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性別工作平等法怎麼規定雇主的性騷擾防治義務

案例：

圖1　雇主有防治職場性騷擾的義務嗎？

資料來源：陳俊愷　/　繪圖：Yen






圖1　雇主有防治職場性騷擾的義務嗎？

資料來源：陳俊愷　/　繪圖：Yen


一、雇主有防治性騷擾的義務（見圖1）
雇主依據性別工作平等法第13條
[1]
，有工作場所性騷擾防治的義務，只要知道有職場性騷擾發生，應該做出立即有效的糾正及補救措施。
什麼是立即有效呢，依照法院見解：雇主於知悉有性騷擾爭議時，必須以審慎的態度，即時、設身處地的主動關懷，啟動處理機制，並採取適當解決的措施，以免被性騷擾的人長期處於具敵意性、脅迫性或冒犯性的工作環境
[2]
，例如調查事實判斷是否要通報警方、暫時隔離當事人在工作場所相遇，或依規定懲處加害人等等。
此外，若是僱用30人以上，雇主更應該訂定性騷擾防治措施、申訴途徑及相關懲戒辦法，在工作場所公開揭示它們，這是國家課予雇主要保護勞工的義務
[3]
。
如果雇主違反上述規定，政府依照性別工作平等法第38條之1
[4]
，可以向違規雇主懲處10萬元到50萬元的罰鍰。雇主名稱、負責人姓名還可能被公布，並且被要求期限內要改善。
二、職場性騷擾怎麼分類
依照性別工作平等法第12條
[5]
，職場性騷擾之定義可區分以下兩種：
（一）敵意環境性騷擾
任何人以性要求、具有性意味或性別歧視之言詞或行為，對受僱者造成敵意性、脅迫性或冒犯性的工作環境，以致於侵犯或干擾了受僱者的人格尊嚴、人身自由或影響其工作表現。
（二）利益交換式性騷擾
雇主對受僱者或求職者有明示或暗示的性要求、具有性意味或性別歧視之言詞或行為，並用這些來當作是勞務契約成立、存續、變更或分發、配置、報酬、考績、陞遷、降調、獎懲等交換條件。
在「敵意性騷擾」中，只要對被害人做與性（性別）有關的行為，造成被害人的不適，就有可能構成性騷擾。而在「交換性騷擾」中，只要雇主對員工以及求職者提出任何與性有關的行為，並以此作為工作上利益的交換條件，就有可能構成犯罪。
要提醒讀者的是：法律規定的性騷擾，不只是一般人直觀所用認知用來滿足性欲的性騷擾，像是對人毛手毛腳的情形；也包含了「性別歧視」在內，例如罵同性戀者娘娘腔、質疑女性工作能力以性別嘲弄揶揄等等，都算是敵意性騷擾的一種。
三、雇主違反防治義務的賠償責任
如果勞工在職場上遭遇性騷擾，雇主並沒有遵守性騷擾防治義務，這種狀況下，勞工可以依照性別工作平等法第27條
[6]
請求雇主與性騷擾行為人連帶賠償，意即勞工可以同時向行為人跟雇主求償。勞工（受害者）在這裡可以請求的賠償除了財產上的損害，也包含精神損害在內
[7]
。
由於法律規定雇主負擔「推定過失責任」，也就是雇主必須證明自己有盡到性騷擾防治的義務，才可以免除賠償責任；然而，即使雇主可以證明沒有過失，勞工無法依照向雇主求償，勞工仍可以向法院聲請斟酌雇主與勞工之經濟狀況，由法院命令雇主做全部或一部份的損害賠償。
上述規定是為了要保護勞工，考量多數雇主經濟優勢地位及職場實際管理能力，給予雇主創造友善職場的動機與義務，並非是要免除加害人的責任，所以法律另規定雇主在賠償給被害勞工後，也可以向為性騷擾之行為人（加害人）再行求償，讓性騷擾行為人負擔最終責任。

註腳：
性別工作平等法第13條
：「

	I 雇主應防治性騷擾行為之發生。其僱用受僱者三十人以上者，應訂定性騷擾防治措施、申訴及懲戒辦法，並在工作場所公開揭示。 

	II雇主於知悉前條性騷擾之情形時，應採取立即有效之糾正及補救措施。 

	III 第1項性騷擾防治措施、申訴及懲戒辦法之相關準則，由中央主管機關定之。」
最高行政法院105年度判字第351號判決
：「性別工作平等法第13條第2項規定，所謂立即有效之糾正及補救措施，是指雇主於知悉性騷擾爭議時，需以審慎態度，即時設身處地主動關懷，啟動所設置之處理機制，並採取適當解決之措施，以免被性騷擾者長期處於具敵意性、脅迫性或冒犯性之工作環境……」、

	
最高行政法院98年度裁字第2802號裁定
：「本案申訴人於96年11月間向上訴人申訴後，上訴人既未採取立即有效之糾正及補救措施，即已違反性別工作平等法第13條第2項之規定」。
詳細規定可參考「
工作場所性騷擾防治措施申訴及懲戒辦法訂定準則
」。
性別工作平等法第38條之1
第2、3項：「

	II 雇主違反第13條第1項後段、第2項規定者，處新臺幣十萬元以上五十萬元以下罰鍰。

	III 有前二項規定行為之一者，應公布其姓名或名稱、負責人姓名，並限期令其改善；屆期未改善者，應按次處罰。」
性別工作平等法第12條
第1項：「本法所稱性騷擾，謂下列二款情形之一： 

	一、受僱者於執行職務時，任何人以性要求、具有性意味或性別歧視之言詞或行為，對其造成敵意性、脅迫性或冒犯性之工作環境，致侵犯或干擾其人格尊嚴、人身自由或影響其工作表現。 

	二、雇主對受僱者或求職者為明示或暗示之性要求、具有性意味或性別歧視之言詞或行為，作為勞務契約成立、存續、變更或分發、配置、報酬、考績、陞遷、降調、獎懲等之交換條件。」
性別工作平等法第27條
：「

	I 受僱者或求職者因第12條之情事，受有損害者，由雇主及行為人連帶負損害賠償責任。但雇主證明其已遵行本法所定之各種防治性騷擾之規定，且對該事情之發生已盡力防止仍不免發生者，雇主不負賠償責任。 

	II 如被害人依前項但書之規定不能受損害賠償時，法院因其聲請，得斟酌雇主與被害人之經濟狀況，令雇主為全部或一部之損害賠償。 

	III 雇主賠償損害時，對於為性騷擾之行為人，有求償權。 

	IV 被害人因第12條之情事致生法律訴訟，於受司法機關通知到庭期間，雇主應給予公假。」
性別工作平等法第29條
：「前三條情形，受僱者或求職者雖非財產上之損害，亦得請求賠償相當之金額。其名譽被侵害者，並得請求回復名譽之適當處分。」
保險業務員、醫師或律師，是勞工嗎？

案例：

實務上判斷勞工身分是指勞工給付勞務，受領薪資，並依據「從屬性」作為判斷標準。常見的從屬性判斷標準例如，受雇主指揮監督（人格上從屬性）、由雇主提供生產工具、倚靠薪資生活（經濟上）、納入雇主企業體系（組織上），符合從屬性判斷標準，即具有勞工身分，縱使律師、醫師亦可受僱用，具有勞工身分，受相關法律保護。（見圖1）




圖1　保險業務員、醫師、律師，算是勞工？

資料來源：陳俊愷　/　繪圖：Yen






圖1　保險業務員、醫師、律師，算是勞工？

資料來源：陳俊愷　/　繪圖：Yen


一、勞工法令適用範圍
我國由於勞動法令規範目的與適用範圍不同，雖具備勞工身分，但是否適用不同之勞動法規則須個別認定。大體可分為三區塊、最低勞動基準保障之「勞動基準法
[1]
」、社會保險領域之「勞工保險條例
[2]
」、勞工團結權之「工會法
[3]
」等。
例如受僱律師自2014年4月1日起始適用勞動基準法，為責任制勞工
[4]
；但醫師目前尚未適用勞動基準法。
而保險業務員、醫師、律師只要具勞工身分，其雇主皆負強制投保、分攤勞健、保費義務；同時三者也皆可依照工會法組織工會。
二、實務個別職業認定應注意之處
（一）保險業務員
過去主管機關就保險業務員身分，曾以保險業務員管理規則認定皆屬勞工，但大法官解釋
[5]
認為應回歸個案審酌從屬性高低判斷，例如應視保險業務員得否自由決定工作給付方式、工作時間或是自行承擔業務風險。
保險業務員可能與公司同時存在僱傭、承攬、委任
[6]
之混合契約，例如先以承攬或僱傭契約之後升任經理簽訂委任契約，此時原承攬、勞動契約是否與經理人委任契約同時存在，亦或終（中）止，實務上以個案由雙方當事人意思認定。
（二）受僱醫師、受僱律師
醫師、律師等從事高度技術性工作之人，實務上常以人格及經濟上從屬性判斷是否為勞工，例如從醫師也須接受排班、診斷設備由醫院提供、不自負盈虧等理由，作為判斷基礎。
實務上醫師具勞工身分已經有許多肯定判決，不論是在行政法院認定醫院主治醫師層級也具備勞工身分而強制投保
[7]
，或者是醫師過勞死案件中，都認為具勞工身分
[8]
。受僱醫師是否納入勞基法，多年來一直有爭議，但勞動部目前已經公告將住院醫師在2019年9月1日納入勞基法適用範圍
[9]
 ，至於是否納入全部受僱醫師（例如主治醫師），仍在討論之中。
律師是否具勞工身分的判斷目前欠缺判決見解，不過受僱律師的判斷可以參考一般案件判斷標準，例如案件承接是否由雇主所指派，工作時間、地點是否自由，不論接的案件量多寡都有固定薪水或者有無投保勞健保等綜合判斷。

註腳：
勞動基準法
。
勞工保險條例
。
工會法
。
行政院勞工委員會勞動1字第1020132124號公告
（2013/10/14），
勞動基準法第84條之1
第1項第1款。
司法院大法官釋字第740號解釋
。
最高法院104年度台上字第603號民事判決
。
最高行政法院103年度判字582號判決
、
最高行政法院103年度判字第547號判決
，涉及長庚醫院醫師保費分攤案，共有數百名醫師，故臺北高等行政法院有許多判決內容重複，茲不贅述。
臺灣高等法院臺南分院102年重勞上字1號民事判決
、
臺灣臺北地方法院104年度勞訴字第70號民事判決
。
勞動部官方新聞稿
。
想舉行集會遊行活動該如何申請？

案例：
某市市民A在新聞報導中得知該市市府發言人和市長幕僚於上班時間協助並參與知名網路節目拍攝工作的消息後大表不滿，於是號召志同道合的朋友一起進行抗議活動。隔日，A率領若干民眾手持標語在市府廣場聚集，並在現場用麥克風邀請民眾支持並一同響應他們的主張。

一、室外集會遊行原則上應在事前申請許可
[1]
（見圖1）




圖1　申請集會遊行需要提供的資料？

資料來源：李兆麒　/　繪圖：Yen






圖1　申請集會遊行需要提供的資料？

資料來源：李兆麒　/　繪圖：Yen



集會遊行法針對人民的集會遊行
[2]
活動採取事前許可制，因此，民眾原則上必須在舉行集會遊行的6天前就向主管機關申請許可
[3]
。
不過，基於法律的特別規定以及文化發展或民眾生活上的需求
[4]
，如果民眾所舉行的室外集會遊行是依照法令規定
[5]
所舉行，或者是具有「學術、藝文、旅遊、體育競賽
[6]
」或「宗教、民俗、婚、喪、喜、慶
[7]
」的性質時，就不需要在事前向主管機關申請許可。
此外，室內集會的舉行，如果沒有使用擴音器或其他視聽器材來吸引人群聚集時，因為較難藉由場所、道路等社會資源的利用，導致社會秩序受到影響或是引起反對者的反感
[8]
，所以也不需要在事前申請許可。
二、室外集會遊行的申請程序
如果是屬於上述須經主管機關核發許可才能舉行的集會遊行活動，必須依照集會遊行法第9條和相關規定提出申請。
（一）申請集會遊行的法定期限
原則上
[9]
，集會遊行的負責人必須在舉行集會遊行的6天前，以申請書向主管機關提出申請。而主管機關則應在收到申請書的3天內，以書面通知負責人結果，否則視為主管機關許可負責人提出的集會遊行申請
[10]
。
（二）申請集會遊行時所須提供的資料
1. 申請書（表）
首先，負責人在向主管機關提出集會遊行的申請時，必須附上載明負責人本人或集會遊行的代理人和集會遊行的糾察員的個人資料（如姓名、職業等）、集會遊行的相關資訊（人數、時間等），以及遊行路線圖等事項
[11]
的申請書。
就此，為了便利人民申請和主管機關辦理作業，內政部警政署將申請書需要詳細記載的事項設計成表格
[12]
，民眾（負責人）只需要按表填寫再提供給主管機關審核即可。
2. 場所或道路的使用同意文件
如果需要使（借）用屬於公物性質的公共場所（公園、政府機關等）或道路舉行集會遊行活動時，還必須取得由相關權責機關（構）或單位的所有人或管理人核發的使用同意文件（一般又稱為「路權使用許可」），並與申請書（表）一併提供給主管機關進行審核。
例如，申請在臺北市的道路上舉行集會遊行之前，必須先取得臺北市政府工務局新建工程處核發的使用道路同意文件
[13]
。
3. 其他
實務上，除了上述提到的資料之外，民眾在申請集會遊行時也需要配合一些相關程序（包含申請「集會遊行許可」以及「場所或道路的使用同意文件」）。
例如：主管機關在收受集會遊行申請書時，會一併要求提供負責人及代理人的身分證正（影）本作為查驗之用；在使用同意文件的申請核發程序中，相關權責機關（構）和單位也往往會另外規定「應於集會前○日前申請」、「一次申請使用最多以○日為上限」或是「須繳納保證金新臺幣○元」等事項。

註腳：
當然，從動員戡亂時期集會遊行法（現行集會遊行法的前身）在1988年1月制定公布之後，集會遊行「事前許可制」是否適當的問題一直被提出來檢討。許多人認為「事前許可制」容易對人民集會遊行自由造成過多限制，應該頂多採取「報備制」的設計。但本文在集會遊行法還沒有進行相關修正以前，仍然以現行法條的制度設計進行說明，相關的爭議問題就留待有興趣的讀者自行參閱。
集會遊行法第2條
。
集會遊行法第9條
。

	
集會遊行法第3條
：「

	I 本法所稱主管機關，係指集會、遊行所在地之警察分局。

	II 集會、遊行所在地跨越二個以上警察分局之轄區者，其主管機關為直轄市、縣 (市) 警察局。」
集會遊行法第8條立法理由
：「依法令規定舉行者或係文化發展所必需者，或為宗教民俗等事實上需要者，均得不必申請許可。」
如勞工依勞資爭議處理法第53條至第56條宣布罷工及設置糾察線的行為。並參閱
法務部法律字第10503512340號函釋
。
如近年來十分興盛的主題路跑活動。

	不過，為了避免相關活動因場地、使用器材不當，或交通及秩序混亂等因素而發生意外事故，各地方政府在2015年八仙塵爆事件發生後所紛紛制定的大型群聚活動安全管理自治條例中，也大多同時要求體育活動的舉辦如果滿足特定條件（如人數、活動性質等事項）時，應先申請許可或履行其他義務。
如婚喪喜慶或者是因為各項民俗節慶而舉辦的燈會、廟會等活動。

	不過，燈會、廟會等大型活動容易因為燈海展示、祭祀、燃放煙火等用火用電以及聚集大量不特定人而產生推擠、踩踏等安全疑慮，各地方政府在2015年八仙塵爆事件發生後也紛紛在各自制定的大型群聚活動安全管理自治條例中，要求燈會、廟會等活動的舉辦如果滿足特定條件（如人數、活動性質等事項）時，應先申請許可或履行其他義務。並參閱
內政部105年8月10日內授消字第1050428185號函釋
。
司法院大法官釋字第718號解釋
理由書第2段。
例外情形請另外參考《緊急性和偶發性集會遊行》篇章的相關說明。
集會遊行法第12條
：「

	I 室外集會、遊行申請之許可或不許可，主管機關應於收受申請書之日起三日內以書面通知負責人。

	II 依第九條第一項但書之規定提出申請者，主管機關應於收受申請書之時起二十四小時內，以書面通知負責人。

	III 主管機關未在前二項規定期限內通知負責人者，視為許可。」
集會遊行法第9條
：「

	I 室外集會、遊行，應由負責人填具申請書，載明左列事項，於六日前向主管機關申請許可。但因不可預見之重大緊急事故，且非即刻舉行，無法達到目的者，不受六日前申請之限制：

	一、負責人或其代理人、糾察員姓名、性別、職業、出生年月日、國民身分證統一編號、住居所及電話號碼。

	二、集會、遊行之目的、方式及起訖時間。

	三、集會處所或遊行之路線及集合、解散地點。

	四、預定參加人數。

	五、車輛、物品之名稱、數量。

	II 前項第一款代理人，應檢具代理同意書；第三款集會處所，應檢具處所之所有人或管理人之同意文件；遊行，應檢具詳細路線圖。」
警察機關辦理人民申請集會遊行作業規定
第2點及其附件一。
臺北市申請使用道路集會要點第1點
。
為了支持親人競選，遷徙戶口後投票給親人，有罪嗎？

案例：
A為了競選市長，請其兄長B將戶籍遷入A的戶籍內，以便在市長選舉時助A當選，B將戶籍遷入A的戶籍內，但並未實際居住，並經編入選舉人名冊後投票。



一、B會成立什麼罪？



二、B若是A的兒子，會不會成立犯罪？

圖1　為了幫助勝選而遷戶口去投票，會有法律責任嗎？

資料來源：匿名　/　繪圖：Yen






圖1　為了幫助勝選而遷戶口去投票，會有法律責任嗎？

資料來源：匿名　/　繪圖：Yen


一、為了投票遷徙戶籍，可能涉及虛偽遷徙戶籍投票罪
虛偽遷徙戶籍投票罪
[1]
的要件：
（一）行為人有使特定候選人當選的意思。
（二）並在選舉的4個月前
[2]
遷戶口到選舉區，但沒有遷入居住。
（三）法院還要判斷是既遂或是未遂：

	

	
有法院認為虛偽遷徙戶籍就算開始實行犯罪
[3]
。所以只要遷徙戶籍時，就可能成為虛偽遷徙戶籍投票罪的未遂犯。也有法院認為以「編入選舉人名冊」作為判定著手的時間點
[4]
，所以須等到戶政機關編入名冊時才會有成立犯罪的可能。

	

	

	
投票雖可分為領票、圈選及投入票匭三個動作，但行為密切相連，法院認為一旦「領票」就算完成犯罪
[5]
。所以只要符合前述要件，並領票，就會成立虛偽遷徙戶籍投票罪。

	


二、法院對親屬間為了支持選舉而遷徙戶口有不同處理方式
[6]
（一）戶籍遷到配偶、直系血親競選的選區：
不成立本罪。因為支持直系血親或配偶的競選而遷戶籍未實際居住，法官認為基於情、理、法上，社會上一般人應該都會覺得可以接受，不具可罰的違法性。
（二）戶籍遷到配偶、直系血親以外親屬競選的選區：
仍然成立本罪。
三、案例說明
（一）當B是A的兄長，不是直系血親，遷戶口投票的行為會成立刑法第146條第2項的虛偽遷徙戶籍投票罪。
（二）當B是A的兒子，是直系血親，遷戶口投票的行為不會成立刑法第146條第2項的虛偽遷徙戶籍投票罪。

註腳：
刑法第146條
：「

	I 以詐術或其他非法之方法，使投票發生不正確之結果或變造投票之結果者，處五年以下有期徒刑。

	II 意圖使特定候選人當選，以虛偽遷徙戶籍取得投票權而為投票者，亦同。

	III 前二項之未遂犯罰之。」

	本條立法理由表示：「公職人員經由各選舉區選出，自應獲得各該選舉區居民多數之支持與認同，始具實質代表性，若以遷徙戶籍但未實際居住戶籍地之方式，取得投票權參與投票，其影響戕害民主選舉之精神甚深。」
公職人員選舉罷免法第15條
規定，有選舉權人在各該選舉區繼續居住四個月以上者，為公職人員選舉各該選舉區之選舉人。
最高法院101年度台上字第4041號刑事判決
。
臺灣高等法院暨所屬法院102年法律座談會刑事類提案第10號
。
最高法院101年度台上字第4041號刑事判決
。
最高法院100年度台上字第2653號刑事判決
：「……其立法理由已說明：因就業、就學、服兵役未實際居住於戶籍地，或為子女學區、農保、都會區福利給付優渥、保席次或其他因素而遷籍於未實際居住地者，有數百萬人。『然此與意圖支持特定候選人當選，進而遷徙戶籍之情形不同，並非所有籍在人不在參與投票均須以刑罰相繩，是以第二項以意圖使特定候選人當選虛偽遷徙戶籍投票者，為處罰之對象』。亦即，因求學、就業等因素，致『籍在人不在」者，與意圖使特定候選人當選而『虛偽遷徙戶籍」者，不能同視。再者，法律為顧及配偶、親子間之特殊親情，本於謙抑原則在特定事項猶為適度之限縮，例如實體法上關於特定犯罪，須告訴乃論、得（或應）減輕或免除其刑；在訴訟法上得拒絕證言、對於直系尊親屬或配偶，不得提起自訴等，以兼顧倫理。本此原則，因求學、就業等因素，未實際居住於戶籍地者，原本即欠缺違法性，縱曾將戶籍遷出，但為支持其配偶、父母競選，復將戶籍遷回原生家庭者，亦僅恢復到遷出前（即前述籍在人不在）之狀態而已，於情、於理、於法應為社會通念所容許，且非法律責難之對象。此種情形，要與非家庭成員，意圖使特定候選人當選而『虛偽遷徙戶籍』者，迥然有別。……」另外，
最高法院101年度台上字第1237號刑事判決
及
最高法院106年度台上字第1744號刑事判決
，採相同見解。
選擇法定財產制，夫妻剩餘財產如何分配？

案例：

現行法定財產制為所得分配制，夫妻各自名下財產歸各自管理、使用、收益及處分
[1]
，不要以為結婚後夫妻財產就是共有的。所以在婚姻關係存續中，夫妻都可以保有自己財產的所有權，處分時也不用事先得到對方同意。
法定財產制關係消滅時，例如：離婚、一方死亡或改用其他種夫妻財產制，夫妻中財產較少的一方可以向財產較多的一方請求剩餘財產差額的一半，這叫做剩餘財產分配請求權
[2]
。
一、什麼是剩餘財產
結婚以後取得的財產，扣除因繼承或其他無償取得之財產、慰撫金及「結婚後」所欠的債務，如果還有剩餘，法律上就叫做「剩餘財產」。結婚前取得的財產，都屬於個人，不必拿出來和對方分；剩餘財產比較少的一方，可以要求剩餘財產比較多的一方分配「剩餘財產價值的一半」，但平均分配顯然不公平時，可以請求法院調整或免除其分配額
[3]
。
二、例外不必分配的財產
在計算個人婚後財產的時候，和夫妻在婚姻關係存續中相互協力没有關係的財產，法律特別規定不必拿出來和對方分享。包括個人因繼承得來的財產、別人贈送的財產以及精神上損害賠償金等等
[4]
，例如：繼承自己父母的房子，則不需要因為離婚而分配給對方一半價值。
三、舉例說明
舉例來說，夫妻婚姻關係存續期間，夫賺得現金100萬元，曾繼承遺產30萬元，離婚時剩下90萬元，並另有負債20萬元。此時清算財產，剩餘財產是40萬元（90萬元 − 負債20萬元 − 繼承遺產30萬元）；因此妻可向夫請求分配20萬元（剩餘財產40萬元∕2）的夫妻剩餘財產。

註腳：
民法第1018條
：「夫或妻各自管理、使用、收益及處分其財產。」
民法第1030條之1
第1項：「法定財產制關係消滅時，夫或妻現存之婚後財產，扣除婚姻關係存續所負債務後，如有剩餘，其雙方剩餘財產之差額，應平均分配。但下列財產不在此限：

	一、因繼承或其他無償取得之財產。

	二、慰撫金。」
民法第1030條之1
第2項：「依前項規定，平均分配顯失公平者，法院得調整或免除其分配額。」
民法第1030條之1
第1項；法條文字請見註腳2。
離婚時平均分配財產不公平時怎麼辦？

案例：

雖然夫妻離婚時，剩餘財產差額分配原則是一人一半，但若受分配的一方，對於家庭財產累積毫無貢獻、花用無度，甚或不務正業、鋃鐺入獄，對婚後財產的增加毫無貢獻
[1]
，此時再強求雙方剩餘財產平均分配「顯失公平」（顯然失去了公平）。所以民法第1030條之1允許法院有調整權限：不只可以酌減其分配額度，甚至可以免除分配
[2]
。
一、夫妻剩餘財產差額分配請求權之設計目的
因為夫妻剩餘財產差額分配請求權之設計目的，是為了公平，例如傳統「男主外女主內」的模式可能是：夫在外工作或經營企業，妻在家操持家務、教養子女，備極辛勞，使夫得無內顧之憂，專心發展事業，其因此所增加之財產，不能不歸功於妻子之協力，則其剩餘財產，除因繼承或其他無償取得者外，妻自應有平均分配之權利。現在時代進步，也可能反之：夫妻易地而處，也適用這個規定。但如果夫妻一方有不務正業或浪費成習，對於財產之增加並無貢獻，自然不能任其坐享其成，獲得非分之利益
[3]
。
二、夫妻剩餘財產差額分配請求權與贍養費不同
這裡必須提醒讀者注意，夫妻剩餘財產差額分配請求權與贍養費不同，夫妻間有過失的一方，仍然可以請求剩餘財產分配，只是法院在平均分配顯失公平時，法院可以調整或免除其分配額。
三、「婚姻失敗負較大責任」的一方，應該少拿一些剩餘財產嗎？
另外值得一提的是，如果婚姻的破裂與結束，一方要負主要責任，那麼他是否該少分一些剩餘財產呢？例如：婚姻觸礁是因為丈夫外遇，太太可不可以主張「是他的錯，我們才會離婚，他應該少拿一些剩餘財產」？答案可能會讓很多讀者失望：還是應該雙方均分。
因為如果是一方應該對婚姻破裂負責，他方另外有權請求對方負擔財產上或是精神上的損害賠償
[4]
，此時應該負較大責任的「有責配偶」已經付出代價，他的行為在法律上已經評價過了，不能在「剩餘財產」再評價一次。至於剩餘財產，是雙方均分結婚後共同努力所累積的財產，與「婚姻失敗誰該負責」是兩個問題。因此，除非夫妻一方可以提出「他方未盡其責，對累積財產毫無貢獻或貢獻較少」的其他證據，才能請求法院酌減或免除其分配額。

註腳：
參照民國74年時增訂民法第1030條之1第2項的
立法理由
（節錄）：「惟夫妻一方有不務正業，或浪費成習等情事，於財產之增加並無貢獻者，自不能使之坐享其成，獲得非分之利益。此際如平均分配，顯失公平，應由法院酌減其分配額或不予分配。爰增設第二項。」
民法第1030條之1
第2項：「依前項規定，平均分配顯失公平者，法院得調整或免除其分配額。」
臺灣高等法院104年度重家上字第8號民事判決
：「按民法第1030條之1第2項規定，就夫妻剩餘財產差額平均分 配顯失公平者，法院得調整或免除其分配額，參之立法理由揭櫫『聯合財產關係消滅時，以夫妻雙方剩餘財產之差額，平均分配，方為公平，亦所以貫徹男女平等之原則，例如夫在外工作或經營企業，妻在家操持家務、教養子女，備極辛勞，使夫得無內顧之憂，專心發展事業，其因此所增加之財產，不能不歸功於妻子之協力，則其剩餘財產，除因繼承或其他無償取得者外，妻自應有平均分配之權利，反之，夫妻易地而處，亦然，爰增設本條第一項之規定。惟夫妻之一方有不務正業，或浪費成習等情事，於財產之增加並無貢獻，自不能使之坐享其成，獲得非分之利益。此際如平均分配，顯失公平，爰增設第二項』。是剩餘財產分配請求權是否應免除或酌減其分配額，應以獲得分配之一方是否有不務正業或浪費成習等情事為斷。」
民法第1056條
第1項：「夫妻之一方，因判決離婚而受有損害者，得向有過失之他方，請求賠償。前項情形，雖非財產上之損害，受害人亦得請求賠償相當之金額。但以受害人無過失者為限。」
夫妻一方死亡時，剩餘財產的分配和夫妻離婚一樣嗎？

案例：

根據夫妻剩餘財產差額分配請求權
[1]
的規定，夫妻法定財產制關係消滅時，夫或妻現存之婚後財產，扣除婚姻關係存續所負債務後，如有剩餘，其雙方剩餘財產之差額，應平均分配。
一、離婚跟死亡兩種情形下，都可以行使「夫妻剩餘財產差額分配請求權」
這裏所謂法定財產制「關係消滅事由」（讓法定財產制消滅的原因），最常見的就是離婚情形。但死亡也是法定財產制關係消滅事由之一，這時候同樣可以先依照夫妻剩餘財產差額分配請求權規定，清算夫妻的財產
[2]
，之後才能確定死亡一方真正的遺產範圍，再進一步就遺產部分處理相關繼承問題。




圖1　夫妻一方死亡時，剩餘財產如何分配？

資料來源：王如玄　/　繪圖：Yen






圖1　夫妻一方死亡時，剩餘財產如何分配？

資料來源：王如玄　/　繪圖：Yen


二、財產較多的一方先過世，才會出現夫妻財產清算問題（見圖1）
要請讀者特別注意的是，在死亡的情形，只有財產較多一方先過世，才有夫妻財產清算問題存在。這時候財產較少一方可以向財產較多一方之其他繼承人主張剩餘財產分配請求權
[3]
。生存配偶在主張剩餘財產分配請求權、拿到差額一半財產之後，另外還可以再主張「配偶也當然是繼承人」
[4]
，再與其他繼承人共同繼承遺產。
三、財產較少的一方先過世，繼承人只能就死亡配偶(往生者)留下來的財產繼承
但如果是財產較少一方先死，因為民法第6條規定「人之權利始於出生，終於死亡」，既然已經死亡，死亡配偶自然無法自墳墓伸出一隻手來主張剩餘財產分配
[5]
。因此死亡配偶的繼承人無法主張先依照夫妻剩餘財產差額分配請求權的規定清算財產再來繼承，只能就死亡配偶留下來的財產繼承。
四、剩餘財產差額分配請求權可以拋棄
最後，剩餘財產差額分配請求權是可以拋棄的。拋棄的方法是：向對方做出一個拋棄的表示，並確定有送達到對方，就發生法律上的效力了
[6]
。

註腳：
民法第1030條之1
第1項本文：「法定財產制關係消滅時，夫或妻現存之婚後財產，扣除婚姻關係存續所負債務後，如有剩餘，其雙方剩餘財產之差額，應平均分配。」
2000年11月臺灣高等法院暨所屬法院座談會議決議
：採甲說，肯定說。

	（一）由立法理由言，剩餘財產分配請求權之目的，乃在貫徹男女平等之原則，故於婚姻關係存續中所增加之財產，除無償取得之情形外，妻自應有平均分配之權利。從而，並不因係夫妻一方死亡或離異而有不同。否則若夫妻離婚即可為剩餘財產分配之請求，婚姻關係正常之夫妻因配偶一方死亡即不得為剩餘財產分配，豈不生法律鼓勵離婚之情形，殊不妥當。

	（二）由文義解釋言：法文既言「聯合財產關係消滅時」則死亡亦為聯合財產關係消滅原因之一，自無排除該條項適用之餘地。
最高法院104年度台上字第773號民事判決
：「按民法第一千零三十條之一規定之夫妻剩餘財產差額分配請求權，乃立法者就夫或妻對共同生活所為貢獻所作之法律上評價；與繼承制度之概括繼承權利、義務不同。夫妻剩餘財產差額分配請求權在配偶一方先他方死亡時，屬生存配偶對其以外之繼承人主張之債權，與該生存配偶對於先死亡配偶之繼承權，為各別存在的請求權，兩者迥不相同，生存配偶並不須與其他繼承人分擔該債務，自無使債權、債務混同之問題。又繼承人對被繼承人之權利、義務，不因繼承而消滅。繼承人中如對於被繼承人負有債務者，於遺產分割時，應按其債務數額，由該繼承人之應繼分內扣還。」

	
最高法院99年度台上字第2420號民事裁定
意旨：夫妻如無未約定夫妻財產制，則應以法定財產制為其夫妻財產制。又配偶一方先他方死亡時，其所生存之配偶所主張之分配請求權，乃對繼承人主張之債權，生存配偶自不須與繼承人分擔此債務。剩餘財產分配請求權亦非本於遺產繼承人地位而請求，自與繼承已死亡之他方債務問題無涉，亦不適用民法第274條債務人對第三人抗辯之規定。
民法第1138條
：「遺產繼承人，除配偶外，依左列順序定之：

	一、直系血親卑親屬。

	二、父母。

	三、兄弟姊妹。

	四、祖父母。」
最高法院101年度台上字第1016號民事判決
、
臺灣高等法院臺中分院101年度家上更（一）字第1號民事判決
意旨：按夫妻之一方死亡時，為保護生存一方配偶，僅生存一方配偶得取得對死亡一方配偶之剩餘財產分配請求權。惟死亡一方配偶並無法取得對生存一方配偶之剩餘財產分配請求權，蓋因人之權利始於出生，終於死亡，此為民法第6條所明定。次按倘認死亡一方配偶於死亡時，得同時取得對生存一方配偶之剩餘財產分配請求權，實際上死亡一方配偶並無法自行行使該請求權，將造成死亡一方配偶之繼承人或債權人得對該生存一方配偶主張該剩餘財產分配請求權，勢將影響生存一方配偶之財產權益，殊屬不當，亦非夫妻剩餘財產分配請求權之立法目的。
司法院（2011），《
公證法律問題研究（九）：司法院98、99年公證實務研究會研究專輯》，第17則
：「當事人離婚後，一方或雙方隨即以書面聲明（或約定）拋棄剩餘財產之分配請求權，並請求公（認）證，可否辦理？」採取的甲說：肯定說，「當事人離婚後隨即拋棄剩餘財產之分配請求權，雙方之財產清算即迅速確定，符合法律安定性，亦可節省時間勞費，故若出於當事人之自由意願，自無不可，應可辦理公（認）證。」

	司法院（2014），《
公證法律問題研究（十）：司法院100、101、102年公證實務研討會研究專輯》，第35則
：「夫妻經宣告改用分別財產制後，達成互相拋棄剩餘財產分配請求權之協議，公證人得否就此協議為公、認證？」採取的乙說：准予辦理，但應為相當之註記。」

	第35則法律問題略為：甲、乙為夫妻，未約定夫妻財產制，婚後購置不動產登記在乙名下，甲婚後積欠大筆債務，遭債權人依民法第1011條規定，向法院聲請改定夫妻財產制為分別財產制，則甲、乙的法定財產制關係消滅，依民法第1030條之1規定，假設甲得向乙請求剩餘財產分配，甲、乙協議互相拋棄對他方剩餘財產分配請求權，請求辦理公、認證，公證人應如何處理？研討結論採取乙說，理由是：甲拋棄對乙剩餘財產分配請求權雖屬債務人之無償行為，並損害債權人之債權，有詐害債權之虞，但債權人可依民法第 244 條規定，聲請法院撤銷後，再依民法第 242 條規定，代位甲向乙主張剩餘財產分配，故公證人得為相當之註記後予以辦理。（註記：已向請求人說明民法第 242 條、第 244 條、第 1030 條之 1 相關規定及法律效果，請求人表示明瞭並仍請求辦理）
夫妻財產制有幾種？

案例：

每對夫妻的財產關係不盡相同，每個人也都有自己不同的考量，所以法律提供數種夫妻財產制供人選擇。但如果夫妻雙方未有約定，原則上就會自動適用「法定夫妻財產制
[1]
」。因為夫妻之間談錢傷感情的觀念，臺灣95％以上的夫妻都沒有另外約定夫妻財產制，所以臺灣目前大多數的夫妻都適用法定夫妻財產制。
目前我國夫妻財產制包含「法定財產制」及「約定財產制」。約定夫妻財產制有兩種，一是「分別財產制」，另一是「共同財產制」。（見圖1）




圖1　夫妻財產制有幾種？

資料來源：王如玄　/　繪圖：Yen






圖1　夫妻財產制有幾種？

資料來源：王如玄　/　繪圖：Yen


一、法定財產制
（一）內涵
夫妻各自管理名下的財產，不論是婚前取得或是婚後取得，都各自保有所有權，且各自管理、使用、收益及處分
[2]
。除了家庭生活費用之債務由夫妻負連帶責任
[3]
，夫妻各自負擔自己的債務
[4]
。
（二）剩餘財產分配請求權
夫妻財產各自分為婚前財產與婚後財產
[5]
，有向對方報告婚後財產的義務
[6]
。法定財產制關係消滅時（例如：死亡、離婚、改定分別財產制等情形），夫或妻現存的婚後財產扣除因繼承或其他無償取得之財產、慰撫金及債務後，可算出夫妻之剩餘財產，相減後的差額由夫妻各取一半
[7]
。
二、分別財產制
可以說是「結人不結產」，人有結婚，但財產沒有結婚。夫妻各自管理、使用、收益、處分名下財產
[8]
，債務也是各自分擔
[9]
。與法定財產制的不同是，婚姻關係消滅時，沒有剩餘財產分配請求權。
三、共同財產制
夫妻財產分為共同財產及特有財產，夫妻婚後財產除個人特有財產
[10]
外，由夫妻公同共有
[11]
。除非夫妻約定由一方管理，否則由雙方共同管理
[12]
，處分財產則必須經過雙方同意
[13]
。夫或妻就自己的特有財產所生債務各自負責，共同財產所生債務則由共同財產清償
[14]
。共同財產制關係消滅時，除非夫妻雙方另有約定，夫妻各得關係存續中取得財產的一半
[15]
。

註腳：
民法第1005條
：「夫妻未以契約訂立夫妻財產制者，除本法另有規定外，以法定財產制，為其夫妻財產制。」
民法第1018條
：「夫或妻各自管理、使用、收益及處分其財產。」
民法第1003條之1
：「

	I 家庭生活費用，除法律或契約另有約定外，由夫妻各依其經濟能力、家事勞動或其他情事分擔之。

	​​​​​​II 因前項費用所生之債務，由夫妻負連帶責任。」
民法第1023條
：「

	I 夫妻各自對其債務負清償之責。

	II 夫妻之一方以自己財產清償他方之債務時，雖於婚姻關係存續中，亦得請求償還。」
民法第1017條
：「

	I 夫或妻之財產分為婚前財產與婚後財產，由夫妻各自所有。不能證明為婚前或婚後財產者，推定為婚後財產；不能證明為夫或妻所有之財產，推定為夫妻共有。

	II 夫或妻婚前財產，於婚姻關係存續中所生之孳息，視為婚後財產。

	III 夫妻以契約訂立夫妻財產制後，於婚姻關係存續中改用法定財產制者，其改用前之財產視為婚前財產。」
民法第1022條
：「夫妻就其婚後財產，互負報告之義務。」
民法第1030條之1
第1項本文：「法定財產制關係消滅時，夫或妻現存之婚後財產，扣除婚姻關係存續所負債務後，如有剩餘，其雙方剩餘財產之差額，應平均分配。」
民法第1044條
：「分別財產，夫妻各保有其財產之所有權，各自管理、使用、收益及處分。」
民法第1046條
：「分別財產制有關夫妻債務之清償，適用第一千零二十三條之規定。」；民法第1023條之規定如註3。
民法第1031條之1
第1項：「 左列財產為特有財產：

	一、專供夫或妻個人使用之物。

	二、夫或妻職業上上必需之物。

	三、夫或妻所受之贈物，經贈與人以書面聲明為其特有財產者。」
民法第1031條
：「夫妻之財產及所得，除特有財產外，合併為共同財產，屬於夫妻公同共有。」
民法第1032條
：「

	I 共同財產，由夫妻共同管理。但約定由一方管理者，從其約定。

	II 共同財產之管理費用，由共同財產負擔。」
民法第1033條
第1項：「夫妻之一方，對於共同財產為處分時，應得他方之同意」
民法第1034條
：「夫或妻結婚前或婚姻關係存續中所負之債務，應由共同財產，並各就其特有財產負清償責任。」
民法第1040條
：「

	I 共同財產制關係消滅時，除法律另有規定外，夫妻各取回其訂立共同財產制契約時之財產。

	II 共同財產制關係存續中取得之共同財產，由夫妻各得其半數。但另有約定者，從其約定。」
離婚請求分配的金錢、股票、不動產等財產如何計價？

案例：

行使夫妻剩餘財產差額分配請求權時，要先計算出夫妻名下財產的範圍及價值，才能知道誰多、誰少，而又是「誰該給誰多少錢」。（見圖1）




圖1　婚姻關係結束，請求分配的財產該如何計價？

資料來源：王如玄　/　繪圖：Yen






圖1　婚姻關係結束，請求分配的財產該如何計價？

資料來源：王如玄　/　繪圖：Yen


一、計算價值的時點
列入夫妻剩餘財產分配之財產範圍及價值的計算時點視情況不同，在離婚時以離婚起訴時點來判斷
[1]
，在死亡時則以死亡時間來決定。不過，若是脫產需要追加計算的情形，則是按處分財產時來計算其價額。
二、存款、股票怎麼計算價值
夫妻財產如果是存款，金額多少一目了然，但如果是股票，則以離婚起訴當日股票價格計價。上市、上櫃或興櫃有價證券，依收盤價（經核准初次上市或上櫃者，掛牌買賣前，以承銷價或推薦證券商認購價）；未上市或上櫃之股份有限公司股票以及非股份有限公司出資價值，依資產淨值換算。債權，依債權額；基金，則依基金淨價估定時價。
三、不動產如果只登記在一個人名下，怎麼分配給兩個人？
離婚時可不可以直接要求分配一半的房子所有權？實務上對於不動產的分配，處理方式是「房子在誰名下，就還是屬於誰」，但必須換算出不動產的價值，除以二後支付現金給另外一方，拿到不動產的人如果拿不出現金，就必須先去借錢支付
[2]
。例如：房子是先生的，分配剩餘財產時，房子還是屬於他的，但是他必須把房子換算成金額，支付總價的一半給妻子。沒有房子的一方，除非對方同意，不然不能要求與他方共有這筆不動產
[3]
，當然也無法進一步要求「你把房子給我，換我分一半現金給你」
[4]
。
四、不動產怎麼計算價值？是以公告現值或市場價值來計算？
至於不動產的價值，其計算標準為何？行政機關「課稅時」常見土地依土地公告現值、房屋依房屋評定標準價格課徵。但在「夫妻剩餘財產分配」時，則必須依照市場價格來分配才合理。因為眾所周知，土地公告現值及房屋評定價值遠低於市場行情。實務上法院會請鑑價公司鑑價後再予以計算其價值。

註腳：
最高法院98 年度台上字第768 號民事判決
：「按夫妻剩餘財產分配制度，在於夫妻婚姻關係存續中，其財產之增加，係夫妻共同努力、貢獻之結果，故賦予夫妻因協力所得剩餘財產平均分配之權利。關於夫妻剩餘財產差額之分配，夫妻現存之婚後財產價值計算基準，以法定財產制關係消滅時為準，但夫妻一旦提起離婚之訴，其婚姻基礎既已動搖，自難期待一方對於他方財產之增加再事協力、貢獻，是夫妻因判決而離婚，其婚後財產範圍及其價值計算基準，以提起離婚之訴時為準。九十一年六月二十六日修正民法第一千零三十條之四第一項乃增訂『但夫妻因判決而離婚時，其以起訴時為準』」。
之所以會有這種現象，是因為民法上「債權」跟「物權」是分開的：金錢是「債權」，不動產所有權是「物權」。而「剩餘財產差額分配請求權」性質上屬於「債權」請求權。
最高法院106年度台上字第1382號民事判決
意旨：按民法第1030條之1關於夫妻雙方剩餘財產之「差額」，係指就雙方剩餘婚後財產之價值計算金錢數額而言。又前開權利之性質，乃金錢數額之債權請求權。並非存在於具體財產標的上之權利，自不得就特定標的物為主張及行使。是以，除經夫妻雙方成立代物清償合意，約定由一方受領他方名下特定財產以代該金錢差額之給付外，夫妻一方無從依民法第1030條之1規定，逕為請求他方移轉其名下之特定財產。

	
最高法院105年度台上字第1750號民事判決
：「按我國民法夫妻財產制除另有契約約定外，係採法定財產制（即原聯合財產制），夫或妻各自所有其婚前或婚後之財產，並各自管理、使用、收益及處分（民法第一千零十七條第一項前段、第一千零十八條規定參照）。惟夫或妻婚後收益之盈餘（淨益），實乃雙方共同創造之結果，法定財產制關係消滅時，應使他方得就該盈餘或淨益予以分配，始符公平。為求衡平保障夫妻雙方就婚後財產盈餘之分配，及貫徹男女平等原則，民法親屬編於民國七十四年六月三日修正時，參考德國民法有關夫妻法定財產制即『淨益共同制』之『淨益平衡債權』規範，增設第一千零三十條之一，規定法定財產制（原聯合財產制）關係消滅時，夫或妻得就雙方剩餘婚後財產之差額請求分配。所謂差額，係指就雙方剩餘婚後財產之價值計算金錢數額而言。上開權利之性質，乃金錢數額之債權請求權，並非存在於具體財產標的上之權利，自不得就特定標的物為主張及行使。是以，除經夫妻雙方成立代物清償合意（民法第三百十九條規定參照），約定由一方受領他方名下特定財產以代該金錢差額之給付外，夫妻一方無從依民法第一千零三十條之一規定，逕為請求他方移轉其名下之特定財產。此與適用共同財產制之夫妻，依民法第一千零四十條第二項規定，就共同財產關係存續中取得之共同財產請求分割之情形，尚有不同。」
法院實務認為：剩餘財產差額分配請求權是抽象的金錢債權，而非對特定之物（動產或不動產）的請求權。
遇到恐怖情人怎麼辦？如何聲請保護令？

案例：
A與B為交往多年情侶，B患有躁鬱症，情緒控管能力不佳，經常以言語恐嚇或辱罵A，甚至以死相逼，A試圖分手，然B會到A工作地點大吼大叫、胡亂辱罵鬧事，A該如何利用保護令保護自己？

一、情侶或已分手情侶可以聲請保護令嗎？（保護令的保護範圍為何？）
依照家庭暴力防治法第63條之1的第1項及第2項規定
[1]
可以得知，只要是曾有親密關係之未同居伴侶（或前伴侶），即可準用家庭暴力防治法相關規定，受到家庭暴力防治法的保護。
本案中，A與B為前男女朋友關係，具有以情感為基礎發展的社會互動關係，而屬家庭暴力防治法第63條之1第1項所定「曾有親密關係之未同居伴侶」，就可以適用家庭暴力防治法規定聲請保護令。
二、保護令的功能？
首先家庭暴力防治法的目的在於防治家庭暴力行為與保護被害人權益
[2]
，因此法院依法核發保護令，乃在保護家庭成員個人身體健康不受侵害，確保人格尊嚴不受扭曲，雙方應該立於平等地位，任何一方在不受他方暴力威脅、危害之前提下宜以溝通方式共同解決日常生活中所面臨的問題。
所以保護令在立法設計上，有許多款項
[3]
可供被害人從中選擇自己所需要的措施，例如禁止加害人用通話或通信方式與被害人聯絡、禁止加害人靠近被害人住居所或工作場所、命加害人立即遷出被害人住居所等，以確保被害人之人身安全。
本案中，A可選擇：第1款禁止B對自己實施身體、精神或經濟上之不法侵害、第2款禁止B對自己為騷擾、接觸、跟蹤、通話、通信或其他非必要之聯絡行為、第4款命B遠離自己的住居所及工作場所。
比較特別的是，如果A認為B因疏於治療躁鬱症，而導致經常性言語暴力的發生，A可聲請第10款處遇計畫，一旦法院核准第10款處分計畫的部分，B就須在法院所裁定之期間內，強制接受輔導。




圖1　如何聲請保護令？

資料來源：紀欣宜　/　繪圖：Yen






圖1　如何聲請保護令？

資料來源：紀欣宜　/　繪圖：Yen


三、如何聲請保護令？（見圖1）
（一）保護令的要件
A若要聲請保護令，須符合聲請保護令的兩大要件：遭受家庭暴力及有繼續受暴之危險。
所謂家庭暴力
[4]
係指家庭成員間實施身體、精神或經濟上之騷擾、控制、脅迫或其他不法侵害之行為。由此可知，雖然B沒有用暴力傷害A的身體，但是B長期對A言語上的侮辱及威脅，甚至到A工作場合揚言使用暴力損害小美自信心的行為，已構成精神上的不法侵害，亦屬家庭暴力。
（二）該提出哪些證據證明
家庭暴力經常是在兩人密閉空間下發生，因此造成蒐證上的困難，但A還是可以提出下列證據資料：A因長期遭受家庭暴力導致須接受精神治療的精神門診診斷書、B言語辱罵A的錄音檔、B以通話方式騷擾A的電話錄音、B至A工作場所鬧事當下在場的人證。
（三）聲請保護令的程序
較常見的方式為被害人向警局報案，同時請警方協助聲請保護令，警察機關會協助被害人辦理聲請手續，接下來被害人就只需準備好相關事證並等待法院的開庭通知。
被害人亦可自己向法院提出保護令之聲請，首先應以書面方式
[5]
提出保護令之聲請
[6]
並附上相關證據，例如：驗傷單、錄音譯文等，再向管轄法院
[7]
遞狀後，等待法院的開庭通知。
順帶一提，假如被害人開庭期間不願意與加害人處在同一空間，可於開庭前向法院聲請隔離訊問
[8]
。
四、違反保護令的效果？
依照家庭暴力防治法第61條規定
[9]
，違反保護令是有刑事責任的，稱為違反保護令罪。
假如B在法院核法保護令後，在保護令的有效期間內仍執意用電話騷擾A、到A工作場合鬧事或是未按照法院裁定的時間接受輔導，則A可直接報警，並向警察提出法院所核發之保護令，則B可能會被處以3年以下有期徒刑、拘役或科或併科新臺幣10萬元以下罰金。
 
衍生閱讀：

註腳：
家庭暴力防治法第63條之1
第1項及第2項：「

	I 被害人年滿十六歲，遭受現有或曾有親密關係之未同居伴侶施以身體或精神上不法侵害之情事者，準用第九條至第十三條、第十四條第一項第一款、第二款、第四款、第九款至第十三款、第三項、第四項、第十五條至第二十條、第二十一條第一項第一款、第三款至第五款、第二項、第二十七條、第二十八條、第四十八條、第五十條之一、第五十二條、第五十四條、第五十五條及第六十一條之規定。

	II 前項所稱親密關係伴侶，指雙方以情感或性行為為基礎，發展親密之社會互動關係。」
家庭暴力防治法第1條
：「為防治家庭暴力行為及保護被害人權益，特制定本法。」
家庭暴力防治法第14條
第1項：「法院於審理終結後，認有家庭暴力之事實且有必要者，應依聲請或依職權核發包括下列一款或數款之通常保護令：

	一、禁止相對人對於被害人、目睹家庭暴力兒童及少年或其特定家庭成員實施家庭暴力。

	二、禁止相對人對於被害人、目睹家庭暴力兒童及少年或其特定家庭成員為騷擾、接觸、跟蹤、通話、通信或其他非必要之聯絡行為。

	三、命相對人遷出被害人、目睹家庭暴力兒童及少年或其特定家庭成員之住居所；必要時，並得禁止相對人就該不動產為使用、收益或處分行為。

	四、命相對人遠離下列場所特定距離：被害人、目睹家庭暴力兒童及少年或其特定家庭成員之住居所、學校、工作場所或其他經常出入之特定場所。

	五、定汽車、機車及其他個人生活上、職業上或教育上必需品之使用權；必要時，並得命交付之。

	六、定暫時對未成年子女權利義務之行使或負擔，由當事人之一方或雙方共同任之、行使或負擔之內容及方法；必要時，並得命交付子女。

	七、定相對人對未成年子女會面交往之時間、地點及方式；必要時，並得禁止會面交往。

	八、命相對人給付被害人住居所之租金或被害人及其未成年子女之扶養費。

	九、命相對人交付被害人或特定家庭成員之醫療、輔導、庇護所或財物損害等費用。

	十、命相對人完成加害人處遇計畫。

	十一、命相對人負擔相當之律師費用。

	十二、禁止相對人查閱被害人及受其暫時監護之未成年子女戶籍、學籍、所得來源相關資訊。

	十三、命其他保護被害人、目睹家庭暴力兒童及少年或其特定家庭成員之必要命令。」
家庭暴力防治法第2條
第1款：「本法用詞定義如下：一、家庭暴力：指家庭成員間實施身體、精神或經濟上之騷擾、控制、脅迫或其他不法侵害之行為。」
家庭暴力防治法第12條
前段：「保護令之聲請，應以書面為之。」
保護令聲請書之例稿可參見臺灣新北地方法院網站：
http://pcd.judicial.gov.tw/?struID=781&cid=885&offset=0&selectID=575
。
家庭暴力防治法第11條
第1項：「保護令之聲請，由被害人之住居所地、相對人之住居所地或家庭暴力發生地之地方法院管轄。」
家庭暴力防治法第13條
第2項：「法院得依職權調查證據，必要時得隔別訊問。」
家庭暴力防治法第61條
：「違反法院依第十四條第一項、第十六條第三項所為之下列裁定者，為本法所稱違反保護令罪，處三年以下有期徒刑、拘役或科或併科新臺幣十萬元以下罰金：

	一、禁止實施家庭暴力。

	二、禁止騷擾、接觸、跟蹤、通話、通信或其他非必要之聯絡行為。

	三、遷出住居所。

	四、遠離住居所、工作場所、學校或其他特定場所。

	五、完成加害人處遇計畫。」
加班費如何計算？

案例：
A為加油站全職勞工，每個月可領工資為新臺幣36,000元（底薪30,000元 ＋ 夜點費5,000元 ＋ 全勤獎金1,000元）。A某日支援同事加班4小時，當月雇主該給付A多少加班費？

圖1　領月薪的勞工，平日的加班費怎麼計算？

資料來源：紀欣宜　/　繪圖：Yen






圖1　領月薪的勞工，平日的加班費怎麼計算？

資料來源：紀欣宜　/　繪圖：Yen


一、加班費的計算基準？（見圖1）
（一）依照勞動基準法第24條第1項規定
[1]
可知，加班費應以每小時「工資額」作為計算基礎，這裡有疑問的是，什麼是工資額？
（二）依照勞動基準法第2條第3款
[2]
及勞動基準法施行細則第10條
[3]
規定，可知勞動基準法上所稱之「工資」，是勞工因工作而獲得之報酬，包括工資、薪金，以及「經常性給與」。
要提醒讀者注意的是，工資的判斷並非僅以雇主給付時所使用之「名目」判斷，尚且應該就雇主給付勞工金錢之實質內涵是否具「勞務對價性」及是否屬「經常性給與」一併觀察。簡言之，要是雇主依勞動契約、工作規則之約定，對勞工提供之勞務反覆應為之給與（例如：每個月按時給付的伙食津貼），無論雇主發放薪資所使用的薪資名義為何，只要在制度上通常屬於勞工提供勞務，並在時間上可經常性取得之對價（報酬），即具工資之性質
[4]
。反之，如給付之性質欠缺「勞務對價性」或「給與經常性」之一，就不屬於工資
[5]
。
二、案例中，A的薪資中所包含的「夜點費」及「全勤獎金」是否屬於「工資」，而必須列入加班費的計算基準？
（一）深夜值班的夜點費是否屬於工資應綜合觀察雇主發給夜點費之情形，是否已形成制度性及經常性。可由以下標準為判斷：

	

	
勞工與雇主雙方成立僱傭關係時，深夜值班的「夜點費加給」是否為雙方合意的勞動報酬條件
[6]
。例如：雇主聘僱勞工之時，直接表明「工作超過凌晨12點會有大夜班的另外加給」，且勞工於每月薪資明細中，確實以勞工實際輪值夜班時數計算加給夜點費，就可以認定夜點費是僱傭關係成立時所約定的勞動條件，這個案例如果符合「雙方合意」的條件，夜點費就屬於具「勞務對價」及「經常性給與」之工資。

	

	

	
雇主是否明定夜點費規範標準。例如：雇主在工作規則中直接明定「工作逾下午9時核給小夜點費；工作逾零時核給大夜點費。」如果雇主就夜點費的核發已明定規範標準，而形成制度性及常態性措施，而不是隨機性或臨時性措施，夜點費就屬於具「勞務對價」及「經常性給與」之工資。

	


（二）至於全勤獎金之發放與否，取決於勞工每月出勤狀況而定，而且全勤獎金通常是按月給付，所以有實務見解
[7]
認為，全勤獎金具經常性給與性，為因工作而獲得之報酬，應屬勞動基準法第2條第3款規定之「工資」。
三、案例中，雇主應給付A多少加班費？
（一）A的加班費計算基準？
依上述，A的夜點費5,000元及全勤獎金1,000元均屬於工資，則均應列入加班費的計算基準，故A的每月工資總額為36,000元。
（二）加班費如何計算？

	

	
A的每月工資總額為36,000元。月薪給付總額相當於240小時者（即月薪總額除以30日再除以8小時核計者
[8]
），平日每小時工資額為150元【計算式：36000／240 ＝ 150】。

	

	

	
A支援同事加班4小時，則依照勞動基準法第24條第1項第1款、第2款規定
[9]
，延長工作時間2小時之加班費為400元【計算式：（150 × 4／3） × 2 ＝ 400】，再延長工作2小時之加班費為500元【計算式：（150 × 5／3） × 2 ＝ 500】，故延長工作4小時雇主應給與加班費為900元【計算式：400 ＋ 500 ＝ 900】。

	


 
衍生閱讀：

註腳：
勞動基準法第24條
第1項：「雇主延長勞工工作時間者，其延長工作時間之工資，依下列標準加給：

	一、延長工作時間在二小時以內者，按平日每小時工資額加給三分之一以上。

	二、再延長工作時間在二小時以內者，按平日每小時工資額加給三分之二以上。

	三、依第32條第4項規定，延長工作時間者，按平日每小時工資額加倍發給。」
勞動基準法第2條
第3款：「本法用辭定義如下：……三、工資：謂勞工因工作而獲得之報酬；包括工資、薪金及按計時、計日、計月、計件以現金或實物等方式給付之獎金、津貼及其他任何名義之經常性給與均屬之。」
勞動基準法施行細則第10條
：「本法第二條第三款所稱之其他任何名義之經常性給與係指左列各款以外之給與。

	一、紅利。

	二、獎金：指年終獎金、競賽獎金、研究發明獎金、特殊功績獎金、久任獎金、節約燃料物料獎金及其他非經常性獎金。

	三、春節、端午節、中秋節給與之節金。

	四、醫療補助費、勞工及其子女教育補助費。

	五、勞工直接受自顧客之服務費。

	六、婚喪喜慶由雇主致送之賀禮、慰問金或奠儀等。

	七、職業災害補償費。

	八、勞工保險及雇主以勞工為被保險人加入商業保險支付之保險費。

	九、差旅費、差旅津貼及交際費。

	十、工作服、作業用品及其代金。

	十一、其他經中央主管機關會同中央目的事業主管機關指定者。」
最高行政法院107年判字第596號判決
意旨可資參照。
例如銀行從業人員之獎金，係雇主為激勵勞工士氣、留住或吸引人才，按績效由年度盈餘中抽取部分所得發給在職員工之獎金，由於需視雇主年度盈餘狀況、個人表現及是否在職，以決定是否核發及其金額，其非單純因勞工提供勞務即可必然獲取之對價，亦非勞工於制度上得經常性領得之給與，核屬勞基法施行細則第10條第2款所定具有恩惠、勉勵性質之給與，而非勞動基準法第2條第3款所謂之「工資」。（
最高行政法院107年度判字第545號判決
意旨可資參照）。
臺中高等行政法院106年度訴字第117號判決
可資參照。
最高行政法院86年度判字第1406號判決
及最高行政法院86年度判字第542號判決均採相同見解，可資參照。
參考
行政院勞工委員會（96）勞動2字第0960130677號函
（2007/8/7）：「按月計酬之勞工於逾法定正常工時之時段延長工時，應依勞動基準法第24條規定計給延時工資；其據以核計延時工資之『平日每小時工資額』究應如何計算，應視勞動契約之內容而定。原約定月薪給付總額相當於240小時者（即『平日每小時工資額』係以月薪總額除以30再除以8核計者），除勞資雙方重行約定者外，其『平日每小時工資額』仍可依據原公式推算（如月薪為17280元者即為72元），不因按時發布之基本工資調升至95元而當然變動。」
依
勞動基準法第24條
第1項規定，延長工作時間2小時，按平日每小時工資額加給1/3；再延長工作時間2小時，按平日每小時工資額加給2/3。法律條文請參照註腳1。