robin0307/legis huggingface dataset:
購買屋主和地主不是同一人的房子，土地會被收回導致拆屋還地嗎？賣房子時原屋主什麼時候要通知地主？

案例：
A看中一間出售中的漂亮透天別墅，但屋主B卻告訴A房子的基地不是他的，是地主C的，B跟C承租基地蓋房子，長年繳納租金給C。



如果A要跟B買下這間房子，地主C可以說沒有租基地給A，要求拆掉房子、收回基地嗎？



A又聽說地主可以主張「優先承購權」，必須通知地主C房子的買賣條件，讓他決定要不要先用同樣的條件買，地主C不買A才可以買。是什麼時候必須通知地主C呢？屋主一開始開出條件就要通知，還是要等買賣雙方最後談判的條件確定，才通知地主？

通常在買賣房子時，買家遇到的房屋所有權人（以下稱原屋主）和房屋坐落的基地所有權人（以下稱地主）會是同一人；然而，因為房子和土地的所有權是各自獨自存在的權利，原則上可以由不同人擁有，所以，如果遇到原屋主沒有基地的所有權，而是向地主承租基地時，買家可能就會有案例中的疑問，以下逐一說明。（見圖1）




圖1　購買「屋主和地主不是同一人」的房子，會被拆掉嗎？

資料來源：陳琦姸　/　繪圖：Yen






圖1　購買「屋主和地主不是同一人」的房子，會被拆掉嗎？

資料來源：陳琦姸　/　繪圖：Yen


一、地主不可以主張屋主換人就要拆掉房子、收回基地
（一）換屋主，原本的基地租賃契約還會存在嗎？
基地租賃關係存在於原屋主與地主之間，地主跟新屋主（也就是法律上的「房屋受讓人」）之間沒有簽租約，那地主可以主張跟新屋主沒有簽基地租約，要求拆掉房屋、返還土地嗎？
答案是，地主的主張在法律上是沒有理由的。依民法第426條之1，租土地蓋房子後，如果原屋主把房子的所有權移轉給新屋主，原屋主和地主之間的基地租賃關係，對於新屋主也會繼續存在
[1]
。地主不可以主張屋主換人，跟新屋主之間沒有簽租約為理由，進而要求新屋主拆屋還地。
民法之所以規定原本的基地租賃契約，對於新屋主繼續存在的目的，是希望地盡其用儘量讓房屋繼續存在，畢竟房屋不可能離開基地單獨存在，為了追求經濟利益和財產的利用流通，避免每次移轉房屋所有權，新屋主都面臨房子可能被拆的問題。
（二）換屋主，會構成轉租基地導致地主收回基地嗎？
附帶一提，有些厲害的讀者會注意到，就算民法有保障新屋主，但地主可以另外依照土地法第103條第3款規定
[2]
，主張原屋主承租基地後，賣屋、移轉租賃權是「轉租基地」的行為，以此收回基地並要求新屋主拆屋還地嗎？也就是說，房屋移轉所有權後，因為房屋就在基地上，基地租賃關係也不得不從原屋主移轉到新屋主身上，那這樣算是轉租基地嗎？
實務認為，除非當初租賃契約雙方有特別約定，例如不可以轉讓基地上的房屋等，不然可以推定基地租約約定當時，出租基地的地主就已經同意租賃權可以隨著房屋移轉而移轉；而房屋移轉導致租賃權移轉的情形，跟單純只將基地轉租的情形不一樣，出租基地的地主不可以主張依照土地法第103條第3款，對新屋主（即房屋的受讓人）主張收回基地
[3]
。
二、優先承購權條件的通知時點
優先承購權，是指擁有用相同的條件（包括價格、付款方式等）優先購買的權利
[4]
。在房屋所有權人出售房屋的情形，基地所有權人依法擁有房屋的優先承購權
[5]
，也就是說，原屋主必須將房屋出售的條件通知地主。
至於原屋主什麼時候要通知地主呢？或者說，出賣房屋的原屋主通知地主的買賣條件，是一開始的開價，還是買賣雙方多次折衝後的最終條件？依實務見解，是指買賣雙方都同意的條件，而不是賣方單方面提出的條件
[6]
；而且出售的條件如果有變更的話，要再次通知地主
[7]
。所以原屋主要通知地主的條件，是買賣雙方最後同意的條件，而不是原屋主一開始出售所開出的條件。
三、小結
案例中，買家A跟原屋主B買房子並受讓房屋的所有權，B與地主C的基地租賃關係也會依法對A繼續存在，地主C主張他並沒有租基地給A，因此要求拆掉房子、收回基地是沒有理由的。
其次，因為地主C擁有房屋的優先承買權，因此A、B買賣房屋時，必須將雙方最終談妥的買賣條件通知C。

註腳：
民法第426條之1
：「租用基地建築房屋，承租人房屋所有權移轉時，其基地租賃契約，對於房屋受讓人，仍繼續存在。」
土地法第103條
第3款：「租用建築房屋之基地，非因左列情形之一，出租人不得收回。……三、承租人轉租基地於他人時。」
最高法院86年度台上字第2749號民事判決
裁判要旨：「按租地建築房屋，除當事人有禁止轉讓房屋之特約外，應推定出租人於立約時，即已同意租賃權得隨建築物而移轉於他人。……倘被上訴人當初與林某訂立基地租約時，並無禁止房屋轉讓之特約，租賃權已隨房屋而移轉於潘某，雖潘某將房屋交由上訴人王某使用，並將房屋納稅義務人變更為王某名義，但此與將基地轉租於他人之情形有別，原審認被上訴人得依土地法第一百零三條第三款規定收回基地，顯有未合。」

	
最高法院89年度台上字第1776號民事判決
：「惟按租地建屋之契約如無相反之特約，自可推定出租人於立約時即已同意租賃權得隨房屋而為移轉，故承租人將房屋所有權讓與第三人時，應認其對於基地承租人仍有租賃關係存在，所謂相反之特約，係指禁止轉讓基地上所建房屋之特約而言（最高法院四十八年台上字第二二七號判例參照）。」
關於優先承購權的定義及要件等，可以進一步參閱：張博洋（2019），《
優先承購權（一）──簡介及土地法第104條
》。
土地法第104條
第1項：「基地出賣時，地上權人、典權人或承租人有依同樣條件優先購買之權。房屋出賣時，基地所有權人有依同樣條件優先購買之權。其順序以登記之先後定之。」
行政院台內字第6098號令
（1970/7/8）：「土地法104條第1項後段『同樣條件』，乃指房屋所有權人與他人所訂契約條件或他人承諾之條件而言，非僅房屋所有權人一方所提之條件。」
行政院台內字第2268號令
（1968/3/25）：「承租基地上之房屋出賣時，如其出售條件有所變更，仍應依土地法第104條規定通知基地所有權人。」
聘僱非法外籍勞工應負什麼責任？工作許可已失效的外籍勞工，自願來幫忙，我會觸犯什麼法律規定嗎？

案例：
來台從事看護工作，但工作許可已到期失效之越南籍外勞A，常至同為越南籍B合法經營之牛肉麵店用餐，因此與B熟識成為朋友，但並無任何僱傭關係，B對A乃非法外勞之事實亦不知悉。某日，B一如往常於麵店工作，A亦來店用餐，A當時係基於一般朋友間之情誼，主動協助B招呼客人，B因工作忙碌無暇理會亦不以為意。豈知事後B竟遭內政部移民署專勤隊通知前往製作調查筆錄及陳述意見，並遭市政府開了張新臺幣15萬元之罰單，B深感莫名其妙，並認為政府在搶錢。

圖1　聘請外籍勞工要注意！

資料來源：楊志凱、
余靜玟
　/　繪圖：Yen






圖1　聘請外籍勞工要注意！

資料來源：楊志凱、
余靜玟
　/　繪圖：Yen


一、非法容留、聘僱非法外籍勞工的法律效果（見圖1）
（一）法律規範
要先判斷當事人與非法外籍勞工是否構成聘僱關係，若不構成聘僱關係，依據就業服務法第44條
[1]
、第63條
[2]
，「任何人不得非法容留外國人從事工作。」違反者將面臨罰鍰，甚至罰金。這裡的「非法容留」，即容留（收留）外國人於某處所，為其從事勞務提供或工作事實的行為。所以不論與外籍勞工是否有對價的聘僱關係存在，只要未依據就業服務法及相關法令規定向主管機關申請許可，仍屬非法容留外籍勞工之行為。
若兩者間具聘僱關係，則為就業服務法第57條第1款
[3]
之「聘僱未經許可、許可失效或他人所申請聘僱之外國人。」所規範，法律效果除了與非法容留相同處以罰鍰，還應廢止雇主招募許可及聘僱許可的一部或全部
[4]
。
（二）行政函釋
實務上對有無聘僱關係，認為應依客觀具體事實認定。如果該外籍勞工確實有提供勞務，而當事人對該外籍勞工有指揮監督關係，或有勞務報酬的約定，就可以認定聘僱關係存在
[5]
。而所謂「工作」是指：「外國人有勞務提供或工作之事實，即令無償亦屬工作
[6]
。」
二、店家容任、未制止非法外籍勞工的無償幫助，同樣觸法
由於就業服務法第44條已明文禁止任何人非法容留外國人從事工作，因此縱使店家與非法外籍勞工並無任何聘雇關係、有償行為存在，一旦客觀上非法外籍勞工有提供任何勞務，或為店家工作之事實，不論任何理由（例如：基於鄉親或友情）店家都將依就業服務法第63條遭受高額行政罰鍰之處罰，5年內如再犯，更將升級為刑事責任，將可處3年以下有期徒刑、拘役或科或併科新臺幣120萬元以下罰金
[7]
。

註腳：
就業服務法第44條
：「任何人不得非法容留外國人從事工作。」
就業服務法第63條
。
就業服務法第57條
第1款。
就業服務法第72條
第2款。
勞委會 91年9月11日勞職外字第0910205655令釋
內容參照。
勞委會95年2月3日勞職外字第0950502128號函釋
內容參照。
就業服務法第63條
第1項後段參照。
簡介聘僱外籍勞工方式：透過仲介或直接聘僱

案例：

在臺灣請外籍勞工，依照就業服務法，有兩種方式：透過仲介或是直接聘僱。（見圖1）




圖1　聘請外籍勞工要注意！

資料來源：余靜玟、
楊志凱
　/　繪圖：Yen






圖1　聘請外籍勞工要注意！

資料來源：余靜玟、
楊志凱
　/　繪圖：Yen


一、透過仲介聘請外籍勞工
依就業服務法第35條
[1]
第1項第1款，私立就業服務機構（即仲介公司）得經營人力仲介業務。同法第6條
[2]
第3項第6款規定，仲介公司的許可、停業及廢止許可由主管機關（在中央為勞動部，在直轄市為直轄市政府，在縣市為縣市政府）掌理。
雇主可以委任政府立案的合法仲介，協助處理聘僱外籍勞工的相關事項。
仲介的收費標準
[3]
，依照勞動部所訂定的「私立就業服務機構收費項目及金額標準
[4]
」，對仲介向外籍勞工或雇主收取的登記費、介紹費、職業心理測驗費、就業諮詢費與服務費設有上限。
二、透過各縣市所設立之直接聘僱中心聘請外籍勞工
近幾年政府開始推廣使雇主得自行聘僱外籍勞工，在各縣市設立直接聘僱聯合服務中心（直聘中心），希望透過以單一窗口提供輔導的方式，讓雇主和外籍勞工能透過一個統一的平臺媒合合適之工作機會與人選
[5]
。
然因聘僱外籍勞工之手續繁雜，對於聘僱外籍勞工有需求的雇主亦多半無時間精力，自行處理並持續更新相關之行政要求
[6]
，故實際上，政府所設立之直聘中心相較仲介公司，業務量較低。

註腳：
就業服務法35條
第1項：「私立就業服務機構得經營下列就業服務業務：一、職業介紹或人力仲介業務。二、接受委任招募員工。三、協助國民釐定生涯發展計畫之就業諮詢或職業心理測驗。四、其他經中央主管機關指定之就業服務事項。」
就業服務法6條
。
就業服務法第35條
第2項：「私立就業服務機構經營前項就業服務業務得收取費用；其收費項目及金額，由中央主管機關定之。」
「
私立就業服務機構收費項目及金額標準
」，此法規命令的法律依據，是就業服務法第35條第2項。
詳細可參考勞動部勞動力發展署的
直聘中心網站
說明。
例如：直至2017年起改成續聘制度前，早期外籍勞工在臺工作滿三年即需離境，若要再回來工作，即必須再走一遍跑文件、送體檢等之流程，處理此些事項所須之時間、精力成本頗高。
與兒童與少年從事性交易，違反的法律有哪些？

案例：
A和B是合作伙伴，由A替7歲以上未滿18歲B尋找有意買春的客人，並且由A負責開車，將B送至客人指定地點進行性交易，然後A和B再對所得金錢拆帳。



一日，A接洽到C有意進行性交易，於是由A開車載送C至套房與B進行性交易完成。

因為B為7歲以上未滿18歲，本案同時涉及多個法律，基於特別法優於普通法的原則，而應該優先適用兒童及少年性剝削防制條例。
「兒童及少年性交易防制條例」在2015年2月4日修正，將名稱改成為「兒童及少年性剝削防制條例」，全文共55條，並且於2018年7月1日起完全生效
[1]
。
處罰「與未成年人性交易」，目的是避免在性交易過程中，對於未成年人產生的不良影響，和對於未成年人的侵害，因此用刑法的特別法作為保障方式，對於與未成年性交易的人處以與刑法不同的處罰。
本案B（性工作者）的年紀會決定C（嫖客）所觸犯的法律。（見圖1）




圖1　與兒童、少年性交易，會有什麼處罰？

資料來源：王育章　/　繪圖：Yen






圖1　與兒童、少年性交易，會有什麼處罰？

資料來源：王育章　/　繪圖：Yen


一、B為7歲以上未滿16歲。
兒童及少年性剝削防制條例第31條第1項
[2]
規定，依刑法之規定處罰。就是刑法第227條
[3]
與未成年人為性交猥褻罪。
二、B滿16歲但未滿18歲。
雖然刑法第227條對與年滿16歲之人發生性交猥褻者已經不處罰，但是為了避免未成年人在性交易過程中淪為被剝削的受害者，兒童及少年性剝削防制條例將所有成年人與未成年人的性交易
[4]
視為性剝削，依照兒童及少年性剝削防制條例第31條第2項
[5]
，C將會面臨3年以下有期徒刑、拘役或新臺幣10萬元以下罰金。
案例中，負責媒介（仲介）和載送的A，屬於兒童及少年性剝削防制條例第32條第1項
[6]
中的「媒介、協助使兒童或少年為有對價之性交或猥褻行為者」，面臨了1年以上7年以下有期徒刑，並且可以同時處以新臺幣300萬元以下罰金。因為A和B有所得拆帳的協議，而會進一步成立同法條文第2項的「意圖營利媒介性剝削」，處罰將加重：3年以上10年以下有期徒刑，同時處以新臺幣500萬罰金
[7]
。

註腳：
在中間有進行部分條文的修法，因此部分條文生效時間不一。
兒童及少年性剝削防制條例第31條
第1項：「與未滿十六歲之人為有對價之性交或猥褻行為者，依刑法之規定處罰之。」
中華民國刑法第227條
：「

	I 對於未滿十四歲之男女為性交者，處三年以上十年以下有期徒刑。

	II 對於未滿十四歲之男女為猥褻之行為者，處六月以上五年以下有期徒刑。

	III 對於十四歲以上未滿十六歲之男女為性交者，處七年以下有期徒刑。

	IV 對於十四歲以上未滿十六歲之男女為猥褻之行為者，處三年以下有期徒刑。

	V 第一項、第三項之未遂犯罰之。」
詳見本系列文章：王育章（2023），《
介紹性交易
》。
兒童及少年性剝削防制條例第31條
第2項：「十八歲以上之人與十六歲以上未滿十八歲之人為有對價之性交或猥褻行為者，處三年以下有期徒刑、拘役或新臺幣十萬元以下罰金。」
兒童及少年性剝削防制條例第32條
第1項：「引誘、容留、招募、媒介、協助或以他法，使兒童或少年為有對價之性交或猥褻行為者，處一年以上七年以下有期徒刑，得併科新臺幣三百萬元以下罰金。以詐術犯之者，亦同。」
兒童及少年性剝削防制條例第32條
第2項：「意圖營利而犯前項之罪者，處三年以上十年以下有期徒刑，併科新臺幣五百萬元以下罰金。」
什麼是刑事程序中的附帶搜索？

案例：
A因涉嫌販毒，於下班駕車返家路途中遭警方逮捕。在逮捕當下，警方並無事先取得搜索票，警方派員搜索A的身體與隨身背包、A的駕駛座、A上班的辦公室、A的公寓。

圖1　什麼是附帶搜索？

資料來源：游哲綸　/　繪圖：Yen






圖1　什麼是附帶搜索？

資料來源：游哲綸　/　繪圖：Yen


一、什麼是附帶搜索？（見圖1）
依據刑事訴訟法第130條
[1]
，檢察官或司法警察在執行拘提、逮捕的時候，無搜索票也當場即時搜索被告或嫌疑人的身體、隨身攜帶物、使用的交通工具及其立即可接觸到的地方。
二、附帶搜索的目的是什麼？
被拘提或逮捕的人或許有攜帶武器等危險物品，為了防止執行拘捕時危及執法人員、自己本身或其他人，並且避免被告湮滅隨身的證據。
三、附帶搜索的範圍？
被告或犯罪嫌疑人的身體，隨身包包、被逮捕、拘提、羈押時使用的交通工具、立即可以接觸到的處所，這些都是被告可以即時取出武器或湮滅證據範圍。針對交通工具，由於範圍過廣，也應該受到「被告所能立即控制」基準的限制，否則被告搭乘客運或火車，搜索整個車廂明顯不合理
[2]
。
四、案例分析
運用前述所說，A的身體以及隨身攜帶的背包，為可搜索範圍沒有疑問。而A的駕駛座，為A現使用的交通工具，並且駕駛座應該也在立即可控制的範圍，可以附帶搜索。公寓以及辦公室，由於A根本無法立即接觸到那些地方，不在附帶搜索的範圍，若欲搜索應向法院聲請搜索票。

註腳：
刑事訴訟法第130條
：「檢察官、檢察事務官、司法警察官或司法警察逮捕被告或犯罪嫌疑人或執行拘提、羈押時，雖無搜索票，得逕行搜索其身體、隨身攜帶之物件、所使用之交通工具及其立即可觸及之處所。」
林鈺雄（2017），《刑事訴訟法（上）》，第8版，頁430-431。
雇主聘請外籍勞工負擔的費用：薪資、健保費用

案例：

臺灣雇主若要聘請外籍勞工，通常需負擔之費用分別為：外籍勞工之薪資、外籍勞工之健保費用及就業安定費。以下先說明薪資及健保費用。
一、外籍勞工之薪資
凡是適用勞動基準法之勞工，不分本勞、外勞，都一體適用基本工資相關規定，所以外籍勞工之薪資也是按照勞動基準法之規定
[1]
。但目前「家庭類看護工」因其工作性質特殊，需要極高彈性、難以區分上下班時間，所以不適用勞動基準法之工作，工資是依照勞雇雙方之約定辦理。
根據2018年3月勞動部發布之外籍勞工管理及運用調查統計結果，2017年年中，在工廠上班、從事製造業及營建工程業的外籍勞工，平均薪資為26,308元；家庭看護工經常性薪資為17,955元
[2]
。
二、外籍勞工之健保費用
「全民健保」是強制性的社會保險，也就是凡是設籍在臺灣的本國人和持居留證居住在臺灣的外籍人士，依法都要加入全民健保
[3]
且不得任意退出，因此外籍勞工也與臺灣本國人一起適用臺灣的健保制度
[4]
，由雇主幫外籍勞工繳交健保費用，給予其應有的醫療照護和保障。
依全民健康保險法規定，雇主應在外籍人士符合投保資格之日起3日內完成投保
[5]
。
依據衛福部中央健保署公布之投保金額分級表
[6]
，月領實際薪資在新臺幣22,800元以下者，投保等級為900元；月領實際薪資在新臺幣22,801到28,800之間者，投保等級為1,200元。實際雇主所需繳納之健保費，還須視投保薪資金額以及衛福部公布之健保費率，依照全民健康保險法第27條之規定分別計算之
[7]
。

註腳：
勞動部（2015），《
基本工資調整外籍勞工是否適用？
》。
勞動部（2018），《
106年外籍勞工管理及運用調查統計結果
》。
全民健康保險法第8條
、
第9條
。
吳佩芬（2012），〈外籍人士享有同等醫療保障〉，《全民健康保險雙月刊》，
第95期
，頁30-32。
全民健康保險法第15條
第6項前段：「投保單位應於保險對象合於投保條件之日起三日內，向保險人辦理投保。」外籍勞工屬於「有一定雇主之受僱者」，所以也是全民健康保線的被保險人，詳見
全民健康保險法第10條
第1項第1款第3目。
衛福部中央健保署（2017），《
投保金額分級表
》（2018年1月1日生效）。
從2016年1月1日起，全民健康保險費率由4.91%調整為4.69%。見衛福部中央健保署（2016），《
保險費計算
》。
沒成功搶到也成罪：處罰未遂的「搶奪罪」

案例：
一、



A晚上騎機車尋找犯案目標，看到B騎機車背著側背包，感覺很好下手，便緩緩靠近，伸手要搶奪B的背包。誰知道B不肯放手：「這是我女朋友買給我的，不可以給你！」A見狀後轉身逃跑
[1]
。



二、



A失敗後，隔幾天又再度犯案，這次是在公園趁C在講手機不注意，搶了C女用側背包趕快跑。跑過了一條街、兩條街，轉頭發現C在後面追，心想「不知道這包裡頭放什麼東西怎麼那麼重，拿著跑不快呀」，A乾脆丟下包包自己趕快溜。隨後追來的C路旁草叢找回她的側背包
[2]
。







註腳






	
　
 
可參考
臺灣高等法院106年度上訴字第2891號刑事判決
。

	
　
 
可參考
最高法院106年度台上字第3170號刑事判決
。

一、刑法處罰的搶奪行為
搶奪行為是指乘人不及抗拒而公然奪取
[1]
。換言之，行為人乘人不備，將他人實際支配下的東西突然搶去，即屬搶奪
[2]
。只要東西是在被害人可控制範圍內，就算東西不在被害人手中，沒有限制要直接從被害人手中奪取。
這個「搶」是公然的掠取；和竊盜有隱密不知及手段和平不同；也和強盜是使用強暴脅迫等手段，達到使人「不能抗拒」而強取的程度不同。
二、沒成功搶到東西，成立搶奪未遂罪
參照介紹既遂與未遂的文章
[3]
可以知道，未遂的處罰要以法律有明文規定才行
[4]
，刑法第325條第3項就有規定搶奪的未遂犯也要處罰。而搶奪的既遂和未遂區分點則在於是否已經將被搶奪的物品「置於自己的實力支配之下」，只要達到這個標準，即使還無法完全放心自由地使用或處分該物品，就算既遂了。
三、案例說明
在案例一，A沒搶到B的側背包，由於A已經著手進行搶奪的拉扯行為，雖然最後沒成功搶下背包，但因為搶奪罪有規定處罰未遂，仍構成搶奪罪的未遂犯，並不會因為沒成功就不處罰。不過既然沒搶到，好像比較不嚴重，在刑法第25條第2項後段也規定，未遂犯可以依既遂犯的刑度減輕
[5]
。
在案例二，A這次已經成功把C的包包搶到手了，也就是置於自己實力支配之下，還帶著包包逃跑了一段路程，犯罪行為就算既遂完成。雖然之後因為C在後面追趕，A決定丟下包包自己落跑，C也因此尋回包包，但這是丟棄贓物的行為，並不影響之前成立的搶奪罪的既遂，A可能被處以6個月到5年的有期徒刑。

註腳：
最高法院20年非字第84號刑事判例
。

	※編註：本判例無裁判全文，依2019年7月4日施行之
法院組織法第57條之1
停止適用。

	
刑法第325條
：「

	I 意圖為自己或第三人不法之所有，而搶奪他人之動產者，處六月以上五年以下有期徒刑。

	II 因而致人於死者，處無期徒刑或七年以上有期徒刑，致重傷者，處三年以上十年以下有期徒刑。

	III第一項之未遂犯罰之。」
最高法院64年台上字第2583號刑事判例
。
劉立耕（2018），《
什麼是既遂與未遂？既遂與未遂的關係、類型與效果
》。

	楊舒婷（2018），《
什麼是既遂？什麼是未遂？
》。
刑法第25條
：「

	I 已著手於犯罪行為之實行而不遂者，為未遂犯。

	II 未遂犯之處罰，以有特別規定者為限，並得按既遂犯之刑減輕之。」
刑法第25條
。
多人涉及犯罪時，如何分配責任？——正犯與共犯的意義、類型與區分標準

案例：

一、前言
刑法是為了懲戒、矯治行為人的犯罪行為而訂定，但當犯罪事實涉及二人以上的行為人時，就必須先確定個別行為人對犯罪的貢獻程度後，才能針對不同行為人給予適當的處罰。對此刑法學上發展出正犯與共犯的概念。
以下將介紹正犯、共犯的類型與定義，各類型用語或許很相近而容易混淆（例如共同正犯、共犯兩者很相近），但卻代表不同的概念，請大家留意。
二、什麼是正犯？類型有哪些？
正犯指的是直接從事犯罪行為、對於犯罪進展具有掌控能力而須對犯罪結果直接負責的人。而類型上，可分為以下幾種：
（一）直接正犯
又稱支配正犯，指的是行為人基於內心意思而支配自己的外在行為去從事犯罪行為。例如A潛入B的房子偷東西。
（二）間接正犯
指的是行為人雖未親自從事犯罪行為，但卻利用自己的優勢地位操縱他人，使他人代為實行犯罪行為。例如A持刀架著B的脖子，命令B持槍射殺C；A謊稱自己是屋主，叫搬家工人把鄰居家的保險箱搬走；黑道老大A命令手下去販毒。在這三種情況下，A都是透過他人從事犯罪，因此A就是間接正犯。
（三）共同正犯
[1]
指的是行為人並未親自完成全部的犯罪行為，而是將犯罪行為分成許多不可或缺的部分，再透過多人分工的方式，共同完成整個犯罪行為。舉例來說，A將B抓住，再由C搜刮B身上的財物，此時A、C就是共同正犯。
三、什麼是共犯？類型有哪些？
共犯指的是促成犯罪，但未親自從事犯罪行為的人，類型則有以下二種：
（一）教唆犯
[2]
透過言語、文字、肢體動作等方式去引起行為人的犯罪意圖，而明示的慫恿、挑釁，或是默示的手勢、點頭等均包含在內。例如A嗆B膽小不敢殺人，B憤而砍殺路人C，此時B是刑法第271條
[3]
第1項殺人既遂罪的正犯，而A則是殺人罪的教唆犯（共犯）。
（二）幫助犯
[4]
透過物理、心理的方式去協助行為人達成犯罪行為。與教唆犯的差別在於，教唆犯是創造犯意，而幫助犯則是協助已有犯意者去完成犯行。舉例來說，鎖匠A知道好友B要闖空門，於是出借開鎖工具（物理幫助）且教B開鎖技巧並跟B說闖空門必定成功（心理幫助），B因此持開鎖工具闖空門成功偷了一大筆錢。此時B是刑法第321條
[5]
第1項第1款加重竊盜罪的正犯，A則是加重竊盜罪的幫助犯。
四、正犯、共犯應如何區分？
正犯和共犯應如何區分，實務跟學說有不同見解，且可能導出不同結果：
（一）實務：主客觀擇一標準說
[6]
只要客觀上有從事犯罪構成要件行為，或是主觀上有自己犯罪的意思（因犯罪而受有利益），即屬正犯；而未從事犯罪構成要件行為且無自己犯罪意思者，則為共犯。
（二）學說：目前採犯罪支配理論
掌握犯罪發展、得隨時支配犯罪進行者，即為正犯；無掌握犯罪支配者則為共犯。
（三）例子
剛生產完全身無力的未婚媽媽A要求自己的哥哥B把嬰兒C溺死。

	

	
依實務見解，B有從事殺人行為，屬於殺人罪的正犯；A雖無從事殺人行為，但顯有自己犯罪意思，且因犯罪受有利益（避免未婚懷孕被發現），故仍屬殺人罪的正犯
[7]
。

	

	

	
依學說見解，掌握整個犯罪流程進展的是B，而A根本無力從事殺人行為，因此可認僅B掌握犯罪支配，故B為殺人罪的正犯，而A因不具有犯罪支配，因此只算是殺人罪的共犯（在本案例中Ａ為殺人罪的教唆犯）。

	


五、法律效果的區別
正犯的刑責，可由個別刑法條文的內容看出；而教唆犯的刑責是依教唆的犯罪的刑責論之，幫助犯則是得依幫助的犯罪的刑責減輕之。舉例來說，A教唆B殺D，C知悉後提供開山刀給B，B則拿開山刀殺了D。此時B成立刑法第271條第1項殺人既遂罪，刑責是死刑、無期徒刑或10年以上有期徒刑；A則是殺人既遂罪的教唆犯，其刑責也是死刑、無期徒刑或10年以上有期徒刑，但一般而言不會高於正犯之罪；C則是殺人既遂罪的幫助犯，其刑責是死刑、無期徒刑或10年以上有期徒刑，但得減輕之。

註腳：
刑法第28條
：「二人以上共同實行犯罪之行為者，皆為正犯。」
刑法第29條
：「

	I 教唆他人使之實行犯罪行為者，為教唆犯。

	II 教唆犯之處罰，依其所教唆之罪處罰之。」
刑法第271條
：「

	I 殺人者，處死刑、無期徒刑或十年以上有期徒刑。

	II 前項之未遂犯罰之。

	III 預備犯第一項之罪者，處二年以下有期徒刑。」
刑法第30條
：「

	I 幫助他人實行犯罪行為者，為幫助犯。雖他人不知幫助之情者，亦同。

	II 幫助犯之處罰，得按正犯之刑減輕之。」
刑法第321條
：「

	I 犯竊盜罪而有下列情形之一者，處六月以上、五年以下有期徒刑，得併科新臺幣十萬元以下罰金：

	一、侵入住宅或有人居住之建築物、船艦或隱匿其內而犯之者。

	二、毀越門扇、牆垣或其他安全設備而犯之者。

	三、攜帶兇器而犯之者。

	四、結夥三人以上而犯之者。

	五、乘火災、水災或其他災害之際而犯之者。

	六、在車站、埠頭、航空站或其他供水、陸、空公眾運輸之舟、車、航空機內而犯之者。

	II 前項之未遂犯罰之。」
最高法院25年上字第2253號刑事判例
：「現行刑法關於正犯、從（共）犯之區別，本院所採見解，係以其主觀之犯意及客觀之犯行為標準，凡以自己犯罪之意思而參與犯罪，無論其所參與者是否犯罪構成要件之行為，皆為正犯，其以幫助他人犯罪之意思而參與犯罪，其所參與者，苟係犯罪構成要件之行為，亦為正犯，必以幫助他人犯罪之意思而參與犯罪，其所參與者又為犯罪構成要件以外之行為，始為從（共）犯。」

	※編註：本判例無裁判全文，依2019年7月4日施行之
法院組織法第57條之1
停止適用。
在此另有成立
刑法第274條
「生母殺嬰罪」的可能，條文如下：「

	I 母於生產時或甫生產後，殺其子女者，處六月以上五年以下有期徒刑。

	II 前項之未遂犯罰之。」
什麼情況可能成立刑法滅證罪？

案例：
一、A和B因債務糾紛而鬧上法院，在審理期間，A為避免自己遭到B求償，夥同妻子C一起將借據燒掉。



二、D以水果刀殺人後：



（一）立刻逃回家中，並和妻子E將兇器藏於家中暗室；或是



（二）兩星期後因事跡敗露，檢方開始偵查，D才想到要和妻子E將兇器藏於家中暗室。



請問：A、C、D與E會成立刑法滅證罪嗎？

圖1　銷毀、塗改證據，或者把證據藏起來，會犯罪嗎？

資料來源：楊舒婷　/　繪圖：Yen






圖1　銷毀、塗改證據，或者把證據藏起來，會犯罪嗎？

資料來源：楊舒婷　/　繪圖：Yen


一、什麼是湮滅證據（見圖1）
刑法第165條規定：「偽造、變造、湮滅或隱匿關係他人刑事被告案件之證據，或使用偽造、變造之證據者，處二年以下有期徒刑、拘役或五百元以下罰金
[1]
 。」
須特別注意的是，條文所規定的構成要件是「他人」、「刑事被告案件」，因此行為人湮滅的客體必須是「他人」的案件證據，並且以「刑事案件」存在為前提。如果湮滅自己犯罪的證據
[2]
 ，或是（不論自己或他人的）民事、行政案件的證據，均不在刑法滅證罪範圍內。
二、幫共犯滅證不會成立滅證罪
但問題在於，此處的「他人」是否包括共犯？根據最高法院判例 
[3]
，共犯跟自己是一起犯罪而有利害相關的人，因此幫忙共犯滅證其實就等於幫自己滅證，不會成立滅證罪。
三、刑事案件存在的起算點：開始偵查
而另一個問題是，所謂「被告」是否包括偵查中被告？或僅限於進入審判程序的被告
[4]
？對此，我國最高法院是認為，只要因為告訴、告發、自首等情形開始偵查的案件，就屬於刑事被告案件 
[5]
。
四、案例說明
在案例一中，不論是A或C都不會成立滅證罪，因債務糾紛屬於民事案件，自始即不該當本罪構成要件。
而在案例二，D本身是犯罪行為人，不論他是立即返家或事後才藏匿兇器，都不會構成本罪。但妻子E則不同，假若E是在D犯罪後立刻協助藏匿證據，因檢方還不知道案件發生，也還沒開啟偵查，此時根據最高法院見解，還不算是「刑事被告案件」，因此E不會成立滅證罪，不過如果是檢方已經開始偵查的階段，此時E的藏匿行為就會成立滅證罪。附帶一提，立法者考慮到與犯罪行為人有特殊關係者（如配偶、血親或姻親），幫助犯罪行為人滅證是情有可原，因此特別訂立刑法第167條
[6]
 ，就法定刑部分明定應減輕或免除其刑，從而本例的妻子E可以適用本條規定以減輕或免除其刑。

註腳：
刑法第165條
：「偽造、變造、湮滅或隱匿關係他人刑事被告案件之證據，或使用偽造、變造之證據者，處二年以下有期徒刑、拘役或五百元以下罰金。」
最高法院105年度台上字第2932號刑事判決
：「……就湮滅證據罪而言，該關鍵之證據係以關係『他人』為刑事被告者為限，倘係事關『本人』為刑事被告之證據，則非本罪禁制範疇……」
最高法院25年上字第4435號刑事判例
：「刑法第一百六十五條所謂湮滅關係他人刑事被告案件之證據，必以所湮滅者非其本人犯罪之證據為要件，否則縱與其他共犯有關，亦難律以該項罪名。」

	※編註：本判例無裁判全文，依2019年7月4日施行之
法院組織法第57條之1
停止適用。
此爭議來源是因為我國刑事訴訟法中用語不清。在偵查階段，若偵查實施主體為檢察官，則受偵查對象是稱為「被告」（如
刑事訴訟法第251條
第1項：「檢察官依偵查所得之證據，足認被告有犯罪嫌疑者，應提起公訴」）；相反的，若偵查實施主體為司法警察（官），則受偵查對象即稱為「犯罪嫌疑人」（如
刑事訴訟法第71條之1
第1項：「司法警察官或司法警察，因調查犯罪嫌疑人犯罪情形及蒐集證據之必要，得使用通知書，通知犯罪嫌疑人到場詢問。經合法通知，無正當理由不到場者，得報請檢察官核發拘票。」）；但進入審判階段則一律稱為「被告」（如
刑事訴訟法第271條
第1項：「審判期日，應傳喚被告或其代理人，並通知檢察官、辯護人、輔佐人。」）。請參考
法務部法檢字第0090047562號函釋（2002/3/25）
。
最高法院98年度台上字第7241號刑事判決
：「至刑法第一百六十五條之湮滅證據罪，該條所稱之『刑事被告案件』，係指因告訴、告發、自首等情形，已開始偵查後之案件，行為人若對於已開始偵查之他人案件為湮滅證據之行為時，始該當該條之犯罪。」
刑法第167條
：「配偶、五親等內之血親或三親等內之姻親圖利犯人或依法逮捕拘禁之脫逃人，而犯第一百六十四條或第一百六十五條之罪者，減輕或免除其刑。」
租屋的保管責任及修繕責任分別由誰負責？房東不修繕，房客該怎麼辦？

案例：

圖1　在外租屋，保管、修繕房屋由誰負責？

資料來源：黃郁真　/　繪圖：Yen






圖1　在外租屋，保管、修繕房屋由誰負責？

資料來源：黃郁真　/　繪圖：Yen


一、租屋的保管責任（見圖1）
在外租屋，房客對房屋有保管的義務
[1]
，如果因為沒依照通常或約定的方法使用，使得房屋毀損時，就必須賠償房東的損 害，舉例如下：
（一）房客在颱風期間沒有清掃陽台的樹葉、石頭等，影響陽台排水進而使室內淹水，家具損壞
[2]
。
（二）房客未經房東同意將租屋裡的電器、家具搬走
[3]
。
（三）不當使用延長線造成火災
[4]
（有重大過失
[5]
時）。
（四）承租廠房，電焊時卻沒未採取防護措施或移除易燃物，使火花噴濺造成火災
[6]
。
二、租屋的修繕責任
（一）原則由房東負責
由於房東有保持房屋可使用、收益狀態的義務
[7]
，家具及電器在自然使用情況下壞掉，房東必須負責修理
[8]
，但如果房東與房客有特別約定、或有交易習慣，或損壞是房客人為造成時，則由房客負責。
房東有修繕義務的情形，舉例如下：

	

	
冷氣無法使用。

	

	

	
壁癌情形
[9]
。

	

	

	
漏水情形。

	

	

	
蟲害情形
[10]
。

	


（二）如果房東不處理怎麼辦？
租賃物要修繕時，房客必須先通知房東於一定期限內處理。如果房東仍不處理，房客才可以終止租約或自己找人來修，再要求從房租裡扣掉費用，而實務認為房客也可以拒絕給付這一部分的租金
[8]
。

註腳：
民法第432條
。
臺灣士林地方法院105年度訴字第675號民事判決
。
臺灣高等法院106年度上易字第1735號刑事判決
。
臺北簡易庭 89 年度北簡字第 6084 號民事宣示筆錄
。
民法第434條
。對於房屋物品的損毀，房客如果有抽象輕過失就要負責，但民法第434條在失火情況時減輕房客的責任，只有當房客有重大過失時才對房東負損害賠償責任。
臺灣新北地方法院106年度重訴字第836號民事判決
。
民法第423條
。
民法第429條
。
臺灣臺北地方法院106年度北訴字第31號民事判決
。
臺灣臺北地方法院106 年度店簡字第453號民事判決
。
什麼是時效取得不動產？怎麼判斷已經時效取得不動產？

案例：

相對於民法債權的「時效消滅」制度，民法物權針對占有他人的動產、不動產或其餘財產權到達一定期間的情形，設有「時效取得」制度。針對不動產所有權的時效取得，規定在民法第769條
[1]
與第770條
[2]
。
如果要主張時效取得不動產的所有權，必須符合以下幾個要件：
一、占有人以所有的意思占有
不動產的占有人主觀上必須具備「所有權人對於自己擁有物品進行支配」的意思
[3]
。因此，像承租人或使用借貸人，內心並沒有認為自己是所有權人，就不能主張時效取得。
二、 和平、公然、繼續的占有一定期間
占有人必須使用平和（非暴力或要脅）的方式，對於不動產進行公開（非隱蔽）的管理行為。
（一）如果在開始占有的時候已經盡到注意義務，卻還是不曉得自己沒有占有該不動產的權利時，占有的時間僅需持續10年即可主張時效取得。
（二）如果占有人在一開始就已經知道自己沒有占有權利，或是因為疏忽導致不曉得自己沒有占有權利時，則占有不動產的時間必須持續20年
[4]
以上才能主張時效取得。
三、占有的是他人未登記的不動產
地政機關已經在土地登記總簿上進行所有權登記的不動產，所有人都能透過查詢得知不動產所有權真實情況，因此不能成為時效取得所有權的對象
[5]
。由於地政機關持續進行地籍清查，臺灣目前很少見到沒有進行所有權登記的不動產，所以要依據時效取得方式獲得不動產所有權並不常見。
即使符合上面幾項要件，占有人也不是立即取得不動產所有權，而是可以向地政機關請求辦理登記成為所有權人。時效取得性質上屬於原始取得，所以如果該不動產上原先有其他權利，全都會歸於消滅。以時效方式取得不動產所有權的人所得到的是一個乾淨、沒有其他權利的所有權。

註腳：
民法第769條
規定：「以所有之意思，二十年間和平、公然、繼續占有他人未登記之不動產者，得請求登記為所有人。」
民法第770條
規定：「以所有之意思，十年間和平、公然、繼續占有他人未登記之不動產，而其占有之始為善意並無過失者，得請求登記為所有人。」
最高法院81年度台上字第285號民事判決
。
最高法院26年度上字第442號民事判例
。

	※編註：本判例無裁判全文，依2019年7月4日施行之
法院組織法第57條之1
停止適用。
最高行政法院102年度判字第808號判決
。
書面契約塗改的地方只有一方蓋章或簽名，效力為何？

案例：
例1：A與B已經簽訂的書面契約約定：「本契約的變更，須經過A、B雙方的同意，作成書面，並蓋章或簽名。」後來，書面契約的內容經塗改，但塗改處只有A的蓋章或簽名，則塗改處的內容是否有效？



例2：如果例1中的約定內容為：「本契約的變更，須經過A、B雙方的同意，作成書面，並蓋章或簽名，否則無效。」則結論有無不同？



例3：A與B簽訂書面契約，但未約定契約的變更，須用一定的方式。後來，書面契約的內容經塗改，但塗改處只有A的蓋章或簽名，則塗改處的內容是否有效？

書面契約
[1]
塗改的地方只有一方當事人的蓋章或簽名，其效力為何，依「當事人有無特別約定契約須用一定的方式」而有不同：
一、當事人有約定契約須用一定的方式
依民法166條規定，如果契約當事人約定契約須用一定的方式，在該方式完成以前，推定契約不成立
[2]
。此「推定」為法律上的推定
[3]
，依民事訴訟法第281條規定，允許當事人在訴訟中提出反證推翻
[4]
。
在例1中，如果A可以證明契約約定一定方式的目的為保全證據（即證明當事人所同意的內容為何），且A、B確實有同意塗改，則不會因為只有A蓋章或簽名，不符合約定的一定方式（即雙方蓋章或簽名），就影響塗改處的效力，也就是說，塗改處的內容有效
[5]
。
但在例2中，契約已明確約定未經A、B雙方蓋章或簽名，無效。所以，法院很有可能認為契約約定「一定的方式」為變更契約的要件，而不是在保全證據，故B沒有在塗改處蓋章或簽名，塗改處的內容無效
[6]
。
二、當事人沒有約定契約須用一定的方式
在例3中，A與B並未約定契約的變更，須用一定的方式，所以依民法第153條第1項規定
[7]
，原則上只要A、B均同意該塗改處的內容，對A、B就有契約的拘束力，但因塗改處只有A的蓋章或簽名，所以若B爭執未同意塗改處之內容，原則上A對「雙方均同意」須依法負舉證責任
[8]
。

註腳：
本文暫不討論法定要式契約。「法定要式契約」例如民法規定的期限逾1年不動產租賃契約、終身定期金契約等，如未具備法律規定的方式，這些契約就不成立。參孫森焱，（2008），《民法債編總論（上冊）》，修訂版，頁67至69。
民法第166條
：「契約當事人約定其契約須用一定方式者，在該方式未完成前，推定其契約不成立。」
所謂法律上的推定，為法律規定以某一個事實的存在，來認定另一個事實為真實。參吳明軒（2007），《民事訴訟法（中冊）》，修訂7版，頁888。
民事訴訟法第281條
：「法律上推定之事實無反證者，無庸舉證。」反之，如果有反證，可以提出推翻法律上推定的事實。
參最高法院28年滬上字第110號民事判例
。

	※編註：本判例無裁判全文，依2019年7月4日施行之
法院組織法第57條之1
停止適用。
參最高法院106年度台上字第1259號民事判決
。
民法第153條
第1項：「當事人互相表示意思一致者，無論其為明示或默示，契約即為成立。」
民事訴訟法第277條
：「當事人主張有利於己之事實者，就其事實有舉證之責任。但法律別有規定，或依其情形顯失公平者，不在此限。」
什麼是「法律」？

案例：
有鑑於我國毒品犯罪日趨提升，監獄中也塞滿了毒犯，但對於毒品犯罪仍然沒有辦法有效的防制，因此我國政府決定仿效菲律賓總統杜特蒂的作法，賦予警方無限槍枝開火權，只要發現毒犯可以立即以武力擊斃，但我國總統深知若要等待立法院三讀通過此政策實緩不濟急，於是就以總統府的名義發布函示，並通令全國警察予以遵守。試問：總統府所發布的函示是否為「法律」？其內容能否以函示發布？

一、「法律」為何存在？
國家可以透過很多方式達成政策或方針，例如：可以憑武力讓人心生畏懼怕遭遇不測；也可以憑詐騙讓人錯估局勢；甚至可以憑利誘讓人無法抗拒；但這些手段會讓國家成為恐怖的怪獸，似乎只要國家想要，就可以不擇手段，不論正當性而強行為之。因此，為了控制國家的行為，有必要設立標準讓國家遵守，而這個標準當中最重要且最主要的就是「法律」。
二、「法律」究竟是什麼？可以從兩個面向予以理解：
（一）形式意義的法律
憲法第170條
[1]
及中央法規標準法第4條
[2]
中對法律的定義，法律必須經「立法院通過，總統公布」。也就是說，法律是代表人民的立法委員在立法院中經三讀程序通過的條文
[3]
，然後經總統予以公布
[4]
。
依據中央法規標準法第2條
[5]
法律應僅可以定名為「法」（例如：刑法
[6]
、民法
[7]
等）、「律」（例如：戰時軍律
[8]
〔已廢止〕）、「條例」（例如：槍砲彈藥刀械管制條例
[9]
、貪污治罪條例
[10]
等）或「通則」（例如：駐外機構組織通則
[11]
、地方稅法通則
[12]
等），所以可以從外觀名稱來判斷是否為「法律」。
（二）實質意義的法律
確認「法律」制定的流程及外觀後，我們接續會思考的是：警方的無限開火權，即便沒有由立法委員在立法院中經三讀程序通過，但因為是由總統府發布，所以沒有問題。可是果真是如此嗎？
參考中央法規標準法第5條的規定：「左列事項應以法律定之：一、憲法或法律有明文規定，應以法律定之者。二、關於人民之權利、義務者。三、關於國家各機關之組織者。四、其他重要事項之應以法律定之者
[13]
。」可以發現，立法者及憲法對於何種內容必須以「法律」制定是有規範的。對於僅能用「法律」制定的內容，有論者稱為「絕對法律保留」，例如：剝奪人民生命（即死刑）或限制人民身體自由（自由刑、逮捕、拘禁等等）
[14]
、請求權之消滅時效
[15]
，以及納稅主體、稅目、稅率、納稅方法及租稅減免等項目
[16]
等重要事項，只能由法律規定，此皆有司法院大法官作成解釋予以確認。
三、案例評析
於案例中，行政機關以函示發布的內容，並沒有經過立法委員在立法院中三讀程序通過，縱使是由總統府發布，亦不屬於「法律」。而且因為函示的內容是賦予警方對於毒犯有無限的開火權，此將對生命、身體及健康等權利產生剝奪或危害，應認為是重要事項，所以必須以「法律」的形式制定，不能透過函示為之。

註腳：
憲法第170條
。
中央法規標準法第4條
。
立法院職權行使法第7條
。
憲法第37條
。
中央法規標準法第2條
。
中華民國刑法
。
民法
。
戰時軍律
。
槍砲彈藥刀械管制條例
。
貪污治罪條例
。
駐外機構組織通則
。
地方稅法通則
。
中央法規標準法第5條
。
司法院大法官釋字第443號解釋理由書
（節錄）：「至何種事項應以法律直接規範或得委由命令予以規定，與所謂規範密度有關，應視規範對象、內容或法益本身及其所受限制之輕重而容許合理之差異：諸如剝奪人民生命或限制人民身體自由者，必須遵守罪刑法定主義，以制定法律之方式為之；涉及人民其他自由權利之限制者，亦應由法律加以規定，如以法律授權主管機關發布命令為補充規定時，其授權應符合具體明確之原則；若僅屬與執行法律之細節性、技術性次要事項，則得由主管機關發布命令為必要之規範，雖因而對人民產生不便或輕微影響，尚非憲法所不許。又關於給付行政措施，其受法律規範之密度，自較限制人民權益者寬鬆，倘涉及公共利益之重大事項者，應有法律或法律授權之命令為依據之必要，乃屬當然。」
司法院大法官釋字第474號解釋理由書
（節錄）：「公務人員保險法第十四條規定，公務人員參加公務人員保險，在保險有效期間，發生殘廢、養老、死亡、眷屬喪葬四項保險事故時，予以現金給付。惟同法對保險金請求權未設消滅時效期間，主管機關遂於施行細則中加以規定。時效制度不僅與人民權利義務有重大關係，且其目的在於尊重既存之事實狀態，及維持法律秩序之安定，與公益有關，須逕由法律明定，自不得授權行政機關衡情以命令訂定或由行政機關依職權以命令訂之。」
司法院大法官釋字第367號解釋理由書
（節錄）：「憲法第十九條規定，人民有依法律納稅之義務，係指人民僅依法律所定之納稅主體、稅目、稅率、納稅方法及租稅減免等項目而負繳納義務或享受減免繳納之優惠，舉凡應以法律明定之租稅項目，自不得以命令作不同之規定，否則即屬違反租稅法律主義，業經本院釋字第二一七號及第二一０號著有解釋。」
對方威脅要寄爆料影片到公司讓我沒工作，又當眾駡我是「豬」，會犯什麼罪？

案例：
A和B因故交惡，A就因此憑空杜撰對B不利的影片，上傳網路。杜撰的影片內容是影射B趁職務之便，竊取公司內部的資料納為己用
[1]
；並說公司要小心不要僱用到這種員工。嗣後，A在公開場合當眾嗆B：「這支影片會一直跟著你，我還要把這支爆料影片mail到你公司讓你沒工作！如果你不敢告我，你就是豬！」讓B惶惶不安又感到受辱。



A威脅要把假的爆料影片寄給B的公司讓他沒工作、當眾罵B是豬的行為，可能觸犯何罪？







註腳






	
　
 
A憑空杜撰B盜用公司內部資料，並製成影片上傳網路散布，可能觸犯
刑法第310條
第2項加重誹謗罪，這部分的說明可以參閱：陳麗雯、劉庭恩（2022），《
名片算「個人資料」嗎？未經同意，將他人名片與影射對方違法的影片放到網路上，涉及什麼犯罪？
》，囿於篇幅本文不再贅述。

一、A威脅要將杜撰B違法的影片寄給公司，讓B沒工作的行為，可能觸犯恐嚇罪
[1]
本案例中，A當面威脅B，要把自己在網路上杜撰影射B趁職務之便，違法竊取公司內部的資料納為己用的爆料影片，寄給B的公司，加害B的名譽、財產，令B心生恐懼，擔心即使是假訊息是不是也會造成公司誤解，讓B害怕被解僱、以後真的找不到工作，因此A的行為成立恐嚇罪
[2]
。
要注意恐嚇罪的成立在於，A不只是在網路上流傳影片，還有把威脅危害B名譽、財產的事告訴B，且讓B產生了畏懼的心理
[3]
，A並不一定真的有加害的意思，更不須實施加害行為
[4]
，只要有使B產生意志不自由的結果，就成立本罪。
二、A在公開場合當眾嗆B是豬的行為，可能會成立公然侮辱罪
[5]
所謂「公然」，意思是在場有不特定人或多數人都可以聽到或看到的客觀狀態。除了人來人往的捷運站等地點，在別人可以看到的臉書社團上，或是多數人在裡面的LINE群組中，也都屬於公然的範疇。
本案例中，A是在不特定人或多數人可以看到或聽到的公開場合嗆B，所以屬於公然。A是基於侮辱的故意，令B的名譽在社會上受有減損，且侮辱B是豬，並非具體指明事實，僅是謾罵行為，所以A嗆B是豬的行為成立公然侮辱罪
[6]
。

註腳：
中華民國刑法第305條
：「以加害生命、身體、自由、名譽、財產之事，恐嚇他人致生危害於安全者，處二年以下有期徒刑、拘役或九千元以下罰金。」
臺灣高等法院臺中分院94年度上易字第883號刑事判決
：「甲○○欲促丁○○出面處理財產問題，不思以正當手段為之，竟基於概括之犯意，先於同年5月下旬及6月初某日，連續書寫內容為：『……三、除非你永遠不在中興或教育界；否則限期內沒回家；我絕對會做得比上週更精采，不信你試試，我沒工作了；我隨時備等你；沒回家；你準備丟工作。』……等以加害財產之信件恐嚇丁○○，使丁○○心生畏懼，致生危害於社會日常生活之安全；……。又上開書信內容對告訴人丁○○恫嚇稱要讓告訴人丟工作，被告將不計後果，天天來等，衡之告訴人目前於國立中興大學擔任助教，且年歲已近40（民國00年出生），依目前社會環境，如非另有專長，中年轉業確有困難，而被告以將使其丟工作之話語恫嚇告訴人確足使其心生畏懼；被告辯稱並無恐嚇行為，僅係要求告訴人出面解決家庭糾紛云云，實不足採。」
最高法院52年台上字第751號刑事判例
：「刑法第三百零五條之恐嚇罪，所稱以加害生命、身體、自由、名譽、財產之事，恐嚇他人者，係指以使人生畏怖心為目的，而通知將加惡害之旨於被害人而言。若僅在外揚言加害，並未對於被害人為惡害之通知，尚難構成本罪。」
最高法院75年度台上字第5480號刑事判決
意旨：「刑法第三百零五條恐嚇罪之恐嚇，係僅以通知加害之事使人恐佈為已足，不必果有加害之意思，更不須有實施加害之行為……。」
中華民國刑法第309條
：「

	I 公然侮辱人者，處拘役或九千元以下罰金。

	II 以強暴犯前項之罪者，處一年以下有期徒刑、拘役或一萬五千元以下罰金。」
臺灣高等法院109年度上易字第275號刑事判決
：「是刑法第309條所稱『侮辱』及第310條所稱『誹謗』之區別，前者係未指定具體事實，而僅為抽象之謾罵；後者則係對於具體之事實，有所指摘，而損及他人名譽者，稱之誹謗。……被告甲○○部分：1、就附表二編號1至10以……『病死豬』……『豬』、『狗』……『畜牲』等字詞侮辱自訴人乙○○、丙○○，係犯刑法第309條第1項之公然侮辱罪；……。」
什麼時候可以解僱？應提前多久通知？

案例：

依照勞動基準法，雇主「無法繼續聘任勞工」，或是「勞工造成雇主損害」時，雇主可以終止勞動契約（俗稱解僱、資遣）。只要符合以下介紹法定終止事由，並遵循法定終止程序，就屬於合法資遣；如果沒有法定終止事由卻擅自資遣員工，就屬於違法資遣。（見圖1）




圖1　合法解僱有哪些類型？

資料來源：雷皓明、張學昌　/　繪圖：Yen






圖1　合法解僱有哪些類型？

資料來源：雷皓明、張學昌　/　繪圖：Yen


一、雇主無法繼續聘任員工的標準
（一）依照勞動基準法第11條
[1]
，如果雇主因為以下這些理由，可以解僱勞工

	
歇業或轉讓事業（例如：公司被別人買下來）。

	
虧損或業務緊縮（例如：景氣不好連年賠錢）。

	
發生不可抗力導致工作暫停一個月以上（例如發生大地震、大洪水等災難導致停工）。

	
業務性質變更，有減少勞工之必要，又無適當工作可供安置時。（例如產業大轉型）

	
勞工不能勝任所擔任的工作
[2]
。


 
（二）
依照勞動基準法第16條
[3]
，雇主根據這些理由解僱需要事先通知，給予勞工「預告期間」，讓勞工得以預做離職準備。在這段預告期間內，勞工可以請有薪「謀職假」，每星期累積的請假時數不可以超過2天工作時間（例如：請假3次外出面試，每次只請3小時）。

	
勞工已工作3個月以上、未滿1年，雇主應在解僱前10日事先通知；

	
勞工已工作1年以上、未滿3年，雇主應在解僱前20日事先通知；

	
勞工已工作3年以上，雇主應在解僱前30日事先通知。


二、勞工造成雇主損害的標準
（一）依照勞動基準法第12條
[4]
，雇主因為以下這些理由，也可以解僱勞工：

	
求職時作假，導致雇主有受損害的可能。

	
對雇主、雇主家屬、雇主代理人，或其他共同工作之勞工，施暴或重大侮辱。

	
被判刑需要坐牢。

	
違反勞動契約或工作規則，且情節重大。

	
故意損耗機器、工具、原料、產品或其他雇主的物品，或是故意洩漏雇主技術上、營業上之秘密，導致雇主受損害

	
沒有正當理由連續曠工3日，或1個月內曠工達6日。

	 


（二）
如果雇主是根據這些理由解僱，「不需要」事先通知，也不需要給資遣費，只需要在發現這些事情後的30天內完成解僱，就是合法資遣（如果是因「被判刑坐牢」，則沒有30天內完成解僱的限制
[5]
）。
三、違法解僱的效果
（一）
如果沒有法定終止事由或沒遵守法定終止期限，雇主卻任意解僱勞工，就是違法資遣，勞工可以向法院提起確認訴訟，請法院判決確認解僱違法、勞動契約仍然有效。
（二）
如果雇主有法定終止事由，只是沒有遵守「預告期間」提前通知，那麼雇主解僱還是有效，但須依照勞動基準法第16條賠償預告期間的工資。例如雇主應於30日前通知卻沒有遵守，雇主就應賠償30天的工資。

註腳：
勞動基準法第11條
：「非有左列情事之一者，雇主不得預告勞工終止勞動契約：

	一、歇業或轉讓時。

	二、虧損或業務緊縮時。

	三、不可抗力暫停工作在一個月以上時。

	四、業務性質變更，有減少勞工之必要，又無適當工作可供安置時。

	五、勞工對於所擔任之工作確不能勝任時。」
至於怎樣叫做「無法勝任工作」？依照
最高法院98年度台上字第1198號民事判決
，要綜合勞工客觀上的工作能力與主觀上的工作意願去判斷。
勞動基準法第16條
：「

	I 雇主依第十一條或第十三條但書規定終止勞動契約者，其預告期間依左列各款之規定：

	一、繼續工作三個月以上一年未滿者，於十日前預告之。

	二、繼續工作一年以上三年未滿者，於二十日前預告之。

	三、繼續工作三年以上者，於三十日前預告之。

	II 勞工於接到前項預告後，為另謀工作得於工作時間請假外出。其請假時數，每星期不得超過二日之工作時間，請假期間之工資照給。

	III 雇主未依第一項規定期間預告而終止契約者，應給付預告期間之工資。」
勞動基準法第12條
：「

	I 勞工有左列情形之一者，雇主得不經預告終止契約：

	一、於訂立勞動契約時為虛偽意思表示，使雇主誤信而有受損害之虞者。

	二、對於雇主、雇主家屬、雇主代理人或其他共同工作之勞工，實施暴行或有重大侮辱之行為者。

	三、受有期徒刑以上刑之宣告確定，而未諭知緩刑或未准易科罰金者。

	四、違反勞動契約或工作規則，情節重大者。

	五、故意損耗機器、工具、原料、產品，或其他雇主所有物品，或故意洩漏雇主技術上、營業上之秘密，致雇主受有損害者。

	六、無正當理由繼續曠工三日，或一個月內曠工達六日者。

	II 雇主依前項第一款、第二款及第四款至第六款規定終止契約者，應自知悉其情形之日起，三十日內為之。」
勞動基準法第12條
第2項：「雇主依前項第一款、第二款及第四款至第六款規定終止契約者，應自知悉其情形之日起，三十日內為之。」
緊急時，長照機構聯絡不上家屬，或家屬不願配合將受照護者送醫，機構該怎麼處理？

案例：

入住長照機構的長者如果需就醫診察或治療時，緊急一時聯絡不上緊急聯絡人，或是家屬卻認為沒有就醫的必要，或不願配合將長者送醫，與機構人員意見相左，此時應如何解決？（見圖1）




圖1　入住機構的長者需就醫時，長照機構該怎麼處理？

資料來源：潘佳苡　/　繪圖：Yen






圖1　入住機構的長者需就醫時，長照機構該怎麼處理？

資料來源：潘佳苡　/　繪圖：Yen


一、家屬不願將長者送醫，機構是否仍應自行將長者送醫？
家屬與長照機構的契約內容，一般參考「養護（長期照護）定型化契約範本
[1]
」所簽訂，依照範本第11條規定的「生活服務
[2]
」，機構本來就有照顧入住者身體健康的義務，縱使機構不是依據行政院「養護（長期照護）定型化契約範本
[1]
」來約定，一般而言，照顧入住者身體健康均是長照契約的重要目的。因此在機構判斷入住長者有至醫院進行診察的必要時，應徵詢家屬意見之後，將長者送醫。如果是緊急情況，則應與契約約定的緊急聯絡人
[3]
聯絡。
依照養護（長期照護）定型化契約範本第13條規定機構應訂定「急、重傷病或其他緊急意外事故處理流程」，於雙方簽訂契約時交付入住者家屬，依照此契約範本的附件，機構可以和家屬事先約定如果無法聯絡到緊急聯絡人的時候，機構可以進行哪些處置
[4]
。
雖然養護（長期照護）定型化契約範本並沒有規定當家屬拒絕將年長者送醫時，機構仍有送醫的義務，但是從前述契約範本第11條，機構有照顧入住者身體的義務
[5]
，因此機構仍應自行將年長者送醫，否則若因為延誤就醫造成疾病惡化，機構可能因此負有民刑事之法律責任。
二、機構自行將當事人送醫之後，可以向誰請求醫療費用？
如果是機構聯絡不上緊急聯絡人，而直接將年長者送醫的情形，屬於契約約定的「急、重傷病或其他緊急意外事故處理流程」，則費用自然應該由家屬依契約來給付。
如果家屬拒絕就醫，機構基於專業判斷與避免法律風險而仍將年長者送醫的情形，可能就不在原本契約約定的處理流程範圍內。不過，若送醫有助於入住長者的身體健康，機構仍得依民法「不當得利
[6]
」的規定，向家屬請求支出相關費用。另外，因送醫而直接受到醫療照顧的是入住長者本人，因此機構還可以依民法「無因管理
[7]
」的規定，向年長者本人請求相關費用。縱使入住長者本人有失智的情形，機構還是可以聲請法院選任監護人後，透過監護人為年長者法定代理人之方式，向年長者本人提告。

註腳：
養護(長期照護)定型化契約範本
。
養護(長期照護)定型化契約範本
第11條：「甲方至少應提供下列服務：一、生活服務：膳食、居住環境整理、個人身體照顧、聯繫親友、被服洗滌等日常生活事項或其他福利服務。……」
養護（長期照護）定型化契約範本
第14條，約定緊急聯絡人、聯絡方式。
養護（長期照護）定型化契約範本
第13條：「

	I 甲方應訂定急、重傷病或其他緊急意外事故處理流程，於雙方簽訂本契約時交付乙方收執。

	II 丙方發生前項傷病事故時，甲方負有依前項處理流程之作為義務。

	III 甲方違反前項義務致丙方受有損害時，應負賠償責任。乙方亦得依相關法律規定，向甲方請求損害賠償。

	IV 緊急意外事故處理流程之內容詳如附件三。」
養護（長期照護）定型化契約範本
第11條。
民法第179條
：「無法律上之原因而受利益，致他人受損害者，應返還其利益。雖有法律上之原因，而其後已不存在者，亦同。」（詳情請參考民法不當得利相關文章）
民法第172條
：「未受委任，並無義務，而為他人管理事務者，其管理應依本人明示或可得推知之意思，以有利於本人之方法為之。」（詳情請參考民法無因管理相關文章）