Câu hỏi: Luật sư tư vấn về trường hợp không được ký hợp đồng lao động và tiền lương làm việc trong ngày lễ. Nội dung tư vấn như sau:

Nội dung tư vấn:
Chào Luatminhgia, Em hiện đang làm việc tại một công ty nước ngoài Trung Quốc, em có 2 vấn đề cần tư vấn: Em đã làm việc cho công ty hơn 3 tháng mà vẫn chưa được ký hợp đồng chính thức, như vậy có phải là mặc định được xem như là nhân viên chính thức hay không? Nếu không ký hợp đồng có ảnh hưởng tới bảo hiểm không? Các ngày lễ Giỗ Tổ Hùng Vương & 30/4 – 5/1, công ty bắt làm 4 ngày đó và cho nghĩ bù 4 ngày (Giỗ Tổ 2 ngày & 30/4-5/1 2 ngày), nếu như làm việc vào 4 ngày đó, thì ngày công có được tính 300% hay không? (làm fulltime 8 tiếng/1 ngày và lãnh lương theo tháng). Rất mong nhận được phản hồi từ Luatminhgia. Xin cám ơn Thân.

Trả lời: Thứ nhất, về việc không được ký hợp đồng chính thức.

Căn cứ theo quy định tại điều 27 Bộ luật Lao động 2012 về thời gian nghỉ việc thì:

“Thời gian thử việc căn cứ vào tính chất và mức độ phức tạp của công việc nhưng chỉ được thử việc 01 lần đối với một công việc và bảo đảm các điều kiện sau đây:

1.Không quá 60 ngày đối với công việc có chức danh nghề cần trình độ chuyên môn, kỹ thuật từ cao đẳng trở lên;

2. Không quá 30 ngày đối với công việc có chức danh nghề cần trình độ chuyên môn kỹ thuật trung cấp nghề, trung cấp chuyên nghiệp, công nhân kỹ thuật, nhân viên nghiệp vụ.

3. Không quá 6 ngày làm việc đối với công việc khác.”

Như vậy, thời gian thử việc tùy thuộc vào từng vị trí, công việc nhưng tối đa không quá 60 ngày. Trường hợp này, chúng tôi không rõ các bên có thỏa thuận thử việc hay không, tuy nhiên thời gian làm việc thực tế của bạn đã hơn 3 tháng, tức đã quá thời gian thử việc tối đa mà bạn vẫn đang tiếp tục làm việc tại công ty. Do đó, có thể xác định quan hệ lao động giữa bạn và công ty đã xác lập, các bên có quyền và nghĩa vụ thực hiện  hợp đồng lao động theo thỏa thuận và theo quy định của pháp luật.

Thứ hai, về vấn đề tham gia bảo hiểm.

Khoản 1 điều 2 Luật Bảo hiểm xã hội 2014 quy định như sau:

“a) Người làm việc theo hợp đồng lao động không xác định thời hạn, hợp đồng lao động xác định thời hạn, hợp đồng lao động theo mùa vụ hoặc theo một công việc nhất định có thời hạn từ đủ 03 tháng đến dưới 12 tháng, kể cả hợp đồng lao động được ký kết giữa người sử dụng lao động với người đại diện theo pháp luật của người dưới 15 tuổi theo quy định của pháp luật về lao động;

b) Người làm việc theo hợp đồng lao động có thời hạn từ đủ 01 tháng đến d
ướ
i 03 tháng;

....
”

Ngoài ra, theo quy định tại khoản 1 điều 12 Luật bảo hiểm y tế 2008 (sửa đổi, bổ sung năm 2014) quy định:
"Người lao động làm việc theo hợp đồng lao động không xác định thời hạn, hợp đồng lao động có thời hạn từ đủ 3 tháng trở lên theo quy định của pháp luật về lao động; người lao động là người quản lý doanh nghiệp hưởng tiền lương, tiền công theo quy định của pháp luật về tiền lương, tiền công; cán bộ, công chức, viên chức theo quy định của pháp luật (sau đây gọi chung là người lao động)."

Như đã phân tích ở trên, quan hệ lao động đã xác lập, do đó bạn thuộc đối tượng tham gia Bảo hiểm xã hội bắt buộc và bảo hiểm y tế. Bạn có thể yêu cầu công ty thực hiện đúng quy định về việc tham gia BHXH bắt buộc.

Thứ ba, về tiền lương trong ngày nghỉ.

Theo điểm c khoản 1 điều 97 Bộ luật Lao động 2012:

“Người lao động làm thêm giờ được trả lương tính theo đơn giá tiền lương hoặc tiền lương theo công việc đang làm như sau:

c)Vào ngày nghỉ lễ, ngày nghỉ có hưởng lương, ít nhất bằng 300% chưa kể tiền lương ngày lễ, ngày nghỉ có hưởng lương đối với người lao động hưởng lương ngày.”

Như vậy, các ngày lễ Giỗ Tổ Hùng Vương & 30/4 – 1/5, công ty bắt làm 4 ngày đó và cho nghỉ bù 4 ngày (Giỗ Tổ 2 ngày & 30/4-5/1 2 ngày), bạn làm việc vào 4 ngày đó, thì công ty phải trả nguyên lương cho bạn trong ngày lễ đó cộng với ít nhất 300% theo đơn giá tiền lương hoặc tiền lương theo công việc bạn đang làm.

Trân trọng

Phòng Luật sư tư vấn Lao động – Công ty Luật Minh Gia.