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行蹤不明該怎麼辦？什麼是死亡宣告及其效果？

案例：

一、死亡宣告之目的
民法第8條
[1]
，失蹤人失蹤滿一定期間，可以由利害關係人或檢察官向法院聲請死亡宣告。
死亡宣告制度之目的
[2]
是因為失蹤人失蹤太久會對財產和身分產生很大影響，將使財產及身分關係陷於不確定狀態，不僅害及公益，也有害於利害關係人之利益，例如：債權人無法向失蹤的債務人催討債務、失蹤人所遺留的不動產無法處理或甚至是失蹤人的配偶無法再嫁娶。
所以對於生死不明的失蹤人，經過一定期間後利害關係人可以向法院聲請死亡宣告，使受死亡宣告之人生前所居之法律關係能早日確定。（見圖1）




圖1　什麼時候可以聲請死亡宣告？聲請後會怎樣？

資料來源：林廷威　/　繪圖：Yen






圖1　什麼時候可以聲請死亡宣告？聲請後會怎樣？

資料來源：林廷威　/　繪圖：Yen


二、聲請死亡宣告之要件
（一）有人失蹤
所謂失蹤指行蹤不明生死未卜，也就是不能證明失蹤者之生存或死亡。但如果是通常可以認定為死亡的情形，如飛機在高空中解體爆炸，縱使未發現屍體，仍可以直接認定死亡
[3]
。
（二）失蹤滿一定期間
立法者認為失蹤多久才得為死亡之宣告，須視失蹤人之年齡或遭遇而有所區別。
1. 一般人
此處之一般人是相對於老年人及遭遇特別災難者而言，也就是失蹤人未滿80歲且非遭遇特別災難而失蹤。一般人失蹤滿7年，即可由利害關係人或檢察官向法院聲請死亡宣告。
2. 老年人
考量現代醫藥衛生技術進步，國人壽命普遍增長，故老年人之失蹤年齡應相對提高，在1982年將「失蹤70歲以上者」修法為「80歲以上」（70歲以上未滿80歲者列入一般失蹤人範圍）。老年人失蹤後生存機會較低，失蹤滿3年即可由利害關係人或檢察官向法院聲請死亡宣告。
3. 遭遇特別災難者
有別於一般災難，所謂特別災難是指災難的發生是出於自然或外在不可抗力，且對於失蹤人無可避免，如戰爭、船難、風災。發生特別災難時，失蹤者的生存機會更為渺茫，失蹤滿1年
[4]
，即可由利害關係人或檢察官向法院聲請死亡宣告。
（三）由利害關係人或檢察官向法院聲請：
依民法第8條，可分別由利害關係人及檢察官向法院聲請死亡宣告。
1. 利害關係人
指法律上的利害關係人，為法律上權利或地位直接或間接互相影響的人。如失蹤人之配偶、債權人、繼承人及其他任何因失蹤人死亡宣告而有身分上或財產上利害關係之人
[5]
。不包含僅有事實上、道德上或情感上的利害關係人，如失蹤人失蹤多年後，其配偶另外結交的男女朋友，儘管失蹤人受死亡宣告，將使失蹤人配偶和失蹤人婚姻關係消滅，但失蹤人配偶的男女朋友也只是受到事實上的利害關係，故不是民法第8條之利害關係人。
2. 檢察官
又因法律關係不確定狀態有一定的公益性，如果利害關係人不聲請死亡宣告或沒有利害關係人時，戶政機關會函送地方法院檢察署，請檢察官聲請死亡宣告，因此檢察官也有權向法院聲請
[6]
。
（四）經法院公示催告
法院受理死亡宣告聲請案件後，會先下公示催告裁定，公示催告會刊登於新聞紙及法院外的佈告欄上以公告周知
[7]
，裁定中會請知道他狀況的民眾或失蹤人，在陳報期間內通知法院失蹤人的生死情況。公示催告期間
[8]
屆滿後，如果沒有人向法院通知失蹤人的情況，法院會為死亡宣告裁定，收到法院宣告死亡之裁定確定後，應在30天內到戶政事務所辦理死亡登記
[9]
。
三、死亡宣告的法律效果
死亡宣告制度，是對於權利能力終於死亡
[10]
之例外。當滿足上述要件，法院對失蹤人為死亡宣告後，則該失蹤人在法律上會被推定為是死亡的狀態，但是因死亡宣告制度之核心目的在於「清算或了結失蹤人受死亡宣告前之法律關係」，所以失蹤人若在其他地方尚生存，其權利能力和行為能力並不會受到死亡宣告的影響，也就是說失蹤人並不會因死亡宣告而不被法律所拘束，例如：A在X地受死亡宣告，但A其實仍生存在Y地，且在死亡宣告後與B訂立一買賣契約，此時A不得主張自己因死亡宣告無權利能力，所以和B簽訂之買賣契約無效。

註腳：
民法第8條
：「

	I 失蹤人失蹤滿七年後，法院得因利害關係人或檢察官之聲請，為死亡之宣告。

	II 失蹤人為八十歲以上者，得於失蹤滿三年後，為死亡之宣告 。

	III 失蹤人為遭遇特別災難者，得於特別災難終了滿一年後，為死亡之宣告。」
民法第8條立法之初的
立法理由
：「謹按失蹤云者，離去其住所或居所，經過一定年限，生死不分明之謂也。死亡宣告者，謂由法院以裁判宣告，看做為死亡也。凡人財產上及親屬上之關係，於生死相關者甚大，故人之生死既不分明，則某人財產上及親屬上之關係，亦瀕於不確定之情形，非第有害利害關係人之利益，並害及公益，故對於生死不分明之人，經過一定期間，法院得因利害關係人之聲請，為死亡之宣告。此種死亡宣告制度，是又對於權利能力終於死亡之例外也。」
此時認定其死亡之依據乃係依
災害防救法第62條
，又災害防救法第62條和民法第8條死亡宣告的不同在於，前者法院所為裁定之效力係推定失蹤人為「真實」死亡，和後者民法則係宣告「法律上」推定其死亡，二者有所不同。
如果因飛機或其他航空器失事，依
民用航空法第98條
失蹤滿6個月後即得向法院聲請。民用航空法第98條：「因航空器失事，致其所載人員失蹤，其失蹤人於失蹤滿六個月後，法院得因利害關係人或檢察官之聲請，為死亡之宣告。」
注意遺產稅的徵收機關依
司法院院解字3230號解釋
，非民法第8條第1項所稱之利害關係人，不得為死亡宣告之聲請。
法務部(90)法檢字第006656號行政函釋
(2001/2/26)。
民事訴訟法第542條
。
民事訴訟法第543條
。
例如：
臺北市政府提供死亡登記後續辦理事項一次告知單
。
民法第6條
：「人之權利能力，始於出生，終於死亡。」
我是高中生，可以自己買機車嗎？什麼是限制行為能力？

案例：
17歲就讀高二的A購買一部機車，方便自己下課後去打工，在尚未牽車時被母親B知道，B不同意A購買機車，A向B表示有高三的學長姊都自己買機車騎去上課和打工，自己也可以。試問，A真的可以自己購買機車嗎？

一、A是民法的限制行為能力人
在2022年以前，18歲在刑法上須負完全責任
[1]
，但在民法上仍為限制行為能力人，民法的成年是滿20歲
[2]
，兩者年齡設定差異，讓人覺得為什麼有責任卻沒有權利
[3]
。因此2023年1月1日起，民法的成年齡下降為18歲
[4]
，跟刑法的完全責任年齡一致，換句話說，18歲除了犯罪要自行承擔所有刑事責任，也可以自己訂契約，不用再看法定代理人的臉色了。
滿18歲為成年，在民法上為完全行為能力人。未滿18歲的未成年人，又再區分成（一）限制行為能力人：滿7歲，但未滿18歲，與（二）無行為能力人：未滿7歲（圖1）
[5]
。

案例中的A是17歲，屬於限制行為能力人。






圖1　行為能力判斷標準──年齡

資料來源：陳家誼　/　繪圖：Yen










圖1　行為能力判斷標準──年齡

資料來源：陳家誼　/　繪圖：Yen






圖1　行為能力判斷標準──年齡

資料來源：陳家誼　/　繪圖：Yen


二、限制行為能力人的法律行為效力
基於保護限制行為能力人，民法規定限制行為能力人為法律行為時，除非是屬於純獲法律上利益，或是依年齡身分屬於日常生活所必需的情形，原則上須得法定代理人事前同意
[6]
。
未得法定代理人事前同意的法律行為效力，須區分屬於單獨行為或契約行為。單獨行為，無效
[7]
；契約行為，效力未定，也就是在法定代理人事後同意前，這份契約的法律狀態還不能確定是有效還是無效，若承認則有效
[8]
，若拒絕則確定不生效力。
三、案例分析
A與車行訂立機車買賣契約，屬於契約行為，B事後不同意A買機車，契約確定不生效力，此外，A還在高二就學中，購買機車需要支付金錢，負擔契約義務，並不算純獲法律上利益，且一般來說也不是高中生日常生活的必需物品，並非民法第77條但書法律行為可以不用得法定代理人同意的情形，所以A是無法自行購買機車的。假使A已把錢給車行，車行需要把錢還給A，若車行不還錢，會構成不當得利；相對地，A也不能向車行主張把機車交給自己。

至於A說有高三的學長姊買車，如果高三生已經滿18歲，確實可以自己訂立機車買賣契約，不用爸媽或法定代理人同意，但也要自己承擔責任，違約沒給車行錢的話也是自己要負責。

註腳：
中華民國刑法第18條
：「

	I 未滿十四歲人之行為，不罰。

	II 十四歲以上未滿十八歲人之行為，得減輕其刑。

	III 滿八十歲人之行為，得減輕其刑。」
舊民法第12條
：「滿二十歲為成年。」
民法第12條
修法理由
：「另現行法制上，有關應負刑事責任及行政罰責任之完全責任年齡，亦均規定為十八歲（刑法第十八條、行政罰法第九條），與民法成年年齡有異，使外界產生權責不相符之感，……。」
民法第12條
：「滿十八歲為成年。」
民法第13條
：「

	I 未滿七歲之未成年人，無行為能力。

	II 滿七歲以上之未成年人，有限制行為能力。」
民法第77條
：「限制行為能力人為意思表示及受意思表示，應得法定代理人之允許。但純獲法律上利益，或依其年齡及身份、日常生活所必需者，不在此限。」
民法第78條
：「限制行為能力人未得法定代理人之允許，所為之單獨行為，無效。」
民法第79條
：「限制行為能力人未得法定代理人之允許，所訂立之契約，須經法定代理人之承認，始生效力。」
我用AI人工智慧做的圖有著作權嗎？臺灣怎麼規範？

案例：

近期很紅的Midjourney再度掀起AI繪圖的浪潮
[1]
！


圖1：作者利用Midjourney製作的圖

資料來源：
作者提供


Midjourney是一款AI製圖工具，只要輸入文字，透過演算法即可產出相對應的圖片，透過關鍵字讓AI工具把腦袋想法具象化（如圖1）。
以圖1為例，只輸入了7個關鍵字（如圖2）就完成，幾乎半分鐘就可以完成一幅畫。


圖2：作者利用Midjourney製作圖1輸入的關鍵字

資料來源：作者提供


不過這也不禁讓人好奇，AI繪圖有著作權嗎？臺灣承認AI繪圖的著作權保護嗎？就要從著作權保障範圍說起。
一、著作權是保護人類的創作
臺灣著作權法第1條明確規定著作權的立法目的是在於「保障著作『人』著作權益
[2]
」。從法條不難看出著作權的保障對象限於「人類」的作品，原因在於著作權的核心觀念在於保護人類的創意表達。
臺灣經濟部智慧財產局也明確表達著作必須出自於自然人或法人，創作才能受到著作權保護。若是由機器、技術所產生的智慧成果，原則上無法享有著作權
[3]
。
二、AI與人類一起完成的作品，如何認定著作權？
但AI繪圖是否受到著作權保障的問題在於：到底輸入關鍵字利用人工智慧的技術算出圖片，該圖片的著作主體是人類還是AI技術呢？
有趣的是，近幾年AI與人一起完成的作品越來越多，彼此在作品上的參與度也各有不同，那如果AI跟人都有互相參與該怎麼認定？這邊可以分為「AI是輔助創作」及「AI是獨立創作」兩類。
（一）AI是輔助創作
這是指作品仍是以人類為主要貢獻者，AI僅為人類創作的輔助工具，例如機器只是單純被動接受人為操作。在此種情境下，因為仍有人類的精神及情感的參與，因此受到著作權保障。
（二）AI是獨立創作
這則是指由AI獨立生成的作品。例如關於自動音樂生成，智慧財產局就曾表態，使用自動音樂系統所生成的音樂，如果只是透過機器或系統以自動運算方式所產生的結果，沒有經過人類投入原創性及創作性，恐怕就不屬於著作權法保護的著作
[4]
。
三、Midjourney AI繪圖作品受到著作權保障嗎？
回到Midjourney AI繪圖的例子，可以推測後續實務會有兩派見解，若認定Midjourney作品中AI是輔助創作的工具，人類輸入字元、指令的動作就足以代表是人類的原創展現，則Midjourney作品有著作權；若認為作品非出自於人類所作的作品、或是人類干預程度極低，就屬於AI的獨立創作，不受到著作權保障。
以筆者自己操作Midjourney後的實際心得，筆者認為雖然使用者可以輸入特定關鍵字，但關鍵的圖片製作過程主要仍是依靠AI繪圖完成，使用者對於AI完成品的掌握度並不是太高，例如多次輸入一樣的關鍵字跑出來的圖會大不相同，又例如許多作品是由使用者輸入「問題」讓AI給你圖片式的「答案」，像是宇宙的起源長什麼樣子等等，實際上一些抽象性的關鍵字都是靠著演算跑出圖片。
在Midjourney這樣的AI生成藝術案例中，AI繪圖到底是扮演著創作工具的輔導角色還是獨立創作的主導角色，似乎陷入了爭議。已知的是，直接論定所有AI繪圖有著作權或沒有著作權，是不太精確的說法，AI繪圖中AI與人類的分工及參與程度很多元，區分「AI是輔助創作工具」與「AI是獨立創作」才是判斷作品是否有著作權的關鍵，而這有賴法院判決慢慢累積多數穩定的見解。
隨著AI生成作品精緻程度越來越高，應用程度也越來越廣泛，相信科技帶來的經濟效益勢必會促使著作權法的進一步發展，把標準解釋的更加細緻化，讓AI技術相關應用的美術、音樂、文學作品的著作權判斷更明確。

註腳：
本文相關內容曾刊於貓董律師的
IG
、
網站
，《
Midjourney AI繪圖有著作權嗎
》、《
3分鐘了解Midjourney版權爭議，AI著作權爭議嗎？
》，由作者增修後授權法律百科刊登。
著作權法第1條
：「為保障著作人著作權益，調和社會公共利益，促進國家文化發展，特制定本法。本法未規定者，適用其他法律之規定。」
經濟部智慧財產局電子郵件1070420函釋
（2018/4/20）：「按我國著作權法第10條規定，著作人於著作完成時享有著作權；另第33條規定，法人為著作人之著作，其著作財產權存續至其著作公開發表後50年。換言之，著作必須係以自然人或法人為權利義務主體的情形下，其所為的創作始有可能受到著作權的保護。據了解，AI（人工智慧）是指由人類製造出來的機器所表現出來的智慧成果，由於AI並非自然人或法人，其創作完成之智慧成果，非屬著作權法保護的著作，原則上無法享有著作權。」
經濟部智慧財產局智著字第10700038540號函
（2018/6/11）：「『自動音樂系統』經使用後所生成之音樂其著作權歸屬一節，如所創作之音樂僅係該機器或系統透過自動運算方式所產生的結果，並無人類之『原創性』及『創作性』之投入，則恐非屬著作權法保護之著作。」
商船船員在什麼樣的狀況下可以領取資遣費？

案例：
A船員受僱於我國籍的B航運股份有限公司，簽訂船員定期僱傭契約，約定每月薪資2萬9千元、津貼1萬2千元，並送交主管機關備查。後續，B公司除未支付足額薪資、也未提繳足額勞健保、勞退，A船員就以B公司積欠薪資、未提繳足額退休金為由，終止雙方的僱傭契約。請問A船員可以向B公司請求資遣費嗎
[1]
？







註腳






	
　
 
案例改編自
臺灣臺北地方法院105年度勞訴字第95號民事判決
。

	本文相關內容曾刊於王瀚誼律師事務所（2022），《
適用船員法的船員，在什麼樣的狀況下可以領取資遣費？
》，由作者增修後授權法律百科刊登。

一、商船
[1]
船員應適用船員法還是勞動基準法？
船員所受僱的本國航運公司，事業營業項目主要可能涉及運輸、船務代理等，若沒有特殊情況，原則上屬於應適用勞動基準法（下稱勞基法）的運輸倉儲業
[2]
，因此，船員與雇主簽訂勞動契約，在船員與雇主具有勞動從屬性，而屬於勞工的狀況之下，可以適用勞基法的最低制度性保障。
不過，為了因應船員的特殊工作性質，立法者另外制定了「船員法」這部特別法，作為船員勞動關係的依循，當船員法有特殊保障船員的規定時，應優先適用船員法，而將勞基法列為補充規定，在船員法沒有規定時，才能適用勞基法的規定。
二、因不可歸責船員的事由而終止勞動契約，可以請求資遣費嗎？（見圖1）




圖1　商船船員在什麼樣的狀況下可以領取資遣費？

資料來源：王瀚誼　/　繪圖：Yen






圖1　商船船員在什麼樣的狀況下可以領取資遣費？

資料來源：王瀚誼　/　繪圖：Yen


（一）船員法規定：雇主提出終止契約，須給付資遣費
船員法中，關於雇主給付資遣費義務，主要是規定在船員法第39條
[3]
，當出現有不可歸責於船員的事由（例如客觀上再也無從解決的經營危機、天災事變、船舶沉沒、雇主失去航行能力時
[4]
），雇主可以支付一定數額的資遣費請船員離職。
（二）實務認為船員提出終止契約，也可請求資遣費
如果單純依照船員法第39條的字面上的意思，似乎只有在「雇主主動」以不可歸責於船員的原因，來終止勞動契約時，才會有給付資遣費的義務。然而，相對於勞基法中，不管是勞工或雇主提出終止勞動契約，都有給付資遣費的相關規定，船員法的保障明顯有所不同，因此，這裡也產生了一個爭議，當船員主動提出終止勞動契約，是否仍有請領資遣費的權利？
實務上，法院除了參考立法理由
[5]
，認為船員法第39條屬於勞基法的例外規定，特別給予船員不同於一般勞工的資遣費標準
[6]
；也考量船員法的整體規範，認為如果在契約終止事由不可歸責於雙方的情況下（例如船舶沉沒），雇主都要給付資遣費，但在可歸責雇主，由船員提出終止契約的時候，卻反而可以不用給付資遣費，顯然不合理
[7]
。
因此，法院認為只要終止事由不可歸責於船員，則不論是由哪一方提出終止契約，雇主都應該要給付資遣費，才符合船員法保障船員的目的。
三、法院如何看待這件案例呢？
案例中我國籍的B航運公司為適用勞基法的行業，並在保障船員的狀況，可以優先適用船員法的規定。而Ｂ公司確實有未給付足額薪資、足額提繳勞健保勞退等情形，已經構成船員法上規定，船員可以終止僱傭契約的事由
[8]
。
船員法第39條規定，如果有不可歸責於船員的終止契約事由，雇主可終止契約並支付資遣費；而法院認為，同樣是不可歸責於船員的狀況，為避免船員保障有所缺失，在船員因雇主未給付足額薪資而終止契約的時候，「解釋上」也應該可適用船員法第39條請求雇主支付資遣費
[9]
。

註腳：
本文只討論從事商業性服務的船舶；漁船、海巡艦艇、軍艦、公務用船等，不在本文討論範圍。

	
船員法第3條
：「

	I 下列船舶之船員，除有關航行安全及海難處理外，不適用本法之規定：

	一、軍事建制之艦艇。

	二、海岸巡防機關之艦艇。

	三、漁船。

	II 前項各款外專用於公務用船舶之船員，除有關船員之資格、執業與培訓、航行安全及海難處理外，不適用本法之規定。」
勞動基準法第3條
第1項第6款：「本法於左列各業適用之：……六、運輸、倉儲及通信業。」

	行政院主計總處（n.d.），《
行業統計分類-第11次修正(110年1月)
》。
船員法第39條
：「

	雇用人依第二十二條第一項、第三項但書或非可歸責於船員之事由終止僱傭契約時，應依下列規定發給資遣費。但經船員同意在原雇用人所屬船舶間調動時，不在此限︰

	一、按月給付報酬者，加給平均薪資三個月。

	二、按航次給付報酬者，發給報酬全額。

	三、船員在同一雇用人所屬船舶繼續工作滿三年者，除依第一款規定給付外，自第四年起每逾一年另加給平均薪資一個月，不足一年部分，比例計給之，未滿一個月者，以一個月計。」
船員法第22條
第1項、第3項但書：「

	I 非有下列情形之一者，雇用人不得預告終止僱傭契約︰

	一、歇業或轉讓時。

	二、虧損或業務緊縮時。

	三、不可抗力暫停工作在一個月以上時。

	四、業務性質變更，有減少船員之必要，又無適當工作可供安置時。

	五、對於所擔任之工作確不能勝任時。……

	III ……但雇用人因天災、事變、不可抗力致事業不能繼續或船舶沈沒、失蹤或已完全失去安全航行之能力時，不在此限。」
船員法第39條立法理由：「一、參照海商法第六十四條立法例及勞動基準法『資遣費』之用語，明定資遣費發給之條件、例外情形及其標準……。」參立法院（1999），《立法院公報》，
第88卷第31期
，頁168。
高雄地方法院106年度勞訴字第135號民事判決
：「船員法第39條規定乃參酌勞基法資遣費之用語，明定資遣費發給之條件、例外情形及其標準（該條立法理由參照），應認係為保障勞工權益，在僱傭契約因不可歸責於勞工之事由而終止之情況下，另提供勞工資遣費之計算方式。」
臺灣臺北地方法院105年度勞訴字第95號民事判決
採相同見解。
福建金門地方法院105年訴字第103號民事判決
：「觀之船員法第22條第1項及第3項但書之規定，於非可歸責於勞雇雙方事由終止僱傭契約時，猶應依上開規定給付資遣費，則就船員因可歸責於雇用人之事由，船員終止契約時，亦應有該條規定發給資遣費之適用，始符公平原則；否則，如因可歸責於雇用人之事由違反法令或契約，僅因雇用人不予終止契約，反無須給付資遣費，顯有違船員法第1條規定：『為保障船員權益……』之法律規範意旨，並與上開因不可歸責於雇用人之事由，雇用人終止契約須依船員法第39條規定給付資遣費之規定相較，輕重失衡。」
船員法第21條
第6款、第7款：「有下列情事之一者，船員得終止僱傭契約：……

	六、雇用人或其代理人違反契約或法令，致有損害船員權益之虞。

	七、雇用人不依契約給付薪津。」
臺灣臺北地方法院105年度勞訴字第95號民事判決
：「僱傭契約因不可歸責於船員之事由遭雇主終止，或由船員終止，其對於勞工權益之保障評價上應無不同，應認船員法第39條規定資遣費之給付方式，解釋上應包括因可歸責於雇主之事由經船員依船員法第21條第6款或第7款規定終止在內。」
偽造序號標籤後貼在機器設備上，將10年老機器充當新品出售，犯了什麼罪？

案例：
A醫院向B公司的業務C採購須符合現代先進技術醫療機器設備，但買賣契約並未約定是否須為新品。C故意不告知設備已出廠10多年，並撕毀機器外貼標明可供辨認屬於原廠的序號標籤，改貼自製序號標籤充當新品，出貨給A。



嗣後，A使用時發現設備常有電源接觸不良等瑕疵，A要求C應再提供新品替換，然C僅口頭回覆願意退貨或延長保固1年，惟均未見B公司派人解決。



故A向原廠詢問機器外貼序號標籤，為何與機器內置系統序號不一致？原廠告知該序號標籤並非原廠所貼，而由內置系統序號查得此設備真正序號，才發現該設備已出廠超過10年，A才知道C居然以老舊設備充當新品，還擅改原廠序號標籤。C之行為可能觸犯何罪？

圖1　偽造序號標籤貼在機器，把舊機充當新品出售，犯什麼罪？

資料來源：陳麗雯、劉庭恩　/　繪圖：Yen






圖1　偽造序號標籤貼在機器，把舊機充當新品出售，犯什麼罪？

資料來源：陳麗雯、劉庭恩　/　繪圖：Yen


一、行使偽造私文書罪（見圖1）
（一）序號標籤為刑法所稱之準私文書
[1]
本例中，醫療機器設備序號標籤之內容，是用來確認醫療機器設備之產品代碼、製造年、該年度第幾日所製造、製造當天批次單元號碼（用以證明確實為原廠所製及製造日期），並由原廠負相關法律權利義務。可知序號標籤表示設備證明屬於原廠的用意，屬於刑法的準私文書。
（二）偽造私文書罪
[2]
無製作權的製作人假借他人名義，製作在外形上足以使人認為是出自作成名義人之私文書。又刑法第210條所稱「足生損害於公眾或他人」，以有損害發生之可能即可成立本罪，不以確實有發生損害為必要
[3]
。
（三）行使偽造私文書罪
[4]
C基於偽造並行使之故意，假藉原廠名義製作在外形上足以讓A認為是原廠製作的序號標籤，並且據以向A主張設備為剛出廠新品，並造成A有給付可能的損害，故C已經構成刑法行使偽造私文書罪。
二、詐欺取財罪
[5]
詐欺取財罪指行為人為了自己或其他人獲得不法利益的目的，故意以作為或不作為的方式，傳遞與事實不符的資訊，影響他人對事實之主觀判斷與評估，以致產生與客觀事實不符的認知，並進而同意處分財產，導致行為人或第三人因此獲有利益，造成他人損失財產而言
[6]
。
本例中，雖買賣契約未約定是否需要新品，惟醫療設備，攸關人命安全，應依當時最先進技術標準交付新品，是該契約的重要之點
[7]
。C意圖為自己或其公司獲得不法的利益，除了未坦承是舊品或劣質品，還故意貼上自製序號標籤，使A對於買賣契約是否成立的重要事項，意即是否為新品上，誤認C所交付的是全新醫療機器設備，屬於施用詐術，令A陷於錯誤決定購買設備，並且交付財物，而A受有財產上的損失，C或其公司因此獲得利益，C成立詐欺罪。
三、結論
本例涉及的雖然只是小小的序號標籤，但只要是用來表示一定法律上權利義務關係用意之證明時，皆算刑法所要保護之文書；且只要可能對他人發生損害，即成立偽造私文書罪；若又拿著偽造私文書向他人主張法律上權利時，另成立行使偽造私文書罪。
偽造私文書後又進而行使時，偽造與行使已經成立兩罪，依實務對法條競合中的吸收關係，高度行為會吸收低度行為
[8]
（其實只是看哪個法定刑度比較重就論較重之部份而已），故只論較重的行使偽造私文書罪。
最後，C向A交付偽造標籤老舊設備的同一個行為，同時成立行使偽造文書以及詐欺取財罪，兩罪保護法益不同，前者是社會法益的公共信用，後者是個人法益的整體財產，依照刑法第55條想像競合從一重（法定刑度較重者）處斷，最後應論以詐欺取財罪。

註腳：
刑法第220條
：「

	I 在紙上或物品上之文字、符號、圖畫、照像，依習慣或特約，足以為表示其用意之證明者，關於本章及本章以外各罪，以文書論。

	II 錄音、錄影或電磁紀錄，藉機器或電腦之處理所顯示之聲音、影像或符號，足以為表示其用意之證明者，亦同。」
刑法第210條
：「偽造、變造私文書，足以生損害於公眾或他人者，處五年以下有期徒刑。」
臺灣高等法院99年度上易字第103號刑事判決
、
最高法院43年台上字第387號刑事判例
、
最高法院47年台上字第358號刑事判例
、
最高法院49年台非字第18號刑事判例
意旨參照。
刑法第216條
：「行使第二百一十條至第二百一十五條之文書者，依偽造、變造文書或登載不實事項或使登載不實事項之規定處斷。」
刑法第339條
：「

	I 意圖為自己或第三人不法之所有，以詐術使人將本人或第三人之物交付者，處五年以下有期徒刑、拘役或科或併科五十萬元以下罰金。

	II 以前項方法得財產上不法之利益或使第三人得之者，亦同。

	III 前二項之未遂犯罰之。」
參考
臺灣高雄地方法院106年度易字第431號刑事判決
。
臺灣高等法院90年度上易字第2674號刑事判決
意旨。
最高法院42年台上字第410號刑事判例
。
網路購物買家下單後可以取消訂單嗎？收到商品前可以退貨嗎？賣家可以拒絕嗎？

案例：
A從球鞋品牌Bike的官方網站中，使用網站中「Bike By You」的球鞋訂製功能，下單了一雙自己設計配色的球鞋，且完成付款，但在訂單處理期間，A突然看到別人設計的Bike球鞋比較好看，A此時便於Bike官方網站上通知Bike取消訂製球鞋的訂單，並請求退款，請問Bike是否可以拒絕呢
[1]
？







註腳






	
　
 
此非實際案例，而是自大多數人的網路購物經驗中取材而設計的案例。實際上Nike允許消費者在官方網站上購買的商品，在一定條件下可在30天內辦理退貨，即便是「Nike By You」的客製化商品也有適用，讀者有興趣可自行上網參考Nike的退貨須知說明，為避免讀者誤會在此澄清。

相信讀者們一定有類似的網購經驗，在思考許久向網路賣家下單以後，過沒多久竟然看到別的網路賣家賣的好像更好看或是更便宜耶，此時到底能不能取消訂單呢？
一、A無法主張撤回「非對話意思表示」取消訂單
（一）什麼時候反悔取消訂單才算數？
A下單的這個行為，在法律上是一個意思表示，A後來反悔想要取消訂單，在法律上需要把下單的意思表示「撤回」，且由於A是在網路上進行取消訂單的動作，而不是用對話或言語的方式呈現，所以在法律上叫做「非對話的意思表示」的「撤回」。依民法第95條第1項但書
[1]
規定，非對話意思表示撤回的通知，必須在非對話意思表示到達相對人的「同時」或「之前」到達。也就是說，A要取消訂單，要在賣家Bike確認收到A下單的通知之前或同時，收到取消訂單的通知。
（二）小結
在本案例中，A是在賣家收到訂單後，已經開始處理訂單的期間，才發出取消訂單的通知，並不符合民法第95條第1項但書的規定，無法取消訂單。
二、消費者在收到網購商品「前」，可以主張七日鑑賞期不附理由退回商品
（一）收到網購商品前可以主張七日鑑賞期嗎？
大家這時會有個疑問，A是在網路上購物的消費者，不是可以主張消費者保護法第19條
[2]
嗎？這條規定又稱為「七日鑑賞期」，在收到商品7天內，都可以不附理由退回商品。但難道A要等到收到商品後，再跟Bike要求退貨，把商品再寄回Bike，這樣豈不是超沒效率？
當然不會如此，這部分規定在消費者保護法施行細則第18條
[3]
，消費者在收受商品或接受服務前，也可以依照消費者保護法第19條第1項規定，以書面通知企業經營者解除契約（詳圖1）。也就是說，A在收到網路下單的球鞋商品之前，都可以通知賣家Bike要求取消訂單。
（二）法院也贊同收到商品前可以主張7天鑑賞期
也有法院判決
[4]
表示，消費者保護法7天鑑賞期的作用在於使消費者能在收受商品或接受服務後實際了解商品、服務內容再決定是否購買，那在尚未收到商品或接受服務之前，當然准許消費者也可以無須說明理由或負擔任何費用解除契約（舉重明輕）。而且有其他法院採取相同的見解
[5]
。
（三）例外不適用7天鑑賞期的情形
然而，要注意的是，並不是所有的網路購物商品都能夠適用7日鑑賞期的規定，通訊交易解除權合理例外情事適用準則第2條
[6]
就規定了7種不能適用7天鑑賞期的情形（詳圖1），包括：

	

	
易於腐敗、保存期限較短或解約時即將逾期。

	

	

	
依消費者要求所為的客製化給付。

	

	

	
報紙、期刊或雜誌。

	

	

	
經消費者拆封的影音商品或電腦軟體。

	

	

	
非以有形媒介提供的數位內容或一經提供即為完成的線上服務，經消費者事先同意才提供。

	

	

	
已拆封的個人衛生用品。

	

	

	
國際航空客運服務
[7]
。

	






圖1　網購主張7天鑑賞期退貨的時機

資料來源：林翔緯　/　繪圖：Yen






圖1　網購主張7天鑑賞期退貨的時機

資料來源：林翔緯　/　繪圖：Yen


（四）小結
看到這裡想必大家也就清楚了，很不巧的是，A在網路上購買的是「Bike By You」客製化球鞋，屬於通訊交易解除權合理例外情事適用準則第2條第2款所規定的「依消費者要求所為之客製化給付」，不能適用7天鑑賞期。
三、結論
在本案例中，A要依照民法撤回意思表示，必須讓賣家在收到訂單前或收到訂單同時，就收到取消訂單的通知，等賣家收到訂單後才通知取消是無效的；而且即使A真的在時限內通知賣家取消，也無法主張消費者保護法的七日鑑賞期，因為A在網路下訂的是客製化商品，屬於七日鑑賞期的例外，無法退貨。因此，賣家Bike可以拒絕A的要求。

註腳：
民法第95條
第1項：「非對話而為意思表示者，其意思表示，以通知達到相對人時，發生效力。但撤回之通知，同時或先時到達者，不在此限。」
消費者保護法第19條
第1項：「通訊交易或訪問交易之消費者，得於收受商品或接受服務後七日內，以退回商品或書面通知方式解除契約，無須說明理由及負擔任何費用或對價。但通訊交易有合理例外情事者，不在此限。」
消費者保護法施行細則第18條
：「消費者於收受商品或接受服務前，亦得依本法第十九條第一項規定，以書面通知企業經營者解除契約。」
臺灣臺中地方法院臺中簡易庭110年度中小字第4864號小額民事判決
：「……賦予消費者得於7日之猶豫期間內行使法定解除權之立法目的，係為平衡消費者在購買前無法獲得足夠之資訊，或無充足之時間加以選擇，難以對於買受之商品或服務為完全之認識，特別採取將判斷時間延後之猶豫期間制，以供消費者仔細考慮，使消費者得於收受商品或接受服務後實際了解買受商品、服務內容以決定是否購買。準此，若消費者尚未收受買受之商品或服務，依舉重以明輕之法理，自應准許消費者無須說明理由或負擔任何費用解除契約。」
臺灣高雄地方法院111年度訴字第401號民事判決
：「又按消費者於收受商品或接受服務前，亦得依消費者保護法第19條第1項規定，以書面通知企業經營者解除契約，消費者保護法施行細則第18條規定甚明。準此，消費者自得在前開所定交易類型，於收受商品前，無須說明理由即可以書面通知方式向企業經營者解除契約，且應解釋得以『電子方式』為之（臺灣高等法院暨所屬法院108年法律座談會民事類提案第6號）。」
通訊交易解除權合理例外情事適用準則第2條
：「本法第十九條第一項但書所稱合理例外情事，指通訊交易之商品或服務有下列情形之一，並經企業經營者告知消費者，將排除本法第十九條第一項解除權之適用：

	一、易於腐敗、保存期限較短或解約時即將逾期。

	二、依消費者要求所為之客製化給付。

	三、報紙、期刊或雜誌。

	四、經消費者拆封之影音商品或電腦軟體。

	五、非以有形媒介提供之數位內容或一經提供即為完成之線上服務，經消費者事先同意始提供。

	六、已拆封之個人衛生用品。

	七、國際航空客運服務。」
關於消費者保護法第19條「七日鑑賞期」的介紹及說明，可參見李昕（2020），《
什麼是七日鑑賞期？哪些例外情況不適用七日鑑賞期？
》。
加重強盜

案例：

依照刑法第330條第1項
[1]
規定，犯強盜罪而有第321條第1項各款情形之一，就屬於「加重強盜罪」，法定刑會比普通強盜罪來的高。以下就加重強盜罪做介紹：（見圖1）




圖1　什麼是加重強盜罪？

資料來源：林意紋　/　繪圖：Yen






圖1　什麼是加重強盜罪？

資料來源：林意紋　/　繪圖：Yen


一、犯強盜罪
依照實務見解
[2]
，此處所謂的「犯強盜罪」，並不僅限於刑法第328條
[3]
的普通強盜罪
[4]
，刑法第329條
[5]
的準強盜罪
[6]
也包括在內。
二、同時有刑法第321條第1項
[7]
各款情形之一。以下就幾款做簡單的介紹：
（一）第2款「毀越門扇、牆垣或其他安全設備而犯之者」
依照實務見解，所謂的「毀越門扇、牆垣」是指毀損或超越及跨越門扇牆垣。而「門扇」則是指門戶，應指分隔住宅或建築物內外之間的出入口大門
[8]
。所謂「其他安全設備」，指門扇牆垣以外，依通常觀念足認防盜的一切設備
[9]
，例如，電網、門鎖以及窗戶等。
（二）第3款「攜帶兇器而犯之者」
依照實務見解
[10]
，不論行為人攜帶的目的為何，只要行為人客觀上有攜帶兇器，就屬於本款所謂「攜帶」。至於兇器的定義是什麼？依照目前同樣實務
[11]
上對於兇器的寬鬆定義，認為只要客觀上足以對人的生命、身體造成威脅者，就屬於兇器，例如，螺絲起子、鉗子。但應注意的是，實務上一方面給予兇器寬鬆的定義，但另一方面卻又將兇器限定於器械，而石頭屬於自然界的物質，不屬於器械，當然也不屬於兇器
[12]
。
（三）第4款「結夥三人以上而犯之者」
此處的「三人」要如何計算？實務見解
[13]
認為，在場一起為犯罪行為的人才要列入計算。例如，A、B、C、D四人密謀要去對E為強盜行為，但實際上只有A、B去對E為強盜行為，如此一來，因為實際上犯強盜罪的只有二人，未達條文的「三人」，而依照實務見解，A、B的行為就不屬於本款所規定的加重強盜罪。
此外，實務見解
[14]
也認為，無責任能力人
[15]
也不能被列入結夥三人之內。

註腳：
刑法第330條
第1項：「犯強盜罪而有第三百二十一條第一項各款情形之一者，處七年以上有期徒刑。」
參照
最高法院42年度台上字第523號刑事判例
：「刑法第三百二十九條之以強盜論，即以強盜罪相當條文處罰之意，並非專以第三百二十八條第一項之強盜論，故第三百三十條所謂犯強盜罪，不僅指自始犯強盜罪者而言，即依第三百二十九條以強盜論者，亦包括之，如此項準強盜有第三百二十一條第一項各款情形之一，自應依第三百三十條論處。」
刑法第328條
第1項：「意圖為自己或第三人不法之所有，以強暴、脅迫、藥劑、催眠術或他法，至使不能抗拒，而取他人之物或使其交付者，為強盜罪，處五年以上有期徒刑。」
關於普通強盜罪的介紹，請見法律百科《恐嚇取財&強盜》。
刑法第329條
：「竊盜或搶奪，因防護贓物、脫免逮捕或湮滅罪證，而當場施以強暴脅迫者，以強盜論。」
關於準強盜罪的介紹，請見法律百科《準強盜》。
刑法第321條
第1項：「犯竊盜罪而有下列情形之一者，處六月以上、五年以下有期徒刑，得併科新臺幣十萬元以下罰金：一、侵入住宅或有人居住之建築物、船艦或隱匿其內而犯之者。二、毀越門扇、牆垣或其他安全設備而犯之者。三、攜帶兇器而犯之者。四、結夥三人以上而犯之者。五、乘火災、水災或其他災害之際而犯之者。六、在車站、埠頭、航空站或其他供水、陸、空公眾運輸之舟、車、航空    機內而犯之者。」
臺灣高等法院臺中分院104年度上訴字第1452號刑事判決
。
最高法院55年度台上字第547號刑事判例
。
參考
最高法院74年度第3次刑事庭會議決議
：「刑法第三百二十一條第一項第三款之攜帶兇器，乃指行為人攜帶兇器有行兇之可能，客觀上具有危險性，至其主觀上有無持以行兇或反抗之意思，尚非所問。……」
參考
最高法院74年度第3次刑事庭會議決議
：「……竊盜攜帶起子、鉗子，雖係供行竊之工具，然如客觀上足對人之身體、生命構成威脅，仍應成立攜帶兇器竊盜罪。」
參照
最高法院92年度台非字第38號刑事判決
：「……所稱之兇器，乃依一般社會觀念足以對人之生命、身體、安全構成威脅，而具有危險性之『器械』而言，……而磚塊、石頭乃自然界之物質，尚難謂為通常之『器械』，從而持磚塊、石頭砸毀他人車窗竊盜部分，尚難論以攜帶兇器竊盜罪，併此敘明。」
參照
最高法院76年度台上字第7210號刑事判例
：「刑法分則或刑法特別法中規定之結夥二人或三人以上之犯罪，應以在場共同實施或在場參與分擔實施犯罪之人為限，不包括同謀共同正犯在內。」
參照
最高法院30年上字第1240號刑事判例
：「刑法第三百二十一條第一項第四款所稱結夥三人，係以結夥犯全體俱有責任能力及有犯意之人為構成要件，若其中一人係缺乏責任能力或責任要件之人，則雖有加入實施之行為，仍不得算入結夥三人之內。」
最高法院37年上字第2454號刑事判例
亦採相同見解。
刑法第18條
第1項：「未滿十四歲人之行為，不罰。」
刑法第19條
第1項：「行為時因精神障礙或其他心智缺陷，致不能辨識其行為違法或欠缺依其辨識而行為之能力者，不罰。」
被警察逮捕了怎麼辦？（一）──進警局後如何保護自己？

案例：
A原本是一名電腦工程師，近幾年虛擬貨幣看漲，因此開始做虛擬貨幣的買賣賺取外快。某日，A到銀行領錢時，忽然出現一隊警察聲稱A涉犯詐欺罪，並將A逮捕，帶回派出所
[1]
偵訊……



本文先介紹被警察逮捕後的相關權利與注意事項，
下一篇
則會說明為什麼建議請律師陪偵，律師陪偵有哪些好處。







註腳






	
　
 
原則上派出所是執行機關，警察局是指揮監督機關，因此逮捕後通常是送到派出所。但警政實務上因應各區域狀況也可能有特殊規劃，囿於篇幅，本文對不予明確區分。參
警察勤務條例第2章：勤務機構
。

圖1　被逮捕帶進警局如何保護自己？

資料來源：林博文　/　繪圖：Yen






圖1　被逮捕帶進警局如何保護自己？

資料來源：林博文　/　繪圖：Yen


一、被逮捕時先保持冷靜、牢記3大權利（見圖1）
在好萊塢電影中經常可以看到警察逮捕犯人時對犯人告知「你可以保持沉默，你所說的話都有可能成為呈堂證供……」等語句，這便是經典的「米蘭達警告（Miranda Warning）」。而在臺灣，依刑事訴訟法規定，警察逮捕嫌犯時除了必須當場說明逮捕原因，也有義務對受逮捕的嫌犯進行「權利告知」，主要包含3項權利
[1]
：

	
可以保持沉默，無須違背自己的意思陳述。

	
可以選任辯護人，如果是低收入戶、中低收入戶、原住民或其他依法令可請求法律扶助者，可請求法律扶助。

	
可請求調查對自己有利的證據。

	 


上述3項權利的每一項都很重要，但是一般來說警察在逮捕時進行權利告知都會講得很快，常常讓人聽不清楚，這時候最重要的就是保持冷靜，先配合警方調查，再靜觀情況。
二、作筆錄前要知道的權利
回到派出所後，便會準備製作筆錄，製作筆錄前警察還會再進行一次前面的權利告知，這時候筆錄上就會有前面3項權利的文字記載，可以仔細看完，了解自己權利後再開始製作筆錄。萬一遇到警察惡意未告知權利，則筆錄中的自白及不利陳述，未來不可作為訴訟中的證據
[2]
。
在製作筆錄前，警方會將逮捕原因以書面告知本人及指定親友
[3]
，也會先詢問要不要請律師到場，這時候建議還是要請律師到場陪同最穩妥，如果經濟上有困難，具有低收、中低收或原住民身分的話，也可以跟警察要求要請法律扶助基金會（法扶）律師到場，若是符合法律扶助的資格
[4]
，會由法律扶助基金會出律師費，建議讀者們善加利用各項資源維護自己的權利。
當嫌犯已經表明要請律師，原則上就應該暫停製作筆錄
[5]
，等律師到場（最多可以等4小時
[6]
）再開始。
三、製作筆錄時的注意事項
開始製作筆錄後，根據前述3大權利中的第1項，嫌犯可以保持沉默，而且無須違背自己的意思陳述。因此，如果面臨警察用像是「你怎麼可能不知道」、「你覺得你這樣講能讓人相信嗎？」等等類似的語句逼問時，如果確實對於問題不知道如何回答或是不清楚情況，都可以堅定地向警察表示「不知道」或「不清楚」，記憶不清也可以說「不記得」，切記在偵查中不要隨意講出「好像是……」、「我記得……」等等推測性用語，這些記進筆錄時難免會被曲解原意，未來在審理中很可能會被法官或檢察官認為是有罪證據之一。
然而，自己做筆錄時難免會緊張，導致思緒不清、邏輯混亂等等，這時要是面臨警察詢問的高壓環境下就非常容易講錯話，或是沒能注意筆錄的記載內容，導致自己的供述在後續偵審中對自己不利。若是有律師在場，就可以很好地改善這種情況，而根據刑事訴訟法規定
[7]
，嫌犯有權隨時選任律師，因此若一開始沒有請律師，筆錄作到一半才改變心意也是可以的，此時一樣須暫停製作筆錄，等待律師抵達。
被逮捕的嫌犯做完警詢筆錄後，原則上會被移送到地檢署接受檢察官訊問
[8]
。要切記，只要遭到逮捕，就有可能面臨刑事偵查甚至處罰的風險，因此在講話、按指印、簽名以前，一定要先仔細看清楚自己說的、簽的是什麼東西，對筆錄內容有疑問也務必提出
[9]
，千萬不要因為想要趕快離開或是警方的施壓，而草率做出決定。
四、小結
綜合以上，當被警察帶回派出所告知涉嫌犯罪時，初步保護自己的方法就是保持冷靜並且牢記上述的3大權利。但如果想要更全面地保護自己，請律師到場協助絕對是最完善的策略，
下一篇
就來具體看看選任律師陪偵究竟有哪些好處。

註腳：
刑事訴訟法第89條
第1項：「執行拘提或逮捕，應當場告知被告或犯罪嫌疑人拘提或逮捕之原因及第九十五條第一項所列事項，並注意其身體及名譽。」

	
刑事訴訟法第95條
第1項：「訊問被告應先告知下列事項：

	一、犯罪嫌疑及所犯所有罪名。罪名經告知後，認為應變更者，應再告知。

	二、得保持緘默，無須違背自己之意思而為陳述。

	三、得選任辯護人。如為低收入戶、中低收入戶、原住民或其他依法令得請求法律扶助者，得請求之。

	四、得請求調查有利之證據。」
刑事訴訟法第158條之2
第2項：「檢察事務官、司法警察官或司法警察詢問受拘提、逮捕之被告或犯罪嫌疑人時，違反第九十五條第一項第二款、第三款或第二項之規定者，準用前項規定。」
刑事訴訟法第89條
第2項：「前項情形，應以書面將拘提或逮捕之原因通知被告或犯罪嫌疑人及其指定之親友。」
關於請求法律扶助的資格，可參考張學昌（2022），《
法律扶助是什麼？哪些人可以申請法律扶助？
》。
刑事訴訟法第100條之2
：「本章之規定，於司法警察官或司法警察詢問犯罪嫌疑人時，準用之。」

	
刑事訴訟法第95條
第2項：「無辯護人之被告表示已選任辯護人時，應即停止訊問。但被告同意續行訊問者，不在此限。」
刑事訴訟法第93條之1
第1項第5款：「第九十一條及前條第二項所定之二十四小時，有下列情形之一者，其經過之時間不予計入。但不得有不必要之遲延：……五、被告或犯罪嫌疑人因表示選任辯護人之意思，而等候辯護人到場致未予訊問者。但等候時間不得逾四小時。其等候第三十一條第五項律師到場致未予訊問或因精神障礙或其他心智缺陷無法為完全之陳述，因等候第三十五條第三項經通知陪同在場之人到場致未予訊問者，亦同。」
刑事訴訟法第27條
第1項：「被告得隨時選任辯護人。犯罪嫌疑人受司法警察官或司法警察調查者，亦同。」
刑事訴訟法第92條
第2項：「司法警察官、司法警察逮捕或接受現行犯者，應即解送檢察官。但所犯最重本刑為一年以下有期徒刑、拘役或專科罰金之罪、告訴或請求乃論之罪，其告訴或請求已經撤回或已逾告訴期間者，得經檢察官之許可，不予解送。」
刑事訴訟法第43條之1
：「

	I 第四十一條、第四十二條之規定，於檢察事務官、司法警察官、司法警察行詢問、搜索、扣押時，準用之。

	II 前項犯罪嫌疑人詢問筆錄之製作，應由行詢問以外之人為之。但因情況急迫或事實上之原因不能為之，而有全程錄音或錄影者，不在此限。」

	
刑事訴訟法第41條
：「

	I 訊問被告、自訴人、證人、鑑定人及通譯，應當場制作筆錄，記載下列事項：

	一、對於受訊問人之訊問及其陳述。

	二、證人、鑑定人或通譯如未具結者，其事由。

	三、訊問之年、月、日及處所。

	II 前項筆錄應向受訊問人朗讀或令其閱覽，詢以記載有無錯誤。

	III 受訊問人為被告者，在場之辯護人得協助其閱覽，並得對筆錄記載有無錯誤表示意見。受訊問人及在場之辯護人請求將記載增、刪、變更者，應將其陳述附記於筆錄。但附記辯護人之陳述，應使被告明瞭後為之。

	IV 筆錄應命受訊問人緊接其記載之末行簽名、蓋章或按指印。但受訊問人拒絕時，應附記其事由。」
被警察逮捕了怎麼辦？（二）──請律師陪偵有哪些好處？

案例：

上一篇
文章我們介紹了被警察逮捕後應牢記的3大權利，以及做警詢筆錄時需要留意的事情。以下說明為什麼進了派出所後建議請律師陪偵，律師陪偵有哪些好處。（見圖1）




圖1　在警局有律師陪偵的好處是什麼？

資料來源：林博文　/　繪圖：Yen






圖1　在警局有律師陪偵的好處是什麼？

資料來源：林博文　/　繪圖：Yen


一、律師陪偵的五大好處
（一）避免違法偵查
雖然現在的司法警察機關普遍都可以做到合法且公正，但仍有不少的機關或個人人員可能因為對嫌犯先入為主的壞印象，或是背負破案的壓力等，會有違法偵查的情況，常見的例如筆錄記載內容與嫌犯所講的意思不同、利用假意聊天等偽裝的方式誘使嫌犯說出對自己不利的陳述，或是用強硬語氣逼迫嫌犯作出不利陳述等。加上在警察局的高壓環境下，常常就會讓嫌犯感到身不由己，此時若有律師在場，就能夠很有效地迅速辨識違法或不當的偵查行為，並且及時制止。
（二）即時分析案情
由於刑事訴訟法有「偵查不公開」的規定
[1]
，律師在刑事偵查中，也就是檢察官起訴（或聲請羈押）以前，是無法閱覽檢察官手上的卷證資料的，而若是嫌犯在警察局製作筆錄時就委任律師到場，並由律師全程陪同，則律師可以即早完整地了解並且分析案情，為未來的辯護策略奠定良好的基礎。
（三）穩定嫌犯情緒
很多人一輩子都沒進過警察局，忽然被警察帶回警局偵訊，面臨多名警察的訊問壓力一定都會緊張，而只要一緊張就容易說出不是自己本意的供述，尤其若是獨自一人面對偵查機關，在場沒有人站在自己這一方的話，壓力更是會讓人喘不過氣來。此時若有律師在場，幫助嫌犯並且傾聽嫌犯真實的表達內容
[2]
，會使嫌犯好好地穩定心神，更能冷靜地配合製作筆錄，詳實良好的初次供述筆錄對後續的辯護會有很大幫助。
（四）協助處理事務
嫌犯在被偵查中除了法律上權利以外，也會有許多林林總總的需求，例如與家人或朋友聯繫、幫忙提款領取保釋金，甚至買便當或是個人所需用品等等，有律師在場的話，嫌犯能有多一個管道對外求助。
（五）維護嫌犯權利
嫌犯在偵查中，除了享有上一篇文章介紹的緘默權、不自證己罪、聘請律師等權利外
[3]
，法律上還有許多程序面的保障，例如筆錄須全程錄音錄影
[4]
、原則上不可夜間詢問
[5]
、在檢察官聲請羈押時可閱覽卷證
[6]
等，很多嫌犯自己都不知道有這些權利的存在，也不知道要如何去行使，如果有律師在場，便能妥善為嫌犯行使權利，保護嫌犯的基本人權。
二、小結：案例可能有不同結局
（一）無律師陪同偵訊
警察將A帶回派出所後，拿出好幾張A沒看過的帳戶明細，稱A與某詐欺集團有聯繫，並且說A的客戶中有數人的帳戶是受警示的帳戶，A緊張之下辯稱「我只是個幣商，就算他們的帳戶可能涉嫌詐騙，我也不會知道啊！」，警察於是將A所述記載為「他們可能涉嫌詐騙，我不清楚」，這句話導致檢察官認定A與重大詐騙集團可能有密切關聯，而且認為A的陳述避重就輕，於是聲請法官裁定羈押，A隨即被解送到看守所。
（二）有律師陪同偵訊
A被帶回派出所後，隨即請求警察讓他打電話給家人聯繫認識的律師到場。律師到場後協助A辨認帳戶明細，向警方指出A在過去5年來一共與數百名客戶交易，只有2個月前交易的某一名客戶的帳戶是警示帳戶，而且該名客戶在與A的對話紀錄中欺騙A用其他人的銀行帳戶購買比特幣。前述情形，A與律師一同詳細地告知了警方，檢察官詳閱過A的筆錄後認為A的嫌疑輕微，直接讓A以2萬元交保等候後續傳喚，A順利與律師一同走出偵查庭。

註腳：
刑事訴訟法第245條
第1項：「偵查，不公開之。」
刑事訴訟法第34條
第2項：「辯護人與偵查中受拘提或逮捕之被告或犯罪嫌疑人接見或互通書信，不得限制之。但接見時間不得逾一小時，且以一次為限。接見經過之時間，同為第九十三條之一第一項所定不予計入二十四小時計算之事由。」
刑事訴訟法第95條
第1項：「訊問被告應先告知下列事項：

	一、犯罪嫌疑及所犯所有罪名。罪名經告知後，認為應變更者，應再告知。

	二、得保持緘默，無須違背自己之意思而為陳述。

	三、得選任辯護人。如為低收入戶、中低收入戶、原住民或其他依法令得請求法律扶助者，得請求之。

	四、得請求調查有利之證據。」
刑事訴訟法第100條之1
：「

	I 訊問被告，應全程連續錄音；必要時，並應全程連續錄影。但有急迫情況且經記明筆錄者，不在此限。

	II 筆錄內所載之被告陳述與錄音或錄影之內容不符者，除有前項但書情形外，其不符之部分，不得作為證據。

	III 第一項錄音、錄影資料之保管方法，分別由司法院、行政院定之。」
刑事訴訟法第100條之3
：「

	I 司法警察官或司法警察詢問犯罪嫌疑人，不得於夜間行之。但有左列情形之一者，不在此限︰

	一、經受詢問人明示同意者。

	二、於夜間經拘提或逮捕到場而查驗其人有無錯誤者。

	三、經檢察官或法官許可者。四、有急迫之情形者。

	II 犯罪嫌疑人請求立即詢問者，應即時為之。

	III 稱夜間者，為日出前，日沒後。」
刑事訴訟法第33條之1
：「

	I 辯護人於偵查中之羈押審查程序，除法律另有規定外，得檢閱卷宗及證物並得抄錄或攝影。

	II 辯護人持有或獲知之前項證據資料，不得公開、揭露或為非正當目的之使用。

	III 無辯護人之被告於偵查中之羈押審查程序，法院應以適當之方式使其獲知卷證之內容。」
藝人會因私生活違反經紀合約？簡介經紀合約中的「維持形象條款」

案例：

本文為《
當文創遇上法律：讀懂經紀合約書
》之精選書摘，原標題為〈藝人私領域的生活，會構成經紀合約的違反嗎？〉，說明藝人與經紀公司之間合約中「維持形象條款」的概念，並進一步說明實務上常見的條款，在不過度介入藝人私生活的情況下，仍然可能有效。

			

		

	


 
文／賴文智律師
韓劇《海岸村恰恰恰》男主角金宣虎，在2021 年可說是迎來人生最高潮起伏的日子，正當《海岸村恰恰恰》結局以超高收視率12.665％ 作收，深情、暖男形象達到最高峰時，當晚即傳出網路匿名留言影射其迫使前女友墮胎、冷酷無情等與形象不符之真實樣貌，而因經紀公司與金宣虎本身承認前女友墮胎確有其事等，也使金宣虎相關廣告、演出等都被停止，幾乎陷入演藝生涯暫停的困境
[1]
。幸而之後陸續報導的資訊反轉，反而更證實金宣虎真實人生的暖男形象，也讓臺灣不少《海岸村恰恰恰》的影迷重拾看劇的熱情。由此可知作為演藝人員，私領域的生活很難與其演藝生涯脫勾。
一、常見的維持形象條款
（一）維持形象條款會寫些什麼？
演藝經紀合約雖然只針對「演藝工作」進行「經紀」事宜，但因為藝人的形象涉及藝人整體演藝生涯工作的發展，甚至會涉及到經紀公司所承接的表演或代言的合約是否違約的問題，通常在經紀合約都會出現「維持形象條款」。新聞也常見到像是，「藝人染毒惹怒經紀公司慘遭退團
[2]
」、「藝人賣口罩詐騙 警察上門直接拖走經紀公司認已解約」、「韓國男神認『性侵2女職員』經紀公司緊急解約
[3]
」等。通常這些違法的活動通常是藝人在私領域的生活，但因為會影響到經紀合約的履行，所以，往往都會用「維持形象條款」來約束藝人。
比較簡單的約定可能像是，「乙方（演藝人員）保證絕無販毒、吸食毒品、嗑食禁藥、犯罪、酗酒、賭博或其他影響乙方或甲方形象之行為；亦無損害已承接或進行中之節目、活動之言行等。」、「乙方不得發表任何批評、歧視或侮辱任何個人、種族、團體、宗教、國家之言論，亦不得於公開場合發表政治傾向之言論及參加政治活動。」
（二）維持形象條款有必要嗎？
這類條款主要是以違法、違反公共秩序、善良風俗，或是概括地以對形象有負面影響的方式去描述，而為了避免捲入政治或歧視性言論的風暴，經紀合約也經常將這類對外敏感的言論，納入限制的範圍。因此，當藝人出現「負面消息」時，經紀公司除了「被迫」需要幫忙回應、藝人「被道歉」之外，也常常出現經紀公司直接以「違約」為由，對外單方解除契約或提前終止契約的方式「切割」藝人，以降低損害的方式處理。
經紀公司並非完全不能涉入藝人「私領域的生活」，當藝人私領域涉及違法事件時，一般人通常不會覺得經紀公司解除或終止契約有什麼問題，例如：2012年Makiyo 與友人毆打計程車司機事件發生，因為酒醉毆人引發處理不當而幾乎斷了演藝之路
[4]
，自然不能說私領域就與演藝生涯無涉，多數人應該都能理解。
二、禁愛令、禁婚令有效嗎？
（一）偶像的「人設」真的很重要
比較有爭議的是常常聽到某些經紀公司對於「私領域生活」的嚴格管理，像是：「禁愛令」、「禁婚令」，禁止藝人交男女朋友或結婚，甚至是禁止去夜店、禁止抽菸等，甚至有新聞報導藝人因為這類的禁愛令而被迫分手，這樣的條款是「合理」，或者是說是「合法」的嗎？
從經紀公司的角度來看，尤其是對於從「農場」裡培養的新人而言，經紀公司可能依據藝人的特質，而有一些角色定位的「設定」（人設），例如：青春無敵美少女、浪漫貴公子、搞笑藝人，並且從這些人物設定展開對外的宣傳工作，若是藝人私生活領域所做所為與該等人物設定相衝突，當然可能造成演藝生涯的影響，也連帶影響到經紀公司的權益；而藝人因為陷入戀情或結婚而大量「掉粉」，也是某些類型藝人常見的問題，經紀公司當然不樂見，甚至常常可能因為戀情或結婚而影響經紀公司對於未來演藝工作安排， 經紀公司自然會希望可以透過經紀合約做一些規範，我們應該都可以「理解」這類條款的存在具有某程度合理性。
（二）從法律角度看禁愛令、禁婚令
然而，法律的角度來看，「存在」並不代表「合法」。生活常規的管理（像是：不准抽菸、上夜店、嚼檳榔等），這些對於演藝工作以外的限制，屬於契約自由的一部分，違反經紀公司對於這類的生活常規的規定，通常效果也不嚴重，可能是罰款或其他小的懲罰，不至於到終止的程度，我們只會認為是管理比較嚴謹。民法規定，對於自由的限制，不能背於公共秩序或善良風俗
[5]
。若是對於私生活領域的介入，雖然影響部分的自由，但在不違反公序良俗的情況下，是允許契約加以規範或限制。司法實務上亦曾有經紀公司與儲備歌手約定不得抽菸，經紀公司屢勸不聽，該歌手簽約後3個月即終止合約，經紀公司以抽菸違約請求給付懲罰性違約金50萬元，法官認為歌手未切實履行合約精神，沒有妥善照顧自己、保護嗓音以善盡歌手職責，但考量合約約定7年才未滿3個月就終止，經紀公司所受損害不算嚴重，將懲罰性違約金酌減為10萬元
[6]
。
 
【重點摘要】

	

		

			

			
藝人的「人設」是演藝生涯最重要的「形象」，這從2021 年底的「蕾神之槌」事件，可以觀察得出來，因為離婚處理不當而導致演藝生涯終止，當然對於經紀公司是很嚴重的情形。所以，經紀合約會涉及「私領域」的限制是很正常的。但是，如果是對個人情感方面的限制，甚至是對於身分改變的限制（不能結婚），則涉及到憲法保障的人性尊嚴（人作為一個人應有的尊重），則這樣的條款會很可能被認為是屬於違反公序良俗的條款而無效
[7]
。當經紀公司所提供的經紀合約有對於交友或婚姻上的限制時，其實解釋上應該是無效的。但也很難防止經紀公司消極地抵制。由整個演藝生涯的角度來觀察，必須承認某些重要事件，藝人與經紀公司需要相互信任，維持與經紀公司良好的溝通，相互協商可以接受的處理方式，否則，雙方因此破壞「信任關係」，很難期待契約後續的履行會有好的結果。

註腳：
相關報導可參考Vogue（2021），《
【金宣虎事件】爆紅IG漲粉百萬、前女友爆料人設崩塌、D社翻案⋯這一年他的人生比電視劇更跌宕起伏！
》。
實例可參考自由時報（2007），《
祝釩剛染毒 183斷尾撇麻煩
》。
實例可參考東森新聞（2022），《
《加油！金順》男星酒後性侵2女 緊急退出劇組要賠1.3億
》。
相關事實可參考
臺灣高等法院101年度矚上訴字第6號刑事判決
。
民法第17條
第2項：「自由之限制，以不背於公共秩序或善良風俗者為限。」
參考
臺灣臺北地方法院109年度原勞簡字第4號民事判決
。
民法第72條
：「法律行為，有背於公共秩序或善良風俗者，無效。」