對在家工作者是一種歧視。
因此於2018年7月1日上路的公務人員退休新制，已經納入了配偶離婚時的退休金分配制度。（見圖1）




圖1　離婚時，可以要求分配對方未入帳退休金的一半嗎？

資料來源：王如玄　/　繪圖：Yen






圖1　離婚時，可以要求分配對方未入帳退休金的一半嗎？

資料來源：王如玄　/　繪圖：Yen



在符合特定條件下，公務人員之配偶得於離婚時，可以請求分配其退休金
[1]
：
一、請求主體
限於「沒有工作」的配偶（例如：全職家管），如果是有工作的配偶，則採「互惠原則」，必須該配偶的退休制度同樣訂有其退休金應納入夫妻剩餘財產分配之範圍者，也訧是說以該公務人員得依該其他法律享有同等離婚配偶退休金分配請求權者為限，這時候有工作的配偶才能享有請求分配該公務員退休金的權利。例如其配偶也是公務人員，或者是具有軍、教身分
[2]
。
如果該配偶是勞工，則因目前勞保、勞退制度尚未有類似條款，因此不符互惠原則，即無法為此請求
[3]
。
二、適用資格
必須結婚至少2年。
三、分配方法
以公務人員與離婚配偶於法定財產制或共同財產制關係存續期間，與公務人員審定退休年資重疊的部分，按重疊期間占審定退休年資比率的1／2計算
[4]
。
四、支領退休金的方式
以協議為原則，協議不成者，離婚配偶部分由審定機關審定後，一次發給
[5]
。
五、免除或調整
如果退休金1／2分配比率有「顯失公平」的情形，例如對方有家暴、外遇或其他情事，在婚姻過程中對婚姻協力未盡其應盡之義務，這時候可以透過訴訟程序重新訂定比例，或完全免除分配
[6]
。
六、沒有喪失申請退撫給與之權利
公務人員之離婚配偶未有喪失申請退撫給與權利之情形存在
[7]
。
七、時效
必須在知道有退休金請求權起2年內，以及最晚在離婚後5年內請求才行
[8]
，如果離婚超過5年就不能再請求了。
八、不溯及既往
亦即2018年7月1日以後的離婚才有適用
[9]
。
舉例而言，A於2010年結婚，2020年離婚。2005年起任公務人員，2035年退休，總年資合計30年，其中婚姻關係存續期間與退休年資重疊期間，合計10年，婚姻關係占年資比率為10／30，也就是1／3，按比率1／2分配，等於配偶可拿走1／6的退休金。

註腳：
公務人員退休資遣撫卹法第82條
第1項本文：「公務人員之離婚配偶與該公務人員婚姻關係存續期間滿二年者，於法定財產制或共同財產制關係因離婚而消滅時，得依下列規定，請求分配該公務人員依本法規定支領之退休金……」
見
公立學校教職員退休資遣撫卹條例第83條
及
陸海空軍軍官士官服役條例第42條
。
公務人員退休資遣撫卹法第82條
第2項：「前項所定離婚配偶於婚姻關係存續期間依其他法律得享有退休金者，其分配請求權之行使，以該公務人員得依該其他法律享有同等離婚配偶退休金分配請求權者為限。」

	換言之，由於目前勞工退休金沒有退休金分配的規定，因此，如果一方是公務員，一方是勞工，勞工就不能請求分退休金。但如果一方是公務員、一方無工作；或一方是公務員、另一方也是公務員或公立學校教職或政務人員，在這兩種情況下就可以請求分配，當然反過來也成立（例如：雙方都是公務員，你可以請求分配對方的退休金，反之，對方也會請求分配你的退休金）。
公務人員退休資遣撫卹法第82條
第1項本文及第1款：「公務人員之離婚配偶與該公務人員婚姻關係存續期間滿二年者，於法定財產制或共同財產制關係因離婚而消滅時，得依下列規定，請求分配該公務人員依本法規定支領之退休金。一、以其與該公務人員法定財產制或共同財產制關係在該公務人員審定退休年資期間所占比率二分之一為分配比率，計算得請求分配之退休金。」
公務人員退休資遣撫卹法第83條
第1項：「公務人員之離婚配偶依前條規定請求分配公務人員退休金，其給付方式依當事人之協議。無法協議或協議不成者，得通知退休金審（核）定機關於審定該公務人員退休金時，按前條規定審定應分配之退休金總額並由支給機關一次發給。」
公務人員退休資遣撫卹法第82條
第1項第4款：「本項第一款所定二分之一分配顯失公平者，當事人一方得聲請法院調整或免除其分配額。」
公務人員退休資遣撫卹法第84條
：「公務人員之離婚配偶有第七十五條第一項所定情形者，喪失第八十二條所定分配該公務人員退休金權利。」

	
公務人員退休資遣撫卹法第75條
第1項：「公務人員或其遺族有下列情形之一者，喪失申請退撫給與之權利：

	一、褫奪公權終身。

	二、動員戡亂時期終止後，犯內亂罪、外患罪，經判刑確定。

	三、喪失或未具中華民國國籍。

	四、為支領遺屬一次金、遺屬年金或撫卹金，故意致該退休人員、現職公務人員或其他具領受權之遺族於死，經判刑確定。

	五、其他法律有特別規定。」
公務人員退休資遣撫卹法第82條
第4項：「公務人員之離婚配偶自知悉有第一項請求權時起，二年間不行使而消滅；自法定財產制或共同財產制關係消滅時起，逾五年者，亦同。」
公務人員退休資遣撫卹法第82條
第6項：「本法公布施行前已離婚者，不適用本條規定。」

	
公務人員退休資遣撫卹法第95條
第1項：「本法除第七條第四項及第六十九條自公布日施行外，其餘條文自中華民國一百零七年七月一日施行。」
夫債妻要還嗎？——夫妻剩餘財產分配請求權是一身專屬權

案例：

常有太太問說：「我先生欠債，我名下的財產會不會被查封、拍賣？」
也常聽太太說：「我非常可憐，我在幫我先生背債。」到底夫債妻要還嗎？




圖1　夫債妻要還嗎？

資料來源：王如玄　/　繪圖：Yen






圖1　夫債妻要還嗎？

資料來源：王如玄　/　繪圖：Yen


一、夫妻債務原則上各自負責（見圖1）
原則上夫妻對對方債務不需負責。夫妻結婚後在法律上仍舊是獨立的個體，各自為自己的債務負責。除非是家庭生活費用所生的債務
[1]
，或基於日常家務代理
[2]
所生債務，例如：買菜、買米等，才需要共同承擔。
二、發生「夫債妻還」其實與夫妻身分無關
既然先生在外所欠債務與太太無關，為什麼還有那麼多人會說自己在幫先生背債呢？
事實上，這樣的說法在法律上是有問題的。如果太太也必須清償先生所欠債務，必然是有太太的法律行為介入，正確的說法是太太在為她自己的法律行為負責。
例如：太太同意擔任配偶債務的保證人、幫配偶的支票背書、甚或以自己名義起會等等。也就是說，太太是因為擔任保證人、為支票背書等行為而須負擔債務，與夫妻身分無關。
三、歷史上2007年至2012年第三人可透過剩餘財產分配請求權造成「夫債妻還」
2007年立法院曾將剩餘財產分配請求權修改為「非一身專屬權」，也就是不一定要由夫妻一方親自提出主張，可以讓與給第三人，或由夫妻一方之債權人代位行使。
因此，債權人（通常是銀行）可以先向法院請求宣告將欠債方原來的夫妻法定財產制改為分別財產制，強迫夫妻先清算財產，再代位欠債方向他的配偶請求分配夫妻剩餘財產，讓欠債方可以分配到剩餘財產，再以該剩餘財產來清償其所欠銀行的款項。於是，透過這種操作手法，形成「夫債妻還」或「妻債夫還」的現象。
2012年又再次修正民法第1030條之1
[3]
，將剩餘財產分配請求權修改回一身專屬權，只有太太或先生本人可以主張剩餘財產的分配，除非先生或太太已經起訴或已經依契約承諾了，子女跟債權人都不能代為主張。因此，自2012年12月28日起，夫妻再也不用擔心因為他方欠債導致自己的財產被對方的債權人查封了
[4]
！

註腳：
民法第1003條之1 
（節錄）：「

	I 家庭生活費用，除法律或契約另有約定外，由夫妻各依其經濟能力、家事勞動或其他情事分擔之

	II 因前項費用所生之債務，由夫妻負連帶責任。」
民法第1003條
第1項：「夫妻於日常家務，互為代理人。」
民法第1030條之1
第3項：「第一項請求權，不得讓與或繼承。但已依契約承諾，或已起訴者，不在此限。」
最高法院103年度台上字第1919號民事判決
：「按民法第1030條之1第3項規定，雖剩餘財產差額分配請求權為一身專屬之權利，僅夫或妻得行使之，惟如夫或妻已取得他方同意之承諾者，該項請求權得為讓與，而債權人為保全債權，得代債務人行使其剩餘財產差額分配請求權。」