Câu hỏi: Tôi có người em vừa bị bắt về tội buôn bán công cụ hỗ trợ (đèn pin chích điện) Đây là lần phạm tội đầu tiên, chưa có tiền án tiền sự gì, cũng chưa bị xử phạt hành chính hoặc bị kết án về tội danh này, theo lí thì có thể áp dụng khoản 1 điều 233 để xử phạt hành chính. Tuy nhiên:

Trong khoản 2 có ghi là phạm vào một trong các trường hợp sau thì bị phat tù từ 1 đến 5 năm, đó là : có tổ chức, số lượng lớn, qua biên giới, tái phạm nguy hiểm. Điều kiện "đã bị xử phạt hành chính về hành vi này, hoặc đã bị kết án về tội này, chưa được xóa án tích mà còn tái phạm" có áp dụng với khoản 2 không ? Em tôi đặt mua 100 cái, theo tôi được biết không có văn bản nào quy định cụ thể bao nhiêu chiếc thì là sô lượng lớn. Thêm vào đó em tôi ngồi ở nhà đặt hàng qua mạng internet và thuê 1 công ty logitics mua hàng và vận chuyển qua biên giới, mang về HN, khách lên công ty lấy. Công ty logitics có gửi email trong đó ghi điều khoản khách hàng tự chịu trách nhiệm về tính pháp lí của sản phẩm và em tôi có email trả lời là "đồng ý với điều khoản hợp đồng". Email đó là email của 1 nhân viên sale, không phải email chính thức của công ty, và cũng không có tên của người đặt hàng, không có chữ kí của 2 bên mà chỉ có mail trả lời. Vậy em tôi có bị tính là "buôn bán qua biên giới" hay không hay trách nhiệm thuộc về công ty logitics? Nếu như em tôi phạm tội lần đầu, chưa bị xử phạt hành chính về tội này và cũng chưa từng bị kết án về tội này, nếu bị quy kết cả 2 tình tiết là "vật phạm pháp số lượng lớn" và "buôn bán qua biên giới" thì sẽ bị xử phạt thuộc khoản 1 hay khoản 2? Và mức án là như thế nào? Rất mong nhận được sự hồi đáp của quý luật sư

Trả lời: Thứ nhất,
về tình tiết định khung hình phạt. Đối với tội chế tạo, tàng trữ, vận chuyển, sử dụng, mua bán trái phép hoặc chiếm đoạt vũ khí thô sơ hoặc công cụ hỗ trợ quy định tại Điều 306 Bộ Luật hình sự 2015 thì:

"1. Người nào chế tạo, tàng trữ, vận chuyển, sử dụng, mua bán trái phép hoặc chiếm đoạt súng săn, vũ khí thô sơ, vũ khí thể thao, vũ khí khác có tính năng, tác dụng tương tự như súng săn, vũ khí thể thao hoặc công cụ hỗ trợ nhưng đã bị xử phạt vi phạm hành chính về một trong các hành vi quy định tại Điều này hoặc đã bị kết án về tội này, chưa được xóa án tích mà còn vi phạm, thì bị phạt tù từ 03 tháng đến 02 năm.

.....

g) Gây thiệt hại về tài sản từ 100.000.000 đồng đến dưới 500.000.000 đồng;

h) Tái phạm nguy hiểm.
"

Theo quy định trên, tình tiết “đã bị xử phạt vi phạm hành chính mà còn vi phạm” được coi là tình tiết định tội tại khoản 1 Điều luật này. Tức là một người phải từng bị xử phạt hành chính hoặc bị kết án về hành vi quy định tại Điều 306 mà đến nay tiếp tục vi phạm thì mới có căn cứ xử lý hình sự. Khi thỏa mãn dấu hiệu cấu thành tại khoản 1, người này mới bị xem xét các tình tiết định khung hình phạt (nếu có) tại khoản 2 để truy cứu trách nhiệm hình sự.

Thứ hai
, về hành vi mua bán qua biên giới. Căn cứ vào nội dung bạn trình bày thì trong trường hợp này, em bạn có thể sẽ bị xử lý với hành vi buôn bán qua biên giới, bởi vì em bạn là người đặt mua hàng qua mạng, em bạn là người thực hiện và xác nhận giao dịch với người bán ở nước ngoài và mua bán trái phép qua biên giới.

Theo đó, nếu chưa từng bị xử phạt vi phạm hành chính về hành vi này thì hành vi của em bạn không đủ dấu hiệu cấu thành tội phạm hình sự mà có thể chỉ bị xử lý hành chính theo quy định tại Điều 10 Nghị định 167/2013/NĐ-CP:

"6. Phạt tiền từ 20.000.000 đồng đến 40.000.000 đồng đối với một trong những hành vi sau đây:

…

b) Mang vào hoặc mang ra khỏi lãnh thổ Việt Nam trái phép vũ khí, súng săn, công cụ hỗ trợ, các loại pháo, đồ chơi nguy hiểm.

…

8. Hình thức xử phạt bổ sung:

a) Tịch thu tang vật, phương tiện vi phạm hành chính đối với hành vi quy định tại Điểm c Khoản 1; Điểm b Khoản 2; Điểm d, đ, g Khoản 3; Điểm a, c, d Khoản 4; Khoản 5; Khoản 6 Điều này;

…

9. Biện pháp khắc phục hậu quả:

Buộc thu hồi, hủy bỏ giấy phép, giấy chứng nhận, giấy xác nhận về quản lý, sử dụng vũ khí, vật liệu nổ, công cụ hỗ trợ và pháo hoa đối với hành vi quy định tại Điểm b Khoản 3 Điều này."

Trân trọng!