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什麼是自認？同樣的事情在法官面前承認或私下承認，效果會不一樣嗎？

案例：
A向B借款新臺幣（以下同）10萬元，約定借款期限6個月，到期後A卻沒有如期還款，B只好親自登門向A請求償還。A表示：「借錢的事我沒忘，但最近手頭有點緊，可否再寬限幾天？」之後，因A遲遲未還錢，B只好一狀告到法院。法官開庭審理時，A向法官承認確實有向B借款10萬元沒有還，但表示不是不還，只是現在有困難。那麼A在上述2個不同的場合分別承認借款的事實，在法律上的效果會不一樣嗎？

圖1　在法官面前承認或私下承認，效果不一樣嗎？

資料來源：黃蓮瑛、吳嘉修　/　繪圖：Yen






圖1　在法官面前承認或私下承認，效果不一樣嗎？

資料來源：黃蓮瑛、吳嘉修　/　繪圖：Yen


一、什麼是自認？（見圖1）
自認，指的是當事人自己承認對方說的是真的。可以依據當事人「承認的場合」，進一步區分為「訴訟上自認」與「訴訟外自認」：
（一）訴訟上自認
[1]
指當事人在「民事法院訴訟程序中」，以言語或書狀向法官承認對方主張的事情是真的。在案例中，A在開庭時當庭承認向B借款10萬元還沒有清償的事實，就屬於訴訟上自認。
（二）訴訟外自認
指當事人在「民事法院訴訟程序以外」的場合，承認對方所主張的事實。在案例中，當B登門要求A償還10萬元時，A的口頭承認，由於不是發生在訴訟程序中，就屬於訴訟外自認。
二、「訴訟上自認」與「訴訟外自認」的法律效果有何不同？
（一）訴訟上自認會免除對方的舉證責任
一般而言，在民事訴訟的審理程序中，訴訟上的兩方如果想主張有利於自己的事實，都必須提出證據
[2]
說服法官，也就是對自己的主張負擔舉證責任，只有在法律有規定的特別情形下，舉證責任才可以被免除。
而訴訟上自認，就是一種法律規定可以免除對方訴訟上舉證責任的特別情形，這時的法律效果是對方不須再針對他所主張的，有利於自己的事實提出任何證據加以證明。理由在於：既然自認人已經在訴訟程序中向法官承認對方說的是真的，雙方對於事實已經沒有爭執，此時法院就沒有理由再介入干預。在案例中，B向A請求還錢，A既然在法官面前承認確實有借款10萬元還沒還錢的事實，B的舉證責任即被免除，無須再舉證「雙方有借貸關係存在」，法官也應該如此認定，不再針對這件事調查其他證據。
（二）訴訟外自認只能做為證據之一
如果是訴訟外自認，由於並不是在民事法院訴訟程序中向法官所為的承認行為，故法律上並沒有拘束法院的效力。私下承認的紀錄只能作為一種證據，在訴訟程序上提交給法院，作為法官依自由心證判斷事實的資料
[3]
。換句話說，案例中的A如果只有私底下承認借錢沒還，但沒有在法官面前承認，則B只得到A的訴訟外自認，B的舉證責任還沒有被免除，到時仍然必須向法院提供可以證明雙方有借貸關係存在的證據。
由上可知，訴訟上自認的法律效果非常強，因此司法實務目前嚴格認定，只限於在這個案件的訴訟程序（法律上稱為「本案訴訟程序」）中所作的承認，才會成立訴訟上自認，如果是在其他民事、刑事或行政訴訟中所作的承認，對於這個案件仍然屬於訴訟外自認
[4]
。
三、訴訟上自認難以反悔撤銷
如果要撤銷已經承認過的訴訟上自認，除了應該向法院表示撤銷自認外，自認人必須提出證據證明事實跟自己所承認的不符，而且自認是出於錯誤
[5]
。另外，法律也允許自認人在取得訴訟的對方同意後可以撤銷自認
[6]
，但此種情況其實較為罕見，因為在訴訟進行中雙方通常有對立的傾向。
四、結論
當事人在訴訟審理過程中的言詞應該謹慎小心，避免在訴訟程序中隨便自認，進而產生不利於自己的法律效果，或是產生還要舉證撤銷錯誤自認的麻煩。另外，在法院訴訟程序以外，如果對方曾以言詞、簡訊或通訊軟體Line等訊息承認對自己有利的事實時，建議可以適時保存紀錄，以便日後在法院審理時作為證據加以提出。

註腳：
民事訴訟法第279條
第1項：「當事人主張之事實，經他造於準備書狀內或言詞辯論時或在受命法官、受託法官前自認者，無庸舉證。」
民事訴訟法第277條
：「當事人主張有利於己之事實者，就其事實有舉證之責任。但法律別有規定，或依其情形顯失公平者，不在此限。」
臺灣臺北地方法院100年度訴字第848號民事判決
：「惟按訴訟上之自認，原則上有拘束法院及當事人之效力，因而有簡化並促進訴訟程序順利進行之功能。惟所指之自認，限於當事人於準備書狀內或言詞辯論時或於受命法官、受託法官前所為之訴訟上自認為限，民事訴訟法第279條第1項參照定有明文。對於訴訟外之自認，如經對造援用，法院僅得以之為證據資料。故本於訴訟外自認，應否認定某事實，法院得自由判斷，不受其拘束。」
最高法院87年度台上字第2144號民事判決
：「且按當事人之一造，在別一訴訟事件所為不利於己之陳述，縱使與他造主張之事實相符，亦僅可為法院依自由心證認定事實之資料，究未可與之自認同視（最高法院二十八年上字第二一七一號判例參照）。」
最高法院107年度台上字第1605號民事判決
：「按自認之撤銷，除別有規定外，以自認人能證明與事實不符，且係出於錯誤而為自認者，始得為之，民事訴訟法第279條第3項定有明文。故自認人撤銷其自認者，除應向法院為撤銷自認之表示外，尚須舉證證明其自認與事實不符，且其自認係出於錯誤。」

	但也有法官認為只要舉證證明自認與事實不符，就可以撤銷，並未要求自認須是出於錯誤，例如
最高法院111年度台上字第1333號民事判決
：「自認人能證明與事實不符或經他造同意者，即得撤銷自認。」
民事訴訟法第279條
第3項：「自認之撤銷，除別有規定外，以自認人能證明與事實不符或經他造同意者，始得為之。」
外籍勞工的工作是負責照顧阿公，但常常要煮全家人的飯或是幫忙做家事，這樣外籍勞工可以申訴嗎？家庭看護工的工作範圍應該如何界定？

案例：
印尼籍家庭看護A在臺灣照顧行動不便阿公。阿公和阿嬤以及兒子媳婦與孫子一家三代同堂，共有4個大人2個小孩，還有1隻狗。雇主要求A在照顧阿公之餘，順便幫忙煮飯、打掃、洗衣服、遛狗、幫狗洗澡。一家6口的家事份量繁重，A工作了幾個月以後受不了，很猶豫要不要打1955申訴，但是仲介勸A忍耐，A還聽說如果申訴會被政府遣返……

一、家庭看護工和幫傭不一樣嗎？工作範圍界定為何？常見的許可外工作有哪些樣態？（見圖1）




圖1　家庭看護/幫傭的工作範圍？

資料來源：黃姿華　/　繪圖：Yen






圖1　家庭看護/幫傭的工作範圍？

資料來源：黃姿華　/　繪圖：Yen



法律規定，外籍家庭看護工的法定工作內容是，在家庭從事身心障礙者或病患的日常生活照顧相關事務工作
[1]
，因為被照顧人生活無法自理，舉凡為被照顧人煮飯、洗衣、清潔環境等，皆為家庭看護的合法工作範圍。
而外籍家庭幫傭的工作內容則是，在私人家庭從事房舍清理、食物烹調、家庭成員起居照料或其他與家事服務有關工作
[2]
。家庭看護工與家庭幫傭兩者，屬於不同的工作類型。
案例中，A屬於家庭看護工，被雇主指派煮飯給全家人吃、洗全家人的衣物，還要幫忙照顧寵物，已經超出合法工作範圍，稱之為「許可外工作」
[3]
。有些雇主會要求所聘僱的外籍看護到自己開設的小吃店幫忙，或是帶到公司打掃辦公室，或是清潔其他住宅等，都屬於許可外工作。
而即便是家庭幫傭，由於申請聘僱資格亦是以照顧老人與幼兒為審核基準，工作亦限於相關家事服務，雇主也不可以要求幫傭順便照顧寵物。
此外，A受聘照顧阿公，但同住的阿嬤若意外骨折需要住院兩星期，是否可以請A到醫院照顧阿嬤呢？答案是不行。勞動部審查雇主申請外籍看護資格，乃是依據被看護人的巴氏量表診斷書或身心障礙手冊，因此依法僅能針對該名特定被看護人提供居家照顧服務，因此A既然以照顧阿公名義受聘，雇主若要求A同時照顧阿嬤，或是專門照顧阿嬤，也算是許可外工作。
二、雇主指派移工從事許可外工作，移工可以申訴嗎？
雇主指派外籍勞工從事許可外工作，若經查獲，依法可處新台幣3萬元以上15萬元以下罰鍰
[4]
；若是第二次被查獲，勞動部將廢止雇主招募及聘僱許可，雇主將喪失聘僱資格，且兩年內不得再以雇主身分提出申請聘僱外籍看護
[5]
。另外，因為廢止聘僱原因不可歸責於勞方，所以看護依法可以轉換雇主
[6]
。
因此，若A向勞動部申訴，雇主會被罰款並被要求停止叫A從事與照顧阿公無關的工作；若雇主有所改善，但再過一陣卻故態復萌，A可以再次申訴，勞動部將廢止雇主的聘僱許可，並給予A在一定時間內轉換雇主的權利。勞動部對於許可外工作的規範相當嚴格，若是雇主主張A本人有同意或主動幫忙，仍然不合法
[7]
。

註腳：
外國人從事就業服務法第四十六條第一項第八款至第十一款工作資格及審查標準第3條
第4款：「外國人受聘僱從事本法第四十六條第一項第八款及第九款規定之工作，其工作內容如下：……四、家庭看護工作：在家庭從事身心障礙者或病患之日常生活照顧相關事務工作。」
外國人從事就業服務法第四十六條第一項第八款至第十一款工作資格及審查標準第3條
第2款：「外國人受聘僱從事本法第四十六條第一項第八款及第九款規定之工作，其工作內容如下：……二、家庭幫傭工作：在私人家庭從事房舍清理、食物烹調、家庭成員起居照料或其他與家事服務有關工作。
就業服務法第57條
第3款：「雇主聘僱外國人不得有下列情事：……三、指派所聘僱之外國人從事許可以外之工作。」
就業服務法第68條
第1項：「違反第九條、第三十三條第一項、第四十一條、第四十三條、第五十六條第五十七條第三款、第四款或第六十一條規定者，處新臺幣三萬元以上十五萬元以下罰鍰。」
就業服務法第72條
第3款：「雇主有下列情事之一者，應廢止其招募許可及聘僱許可之一部或全部：……三、有第五十七條第三款、第四款規定情事之一，經限期改善，屆期未改善。」
就業服務法第59條
第1項第4款：「外國人受聘僱從事第四十六條第一項第八款至第十一款規定之工作，有下列情事之一者，經中央主管機關核准，得轉換雇主或工作：……四、其他不可歸責於受聘僱外國人之事由者。」
行政院勞動委員會勞職外字第0930022936號函
（2004/6/9）。
外籍勞工不想要付很多仲介費，可以請現在的老闆申請直聘嗎？

案例：
印尼籍看護工A在台北照顧爺爺即將屆滿3年。這3年來，每個月她都要付服務費給仲介公司，第1年每個月1,800元，第2年每個月1,700元，第3年每個月1,500元，3年下來共要支付6萬元，相當於3個月以上的薪水都拿來付仲介服務費了。A不想再付仲介費，可以要求現在的老闆幫忙申請直聘嗎？

一、聘僱外籍勞工是否一定必須經過仲介？
雇主聘僱藍領外國人是依據就業服務法第46條第1項第8至10款
[1]
，聘僱漁工、家庭幫傭或看護、製造業工人或養護機構看護工等。依據同條規定，勞動部訂有工作資格及審查標準
[2]
，並規定勞雇雙方須訂立書面勞動契約。
 換言之，政府僅限制聘僱項目、並審查聘僱資格，沒有強制規定勞雇雙方必定經過仲介公司辦理聘僱程序，雇主也可以自己直接聘雇外籍勞工。惟因目前聘僱外國人相關程序繁瑣，所以雇主大多委任仲介公司
[3]
代辦流程及提供翻譯服務（圖1）。




圖1　雇主請仲介聘僱外籍勞工時，三方法律關係

資料來源：作者自製






圖1　雇主請仲介聘僱外籍勞工時，三方法律關係

資料來源：作者自製


二、外籍勞工是否每個月必須支付仲介服務費？
要回答這個問題，外籍勞工必須看他／她與仲介的契約如何約定，勞動部所擬的契約範本
[4]
第3條，可供參考。而勞動部也對服務費設有上限，即是第一年每個月1,800元，第二年每個月1,700元，第三年每個月1,500元
[5]
。換言之，如果A若不想付很高的仲介費，也可以與仲介公司議定較低金額為每月服務費。
值得注意的是，勞動部函釋「仲介有服務才能收費」
[6]
，如果外籍勞工認為仲介公司當月並沒有提供任何服務
[7]
，可以拒繳當月服務費。部分仲介公司會要求雇主自外籍勞工薪資中代扣服務費，然而雇主每月必須直接給付外籍勞工全額薪資，不得未經同意即代扣、代繳或代為儲蓄
[8]
。因此，每月仲介與外籍勞工之間的服務費，應由外籍勞工自行繳納給仲介公司，如雇主擅自從外籍勞工的薪水中扣除仲介服務費，也是違法的。
三、如何辦理直接聘僱？有哪些需要注意事項？
直接聘僱，即是不再透過仲介聘僱外籍勞工。在勞資關係良好的情況下，只要掌握「合法聘僱」、「合法居留」和「定期體檢」三大原則，自辦直聘並不困難。
勞動部發給雇主與外國人聘僱許可每次為3年
[9]
，3年期滿若想要續約，雇主與外國人可以繼續委任仲介公司，或自行辦理續聘程序。若A與雇主決定不再透過仲介辦理續聘，就可以透過勞動部勞動力發展署轄下之「直接聘僱聯合服務中心」（簡稱「直聘中心」）提供輔導以及收轉文件的服務。
A若與雇主達成合意辦理直接聘僱，依據規定必須在期滿前2至4個月之間提出續聘申請
[10]
，其後每3年亦必須重新申請一次聘僱許可。取得續聘許可後，A亦須留意護照效期、居留證效期，在期限內洽有關單位辦理效期之延長。另外，亦須遵守衛生福利部疾病管制局之規定，於聘僱日起算之第6個月、第18個月、第30個月之前後30內，到指定醫院辦理法定傳染病體檢
[11]
。

註腳：
就業服務法第46條
（節錄）：「

	I 雇主聘僱外國人在中華民國境內從事之工作，除本法另有規定外，以下列各款為限：……八、海洋漁撈工作。九、家庭幫傭及看護工作。十、為因應國家重要建設工程或經濟社會發展需要，經中央主管機關指定之工作。

	II 從事前項工作之外國人，其工作資格及審查標準，由中央主管機關會商中央目的事業主管機關定之。

	III 雇主依第一項第八款至第十款規定聘僱外國人，須訂立書面勞動契約，並以定期契約為限；其未定期限者，以聘僱許可之期限為勞動契約之期限。續約時，亦同。」
全名為「
外國人從事就業服務法第四十六條第一項第一款至第六款工作資格及審查標準
」。
雇主與仲介之間的契約範本，可參考「
雇主委任跨國人力仲介招募聘僱從事就業服務法第四十六條第一項第八款至第十款規定工作之外國人契約
」。
外籍勞工與仲介之間契約範本，全名為「從事就業服務法第四十六條第一項第八款至第十款規定工作之外國人委任跨國人力仲介辦理就業服務事項契約」，目前有
印尼語版
、
泰語版
、
菲語版
、
越語版
共四種翻譯。
私立就業服務機構收費項目及金額標準第6條
：「

	I 營利就業服務機構接受外國人委任辦理從事本法第四十六條第一項第八款至第十款規定工作之就業服務業務，得向外國人收取服務費。

	II 前項服務費之金額，依外國人當次入國後在臺工作累計期間，第一年每月不得超過新臺幣一千八百元，第二年每月不得超過新臺幣一千七百元，第三年起每月不得超過新臺幣一千五百元。但曾受聘僱工作二年以上，因聘僱關係終止或聘僱許可期間屆滿出國後再入國工作，並受聘僱於同一雇主之外國人，每月不得超過新臺幣一千五百元。

	III 前項費用不得預先收取。」
行政院勞工委員會勞職外字第0940011975號函
（2005/4/21）。
依外籍勞工與仲介之間的契約範本（見前揭註4），仲介的服務大抵包括：告知工作權益資訊，安排交通到雇主需要的地點，定期提供翻譯、諮詢等生活適應服務，協助與雇主溝通排解糾紛，製作指紋紀錄並辦理居留，意外傷亡協助處理等。
行政院勞工委員會勞職管字第0970506860號函
（2008/4 /11）。
就業服務法第52條
第2項：「聘僱外國人從事第四十六條第一項第八款至第十款規定之工作，許可期間最長為三年。有重大特殊情形者，雇主得申請展延，其情形及期間由行政院以命令定之。但屬重大工程者，其展延期間，最長以六個月為限。」
雇主聘僱外國人許可及管理辦法第28條之3
：「從事本法第四十六條第一項第八款至第十款規定工作之外國人，其聘僱許可有效期間屆滿前二個月至四個月內，雇主有繼續聘僱該外國人之必要者，於該期限內應備下列文件，向中央主管機關申請期滿續聘許可：一、申請書。二、勞雇雙方已合意期滿續聘之證明。三、其他經中央主管機關規定之文件。
受聘僱外國人健康檢查管理辦法第5條
第1項第3款：「入國工作滿六個月、十八個月及三十個月之日前後三十日內，雇主應安排其至指定醫院接受定期健康檢查；本法中華民國一百零五年十一月五日修正生效後，自聘僱許可生效日起，滿六個月、十八個月及三十個月之日前後三十日內者，亦同。」
外籍勞工的護照或居留證被老闆收走，可以跟老闆要回來嗎？換護照與延長居留證，要向什麼機關辦理？

案例：
菲律賓幫傭A到臺北幫忙雇主照顧小孩，來到臺灣的那天，才下飛機，她的護照就被仲介公司收走，仲介公司的翻譯告訴她說，在辦好居留證後就會還給她。但是都過了半年了，翻譯告訴她，早就已經給雇主了，可能是雇主怕她弄丟，幫她保管了，A告知雇主要拿回來，雇主卻把影本給她，不願意歸還正本……

圖1　移工護照、居留證的保管與換發？

資料來源：黃姿華　/　繪圖：Yen






圖1　移工護照、居留證的保管與換發？

資料來源：黃姿華　/　繪圖：Yen


一、雇主或仲介是否得代為保管外籍勞工的護照居留證？（見圖1）
許多雇主都聽說，「保管外勞的護照居留證，外勞就不會逃跑」，進而擅自「保管」外籍勞工之護照、居留證。護照和居留證都是外籍勞工重要私人證件，須由本人自行持有，雇主拒絕歸還，已經觸犯法律的規定
[1]
，勞工局可開罰6萬元至30萬元
[2]
，勞動部亦可依此兩年內不讓雇主繼續聘僱外籍勞工
[3]
。
仲介公司受外籍勞工委託代辦居留證時，也需要用到護照正本，通常的時間點落在外籍勞工剛入境、換雇主、換護照或續聘階段，由入出境移民署查驗護照正本，在護照使用完畢後，即須歸還給外籍勞工本人。有些仲介業者會在勞工轉換雇主階段，強制扣留其護照或居留證，聲稱是為了防止其逃跑，但這也是違法的
[4]
，勞工局亦可開罰6萬元至30萬元
[5]
。
二、管理護照和居留證的機關是哪些？有什麼注意事項？
外籍人士的護照係由母國政府核發，一次給予一定有效期間，若是外國人之護照即將到期，各國政府在臺之代表機構都可以受理換發之申請，不須返鄉重辦。
外籍人士的居留證則是由內政部移民署核發，核發依據是勞動部許可聘僱之公函，所以居留有效期間與工作有效期間相同
[6]
，唯一的例外是當護照有效期間不足工作效期，就必須在更新護照後向移民署申請展延居留期間
[7]
。若外籍人士逾期居留，移民署會對其處以新臺幣2千元以上1萬元以下的罰鍰
[8]
，若逾期居留超過30日，除需繳交罰鍰外，移民署得強制驅逐出國，或限令於10日內出國
[9]
。
不論是護照或是居留證，因為都是外籍勞工私人的證件，因此費用也是由工人自行負擔。只要工作許可文件備齊，就可以由外國人自行攜帶原護照前往母國機構辦理換護照，延長居留證除了攜帶聘僱許可函外，僅需雇主出具在職證明，即可洽內政部移民署各地服務站辦理，並未規定必須由仲介公司代辦。

註腳：
就業服務法第57條
第8款：「雇主聘僱外國人不得下列情事：……八、非法扣留或侵占所聘僱外國人之護照、居留證件或財物。」
就業服務法第67條
第1項。
就業服務法第54條
第1項第8款、第2項：「

	I 雇主聘僱外國人從事第四十六條第一項第八款至第十一款規定之工作，有下列情事之一者，中央主管機關應不予核發招募許可、聘僱許可或展延聘僱許可之一部或全部；其已核發招募許可者，得中止引進：……八、曾非法扣留或侵占所聘僱外國人之護照、居留證件或財物。……

	II 前項第三款至第十五款規定情事，以申請之日前二年內發生者為限。」
就業服務法第40條
第1項第3款：「私立就業服務機構及其從業人員從事就業服務業務，不得有下列情事：……三、違反求職人意思，留置其國民身分證、工作憑證或其他證明文件。」
就業服務法第67條
第1項。
入出國移民法第23條
第1項第3款：「持停留期限在六十日以上，且未經簽證核發機關加註限制不准延期或其他限制之有效簽證入國之外國人，有下列情形之一者，得向入出國及移民署申請居留，經許可者，發給外僑居留證：……三、經中央勞工主管機關或目的事業主管機關許可在我國從事就業服務法第四十六條第一項第一款至第七款或第十一款工作。」
入出國移民法第31條
第1項：「外國人停留或居留期限屆滿前，有繼續停留或居留之必要時，應向入出國及移民署申請延期。」
入出國移民法第85條
第2款：「有下列情形之一者，處新臺幣二千元以上一萬元以下罰鍰：……二、未依第二十二條第二項或第二十六條規定之期限，申請外僑居留證。」
入出國移民法第31條
第3項：「外國人逾期居留未滿三十日，原申請居留原因仍繼續存在者，經依第八十五條第四款規定處罰後，得向入出國及移民署重新申請居留（後略）。」

	
入出國移民法第36條
第2項第6款：「外國人有下列情形之一者，入出國及移民署得強制驅逐出國，或限令其於十日內出國，逾限令出國期限仍未出國，入出國及移民署得強制驅逐出國：……六、違反第31條第1項規定，於停留或居留期限屆滿前，未申請停留、居留延期。但有第31條第3項情形者，不在此限。」
外籍勞工的小孩在家鄉生病了，可以跟老闆請假1週回國看小孩嗎？

案例：
菲律賓籍家庭看護A是個單親媽媽，為了撫養小孩來到臺灣工作，A在老闆家中照顧阿嬤已經4年，深得雇主信任倚賴。為了節省機票錢，A從來沒有回家過。近日，親戚告知A，她還在讀國小的孩子得了登革熱住院，透過視訊看到孩子吊點滴的樣子，A焦急不已，也許是照顧孩子的人出了什麼問題，她想要趕快回家處理，便向雇主提出下星期一要返鄉1週的請求……

圖1　移工（外籍勞工）請假回國探親的Q & A

資料來源：黃姿華　/　繪圖：Yen






圖1　移工（外籍勞工）請假回國探親的Q & A

資料來源：黃姿華　/　繪圖：Yen


一、外籍勞工提出返鄉探親，雇主是否必須同意？
外籍勞工向雇主提出返鄉探親請假的要求，只要在聘僱許可有效期間之內，依法雇主應予同意，不可以無故拒絕
[1]
，但可以與外籍勞工協商調整日期，協商調整返國期日不成時，雇主仍應同意外籍勞工原本排定的返國期日
[2]
。雇主如無故拒絕，可處新臺幣6萬元以上30萬元以下罰鍰
[3]
，及廢止雇主聘僱外籍勞工的招募許可及聘僱許可的一部或全部
[4]
。
換言之，A提出下星期一要返鄉，雇主臨時找不到人幫忙照顧阿嬤，就必須與A協商，是否給雇主幾天安排其他人照顧，但若無法商定延後的日期，或是A不同意等待，則仍需以A所提出的日期讓他返鄉探親。
二、外籍勞工返鄉探親每次可以多久？期間是否有薪水？
只要在聘僱效期內，外籍勞工返鄉探親期間多長並沒有特別限制，由勞雇雙方議定即可。
而返鄉期間是否有薪資，就要看勞工申請的假別，以及依照什麼法規、契約如何約定。勞工可以請求以特別休假返鄉，雇主薪資必須照給。如果勞雇雙方約定的假期，超過特別休假天數的期間，則勞工可以請求使用事假，事假期間雇主可以不給薪。
在這個案例中，A想要返鄉1星期，若是雇主也同意，即可成立。給薪部分，菲律賓籍A是家庭看護工，不適用勞動基準法，而是依照勞雇間訂定的契約，而依照契約，每工作滿一年有7天特休假
[5]
。又A已在同一僱主處服務4年以上，若特休未曾結清，就已經累積了28天的特休假。由於A只要求請假1週，即可主張請特別休假返鄉，雇主在這7天工資必須照給。
三、外籍勞工返鄉探親前，需要辦理什麼程序？機票費用由誰負擔？
由於外籍勞工來臺簽證是單次入境簽證，不能重複入境，所以如果要返鄉前，必須先到移民署辦理「重入國」申請
[6]
。移民署會自申請當日發給1個月內的重入國效期，若雙方約定返鄉期間為1個月以上，只要雇主出具同意書面，移民署也會許可。

此外，外籍勞工母國對於外籍勞工出境也有相關規定，例如菲律賓外籍勞工必須辦理「海外工作證明」（Overseas Employment Certificate， OEC），菲律賓海關才能夠放行出境。印尼政府亦規定，外籍勞工必須有合法驗證的勞動契約才能出境，因此外籍勞工本身也須要注意母國的相關規定，以免返鄉後無法再來臺工作。

註腳：
就業服務法第52條
第5項：「前項但書所定之外國人於聘僱許可期間，得請假返國，雇主應予同意；其請假方式、日數、程序及其他相關事項之辦法，由中央主管機關定之。」
受聘僱從事就業服務法第四十六條第一項第八款至第十款規定工作之外國人請假返國辦法第3條
：「

	I 前條所定之外國人於聘僱許可有效期間內，合於勞動基準法規定或勞動契約約定而取得特別休假時，得向雇主請求以特別休假返國，並自行排定請假返國期日，雇主應予同意。但雇主基於企業經營或被照顧者之急迫需求，得與外國人協商調整返國期日。

	II 雇主依前項但書規定與外國人協商調整不成立時，應依外國人原排定之返國期日同意其返國。」
就業服務法第57條
第9款：「雇主聘僱外國人不得有下列情事：……九、其他違反本法或依本法所發布之命令。」；
同法第67條
第1項：「違反第五條第二項第二款、第三款、第六款、第十條、第三十六條第一項、第三十七條、第三十九條、第四十條第一項第一款、第三款、第四款、第六款、第十款至第十七款、第十九款、第二十款、第五十七條第五款、第八款、第九款或第六十二條第二項規定，處新臺幣六萬元以上三十萬元以下罰鍰。」
就業服務法第72條
第2款：「雇主有下列情事之一者，應廢止其招募許可及聘僱許可之一部或全部：……二、有第五十七條第一款、第二款、第六款至第九款規定情事之一。」
關於勞動契約中特休假期天數的規定，可以參考法律百科《
休假篇：家庭看護可以向老闆要求每週日放假嗎？
》一文的表3。
入出國移民法第34條
：「外國人在我國居留期間內，有出國後再入國之必要者，應於出國前向入出國及移民署申請重入國許可。但已獲得永久居留許可者，得憑外僑永久居留證再入國，不須申請重入國許可。」
什麼是醫療契約

案例：
A身體不適，前往D醫院看診，由家醫科的B醫師看診，判斷A罹患消化性潰瘍，開立檢驗單抽血檢查，並安排隔日進行內視鏡檢查。內視鏡檢查結果出來後，B醫師判斷可能有消化性潰瘍穿孔，為A轉診外科C醫師的門診，經C醫師看診後，建議A做手術
[1]
。A與B醫師、D醫院之間的法律關係為何？







註腳






	
　
 
本案例參考自陳聰富（2014），《醫療責任的形成與展開》，頁132。

一、醫療契約的定義、性質
A去醫院看病，與醫院成立的是醫療契約。所謂的醫療契約指醫療需求者（病人）與醫療提供者（醫師或是醫療機構）以疾病的診斷、治療為給付內容所成立的契約。
而醫療契約的性質類似委任契約
[1]
，所以契約的內容是醫療提供者依其良知、注意及科學既存知識治療疾病，並非治癒疾病。也就是說如果A就醫後，疾病未治癒，A不能主張醫師沒有盡契約上診療義務。且醫療行為的給付，是依據治療當時的醫療水準決定。換句話說，履行醫療契約的給付內容，是醫師在當時的醫療水準下對病人施行醫療行為，且盡到善良管理人的注意義務。
二、誰是醫療契約當事人
醫療契約當事人為何，涉及到應由誰給付醫療費用，以及日後若有醫療事故發生，誰應該向誰主張契約責任。
（一）醫療提供者
病人若是到醫院掛號看診，契約當事人為醫院，而負責實際診療的醫師則屬於醫院的履行輔助人，並非契約當事人。不過如果是醫師獨資經營私人醫療機構，則契約當事人為醫師。
（二）病人或家屬
原則上病人為契約當事人。但病人本人若無經濟來源或是罹患重病需由家屬陪同治療時，契約當事人也可能是家屬，與醫療提供者訂立第三人利益契約，病人則為受益的第三人（受有治療的利益）。
本例中，A前往D醫院看診，是與D醫院訂立醫療契約，看診的B、C醫師僅是醫院的履行輔助人，非契約當事人。
三、醫療契約的個數
醫療契約的個數，必須依照契約目的判斷。
以本例來說，A總共看了兩次門診。第一次由B醫師看診，成立了一個門診醫療契約，其中安排抽血檢查與內視鏡檢查，雖然內視鏡檢查安排在隔天，但這兩個檢查是基於同一個契約目的（確定是否為消化性潰瘍），這兩個檢查都是為了完成相同的契約內容所做的醫療給付行為，所以屬於同一個醫療契約。
之後轉診至C醫師門診，A此時可以選擇是否接受，若同意轉診，才掛號至C醫師門診，成立第二個門診醫療契約。在這個醫療契約，給付內容為「檢查是否真的為消化性潰瘍穿孔」，所以在C醫師檢查完後，已經完成門診醫療契約的給付義務。

此時C建議手術，A可以選擇。若A願意進行手術，則另外成立手術醫療契約，而在手術的必要範圍內都屬於同一個契約給付內容。

註腳：
參照
最高法院104年度台上字第276號民事判決
：「按醫療契約係受有報酬之勞務契約，其性質類似有償之委任關係，依民法第五百三十五條後段規定，醫院應負善良管理人之注意義務，自應依當時醫療水準，對病患履行診斷或治療之義務，而以醫學原理為基礎發展之臨床醫學，其安全性、成功率或準確度仍有其限制，故醫療提供者對於正面療效及負面損害的掌控，應限定在當代醫療科技水準所能統攝之範圍內，倘醫療給付者或其履行輔助者之醫師或其他醫護人員未違背具有一般知識、經驗及技能之醫師合理採取之步驟與程序，而以符合當時臨床醫療水準之方法而為給付，雖該給付之安全性或療效囿於醫學科技之有限性，不能精準滿足病患之期望，仍應認醫療提供者已盡善良管理人注意義務，並依債務之本旨提供給付。」
發生醫療糾紛時，醫療機構依現行法要負擔什麼民事責任？

案例：
A因視力模糊前往B醫院的眼科看診，C醫師診斷後懷疑是腫瘤壓迫視神經導致視力模糊，轉診由腦神經外科之D醫師治療，D醫師建議以開顱手術切除腫瘤，術後A喪失視力，A認為D醫師並未告知A手術有失明的風險，未盡說明義務，乃向法院請求C、D醫師負損害賠償責任，B醫院應連帶賠償及負契約責任
[1]
。本例之B醫院是否應負責？







註腳






	
　
 
本案例參考
臺灣高等法院臺南分院103年度醫上字第5號民事判決
後改寫而成。這個判決的主要爭點為，告知義務應該由醫院或醫師踐行較合適。

一、醫療事故發生，誰應該負責
在現代醫療機構的經營下，分工細緻，醫療事故的發生，常常是很多原因造成的。例如醫事人員在某個治療過程中發生醫療疏失，或是機構的制度失靈、管理有欠缺等等。以本例而言，A喪失視力可能是因為手術中發生醫療疏失，也可能是因為醫院的組織失靈。
就醫療事故上誰應負責，主要可以依循兩種方法，一個是沒有契約情況下侵害他人權利所構成的「侵權責任」，另外一個是有契約卻不履行或未完整履行契約時所發生的「契約責任」，釐清要用哪一種方法後，才能釐清「誰」應該負責任（參考下述二、）。如果是醫療人員個人過失導致醫療事故的發生，醫療人員本身成立侵權責任，在責任的討論上較無爭議。但如果是組織失靈導致，學說上
[1]
有認為醫院應為其監督管理之疏失，對病人負賠償責任，而非由醫療人員個人負責。且醫療機構多數為企業化及商業化經營，從請求損害賠償的角度來看，以醫療機構作為請求賠償的主體對於病人而言比較有利。
二、B醫院的責任
在醫療紛爭的民事請求上，通常可以主張侵權責任及契約責任。
（一）侵權責任
A可以主張為其看診的C醫師、動手術之D醫師違反保護他人法律
[2]
。C、D醫師皆為B醫院的醫師，屬於B醫院的受僱人，A可以主張B醫院應負連帶賠償責任
[3]
。但須注意B醫院的賠償責任以C、D醫師有侵權行為成立為前提。
（二）契約責任
本例中，A是與B醫院成立醫療契約，C、D醫師僅為實際履行診療契約的履行輔助人
[4]
，手術導致A喪失視力，A可以主張B醫院應負不完全給付契約責任
[5]
，以契約責任請求賠償，因B醫院為契約當事人，本來就可以直接判斷B醫院的責任；此時不同於侵權行為若C、D醫師沒有醫療上過失，B醫院就不用負賠償責任的情況。

註腳：
侯英泠（2015），〈從臺南地院一０二年度醫字第一號判決看醫事民事責任之改變〉，《月旦裁判時報》，40期，頁31-39。
民法第184條
第2項：「違反保護他人之法律，致生損害於他人者，負賠償責任。但能證明其行為無過失者，不在此限。」在改編之判決裡，原告主張的是醫師違反說明義務侵害原告的病人自主權，故主張民法第184條第2項，醫師的說明義務規定在
醫療法第63條
，也就是此處指的「違反保護他人法律」。
民法第188條
第1項：「受僱人因執行職務，不法侵害他人之權利者，由僱用人與行為人連帶負損害賠償責任。但選任受僱人及監督其職務之執行，已盡相當之注意或縱加以相當之注意而仍不免發生損害者，僱用人不負賠償責任。」
民法第224條
：「債務人之代理人或使用人，關於債之履行有故意或過失時，債務人應與自己之故意或過失負同一責任。但當事人另有訂定者，不在此限。」也就是說，履行輔助人的故意過失，會被視為是債務人的故意過失。
民法第227條
：「

	I 因可歸責於債務人之事由，致為不完全給付者，債權人得依關於給付遲延或給付不能之規定行使其權利。

	II 因不完全給付而生前項以外之損害者，債權人並得請求賠償。」
什麼是訴訟上和解？什麼是訴訟外和解？兩者有什麼差異？

案例：
A、B發生車禍，私下簽訂和解書，但事後B拒絕履行和解書內容。A便詢問律師應該怎麼辦，律師卻問A此和解是否在法院訴訟程序中做成，如果不是，是否經過公證？究竟差異何在？

圖1　訴訟上和解 vs 訴訟外和解比較表

資料來源：陳家誼　/　繪圖：Yen






圖1　訴訟上和解 vs 訴訟外和解比較表

資料來源：陳家誼　/　繪圖：Yen


一、訴訟上與訴訟外和解的差異（見圖1）
和解有分訴訟上的和解與訴訟外的和解，兩者的效力不同，所以在討論如何救濟之前，要先確認是屬於怎樣的和解。
（一）訴訟上和解
規定在民事訴訟法第377條至第380條之1
[1]
，當事人間在訴訟過程中若想要和解，可以向法院聲請，此時法院就會開始定和解方案，雖然還是在法院裡，但已經不是訴訟程序而是討論和解；或法院在訴訟過程中也可以主動試行和解。
當事人決定接受和解方案後，訴訟上和解成立。和解成立應做成筆錄
[2]
。依照民事訴訟法第380條1項
[3]
，訴訟上和解成立後，與確定判決有相同的效力。也就是說，日後債務人不履行和解筆錄內容的話，可以直接以此和解筆錄聲請強制執行
[4]
。
（二）訴訟外和解
指民法736條
[5]
的和解契約，只要不是上述訴訟過程中做成的和解，都是屬於訴訟外的和解。訴訟外和解不適用民事訴訟法和解的規定，如果債務人事後不依照和解書履行義務，債權人不能直接拿著這份和解書去聲請強制執行，而是要先提起民事訴訟請求債務人履行和解契約，之後再拿著確定判決聲請強制執行
[6]
。
二、這些差異有什麼影響
訴訟上與訴訟外和解最大差異，在於是否可以直接拿去聲請強制執行。
訴訟上和解，兼具民法與民事訴訟法和解的性質，效力等同於確定的民事判決，可以成為執行名義聲請強制執行。
但訴訟外和解只是單純的和解契約，就算債務人違反和解契約，也僅是債務不履行，必須先向法院起訴，獲得確定判決後才能聲請強制執行。如果想省略法院訴訟的困擾，可以拿著訴訟外和解書辦理公證，經公證後的和解書可以成為執行名義，可以依此聲請強制執行
[7]
。

註腳：
民事訴訟法第2編第1章第4節和解
。
民事訴訟法第379條
。
民事訴訟法第380條
第1項：「和解成立者，與確定判決有同一之效力。」
強制執行法第4條
第1項第3款：「強制執行，依左列執行名義為之：……三、依民事訴訟法成立之和解或調解。」
民法第736條
：「稱和解者，謂當事人約定，互相讓步，以終止爭執或防止爭執發生之契約。」
強制執行法第4條
第1項第1款：「強制執行，依左列執行名義為之：一、確定之終局判決。」
強制執行法第4條
第1項第4款：「強制執行，依左列執行名義為之：……四、依公證法規定得為強制執行之公證書。」

	而得為強制執行的公證書，
參照公證法第13條
1項：「當事人請求公證人就下列各款法律行為作成之公證書，載明應逕受強制執行者，得依該證書執行之：一、以給付金錢或其他代替物或有價證券之一定數量為標的者。二、以給付特定之動產為標的者。三、租用或借用建築物或其他工作物，定有期限並應於期限屆滿時交還者。四、租用或借用土地，約定非供耕作或建築為目的，而於期限屆滿時應交還土地者。」
對方不履行和解契約的內容，我該怎麼辦？

案例：
A與B簽訂A每個月償還一萬元給B、為期一年的和解契約。



兩個月後A拒絕償還，B應如何主張自己權利？

一、和解的性質
和解分為訴訟上和解，以及訴訟外和解。
前者，是依民事訴訟法成立的和解
[1]
，本身就可以作為強制執行的依據
[2]
，與本篇的訴訟外和解契約不同。
訴訟外和解，依民法736條
[3]
規定，是雙方互相讓步所成立的民事「契約」。A拒絕依照和解契約每個月償還B一萬元，違反契約義務，構成債務不履行。此時債權人B有權利
[4]
向A請求履行契約義務。
二、B可以採取的行動（見圖1）




圖1　不是在法院訴訟程序簽訂的和解契約，若對方不履行，該怎麼辦？

資料來源：陳家誼　/　繪圖：Yen






圖1　不是在法院訴訟程序簽訂的和解契約，若對方不履行，該怎麼辦？

資料來源：陳家誼　/　繪圖：Yen


（一）若和解契約有辦理公證
A與B在訂立和解契約時可以辦理公證，在公證書中載明應逕受強制執行，之後在當事人一方不履行和解契約時，因為公證書可以作為強制執行的執行名義，他方可以依此直接聲請強制執行
[5]
。也就是說B可以直接拿著公證書，檢附和解契約，向法院聲請強制執行A的財產，以保障自己權利。
（二）若和解契約沒有經公證
未經公證的和解契約不能直接聲請強制執行，所以B必須向法院提起民事訴訟，透過訴訟程序實現自己的債權，請求A依照和解契約每個月償還一萬元。
取得確定判決後，若A仍拒絕給付，B才可以再拿著確定判決
[6]
向法院聲請強制執行以獲得清償。
三、小結
如果害怕打官司，或是想省去打官司的麻煩，建議在訂立和解契約時亦辦理公證，不僅多一道保障也省去後續應訴麻煩。

註腳：
民事訴訟法第2編第1章第4節「和解」
，自第377條至第380條之1。
強制執行法第4條
第1項第3款。
民法第736條
：「稱和解者，謂當事人約定，互相讓步，以終止爭執或防止爭執發生之契約。」
民法第737條
：和解有使當事人所拋棄的權利消滅，以及「使當事人取得和解契約所訂明權利之效力。」
依
公證法第13條
第1項第1款，當事人請求公證人對於以給付金錢為標的之法律行為，作成的公證書上已載明應逕受強制執行時，便可以依公證書執行。又依強制執行法第4條第1項第4款「依公證法規定得為強制執行之公證書」，是執行名義，可向法院聲請強制執行。
強制執行法第4條第1項第1款。
什麼是占有連鎖？占有連鎖成立後，占有人可以採取什麼行動？

案例：
A與哥哥繼承遺產，雙方尚未辦理遺產分割，但已約好由A繼承房屋。



A得到哥哥同意後，把房屋賣給B，雙方約定A先交屋給B，等隔年辦妥遺產分割，A登記為房屋所有權人後，再辦理所有權移轉登記給B。交屋後不久B就將房屋出租給C（圖1）。



A知道後，認為B尚未取得房屋所有權不得擅自出租，於是向C請求返還該房屋。



C該怎麼辦？







圖1　占有連鎖當事人法律關係

資料來源：作者自製

一、什麼是占有連鎖
多次且連續的「有權占有」，就構成占有連鎖。
多次連續的有權占有所形成的鎖鏈，讓直接占有人在所有權人請求返還占有時，可以用占有連鎖對抗之。
占有連鎖在我國實務
[1]
上須符合三個要件才能主張：（見圖1）




圖1　什麼是占有連鎖？

資料來源：陳家誼　/　繪圖：Yen






圖1　什麼是占有連鎖？

資料來源：陳家誼　/　繪圖：Yen


（一）中間人對所有權人，屬有權占有，例如存在買賣、租賃等契約關係。
（二）占有人對中間人，屬有權占有，例如存在買賣、轉租等契約關係。
（三）中間人將直接占有移轉給占有人不違法，例如合法轉租、轉借。
二、本例成立占有連鎖
（一）A（所有權人）出售房屋給B（中間人），A、B間成立買賣契約，雖然還沒辦所有權移轉登記，但B是基於買賣契約占有房屋，屬於有權占有。
（二）B（中間人）出租房屋給C（占有人），B、C間有租賃契約，C基於租賃契約占有房屋，也是屬於有權占有。
（三）B、C間租賃契約沒有無效情事，B（中間人）移轉房屋給C（占有人）使用也不違法。
占有連鎖的三個要件都符合，本例成立占有連鎖。
三、C可以這樣主張
因為A、B之間尚未辦理所有權移轉登記，A還是房屋的所有權人，一般來說A可以依民法767條1項前段向C請求返還房屋
[2]
。又因為房屋為已登記之不動產，C無法對A主張善意占有之規定
[3]
。
且因為租賃契約存在於B、C之間，債之相對性使得C不可以拿租賃契約來對抗A。
但因為C符合占有連鎖的要件，C可以對A主張占有連鎖來抗辯，A對C請求返還房屋無理由。

註腳：
參考
最高法院101年台上字第224號民事判決
：「……民法第七百六十七條第一項前段所規定之所有物返還請求權，須以占有所有物之人係無占有之合法權源者，始足當之；倘占有之人有占有之正當權源，即不得對之行使所有物返還請求權。又基於債之關係而占有他方所有物之一方當事人，本得向他方當事人（所有人）主張有占有之合法權源；如該有權占有之人將其直接占有移轉予第三人時，除該移轉占有性質上應經所有人同意（如民法第四百六十七條第二項規定）者外，第三人亦得本於其所受讓之占有，對所有人主張其有占有之權利，此乃基於「占有連鎖（Besitzkette）」之原理所產生之效果，與債之相對性（該第三人不得逕以其前手對所有人債之關係，作為自己占有之正當權源）係屬二事。」
民法第767條
第1項：「所有人對於無權占有或侵奪其所有物者，得請求返還之。對於妨害其所有權者，得請求除去之。有妨害其所有權之虞者，得請求防止之。」
善意占有物使用收益，規定於
民法第952條
：「善意占有人於推定其為適法所有之權利範圍內，得為占有物之使用、收益。」但由於本題房屋已有所有權登記，因此C無法主張民法952條（
民法第943條
第2項第1款）。
什麼是定型化契約？定型化契約的內容一律有效嗎？

案例：

一、定義
定型化契約，指以一方當事人預先擬定之條款為內容而訂立之契約。其特色在於，他方必須接受該條款，而無商量餘地。
二、類型
在臺灣，定型化契約分為三大類：
（一）金融消費定型化契約
如向銀行借款或申請信用卡、購買商業保險等、
（二）其他消費定型化契約
如租車自駕、上網購物、搭乘捷運、團體旅遊、購買預售屋、委託仲介售屋等、
（三）非消費定型化契約
如勞雇契約、政府採購契約等。
三、法源、效力
為保護經濟或交易經驗弱勢的他方當事人，立法者特別在消費者保護法第11條至17條之1
[1]
、金融消費者保護法第7條第1、2項
[2]
 ，及民法第247條之1
[3]
，規定定型化契約相關事項。限於篇幅，本文僅概述其中之定型化契約效力問題。
依據前述條文，定型化契約應符合公平合理、平等互惠及誠實信用，而不顯失公平，始為有效；否則，縱屬白紙黑字，且經他方當事人簽署，仍屬無效。
因此，在實體商家購物，廠商所使用之「貨物出門，概不退換」定型化契約條款，無效；物品如有瑕疵，消費者仍得依民法瑕疵擔保規定，請求減少價金或解約退款
[4]
。
又如，房屋出賣人提供之訂購單約定：「買方違約而不簽約者，則買方同意所繳訂金由賣方沒收；賣方違約而不簽約者，則買方同意賣方退還訂金」，其內容違反互惠平等原則，對消費者（買方）顯失公平，應為無效
[5]
。
反之，航空公司培訓機師需時久、費用鉅，為維持飛航安全及避免影響機隊調度，故得以定型化契約條款要求其所屬機師保證10年或15年之服務期間，並使其承諾不於保證服務期間內自請離職，否則除應賠償訓練等費用外，並應賠償相當於離職前6個月薪額之違約金。最高法院認為，此項約定未逾合理範圍，亦無顯失公平，機師應受其拘束
[6]
。




圖1　消費者＆廠商簽訂定型化契約時應注意事項？

資料來源：詹森林　/　繪圖：Yen






圖1　消費者＆廠商簽訂定型化契約時應注意事項？

資料來源：詹森林　/　繪圖：Yen


四、定型化契約應記載及不得記載事項（見圖1）
依消費者保護法第17條規定，一方當事人使用之定型化契約，不得牴觸主管機關公告之「定型化契約應記載事項及不得記載事項」；否則，該條款無效。此外，中央主管機關所公告之應記載或不得記載事項，縱使未經企業經營者記載於其定型化契約中，該事項仍構成契約內容
[7]
。
例如，預售屋買賣定型化契約所定之「房屋面積誤差找補款計算方式」，若違反內政部公告之「預售屋買賣定型化契約應記載及不得記載事項
[8]
」，則建商依其定型化契約所超收之找補款，構成不當得利，應返還於買方。
然而，應一併注意的是，最高法院認為
[9]
，前述「預售屋定型化契約應記載及不得記載事項」所未規定的事項，建商得在其定型化契約中予以記載，且此項記載有拘束買方之效力。因此，上開應記載及不得記載事項並沒有要求全部車道面積僅能由購買停車位之人分擔的意思，故建商將車道登記為大樓公共設施之一部，計入公共設施面積，並以定型化契約約定由全體房屋使用權人分擔，不違反上開應記載及不得記載事項；未購買停車位之屋主，不得主張建商的定型化契約無效，而請求建商退還相當於分擔車道公共設施面積部分之價金。
五、結論
廠商使用之定型化契約，經常含有不利於相對人之條款。法律雖然設有條文，要求廠商應使用公平合理之條款。但是，任何人在訂立定型化契之前，應再三仔細閱讀；如有不明白之處，更應先請教律師或專業人士，再決定是否簽約，以力求自保。

註腳：
消費者保護法第2章第2節「定型化契約」
。
金融消費者保護法第7條
：「

	I 金融服務業與金融消費者訂立提供金融商品或服務之契約，應本公平合理、平等互惠及誠信原則。

	II 金融服務業與金融消費者訂立之契約條款顯失公平者，該部分條款無效；契約條款如有疑義時，應為有利於金融消費者之解釋。

	III 金融服務業提供金融商品或服務，應盡善良管理人之注意義務；其提供之金融商品或服務具有信託、委託等性質者，並應依所適用之法規規定或契約約定，負忠實義務。」
民法第247條之1
：「依照當事人一方預定用於同類契約之條款而訂定之契約，為左列各款之約定，按其情形顯失公平者，該部分約定無效：

	一、免除或減輕預定契約條款之當事人之責任者。

	二、加重他方當事人之責任者。

	三、使他方當事人拋棄權利或限制其行使權利者。

	四、其他於他方當事人有重大不利益者。」
例如
臺灣高等法院99年度上易字第502號民事判決
。
類似的案件，例如
臺灣高等法院106年度重上字第346號民事判決
、
最高法院107年台上字第374號民事裁定
。
最高法院105年度台上字第1629號民事判決
。
目前中央各目的事業主管機關，根據消費者保護法第17條第1項之授權，已公告84種應記載及不得記載事項，見行政院全球資訊網（2018），《
定型化契約應記載及不得記載事項
》。
內政部依消費者保護法第17條授權，於2001年公告「
預售屋買賣定型化契約應記載及不得記載事項
」，最新一次修正為2014年4月28日。
最高法院106年度台上字第1940號民事判決
。
網路買賣寵物，是否違法？（上）——寵物狗、貓篇

案例：
一、



小姐沒有為家中愛犬結紮，也沒有向主管機關申請繁殖，後來愛犬生了4隻小狗，A小姐自己只留下1隻，其他3隻則刊登拍賣網站販賣以賺取利潤；



二、



B先生在網路上刊登提供愛犬人士認領狗狗的廣告，卻向有意認領人收取認領費用；



上面這些行為是否違法？

一、寵物狗貓的買賣、繁殖須申請許可領得營業證照
根據動物保護法（以下簡稱「動保法」）第3條第1款及第5款
[1]
規定：「本法用詞，定義如下：一、動物：指犬、貓及其他人為飼養或管領之脊椎動物，包括經濟動物、實驗動物、寵物及其他動物。……五、寵物：指犬、貓及其他供玩賞、伴侶之目的而飼養或管領之動物。」換言之，除了狗和貓以外，鳥類、魚類、兩棲類、爬蟲類等脊椎動物都在該法所保護的範圍內
[2]
。
（一）可以自行繁殖、買賣寵物狗、貓嗎？（見圖1）




圖1　飼養的愛犬生了小狗，可以上網賣掉嗎？

資料來源：余青慧　/　繪圖：Yen






圖1　飼養的愛犬生了小狗，可以上網賣掉嗎？

資料來源：余青慧　/　繪圖：Yen



除了一般的動物保護，為了避免飼養不當或任意棄置的問題，關於特定寵物，也就是犬和貓（規定在特定寵物業管理辦法第2條
[3]
）的繁殖、販賣，在動保法第22條第1項規定
[4]
：「任何人不得販賣特定寵物。但申請經直轄市、縣（市）主管機關許可，並依法領得營業證照之業者，得經營特定寵物之繁殖、買賣或寄養；許可期間，以三年為限。」因此，如果想要從事特定寵物的繁殖、買賣或寄養，必須經過主管機關的許可並取得執照，否則是違法的。違反的話，依照同法第25條之2
[5]
，除了可以科處行為人新臺幣（下同）10萬元以上300萬元以下罰鍰外，還可以將該特定寵物沒入。
此外，為防止棄養和買賣，依照動保法第22條第3項
[6]
規定，業者以外的一般飼主，除非已經向直轄市、縣（市）主管機關申報並提出繁殖管理說明後得免絕育，否則原則上是不可以再自行繁殖特定寵物的，如果違反，將會被依同法第27條第8款
[7]
處5萬元以上25萬元以下罰鍰。因此，飼主沒有為特定寵物辦理絕育（結紮），也沒有向主管機關申報繁殖，已經構成違法；如果繁殖出來的寵物又不是留下來自己飼養或免費送給別人認養，反而是標示售價加以販賣，實在很難認為飼主沒有賺取利潤的意圖，所以還是可能會被依同法第25條之2加以處罰。
（二）案例一的A小姐及案例二的B先生的行為是否違法？
案例一中的A小姐雖然沒有經營實體店面，但未經申請許可取得營業證照，又違反飼主為寵物絕育的義務，將違法繁殖出來的狗放在網路上販賣以獲取利潤，違反動保法第22條第1項規定；至於案例二中的B先生，雖然名義上說是認領，卻向認領人收取認領費用，如果收取的費用並非只是補貼施打疫苗或晶片植入等費用，可以認為實際上還是有對價關係的話，也是一種變相的買賣，仍然是違法的行為。
二、結論
總結來說，寵物狗、貓的繁殖和買賣，必須申請許可並領得營業證照的業者才可以從事（實體店面應懸掛許可證，網路販售則應公告許可證號
[8]
），一般民眾自行繁殖、買賣是違法的。

註腳：
動物保護法第3條
第1款、第5款：「本法用詞，定義如下：

	一、動物：指犬、貓及其他人為飼養或管領之脊椎動物，包括經濟動物、實驗動物、寵物及其他動物。……

	五、寵物：指犬、貓及其他供玩賞、伴侶之目的而飼養或管領之動物。」
本篇（上）
先介紹關於寵物狗、貓的買賣、繁殖規定，
（下）
說明野生動物飼養、繁殖和買賣規定。
特定寵物業管理辦法第2條
：「適用本辦法之特定寵物種類為犬、貓。」
動物保護法第22條
第1項：「任何人不得販賣特定寵物。但申請經直轄市、縣（市）主管機關許可，並依法領得營業證照之業者，得經營特定寵物之繁殖、買賣或寄養；許可期間，以三年為限。」
動物保護法第25條之2
：「

	I違反第二十二條第一項規定，未經直轄市或縣（市）主管機關許可，擅自經營特定寵物之繁殖場、買賣或寄養業者，處新臺幣十萬元以上三百萬元以下罰鍰，並令其停止營業；拒不停止營業者，按次處罰之。

	II前二條之行為人所飼養之動物、前項供繁殖或買賣之特定寵物，直轄市、縣（市）主管機關得沒入之。」
動物保護法第22條
第3項：「第一項業者以外之特定寵物飼主應為寵物絕育，但飼主向直轄市、縣（市）主管機關申報並提出繁殖管理說明後得免絕育，如有繁殖需求亦應申報，並在寵物出生後依第十九條規定，植入晶片，辦理寵物登記。」
動物保護法第27條
第8款：「有下列情事之一者，處新臺幣五萬元以上二十五萬元以下罰鍰，並得公布其姓名、照片及違法事實，或限期令其改善；經限期令其改善，屆期未改善者，得按次處罰之：……八、違反第二十二條第三項規定，未為寵物絕育且未申報及提出繁殖管理說明，或未申報繁殖需求而繁殖寵物。」
動物保護法第22條之2
第3項：「前項寵物繁殖場、寵物買賣或寄養業者，於電子、平面、電信網路及其他媒體進行廣告行銷宣傳時，應標示其許可證字號。」
什麼是肇事逃逸？肇事逃逸會受什麼處罰？

案例：

圖1　什麼是肇事逃逸？

資料來源：王泓鑫　/　繪圖：Yen






圖1　什麼是肇事逃逸？

資料來源：王泓鑫　/　繪圖：Yen


一、肇事逃逸的定義
駕駛動力交通工具（常見如汽、機車），發生車禍事故（先前法律稱為「肇事」，2021年修法調整為「交通事故」），導致有人員死亡或受傷，但未下車救護而逃逸，會有以下刑責
[1]
（見圖1）：
（一）導致有人受一般的輕傷而逃逸，處6個月以上、5年以下有期徒刑；
（二）導致有人受到重傷或甚至死亡，將處1年以上、7年以下有期徒刑。
二、立法理由
為維護交通安全，加強救護，減少被害人的死傷，促使駕駛人於造成車禍事故後，能對被害人即時救護。而在2019年，大法官做出了司法院釋字第777號解釋，認為舊法「肇事」的概念不清楚；而刑責一律規定為1年以上、7年以下，對於僅造成輕微傷害的行為人太嚴苛，違反比例原則
[2]
。
（一）將「肇事」改為「交通事故」
把交通事故是出於駕駛人的故意、過失，或者是完全沒有故意過失的情況都包含在內。
（二）刑罰規定調整
將交通事故造成的結果，分成一般的「傷害」，以及「死亡或重傷」兩種情況，分別有不同的法定刑。而逃逸的行為人如果對交通事故沒有過失，法官可以視個案減免刑責。
三、不管交通事故的責任歸屬，都不能逃逸
如果在車禍發生後自行離去，也會犯法。也就是說，即便自己沒有過錯，只要車禍發生後，對方受輕重傷或死亡，千萬不能直接離開現場，否則都可能構成肇事逃逸
[3]
。
四、即使對方傷勢不嚴重，也不能逃逸
車禍發生後，即使對方受傷但無大礙，還能自行起來，或可自行打電話叫救護車，應該沒有其他危險，此時駕駛人如果自行離去，仍會犯法。肇事逃逸罪目的是為減少被害人死傷，所以只要行為人駕駛動力交通工具造成車禍，致人死傷而逃逸，就可能成立。行為人有無過失、被害人是否因此成為無自救能力人不是肇事逃逸罪的要件
[4]
。
五、如果完全不知道有發生交通事故，不會成立犯罪
行為人如果不知道自己造成車禍事故而直接離去，不構成本罪。因為，依據刑法規定，行為如果不是出於故意或過失的話，不處罰；但過失行為的處罰，以法律有特別規定為限
[5]
。
駕駛動力交通工具而發生交通事故的行為人，必須知道自己造成車禍事故，而導致有人死亡或傷害仍然逃逸，才有可能成立肇事逃逸罪，如果不知道自己造成車禍並致人死傷，即使逃逸，也不構成犯罪
[6]
。
六、逃逸也可能有遺棄罪的問題
如果肇事逃逸導致被害人因為沒有自救力而延遲救治，最後重傷或死亡，可能構成遺棄致死或致重傷罪
[7]
。遺棄而致重傷，可處3年以上10年以下有期徒刑；遺棄而致死，則可處無期徒刑或7年以上有期徒刑
[8]
。

註腳：
中華民國刑法第185條之4
：「

	I 駕駛動力交通工具發生交通事故，致人傷害而逃逸者，處六月以上五年以下有期徒刑；致人於死或重傷而逃逸者，處一年以上七年以下有期徒刑。

	II 犯前項之罪，駕駛人於發生交通事故致人死傷係無過失者，減輕或免除其刑。」
司法院釋字第777號解釋
：「……其中有關「肇事」部分，可能語意所及之範圍，包括「因駕駛人之故意或過失」或「非因駕駛人之故意或過失」（因不可抗力、被害人或第三人之故意或過失）所致之事故，除因駕駛人之故意或過失所致之事故為該條所涵蓋，而無不明確外，其餘非因駕駛人之故意或過失所致事故之情形是否構成「肇事」，尚非一般受規範者所得理解或預見，於此範圍內，其文義有違法律明確性原則，此違反部分，應自本解釋公布之日起失其效力。

	……102年修正公布之上開規定，一律以1年以上7年以下有期徒刑為其法定刑，致對犯罪情節輕微者無從為易科罰金之宣告，對此等情節輕微個案構成顯然過苛之處罰，於此範圍內，不符憲法罪刑相當原則，與憲法第23條比例原則有違。此違反部分，應自本解釋公布之日起，至遲於屆滿2年時，失其效力。」
最高法院89年度台上字第7622號刑事判決
：「又刑法第一百八十五條之四駕駛動力交通工具肇事，致人死傷而逃逸罪，只須有駕駛動力交通工具肇事，致人死傷，未下車救護而逃逸之事實，罪即成立，不以肇事之發生須有過失責任為要件。」
最高法院90年度台上字第6786號刑事判決
：「刑法第一百八十五條之四之肇事致人死傷逃逸罪，乃為加強救護，減少被害人之死傷，促使駕駛人於肇事後能對被害人即時救護，是該罪之成立祇以行為人有駕駛動力交通工具肇事，致人死傷而逃逸之事實為已足，不以行為人之肇事有無過失，被害人是否因之成為無自救能力人為必要，……。」
中華民國刑法第12條
：「

	I 行為非出於故意或過失者，不罰。

	II 過失行為之處罰，以有特別規定者，為限。」
最高法院91年度台上字第1124號刑事判決
：「故第一百八十五條之四駕駛動力交通工具肇事，致人死傷而逃逸罪，行為人之駕車肇事致人死傷雖非出於故意，但仍須知悉肇事致人死傷之事實，猶予逃逸，始足當之。若行為人不知其已肇事並致人死傷，縱然逃逸，亦與本罪之構成要件不合。」
最高法院90年度台上字第6786號刑事判決
：「同法第二百九十四條第二項之遺棄因而致人於死（重傷）罪，為同條第一項違背義務遺棄罪之結果加重犯規定。是在駕駛動力交通工具肇事致人死傷，使陷於無自救能力而逃逸之情形，倘被害人因其逃逸，致發生客觀上能預見而不預見之重傷或死亡之加重結果者，自應對行為人之肇事逃逸行為，論以該遺棄之加重結果犯罪責，不再適用同法第一百八十五條之四肇事致人受傷逃逸罪。」
中華民國刑法第294條
：「

	I 對於無自救力之人，依法令或契約應扶助、養育或保護而遺棄之，或不為其生存所必要之扶助、養育或保護者，處六月以上、五年以下有期徒刑。

	II 因而致人於死者，處無期徒刑或七年以上有期徒刑；致重傷者，處三年以上十年以下有期徒刑。」