Jurisdiction: civil
Date: 2021-07-27 00:00:00

Позивач звернувся до суду з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Аланд", треті особи - Приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай Олег Станіславович, Приватний виконавець виконавчого округу міста Києва Дорошкевич Віра Леонідівна про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню. В обґрунтування вимог зазначив, що з лютого 2021 року він почав отримувати пенсію не в повному обсязі, а саме, на 20 відсотків менше від раніше нарахованої пенсії. У Відділі обслуговування громадян №10 Головного управління ГІФУ в Харківській області позивач дізнався, що з пенсії здійснюється утримання на підставі постанови приватного виконавця про стягнення з нього заборгованості. З автоматизованої системи виконавчих проваджень у мережі «Internet» позивач дізнався, що приватним виконавцем виконавчого округу м. Києва Дорошкевич В.Л. 01.12.2020 року була винесена постанова про відкриття виконавчого провадження (ВП № 63773267) про стягнення з нього на користь ТОВ "ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ "АЛАНД" боргу у розмірі 17999,00 грн. та основної винагороди приватного виконавця у розмірі 1799,90 грн. Тобто загальна сума, що підлягає стягненню становить 19798,90 грн.. Жодних повідомлень з приводу підстав для відкриття даного виконавчого провадження до цього моменту позивач не отримував. Він звернувся до приватного виконавця виконавчого округу міста Києва Дорошкевич В.Л. з вимогою надати для ознайомлення постанову про відкриття виконавчого провадження № 63773267, копію виконавчого напису нотаріуса, на підставі якого відкрито виконавче провадження та копію заяви стягувача про вчинення виконавчого напису з додатками. Приватним нотаріусом на його електронну адресу 16.03.2021р. були направлені запитувані документи. Зі змісту виконавчого напису він дізнався, що є боржником за кредитним договором 004-99952-250613 від 25 червня 2013 року, укладеним з ПАТ «Дельта Банк», правонаступником усіх прав і обов`язків по якому на підставі Договору відступлення прав вимоги за кредитними договорами 144/к від 26.01.2018р., є ТОВ "ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ "КРЕДИТ-КАПІТАЛ" (ідентифікаційний код юридичної особи 35234236), правонаступником усіх прав та обов`язків якого, на підставі Договору відступлення прав вимоги за кредитним договором 11/08/2020-ФА від 11.08.2020р. є ТОВ "ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ "АЛАНД" (ідентифікаційний код юридичної особи 42642578). Загальна сума заборгованості складає 17499,00 грн, в тому числі: прострочена заборгованість за сумою кредиту становить 7979,00 грн., прострочена заборгованість по несплаченим відсоткам за користування кредитом становить 9520,00 грн.. Крім того, з нього стягнуті на користь стягувача витрати за вчинення виконавчого напису нотаріусом у розмірі 500,0 грн. Відповідно до виконавчого напису приватного нотаріусу № 35734 від 08.09.2020р. стороною стягнення стало ТОВ "ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ "АЛАНД" замість ПАТ «Дельта Банк». Вважає, що вказаний виконавчий напис є таким, що не підлягає виконанню, оскільки в заяві ТОВ "ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ "АЛАНД" про вчинення виконавчого напису не вказано взагалі за який період стягується прострочена заборгованість за сумою кредиту та прострочена заборгованість по несплаченим відсоткам за користування кредитом. Позивач не був ознайомлений з розміром боргу перед кредитором та не отримував письмове повідомлення про акт вчинення виконавчого напису нотаріусом. Тобто, сума заборгованості не є безспірною. Отже, у даному випадку, нотаріус при вчиненні оспорюваного виконавчого напису не переконався належним чином у безспірності розміру сум, що підлягають стягненню за виконавчим написом, чим порушив норми Закону України "Про нотаріат" та Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів. Ухвалою суду від 24 березня 2021 року відкрито спрощене позовне провадження та призначено судове засідання. Ухвалою суду від 24 березня 2021 року заяву позивача про забезпечення позову задоволено частково. В судовому засіданні позивач підтримав позовну заяву та просив її задовольнити. Представник відповідача, приватний нотаріус Горай О.С. та приватний виконавець Дорошкевич В.Л. в судове засідання на неодноразові виклики не з`явилися, будь - яких заперечень, пояснень суду не надали. Вислухавши пояснення позивача, перевіривши докази по справі та давши їм належну оцінку, суд приходить до наступного. З виконавчого напису від 08.09.2020 року, вчиненого приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С., який зареєстрований в реєстрі за № 35734, звернуто стягнення з [PERSON] на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Аланд" за умовами Кредитного договору № 004-99952-250613 від 25.06.2013 заборгованість за сумою боргу - 17 999 гривень , а також витрат за вчинення виконавчого напису в сумі 500 гривень. 01.12.2020 року за заявою представника Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Аланд" винесено постанову приватним виконавцем Дорошкевич В.Л. про відкриття виконавчого провадження ВП № 63773267, де стягувачем є Товариство з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Аланд" на суму 17 999 гривень. Відповідно до ст. 18 ЦК України нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і порядку, встановлених законом. Статтями 87,88,89 Закону України «Про нотаріат» передбачено, що для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України. Нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку. У виконавчому написі повинні зазначатися: дата (рік, місяць, число) його вчинення, посада, прізвище, ім`я, по батькові нотаріуса, який вчинив виконавчий напис; найменування та адреса стягувача; найменування, адреса, дата і місце народження боржника, місце роботи (для громадян), номери рахунків в установах банків (для юридичних осіб);строк, за який провадиться стягнення; суми, що підлягають стягненню, або предмети, які підлягають витребуванню, в тому числі пеня, проценти, якщо такі належать до стягнення; розмір плати, сума державного мита, сплачуваного стягувачем, або мита, яке підлягає стягненню з боржника; номер, за яким виконавчий напис зареєстровано; дата набрання юридичної сили; строк пред`явлення виконавчого напису до виконання. Виконавчий напис скріплюється підписом і печаткою нотаріуса. Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим Постановою КМУ від 29.06.1999 №1172(далі - Перелік) встановлено, що нотаріуси вчиняють виконавчі написи щодо стягнення заборгованості за нотаріально посвідченими договорами, а саме: нотаріально посвідчених договорів, що передбачають сплату грошових сум, передачу або повернення майна, а також право звернення стягнення на заставлене майно. Для одержання виконавчого напису подаються: оригінал нотаріально посвідченого договору (договорів); документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов`язання. Щодо стягнення заборгованості з підстав, що випливають з кредитних відносин, а саме кредитних договорів, за якими боржниками допущено прострочення платежів за зобов`язаннями. Для одержання виконавчого напису додаються: оригінал кредитного договору; засвідчена стягувачем виписка з рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувача про непогашення заборгованості. Главою 16 Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженому Наказом Міністерства Юстиції України 22.02.2012 за №296/5(далі - Порядок) визначено порядок вчинення виконавчих написів. Так пунктом 1 глави 16 розділу ІІ, підпунктами 2.1, 2.2, 2.3 пункту 2 глави 16 розділу ІІ Порядку встановлено, що для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість, або на правочинах, що передбачають звернення стягнення на майно на підставі виконавчих написів. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, установлюється Кабінетом Міністрів України. Нотаріуси відмовляють у вчиненні виконавчого напису у випадках, коли витребовується майно, звернення стягнення на яке забороняється законодавством України або здійснюється виключно на підставі рішення суду. Виконавчий напис вчинюється нотаріусом незалежно від місця виконання вимоги, місцезнаходження боржника або стягувача. Для вчинення виконавчого напису стягувачем або його уповноваженим представником нотаріусу подається заява, у якій, зокрема, мають бути зазначені: відомості про найменування і місце проживання або місцезнаходження стягувача та боржника; дата і місце народження боржника - фізичної особи, місце його роботи; номери рахунків у банках, кредитних установах, код за ЄДРПОУ для юридичної особи; строк, за який має провадитися стягнення; інформація щодо суми, яка підлягає стягненню, або предметів, що підлягатимуть витребуванню, включаючи пеню, штрафи, проценти тощо. Заява може містити також іншу інформацію, необхідну для вчинення виконавчого напису. У разі якщо нотаріусу необхідно отримати іншу інформацію чи документи, які мають відношення до вчинення виконавчого напису, нотаріус вправі витребувати їх у стягувача. Вчинення виконавчого напису в разі порушення основного зобов`язання та (або) умов іпотечного договору здійснюється нотаріусом після спливу тридцяти днів з моменту надісланих іпотекодержателем повідомлень - письмової вимоги про усунення порушень іпотекодавцю та боржнику, якщо він є відмінним від іпотекодавця. Пунктом 3 глави 16 розділу ІІ Порядку встановлено умови вчинення виконавчого напису. Так вказаним пунктом передбачено, що нотаріус вчиняє виконавчі написи: якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем; за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком. Якщо для вимоги, за якою вчиняється виконавчий напис, законом установлено інший строк давності, виконавчий напис вчиняється у межах цього строку. Строки, протягом яких може бути вчинено виконавчий напис, обчислюються з дня, коли у стягувача виникло право примусового стягнення боргу. При вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у Переліку. У разі вчинення виконавчого напису за договором іпотеки нотаріус перевіряє за інформацією з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно, отриманою шляхом безпосереднього доступу до цього реєстру, наявність чи відсутність заставної, наявність чи відсутність інших іпотекодержателів. За наявності заставної вчинення виконавчого напису може бути здійснено лише на підставі заяви (вимоги) власника заставної. Відповідно до п. 13 постанови Пленуму Верховного Суду України «Про судову практику в справах за скаргами на нотаріальні дії або відмову в їх вчиненні» при вирішенні справ пов`язаних з оскарженням відмови у видачі виконавчого напису або його видачею відповідно до Закону України «Про нотаріат» виконавчий напис може бути вчинено нотаріусом за умови, що наявність безспірної заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем підтверджується відповідними документами, і що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у випадках, коли законом встановлено інший строк давності - не минув цей строк. Пунктом 8 зазначеної вище постанови передбачено, що суд при вирішенні питання про обґрунтованість повинен виходити з того, що нотаріальні дії повинні вчинятись у суворій відповідності з встановленими для даного органу чи особи компетенцією і порядком їх вчинення. Під час розгляду справи суд враховує пред`явлені розрахунки заборгованості за кредитним договором, та суми, які зазначені у письмовій вимозі та виконавчому написі нотаріуса, з`ясовано всі обставини у справі, зокрема чи є за боржником сума боргу, спірность сум зазначених у письмовій вимозі та у виконавчому написі. З документів наданих суду на виконання ухвали про витребування доказів, було встановлено, що 25.06.2013 року між ПАТ "Дельта Банк" та [PERSON] був укладений кредитний договір, який складався із заяви позичальника № 004-99952-250613, підписаної сторонами, із якої вбачається про надання позичальнику кредиту в розмірі 8000 гривень, розмір відсотків, які мають бути стягнуті за користування кредитом, в заяві не зазначені. В виписці по рахунку зазначена заборгованість за сумою кредиту - 7979 грн. та відсоткам - 9520 грн., тобто із наданих нотаріусу документів не було встановлено безспірність стягнення. Відомості про строки погашення заборгованості відсутні, повідомлення боржника про наявний борг та вчинення виконавчого напису нотаріусом, відсутні. Як зазначив Верховний Суд України в своїй постанові від 05 липня 2017 року по справі № 754/9711/14-ц безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника - це обов`язкова умова вчинення нотаріусом виконавчого напису (стаття 88 Закону України «Про нотаріат»). Однак характер правового регулювання цього питання дає підстави для висновку про те, що безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника для нотаріуса підтверджується формальними ознаками - наданими стягувачем документами згідно з Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів. Таким чином, вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається за фактом подання стягувачем документів, які згідно із відповідним Переліком є підтвердженням безспірності заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем. Однак, сам по собі цей факт (подання стягувачем відповідних документів нотаріусу) не свідчить про відсутність спору стосовно заборгованості як такого. З огляду на наведене та з урахуванням приписів статей 15,16,18 ЦК України, статей 50,87,88 Закону України «Про нотаріат», захист цивільних прав шляхом вчинення нотаріусом виконавчого напису полягає в тому, що нотаріус підтверджує наявне у стягувача право на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. Це право існує, поки суд не встановить зворотного. Тобто боржник, який так само має право на захист свого цивільного права, в судовому порядку може оспорювати вчинений нотаріусом виконавчий напис: як з підстав порушення нотаріусом процедури вчинення виконавчого напису, так і з підстав неправомірності вимог стягувача (повністю чи в частині розміру заборгованості або спливу строків давності за вимогами в повному обсязі чи їх частині), з якими той звернувся до нотаріуса для вчиненням виконавчого напису. Тому суд при вирішенні спору про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, не повинен обмежуватися лише перевіркою додержання нотаріусом формальних процедур і факту подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника згідно з Переліком документів. Для правильного застосування положень статей 87,88 Закону України «Про нотаріат» у такому спорі суд повинен перевірити доводи боржника в повному обсязі й установити та зазначити в рішенні чи справді на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису боржник мав безспірну заборгованість перед стягувачем, тобто чи існувала заборгованість взагалі, чи була заборгованість саме такого розміру, як зазначено у виконавчому написі, та чи не було невирішених по суті спорів щодо заборгованості або її розміру станом на час вчинення нотаріусом виконавчого напису. З матеріалів справи не вбачається, що при вчиненні напису нотаріус отримував від позивача первинні бухгалтерські документи щодо видачі кредиту та здійснення його часткового погашення (квитанції, платіжні доручення, меморіальні ордери, розписки, чеки тощо), тому у нотаріуса були відсутні підстави вважати, що розмір заборгованості перед Товариством з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Аланд" зазначений у написі є безспірним. Наведені обставини також вказують на те, що розмір кредитної заборгованості, зазначений нотаріусом в оспорюваному виконавчому написі, не є безспірним, оскільки позивач звернувся одразу до суду після початку стягнення з нього заборгованості по виконавчому напису нотаріуса, заперечив наявність боргу в такому розмірі, це є достатньою правовою підставою для визнання даного виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню, а відповідач не позбавляється можливості вирішити спірні питання у позовному провадженні. Позивач зазначає, що нотаріус при вчиненні оспорюваного виконавчого напису не переконався належним чином у безспірності розміру сум, що підлягають стягненню за виконавчим написом, чим порушив норми Закону України «Про нотаріат» та Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів. Таким чином, приймаючи до уваги, що виконавчий напис приватного нотаріуса був вчинений в порушення вимог Закону «Про нотаріат» та Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, суд приходить до висновку про обґрунтованість позовних вимог позивача. Відповідно до ч. 1 ст. 141 ЦПК Українисудовий збір покладається на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог. За таких обставин, виконавчий напис є таким, що не підлягає виконанню, а позовні вимоги позивача підлягають задоволенню. На підставі вищевикладеного та

Outcome: approved