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刑法中的正犯、共犯，分別是什麼意思？

案例：
A男和B男各自為地區幫派大哥，兩人一直因土地界線不明而有糾紛：



一、某日，從外地來了一群由C男帶領的新幫派，不僅打亂地方秩序，更壓縮到A男和B男的地盤，於是A男和B男兩人暫時放下恩怨，共同殺死C男。



二、D男雖為A男身邊的小弟，但遲遲無法獲A男賞識，且時常遭A男怒罵，因此D男私下會見B男，表示A男與B男的女友有特殊親密關係，慫恿B男盡快殺死A男，B男於隔日親自殺死A男。



三、A男因家世不錯而常常「炫富」，B男心生妒忌，得知A男將於3日後出國，便買通A男的手下E男，要求E男協助自己偷竊。偷竊當日，E男故意將A男家門鑰匙遺落在大門口，B男則於約定好的時間拿取鑰匙並進入行竊，得手數件珠寶與不少現金。

刑法中將犯罪行為人的類型依是否實行自己犯罪分為「正犯」和「共犯」。（見圖1）




圖1　正犯與共犯

資料來源：楊舒婷　/　繪圖：Yen






圖1　正犯與共犯

資料來源：楊舒婷　/　繪圖：Yen


一、正犯：指行為人實行自己的犯罪。
單獨正犯：實行犯罪的行為人只有1人。
共同正犯：實行犯罪的行為人有2人以上。但要注意的是，共同正犯不能簡稱為「共犯」，因為刑法上的共犯是指「教唆犯」和「幫助犯
[1]
」，意義完全不同。
案例說明：在案例一中，A男和B男有相同犯罪目的，也確實一起殺死C男，屬於實行自己犯罪的正犯，且因為是兩人一起行動，又可稱為共同正犯
[2]
。假如只有A男自己想殺C男，則A男屬於單獨正犯。
二、共犯：指行為人參與別人的犯罪。
教唆犯：慫恿他人實行犯罪，但自己不真正行動。
幫助犯：協助他人實行犯罪，但不是參與犯罪構成要件的核心。例如明知對方買刀的目的是要殺人，仍讓對方購買，或明知對方要縱火殺人，仍協助運送油桶。
案例說明：在案例二中，雖然B男原本沒有想要殺A男，是因為D男在一旁搧風點火，但事實上B男的確殺死A男，因此B男還是構成殺人罪
[3]
的「單獨正犯」。不過立法者認為，D男的慫恿行為對被害人造成危險，這種行為跟實行犯罪一樣都應受處罰，因此訂定刑法第29條
[4]
的「教唆犯」，讓D男和B男一起負起殺人責任。
而在案例三中，B男自己完成偷竊行為，屬於竊盜罪
[5]
的「單獨正犯」。雖然E男沒有一起行竊、也沒有慫恿B男，不過立法者認為，E男故意將鑰匙遺留在大門口的行為，幫助B男順利潛入A男家中，也對犯罪行為有貢獻，因此訂定刑法第30條
[6]
的「幫助犯」，讓E男和B男一起負起竊盜責任，但因為幫助犯的危險比教唆犯輕微（一個是讓犯罪行為從無到有，一個是順水推舟讓犯罪行為比較順利），因此對幫助犯的處罰也比較輕微（刑法第30條第2項後段：「得按正犯之刑減輕之。」）。

註腳：
最高法院94年度台上字第2822號刑事判決
：「刑法之幫助犯（從犯），係指幫助他人犯罪之人；即他人已決意犯罪，如以犯罪意思助成其犯罪之實現，或予以物質上之助力，或予以精神上之助力者皆是；幫助行為之性質，為援助或便利他人犯罪，俾易完成，於此，幫助犯除須認識正犯已具實施犯罪之故意外，且須認識自己之行為係在幫助正犯犯罪，更須認識正犯之犯罪行為，因自己之幫助可以助成其結果而決定幫助之故意；又幫助犯以加功於他人之犯罪，以利其實行為特質，其有別於教唆犯者，乃幫助犯並非為他人創造犯意，而係於他人已決意犯罪之後，予以助力，至其幫助行為係事前幫助或事中幫助則非所問；又其中之事前幫助，即事前從犯，係指於正犯決意犯罪之後，實施犯罪之前予以幫助而言，此與對於尚未決意犯罪之人而為唆使其產生犯罪之決意，或使具不確定犯意之人堅定其犯罪之決意，以促成其為犯罪行為之教唆犯迥然不同；復按幫助犯幫助行為之方式，固無限制，包括積極之作為及消極之不作為，其中消極之不作為，必須在法律上有防止他人為犯罪行為之義務，竟違反防止義務，能防止而故意不予防止，以助成他人犯罪結果之發生，始負不作為幫助犯刑責，若於他人實施犯罪之際，袖手旁觀，單純以消極態度不予阻止，並無便利正犯實施犯罪之行為者，即不能遽論以幫助犯。」
刑法第28條
：「二人以上共同實行犯罪之行為者，皆為正犯。」
刑法第271條
第1項：「殺人者，處死刑、無期徒刑或十年以上有期徒刑。」
刑法第29條
：「

	I、教唆他人使之實行犯罪行為者，為教唆犯。

	II、教唆犯之處罰，依其所教唆之罪處罰之。」
刑法第320條
第1項：「意圖為自己或第三人不法之所有，而竊取他人之動產者，為竊盜罪，處五年以下有期徒刑、拘役或五十萬元以下罰金。」
刑法第30條
：「

	I、幫助他人實行犯罪行為者，為幫助犯。雖他人不知幫助之情者，亦同。

	II、幫助犯之處罰，得按正犯之刑減輕之。」
認領是什麼意思？與收養、認養、領養，有什麼不同？

案例：
A男和B女結婚後仍玩心不改，多次與公司女秘書C發生性關係，數月後C女發現自己懷孕，並生下一子D：



（一）假若C女單身，D子與A男的關係為？



（二）假若C女已婚，D子與A男的關係為？

圖1　什麼是認領、收養、認養、領養？

資料來源：楊舒婷　/　繪圖：Yen






圖1　什麼是認領、收養、認養、領養？

資料來源：楊舒婷　/　繪圖：Yen


一、認領的意思（見圖1）
依民法第1065條
[1]
第1項：「非婚生子女經生父認領者，視為婚生子女。其經生父撫育者，視為認領。」所以「認領」其實就是指「生父承認非婚生子女為自己的親生子女」
[2]
，讓非婚生子女的地位變成婚生子女。
（一）案例一
在案例一中，C女在未婚狀態下生下D子，但因C女和A男沒有法律上的配偶關係，對A男而言，D子即是非婚生子女
[3]
，若A男想讓D子認祖歸宗，應依民法第1065條第1項規定進行「認領」，也就是承認D子確實是自己的親生子女。
假若A男隨即在C女懷孕後搬家且避不見面，但仍每個月給付C女數萬元款項以供養育D子，此時就會認定A男有撫育D子的事實，法律效果是「視為認領」。換句話說，即便A男只是每月提供養育費而沒有直接承認D子是自己的親生子女，仍可發生認領的效果
[4]
。
另外，依民法第1065條第2項規定
[5]
，D子本來就視為C女的婚生子女，C女無須再認領D子。（見圖2）




圖2　生父可認領的情況

資料來源：楊舒婷　/　繪圖：Yen






圖2　生父可認領的情況

資料來源：楊舒婷　/　繪圖：Yen


（二）案例二
請特別留意，民法規定只能認領「非婚生子女」。
假設C女其實是有夫之婦，此時依民法第1063條第1項規定
[6]
，D子會推定為C女和丈夫的「婚生子女」，所以除非C女、丈夫或D子本人有提出婚生否認之訴，使D子成為「非婚生子女」，否則A男即不能認領D子
[7]
。（見圖3）




圖3　生父無法認領的情況

資料來源：楊舒婷　/　繪圖：Yen






圖3　生父無法認領的情況

資料來源：楊舒婷　/　繪圖：Yen


二、收養
關於「收養」，規定在民法第1072條以下，是指「透過法律制度，將他人的子女視為自己的子女」
[8]
，原則上除法律另有規定外，養子女與婚生子女負擔的權利和義務均相同
[9]
。
在上述案例二中，因為D子已經先被推定為是C女和丈夫的婚生子女，假若A男想就近照顧D子，另一個方法就是辦理「收養」，雖然原則上不能收養自己的直系血親
[10]
，但如果C女、丈夫或D子本人均未在起訴期限內提出婚生否認之訴，導致親子關係確定，則A男和D子間即無任何法律上親子關係，此時A男應可以收養D子
[11]
。
三、認養、領養
時常聽聞的「認養」、「領養」都不是民法上的正式用語，而是常見於動植物保護等其他領域。
一般來說，「認養」多是指提供金錢援助（像是定期捐款），讓相關機構（如政府的動物保護處、流浪動物收容所）有能力繼續營運
[12]
的情形；「領養」則多是指將動物帶回家自行照顧的情形（例如常聽到「以領養代替購買」的口號）。

註腳：
民法第1065條
：「

	I 非婚生子女經生父認領者，視為婚生子女。其經生父撫育者，視為認領。

	II 非婚生子女與其生母之關係，視為婚生子女，無須認領。」
之所以要強調是「生父」認領，而不包括「生母」是因為，孩子本來就是從母親體內所孕育而成的生命（代理孕母這種特殊的情況先不談），小孩與母親間有絕對的自然血緣，所以不用再多此一舉的進行認領（可參考
民法第1065條
第2項）。
此種情況下，D子因為在法律上和A男完全沒有關係，所以不得繼承A男的遺產。
臺灣南投地方法院102年度重訴字第38號民事判決
：「所謂撫育不限於教養，苟客觀上有撫育之事實者即可，亦不問生父曾否與生母同居，只須生父有以該子女為自己之子女之意思，而予撫育之事實，即得視為認領；關於遺腹子女即受胎在生父生母同居共財之關係存續中者，應認與經生父撫育者同。」
民法第1065條
第2項：「非婚生子女與其生母之關係，視為婚生子女，無須認領。」
民法第1063條
第1項：「妻之受胎，係在婚姻關係存續中者，推定其所生子女為婚生子女。」
可參考楊舒婷（2021），《
婚生子女與非婚生子女的定義？非婚生子女可能因準正，而擁有與婚生子女相同的權利義務嗎？
》。
民法第1072條
：「收養他人之子女為子女時，其收養者為養父或養母，被收養者為養子或養女。」
民法第1077條
第1項：「養子女與養父母及其親屬間之關係，除法律另有規定外，與婚生子女同。」
民法第1073條之1
：「下列親屬不得收養為養子女：

	一、直系血親。

	二、直系姻親。但夫妻之一方，收養他方之子女者，不在此限。

	三、旁系血親在六親等以內及旁系姻親在五親等以內，輩分不相當者。」
臺灣高等法院暨所屬法院103年法律座談會民事類提案第10號
（2014/11/19）：「按受婚生推定之子女，如夫妻之一方或子女能證明子女非為婚生子女者，固得提起否認子女之訴或否認推定生父之訴予以推翻，然若已逾民法第1063條第3項之除斥期間，縱使子女與推定生父間無真實血緣，基於身分關係排他性與法律秩序安定性原則，其法律上擬制之親子關係即已確定。此時，子女與有真實血緣之生父間，在法律上已無任何親子關係存在，自無禁止其成立收養關係之必要，亦不違反民法第1072條及第1073條之1第1款之規定。否則，丙與Ａ既已不可能回復親生父子之親子關係，又不能成立養父子之擬制血親關係，對人民身分權益之保護顯有未周，殊非法律規定之目的。」事實上這裡是一個法律爭點，有認為只要存在血緣關係，無論是否為他人婚生子女，都不可以收養；但也有見解認為比起沒有名分的私生子，藉由收養制度讓孩子取得婚生子女的地位，反而有利於子女。
特別的是，我國的
財團法人兒童暨家庭扶助基金會
（簡稱家扶基金會）也有「認養兒童」的制度，欲透過民眾捐款來改善兒童生活環境。
家人呷好逗相報不行嗎？如何處理「關係人交易」？

案例：

本文為《
當文創遇上法律：公司治理的挑戰
》之精選書摘，原標題為〈如何處理「關係人交易」？〉，說明當公司的交易對象出現以下4種「關係人」時，公司要特別遵守「資訊揭露」和「表決迴避」程序，以確保交易過程的合法性：①有利害關係導致可能危害公司利益的股東、②有利害關係的董事、③有利害關係的董事配偶、二親等內血親、④有利害關係的公司，而且董事對這間公司有控制或從屬關係
[1]
。

			

		

	


 
文／劉承愚律師
公司經營發展，需要資源和人才，在創業之始，資源和人才最常見的來源，就是家人和朋友，特別是家人。華人有「內舉不避親」的習慣，「好康道相報」的資源分享也是人情之常。但是公司日漸成長，加入外部股東後，當公司與大股東或董事的家人或朋友進行交易或建立法律關係時，就必須要注意要「關係人交易」的問題。
關係人交易原則上並不違法，但是在建立交易關係時，《公司法》有一定的程序要求。在我國《公司法》中，對關係人交易，在股東會及董事會的議事程序下，有「表決迴避」及「資訊揭露」的要求，茲分述如下：
一、關係人交易在股東會應遵守的表決迴避程序
如前所述，公司的重要事項如重大資產的取得或處分，需要得到股東會的特別決議。例如A公司要和B公司共同合作參與某金額龐大的BOT案，依《公司法》第185條的規定，應有代表已發行股份總數三分之二以上股東出席之股東會，以出席股東表決權過半數之同意行之
[2]
。但A公司的大股東某甲同時擁有B公司全部股權。這個合作案對於某甲的利益至關重要，而有利B公司的合作條件，相對的也可能犧牲了A公司的利益。
在這樣的情況下，《公司法》第178條規定，「股東對於會議之事項，有自身利害關係致有害於公司利益之虞時，不得加入表決，並不得代理他股東行使其表決權。
[3]
」也就是說，這個交易是否能夠進行，將由某甲以外的A公司股東，在股東會行使表決權做成決議，某甲不得參與表決，亦不能受他人委託代表他人參與表決。
二、關係人交易在董事會應遵守的資訊揭露及表決迴避程序
如果關係人交易屬於董事會決議事項，則應遵守的程序包括資訊揭露及表決迴避，而除了具董事身分者外，還包括「利害關係之擬制」的規定，茲分述如下：
（一）資訊揭露
依《公司法》第206條第2項的規定，「董事對於會議之事項，有自身利害關係時，應於當次董事會說明其自身利害關係之重要內容。
[4]
」
（二）表決迴避
在前面所提到股東就自身利害關係事項不得加入表決，且不得代理其他股東行使表決權的規定，在董事會也同樣適用。也就是說，董事在說明其自身利害關係之重要內容之後，應離席讓其他非利害關係人之董事進行表決。如有利害關係之董事受到其他董事委託代為出席董事會時，亦不得以代理其他董事的名義來參與表決。
（三）利害關係人之擬制
至於利害關係人的認定，董事會與股東會有所不同。股東會議事程序的利害關係人僅及於股東自身；而董事會議事程序的利害關係人，除了董事自身之外，擴張到董事之配偶、二親等內血親，或與董事具有控制從屬關係之公司，就前項會議之事項有利害關係者，視為董事就該事項有自身利害關係
[5]
。
在上述規定中，值得注意的是，股東會的表決迴避標準為股東「有自身利害關係致有害於公司利益之虞」，而董事會的揭露及迴避標準為董事「有自身利害關係」，至於是否「有害於公司利益之虞」則在所不問。但無論如何，「自身利害關係」並不是很清楚的界限，例如公司向董事的兄弟經營的公司購買機器設備，依上述擬制規定，被視為有自身利害關係，但是向董事的姪子（三親等親屬）經營的公司購買機器設備，與該董事間是否有自身利害關係，可能每個人的看法不同。
由於股東會決議違反程序，其他股東得向法院請求確認股東會決議無效；董事會決議違反程序的效力，法無明文，但通說認為是無效的決議。為了避免發生困擾或糾紛，建議身為股東及董事者，要有一定的自覺，當公司要進行交易或建立某些法律關係，可能與自己有關時，可以在會前與其他與會者討論，是否有資訊揭露或表決迴避的必要，如果無法確認，也可以向法律顧問進行諮詢。以確保交易過程的合法性，避免發生不必要的後遺症。
 
【重點回顧】

	

		

			

			
問： 如何處理關係人交易？


			
答： 法律並不禁止關係人交易，但是在股東會決議程序上有表決迴避，董事會決議程序上有資訊揭露、表決迴避及利害關係人擬制等規範。由於認定關係人交易主要以「自身利害關係」標準，在許多情況下，每個人對於「自身利害關係」的認定不同，但是違反股東會決議或董事會決議程序的話，可能造成決議被撤銷或無效。因此，建議身為股東及董事者，在查覺議案可能與自己有關時，可以在會前與其他與會者討論，是否有資訊揭露或表決迴避的必要，或向法律顧問進行諮詢。以確保交易程序的合法性，避免發生不必要的後遺症。

註腳：
公司法第369之2
：「

	I 公司持有他公司有表決權之股份或出資額，超過他公司已發行有表決權之股份總數或資本總額半數者為控制公司，該他公司為從屬公司。

	II 除前項外，公司直接或間接控制他公司之人事、財務或業務經營者亦為控制公司，該他公司為從屬公司。」

	
公司法第369之3
：「有左列情形之一者，推定為有控制與從屬關係：

	一、公司與他公司之執行業務股東或董事有半數以上相同者。

	二、公司與他公司之已發行有表決權之股份總數或資本總額有半數以上為相同之股東持有或出資者。」
公司法第185條
：「

	I 公司為下列行為，應有代表已發行股份總數三分之二以上股東出席之股東會，以出席股東表決權過半數之同意行之：

	一、締結、變更或終止關於出租全部營業，委託經營或與他人經常共同經營之契約。

	二、讓與全部或主要部分之營業或財產。

	三、受讓他人全部營業或財產，對公司營運有重大影響。

	II 公開發行股票之公司，出席股東之股份總數不足前項定額者，得以有代表已發行股份總數過半數股東之出席，出席股東表決權三分之二以上之同意行之。

	III 前二項出席股東股份總數及表決權數，章程有較高之規定者，從其規定。

	IV 第一項之議案，應由有三分之二以上董事出席之董事會，以出席董事過半數之決議提出之。」
公司法第178條
：「股東對於會議之事項，有自身利害關係致有害於公司利益之虞時，不得加入表決，並不得代理他股東行使其表決權。」
公司法第206條
第2項：「董事對於會議之事項，有自身利害關係時，應於當次董事會說明其自身利害關係之重要內容。」
公司法第206條
第3項：「董事之配偶、二親等內血親，或與董事具有控制從屬關係之公司，就前項會議之事項有利害關係者，視為董事就該事項有自身利害關係。」
誰應該遵守偵查不公開？違反的法律效果是什麼？

案例：

一、檢察官
檢察官是主導犯罪偵查的重要角色，在刑事偵查階段，基於無罪推定原則，保障犯罪嫌疑人和相關人的權益，使國家正確有效行使刑罰權等功能，檢察官對犯罪嫌疑人的偵查工作，不得公開
[1]
。不得公開的事項，包含犯罪嫌疑人的供述與自白、偵查的方法與計畫（逮補、羈押、搜索事項等）、偵查的相關證據（卷宗、筆錄、錄音帶等）以及相關犯罪嫌疑人、被害人、證人等個人資料都是保護的對象
[2]
。
二、其他須遵守偵查不公開人員
[3]
（一）檢察事務官、
（二）司法警察官、
（三）司法警察、
（四）犯罪嫌疑人之辯護人、
（五）告訴代理人、
（六）其他於偵查程序依法執行職務人員。
關於第4點提到有關犯罪嫌疑人的辯護人，由於偵查程序中的相關卷宗及證物受到保護，刑事訴訟法第33條第1項
[4]
僅讓辯護人在「審判階段」可看到卷宗和證物的內容，並得抄錄或攝影。經過大法官釋字第737號解釋
[5]
後，大法官認為偵查中的羈押審查程序，辯護人為獲得必要資訊，也可以看卷宗和證物的內容，並未違反偵查不公開原則。立法院也在這號釋字公布後，增訂刑事訴訟法第33條之1
[6]
。
三、違反偵查不公開的法律效果
依偵查不公開作業辦法第10條
[7]
規定，違反偵查不公開者應負行政或刑事
[8]
責任。特別要注意的是，偵查不公開原則主要是約束檢調人員，而辯護人則是基於律師倫理，負有保密義務。因此，被調查的犯罪嫌疑人與新聞媒體，都不是偵查不公開原則約束的對象，即便犯罪嫌疑人或是新聞媒體透露偵查階段的相關內容，也不負行政或刑事的責任。然而，從近年八里雙屍案
[9]
和南港小模姦殺案
[10]
中，媒體在偵查階段對犯罪嫌疑人的報導，將使犯罪嫌疑人承受巨大的社會輿論，即便最後獲得不起訴處分，對當事人仍會造成無可回復的傷害，因此不可忽略媒體報導的影響，更應從消息源頭落實偵查不公開原則。

註腳：
刑事訴訟法第245條
第1項。
偵查不公開作業辦法第8條
。
刑事訴訟法第245條
第3項。
刑事訴訟法第33條
第1項。
大法官釋字第737號解釋
。
刑事訴訟法第33條之1
。
偵查不公開作業辦法第10條
。
例如
刑法第132條
所規範「公務員洩漏國防以外秘密罪」，即屬可能須付的刑事責任。
又稱媽媽嘴案，是一起發生於2013年2月的刑事案件。原犯罪嫌疑人之一的媽媽嘴咖啡店老闆呂炳宏，在偵查階段被媒體以殺人共犯稱呼，並稱其經營的咖啡廳為龍門客棧，呂炳宏在4月12日獲得不起訴處分。
為2017年3月發生的一起刑事案件。兇手程宇稱其梁姓女友為共犯，經媒體報導後，梁女個人臉書湧入大量惡意攻擊留言，檢方經過調查，梁女最終獲不起訴處分，消息一出引起大批網友刪留言潮。
租屋時可能需要負擔的支出：租金、押金與違約金

案例：

在房屋租賃關係中，契約當事人除了需要負擔租金，還可能需要負擔「押金」與「違約金」。
一、租金是房客使用房屋的代價，租金的金額以及支付的時間點（例如月初、月末繳交租金）由雙方自行訂定，法律沒有強制規定。
原則上在契約當事人簽訂契約後，於租賃期限內即不可任意增減租金，除非符合下列任一情況：
（一）雙方當事人皆同意，此時才可以增、減租金。
（二）房屋因天災或其他不可怪罪房客的事由，導致部分毀損，此時依照民法第435條
[1]
，房客可以請求房東減少租金。 
（三）如果租賃契約沒有租賃期限，房屋的價格有升、降時，雙方當事人都可以依照民法第442條
[2]
聲請法院增、減租金。 
二、押金（也有人稱為押租金）是房客交給房東的保證金，用來擔保租賃關係中房客可能產生的賠償責任
[3]
。
例如，房客欠租或是房屋使用上造成房東損害，房東可以從押金中扣除相當的金額作為補償，不需要另行向房客請求賠償。如果租賃關係中沒有損害發生，或是有損害發生但押金仍有餘額，租賃關係結束之後房客即可向房東請求返還押金。
三、違約金是契約一方當事人違反契約時，他方可以請求的賠償金
[4]
。原則上違約金具有「總額預定」的性質，也就是說，不論實際損害多於或少於約定的違約金額，一旦違約的事情發生，他方都可以照約定金額請求。
例如，現行行政院房屋租賃契約書範本中第11條規定
[5]
，若提前終止租約，房東、房客應於一定期限前通知對方，否則就應賠償違約金。
一般租賃契約會約定如果房客應負擔違約金，房東可直接由押金中扣除。如果押金不足以填補違約金的額度，則房東可就餘額另行向房客請求。

註腳：
民法第435條
。
民法第442條
：「租賃物為不動產者，因其價值之昇降，當事人得聲請法院增減其租金。但其租賃定有期限者，不在此限。」
最高法院101年度台簡上字第24號民事判決
節錄：「而押租金係為擔保承租人租賃債務之履行，於租賃關係終了、租賃物已返還、承租人無債務不履行情事，始得請求返還。」
民法第250條
：「當事人得約定債務人於債務不履行時，應支付違約金。違約金，除當事人另有訂定外，視為因不履行而生損害之賠償總額。其約定如債務人不於適當時期或不依適當方法履行債務時，即須支付違約金者，債權人除得請求履行債務外，違約金視為因不於適當時期或不依適當方法履行債務所生損害之賠償總額。」
參照
行政院房屋租賃契約書範本
。
哪些行為可能構成強制罪？

案例：

圖1　生活上常見成立強制罪的行為？

資料來源：雷皓明、張學昌　/　繪圖：Yen






圖1　生活上常見成立強制罪的行為？

資料來源：雷皓明、張學昌　/　繪圖：Yen


一、生活上常見成立刑法第304條第1項
[1]
強制罪的行為，包含：
（一）A與B爭吵不休，A一氣之下以手圈住B的脖子，強拉B到辦公室理論
[2]
。
（二）A與B時常因為房屋的租金問題產生糾紛。某日A因不滿對方，便攜帶鎖鏈將租給B的房屋大門上鎖，導致B無法從屋內自行離開
[3]
。
（三）A與B在駕駛中產生行車糾紛，A將車停置於B車前方並下車理論，並試圖打開車門以及拍打車窗阻止其離去
[4]
。
至於常見的其他行為，例如不分晝夜地以電話、簡訊騷擾他人、肉身抗爭與證據保全等，是否構成強制罪，則有爭議。
二、不分晝夜地以電話、簡訊騷擾他人
法院見解傾向不構成強制罪。強制罪要求有一定的強暴、脅迫行為影響他人，電話騷擾雖然使人不悅、影響被騷擾者的生活，但是手段不具備強暴或脅迫性質，因此不構成強制罪
[5]
。然而，根據騷擾的具體情況，有可能構成侵害居住安寧權，負擔損害賠償責任，或是在未來「糾纏行為防制法」通過以後構成違法的糾纏行為。
三、肉身抗爭
是否構成強制罪，法院沒有一致的見解。
2014年中國國臺辦主任張志軍來台時，幾名青年以肉身與車輛阻擋通行，傳達政治理念。法院考量被告動機良善、阻礙時間短暫，認為沒有實質違法性，判決無罪。
然而，同年公投護臺灣聯盟為了要求立委決議廢核四，於立法院前抗議，阻擋通行，且產生肢體衝突。法院就認為此案被告手段過於激烈，認為有實質違法性，判決有罪。
因此，以肉身抗爭來表達意見，會因為個案事實不同、手段不同而影響是否構成強制罪。
四、證據保全的強制行為
過往曾有案例是工程公司拆除房屋過程中，毀損一旁房屋。屋主為求保全證據，要求工程公司不能把執行拆除工程的怪手移走，並阻止駕駛運走怪手，該案法官認為此行為不構成強制罪
[6]
。

註腳：
刑法第304條
第1項：「以強暴、脅迫使人行無義務之事或妨害人行使權利者，處三年以下有期徒刑、拘役或九千元以下罰金。」
參照
最高法院99年台上字第6558號刑事判決
。
參照
臺灣橋頭地方法院105年度審易字第2267號刑事判決
。
參照
臺灣臺北地方法院105年度易字第669號刑事判決
。
參照
臺灣高等法院106年度上易字第928號刑事判決
：「被告上開打電話及傳簡訊行為，並非對於受話人有必須接聽或閱讀之物理強制力，而行動電話來電之鈴聲或傳來簡訊之提醒聲音，亦非有不法實力之脅迫，縱大量密集之來電或簡訊足以使心煩或不便，惟因此等均不該當強暴或脅迫之行為」
參照
臺灣高等法院100年度上易字第581號刑事判決
。
在法律程序中，有哪些保護性侵被害人的措施？

案例：

除了檢警機關的即時庇護、保護令的隔離手段以外，性侵案件的偵查、審理過程中也有其他保護被害人的措施。（見圖1）




圖1　性侵被害人有哪些法律保障措施？

資料來源：雷皓明、張學昌　/　繪圖：Yen






圖1　性侵被害人有哪些法律保障措施？

資料來源：雷皓明、張學昌　/　繪圖：Yen


一、陪同偵查
一般刑事案件的偵查與開庭過程都是單獨進行，但顧及性侵案件對被害人造成的心理傷害與壓力，性侵害犯罪防治法（簡稱性防法）第15條第1項
[1]
特別規定被害人的法定代理人、配偶、直系或三親等內的旁系血親、家長家屬、醫師、心理師、輔導人員或社工人員都可以在偵查、審判中陪同在場，並且可以參與討論、陳述意見，作為被害人的支柱，協助被害人渡過偵查與審判過程。
二、取證保密、媒體保密、審理保密
社會的異樣眼光及輿論壓力，對被害人的傷害不亞於性侵行為，性侵害犯罪防治法設立各種保密規定，讓被害人不須在鎂光燈下承受更多傷害。
保密規定包含：
（一）診療採證時的保密
在醫療院所的診療過程中，必須有護理人員陪同，並且在保障被害人隱私的環境中進行
[2]
。
（二）審判過程的保密
我國的法庭審理過程原則上是公開進行，任何人都可以參加、旁聽法院中各個審判過程，僅有少數案件是秘密進行。
依照性侵害犯罪防治法第18條
[3]
，性侵害案件就是例外需要保密的審判案件。除非被害人或法定代理人同意，否則審判法庭的門口將會緊閉，任何人皆不得進入旁聽。
（三）新聞、媒體等流言的保密
性侵案件發生時往往招惹新聞媒體湧入大肆報導，不僅侵犯被害人隱私，也造成心理壓力。因此性侵害犯罪防治法第13條規定
[4]
，除非被害人、檢察官或法院認為有必要公開，任何人都不可以用紙本、廣播電視甚至是網際網路報導、揭露涉及「被害人姓名」或其他「足以辨認被害人身分」的資訊。如有違反，政府可以依照性侵害犯罪防治法第13條之1
[5]
裁處罰鍰來阻止散布行為。其中，「足以辨認被害人身分」的資訊例如，媒體不能在報導中洩漏被害人就讀的學校名稱與學號，因為這些資訊都能讓人輕易的搜尋到被害人的身分。
三、隔離訊問
上述二、（二）提到的審判過程，讓被害人必須重新面對加害者，但不是每個被害人都有強大的心理素質能夠面對面追究對方責任。因此，性侵害犯罪防治法第16條
[6]
規定，被害人可以向法官聲請「隔離訊問」，例如在審判的法庭之外進行訊問，或是透過影音進行遠端訊問，藉此與加害者隔離。
法官依照個案情形，也可以主動選擇隔離訊問，不需要等待當事人聲請。
四、加害者禁制措施
不是每個加害者都會主動認錯，許多性侵案件中的加害者會找藉口或說謊狡辯，甚至是透過言語攻擊被害人的方式來嘗試自清。
為了避免法律上的攻防變成對被害人的攻擊，性侵害犯罪防治法第16條允許法官可以禁止加害者以及律師在作證時質問被害人，也禁止加害人利用「性經驗」的相關證據作為法律上攻防的手段。例如，加害人不能在訴訟中說「被害人性關係複雜，生性放蕩，是他勾引我的，我沒有強迫他」來狡辯。
此外，如果加害人或辯護人想要透過性別來羞辱歧視被害人，性侵害犯罪防治法第16條之2
[7]
更是強制法官不能放任加害者的性別歧視，必須禁止這種行為。

註腳：
性侵害犯罪防治法第15條
第1項：「被害人之法定代理人、配偶、直系或三親等內旁系血親、家長、家屬、醫師、心理師、輔導人員或社工人員得於偵查或審判中，陪同被害人在場，並得陳述意見。」
性侵害犯罪防治法第10條
第2項：「醫院、診所對被害人診療時，應有護理人員陪同，並應保護被害人之隱私，提供安全及合適之就醫環境。」
性侵害犯罪防治法第18條
：「性侵害犯罪之案件，審判不得公開。但有下列情形之一，經法官或軍事審判官認有必要者，不在此限：

	一、被害人同意。

	二、被害人為無行為能力或限制行為能力者，經本人及其法定代理人同意。」
性侵害犯罪防治法第13條
：「

	I 宣傳品、出版品、廣播、電視、網際網路或其他媒體不得報導或記載有被害人之姓名或其他足資辨別身分之資訊。但經有行為能力之被害人同意、檢察官或法院依法認為有必要者，不在此限。

	II 前項以外之任何人不得以媒體或其他方法公開或揭露第一項被害人之姓名及其他足資識別身分之資訊。

	III 第一項但書規定，於被害人死亡經目的事業主管機關權衡社會公益，認有報導或揭露必要者，亦同。」
性侵害犯罪防治法第13條之1
：「

	I 廣播、電視事業違反前條第一項規定者，由目的事業主管機關處新臺幣六萬元以上六十萬元以下罰鍰，並命其限期改正；屆期未改正者，得按次處罰。

	II 前項以外之宣傳品、出版品、網際網路或其他媒體違反前條第一項規定者，由目的事業主管機關處負責人新臺幣六萬元以上六十萬元以下罰鍰，並得沒入前條規定之物品、命其限期移除內容、下架或其他必要之處置；屆期不履行者，得按次處罰至履行為止。

	III 前二項以外之任何人違反前條第二項規定而無正當理由者，處新臺幣二萬元以上十萬元以下罰鍰。

	IV 宣傳品、出版品、網際網路或其他媒體無負責人或負責人對行為人之行為不具監督關係者，第二項所定之罰鍰，處罰行為人。」
性侵害犯罪防治法第16條
：「

	I 對被害人之訊問或詰問，得依聲請或依職權在法庭外為之，或利用聲音、影像傳送之科技設備或其他適當隔離措施，將被害人與被告或法官隔離。

	II 被害人經傳喚到庭作證時，如因心智障礙或身心創傷，認當庭詰問有致其不能自由陳述或完全陳述之虞者，法官、軍事審判官應採取前項隔離詰問之措施。

	III 審判長因當事人或辯護人詰問被害人不當而禁止其詰問者，得以訊問代之。

	IV 性侵害犯罪之被告或其辯護人不得詰問或提出有關被害人與被告以外之人之性經驗證據。但法官、軍事審判官認有必要者，不在此限。」
性侵害犯罪防治法第16條之2
：「性侵害犯罪之被告或其辯護人於審判中對被害人有任何性別歧視之陳述與舉止，法官應予即時制止。」
發生車禍可以向誰請求賠償？

案例：

車禍發生時，受害者除了向「肇事駕駛」請求負擔車禍的賠償責任以外，也有可能請求其他人一併負擔賠償責任。（見圖1）




圖1　發生車禍可以向誰請求賠償？

資料來源：雷皓明、張學昌　/　繪圖：Yen






圖1　發生車禍可以向誰請求賠償？

資料來源：雷皓明、張學昌　/　繪圖：Yen


一、同車的駕駛
如果搭乘他人駕駛的交通工具發生車禍，而駕駛人因為故意、過失造成車禍發生，可以向自己的駕駛請求負擔賠償責任。
例如A搭乘C的順風車出門，但C一向不遵守交通規則、超速駕駛，行經十字路口時與闖紅燈的B擦撞，A除了向闖紅燈的B求償以外，也可以向C請求賠償
[1]
。
二、駕駛的「僱用人」
如果肇事者是以駕駛為業（例如計程車駕駛、大客車駕駛或貨運駕駛），並且在上班過程中肇事，受害者也有可能依照民法第188條第1項
[2]
規定向駕駛的僱用人請求賠償。
例如，B是C客運公司僱用的司機，負責駕駛大客車接送乘客，某日駕駛途中煞車不及擦撞A，A除了向B求償，也可以向C請求賠償
[3]
。
三、肇事者的「法定代理人」
如果肇事者是無行為能力或只有限制行為能力的未成年人
[4]
，受害者也可以依照民法第187條第1項
[5]
規定，向肇事者的法定代理人（通常為父母）請求賠償。
例如17歲的B無照駕駛機車上路，行經路口擦撞A，A可請求B的父母一併負擔賠償責任。
四、肇事汽車的「汽車所有人」
如果汽車所有人有「故意違背法律」的情況，受害者也可以依照民法第184條第2項
[6]
規定向汽車所有人請求賠償。常見的例子像是汽車所有人明知對方無照，仍然出借汽車，最後不幸發生事故。
例如C明知B只有機車駕照，仍把自己的汽車借給B駕駛，B行經十字路口闖紅燈撞上A，A除了向B求償，也可以向C請求賠償
[7]
。
若肇事者有駕照，但非汽車所有人，就只能向肇事者求償。
因此，車禍發生時除了向「肇事者」求償以外，還有可能向上述對象請求賠償。
不過要特別注意，是否賠償還是要看個別要件是否符合，例如向雇用人請求賠償，需要是「上班時間中」肇事；向汽車所有人賠償，要「汽車所有人故意違背法律」，並不是任何情況都一定要賠償！

註腳：
例如
最高法院99年度台上字第206號民事判決
。
民法第188條
第1項：「受僱人因執行職務，不法侵害他人之權利者，由僱用人與行為人連帶負損害賠償責任。但選任受僱人及監督其職務之執行，已盡相當之注意或縱加以相當之注意而仍不免發生損害者，僱用人不負賠償責任。」
類似案例可參考
最高法院104年度台上字第1517號民事判決
。
依照
民法第12條
、
民法第13條
規定，未滿18歲為未成年人。
民法第187條
第1項：「無行為能力人或限制行為能力人，不法侵害他人之權利者，以行為時有識別能力為限，與其法定代理人連帶負損害賠償責任。行為時無識別能力者，由其法定代理人負損害賠償責任。」
民法第184條
第2項：「違反保護他人之法律，致生損害於他人者，負賠償責任。但能證明其行為無過失者，不在此限。」
類似案例可參考
臺灣高等法院台中分院105年重上字第74號民事判決
。
什麼是重傷？

案例：

一、重傷定義
重傷就是很嚴重的傷害
[1]
。
二、「很嚴重的傷害」判斷標準
[2]
（一）喪失眼、耳、一肢主要機能。
（二）身體健康很難回復。
三、舉例說明
（一）喪失眼、耳、一肢主要機能

	

	
左膝蓋關節的伸出迴轉機能完全喪失，不能回復而殘廢。無法上下樓梯，且該關節屈時受阻，伸時呈無力並發抖，自難自由行走並保持身體重心平衡
[3]
。左膝蓋幾乎不能活動，所以是重傷。

	

	

	
臂骨折斷，但還能舉動而僅不能照常
[4]
。能舉動而不能照常，如肩膀持續運動過久會比受傷前還痠痛，不過手的機能沒有喪失，所以不是重傷，是傷害。

	

	

	
大指、食指及中指遭人切斷
[5]
。手主要機能是依賴大拇指、食指及中指而活動，故大指、食指及中指均遭人切斷，手要發力或拿東西都很難去辦到，所以是重傷。反之，無名指和小拇指就算被切斷，手要發力或拿東西有難度，但不是難辦到，所以是傷害。

	


（二）身體健康很難回復

	

	
潑硫酸導致毀容
[6]
。硫酸有高度腐蝕性，一旦毀容就難以回復，所以是重傷。

	

	

	
鼻準被人以刀削去一截
[7]
。即使治癒，然已成缺形，不能回復原狀，所以是重傷。

	


四、重傷型態
依行為人主觀的意思，可以分為：
（一）故意犯
如故意切斷他人大指食指中指、故意潑硫酸毀容，成立刑法第278條第1項重傷罪。
（二）過失犯
如開車不小心撞到人致重傷結果，成立刑法第284條
[8]
第1項過失致重傷罪。
綜上，「二、」的重傷判斷標準，只是認定有沒有重傷結果，至於故意或過失還要個案判斷。
 ​​​​​​

註腳：
刑法第278條
。
刑法第10條
第4項：「稱重傷者，謂下列傷害：一、毀敗或嚴重減損一目或二目之視能。二、毀敗或嚴重減損一耳或二耳之聽能。三、毀敗或嚴重減損語能、味能或嗅能。四、毀敗或嚴重減損一肢以上之機能。五、毀敗或嚴重減損生殖之機能。六、其他於身體或健康，有重大不治或難治之傷害。」
最高法院62年台上字第3454號刑事判例
。
最高法院30年上字第445號刑事判例
。
最高法院29年上字第685號刑事判例
、
29年上字第135號刑事判例
。
最高法院51年台上字第600號刑事判例
。
最高法院25年度決議
。
刑法第284條
。
轉租與分租是什麼意思？如果是不合法轉租，原本的出租人可以主張什麼權利？

案例：
出租人A把房屋租給承租人B後，承租人B可以轉租或分租房屋給第三人C嗎（圖1）？如果出租人A不同意時，該怎麼辦？







圖1　轉租、分租當事人

資料來源：作者自製。

一、什麼是轉租、分租
日常上常聽到轉租、分租用詞，但民法上並沒有「分租」的用字，都是使用「轉租」一詞，故筆者先行介紹轉租與分租在民法上的概念，後續的法律關係介紹則統一使用「轉租」。
（一）轉租
出租人把租賃物租給承租人後，承租人把租賃物的「全部」再租給第三人。承租人原則上不得轉租，除非得到出租人的承諾
[1]
。
（二）分租
承租人將房屋的「部分」（例如房屋的其中一個房間）再出租給第三人。承租人原則上得分租房屋之一部分，除非出租人有反對之約定
[2]
。
至於分租套房、多數人一起分租房屋，都是各自或共同與出租人訂立租賃契約，並非民法443條的情形，不在本篇討論範圍內。
二、合法轉租、不合法轉租（見圖1）




圖1　轉租之後，當事人之間的法律關係？

資料來源：陳家誼　/　繪圖：Yen






圖1　轉租之後，當事人之間的法律關係？

資料來源：陳家誼　/　繪圖：Yen


（一）區分標準
承租人將租賃物全部或一部再出租給第三人，依照出租人承諾或反對，可區分為合法轉租、不合法轉租。
就租賃物全部的轉租：無出租人的承諾，為不合法轉租；反之，有出租人的承諾，為合法轉租。
就房屋的一部轉租：出租人沒有反對約定為合法轉租；反之，有反對約定為不合法轉租。
（二）三人間法律關係
1. 出租人A與承租人B間
若為合法轉租，租賃關係仍然繼續
[3]
，承租人B仍須對出租人A付房租。
若為不合法轉租，雖然租賃契約仍然繼續存在，因為承租人B違反民法443條1項規定，依照民法第443條2項
[4]
，出租人A得終止租賃契約。
2. 承租人B與次承租人C之間
無論是否為合法轉租，雙方的租賃契約與一般之租賃契約相同，適用民法租賃契約規定。
3. 出租人A與次承租人C之間
基於債之相對性，沒有任何契約關係，出租人也就沒有請求次承租人給付租金的權利。
三、合法轉租時，出租人A可以採取的行動
（一）對承租人B
出租人得主張終止租賃契約
[5]
，承租人有返還房屋義務
[6]
。如果出租人同時是房屋所有權人，還可以依民法第767條1項前段
[7]
請求承租人返還房屋。差別在於前者是「基於債之關係」請求租賃物的返還；而後者是基於「物權關係」請求所有物的返還。
（二）對次承租人C
若出租人A為房屋所有權人，早期的法院實務認為在出租人尚未終止租約前，仍然成立占有連鎖，所以在A終止A、B間租賃契約之前，不能直接向第三人Ｃ主張民法767條1項前段，請求第三人返還房屋
[8]
。僅管最高法院作出這樣的決議，但最高法院後續判決卻採取不同的立場
[9]
，認為：無論出租人有無終止租約，對於第三人皆可主張民法767條1項前段，請求返還房屋。

註腳：
民法第443條
：「

	I 承租人非經出租人承諾，不得將租賃物轉租於他人。但租賃物為房屋者，除有反對之約定外，承租人得將其一部分轉租於他人。

	II 承租人違反前項規定，將租賃物轉租於他人者，出租人得終止契約。」
相對的，房屋以外的租賃物，原則上不能轉租。而因為民法第443條本文與但書用語，都是「轉租」，沒有另外使用「分租」，所以以下文章，統一使用「轉租」一詞。
民法第444條
第1項：「承租人依前條之規定，將租賃物轉租於他人者，其與出租人間之租賃關係，仍為繼續。」
民法第443條
第2項：「承租人違反前項規定，將租賃物轉租於他人者，出租人得終止契約。」
民法443條2項，同註4。
依民法455條
：「承租人於租賃關係終止後，應返還租賃物；租賃物有生產力者，並應保持其生產狀態，返還出租人。」
民法第767條
第1項前段：「所有人對於無權占有或侵奪其所有物者，得請求返還之。」
如果出租人為房屋所有權人，此時第三人是無權占有，這裡的原因基於債之相對性，對出租人而言第三人沒有法律上原因可以使用租屋。
最高法院44年度民、刑庭總會會議決議（六）
（1955/7/26）表示：出租人在未終止租賃契約以前，不能逕向第三人請求返還（其內容：承租人未得出租人承諾，擅將其所租出租人所有之基地，轉租於第三人，現該基地係由該第三人占有使用，出租人在未終止租賃契約以前，不能逕向第三人請求返還）。
例如
最高法院56年度台上字第2758號民事判決
。
著作的類型有哪些？——（一）語文、音樂、戲曲與舞蹈、美術、攝影

案例：

前文介紹著作的概念
後，以下分三篇介紹著作的種類。
一、著作的種類
依據著作權法第5條第1項至第7條之1
[1]
，著作可區分為數個主要類型，但這些規定是採例示規範方式，著作權法保障的著作並不限於這些類型，只要符合著作權法應受保護著作的必要條件
[2]
都會產生著作權；相反的，縱然符合各類型描述，但不符合應受保護著作的條件，仍無著作權。不同類型的著作依據著作權法有不同的權利，以下一一說明
[3]
。
（一）語文著作
為著作權法第5條第1項第1款
[4]
所例示，包括詩、詞、散文、小說、劇本、學術論述、演講及其他
[5]
，如J﹒k. 羅琳（J﹒ K﹒ Rowling）《哈利波特》（Harry Potter）小說、鄭愁予《錯誤》詩作或馬克斯（Karl Marx）《資本論》（Das Kapital）論文，可以附著於實體書籍、電子檔或單純以口述方式呈現。
（二）音樂著作
為著作權法第5條第1項第2款所例示，包括曲譜、歌詞及其他
[5]
，如方文山、周杰倫《青花瓷》歌曲與歌詞。如詞曲被演唱或演奏，則演唱或演奏本身為表演著作；如透過光碟等媒介物作成紀錄，則又產生錄音著作。因此通常一份音樂光碟或錄音檔將呈現多數著作類型並存狀態。
（三）戲曲與舞蹈著作
為著作權法第5條第1項第3款所例示，包括舞蹈、默劇、歌劇、話劇及其他
[5]
，如雲門舞集的舞蹈、明華園的歌仔戲或著別林（Chaplin）的默劇。
（四）美術著作
為著作權法第5條第1項第4款所例示，包括繪畫、版畫、漫畫、連環圖 （卡通）、素描、法書（書法）、字型繪畫、雕塑、美術工藝品及其他
[5]
，如通訊軟體LINE上的各式貼圖、尾田榮一郎《航海王（One Piece）漫畫、朱銘《太極》系列石雕或愛德華、孟克（Edvard Munch）《吶喊（Skrik）》畫作。
（五）攝影著作
為著作權法第5條第1項第5款所例示，包括照片、幻燈片及其他以攝影之製作方法所創作之著作在內
[5]
，如婚紗攝影、鳥類照片或證件照。所謂攝影包括觀景窗之選景、光線之決取、焦距之調整、速度之掌控、快門使用之技巧等，使光影附著於底片上的連續行為
[6]
。

註腳：
著作權法第5條第1項至第7條之1
。
應具備哪些必要條件才屬於受到著作權法保障的著作（具文藝性質、具表達形式、有人類精神力參與、屬原始創作及非著作權法排除保障的類型等），將於後續單元分享。
以下僅先說明各類著作的概念，至於個別著作類型享有何種權利，則於後續單元分享。
著作權法第5條
：「本法所稱著作，例示如下︰一、語文著作。二、音樂著作。三、戲劇、舞蹈著作。四、美術著作。五、攝影著作。六、圖形著作。七、視聽著作。八、錄音著作。九、建築著作。十、電腦程式著作。前項各款著作例示內容，由主管機關訂定之。」
經濟部智慧財產局（2020），《
著作權法第五條第一項各款著作內容例示
》。
經濟部智慧財產局智著字第09800008560號函釋
（2009/2/5）。
與長照機構簽署的照護契約有什麼特徵？簽署契約時要注意哪些事項？

案例：

與長照機構簽署照護的契約時，有哪些須注意之處？此照護契約又有何特色？以下分項述之：
一、適用消費者保護法
消費者保護法
[1]
（一般簡稱「消保法」）所稱的消費者，指的是以消費為目的而為交易、使用商品或接受服務的人。長照機構提供的照顧，基本上屬於「服務」，因此也在消費者保護法保障的範圍內。長照服務的企業經營者提供服務給消費者，因此要受到消費者保護法對於企業經營者的規範限制。
二、屬於「定型化契約」
（一）何謂定型化契約
規定於消費者保護法第2條
[2]
第9款，「指以企業經營者提出之定型化契約條款作為契約內容之全部或一部而訂立之契約。」現代社會大量消費交易的形態，已經不是傳統的交易雙方個別討論契約細節的模式。企業經營者為了節省交易成本、增加交易效率，會事先擬定契約的交易條款範本，並用同一套範本與不特定的多數消費者訂定契約。這樣的契約，就是定型化契約。此方式可能使消費者不理解或無法深究契約內容進行磋商，進而陷於契約的不平等條款當中，因此消費者保護法特別對定型化契約有所規範，以保障消費者的權益。
（二）定型化契約的規範
規定於消費者保護法第17條
[3]
，主管機關可以對特定行業限制其定型化契約「應記載事項」及「不得記載事項」。如果有違反，定型化契約中有問題的「條款」將無效（消費者保護法第17條
[3]
第4項）。
1. 應記載事項
依契約的性質及目的，認為屬於契約基本必備內容的事項，例如：重要權利義務事項、違反契約的法律效果、契約的解除權／終止權及其法律效果等等，都是應記載事項。如果定型化契約上沒有記載「應記載事項」，法律強制規定行政主管機關訂定的應記載事項，仍會成為契約之內容（消費者保護法第17條
[3]
第5項）。
2. 不得記載事項
為了避免企業經營者利用消費者不會仔細看契約，或者缺乏磋商能力，而在契約中約定對消費者不利、不公平的條款，因此特別列出不能成為契約內容的事項。例如限制或免除企業經營者的義務或責任、限制或剝奪消費者行使權利、加重消費者的義務或責任等等，以及最重要的「其他對消費者顯失公平事項」均不得記載。如果仍在契約中記載，這些個別條款無效。
（三）長照機構定型化契約的應記載及不得記載事項
1. 行政院公告有關長期照顧服務機構的定型化契約，應記載事項及不得記載事項，請見2007年的「一般護理之家定型化契約應記載及不得記載事項
[4]
」及2012年的「養護（長期照護）定型化契約應記載及不得記載事項
[5]
」，以下整合這兩者來說明。
2. 應記載事項
（1）照護處所
（2）費用內容、數額及繳納方式；費用調整
（3）服務項目及內容
（4）緊急事故的處理流程
（5）契約終止及退費
（6）遺留物品的保管責任
（7）其他：例如契約審閱期間、廣告責任、緊急聯絡人指定等等，養護（長期照護）定型化契約應記載及不得記載事項
[5]
有較詳細的規定。
3. 不得記載事項
（1）不能約定拋棄契約審閱權。
（2）約定保證金數額超過主管機關核定的數額。
（3）不能約定養護（長期照護）費數額，超過主管機關核定的數額。
（4）不能約定「養護（長期照護）費以週計費」、「未超過半個月以半個月計費」及「超過半個月以全月計費」，或其他類似的收費方式。
（5）不能約定受照顧者發生急、重、傷病、死亡或其他緊急事故等情況，與機構無關的文字。
（6）不能約定如果沒有立遺囑的人，遺體及遺留財物可以依機構慣例處理。
（7）不能要求消費者負擔不可歸責於自己所生之費用（如春節期間及特殊假日之照顧費用）。
（8）不能約定消費者同房型換房，應收取費用。
（9）不能約定扣抵保證金達一定數額時，機構可以直接終止契約。
（10）不能約定排除機構的故意或過失責任。
（11）不能約定機構可以任意處置消費者遷出機構後所遺留的物品。
（12）不能約定其他違反法律強制、禁止規定或顯失公平的約定。

註腳：
消費者保護法
。
消費者保護法第2條
。
消費者保護法第17條
。
一般護理之家定型化契約應記載及不得記載事項
。
養護(長期照護)定型化契約應記載及不得記載事項
。
與未滿16歲的人合意性交，成立犯罪嗎？

案例：

一、什麼是「合意」性交
[1]
？
刑法妨害性自主罪章的條文中並沒有合意性交的用法，一般稱合意性交是為了與妨害性自主的強制性交概念作區別，也就是以是否違反他人意願而性交作為標準。被害人與行為人間如果是出於「你情我願」的合意性交，基於自願的意思，原則上二人間的性交行為不會觸犯刑法。
二、與未滿16歲之人合意性交，仍會成立犯罪
因為立法者認為未滿16歲之人還處在身心發育階段，無法在有關性的自主意願做出理性成熟的決定，為了保護他們的性自主權，因而制定刑法第227條規定
[2]
，實務上稱為「準強制性交罪」，所以即使未滿16歲之人表示性交行為是出於自願的，仍會被認定是受害者。
三、合意的意思能力
未滿16歲之人對於性自主決定的能力，一般稱為「同意能力」，實務上稱為「合意的意思能力」。因為有程度上差異，且身心發展狀況有別，所以刑法第227條將未滿16歲之人細分為「未滿14歲之人」及「14歲以上未滿16歲之人」，分別明文於刑法第227條第1項及第3項，認為對於越年幼者為性交，侵害權利越深，應受越重的刑罰。
實務界
[3]
認為，未滿7歲之人不具有性自主決定的同意能力，以致於在與行為人發生性交行為時，未滿7歲之人不知如何拒絕性交，與違背意願下發生性交行為相類，將論刑法第222條第1項第2款
[4]
對未滿14歲之人加重強制性交罪。
四、行為人須認識到被害人的年齡，才符合犯罪的主觀故意要件
刑法第十六章妨害性自主罪，有關被害人年齡屬於構成要件，所以犯罪行為人必須對於性交對象的年齡具備認識、瞭解的狀況，才會符合犯罪主觀故意要件，而成立犯罪。
五、18歲以下之人與未滿16歲之人合意性交，成立刑法第227條犯罪，可以減輕或免除刑罰，且屬於告訴乃論罪
立法者認為18歲以下之人，心智發育尚未成熟，對於性行為充滿好奇，時有所聞與同齡的男女發生性關係，在兩方都是未成年的情形下，如果處以刑法重刑，將阻礙青少年未來人生的發展，因此特別制定刑法第227條之1「兩小無猜」條款
[5]
。但值得注意的是，18歲以下之行為人，如果是未滿14歲者，雖然可以依照刑法第18條第1項規定不罰，或是14歲以上未滿18歲者，雖然可以依照刑法第18條第2項規定得減輕其刑，但在行為人符合12歲以上18歲未滿的年齡階段，仍符合少年事件處理法第2條少年定義的規定
[6]
，而可以由少年法院處理，至於剛好18歲之人仍依照刑事訴訟法規定審理（圖1. ）。




圖1 . 整理前述時間關係軸

資料來源：作者自製






圖1 . 整理前述時間關係軸

資料來源：作者自製


另外，依第229條之1屬於告訴乃論罪
[7]
，也就是說，18歲以下之人與未滿16歲之人合意性交的案件，必須由未滿16歲之人的父母向檢察官提起告訴，檢察官才能對犯罪行為人起訴。這樣的立法，是給予雙方和解並撤回告訴的機會，避免未成年人一時興起而背負刑責前科，不利於青少年未來的身心人生發展。但須特別注意的是，如果未滿18歲之人與未滿7歲之人為性交者，將成立犯罪者是刑法第222條第1項第2款加重強制性交罪，而無刑法第227條之1及第229條之1規定適用，所以無法減輕或免除其刑，也屬非告訴乃論罪，檢察官可以不用經過未滿16歲之人的父母提起告訴，就向法院起訴。
六、依據上述，本文就下面A的行為，是否成立妨害性自主的犯罪，說明結論：
（一）A與未滿7歲的B合意性交，可能成立刑法第222條第2款加重強制性交罪，處7年以上有期徒刑。
（二）A與7歲以上未滿14歲的B合意性交，可能成立刑法第227條第1項對未成年人為合意性交罪，處3年以上10年以下有期徒刑。
（三）A與14歲以上未滿16歲的B合意性交，可能成立刑法第227條第3項對未成年人為合意性交罪，處7年以下有期徒刑。
（四）A與16歲以上的B合意性交，不成立犯罪。
（五）A對於上方敘述事實不知B的年齡，因為對於年齡的構成要件並不認識，所以不符合犯罪故意，因而不成立犯罪。
（六）
A為未滿18歲之人與未滿16歲之人合意性交者，如被害人為7歲以上之人，則A可能成立刑法第227條，可以依刑法第227條之1規定可以減輕或免除刑罰，且依刑法第229條之1屬於告訴乃論罪，須經告訴權人提起告訴，檢察官才能起訴犯罪行為人；如果被害人為未滿7歲之人，則A可能成立刑法第222條，無法依刑法第227條之1及第229條之1規定適用，而無法減輕或免除其刑，且屬非告訴乃論罪，檢察官可以不用經過告訴權人告訴，就可以向法院起訴。

註腳：
性交定義，見
刑法第10條
第5項。
刑法第227條
第1項及第3項。
最高法院 99 年度第 7 次刑事庭會議
。
刑法第222條
第1項第2款。
刑法第227條之1
規定。
少年事件處理法第2條
規定。
刑法第229條之1
規定。