Рішення адміністративного суду від 2022-02-21 00:00:00+02

Позивач, ФОП [PERSON] , звернулася до Сумського окружного адміністративного суду із позовною заявою, в якій просила визнати протиправним та скасувати податкове повідомлення-рішення від 16.01.2021 № 00001980706 про застосування штрафних (фінансових) санкцій у розмірі 17000 грн. В обґрунтування позовних вимог зазначила, що спірне податкове повідомлення-рішення є протиправним з тих підстав, що відповідач під час фактичної перевірки не встановив жодного порушення позивачем вимог, встановлених законодавством України, які є обов`язковими до виконання при здійсненні роздрібної торгівлі тютюновими виробами, а лист ГУ ДПС у Львівській області був отриманий відповідачем поза межами фактичної перевірки. Також, відповідач не встановив наявність у місці здійснення позивачем господарської діяльності фальсифікованих тютюнових виробів чи тютюнових виробів без марок акцизного податку встановленого зразка або з підробленими марками акцизного податку. Рішенням Сумського окружного адміністративного суду від 03.11.2021 по справі №480/6526/21 в задоволенні позовних вимог відмовлено. Позивач не погодилася з рішенням суду першої інстанції та подала апеляційну скаргу, в якій просить його скасувати та прийняти нове рішення, яким задовольнити позовні вимоги, посилаючись на порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права з підстав, викладених в апеляційній скарзі. Відповідач відзив на апеляційну скаргу не подав. Сторони про дату, час та місце розгляду справи повідомлені належним чином. Колегія суддів визнала можливим проводити апеляційний розгляд справи без здійснення фіксування судового засідання за допомогою звукозаписувального технічного засобу у відповідності до ч. 4 ст. 229 КАС України. Заслухавши суддю-доповідача, перевіривши рішення суду першої інстанції, дослідивши доводи апеляційної скарги, колегія суддів дійшла висновку про те, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав. Судом першої інстанції встановлено, що Головним управлінням ДПС у Сумській області у період з 16 по 24 грудня 2020 року було проведено фактичну перевірку ФОП [PERSON] за місцем фактичного провадження (здійснення) діяльності - кіоску, розташованого за адресою: Сумська область, м. Суми, вул. Степана Бандери, ЗГТ «Автовокзал». За результатами фактичної перевірки складено акт від 24.12.2020 р., який вручений ФОП [PERSON] в день його складання 24.12.2020 р. Перевіркою встановлено наявність тютюнових виробів (сигарил) маркованими марками акцизного податку з розрахунку на одиницю ваги у випуску продукції з 2 (двома) сигарилами в пачці, тоді як вони знаходяться (розміщені) у пачці по 25, 20 та 10 штук сигарил відповідно, зокрема: сигарили «LS» vanilla (20 шт. у пачці) (виробник: ТОВ «MARVEL» інтернешнл ТАВАККО ГРУП) в кількості 6-ти пачок по ціні 44,00 грн. за 1 пачку; сигарили «LS» cherri (20 шт. y пачці) (виробник: TOB «Марвел Інтернешнл Тобакко Груп») в кількості 1-ї пачки по ціні 44,00 грн. за 1 пачку з марками акцизного податку для маркування тютюнових виробів ТВ ІНШІ 20/2; сигарили «LS» cherri (2 шт. у пачці) (виробник: TOB «Марвел Інтернешнл Тобакко Груп») в кількості 6-ти пачок по ціні 4,50 грн. за 1 пачку з марками акцизного податку для маркування тютюнових виробів ТВ ІНШІ 19/3; сигарили «STRONG» ROYAL (20 шт. у пачці) (виробник: ТОВ «Марвел Інтернешнл Тобакко Груп») в кількості 4-х пачок по ціні 35,50 грн. за 1 пачку з марками акцизного податку для маркування тютюнових виробів ТВ ІНШІ 20/2; сигарили «STRONG» ROYAL COMPACT (25 шт. у пачці) (виробник: ТОВ «Марвел Інтернешнл Тобакко Груп») в кількості 5-ти пачок по ціні 42,00 грн. за 1 пачку з марками акцизного податку для маркування тютюнових виробів ТВ ІНШІ 20/2; сигарили «STRONG» ROYAL COMPACT (20 шт. у пачці) (виробник: ТОВ «Марвел Інтернешнл Тобакко Груп») в кількості 8-ми пачок по ціні 36,00 грн. за 1 пачку з марками акцизного податку для маркування тютюнових виробів ТВ ІНШІ 20/2; сигарили «MARVEL» SWEET CHERRY (20 шт. у пачці) (виробник: ТОВ «Марвел Інтернешнл Тобакко Груп») в кількості 6-ти пачок по ціні 62,00 грн. за 1 пачку з марками акцизного податку для маркування тютюнових виробів ТВ ІНШІ 20/2; сигарили «MARVEL» SWEET CHERRY (2 шт. у пачці) (виробник: ТОВ «Марвел Інтернешнл Тобакко Груп») в кількості 7-ми пачок по ціні 6,00 грн. за 1 пачку з марками акцизного податку для маркування тютюнових виробів ТВ ІНШІ 20/2; сигарили «MARVEL» SWEET COKOLATE» (20 шт. у пачці) (виробник: ТОВ «Марвел Інтернешнл Тобакко Груп») в кількості 6-ти пачок по ціні 62,00 грн. за 1 пачку з марками акцизного податку для маркування тютюнових виробів ТВ ІНШІ 20/2; сигарили «MARVEL» SWEET vanilla (20 шт. у пачці) (виробник: ТОВ «Марвел Інтернешнл Тобакко Груп») в кількості 6-ти пачок по ціні 63,00 грн. за 1 пачку з марками акцизного податку для маркування тютюнових виробів ТВ ІНШІ 20/2; сигарили «MARVEL» SWEET vanilla DEMI (20 шт. y пачці) (виробник: ТОВ «Марвел Інтернешнл Тобакко Груп») в кількості 6-ти пачок по ціні 62,00 грн. за 1 пачку з марками акцизного податку для маркування тютюнових виробів ТВ ІНШІ 20/2; сигарили «MARVEL» SWEET CHERRY DEMI (20 шт. y пачці) (виробник: TOB «Марвел Інтернешнл Тобакко Груп») в кількості 5-ти пачок по ціні 63,00 грн. за 1 пачку з марками акцизного податку для маркування тютюнових виробів ТВ ІНШІ 20/2; сигарили «STRONG» ROYAL (2 шт. у пачці) (виробник: ТОВ «Марвел Інтернешнл Тобакко Груп») в кількості 5-ти пачок по ціні 4,50 грн. за 1 пачку з марками акцизного податку для маркування тютюнових виробів ТВ ІНШІ 20/2; сигарили «STRONG» ROYAL (25 шт. у пачці) (виробник: ТОВ «Марвел Інтернешнл Тобакко Груп») в кількості 8-ми пачок по ціні 43,00 грн. за 1 пачку з марками акцизного податку для маркування тютюнових виробів ТВ ІНШІ 20/2; сигарили «STRONG» ROYAL (10 шт. у пачці) (виробник: ТОВ «Марвел Інтернешнл Тобакко Груп») в кількості 4-х пачок по ціні 19,00 грн. за 1 пачку з марками акцизного податку для маркування тютюнових виробів ТВ ІНШІ 20/2; сигарили «STRONG» Армійські (20 шт. у пачці) (виробник: ТОВ «Марвел Інтернешнл Тобакко Груп») в кількості 10-ти пачок по ціні 29,00 грн. за 1 пачку з марками акцизного податку для маркування тютюнових виробів ТВ ІНШІ 20/2, що відображено у додатку № 1 до матеріалів фактичної перевірки підприємця, який є його невід`ємною частиною. З метою дослідження дотримання суб`єктом господарювання вимог ПК України та Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, та пального» (далі по тексту - Закон № 481) при отриманні, зберіганні та реалізації тютюнових виробів (сигарил), Головним управлінням ДПС у Сумській області було направлено запит від 18.12.2020 № 5149/8/18-28-07-05-21 до Головного управління ДПС у Львівській області стосовно видачі марок акцизного податку виробнику тютюнових виробів. Головним управління ДПС у Львівській області згідно листа від 23.12.2020 за № 6323/7/13-01-09-07-04 повідомлено, що зазначені у запиті марки акцизного податку видавалися для маркування тютюнових виробів (сигарил) ТВ ІНШІ, включаючи сигарили з відрізаними кінцями, сигарили (тонкі сигари) та сигарет, цигарок, з тютюном або його замінниками: сигар, включаючи сигари з відрізаними кінцями, та сигарил (тонкі сигари), з вмістом тютюну, код УКТЗЕД 2402100000, кількість штук у пачці - 2 сигарили. На підставі цього, ГУ ДПС у Сумській області дійшло висновку про порушення позивачем пунктів 226.9 та 226.11 статті 226 ПК України, у частині зберігання та реалізації тютюнових виробів (сигарил), які немарковані марками акцизного податку в установленому порядку. На підставі акту перевірки відповідачем прийнято податкове повідомлення-рішення від 16.01.2021 № 00001980706 про застосування до позивача штрафних (фінансових) санкцій у розмірі 17000 грн. Не погодившись з винесеним контролюючим органом податковим повідомленням-рішенням, позивач звернулася до суду першої інстанції із вищевказаними позовними вимогами. Відмовляючи в задоволенні позовних вимог суд першої інстанції дійшов до висновку, що з урахуванням виявлених порушень, до ФОП [PERSON] правомірно застосована штрафна санкція в розмірі 17000 грн. Колегія суддів не погоджується з таким висновком суду першої інстанції, з огляду на наступне. З матеріалів справи судом встановлено, що на запит відповідача до ГУ ДПС у Львівській області про надання інформації та відповідь ГУ ДПС у Львівській області на такий запит, судом першої інстанції встановлено зберігання позивачем тютюнових виробів з кількістю сигарил в пачці 5,10, 20 і 25 шт. маркованих марками акцизного податку (надалі по тексту МАП), що були продані виробнику даних тютюнових виробів (ТзОВ «МАРВЕЛ ІНТЕРНЕШНЛ ТОБАККО ГРуП») для маркування тютюнових виробів з кількістю сигарил в пачці 2 шт. Вказана обставина, за висновком контролюючого органу, з яким погодився суд першої інстанції, є порушенням п. 226.9 ст. 226 ПК України. Надаючи правову оцінку спірним правовідносинам, колегія суддів зазначає, що відповідно до абзацу 3 частини четвертої статті 11 цього Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, та пального» алкогольні напої та тютюнові вироби, які виробляються в Україні, а також такі, що імпортуються в Україну, позначаються марками акцизного збору в порядку, визначеному законодавством. За приписами підпункту 14.1.107 пункту 14.1 статті 14 ПК України марка акцизного податку - це спеціальний знак для маркування алкогольних напоїв та тютюнових виробів, віднесений до документів суворого обліку, який підтверджує сплату акцизного податку, легальність ввезення та реалізації на території України цих виробів. Згідно з підпунктом 14.1.109 пункту 14.1 статті 14 ПК України маркування алкогольних напоїв та тютюнових виробів - це наклеювання марки акцизного податку на пляшку (упаковку) алкогольного напою чи пачку (упаковку) тютюнового виробу в порядку, визначеному Кабінетом Міністрів України щодо виробництва, зберігання та продажу марок акцизного податку. За правилами пункту 226.1 статті 226 ПК України у разі виробництва на митній території України алкогольних напоїв і тютюнових виробів чи ввезення таких товарів на митну територію України платники податку зобов`язані забезпечити їх маркування марками встановленого зразка у такий спосіб, щоб марка акцизного податку розривалася під час відкупорювання (розкривання) товару. Наявність наклеєної в установленому порядку марки акцизного податку встановленого зразка на пляшці (упаковці) алкогольного напою та пачці (упаковці) тютюнового виробу є однією з умов для ввезення на митну територію України і продажу таких товарів споживачам, а також підтвердженням сплати податку та легальності ввезення товарів (пункт 226.2 статті 226 ПК України). Виготовлення, зберігання, продаж марок акцизного податку та маркування алкогольних напоїв, тютюнових виробів та рідин, що використовуються в електронних сигаретах, здійснюються відповідно до положення, затвердженого Кабінетом Міністрів України (пункт 226.3 статті 226 ПК України). Підпунктом 222.1.2 пункту 222.1 статті 222 ПК України встановлено, що суми податку з урахуванням мінімального акцизного податкового зобов`язання із сплати акцизного податку на тютюнові вироби та ставок податку, діючих відповідно до норм цього Кодексу, виробниками тютюнових виробів сплачуються до бюджету протягом п`ятнадцяти робочих днів після отримання марок акцизного податку з доплатою (у разі потреби) на день подання податкової декларації. Якщо зазначений строк припадає на день наступного бюджетного року, сума акцизного податку сплачується виробникам тютюнових виробів до закінчення бюджетного року, в якому отримані марки. Відповідно до пункту 226.8 стаття 226 ПК України кожна марка акцизного податку на тютюнові вироби повинна мати окремий номер та позначення про квартал і рік випуску марки. На марку акцизного податку на сигарети, цигарки та сигарили додатково наноситься кількість штук у пачці (упаковці). Виробники та імпортери тютюнових виробів ведуть облік та звітують про використання марок акцизного податку за видами марок (ТІ тютюн імпортний, ТВ тютюн вітчизняний) у кількісному виразі. Згідно з пунктом 226.9 статті 226 ПК України вважаються такими, що немарковані: - алкогольні напої, тютюнові вироби та рідини, що використовуються в електронних сигаретах, з підробленими марками акцизного податку; - алкогольні напої, тютюнові вироби та рідини, що використовуються в електронних сигаретах, марковані з відхиленням від вимог положення, затвердженого Кабінетом Міністрів України, відповідно до якого здійснюються виготовлення, зберігання, продаж марок акцизного податку та маркування алкогольних напоїв, тютюнових виробів та рідин, що використовуються в електронних сигаретах, та/або марками, що не видавалися безпосередньо виробнику або імпортеру зазначеної продукції; - вироблені в Україні алкогольні напої з марками акцизного податку, на яких зазначення суми акцизного податку, сплаченого за одиницю маркованої продукції, не відповідає сумі, визначеній з урахуванням чинних на дату розливу продукції ставок акцизного податку, міцності продукції та місткості тари; - алкогольні напої іноземного виробництва з марками акцизного податку, на яких зазначена сума акцизного податку, сплаченого за одиницю маркованої продукції, не відповідає сумі, визначеній з урахуванням міцності продукції, місткості тари та розміру ставок акцизного податку, діючих на момент виробництва марки. - сигарети, цигарки та сигарили, що вироблені після 1 січня 2021 року, в яких кількість одиниць у пачці (упаковці) не відповідає кількості одиниць, зазначеній на марках акцизного податку; - рідини, що використовуються в електронних сигаретах, вироблених до 1 січня 2021 року. Також, згідно з пунктом 20 Положення про виготовлення, зберігання, продаж марок акцизного податку та маркування алкогольних напоїв і тютюнових виробів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України 27.12.2010 № 1251 (далі - Положення № 1251), маркування алкогольних напоїв вітчизняного виробництва, тютюнових виробів, тютюновмісних виробів для електричного нагрівання (ТВЕН) за допомогою підігрівача з електронним управлінням і рідин, що використовуються в електронних сигаретах, здійснюється виробниками зазначеної продукції. Вважаються такими, що немарковані, алкогольні напої, тютюнові вироби, тютюновмісні вироби для електричного нагрівання (ТВЕН) за допомогою підігрівача з електронним управлінням і рідини, що використовуються в електронних сигаретах, у випадках, визначених пунктом 226.9 статті 226 Податкового кодексу України, а також алкогольні напої з марками, що мають такі пошкодження: пошкодження, які унеможливлюють встановлення реквізитів, передбачених абзацом сьомим пункту 5 цього Положення; наявність відкритого надриву з краю марки, розмір якого (ширина, довжина) перевищує такі значення: вертикальний надрив - 4 х 10 міліметрів; горизонтальний - 4 х 20 міліметрів; діагональний - 4 х 18 міліметрів (довжина діагонального розриву визначається як прямокутна проекція); пошкодження, внаслідок яких зменшилася довжина марки на 10 чи більше міліметрів або ширина марки - на 5 чи більше міліметрів; відсутність кута марки площею більше ніж 150 кв. міліметрів, довжина меншої сторони якого становить більше ніж 10 міліметрів. Відповідно до абзацу 19 частини другої статті 17 Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, та пального» (у редакції, чинній на час виникнення спірних правовідносин) у разі виробництва, зберігання, транспортування, реалізації фальсифікованих алкогольних напоїв чи тютюнових виробів; алкогольних напоїв чи тютюнових виробів без марок акцизного податку встановленого зразка або з підробленими марками акцизного податку, - 200 відсотків вартості товару, але не менше 17000 гривень. З огляду на це, колегія суддів зазначає, що законодавцем визначена міра відповідальності у вигляді штрафу саме за виробництво, зберігання, транспортування, реалізацію фальсифікованих алкогольних напоїв чи тютюнових виробів, алкогольних напоїв чи тютюнових виробів без марок акцизного податку встановленого зразка або з підробленими марками акцизного податку. Судовим розглядом встановлено та відповідачем не спростовано, що акцизні марки з відповідними реквізитами були продані суб`єктам господарювання, що доводиться інформацією із реєстру акцизних марок, отже не є підробленими/фальсифікованими, а інформації про те, що тютюнова продукція (описана під час фактичної перевірки тютюнових виробів) була маркована з відхиленням від вимог положення в акті фактичної перевірки не міститься. Доказів того, що марки акцизного збору на описаних тютюнових виробах, були пошкодженими, в акті фактичної перевірки також не зазначено. При цьому, контролюючий орган після отримання відповіді від ГУ ДПС у Львівській області про те, що марки акцизного податку «ТВ ІНШІ» видавалися для маркування сигар включаючи сигари з відрізним кінцем, сигарил (тонкі сигари) та сигарет, цигарок з тютюном, або його замінниками: сигар, включаючи сигари з відрізним кінцем та сигарил (тонкі сигари) з вмістом тютюну УКТЗЕД 2402100000, кількість штук в пачці 2 сигарили дійшов висновку, що тютюнові вироби є немаркованими, оскільки у пачках тютюнових виробів (сигарил) описаних в акті перевірки (додаток 1) кількість одиниць зазначена 20 штук. В свою чергу, суд зазначає, що контролюючий орган не звернув увагу на те, що відповідно до статті 226.9 статті 226 ПК України вважаються такими, що немарковані сигарети, цигарки та сигарили, що вироблені саме після 1 січня 2021 року, в яких кількість одиниць у пачці (упаковці) не відповідає кількості одиниць, зазначеній на марках акцизного податку. Зі змісту акту перевірки вбачається, що контролюючим органом встановлено наявність тютюнових виробів (сигарил) маркованими марками акцизного податку з розрахунку на одиницю ваги у випуску продукції з 2 (двома) сигарилами в пачці, тоді як вони знаходяться (розміщені) у пачці по 25, 20 та 10 штук сигарил відповідно, зокрема: сигарили «LS» vanilla (20 шт. у пачці) (виробник: ТОВ «MARVEL» інтернешнл ТАВАККО ГРУП) в кількості 6-ти пачок по ціні 44,00 грн. за 1 пачку; сигарили «LS» cherri (20 шт. y пачці) (виробник: TOB «Марвел Інтернешнл Тобакко Груп») в кількості 1-ї пачки по ціні 44,00 грн. за 1 пачку з марками акцизного податку для маркування тютюнових виробів ТВ ІНШІ 20/2; сигарили «LS» cherri (2 шт. у пачці) (виробник: TOB «Марвел Інтернешнл Тобакко Груп») в кількості 6-ти пачок по ціні 4,50 грн. за 1 пачку з марками акцизного податку для маркування тютюнових виробів ТВ ІНШІ 19/3; сигарили «STRONG» ROYAL (20 шт. у пачці) (виробник: ТОВ «Марвел Інтернешнл Тобакко Груп») в кількості 4-х пачок по ціні 35,50 грн. за 1 пачку з марками акцизного податку для маркування тютюнових виробів ТВ ІНШІ 20/2; сигарили «STRONG» ROYAL COMPACT (25 шт. у пачці) (виробник: ТОВ «Марвел Інтернешнл Тобакко Груп») в кількості 5-ти пачок по ціні 42,00 грн. за 1 пачку з марками акцизного податку для маркування тютюнових виробів ТВ ІНШІ 20/2; сигарили «STRONG» ROYAL COMPACT (20 шт. у пачці) (виробник: ТОВ «Марвел Інтернешнл Тобакко Груп») в кількості 8-ми пачок по ціні 36,00 грн. за 1 пачку з марками акцизного податку для маркування тютюнових виробів ТВ ІНШІ 20/2; сигарили «MARVEL» SWEET CHERRY (20 шт. у пачці) (виробник: ТОВ «Марвел Інтернешнл Тобакко Груп») в кількості 6-ти пачок по ціні 62,00 грн. за 1 пачку з марками акцизного податку для маркування тютюнових виробів ТВ ІНШІ 20/2; сигарили «MARVEL» SWEET CHERRY (2 шт. у пачці) (виробник: ТОВ «Марвел Інтернешнл Тобакко Груп») в кількості 7-ми пачок по ціні 6,00 грн. за 1 пачку з марками акцизного податку для маркування тютюнових виробів ТВ ІНШІ 20/2; сигарили «MARVEL» SWEET COKOLATE» (20 шт. у пачці) (виробник: ТОВ «Марвел Інтернешнл Тобакко Груп») в кількості 6-ти пачок по ціні 62,00 грн. за 1 пачку з марками акцизного податку для маркування тютюнових виробів ТВ ІНШІ 20/2; сигарили «MARVEL» SWEET vanilla (20 шт. у пачці) (виробник: ТОВ «Марвел Інтернешнл Тобакко Груп») в кількості 6-ти пачок по ціні 63,00 грн. за 1 пачку з марками акцизного податку для маркування тютюнових виробів ТВ ІНШІ 20/2; сигарили «MARVEL» SWEET vanilla DEMI (20 шт. y пачці) (виробник: ТОВ «Марвел Інтернешнл Тобакко Груп») в кількості 6-ти пачок по ціні 62,00 грн. за 1 пачку з марками акцизного податку для маркування тютюнових виробів ТВ ІНШІ 20/2; сигарили «MARVEL» SWEET CHERRY DEMI (20 шт. y пачці) (виробник: TOB «Марвел Інтернешнл Тобакко Груп») в кількості 5-ти пачок по ціні 63,00 грн. за 1 пачку з марками акцизного податку для маркування тютюнових виробів ТВ ІНШІ 20/2; сигарили «STRONG» ROYAL (2 шт. у пачці) (виробник: ТОВ «Марвел Інтернешнл Тобакко Груп») в кількості 5-ти пачок по ціні 4,50 грн. за 1 пачку з марками акцизного податку для маркування тютюнових виробів ТВ ІНШІ 20/2; сигарили «STRONG» ROYAL (25 шт. у пачці) (виробник: ТОВ «Марвел Інтернешнл Тобакко Груп») в кількості 8-ми пачок по ціні 43,00 грн. за 1 пачку з марками акцизного податку для маркування тютюнових виробів ТВ ІНШІ 20/2; сигарили «STRONG» ROYAL (10 шт. у пачці) (виробник: ТОВ «Марвел Інтернешнл Тобакко Груп») в кількості 4-х пачок по ціні 19,00 грн. за 1 пачку з марками акцизного податку для маркування тютюнових виробів ТВ ІНШІ 20/2; сигарили «STRONG» Армійські (20 шт. у пачці) (виробник: ТОВ «Марвел Інтернешнл Тобакко Груп») в кількості 10-ти пачок по ціні 29,00 грн. за 1 пачку з марками акцизного податку для маркування тютюнових виробів ТВ ІНШІ 20/2. Тобто, спірні тютюнові вироби марковані МАП, що виготовлені (реалізовані виробнику відповідних тютюнових виробів) у другому кварталі 2020 року, а тому, для правового регулювання спірних правовідносин повинні застосовуватись норми чинного законодавства України, в т. ч. і ПК України, Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів та пального» та Положенням про виготовлення, зберігання, продаж марок акцизного податку та маркування алкогольних напоїв і тютюнових виробів, що затверджене постановою Кабінету Міністрів України від 27.12.2010 року № 1251 в редакцій чинній станом на другий квартал 2020 року, а не на момент звернення до суду із адміністративним позовом чи на момент винесення оскаржувано рішення у цій справі. У відповідно до п. 5 Положення № 1251, в редакції чинній станом на другий квартал 2020 року, розмір плати за одну марку для тютюнових виробів визначено в розмірі - 0,091 гривні. Приписами п. 5 цього ж Положення визначено опис МАП і їх реквізити, МАП для тютюнових виробів вітчизняного виробництва з фільтром та без фільтра (сигарети, цигарки) виготовляються в зеленій кольоровій гаммі, а для інших тютюнових виробів вітчизняного виробництва - в помаранчевій, для тютюнових виробів імпортного виробництва з фільтром та без фільтра (сигарети, цигарки) - в синій, для інших тютюнових виробів імпортного виробництва - в бордовій кольоровій гамі. На кожну марку акцизного податку наносяться такі реквізити: слова "УКРАЇНА", "МАРКА АКЦИЗНОГО ПОДАТКУ", "ТЮТЮНОВІ ВИРОБИ" (для тютюнових виробів); позначення виду марки, що складається із слів та літер "тютюн вітчизняний (сигарети з фільтром)" - "ТВ ЗФ", "тютюн вітчизняний (сигарети без фільтра, цигарки) - ТВ БФ", "тютюн імпортний (сигарети з фільтром)" - "ТІ ЗФ". "тютюн імпортний (сигарети без фільтра, цигарки)" - "ТІ БФ", "тютюн вітчизняний (інші вироби)" - "ТВ ІНШІ", "тютюн імпортний (інші вироби)"-"ТІ ІНШІ"; індекс регіону України, що відповідає місцезнаходженню виробника продукції, позначений двома цифрами (дія маркування вітчизняної продукції), серія із чотирьох літер і шестизначний номер, двозначне та однозначне числа (рік і квартал, в якому вироблено марки для тютюнових виробів) через скісну риску. Відповідно до п. 3 цього Положення, підприємства-виробники та імпортери тютюнових виробів подають засобами електронного зв`язку в електронній формі з дотриманням вимог Законів України «Про електронні документи та електронний документообіг» та «Про електронні довірчі послуги» (щомісяця до 8 числа надають продавцю марок акцизного податку для задоволення через два місяці потреби в марках таку інформацію): попередню заявку-розрахунок про потребу в марках за їх видами, реквізити платіжного документа / платіжних документів (номер, дата платіжного доручення та сума перерахованих коштів) на перерахування плати за виготовлення марок та звіт про використання марок, придбаних у попередньому місяці. Згідно з п. 10 Положення № 1251 продаж марок здійснюється на підставі поданих покупцем марок за місцем його реєстрації, як платника акцизного податку в електронній формі заявки-розрахунку кількості марок та копії платіжного документа про перерахування суми акцизного податку з відміткою банку про дату виконання платіжного доручення - для імпортерів. Відповідно до п. 14 Положення № 1251 - продавцю марок забороняється вимагати від покупців марок документи, що не передбачені цим Положенням, дія придбання марок. Форма заявки-розрахунку на придбання марок акцизного податку для маркування тютюнових виробів затверджена наказом Міністерства фінансів України від 11.04.2016 року № 428. Аналіз вищенаведених норм чинного законодавства України свідчить про те, що в період другого кварталу 2020 року виробник тютюнових виробів виду «сигарили», незалежно від кількості сигарил у відповідній пачці (упакуванні), зобов`язаний маркувати їх МАП виду «ТВ ІНШІ» у помаранчевій кольоровій гамі, Для можливості виготовляли такі тютюнові вироби і здійснювати їх маркування такий виробник зобов`язаний не менше ніж за два місяці до моменту початку маркування уже виготовлених тютюнових виробів замовити у відповідного Головного Управління ДПС за місцем свого знаходження відповідну кількість МАП відповідного виду і кольорової гами, протягом, не більше ніж п`ятнадцяти робочих днів з моменту отримання замовлених МАП сплати до бюджету суму податку з урахуванням мінімального акцизного податкового зобов`язання із сплати акцизного податку на тютюнові вироби та ставок податку, діючих відповідно до норм ПК України, - та здійснити доплату відповідних сум акцизного податку (у разі потреби) на день подання податкової декларації за результатами використання отриманих МАП. Таким чином, відповідний виробник замовляючи МАП не менше ніж за два місяці до їх використання може сплатити мінімальну ставку акцизного податку, а станом на другий квартал 2020 року мінімальна ставка акцизного податку на тютюнові вироби виду «сигарили» визначалася з розрахунку дві шт. сигарил у пачці, а у випадку використання такої МАП на пачку з кількістю сигарил відмінної від двох штук, зобов`язаний здійснити відповідну доплату акцизного податку на дату подання податкової акцизної декларації за відповідний звітний період. Оскільки, відповідач у цій справі у своєму запиті до ГУ ДПС у Львівській області ставив запитання про те, на яку саме продукцію проводилось замовлення відповідних МАП, а таке замовлення в силу вищезазначеного проводилось виробником відповідних тютюнових виробів не менше як за два місяці до маркування таких тютюнових виробів, а виробник таких тютюнових виробів має право визначене ст. 222 ПК України здійснити таке замовлення зі сплатою мінімального акцизного податкового зобов`язання із сплати акцизного податку на тютюнові вироби та ставок податку, діючих відповідно до норм ПК України, використати такі МАП на тютюнові вироби відмінні від тих на які здійснювалось їх замовлення та здійснити відповідну доплату акцизного податку на дату подання відповідної податкової акцизної декларації за відповідний звітний період, - то визначальною обставиною для встановлення порушення суб`єктом господарювання п. п. 226.9 п. 226.11 ст. 226 ПК України, що кореспондується із абз. 3 ч. 4 ст. 11 Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів та пального» є не інформація ГУ ДПС у Львівській області про те, на яку тютюнову продукцію проводилось замовлення марок акцизного податку платником акцизного податку, а інформація щодо фактичного використання таких марок акцизного податку відповідним платником акцизного податку та відповість сум акцизного податку фактично сплаченого відповідним його платником до відомостей вказаних у зареєстрованій декларації із сплати акцизного податку за відповідний звітний період. Крім того, як вбачається із відповіді ГУ ДПС у Львівській області на запит відповідача щодо МАП, якими марковані тютюнові вироби, що були інвентаризовані відповідачем під час відповідної фактичної перевірки, ГУ ДПС у Львівській області у своїй відповіді на такий запит відповідача зазначає (окрім інформації про те, на яку продукцію проводилось замовлення відповідних МАП виробником відповідних тютюнових виробів) про те, що у відповідності до п. п. 222.1.2 п. 222.1 статті 222 ПК України суми податку з урахуванням мінімального акцизного податкового зобов`язання із сплати акцизного податку на тютюнові вироби та ставок податку, діючих відповідно до норм цього Кодексу, виробниками тютюнових виробів сплачуються до бюджету протягом п`ятнадцяти робочих днів після отримання марок акцизного податку з доплатою (у разі потреби) на день подання податкової декларації. Якщо зазначений строк припадає на день наступного бюджетного року, сума акцизного податку сплачується виробникам тютюнових виробів до закінчення бюджетного року, в якому отримані марки. Таким чином, МАІІ описані у відповідних запитах відповідача, замовлялись виробником на тютюнові вироби класифіковані за кодом УKT ЗЕД 2402 10 00 00 - сигари, сигари з відрізаними кінцями та сигарили, з вмістом тютюну з кількість дві шт. у пачці. Також, суд зазначає, що відповідач звертаючись до ГУ ДПС у Львівській області із запитом про надання інформації про те на який вид продукції було замовлено відповідні МАП запитував суму акцизного податку, сплачену виробником за такі МАП і як вбачається із матеріалів справи, ГУ ДПС у Львівській області у своїй відповіді, адресованій відповідачу, вказує на те, що для отримання інформація про сплату акцизного податку необхідно звертатись по місцю обліку суб`єкта господарювання, а саме Офісу великих платників податків ДПС. В свою чергу, відповідач, при винесені спірного податкового повідомлення-рішення не звертався до Офісу ВПП ДПС за отриманням інформації про сплату акцизного податку виробником відповідних тютюнових виробів при використанні відповідних МАП, а також беручи до уваги те, що позивачем до матеріалів справи додану інформацію даного виробника тютюнових виробів щодо сум акцизного податку фактично сплаченого до бюджету за 2019-2020 року в т. ч. суми акцизного податку доплаченого за результатами діяльності виробника у відповідні звітні періоди та кількості пачок тютюнових виробів за які була здійснена відповідна доплата, а також позивачем додано інформацію ОВП ДПС України про підтвердження відповідних сум акцизного податку сплаченого (в т. ч. доплаченого за результатами використання МАП) виробником за 2020 рік в цілому. Отже, сигарили, марковані вищевказаними марками акцизного податку, були вироблені до 1 січня 2021 року, а тому вони є маркованими у розумінні Податкового кодексу України та Закону «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, та пального». Податковим органом жодним чином не доведено, що акцизні марки є підробленими/фальсифікованими, а інформації про те, що тютюнова продукція (описана під час фактичної перевірки тютюнових виробів) була маркована з відхиленням від вимог положення в акті фактичної перевірки не міститься. Доказів того, що марки акцизного збору на описаних тютюнових виробах, були пошкодженими, в акті фактичної перевірки також не зазначено. Крім того, механізм застосування фінансових санкцій, передбачених статтею 17 Закону визначає Порядок застосування фінансових санкцій, передбачених статтею 17 Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, та пального», затверджений постановою Кабінету Міністрів України від 02.06.2003 №790 (надалі Порядок). Пунктом 5 вказаного Порядку передбачено, що підставами для прийняття рішення про застосування фінансових санкцій є результати проведення органом, який видав ліцензію, іншими органами виконавчої влади в межах їх компетенції перевірок суб`єкта господарювання, пов`язаної з виробництвом та обігом спирту, алкогольних напоїв та тютюнових виробів; матеріали правоохоронних, податкових та інших органів виконавчої влади щодо недотримання суб`єктами господарювання вимог законодавчих та інших нормативно-правових актів про виробництво та обіг спирту, алкогольних напоїв та тютюнових виробів. Отже, суб`єкти підприємницької діяльності, які здійснюють зберігання та реалізацію тютюнових виробів, повинні додержуватись вимог абзацу 3 частини 4 статті 11 Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, та пального», статті 226 ПК України та пункту 20 Положення про виготовлення, зберігання, продаж марок акцизного податку та маркування алкогольних напоїв і тютюнових виробів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 27.12.2010 №1251, щодо належного маркування алкогольних напоїв та тютюнових виробів. Відповідно до абзацу 19 частини 2 статті 17 Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, та пального» склад правопорушення утворює факт зберігання, транспортування чи реалізації алкогольних напоїв чи тютюнових виробів без марок акцизного податку встановленого зразка або з підробленими марками акцизного податку. Згідно матеріалів справи, відповідачем після отримання відповіді від ГУ ДПС у Львівській області, зроблено висновок про те, що тютюнові вироби - сигарили, які зберігалися у господарській одиниці позивача, де здійснювалася відповідна фактична перевірка, марковані марками акцизного податку, що не відповідають продукції тобто на думку відповідача вважаються не маркованими. При цьому, доказів отримання відповідачем, станом на момент складання матеріалів фактичної перевірки позивача, відповіді від ГУ ДПС у Львівській області не надано. З огляду на це, колегія суддів дійшла до висновку, що податковим органом не доведено порушення позивачем абзацу 3 частини четвертої статті 11 Закону № 481/95-ВР, оскільки вказані порушення не були виявлені і зафіксовані в акті перевірки. Крім того, колегія суддів зазначає, що пунктом 75.1 статті 75 ПК України передбачено, що контролюючі органи мають право проводити камеральні, документальні (планові або позапланові; виїзні або невиїзні) та фактичні перевірки. Відповідно до підпункту 75.1.3 пункту 75.1 статті 75 ПК України фактичною вважається перевірка, що здійснюється за місцем фактичного провадження платником податків діяльності, розташування господарських або інших об`єктів права власності такого платника. Така перевірка здійснюється контролюючим органом щодо дотримання норм законодавства з питань регулювання обігу готівки, порядку здійснення платниками податків розрахункових операцій, ведення касових операцій, наявності ліцензій, свідоцтв, у тому числі про виробництво та обіг підакцизних товарів, дотримання роботодавцем законодавства щодо укладення трудового договору, оформлення трудових відносин з працівниками (найманими особами). Порядок проведення фактичної перевірки визначено статтею 80 ПК України. Згідно з підпунктом 82.2.5 пункту 80.2 статті 80 ПК України фактична перевірка може проводитися на підставі рішення керівника (його заступника або уповноваженої особи) контролюючого органу, оформленого наказом, копія якого вручається платнику податків або його уповноваженому представнику, або особам, які фактично проводять розрахункові операції під розписку до початку проведення такої перевірки, та за наявності хоча б однієї з таких підстав, зокрема, у разі наявності та/або отримання в установленому законодавством порядку інформації про порушення вимог законодавства в частині виробництва, обліку, зберігання та транспортування спирту, алкогольних напоїв та тютюнових виробів та цільового використання спирту платниками податків, обладнання акцизних складів витратомірами-лічильниками та/або рівномірами-лічильниками, а також здійснення функцій, визначених законодавством у сфері виробництва і обігу спирту, алкогольних напоїв та тютюнових виробів, пального. Відповідно до пункту 86.1 статті 86 ПК України результати перевірок (крім камеральних та електронних перевірок) оформлюються у формі акта або довідки, які підписуються посадовими особами контролюючого органу та платниками податків або їх законними представниками (у разі наявності). У разі встановлення під час перевірки порушень складається акт. Якщо такі порушення відсутні, складається довідка. Акт (довідка), складений за результатами перевірки та підписаний посадовими особами, які проводили перевірку, або особами, уповноваженими на це у встановленому порядку, у строки, визначені цим Кодексом, надається платнику податків або його законному представнику, який зобов`язаний його підписати. Акт перевірки - документ, який складається у передбачених цим Кодексом випадках, підтверджує факт проведення перевірки та відображає її результати. Довідка перевірки - документ який складається у передбачених цим Кодексом випадках, підтверджує факт проведення перевірки та відображає її результати і є носієм доказової інформації про невстановлення фактів порушень вимог податкового, валютного та іншого законодавства, контроль за дотриманням якого покладено на контролюючі органи. В межах спірних правовідносин, контролюючим органом складено акт за результатами фактичної перевірки, в якому не зазначено про встановлення (виявлення) в ході перевірки фактів порушень позивачем саме вимог податкового та іншого законодавства, в частині виявлення порушення - зберігання тютюнових виробів без марок акцизного податку встановленого зразка. Відповідно до абзацу 8 пункту 86.1 статті 86 ПК України матеріали перевірки - це: акт (довідка) перевірки з інформативними додатками, які є його невід`ємною частиною; заперечення, надані платником податків до акта (довідки) перевірки (у разі їх наявності на час розгляду); пояснення та їх документальне підтвердження, які надані платником податків відповідно до підпункту 16.1.15 пункту 16.1 статті 16 та відповідно до абзацу другого підпункту 17.1.6 пункту 17.1 статті 17 розділу I цього Кодексу. Згідно з п.86.8 ст.86 ПК України податкове повідомлення-рішення приймається керівником (його заступником або уповноваженою особою) контролюючого органу протягом 15 робочих днів з дня, наступного за днем вручення платнику податків, його представнику або особі, яка здійснювала розрахункові операції, акта перевірки у порядку, передбаченому статтею 58 цього Кодексу, для надсилання (вручення) податкових повідомлень-рішень, а за наявності заперечень посадових осіб платника податків до акта перевірки та/або додаткових документів, поданих у порядку, визначеному пунктом 44.7 статті 44 цього Кодексу, приймається з урахуванням висновку про результати розгляду заперечень до акта перевірки та/або додаткових документів - протягом трьох робочих днів, наступних за днем розгляду заперечень та/або додаткових документів і надання (надсилання) письмової відповіді платнику податків. Враховуючи викладене, судом встановлено недотриманням контролюючим органом порядку оформлення фактичної перевірки, в частині виявлення порушення абзацу 3 частини 4 статті 11 Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів та пального», який визначено статтею 86 ПК України. Також колегія суддів зазначає, що згідно наказу № 1546 від 04.12.2020 року, копія якого міститься в матеріалах справи, в ньому не міститься достатніх підстав для проведення фактичної перевірки позивача. Так, підставу фактичної перевірки відповідачем обґрунтовано п. п. 80.2.5 п. 80.2 ст. 80 ПК України, - а саме: у разі наявності та/або отримання в установленому законодавством порядку інформації про порушення вимог законодавства в частині виробництва, обліку, зберігання та транспортування спирту, алкогольних напоїв та тютюнових виробів та цільового використання спирту платниками податків, обладнання акцизних складів витратомірами-лічильниками та/або рівнемірами-лічильниками, а також здійснення функцій, визначених законодавством у сфері виробництва і обігу спирту, алкогольних напоїв та тютюнових виробів, пального (редакція чинна на момент винесення наказу), а також, у відповідності до п. п. 20.1.4 п, 20.1 ст. 20, п. 61.1 ст. 61, п. 62.1 ст. 62, п. 71.1 ст. 71, п. 74.1 ст. 74 ПК України. Відповідач вважає, що в цьому наказі вказані достатні та обґрунтовані підстави такої фактичної перевірки позивача у відповідності до вимог чинного ПК України. Разом з тим, суд зазначає, що виходячи з приписів ст. 80 ПК України фактична перевірка проводиться лише за наявності підстав визначених цією статтею ПК України. Оскільки відповідач в наказі посилається на п. 80.2.5 п. 80.2 ст. 80 ПК України, у нього повинна бути наявна та/або отримана в установленому законодавством порядку інформація про порушення вимог законодавства в частині виробництва, обліку, зберігання та транспортування тютюнових виробів саме позивачем уже на момент винесення наказу, та здійснювати функції, визначені законодавством у сфері виробництва і обігу тютюнових виробів щодо позивача відповідач може шляхом проведення фактичної перевірки (в даному випадку) лише у випадку уже наявності та/ або отримання ним у встановленому законодавством порядку інформації про порушення вимог законодавства в частині виробництва, обліку, зберігання та транспортування тютюнових виробів безпосередньо позивачем. Як вбачається зі змісту наказу, відповідач не вказав, яка саме інформація була наявна у нього чи отримана ним в установленому законодавством порядку на момент винесення наказу щодо порушення вимог чинного законодавства України у сфері виробництва, обліку, зберігання та транспортування тютюнових виробів саме позивачем. В той же час, наказ в частині опису підстав для проведення контрольного заходу містить лише посилання на норму ПК України - п. п. 80.2.5. Контролюючий орган не наводить вказівок на фактичну та існуючу підставу для перевірки, яка би кореспондувала універсальній нормі за п. п. 80.2.5 ПК України. Також відповідачем не наведено жодних конкретних відомостей щодо підстав для проведення фактичної перевірки (чи це інформація про порушення позивачем вимог законодавства, чи це здійснення відповідачем функцій, визначених законодавством у сфері виробництва і обігу тютюнових виробів, чи якісь інші підстави). Висновки суду першої інстанції щодо наявності підстав для призначення та проведення відповідної фактичної перевірки, ґрунтуються на документах долучених відповідачем до матеріалів справи, а саме інформаційній довідці Народного депутата України Ткаченка О.М. З цього приводу колегія суддів зазначає, що згідно додаткових пояснень відповідача (надіслані позивачу поштовим відправленням № 4003010352120 без додатків, лише копія тексту вказаних додаткових пояснень) від 11.10.2021 року (вих. №2353/5/18-28-05-03-14), відповідач посилається на лист ДПС України «Про перевірку інформації» від 30.06.2021 року, який і є на думку відповідача предметом та підставою фактичної перевірки позивача. Окремим додатком до вказаних додаткових пояснень є лист Народного депутата України на одному аркуші (без будь-яких ідентифікуючих ознак). Таким чином, висновок суду першої інстанції про законність і обґрунтованість підстав для призначення та проведення відповідачем фактичної перевірки позивача є помилковим, оскільки така перевірка розпочата 16 грудня 2020 року, завершена 16 грудня 2020 року, а тому лист ДПС України «Про перевірку інформації» від 30.06.2021 року не міг слугувати підставою для призначення фактичної перевірки. З огляду на встановлені обставини справи та норми чинного законодавства, колегія суддів дійшла до висновку про необґрунтованість та помилковість висновку податкового органу щодо зберігання ФОП [PERSON] тютюнової продукції немаркованої марками акцизного податку чи з підробленими/фальсифікованими марками акцизного податку та недоведеність відповідачем належними і допустимими доказами порушення позивачем вимог абзацу 3 частини 4 статті 11 Закон України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів та пального», та відповідно про відсутність підстав для прийняття відповідачем оскаржуваного податкового повідомлення-рішення від 16.01.2021 № 00001980706 про застосування штрафних (фінансових) санкцій у розмірі 17000 грн. Судом першої інстанції не було враховано вищенаведених обставин, що призвело до неправильного вирішення справи. З огляду на викладене, колегія суддів дійшла до висновку, що податкове повідомлення-рішення від 16.01.2021 № 00001980706 про застосування штрафних (фінансових) санкцій у розмірі 17000грн є необґрунтованим, прийнятим з порушенням норм податкового законодавства, у зв`язку із чим є протиправним та підлягає скасуванню. Відповідно до ч. 1 ст. 317 КАС України, підставами для скасування судового рішення суду першої інстанції повністю або частково та ухвалення нового рішення у відповідній частині або зміни рішення є: 1) неповне з`ясування судом обставин, що мають значення для справи; 2) недоведеність обставин, що мають значення для справи, які суд першої інстанції визнав встановленими; 3) невідповідність висновків, викладених у рішенні суду першої інстанції, обставинам справи; 4) неправильне застосування норм матеріального права або порушення норм процесуального права. Враховуючи те, що рішення Сумського окружного адміністративного суду від 03.11.2021 по справі №480/6526/21 прийняте з порушенням норм матеріального права, воно підлягає скасуванню з прийняттям нового рішення про задоволення позовних вимог. Судові витрати підлягають розподілу у відповідності до ст. 139 КАС України.

Результат розгляду: granted