Jurisdiction: civil
Date: 2021-04-05 00:00:00

у листопаді 2020 року [PERSON] звернувся до суду зі вказаним позовом, посилаючись на те, що 01.09.2020 року приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай Олегом Станіславовичем було вчинено виконавчий напис №21658 про стягнення з нього на користь ТОВ «Фінфорс» заборгованості в сумі 5951,70 грн. Про вказаний виконавчий напис він дізнався лише з постанови про відкриття виконавчого провадження та постанови про звернення стягнення на заробітну плату. Позивач зазначає, що жодних повідомлень, досудових вимог із визначеними сумами заборгованості, розрахунківта виписок він не отримував, а тому сума заборгованості не відповідає фактичним обставинам та не є безспірною. У зв`язку з викладеним, просить визнати виконавчий напис №21658, вчинений приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С. 01.09.2020, таким, що не підлягає виконанню та стягнути судовий збір за подання позовної заяви у розмірі 840,80 грн та за подання заяви про забезпечення позову у розмірі 420,40 грн. Ухвалою суду від 30.11.2021 у справі відкрито провадження за правилами спрощеного позовного провадження з викликом сторін. Одночасно залучено до участі у справі в якості третіх осіб на стороні відповідача, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору: приватного нотаріуса Житомирського міського нотаріального округу Горай Олега Станіславовича, приватного виконавця Виконавчого округу м. Києва Дорошкевич Віру Леонідівну (а.с. 24,25). Ухвалою суду від 25.01.2021 задоволено заяву [PERSON] про забезпечення позову. Зупинено стягнення на підставі виконавчого напису № 21658, вчиненого 01.09.2020 приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай Олегом Станіславовичем, про стягнення з [PERSON] на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінфорс» заборгованості в загальній сумі 5951,70 грн. (а.с. 59). Ухвалами суду від 20.01.2021 року та 10.03.2021 задоволено клопотання позивача та витребувано від від приватного нотаріуса Житомирського міського нотаріального округу Горай Олега Станіславовича та Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінфорс» завірену копію виконавчого напису від 01.09.2020 р., зареєстрованого в реєстрі за № 21658, про стягнення з [PERSON] на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінфорс» заборгованості за кредитним договором в розмірі 5951,70 грн, та копіх усіх документів, які стали підставою для його видачі та (а.с.50,51,87,88). У судове засідання сторони не з`явилися, позивач подав заяву про розгляд справи без його участі та просив позовні вимоги задовольнити в повному обсязі (а.с. 48). Відповідач та треті особи про дату, час і місце розгляду справи повідомлені належним чином та завчасно, про що свідчать рекомендовані повідомлення про вручення поштових відправлень (а.с.70-73,81,94,95) та поштове повідомлення про відсутність адресата - третьої особи -1 за вказаною адресою (а.с.96,97), але до суду не з`явилися, причини неявки не повідомили, відповідач правом подати відзив не скористався. Виходячи з викладеного, суд уважає за можливе розглянути справу за відсутності сторін та третіх осіб і дослідивши письмові докази у справі, встановив такі обставини у справі та відповідні їм правовідносини. Так, 01.09.2020 приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Гораєм Олегом Станіславовичем вчинений виконавчий напис про звернення стягнення з [PERSON] , який є боржником за кредитним договором № 691878-А від 30.10.2019, укладеним з Товариством з обмеженою відповідальністю «СС Лоун», ідентифікаційний код юридичної особи 40071779, правонаступником усіх прав та обов`язків якого, на підтаві Договору відступлення Прав Вимоги за кредитними договорами № 40071779-35 від 29.01.2020 є Товариство з обмеженою відповідальністю «Фінфорс», ідентифікаційний код юридичної особи 41717584. У виконавчому написі також зазначено, що строк платежу за Кредитним договором № 691878-А від 30.10.2019 настав. Боржником допущено прострочення платежів. Стягнення за період з 29.01.2020 року по 11.03.2020 року. Сума заборгованості складає 5951,70 грн, в тому числі: прострочена заборгованість за сумою кредиту - 2100,00 грн, прострочена заборгованість за несплаченими відсотками - 2881,50 грн, строкова заборгованість за штрафами і пенею - 970,20 грн (а.с. 112). 15.10.2020 приватним виконавцем виконавчого округу м.Києва Дорошевич Вірою Леонідівною при примусовому виконанню виконавчого напису № 21658, виданого 01.09.2020 року приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Гораєм Олегом Станіславовичем винесена постанова про звернення стягнення на доходи (заробітну плату) [PERSON] (а.с. 11,12). Відповідно до ст.18 ЦК України, нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і в порядку встановлених законом. Згідно з п.19 ст. 34 Закону України «Про нотаріат», виконавчий напис є нотаріальною дією, що вчиняють нотаріуси. Виходячи з положень ст.87 Закону України Про нотаріат, для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна, нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України. Постановою Кабінету Міністрів України № 1172 від 29 червня 1999 року затверджено Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів. В пункті 1 даної Постанови визначено, що нотаріально посвідчені договори, що передбачають сплату грошових сум, передачу або повернення майна, а також право звернення стягнення на заставлене майно. Для одержання виконавчого напису подаються: а) нотаріально посвідчені угоди; б) документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов`язань. Відповідно до п.п.1.1., 3.1., 3.2. глави 16 Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженого наказом Міністерства юстиції України від 22 лютого 2012 року за №296/5, для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість, або на правочинах, що передбачають звернення стягнення на майно на підставі виконавчих написів. Нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем. Безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим Постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172. Безспірний борг - це борг, що визначається боржником та кредитором і про суму якого сторони не сперечаються, тобто у разі відсутності заперечень боржника - вимога кредитора вважається безспірною. Отже, в обов`язок нотаріуса входить перевірка безспірності боргу у боржника після надання стягувачем документів, що встановлюють прострочення зобов`язання. При наявності заперечень боржника нотаріус повинен оцінити його аргументи на предмет наявності ознаки безспірності відносно вимог кредитора. За відсутності ознаки безспірності нотаріус повинен був відмовити в здійсненні виконавчого напису. На підтвердження існування заборгованості [PERSON] перед ТОВ «Фінфорс» відповідачем до суду надано: - копію заяви ТОВ «Фінфорс» на вчинення виконавчого напису нотаріуса (а.с.99,100); - претензію на ім`я [PERSON] щодо погашення зобов`язання за кредитним договором № 691878-А, укладеним з ТОВ «СС Лоун» (а.с.101); - виписку з особового рахунка за кредитним договором № 691878-А, укладеним з ТОВ «СС Лоун» на ім`я [PERSON] (а.с.102,103); - копію кредитного договору № 691878-А, що укладений між ТОВ «СС Лоун» та [PERSON] , відповідно до якого загальний розмір наданого кредиту становить 2100,00 грн, плата за користування кредитом у вигляді процентів є фіксованою та складає 1,65 % в день. Згідно з графіком платежів до кредитного договору строк кредиту - 30, сума кредиту - 2100,00 грн, проценти - 6,30, термін платежу - 28.11.2019 та загальна сума, що підлягає сплаті - 2106,30 грн (а.с.104-11). З урахуванням приписів ст. 15, 16, 18 ЦК України, ст. 50, 87, 88 Закону України «Про нотаріат», захист цивільних прав шляхом вчинення нотаріусом виконавчого напису полягає в тому, що нотаріус підтверджує наявне у стягувача право на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. Це право існує, поки суд не встановить зворотного. Тобто боржник, який так само має право на захист свого цивільного права, в судовому порядку може оспорювати вчинений нотаріусом виконавчий напис: як з підстав порушення нотаріусом процедури вчинення виконавчого напису, так і з підстав неправомірності вимог стягувача (повністю чи в частині розміру заборгованості або спливу строків давності за вимогами в повному обсязі чи їх частині), з якими той звернувся до нотаріуса для вчинення виконавчого напису, що зазначено в правовій позиції, викладеній у Постанові Верховного Суду України у справі №6-887цс17 від 05 липня 2017 року. Для правильного застосування положень ст. 87, 88 Закону України «Про нотаріат» суд повинен перевірити у такому спорі доводи боржника в повному обсязі та установити, чи справді на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису боржник мав безспірну заборгованість перед стягувачем, тобто чи існувала заборгованість взагалі, чи була заборгованість саме такого розміру, як зазначено у виконавчому написі, та чи не було невирішених по суті спорів щодо заборгованості або її розміру станом на час вчинення нотаріусом виконавчого напису. Разом з тим, законодавством не визначений виключний перелік обставин, які свідчать про наявність спору щодо заборгованості. Ці обставини встановлюються судом відповідно до загальних правил цивільного процесу за наслідками перевірки доводів боржника та оцінки наданих ним доказів. Велика Палата Верховного Суду, у Постанові від 16.05.2018 року у справі № 320/8269/15-ц, провадження № 14-83цс18, не відступила від наведених вище висновків Верховного Суду України щодо застосування статей 87, 88 Закону України «Про нотаріат». Нотаріус вчиняє виконавчі написи: якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем; за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років. Водночас контекстний аналіз наведених норм дозволяє дійти висновку, що безспірною заборгованістю є заборгованість боржника, яка виключає можливість спору з боку боржника щодо її розміру, строку, за який вона нарахована, тощо, а відтак, і документи, які підтверджують її безспірність і на підставі яких нотаріуси здійснюють виконавчі написи, мають бути однозначними, беззаперечними та стовідсотково підтверджувати наявність у боржника заборгованості перед кредитором саме в такому розмірі. Натомість з наданих нотаріусу ТОВ «Фінфорс» документів (а.с.98-122) неможливо встановити наявність заборгованості [PERSON] саме перед ТОВ «Фінфорс», оскільки кредитний договір, за яким вчинено виконавчий напис нотаріусом, [PERSON] уклав з ТОВ «СС Лоун», в той же час Договору відступлення прав вимоги, на який посилається ТОВ «Фінфорс» в заяві на вчинення виконавчого напису та нотаріус у виконавчому написі, нотаріусу не надано. За наданою випискою з особового рахунку [PERSON] (а.с.102) суму боргу перевірити неможливо, за виконавчим написом стягнення проводиться за період з 29.01.2020 року по 11.03.2020 року, а термін платежу за кредитним договором 28.11.2019 року, що також свідчить про те, що заборгованість не є безспірною. Доказів на підтвердження переуступки боргових зобов`язань не надано, а тому вважати що в ТОВ «Фінфорс» взагалі є право вимоги за кредитним договором, укладеним між ТОВ «СС Лоун» та [PERSON] , немає. З урахуванням вищевикладеного, суд доходить висновку, що ТОВ «Фінфорс» не надано нотаріусу документів, які би свідчили про наявність заборгованості [PERSON] перед ТОВ «Фінфорс» та безспірність такої заборгованості, а тому виконавчий напис вчинено без дотримання вимог ст.88 Закону України «Про нотаріат» івін є таким, що не підлягає виконанню. Такий висновок узгоджується з правовою позицією Великої Палати Верховного Суду, викладеною в постанові від 02.07.2019 р. справа № 916/3006/17, провадження № 12-278гс18. Відповідно до вимог ст.ст. 133,141 ЦПК України судовий збір в сумі 840,80 грн за подання позову та 454,00 грн за подання заяви про забезпечення позову потрібно стягнути з відповідача на користь позивача. На підставі викладеного,

Outcome: approved