07/07/2016 | Administración de JusticiaOtros Tribunales y Juzgados
Contencioso 1 Santiago de Compostela
Publicación de auto de planteamiento de cuestión de ilegalidad ante el Tribunal Superior de Justicia de Galicia respecto del PGOU de Santiago en la clasificación de la parcela de la calle Monte Pío n.º 32

JUZGADO DE LO CONTENCIOSO-ADMINISTRATIVO N.º 1 SANTIAGO DE COMPOSTELA E D I C T O El señor letrado de la Administración de Justicia don Antonio Salvador Ouanit Anduquia, del Juzgado de lo Contencioso-Administrativo n.º 1 de Santiago de Compostela. HACE SABER: Que en este juzgado se tramitó a través del PROCEDIMIENTO ORDINARIO 597 /2012 el recurso contencioso-administrativo interpuesto por JMFP y otros contra el CONCELLO DE SANTIAGO DE COMPOSTELA sobre LICENCIA DE PARCELACION, finalizado por sentencia firme núm.281/2015, de fecha 21 de septiembre de 2015. En ese procedimiento se ha planteado cuestión de ilegalidad a través de resolución judicial que, anonimizando en ella los datos de las personas físicas intervinientes, es del tenor literal siguiente: AUTO En Santiago, a 3 de junio de dos mil dieciséis. ANTECEDENTES DE HECHO PRIMERO.–Por el Procurador Joshua Abdalahe Azorit Zaimi, en representación de D. JMF Y OTROS, se presentó recurso contencioso-administrativo contra la de la Resolución del Concello de Santiago de 27.9.12 que deniega la parcelación (EXP. LIC/893/2012), con recurso indirecto frente al planeamiento municipal. SEGUNDO.–Una vez reclamado el expediente administrativo a la Administración demandada, se dio traslado del mismo a la parte recurrente a fin de que se formalizase la correspondiente demanda, lo que así hizo a medio de escrito presentado en legal tiempo y forma y en el que, tras los hechos y fundamentos de derecho en él expresados, terminó suplicando que previos los trámites legales se dicte sentencia por la que se declare: 1) la nulidad o subsidiariamente la anulabilidad de la resolución recurrida; 2) inaplique el Plan Xeral de Santiago de Compostela sobre la parcela de autos, por estar clasificada en contra de la naturaleza normativa de lo fáctico remitiendo, una vez firme la sentencia, cuestión de ilegalidad ante el TSJ de Galicia para que, previa sustanciación del incidente, declare que la parcela de autos es suelo urbano consolidado; 3) y en consecuencia otorgue la concesión de la licencia de parcelación instada y denegada por la resolución recurrida a los demandantes; y 4) con imposición de las costas causadas a la administración y a los que se opongan. Seguidamente se dio traslado de la demanda a la parte demandada para su contestación, lo que así hizo, también en legal tiempo y forma, interesando la desestimación de la misma. Y recibiéndose el procedimiento a prueba se practicaron aquellas de las propuestas que fueron admitidas, con el resultado que obra en las actuaciones, evacuándose el trámite de conclusiones por todas las partes y quedando los autos, sin más trámite, para dictar sentencia. TERCERO.–Se dio traslado de la demanda a la administración demandada, y por el Letrado del Concello se presentó escrito de contestación, en el que interesaba la desestimación íntegra de la demanda y la ratificación de la resolución recurrida, con imposición de costas a la parte demandante. CUARTO.–Se recibió el procedimiento a prueba, practicándose las que fueron admitidas, consistentes en documental y pericial, con el resultado que obra en autos, y tras lo cual se dio traslado para conclusiones; seguidamente quedó el procedimiento, sin más trámite, concluso para sentencia, que fue dictada en fecha 25.99.15, y en cuyo fallo se declaró la no conformidad a Derecho de la Resolución de 27.9.12 que deniega la parcelación (EXP. LIC/893/2012). QUINTO.–Notificada la sentencia a las partes, no se interpuso recurso de apelación por ninguna de ellas, declarándose la firmeza de la sentencia. FUNDAMENTOS DE DERECHO PRIMERO.–De conformidad con el artículo 27LJCA “1. Cuando un Juez o Tribunal de lo Contencioso administrativo hubiere dictado sentencia firme estimatoria por considerar ilegal el contenido de la disposición general aplicada, deberá plantear la cuestión de ilegalidad ante el Tribunal competente para conocer del recurso directo contra la disposición, salvo lo dispuesto en los dos apartados siguientes.2. Cuando el Juez o Tribunal competente para conocer de un recurso contra un acto fundado en la invalidez de una disposición general lo fuere también para conocer del recurso directo contra ésta, la sentencia declarará la validez o nulidad de la disposición general.3. Sin necesidad de plantear cuestión de ilegalidad, el Tribunal Supremo anulará cualquier disposición general cuando, en cualquier grado, conozca de un recurso contra un acto fundado en la ilegalidad de aquella norma”. En el caso presente, al recurrir el concreto acto administrativo consistente en la Resolución de 27.9.12 que deniega la parcelación (EXP LIC/893/2012), la parte actora manifestó también recurrir de forma indirecta el Plan General de ordenación Urbana de Santiago, en lo que se refiere a la clasificación del suelo de su parcela. El PGOM fue aprobado en sesión plenaria de 30.10.08 incorporando las determinaciones contenidas en las Órdenes de la Consellería de Política Territorial, Obras Públicas y Transportes de fechas 3 de octubre de 2007 y 1 de septiembre de 2008. En el BOP de A Coruña número 56, de 10 de marzo de 2009, se publica la normativa del Plan General de Ordenación Municipal del Ayuntamiento de Santiago de Compostela, de conformidad con lo exigido por el artículo 92.2 de la Ley 9/2002, de 30 de diciembre, de ordenación urbanística y protección del medio rural de Galicia. En el artículo 8, 1.º LJCA se sustrae de la competencia objetiva de los Juzgados de lo contencioso-administrativo la impugnación de cualquier clase de instrumentos de planeamiento urbanístico, considerados disposiciones generales cuya impugnación corresponde plantear ante los Tribunales Superiores de Justicia. Por tanto, este Juzgado carece de competencia para resolver el recurso directo que se pudiese plantear contra el Plan citado, y habiendo dictado sentencia estimatoria por considerar ilegal el mismo, ha de plantear la correspondiente cuestión de ilegalidad ante el Tribunal Superior de Justicia, al no haber formulado ninguna de las partes recurso de apelación del que hubiera de conocer el citado tribunal, pudiendo entonces pronunciarse sobre la ilegalidad de la norma municipal de que se trata. En tal sentido, señala el artículo 123 LJCA “1. El Juez o Tribunal planteará, mediante auto, la cuestión de ilegalidad prevista en el art.27.1 dentro de los cinco días siguientes a que conste en las actuaciones la firmeza de la sentencia. La cuestión habrá de ceñirse exclusivamente a aquel o aquellos preceptos reglamentarios cuya declaración de ilegalidad haya servido de base para la estimación de la demanda. Contra el auto de planteamiento no se dará recurso alguno.2. En este auto se acordará emplazar a las partes para que, en el plazo de quince días, puedan comparecer y formular alegaciones ante el Tribunal competente para fallar la cuestión. Transcurrido este plazo, no se admitirá la personación”. SEGUNDO.–Así las cosas, como resulta del fallo de la sentencia firme, se estima el recurso contencioso-administrativo interpuesto contra resolución de la Junta de Gobierno Local en la que se acuerda denegar la licencia solicitada para la segregación en rúa Monte Pío 32 por considerar que el PGOU de Santiago no es conforme a la legalidad vigente cuando fue aprobado, en lo que se refiere a la clasificación del suelo en la parcela de la demandante. Se recoge en la sentencia dictada lo siguiente: ”Consta informe del Servicio municipal de aguas de 29.1.13: “Que en relación a la solicitud presentada por D. JMF para la parcela con referencia catastral 001701700NH34H0005JB, ubicada en la rúa do Monte Pío n.º 32, dispone en el frente de red municipal de abastecimiento de agua potable en FDO150mm; así como red de aguas residuales y red de aguas pluviales en PVCO315mm (según planos adjuntos). Nota: Si la cota del terreno de la parcela es inferior a la cota del registro de la red de saneamiento, la instalación interior de las aguas residuales de la vivienda debe ser bombeada a la arqueta de la acometida exterior. Por necesidades del servicio y/o del cliente puede ser necesaria una ampliación de red.” También Aquagest emitió informe de 15.4.13 que señala: “Que o inmoble sito na rúa do Monte Pío n.º 32 dispón de unha acometida de auga de obra. Dito contrato foi formalizado o 30/07/2002, e na actualidade atópase ó corrente de pago e a nome de herdeiros de D. Aleksej Dahhaoui Galinov (contrato n.º 2064632). En canto á acometida de saneamento, este Servizo Municipal non executou, polo que non se ten constancia da súa existencia. Ademáis, na actualidade non se está cobrando dito servizo. Por último, mencionar que a referencia catastral indicada no documento remitido por vostedes (001701700NH34H0001DH) non corresponde coa referencia catastral que consta na nosa base de datos (001701700NH34H0005JB).” El perito propuesto por la actora, el arquitecto Junmei Baudelio Ponce de Leon Oboh, emitió informe en el que establece: “La clasificación dada a esta parcela en la aprobación definitiva de la revisión del Plan General de ordenación municipal de Santiago de Compostela como suelo rústico de protección o interés paisajístico no se ajusta a los términos de los artículos 15. b y 32. g por los motivos que a continuación se detallan. El posible interés paisajístico que podría argumentarse por la proximidad del río Sar queda totalmente diluido por el gran número de edificaciones que en esta vaguada se levantan, en los dos márgenes del río, de poco interés arquitectócnico en la mayor parte de los casos de viviendas, y por tratarse de naves industriales, galpones o invernaderos, que no realzan precisamente la cualidades de este paisaje, que en todo caso es similar al de la mayor parte de las zonas exteriores de la ciudad que no han sido todavía completamente urbanizadas, en algún caso con mayor interés que ésta. Es posible que existe este interés en zonas situadas más al norte, pero no puede obviarse que en el Plan especial de protección, mejora medioambiental y acondicionamiento del curso fluvial del río Sar en el trecho Vidán-Silvouta, PE-5 aprobado definitivamente en diciembre de 1999, se delimita el ámbito del Plan al norte precisamente con la rúa das Casas do Rego, y en esta zona se ubica una antigua curtiduría, que se considera en este Plan como enclave singular edificado. En caso de que realmente existiera un interés paisajístico en áreas situadas más al oeste y al norte, habría sido este Plan especial el que las hubiera delimitado por su proximidad, pero la realidad es que no se hizo así, por lo que cabe suponer que los redactores no estimaron la conveniencia de esta clasificación otorgada después por el Plan general. Las vistas desde la calle Monte Pío en la zona de la parcela que nos ocupa hacia el oeste y el suroeste y noroeste se recogen en las siguientes fotografías. Con la clasificación de los terrenos alrededor de la rúa das Casas do Rego como urbanos en la aprobación definitiva del Plan, resulta que el dominio de vistas de la rúa do Monte Pio hacia la vaguada del río Sar se da sobre suelo urbano ya edificado en parte, que no parece que merezca la consideración de interés paisajístico. La rúa del Monte Pío no es un vial exterior del suelo urbano, y en su tramo norte está completamente colmatada por edificaciones, mientras que en el tramo sur, donde se sitúa la parcela que es objeto de este informe, está edificada en como mínimo la mitad de las parcelas que tienen dimensiones adecuadas para ello. Es posible que hecho de que la cartografía utilizada para la redacción del nuevo Plan general no recoja las dos viviendas unifamiliares situadas en el extremo sur del suelo clasificado como rústico de la rúa do Monte Pío, haya inducido un error del planificador en la consideración del posible interés paisajístico. Las condiciones de la parcela estudiada son las que se detallan a continuación en lo que se refiere a las características que han de ser tenidas en cuenta a la hora de su clasificación urbanística como suelo urbano. La rúa do Monte Pío está claramente integrada en la malla urbana, ya que se inicia en la rúa das Casas Novas al norte remata en la rúa das Casas do Rego al sur, sirviendo única y exclusivamente de conexión de estas dos calles y limitando por el oeste la vivienda del Presidente de la Xunta de Galicia, y no se trata de un vial construido para la conexión de un sector de suelo urbanizable, ni de una vía perimetral del núcleo urbano o de comunicación entre núcleos, ni de una carretera o vía de la concentración parcelaria. En este sentido cabe señalar que la rúa das Casas do Rego es más difícilmente encuadrable en la malla urbana, ya que es en realidad un vial que conecta el casco urbano con el Monte Pedroso, aunque sobre él hayan surgido asentamientos de viviendas en esquema lineal, pero de menor intensidad que los de la rúa do Monte Pío. La parcela dispone de acceso rodado a través de vial público que se encuentra asfaltado y con las aceras totalmente ejecutadas con las alineaciones definidas y los terrenos sobre los que se asienta de propiedad municipal. (Ver plano ordenación I-25 del PGOM de Santiago de Compostela). Dispone de red municipal de acometida de agua de 150 mm de diámetro, tal como se detalla en el informe del servicio municipal de aguas Aquagest que se aporta en el capítulo de anexos de este informe, a la que se conectan las viviendas que se levantan en esta calle, y como se comprueba en las fotografías aportadas en el capítulo de descripción del inmueble de este informe (página 9), donde se aprecian las arquetas de toma y los contadores en los frentes de parcelas. Dispone de red de saneamiento separativo municipal de diámetro 315 mm tanto en pluviales como en fecales, tal como se pone de manifiesto en el mencionado informe de Aquagest y en las fotografías donde se aprecian las tapas de pozos de la red, a las que se conectan las viviendas que se levantan en esta calle. Dispone de red de suministro de energía eléctrica, tal como demuestra la existencia de edificaciones destinadas a vivienda en uso en la rúa do Monte Pío y las fotografías aportadas en este informe donde se aprecian las arquetas de toma y contadores en los frentes de parcelas. Con estas condiciones se da cumplimiento a todos los parámetros precisos, en lo que se refiere a servicios urbanísticos, para clasificar el suelo como urbano según las prescripciones del artículo 11. a) de la LOUGA; y categorizarlo como consolidado (artículo 12), ya que no es precisa la ejecución de ningún tipo de obra de urbanización para su conexión.” Pero debe tenerse en cuenta que este mismo perito realiza su informe sobre la base del de Aquagest primeramente referido, el 29.1.13, señala que: “(…) y por el discurre la red municipal de abastecimiento de agua, la red municipal de saneamiento separativa en pluviales y fecales, y la red de abastecimiento de energía eléctrica y de alumbrado, todas ellas con capacidad suficiente para dar servicio a las edificaciones que de ellas dependen, tal como lo demuestra el hecho de que lo hacen ya desde hace años. Se aporta en el capítulo de anexos la certificación del servicio municipal de aguas, la entidad Aquagest, sobre las redes de agua y saneamiento.” El perito judicial, el arquitecto Sr. A. emitió informe en el que sostiene que: Durante el proceso de aprobación inicial del PXOM, se calificaron los terrenos aledaños a la parcela litigiosa, que dan frente a la rúa Virxe do Carme como suelo rústico, pero en el documento de aprobación definitiva se calificaron como suelo urbano consolidado (incluidos en la Ordenanza n.º 6). La parcela actualmente reúne los requisitos que establece el artículo 11 de la LOUGA, para su consideración como suelo urbano. Se encuentra encuadrada en la malla urbana de Santiago de Compostela, es decir, la parcela cuenta con acceso rodado público y con los servicios de abastecimiento de agua, evacuación de aguas residuales y suministro de energía eléctrica, proporcionados mediante las correspondientes redes públicas con características adecuadas para servir a la edificación existente y a la permitida por el plan.” Añade que la realidad física del entorno, netamente urbano, no se corresponde con la calificación de suelo rústico de protección paisajística, y que es asimilable a la calificación de los terrenos que dan a la calle Virxe do Carme, encuadrados en la Ordenanza 6, de vivienda unifamiliar extensiva. “Actualmente la calificación urbanística correspondiente al n.º 32 de la rúa Monte Pío (lg. de San Paio do Monte), es la de suelo rústico de protección paisajística, encuadrado en la ordenanza n.º 21 del PXOM de Santiago. No obstante, es cierto que en la parcela se dan las circunstancias que contempla el artículo 11 de la LOUGA, para poder ser considerado, con la calificación de suelo urbano consolidado, al contar a pie de finca, con todos los servicios urbanísticos propios de este suelo. Y por tanto, sería asimilable una hipotética parcelación a la de la ordenanza n.º 6, que regula el art.º 143 del PXOM de Santiago para viviendas unifamiliares extensivas. Por lo que coincido en la determinación última del Sr. O. S., de asimilar la parcela correspondiente al n.º 32 de la rúa Monte Pío, a la de un suelo urbano consolidado, ya que se dan las circunstancias para ello. Asimismo se pudo comprobar la existencia de dos viviendas unifamiliares de nueva construcción, emplazadas en la zona sur de la bolsa de terreno, que actualmente está encuadrada en la ordenanza n.º 21 (suelo rústico de protección paisajística) y que no aparecen grafiadas en la planimetría de la aprobación definitiva del planeamiento (plano I-25). Asimismo coincido en la apreciación del Sr. O. S. en que no se dan las circunstancias de clasificar a la parcela como suelo rústico de protección o interés paisajístico, porque no se protege ámbito alguno, aún debida la proximidad del río Sar, por la gran densidad de edificaciones existentes, y que el vial de la rúa Monte Pío se encuentra encuadrado en la malla urbana de Santiago de Compostela.” A la vista de lo expuesto, preceptos y las pruebas practicadas, en particular las periciales, procede considerar acreditado, frente a la nula prueba propuesta por la Administración, la parcela de litis reúne las características exigidas legalmente para ser calificada como suelo urbano. En consecuencia procede estimar el recurso formulado”. TERCERO.–Teniendo en cuenta lo anterior, y de los datos que constan en el procedimiento, el PGOM, (aprobado por el Pleno del Ayuntamiento de Santiago de Compostela, con fecha 30 de octubre de 2008 el Texto Refundido Final del PGOM, incorporando las determinaciones contenidas en las Órdenes de la Consellería de Política Territorial, Obras Públicas y Transportes de fechas 3 de octubre de 2007 y 1 de septiembre de 2008. En el BOP de A Coruña número 56, de 10 de marzo de 2009, se publica la normativa del Plan General de Ordenación Municipal del Ayuntamiento de Santiago de Compostela, de conformidad con lo exigido por el artículo 92.2 de la Ley 9/2002, de 30 de diciembre, de ordenación urbanística y protección del medio rural de Galicia), podría considerarse contrario a al artículo 11 de la Ley 9/02 de Ordenación Urbanística y Protección del Medio Rural (que derogó la Ley 1/97), en lo que se refiere a la clasificación de la parcela sita en calle Monte Pío n.º 32 del Término municipal de Santiago, que se encuentra actualmente, según el citado Plan, clasificada como “suelo rústico de especial protección paisajístico”(art.165 PGOM, Ordenanza 21), cuando debería constar incluido en la Ordenanza n.º 6 como suelo urbano al estar integrado en la malla urbana, con consecuencias obviamente perjudiciales para el actor al no ser susceptible de parcelación. Por tanto, habiéndose basado la sentencia dictada en fecha 21.9.15 en la ilegalidad del PGOU de Santiago en cuanto a la clasificación del suelo realizada para la parcela de Litis, procede plantear al tribunal competente la cuestión de ilegalidad del Plan en el extremo citado, a fin de que se resuelva lo que proceda sobre el instrumento de planeamiento o disposición de carácter general de que se trata, sin perjuicio de que la sentencia que resuelva la cuestión de ilegalidad no afectará a la situación jurídica concreta derivada de la sentencia dictada por este juzgado. En atención a lo expuesto, PARTE DISPOSITIVA Se acuerda plantear la CUESTION DE ILEGALIDAD prevista en el artículo 27,1.º de la LJCA, ante la Sala de lo contencioso-administrativo del Tribunal Superior de Justicia de Galicia, con respecto al Plan General de Ordenación Urbana del concello de Santiago, aprobado en sesión plenaria de 30.10.08, y publicado en el BOP de La Coruña de 190.3.09, en lo que se refiere a la clasificación de la parcela sita en calle Monte Pío n.º 32, término municipal de Santiago, que se encuentra actualmente, regulada en la Ordenanza 21 como “suelo rústico de especial protección paisajístico”, cuando debería constar incluido en la Ordenanza n.º 6 como suelo urbano, por considerarse que es contraria al artículo 11,1, a) de la Ley 9/02 de Ordenación Urbanística y Protección del Medio Rural. Emplácese a las partes para que, en el plazo de quince días, puedan comparecer y formular alegaciones ante el tribunal competente para fallar la cuestión. Remítase a la Sala de lo contencioso-administrativo del tribunal Superior de Justicia de Galicia, junto con la certificación de esta resolución, copia testimoniada de los autos principales y del expediente administrativo. Dispóngase la publicación del planteamiento de la cuestión en el BOP de A Coruña, mismo periódico oficial en que fue publicada la disposición cuestionada. Notifíquese esta resolución a las partes, haciéndoles saber que contra la misma no cabe interponer recurso alguno, de conformidad con el artículo 123,1 LJCA. Así lo acuerda, manda y firma D. Carmen Veiras Suárez, Magistrada-Juez del Juzgado de lo contencioso-administrativo n.º 1 de Santiago.” Sigue rúbrica. En SANTIAGO DE COMPOSTELA, a 30 de junio de 2016. EL LETRADO DE LA ADMINISTRACIÓN DE JUSTICIA