Câu hỏi: Xin chào,Tôi cần tư vấn vấn đề như sau:- Ngày 1/1/2016 tôi ký hợp đồng thử việc (thời hạn 2 tháng) tại công ty A, đến cuối tháng 2 hết thời hạn thử việc.- Ngày 20/4/2016, công ty mới đề nghị tôi ký Hợp đồng lao động chính thức, nhưng vì lý do công việc bận rộn, hợp đồng vẫn chưa được trao đổi và ký kết.- Ngày 22/4/2016 (Hợp đồng lao động vẫn chưa được ký tại thời điểm này), tôi nộp đơn xin nghỉ tại công ty A thì được  thông báo là phải báo trước 30 ngày (nghĩa là sau khi tôi nộp đơn hôm nay, tôi phải làm thêm 30 ngày nữa mới được nghỉ).Sau đó, tôi có gọi tổng đài tư vấn luật của Luật Minh Gia, và được tư vấn như sau:- Vì hợp đồng lao động chính thức chưa được ký kết, nên tôi không bị ràng buộc bất cứ nghĩa vụ nào theo quy định của pháp luật, đồng nghĩa tôi không phải báo trước 30 ngày hay bồi thường bất kỳ khoản nào khi nghỉ việc bây giờ.Tuy nhiên, công ty A lại nói rằng, theo điều 22 Luật lao động:Điều 22. Loại hợp đồng lao động 1. Hợp đồng lao động phải được giao kết theo một trong các loại sau đây: a) Hợp đồng lao động không xác định thời hạn; Hợp đồng lao động không xác định thời hạn là hợp đồng mà trong đó hai bên không xác định thời hạn, thời điểm chấm dứt hiệu lực của hợp đồng. b) Hợp đồng lao động xác định thời hạn; Hợp đồng lao động xác định thời hạn là hợp đồng mà trong đó hai bên xác định thời hạn, thời điểm chấm dứt hiệu lực của hợp đồng trong khoảng thời gian từ đủ 12 tháng đến 36 tháng. c) Hợp đồng lao động theo mùa vụ hoặc theo một công việc nhất định có thời hạn dưới 12 tháng. 2. Khi hợp đồng lao động quy định tại điểm b và điểm c khoản 1 Điều này hết hạn mà người lao động vẫn tiếp tục làm việc thì trong thời hạn 30 ngày, kể từ ngày hợp đồng lao động hết hạn, hai bên phải ký kết hợp đồng lao động mới; nếu không ký kết hợp đồng lao động mới thì hợp đồng đã giao kết theo quy định tại điểm b khoản 1 Điều này trở thành hợp đồng lao động không xác định thời hạn và hợp đồng đã giao kết theo quy định tại điểm c khoản 1 Điều này trở thành hợp đồng lao động xác định thời hạn với thời hạn là 24 tháng. Trường hợp hai bên ký kết hợp đồng lao động mới là hợp đồng xác định thời hạn thì cũng chỉ được ký thêm 01 lần, sau đó nếu người lao động vẫn tiếp tục làm việc thì phải ký kết hợp đồng lao động không xác định thời hạn.Theo đó, tôi đã thuộc dạng khoản 2 điều 22, nghĩa là tôi xem như đã bị ràng buộc bởi Hợp đồng lao động chính thức và phải báo trước 30 ngày trước khi nghỉ.Tôi rất băn khoăn, không biết thế nào là đúng.Mong luật sư tư vấn giúp.Cám ơn.

Trả lời: Điều 26 Bộ luật lao động năm 2012 quy định Thử việc

"
1. Người sử dụng lao động và người lao động có thể thoả thuận về việc làm thử, quyền, nghĩa vụ của hai bên trong thời gian thử việc. Nếu có thoả thuận về việc làm thử thì các bên có thể giao kết hợp đồng thử việc.

Nội dung của hợp đồng thử việc gồm các nội dung quy định tại các điểm a, b, c, d, đ, g và h khoản 1 Điều 23 của Bộ luật này.

2. Người lao động làm việc theo hợp đồng lao động mùa vụ thì không phải thử việc."

Điều 29 Bộ luật lao động năm 2012  Kết thúc thời gian thử việc

"
1. Khi việc làm thử đạt yêu cầu thì người sử dụng lao động phải giao kết hợp đồng lao động với người lao động.

2. Trong thời gian thử việc, mỗi bên có quyền huỷ bỏ thoả thuận thử việc mà không cần báo trước và không phải bồi thường nếu việc làm thử không đạt yêu cầu mà hai bên đã thoả thuận."

Điều 7 Nghị định 05/2015/NĐ-CP quy định Thông báo kết quả về việc làm thử

"1. Trong thời hạn 03 ngày trước khi kết thúc thời gian thử việc đối với người lao động làm công việc có thời gian thử việc quy định tại Khoản 1 và 2 Điều 27 của Bộ luật Lao động, người sử dụng lao động phải thông báo cho người lao động kết quả công việc người lao động đã làm thử; trường hợp công việc làm thử đạt yêu cầu thì khi kết thúc thời gian thử việc, người sử dụng lao động phải giao kết ngay hợp đồng lao động với người lao động.

2. Khi kết thúc thời gian thử việc đối với người lao động làm công việc có thời gian thử việc quy định tại Khoản 3 Điều 27 của Bộ luật Lao động, người sử dụng lao động phải thông báo cho người lao động kết quả công việc người lao động đã làm thử; trường hợp công việc làm thử đạt yêu cầu thì người sử dụng lao động
phải giao kết ngay hợp đồng lao động với người lao động
."

Theo đó, trong thời gian thử việc hai bên có quyền tự hủy bỏ thỏa thuận thử việc mà không cần báo trước và không phải bồi thường cho bên còn lại khi không đạt yêu cầu. Sau khi kết thúc thời gian thử việc thì người sử dụng lao động phải
giao kết  ngay HĐLĐ
với người lao động.

Trường hợp này, bạn kí kết hợp đồng thử việc 2 tháng bắt đầu từ ngày 1/1/2016 thì sau hai tháng thử việc nếu đạt yêu cầu thì công ty phải kí kết HĐLĐ với bạn. Tuy nhiên, hết thời hạn thử việc công ty không thông báo về việc chấm dứt thử việc không giao kết HĐLĐ mà bạn vẫn tiếp tục làm việc tới tháng 4 năm 2016 thì theo đúng quy định của pháp luật được coi như đã kí kết một HĐLĐ.

Tuy nhiên, pháp luật không có quy định hướng dẫn cụ thể về loại HĐLĐ phải giao kết sau khi đạt yêu cầu thử việc. Việc kí kết HĐLĐ loại nào là do hai bên thỏa thuận với nhau. Trường hợp của bạn, xác định loại HĐLĐ sẽ phụ thuộc vào tính chất của công việc mà bạn làm trong hợp đồng thử việc để xác định. Hiện nay, bạn không đề cập tới công việc bạn làm trong hợp đồng thử việc nên chúng tôi không có căn cứ xác định loại HĐLĐ của bạn.

Việc công ty trả lời bạn thuộc khoản 2 điều 22 Bộ luật lao động năm 2012 có nghĩa là coi bạn làm theo hợp đồng thử việc là 1 HĐLĐ có tính chất công việc dưới 12 tháng và hết thời hạn vẫn tiếp tục làm việc thì được gia hạn thành HĐLĐ xác định thời hạn là không có căn cứ. Bởi HĐ thử việc và HĐLĐ điều chỉnh 2 quan hệ riêng biệt.

Tóm lại, sau khi hết thời gian thử việc mà bạn vẫn tiếp tục làm việc tại công ty thì được coi là giao kết HĐLĐ. Và khi bạn đơn phương xin nghỉ phải tuân theo thời gian báo trước. Thời gian báo trước phụ thuộc vào loại HĐLĐ mà bạn được giao kết với công ty. Vì trường hợp này được coi là giao kết và loại hợp đồng phải căn cứ vào tính chất công việc tại hợp đồng thử việc của bạn. Bạn căn cứ vào hợp đồng thử việc để dựa vào đó xác định loại HĐLĐ của mình khi làm việc tại công ty.

Trân trọng
!