Jurisdiction: civil
Date: 2020-12-13 00:00:00

21 червня 2019 року представник АТ «Оператор газорозподільної системи «Харківміськгаз» звернувся з позовом до [PERSON] ,, в якому просив стягнути з останнього заборгованість у вигляді вартості не облікованого (донарахованого) об`єму природного газу в сумі 199 629 грн. 22 коп., а також судового збору у розмірі 2 994 грн. 44 коп. Обґрунтовуючи свої позовні вимоги, позивач послався на те, що АТ «Оператор газорозподільної системи «Харківміськгаз» здійснює діяльність з розподілу природного газу та діє на підставі Кодексу газорозподільних систем, затвердженого Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг 30 вересня 2015 року №2494 та зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 06 листопада 2015 року за № 1379/27824. З 14 травня 2019 року ПАТ «Харківміськгаз» іменується як Акціонерне товариство «Оператор газорозподільної системи Харківміськгаз». На теперішній час тип Товариства змінений з публічного акціонерного товариства на приватне акціонерне товариство. Відповідач проживає за адресою: м. Харків, вул. Старокримська, 16, який обладнано газовими приладами. 30.03.2018 року представниками ПАТ «Харківміськгаз», при огляді газового обладнання за вказаною адресою було встановлено порушення Кодексу розподільних систем, а саме: несанкціоноване втручання в роботу газового лічильника МКМ G-6, про що згідно глави 5 розділу XI Кодексу, складено відповідний Акт про порушення № 911 від 30.03.2018 року, підписаний Споживачем. На підставі виявленого порушення, представниками Оператора ГРМ, лічильник газу в домоволодінні за вищевказаною адресою було демонтовано та направлено на експертизу в центр перевірки промислових і побутових лічильників та приладів обліку ПАТ «Харківміськгаз», про що складено акт про демонтаж лічильника газу для проведення експертизи № 911 від 30.03.2018 року, відповідача повідомлено про час і місце проведення експертизи Під час проведення експертизи 05.04.2018 року комісія ПАТ «Харківміськгаз» спільно з ДП «Укрметртестстандарт» було виявлено втручання в газовий лічильник, а саме: пломба- заглушка не відповідає зразку заводу виробника, виявлені тріщина скла відлікового пристрою в місці встановлення пломби-заглушки, пошкоджень корпусу ПЛГ не виявлено, про що складено акт експертизи та видано довідку про непридатність законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки № 39-1-4/1784 ЦСБ 938Е від 05.04.2018 року. Своїми діями відповідач порушив норми Кодексу газорозподільних систем, а саме п.п. 3 п.1 глави 2 розділу XI Кодексу, відповідно до яких до порушень споживача та несанкціонованого споживача, які кваліфікуються як несанкціонований відбір природного газу з ГРМ (крадіжка газу) та внаслідок яких щодо них здійснюється нарахування необлікованих об`ємів (обсягів) природного газу, належать: зокрема, несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (комерційного ВОГ, зокрема лічильника газу. Відповідно до розділу X Кодексу газорозподільних систем, якщо за результатами позачергової чи' експертної повірки комерційного ВОГ (ЗВТ) буде підтверджена його невідповідність нормативним документам у сфері метрології та/або факт несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ, у всіх випадках за відсутності дублюючого чи підмінного ВОГ (ЗВТ) або припинення газопостачання об`єм розподіленого в точці вимірювання природного газу за період порушення та відсутності комерційного ВОГ (ЗВТ) розраховується у порядку, визначеного розділом XI Кодексу. Порядок визначення необлікованих об`ємів природного газу та зміни їх режиму нарахування побутовому споживачу (фізичній особі) здійснюється за п. 1 глави 3 розділу XI Кодексу: «У разі виявлення Оператором ГРМ несанкціонованого газопроводу або несанкціонованого втручання в роботу лічильника газу розрахунок об`єму необлікованого природного газу здійснюється за граничними об`ємами споживання природного газу населенням з урахуванням усіх газових приладів і пристроїв споживача (фізичної особи) за період з дня останнього контрольного зняття показань лічильника (контрольного вузла обліку або його перевірки) до дня виявлення порушення (але не більше ніж за 6 місяців) та з урахуванням строку на усунення.» На підставі виявленого порушення протоколом від 24.10.2018 р. постійно діючої комісії ПАТ «Харківміськгаз» з питань, пов`язаних з розглядом актів про порушення, які складені внаслідок виявлення порушень побутовим споживачем вимог Кодексу газорозподільних систем, було задоволено акт про порушення та складено акт-розрахунок вартості необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу за цінами закупівлі ПАТ «Харківміськгаз» від27.07.2018 р. у розмірі 199 629,22 грн. за період з вересня 2017 р. по березень 2018 р. Ухвалою від 24 червня 2019 року відкрито провадження у справі, справу4 призначено до розгляду в порядку спрощеного позовного провадження. 10 грудня 2019 року представник відповідача [PERSON] надав відзив на позов, в якому просив в позові відмовити. В обґрунтування заперечень послався на те, що в позовній заяві вказана тільки модель лічильника МКМ G-7, без вказівки заводського номеру, а у доданих до позовної заяви документах фігурують різні моделі лічильників з вказівкою на заводський номер та без такової. З серпня 2016 року по лютий 2018 року співробітники позивача постійно проводили перевірки системи газопостачання, про що були складені акти обстеження, в яких було зазначено, що труби, що прокладені до теплиць за вказаною адресою, були відрізані від опалювальних приладів, однак відповідачу приходили рахунки для оплати за газ у сумі 30 000 грн. щомісячно. Для з`ясування вказаної проблеми працівники позивача запропонували зняти лічильник для здійснення перевірки, на що відповідач погодився. 30.03.2018 року працівниками позивача було знято лічильник і складено акт про виявлені порушення №911 від 30.03.2018р., в якому зазначено, що представник газопостачальної транспортної організації - слюсар відділу обслуговування вузлів обліку газу висловлює сумнів у правильній роботі встановленого лічильника газу з причини «підозри на несанкціоноване втручання в роботу БСГ. Пломби заводу-виробника викликають сумніви», засідання Комісії ПАТ «Харківміськгаз» з питань, пов`язаних з розглядом актів про порушення, складених у разі виявлення порушень вимог Кодексу газорозподільних систем побутовими споживачами природного газу, було призначено на 05 квітня 2018 року. Під час засідання намагання відірвати заглушку не увінчались успіхом - пломба залишилась на своєму місці. Тоді члени комісії почали обстежувати пломбу за допомогою збільшувального скла, після чого зроблено висновок, що заглушка не відповідає заводу-виробнику. Надати зразок заглушки лічильника МКМ - G-6 (2004 року) комісія відповідачу відмовила, посилаючись на те, що у них в наявності лише заглушки 2010 року виробництва. Незрозуміло, чому, порівнюючи заглушку лічильника випуску 2004 року, що стояв на подвір`ї відповідача, комісія дійшла висновку, що немає відповідності заводу-виробнику. Крім того, позивач у своїй позовній заяві стверджує, що відповідачем було підписано акт №911 про виявлені порушення від 30.03.2018 р., однак в акті зазначено, що він від підпису відмовився. Знаючи, що не пошкоджував газового лічильника МКМ - G-6, зав.№058055, і не довіряючи висновкам експертної комісії ПАТ «Харківміськгаз», відповідач направив лічильник до незалежного експерта [PERSON] , який має виданий ТОВ Спільне українсько-словацько- німецьке підприємство «Премагаз Кромшрьодер Україна» сертифікат на право проведення експертизи щодо втручання в роботу лічильників газу, для проведення вторинної експертизи. В результаті дослідження було встановлено, що пломба заводу-виробника не порушена і відповідає заводу-виробнику; втручання в роботу лічильника газу не виявлено (акт дослідження №175 від 12.04.2018 р.). Проте цей висновок Комісією ПАТ «Харківміськгаз» не було взято до уваги. Враховуючи сумніви Комісії ПАТ «Харківміськгаз», відповідач звернувся до Харківського науково-дослідного інституту судових експертиз ім. Засл.проф. М.С. Бокаріуса. У відповідності до висновку експертного трасологічного дослідження №18015 від 19.11.2019 року пломби, що встановлені на лічильнику газу МКМ - U G6 заводський номер №058055, за загальними ознаками відповідають пломбам заводу-виробника; на лічильнику газу МКМ - U G6 заводський номер №058055 пошкодження скла відлікового пристрою в місці встановлення пломби заглушки та інші, які б могли вказувати на втручання в роботу його лічильного механізму - відсутні. 23 грудня 2019 року представник позивача Корж А. надав відповідь на відзив, в якому зазначив, що 05.04.2018 року Державним підприємством «Всеукраїнський державний науково виробничий центр стандартизації, метрології та сертифікації та захисту прав споживачів» проведено перевірку лічильника та видано довідку № 39-1-4/1784 ЦСБ 938 Е від 05.04.2018 року про непридатність законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки МКМ - U G6 зав. № 058055, виробник Premagas, За результатами повірки встановлено, що засіб вимірювальної техніки не відповідає вимогам: Р50-071-98 «Лічильники газу побутові. Методи та засоби повірки» , п.п. 6.4.1. Підстави для визнання ЗВТ непридатним: брак за зовнішнім виглядом. Для захисту від будь-якого зовнішнього втручання, представниками ПАТ «Харківміськгаз» у присутності споживача [PERSON] лічильник газу було опломбовано пломбою № С41874161. Положеннями частини 1, 4 ст. 17 ЗУ «Про метрологію та метрологічну діяльність» законодавчо регульовані засоби вимірювальної техніки, що перебувають в експлуатації, підлягають періодичній повірці та повірці після ремонту. Відповідно до положень п 1 глави 9 розділу X Кодексу суміжні суб`єкти ринку природного газу, зокрема Оператор ГРМ та споживач, під час введення в експлуатацію або протягом експлуатації комерційного ВОГ та його складових, у тому числі в разі позаштатної ситуації чи виникнення спірних питань щодо результатів вимірювань об`єму природного газу, мають право здійснювати з дотриманням вимог цього Кодексу перевірку комерційного ВОГ та його складових, зокрема, щодо працездатності та/або придатності ЗВТ до застосування на підставі результатів перевірки їх метрологічних характеристик, зокрема загальної похибки вимірювання; ) відсутності ознак пошкодження ЗВТ та/або пошкодження пломб; відсутності несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ та/або несанкціонованого газопроводу. Положеннями п. 2 глави 10 розділу X Кодексу передбачено, що після зняття ЗВТ та/або пломби, пломбувального матеріалу, на якому встановлено пломбу, чи гвинта, на якому закріплено пломбувальний матеріал (далі - пломба), у присутності сторін пломба або ЗВТ пакується в пакет з поліетилену чи з іншого цупкого матеріалу (або в транспортну тару, що передбачена заводом- виробником та зазначена в паспорті на ЗВТ), який опломбовується пломбою Оператора ГРМ з унікальним номером та, за бажанням, пломбою споживача (суміжного суб`єкта ринку природного газу). При цьому представник Оператора ГРМ складає протокол щодо направлення ЗВТ та/або пломби на експертизу (по одному екземпляру для кожної сторони), з визначенням переліку необхідних даних. Сторона, відповідальна за доставку ЗВТ та/або пломби, визначається за домовленістю сторін (в іншому разі - Оператором ГРМ). Сторона, відповідальна за доставку ЗВТ та/або пломби на експертизу, персонально відповідає за цілісність пломби, встановленої на пакеті (тарі). Експертизу ЗВТ та/або пломби проводить комісія, до складу якої має входити не менше трьох представників Оператора ГРМ зі складу інженерно-технічного персоналу та юристів. Під час проведення експертизи комісія проводить зовнішній огляд пакувального пакета (тари), в який було запаковано ЗВТ та/або пломбу. Після зовнішнього огляду пакувального пакета (тари) комісією перевіряються: відповідність місць фактичного розташування пломб місцям, зазначеним у протоколі; цілісність та місцезнаходження пломб, а також ознаки порушень, зазначених у протоколі; цілісність заводського та повірочного тавра на ЗВТ; цілісність лічильного механізму та корпусу ЗВТ; цілісність конструктивних елементів вихідного патрубка ЗВТ; наявність сторонніх предметів усередині ЗВТ; відповідність маркування ЗВТ нормативно-технічній документації; відповідність ЗВТ, програмного забезпечення та контрольної суми паспорту на ЗВТ та/або опису типу на цей тип ЗВТ; відповідність втручань у роботу ЗВТ наявним актам перевірок та/або відомостям про повірку та ремонт ЗВТ тощо. Під час обстеження пломби та/або ЗВТ комісія перевіряє ознаки, зазначені в протоколі. Результати огляду заносять до акта експертизи ЗВТ. Результати огляду фіксуються в акті експертизи. Акт експертизи підписується всіма членами комісії, а також споживачем (суміжним суб`єктом ринку природного газу) або його уповноваженою особою. Якщо споживач (суміжний суб`єкт ринку природного газу) або його уповноважена особа чи член комісії мають окрему думку з приводу експертизи, вона має бути відображена в акті експертизи. Акт експертизи реєструється у журналі реєстрації актів експертизи Оператора ГРМ. Журнал повинен бути прошитий, скріплений печаткою (за наявності) Оператора ГРМ. Експертиза, проведена фахівцем [PERSON] та проведена після нього експертиза ХНДІСЕ ім. засл. проф. М.С. Бокаріуса, проведені з грубим порушенням чинного законодавства та з порушенням процедури проведення експертизи (в першу чергу з вини споживача), зокрема: ЗУ «Про метрологію та метрологічну діяльність». ЗУ «Про судову експертизу»: наказу Міністерства економічного розвитку і торгівлі № 193 від 08.02.2016 р. «Про затвердження Порядку проведення повірки законодавчо регульованих засобів вимірювальної техніки, що перебувають в експлуатації, та оформлення її результатів», наказу Міністерства Юстиції України від 08.10.1998 № 53/5 «Про затвердження Інструкції про призначення та проведення судових експертиз та експертних досліджень та Науково-методичних рекомендацій з питань підготовки та призначення судових експертиз та експертних досліджень», наказу Міністерства палива та енергетики України від 27.12.2005 р № 619 «Про затвердження Порядку проведення експертизи лічильників газу, установлених у споживачів і призначених для обліку природного газу у побуті» та Кодексу ГРМ. В наданому відповідачем Акті обстеження № 175 від 13.04.2018 р. зазначено, що 12.04.2018 року до сервісного центру по повірці та ремонту лічильників газу був доставлений на вторинну експертизу лічильник газу МКМ G-6 № 058055, який був запакований в зелений пакет та опломбовано пломбою № С41874161 (пломбою ПАТ «Харківміськгаз»). Даний акт підписаний [PERSON] без дотримання вимог зазначеної процедури проведення експертизи . У вступній частині наданого відповідачем висновку ХНДІСЕ ім. засл. проф. М.С. Бокаріуса експертного трасологічного дослідження № 18015 від 29.11.2019 , складеного відповідно до заяви від 19.08.2019 р. ,зазначено, що лічильник МКМ U G-6 № 058055 наданий на дослідження в полімерному пакеті чорного кольору в неопечатаному вигляді. В судовому засіданні представник позивача [PERSON] позов підтримав, пославшись на викладені в позові та письмових поясненнях обставини. Представник відповідача [PERSON] проти позову заперечував, посилаючись на обставини, викладені у відзиві на позов. Крім того, зазначив, що наданий представником позивача в судовому засіданні розрахунок донарахувань за період з грудня 2017 року не є належним доказом, не містить підпису особи, яка його складала. Суд, вислухавши представника позивача [PERSON] , представника відповідача [PERSON] , допитавши свідків, встановив такі фактичні обставини та правовідносини сторін. Судом встановлено, що АТ «Оператор газорозподільної системи Харківміськгаз» здійснює діяльність з розподілу природного газу та діє на підставі Кодексу газорозподільних систем, затвердженого Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг 30 вересня 2015 року № 2494 та зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 06 листопада 2015 року за № 1379/27824. Відповідач [PERSON] проживає за адресою: [ADDRESS] , є споживачем природного газу за вказаною адресою. За вказаною адресою відкрито два особових рахунки - для газопостачання житлового будинку, та для газопостачання теплиць, за вказаною адресою. 30 березня 2018 року представниками АТ «Харківміськгаз» [PERSON] , [PERSON] , [PERSON] проведена перевірка за вказаною адресою, за результатами якої при огляді газового обладнання за вказаною адресою було встановлено порушення Кодексу розподільних систем, а саме: підозра на несанкціоноване втручання в роботу газового лічильника МКМ G-6, № 058055, показання лічильника № 54133,78, пломба заводу-виробника викликає сумніви, про що згідно глави 5 розділу XI Кодексу, складено відповідний Акт про порушення № 911 від 30.03.2018 року (Додаток ІІ до КГС), від підпису акту [PERSON] відмовився, про що зазначено в акті, на акті зазначив, що теплиця не працює та газове обладнання теж. Вказаними представниками АТ «Харківміськгаз» складено акт № 911 від 30.03.2018 про виявлені порушення лічильника газу типу МКМ G-6, № 058055, з показаннями № 54133,78, а саме підозру на несанкціоноване втручання в роботу лічильника, пломбі заводу-виробника викликають сумнів. В акті зазначено, що абонент з ним ознайомлений, від підпису відмовився. 30 березня 2018 року вказаними представниками ПАТ «Харківміськгаз» з участю відповідача складено акт № 911 про демонтаж вказаного лічильника газу для проведення експертизи у відділі лабораторних вимірювань ПАТ «Харківміськгаз», та з обмінного фонду встановлено інший лічильник. Для захисту від зовнішнього втручання до дня проведення експертизи представниками ПАТ «Харківміськгаз» додатково опломбовано вхідний та вихідний патрубки демонтованого лічильника газу та пакет пломбами газопостачальної організації. Замість демонтованого лічильника газу встановлено лічильник з підмінного фонду, про що зроблено позначку в протоколі, демонтований лічильник направлено для проведення експертизи до Сервісного центру з ремонту та повірки газових лічильників ПАТ «Харківміськгаз». Згідно акту експертизи лічильника газу №938Е від 5 квітня 2018 року комісією ПАТ «Харківміськгаз» спільно з ДП «Укрметртестстандарт» було виявлено втручання в газовий лічильник, а саме: пломба- заглушка не відповідає зразку заводу виробника, виявлена тріщина скла відлікового пристрою в місці встановлення пломби-заглушки, пошкоджень корпусу ПЛГ не виявлено. Проводилась фото фіксація експертизи. 05.04.2018 року Державним підприємством «Всеукраїнський державний науково виробничий центр стандартизації, метрології та сертифікації та захисту прав споживачів» проведено перевірку лічильника та видано довідку № 39-1-4/1784 ЦСБ 938 Е від 05.04.2018 року про непридатність законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки МКМ - U G6 зав. № 058055, виробник Premagas, За результатами повірки встановлено, що засіб вимірювальної техніки не відповідає вимогам: Р50-071-98 «Лічильники газу побутові. Методи та засоби повірки» , п.п. 6.4.1. Підстави для визнання ЗВТ непридатним: брак за зовнішнім виглядом. Для захисту від будь-якого зовнішнього втручання, представниками ПАТ «Харківміськгаз» у присутності Споживача [PERSON] лічильник газу було опломбовано пломбою № С41874161. 3 липня 2018 відповідачу направлено запрошення на засідання Комісії з питань, пов`язаних з розглядом актів про порушення, складених у разі виявленні порушень вимог КЗС побутовими споживачами природного газу, на 20 липня 2018 року, та аналогічне запрошення направлено 02.08.2018 на 31 серпня 2018 року, а також 10 жовтня 2018 року на 24 жовтня 2018 року, вказані листи отримані відповідачем, про що свідчать поштові повідомлення. На підставі виявленого порушення протоколом від 24.10.2018 р. постійно діючої комісії ПАТ «Харківміськгаз» з питань, пов`язаних з розглядом актів про порушення, які складені внаслідок виявлення порушень побутовим споживачем вимог Кодексу газорозподільних систем, задоволено акт про порушення та складено акт-розрахунок вартості необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу за цінами закупівлі ПАТ «Харківміськгаз» від 27.07.2018 р. у розмірі 199 629,22 грн. за період вересень 2017 р. - березень 2018 р. 8 листопада 2018 року відповідачу направлено рахунок на оплату вартості необлікованого об`єму природного газу, складений 24.10.2018., який отриманий відповідачем, про що свідчить поштове повідомлення, однак вказана сума відповідачем не сплачена.. Допитаний в судовому засіданні свідок [PERSON] - начальник відділу лабораторних вимірювань, голова комісії з проведення експертиз засобів вимірювальної техніки, пояснив, що 5 квітня 2018 року на експертизу надійшов газовий лічильник в належним чином упакованому пакеті, з актом. Була знята пломба, оглянутий лічильник та встановлено втручання в лічильник, а саме невідповідність пломби заглушці, було дві пломби, одна пломба заглушка виконує охоронну функцію, вона не відповідала пломбі завода-виробника. Отже, мало місце втручання, оскільки для встановлення такої пломби необхідно зняти заглушку. З приводу висновку експерта ХНДІСЕ, то висновок, що за загальними ознаками лічильник не пошкоджений не свідчить про те, що за конкретними ознаками, зазначеними в акті про виявлені порушення та які він підтвердив в ході дослідження лічильника, не було втручання, оцінка по конкретним ознакам експертом не надана. Коли відповідач відвіз лічильник для дослідження ФОП [PERSON] , представники «Харківміськгаз» запорошені не були. Суд, оцінивши надані сторонами докази у їх сукупності, приходить до висновку, що позовні вимоги підлягають частковому задоволенню з таких підстав. Приписами ст. 22 ЦК України встановлено, що особа, якій завдано збитків у результаті порушення її цивільного права, має право на їх відшкодування. Збитки відшкодовуються у повному обсязі, якщо договором або законом не передбачено відшкодування у меншому або більшому розмірі. Відповідно до вимог ч.3 ст.509 ЦК України зобов`язання має ґрунтуватися на засадах добросовісності, розумності та справедливості. У відповідністю зі ст. 526 ЦК України зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог ЦК України, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов і вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться. Порушенням зобов`язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов`язання (неналежне виконання) ст. 610 ЦК України. Відповідно до ч. 1 ст. 1166 ЦК України, майнова шкода, завдана неправомірними рішеннями, діями чи бездіяльністю особистим немайновим правам фізичної або юридичної особи, а також шкода, завдана майну фізичної або юридичної особи, відшкодовується в повному обсязі особою, яка її завдала. Відповідно до підпункту 3 п. 1 Загальних положень «Правил постачання природного газу», затверджених постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг № 2496 від 30.09.2015 постачання природного газу споживачу здійснюється на підставі договору постачання природного газу між постачальником та споживачем, який укладається відповідно до вимог цих Правил. Відносини між суб`єктами ринку природного газу та оператором газорозподільних систем, регулюються нормами Кодексу газорозподільних систем, затвердженим Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30 вересня 2015 року № 2494, в редакції, що діяли станом на день виникнення спірних правовідносин. Згідно з п. 1 глави 5 розділу XI Кодексу газорозподільних систем у разі виявлення у споживача або несанкціонованого споживача порушень, визначених у главі 2 цього розділу, на місці їх виявлення представником Оператора ГРМ складається акт про порушення за формою, наведеною в додатку 11 до цього Кодексу. Відповідно до п. 1 глави 2 розділу 11 Кодексу Газорозподільних систем до порушень споживача та несанкціонованого споживача, які кваліфікуються як несанкціонований відбір природного газу з ГРМ (крадіжка газу) та внаслідок яких щодо них здійснюється нарахування необлікованих об`ємів (обсягів) природного газу, належать, зокрема, несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (комерційного ВОГ, зокрема лічильника газу. Пунктом 4 гл. 1 розд. 1 Кодексу ГРМ визначено, що несанкціонованим втручанням в роботу ЗВТ/лічильника газу є втручання в роботу або конструкцію чи складові комерційного вузла обліку (зокрема лічильника газу), у тому числі шляхом їх підробки, пошкодження чи пошкодження на них пломб, впливу дії спрямованого постійного магнітного поля або зміни конфігурації даних обчислювача/коректора об`єму газу (первинного програмування чи протоколу параметризації), внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним вузлом обліку не обліковується або обліковується частково чи з порушенням законодавства, та інші дії, що призводять до викривлення даних обліку природного газу. Відповідно до абз. 1,2 ч. 1 глави 3 розділу 11 Кодексу ГРМ, у разі виявлення Оператором ГРМ несанкціонованого відновлення газоспоживання або використання природного газу споживачем за відсутності чи після розірвання договору розподілу природного газу спожитий об`єм природного газу визначається за граничними об`ємами споживання природного газу населенням з урахуванням усіх газових приладів і пристроїв споживача за період з дня припинення газопостачання (або у разу здійснення попередньої перевірки відключеного стану - з дня такої перевірки, що має підтверджуватися відповідним актом перевірки), а при використанні газу без договору -з дня його закінчення (розірвання) до дня виявлення порушення (але не більш ніж за 6 місяців) та з урахуванням строку та його усунення. Представником відповідача надані суду акти обстеження системи газопостачання, складені контролерами ПАТ «Харківміськгаз» від 09.08.2016, 24.12.2016, 20.01.2016, 17.08.2017, 21.12.2017, в яких зафіксовані показання лічильників газу станом на час обстеження. В акті від 09.08.2016 зазначено, що БСГ зовнішніх ушкоджень не має. пломба не порушена, в актах від 20.01.2016 та 21.12.2017, а також в акті без зазначення дати зазначено, що АГВ-20, АГВ-40, БСГ-40 відключені від опалювальної системи, до АГВ-20 підключений повітряний радіатор з тосолом, який включають, коли на вулиці -20 град. На вході в БСГ стоїть пробковий кран, теплиця не робоча. В акті від 17.08.2017 зазначено, що теплиця АОГВ 2 штуки «Росс» труби розмерзлись та частково зрізані. За заявою відповідача [PERSON] , який має виданий ТОВ Спільне українсько-словацько- німецьке підприємство «Премагаз Кромшрьодер Україна» сертифікат на право проведення експертизи щодо втручання в роботу лічильників газу, для проведення вторинної експертизи, склав акт обстеження № 175 від 12.04.20187, згідно з яким до сервісного центру по повірці та ремонту лічильників газ доставлений на вторинну експертизу лічильник газу МКМ- G6 № 058055, який був запакований в пакет зелений та опломбований пломбою № С41874161. В результаті огляду встановлено, що пломба заводу-виробника не порушена та відповідає строго заводу-виробнику, при обстеженні втручання в роботу лічильника газу не виявлено. Відповідно до висновку експертного трасологічного дослідження №18015 від 19.11.2019 року, складеного за заявою відповідача ст. експертом Харківського науково-дослідного інституту судових експертиз ім. Засл.проф. М.С. Бокаріуса Дубинка В.І., пломби, що встановлені на лічильнику газу МКМ - U G6 заводський номер №058055, за загальними ознаками відповідають пломбам заводу-виробника; на лічильнику газу МКМ - U G6 заводський номер №058055 пошкодження скла відлікового пристрою в місці встановлення пломби заглушки та інші, які б могли вказувати на втручання в роботу його лічильного механізму - відсутні. Надані представником відповідача зазначений акт та висновок суд вважає недопустимим доказом з таких підстав. Експертизою засобу вимірювальної техніки/експертизою пломб - є комплекс заходів, які здійснюються з метою отримання даних щодо відповідності засобу вимірювальної техніки/пломб параметрам, визначеним їх виробниками, умовами монтажу та експлуатації, їх цілісності чи відповідності метрологічним характеристикам, а також пересвідчення у відсутності інших ознак впливу на засіб вимірювальної техніки/пломби, які можуть свідчити про втручання в засіб вимірювальної техніки/пломби та викривлення результатів. Положенням частини 1, 4 ст. 17 ЗУ «Про метрологію та метрологічну діяльність» законодавчо регульовані засоби вимірювальної техніки, що перебувають в експлуатації, підлягають періодичній повірці та повірці після ремонту. Відповідно до положень п 1 глави 9 розділу X Кодексу суміжні суб`єкти ринку природного газу, зокрема Оператор ГРМ та споживач, під час введення в експлуатацію або протягом експлуатації комерційного ВОГ та його складових, у тому числі в разі позаштатної ситуації чи виникнення спірних питань щодо результатів вимірювань об`єму природного газу, мають право здійснювати з дотриманням вимог цього Кодексу перевірку комерційного ВОГ та його складових, зокрема, щодо працездатності та/або придатності ЗВТ до застосування на підставі результатів перевірки їх метрологічних характеристик, зокрема загальної похибки вимірювання; ) відсутності ознак пошкодження ЗВТ та/або пошкодження пломб; відсутності несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ та/або несанкціонованого газопроводу. Оператор ГРМ повинен здійснювати контрольний огляд вузла обліку у строки, визначені цим Кодексом. Пунктом 4 глави 6 розділу 10 Кодексу газорозподільних систем за збереження і цілісність комерційних та дублюючих ВОГ та пломб (відбитків їх тавр) відповідає власник (користувач), на території або у приміщенні якого вони встановлені, що має бути зафіксовано у відповідному акті про пломбування. Відповідно до п. 11 глави 5 розділу XI Кодексу газорозподільних систем за результатами розгляду акта про порушення на засіданні комісії може бути прийнято рішення про його задоволення (повністю або частково), або необхідність додаткового обстеження чи перевірки, або додаткових пояснень тощо, або скасування акта про порушення. При задоволенні комісією акта про порушення складається акт-розрахунок не облікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості. При складанні акта-розрахунку враховується таке: 1) розрахований відповідно до вимог цього розділу необлікований (донарахований) об`єм природного газу, що припадає на період до 01 числа місяця, в якому прийнято рішення комісії щодо задоволення акта про порушення (тобто до закритого балансового періоду), не потребує коригування (включення до) закритих періодів, а його вартість в повному обсязі має бути компенсована споживачем (несанкціонованим споживачем) Оператору ГРМ. При цьому вартість природного газу визначається за цінами закупівлі природного газу Оператором ГРМ протягом періоду необлікованого природного газу; 2) розрахований відповідно до вимог цього розділу необлікований (донарахований) об`єм природного газу, що припадає на період після 01-го числа місяця, в якому прийнято рішення комісії щодо задоволення акта про порушення, включається в баланс поточного календарного місяця за загальними правилами і вважається об`ємом постачання природного газу споживачу його діючим постачальником. Виключенням є об`єм природного газу, нарахований несанкціонованому споживачу та споживачу, у якого відсутній постачальник, вартість якого має бути компенсована Оператору ГРМ за цінами закупівлі ним природного газу в поточному календарному місяці; 3) при розрахунку необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу має бути віднятий об`єм природного газу, фактично сплачений споживачем протягом періоду порушення. Виключенням є несанкціонований відбір природного газу поза охопленням комерційного вузла обліку; 4) при розрахунку необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу пільги та субсидії, на які має право побутовий споживач, не враховуються. Згідно з положеннями п. 4 глави 9 розділу X Кодексу Оператор ГРМ при проведені контрольного огляду вузла обліку має право, зокрема, оглядати комерційний ВОГ та його складові на предмет відсутності ознак пошкодження ЗВТ, пошкодження пломб, несанкціонованого втручання в ЗВТ, несанкціонованого газопроводу та/або несанкціонованого підключення газових приладів, внаслідок чого може перевищуватися діапазон обчислення лічильника газу (сумарна номінальна потужність газових приладів і пристроїв перевищує діапазон обчислення лічильником газу). Положеннями п. 7 глави 9 розділу X Кодексу встановлено, що у разі виявлення під час перевірки комерційного ВОГ чи його складових або контрольного огляду вузла обліку ознак, зокрема пошкодження пломб; пошкодження ЗВТ (лічильника газу); наявність ознак несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ, представник Оператора ГРМ на місці перевірки складає у порядку, визначеному цим Кодексом, акт про порушення. Складений працівниками газопостачання акт про порушення є лише фіксацією такого порушення, що було виявлено під час проведення перевірки дотримання Кодексу ГРМ. Згідно п. 18 розділу IV наказу Міністерства економічного розвитку і торгівлі № 193 від 08.02.2016 р. «Про затвердження Порядку проведення повірки законодавчо регульованих засобів вимірювальної техніки, що перебувають в експлуатації, та оформлення її результатів», який затверджений відповідно до ч. 6 ст. 17 ЗУ «Про метрологію та метрологічну діяльність» , для ЗВТ, які визнані за результатами повірки такими, що не відповідають установленим вимогам, оформлюють Довідку про непридатність ЗВТ за формою згідно з додатком 4 до цього Порядку. Розрахунок необлікованого або облікованого частково об`єму природного газу внаслідок порушення здійснюється за наявності акта про порушення та у порядку, визначеному в розділі XI цього Кодексу. При виявленні ознак пошкодження пломб (крім факту їх відсутності чи розірвання пломбувального матеріалу, на якому встановлено пломбу) та/або несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ, що має бути зазначено в акті про порушення, за домовленістю сторін або за ініціативою Оператора ГРМ чи споживача (суміжного суб`єкта ринку природного газу) може бути ініційована їх експертиза у порядку, визначеному цим розділом. При виявленні ознак пошкодження ЗВТ (лічильника газу) за умови відсутності ознак несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ за ініціативою Оператора ГРМ чи споживача (суміжного суб`єкта ринку природного газу) може бути ініційована його позачергова чи експертна повірка у порядку, визначеному цим розділом. До отримання результатів експертизи або позачергової чи експертної повірки розрахунок необлікованого або облікованого частково об`єму природного газу внаслідок порушення не здійснюється. Якщо за результатами позачергової чи експертної повірки комерційного ВОГ (ЗВТ) буде підтверджена його невідповідність нормативним документам у сфері метрології та/або факт несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ, у всіх випадках за відсутності дублюючого чи підмінного ВОГ (ЗВТ) або припинення газопостачання об`єм розподіленого в точці вимірювання природного газу за період порушення та відсутності комерційного ВОГ (ЗВТ) розраховується у порядку, визначеному розділом XI цього Кодексу, зі складанням акта про порушення. При цьому витрати, пов`язані з позачерговою чи експертною повіркою, компенсуються власником комерційного ВОГ/ЗВТ (крім факту несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ). Крім того, власник впродовж двомісячного строку здійснює заходи щодо приведення комерційного ВОГ (ЗВТ) в точці вимірювання у відповідність до вимог розділу X цього Кодексу, за винятком лічильників газу побутових споживачів. У разі невідповідності лічильників газу побутових споживачів нормативним документам у сфері метрології (за умови відсутності несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ) об`єм розподіленого в точці вимірювання природного газу за період відсутності лічильника газу та приведення точки вимірювання у відповідність до вимог цього Кодексу забезпечуються відповідно до вимог пункту 5 глави 8 цього розділу, а витрати, пов`язані з позачерговою чи експертною повіркою, компенсуються за рахунок Оператора ГРМ. Крім того, положеннями п. 2 глави 10 розділу X Кодексу передбачено, що після зняття ЗВТ та/або пломби, пломбувального матеріалу, на якому встановлено пломбу, чи гвинта, на якому закріплено пломбувальний матеріал (далі - пломба), у присутності сторін пломба або ЗВТ пакується в пакет з поліетилену чи з іншого цупкого матеріалу (або в транспортну тару, що передбачена заводом- виробником та зазначена в паспорті на ЗВТ), який опломбовується пломбою Оператора ГРМ з унікальним номером та, за бажанням, пломбою споживача (суміжного суб`єкта ринку природного газу). При цьому представник Оператора ГРМ складає протокол щодо направлення ЗВТ та/або пломби на експертизу (по одному екземпляру для кожної сторони), в якому чітко зазначає: 1)поштову адресу місця проведення експертизи; 2)дату та орієнтовний час проведення експертизи (у випадку проведення експертизи ЗВТ та/або пломби суб`єктами судово-експертної діяльності, діяльність яких регулюється Законом України "Про судову експертизу", Оператор ГРМ зазначає кінцевий строк, до якого має бути передано ЗВТ та/або пломбу до такого суб`єкта); 3)контактний телефон особи Оператора ГРМ (для уточнення інформації щодо проведення експертизи); 4)сторону, відповідальну за доставку ЗВТ та/або пломби на експертизу; 5)дату останньої повірки ЗВТ. Сторона, відповідальна за доставку ЗВТ та/або пломби, визначається за домовленістю сторін (в іншому разі - Оператором ГРМ). Сторона, відповідальна за доставку ЗВТ та/або пломби на експертизу, персонально відповідає за цілісність пломби, встановленої на пакеті (тарі). Експертизу ЗВТ та/або пломби проводить комісія, до складу якої має входити не менше трьох представників Оператора ГРМ зі складу інженерно-технічного персоналу та юристів. Під час проведення експертизи комісія проводить зовнішній огляд пакувального пакета (тари), в який було запаковано ЗВТ та/або пломбу. Після зовнішнього огляду пакувального пакета (тари) комісією перевіряються: відповідність місць фактичного розташування пломб місцям, зазначеним у протоколі; цілісність та місцезнаходження пломб, а також ознаки порушень, зазначених у протоколі; цілісність заводського та повірочного тавра на ЗВТ; цілісність лічильного механізму та корпусу ЗВТ; цілісність конструктивних елементів вихідного патрубка ЗВТ; наявність сторонніх предметів усередині ЗВТ; відповідність маркування ЗВТ нормативно-технічній документації; відповідність ЗВТ, програмного забезпечення та контрольної суми паспорту на ЗВТ та/або опису типу на цей тип ЗВТ; відповідність втручань у роботу ЗВТ наявним актам перевірок та/або відомостям про повірку та ремонт ЗВТ тощо. Під час обстеження пломби та/або ЗВТ комісія перевіряє ознаки, зазначені в протоколі. Результати огляду заносять до акта експертизи ЗВТ. Результати огляду фіксуються в акті експертизи. Акт експертизи підписується всіма членами комісії, а також споживачем (суміжним суб`єктом ринку природного газу) або його уповноваженою особою. Якщо споживач (суміжний суб`єкт ринку природного газу) або його уповноважена особа чи член комісії мають окрему думку з приводу експертизи, вона має бути відображена в акті експертизи. Акт експертизи реєструється у журналі реєстрації актів експертизи Оператора ГРМ. Журнал повинен бути прошитий, скріплений печаткою (за наявності) Оператора ГРМ. Наданий представником відповідача акт , складений [PERSON] , та висновок експерта ХНДІСЕ не спростовують акта про виявлені порушення, складені комісією з дотриманням передбаченого законодавством порядку, про який зазначено вище. Акт складений [PERSON] з порушенням зазначених вимог процедури проведення експертизи відповідно до ЗУ «Про метрологію та метрологічну діяльність», наказу Міністерства економічного розвитку і торгівлі № 193 від 08.02.2016 р. «Про затвердження Порядку проведення повірки законодавчо регульованих засобів вимірювальної техніки, що перебувають в експлуатації, та оформлення її результатів», наказу Міністерства палива та енергетики України від 27.12.2005 р № 619 та п. 2 глави 10 розділу X Кодексу ГРМ. У вступній частині висновку Харківського науково-дослідний інститут судових експертиз ім. засл. проф. М.С. Бокаріуса експертного трасологічного дослідження № 18015 від 29.11.2019 відповідно до заяви від 19.08.2019 р. зазначено, що лічильник МКМ U G-6 № 058055 наданий на дослідження в полімерному пакеті чорного кольору в неопечатаному вигляді. Вказані особи - [PERSON] та [PERSON] про кримінальну відповідальність за ст. 384 КК України не попереджались, вказані висновки не є висновками судових експертиз. Крім того, висновок про те, що за загальними ознаками пломби відповідають пломбам заводу-виробника, свідчить про поверхневе дослідження лічильника, лише за загальними ознаками (не вказано, за якими саме), та не спростовує даних про виявлені конкретні факти втручання, які зазначені в актах. Відповідно до норм цивільно-процесуального законодавства висновок експерта не має заздалегідь встановленої сили і оцінюється судом разом з іншими доказами за правилами, встановленими статтею 89 ЦПК України. Допитана за клопотанням представника відповідача свідок [PERSON] , яка раніше працювала контролером в ПАТ «Харківміськгаз», пояснила, що проводила періодичні обстеження системи газопостачання в будинку відповідача, де було два особових рахунки, два лічильника - на будинок та на теплицю. Теплиця була занедбана, з ржавими трубами. Ознак втручання в лічильник вона не виявляла. Вона складала акти обстеження в двох екземплярах, один екземпляр залишала відповідачу, а другий віддавала майстру АТ «Харківміськгаз». Останній акт нею був складений 21 грудня 2017 року 2017 року. Зазначила, що вже три роки не працює в АТ «Харківміськгаз». Суд приймає акт від 23 грудня 2017 року, як належний доказ обстеження будинку відповідача саме в цей день, кладе його в основу рішення. При цьому посилання представника позивача на те, що за період з 01.08.2017 по 01.04.2018 акти обстеження системи газопостачання за вказаною адресою відсутні та не складались (лист № 61105-1-Лв-1527-0320 від 05.03.2020, та другий екземпляр вказаного акта відсутній у позивача, не є підставою для визнання наданого відповідачем акту обстеження від 21.12.2017 недопустимим доказом, оскільки вказаний акт складений уповноваженою особою - контролером [PERSON] , яка працювала контролером в ПАТ «Харківміськгаз» та відповідно до своїх службових обов`язків проводила обстеження системи газопостачання в будинку відповідача, що вона і підтвердила в судовому засіданні. Відповідно до абз. 1,2 ч. 1 глави 3 розділу 11 Кодексу ГРМ, враховуючи, що 30 березня 2018 року позивачем виявлено несанкціоноване втручання в роботу газового лічильника, а останнє обстеження системи газопостачання представником ПАТ «Харківміськгаз» згідно з наданим відповідачем актом мало місце у грудні 2017 року, суд приходить до висновку, що при визначенні суми вартості необлікованого (донарахованого) обсягу газу слід виходити з періоду з грудня 2017 року по дату виявлення- березень 2018 року, що становить 107 392, 35 грн. Вказана сума розрахована відповідно до положень розділу ХІ про порядок перерахунку (донарахування) або зміни режиму нарахування об`ємів природного газу у разі виявленні порушень вимог Кодексу газорозподільних систем, затв. Постановою НКРЕКП від 30.09.2015 року № 2494. Так, необлікований (донарахований) об`єм природного газу, визначений за граничними об`ємами споживання з урахуванням обсягу, відображеному на особовому рахунку відповідача становить всього 10 135, 76 куб.м., у тому числі у грудні 2017 року- 1 279, 74 куб. м., у січні 2018 - 3 027, 20 куб.м., у лютому 2018 -2 706, 60 куб.м., у березні 2018 - 3 122, 22 куб.м.: (1 279, 74+3 027, 20+2 706, 60+3 122, 22=10 135, 76). В основу розрахунку покладена ціна закупівлі 1 куб. м. газу, яка становить: у грудні 2017 року, січні 2018, лютому 2018, березні 2018 відповідно - 9, 19748 грн, 9, 77252 грн., 10, 61464 грн, 11, 9496 грн., кількість спожитого газу у цих місяцях відповідно - 52, 26 куб. м., 1 102, 00 куб.м., 1 102, 00 куб.м., 1 023,00 куб.м., 740, 58 куб.м., а всього 2 917, 84 куб.м. Розрахунок об`єму газу у цих місяцях відповідно: 1 322, 00 куб. м., 41 129, 20 куб.м., 3 729, 60 куб.м., 3 862, 80 куб.м., а всього 13 053,60 куб.м.. Відповідно вартість донарахованого об`єму природного газу за цінами закупівлі ПАТ «Харківміськгаз» протягом вказаного періоду не облікованого природного газу становить 107 392, 35 грн. з ПДВ, у тому числі: у грудні 2017 -11 770, 38 грн., у січні 2018 - 29583, 37 грн., у лютому 2018 - 28 729, 31 грн., у березні 2018- 37 309, 28 грн. Розрахунок донарахувань, у тому числі за період за період з вересня 2017 року, у тому числі з грудня 2017 року по березень 2018 року (а.с.6) підписаний начальником відділу з продажів ПАТ «Харківміськгаз», є належним доказом, та суд при стягнення суми донарахувань з грудня 2017 року кладе його в основу рішення. Нормами ч. 1 ст. 81 ЦПК України передбачено, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом. Посилання представника відповідача на те, що теплиця фактично не використовується за призначенням, має занедбаний стан, що підтверджено складеними актами, не спростовує наданих позивачем доказів щодо несанкціонованого втручання в роботу лічильника газу, та не приймається судом до уваги, оскільки з письмовою заявою про припинення газопостачання, шляхом перекриття запірних пристроїв або встановлення інвентарної заглушки та їх опломбування, як це передбачено Кодексом газорозподільних систем, відповідач до позивача не звертався. За правилом ч. 1 ст. 89 ЦПК України суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. Відповідно до ст. 12 ЦПК України ц ивільне судочинство здійснюється на засадах змагальності сторін. Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом. Кожна сторона несе ризик настання наслідків, пов`язаних із вчиненням чи невчиненням нею процесуальних дій. Відповідно до ст. 13 ЦПК України с уд розглядає справи не інакше як за зверненням особи, поданим відповідно до цього Кодексу, в межах заявлених нею вимог і на підставі доказів, поданих учасниками справи або витребуваних судом у передбачених цим Кодексом випадках. Статтею 81 ЦПК України передбачено, що кожна сторона зобов`язана довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом. Докази подаються сторонами та іншими особами, які беруть участь у справі. Доказування не може ґрунтуватися на припущеннях. Відповідач не спростував належними та допустимими доказами наданих позивачем доказів щодо несанкціонованого втручання в роботу газового лічильника, та не спростував розрахунку донарахувань, наданих позивачем, за період з грудня 2017 по березень 2018 року. За таких обставин, наявні у матеріалах справи докази у своїй сукупності свідчать про доведеність факту несанкціонованого втручання в роботу газового лічильника, однак позовні вимоги підлягають частковому задоволенню, з відповідача підлягає стягненню заборгованість у вигляді вартості необлікованого (донарахованого) обсягу природного газу у розмірі 107 392 грн. 35 коп., розрахована за період з останнього обстеження системи газопостачання, а саме за період з грудня 2017 по березень 2018 року, в порядку, визначеному Кодексом газорозподільних систем, затвердженого постановою НКРЕКП №2494 від 30.09.2015 року. Відповідно до ст. 141 ЦПК України пропорційно задоволеним позовним вимогам, які складають 53,79% від суми заявлених позовних вимог, з відповідача на користь позивача підлягає стягненню судовий збір у розмірі 1 610 грн. 70 коп.

Outcome: partial