Jurisdiction: civil
Date: 2021-12-20 00:00:00

Представник позивача [PERSON] адвокат Калінін С.К. звернувся до суду з вказаним позовом та свої вимоги мотивує тим, що 17.05.2021 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Остапенко Є.М. вчинено виконавчий напис №41453 про стягнення з [PERSON] на користь ТОВ «ФК «Кредит-Капітал» заборгованості в розмірі 14\~050, 00 грн. Вважає, що вказаний виконавчий напис є протиправним, тобто таким, що винесений з порушенням вимог чинного законодавства України та не підлягає виконанню, оскільки на сьогоднішній день вчиняти виконавчий напис можливо лише на підставі оригіналу нотаріально посвідченого договору. Зазначає, що кредитний договір, який був наданий нотаріусу для вчинення оскаржуваного виконавчого напису не був посвідчений нотаріально. На виконання вказаного виконавчого напису приватним виконавцем Савенко Ю.О. 29.09.2021 року відкрито виконавче провадження №66973773 та утримано з позивача 6\~123,59 грн. Враховуючи те, що підставою отримання відповідачем грошових коштів був виконавчий напис, який слід визнати таким, що не підлягає виконанню, вказана сума вважається безпідставно набутою та підлягає поверненню, оскільки правова підстава, згідної якої набуті грошові кошти за рішенням суду не існуватиме. А тому просить визнати таким, що не підлягає виконанню, виконавчий напис приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Остапенко Є.М. №41453 від 17.05.2021 року про стягнення з [PERSON] на користь ТОВ «ФК «Кредит-Капітал» заборгованості в розмірі 14\~050, 00 грн., стягнути з відповідача на користь позивача безпідставно набуті грошові кошти у розмірі 6123,59 грн, витрати за надання професійної правничої допомоги в розмірі 5000 грн та судовий збір за подання позовної заяви в розмірі 908, 00 грн та судовий збір за подання заяви про забезпечення позову в розмірі 454,00 грн. У судове засідання позивачка та її представник не з`явилися, від представника надійшла заява про розгляд справи без участі сторони позивача, наполягає на задоволенні позовних вимог в повному обсязі. Представник відповідача в судове засідання не з`явився, в матеріалах справи міститься відзив на позовну заяву, в якому відповідач заперечує заявлені вимоги та вважає їх такими, що не підлягають задоволенню. Третя особа приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Остапенко Є.М. до суду не з`явився, про дату, час та місце розгляду справи повідомлялася. Третя особа приватний виконавець виконавчого округу Сумської області Савенко Ю.О. належним чином повідомлений на час та місце розгляду справи в судове засідання не з`явився. Відповідно до ч. 2\~ст. 247 ЦПК України\~у разі неявки в судове засідання всіх учасників справи чи в разі якщо відповідно до положень цього\~Кодексу\~розгляд справи\~здійснюється судом\~за відсутності\~учасників справи,\~фіксування судового\~процесу за\~допомогою звукозаписувального\~технічного засобу\~не здійснюється. Дослідивши письмові докази по справі, суд вважає позов таким, що підлягає частковому задоволенню, виходячи з наступного. Як вбачається з матеріалів справи, 21 листопада 2020 року між [PERSON] та ТОВ «Лінеура Україна» було укладено договір №126906 про надання коштів на умовах фінансового кредиту, відповідно до умов якого товариство надало позивачу кредитні кошти в сумі 4000 грн строком на 30 днів з 21.11.2020 по 21.12.2020 зі сплатою комісії за надання кредиту та процентів за користування кредитом (а.с. 13-16 ). Відповідно до договору факторингу №ККЛУ-21042021 від 21.04.2021 року ТОВ «ФК «Кредит-Капітал» є правонаступником ТОВ «Лінеура Україна» (а.с. 53-58). На підставі вищевказаних договорів 17 травня 2021 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Остапенко Є.М. вчинено виконавчий напис №41453 про стягнення з [PERSON] на користь ТОВ «ФК «Кредит-Капітал» заборгованості в розмірі 14\~050, 00 грн. за Кредитним договором №1266906 від 21.11.2020 року за період з 20.04.2021 року по 26.04.2021 року включно (а.с. 12). 29 вересня 2021 року приватним виконавцем виконавчого округу Сумської області Савенко Ю.О. винесено постанову про відкриття виконавчого провадження №66973773 з виконання вказаного виконавчого напису №41453, виданого 17.05.2021 приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Остапенко Є.М. (а.с. 17). Згідно довідки АТ КБ «Приват Банк» від 21.10.2021 року приватним виконавцем Савенко Ю.О. в рамках виконавчого провадження з виконання зазначеного виконавчого напису утримано з позивача 6123,59 грн. (а.с. 18,19). Відповідно до\~ст. 88 Закону України "Про нотаріат"\~нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку. П.1 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженого\~постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.1999 р. №1172, передбачено, що для одержання виконавчого напису подаються оригінал нотаріально посвідченої угоди та документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов`язання. Отже, безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком. Нотаріус під час вчинення виконавчого напису не встановлює права та обов`язки учасників правовідносин, а лише перевіряє наявність необхідних документів. Безспірність документа, відповідно до якого вчиняється виконавчий напис, перевіряється наступним чином: боржник повинен бути повідомлений не менш, ніж за 30 днів до вчинення виконавчого напису про порушення кредитних зобов`язань та ліквідувати допущені порушення чи оскаржити виставлену вимогу у судовому порядку або виставити заперечення кредитору. Якщо жодна із цих дій не виконана, заборгованість вважається безспірною. З наданих суду документів неможливо встановити, чи дійсно на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису боржник мала безспірну заборгованість перед стягувачем, чи була заборгованість саме такого розміру, як зазначено у виконавчому написі. Не встановлено судом факт спрямування боржнику [PERSON] повідомлення про порушення нею кредитних зобов`язань і, як наслідок, надання можливості боржнику ліквідувати допущені порушення чи оскаржити виставлену вимогу у судовому порядку або виставити заперечення кредитору. Разом з тим, як вбачається з долученої до відзиву на позовну заяву представником відповідача ТОВ «ФК «Кредит-Капітал» претензії про усунення порушень за кредитним договором №1266906 від 21.11.2020 року, направленої на адресу позивача [PERSON] , вона датована 18.06.2021 року, тобто вже після вчинення приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Остапенко Є.М. виконавчого напису 17.05.2021 року. Крім того, в зазначеній претензії йдеться мова про заборгованість в сумі 13120, 00 грн, тоді як сума заборгованості за виконавчим написом становить 14050,00 грн. Отже, суд, дослідивши докази у справі, приходить до висновку, що у даному випадку нотаріус при вчиненні оспорюваного виконавчого напису не переконався належним чином у безспірності розміру сум, що підлягають стягненню за виконавчим написом, чим порушив норми Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів. Крім того, згідно з позицією ВСУ, яка викладена Великою палатою Верховного Суду у справі №826/20084 від 20 червня 2018 року, вчинення нотаріусом виконавчого напису за відсутності надання йому особою, яка звертається із відповідною заявою про вчинення виконавчого напису, необхідних оригіналів нотаріальних договорів чи їх дублікатів має наслідком визнання такого виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню. З урахуванням наведеного, суд оцінюючи належність, допустимість, достовірність та достатність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв`язок в їх сукупності, за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженню наявних у справі доказів, приходить до висновку, що факт безспірності підпадає під об`єктивний сумнів. Стверджувати протилежне підстави відсутні, а тому зазначений виконавчий напис вчинено з порушенням діючого законодавства, і, як наслідок підлягає визнанню таким, що не підлягає виконанню. Вирішуючи похідну позовну вимогу про стягнення з відповідача безпідставно набутих коштів, суд зазначає наступне. Відповідно до положень ч.ч. 1, 2\~ст. 1212 ЦК України\~особа, яка набула майно або зберегла його у себе за рахунок іншої особи (потерпілого) без достатньої правової підстави (безпідставно набуте майно), зобов`язана повернути потерпілому це майно. Особа зобов`язана повернути майно і тоді, коли підстава, на якій воно було набуте, згодом відпала. Згідно ч. 3\~ст. 1212 ЦК України\~та положення\~глави 83цього Кодексу\~(збереження майна без достатньої правової підстави) застосовуються незалежно від того, чи безпідставне набуття або збереження майна було результатом поведінки набувача майна, потерпілого, інших осіб чи наслідком події. Предметом регулювання інституту безпідставного отримання чи збереження майна с правовідносини, які виникають у зв`язку з безпідставним утриманням чи збереженням майна, і які не врегульовані спеціальними інститутами цивільного права. Зобов`язання з безпідставного набуття, збереження майна виникають за наявності трьох умов: а) набуття або збереження майна, б) набуття або збереження за рахунок іншої особи, в) відсутність правової підстави для набуття або збереження майна (відсутність положень закону, адміністративного акта, правочину або інших підстав, передбачених\~статтею 11 ЦК України). Під відсутністю правової підстави розуміється такий перехід майна від однієї особи до іншої, який або не ґрунтується на прямій вказівці закону, або суперечить меті правовідношення і його юридичному змісту. Тобто відсутність правової підстави означає, то набувач збагатився за рахунок потерпілого поза підставою, передбаченою законом, іншими правовими актами чи правочином. При цьому, набуття чи збереження майна буде безпідставним не тільки за умови відсутності правової підстави з самого початку при набутті майна, а й тоді, коли первісно така підстава була, але у подальшому відпала. Якщо поведінка набувача, потерпілого, інших осіб або подія утворюють правову підставу для набуття (збереження) майна,\~стаття 1212 ЦК України\~може застосовуватись тільки після того, як така правова підстава в установленому порядку скасована, визнана недійсною, змінена або припинена, у тому числі у виді розірвання договору. Аналогічні правові висновки викладено у постановах Великої Палати Верховного Суду від 16 січня 2019 року в справі №753/15556/15-ц, від 23 січня 2020 року в справі №910/3395/19. Враховуючи зазначене, суд вважає за необхідне, відповідно до вимог\~ст. 1212 ЦК України, грошові кошти безпідставно набуті ТОВ «ФК «КРЕДИТ КАПІТАЛ» в сумі 6123, 59 грн. повернути позивачу. Згідно з вимогами ст. 141 ЦПК України\~суд стягує з відповідача на користь позивача судовий збір у сумі 908,00 грн. за подання позовної заяви та судовий збір в сумі 454,00 грн. за подання до суду заяви про забезпечення позову. Що стосується вимоги позивача про стягнення з відповідача\~на його користь витрат за надання професійної правничої (правової) допомоги в розмірі 5000,00 грн., то суд дійшов наступного висновку. Відповідно до ч. 1\~ст. 137 ЦПК України\~витрати, пов`язані з правничою допомогою адвоката, несуть сторони, крім випадків надання правничої допомоги за рахунок держави. Згідно п. 2 ч. 2\~ст. 137 ЦПК України\~за результатами розгляду справи витрати на правничу допомогу адвоката підлягають розподілу між сторонами разом із іншими судовими витратами. Для цілей розподілу судових витрат: розмір суми, що підлягає сплаті в порядку компенсації витрат адвоката, необхідних для надання правничої допомоги, встановлюється згідно з умовами договору про надання правничої допомоги на підставі відповідних доказів, які підтверджують здійснення відповідних витрат. Розмір витрат на оплату послуг адвоката має бути співмірним із: складністю справи та виконаних адвокатом робіт (наданих послуг); часом, витраченим адвокатом на виконання відповідних робіт (надання послуг); обсягом наданих адвокатом послуг та виконаних робіт; ціною позову та (або) значенням справи для сторони, в тому числі впливом вирішення справи на репутацію сторони або публічним інтересом до справи (ч. 4\~ст. 137 ЦПК України). За змістом\~статті 1 Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність», договір про надання правової допомоги - це домовленість, за якою одна сторона (адвокат, адвокатське бюро, адвокатське об`єднання) зобов`язується здійснити захист, представництво або надати інші види правової допомоги другій стороні (клієнту) на умовах і в порядку, що визначені договором, а клієнт зобов`язується оплатити надання правової допомоги та фактичні витрати, необхідні для виконання договору. Гонорар є формою винагороди адвоката за здійснення захисту, представництва та надання інших видів правової допомоги клієнту. Порядок обчислення гонорару (фіксований розмір, погодинна оплата), підстави для зміни розміру гонорару, порядок його сплати, умови повернення тощо визначаються в договорі про надання правової допомоги. При встановленні розміру гонорару враховуються складність справи, кваліфікація і досвід адвоката, фінансовий стан клієнта та інші істотні обставини. Гонорар має бути розумним та враховувати витрачений адвокатом час (стаття 30 зазначеного Закону). Розмір витрат, які сторона сплатила або має сплатити у зв`язку з розглядом справи, встановлюється судом на підставі поданих сторонами доказів (договорів, рахунків тощо). Такі докази подаються до закінчення судових дебатів у справі або протягом п`яти днів після ухвалення рішення суду за умови, що до закінчення судових дебатів у справі сторона зробила про це відповідну заяву (частина 8\~статті 141 ЦПК України). Суд зобов`язаний оцінити рівень адвокатських витрат, що мають бути присуджені з урахуванням того, чи були такі витрати понесені фактично та чи була їх сума обґрунтованою. Суд не зобов`язаний присуджувати стороні, на користь якої відбулося рішення, всі його витрати на адвоката, якщо,

Outcome: partial