Jurisdiction: civil
Date: 2021-01-13 00:00:00

У листопаді 2020 р. [PERSON] в особі представника адвоката Якушева Р.С. звернулась до суду з позовом\~до Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Аланд», треті особи: приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай Олег Станіславович, приватний виконавець виконавчого округу міста Київ Клітченко Оксана Анатоліївна, про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню. В обґрунтування позову позивач зазначала, що 27.10.2020 р. нею було отримано постанову приватного виконавця про відкриття виконавчого провадження № 63212952 з примусового виконання виконавчого напису № 27722 від 08.09.2020, вчиненого приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С. про стягнення з позивача на користь ТОВ «Фінансова компанія «Аланд» суми розміром 23\~306,77 грн. та про стягнення основної винагороди приватному виконавцю 2\~330,62 грн. Постановою приватного виконавця від 09.10.2020 на заробітну плату позивача було звернуто стягнення. Як випливає зі змісту виконавчого напису, він вчинений у зв`язку з невиконанням умов кредитного договору № 002-07533-220115 від 22.01.2015. Позивач вважає виконавчий напис таким, що вчинений із порушенням встановленого законом порядку, оскільки зазначений договір не є кредитним, а є договором про відкриття поточного рахунку з використанням платіжної картки та обслуговування платіжної карти, даним договором передбачено надання та користування кредитом і овердрафту, однак не передбачено, ані суми кредиту, ані процентної ставки, ані інших обов`язкових умов для кредитних договорів. Крім того, посвідчуючи виконавчий напис, нотаріус керувалась Постановою Кабінету Міністрів України № 1172 від 29.06.1999 «Про затвердження переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів» зі змінами, внесеними Постановою Кабінету Міністрів України від 26.11.2014 № 662. Проте, постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 22.02.2017 у справі № 806/20084/14 визнано нечинною Постанову Кабінету Міністрів України від 26.11.2014 № 662. Посилаючись на вказані обставини, а також те, що заборгованість за кредитним договором не є безспірною, просила визнати таким, що не підлягає виконанню вищезазначений виконавчий напис нотаріуса, стягнути з відповідача судові витрати по справі. Ухвалою судді від 16.11.2020 позовну заяву [PERSON] прийнято до розгляду та відкрито провадження у справі, розгляд справи вирішено провести в порядку спрощеного позовного провадження з повідомленням сторін, сторонам встановлено строки на подання заяв по суті справи. Ухвалою від 16.12.2020 задоволено клопотання представника позивача про витребування доказів, внаслідок чого у приватного нотаріуса Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С. витребувано належним чином засвідчені копії документів та матеріалів, на підставі яких було вчинено спірний виконавчий напис. Станом на 14.01.2021 відповідач відзив на позовну заяву не подав. Також від відповідача не надходило клопотань про продовження процесуального строку на подання відзиву, зокрема, і через запровадження загальнодержавного карантину. Також станом на 14.01.2021 треті особи письмових пояснень на позов до суду не надавали. В судове засідання представник позивача не з`явився, суду надав письмову заяву про розгляд справи у його відсутність без проведення фіксації судового процесу, в якій вказав, що підтримує позовні вимоги та просить їх задовольнити у повному обсязі. Відповідач у судове засідання не з`явився, про час і місце розгляду справи повідомлявся у встановленому законом порядку, причини неявки суду не повідомив, відзив не надав. Треті особи у судове засідання не з`явились, про час і місце розгляду справи повідомлялись у встановленому законом порядку, причини неявки суду не повідомили. Відповідно до ч. 2\~ст. 247 ЦПК України, у разі неявки в судове засідання всіх осіб, які беруть участь у справі, чи в разі, якщо відповідно до положень Кодексу розгляд справи здійснюється судом за відсутності осіб, які беруть участь у справі, фіксування судового процесу за допомогою звукозаписувального засобу не здійснюється. Відповідно до ч. 4\~ст. 223 ЦПК України, у разі повторної неявки в судове засідання відповідача, повідомленого належним чином, суд вирішує справу на підставі наявних у ній даних чи доказів (постановляє заочне рішення). У зв`язку з чим, на підставі ст.\~247,\~280,\~281 ЦПК України, суд вважає за можливе розглянути справу за відсутності сторін на підставі наявних у справі доказів, без фіксації судового процесу, в порядку заочного розгляду. Дослідивши матеріали справи, проаналізувавши зібрані та досліджені докази в їх сукупності та взаємозв`язку, суд приходить до наступного висновку. 22.01.2015 року між [PERSON] та ПАТ «Дельта Банк» укладено договір на відкриття поточного рахунку з використанням платіжної картки та обслуговування платіжної картки. Відповідно до умов договору банк відкрив позивачу поточний рахунок з використанням платіжної картки № [NUMBER] в гривні та надав в користування платіжну картку. Також, Банк надав позивачу кредит шляхом відкриття відновлювальної відкличної кредитної лінії в загальному розмірі 30\~000 грн. та на день укладення цього договору встановлює ліміт кредитної лінії на рахунку в сумі 19\~441,10 грн. Ліміт кредитної лінії розраховувався Банком самостійно (а.с. 20-22). 08.09.2020 приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С. вчинено виконавчий напис, зареєстрований в реєстрі за № 27722, про стягнення з [PERSON] , яка є боржником за кредитним договором\~ № 002-07533-220115 від 22.01.2015, укладеним нею з ПАТ «Дельта Банк», право вимоги за яким перейшло до ТОВ «Фінансова компанія «Аланд» на підставі Договору відступлення прав вимоги на користь ТОВ «Фінансова компанія «Аланд» заборгованості за вказаним кредитним договором за період з 11.08.2020 по 17.08.2020 у розмірі 22\~806,77 грн., у т.ч. прострочена заборгованість за сумою кредиту 19\~307,33 грн., прострочена заборгованість по несплаченим відсоткам за користування кредитом 3\~499,44 грн. За вчинення цього виконавчого напису нотаріусом на підставі ст. 31 Закону України «Про нотаріат» стягнуто плату із стягувача в розмірі 500,00 грн., які підлягають стягненню з Боржника на користь Стягувача. Загальна сума, що підлягає стягненню 23\~306,77 грн. (а.с. 42). За вказаним виконавчим написом нотаріуса приватним виконавцем виконавчого округу міста Київ Клітченко О.А. відкрито виконавче провадження ВП № 63212952 за постановою від 06.10.2020 (а.с. 12). 09.10.2020 вказаним приватним виконавцем винесено постанову про звернення стягнення на доходи [PERSON] (а.с. 13). Відповідно до ст. 87 Закону України «Про нотаріат», для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України. Згідно зі ст. 88 вказаного Закону, нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку. Відповідно до п. 1.2 гл. 16 Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженого наказом Міністерства юстиції України від 22.02.2012 № 296/5 (далі Порядок), перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, установлюється Кабінетом Міністрів України. За змістом п.п. 2.1, 2.2 гл. 16 цього Порядку для вчинення виконавчого напису стягувачем або його уповноваженим представником нотаріусу подається заява, у якій, зокрема, мають бути зазначені:\~ відомості про найменування і місце проживання або місцезнаходження стягувача та боржника;\~ дата і місце народження боржника - фізичної особи, місце його роботи;\~ номери рахунків у банках, кредитних установах, код за ЄДРПОУ для юридичної особи;\~ строк, за який має провадитися стягнення;\~ інформація щодо суми, яка підлягає стягненню, або предметів, що підлягатимуть витребуванню, включаючи пеню, штрафи, проценти тощо.\~ Заява може містити також іншу інформацію, необхідну для вчинення виконавчого напису.\~ У разі якщо нотаріусу необхідно отримати іншу інформацію чи документи, які мають відношення до вчинення виконавчого напису, нотаріус вправі витребувати їх у стягувача. За вимогами п.п. 3.1, 3.2 гл. 16 зазначеного Порядку нотаріус вчиняє виконавчі написи:\~ якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем; за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.1999 № 1172 (далі Перелік № 1172). Зазначеним Переліком № 1172, зокрема п. 2, на який наявне посилання у спірному виконавчому написі, передбачено, що\~ для одержання виконавчого напису за Кредитними договорами, за якими боржниками допущено прострочення платежів за зобов`язаннями додаються:\~ а) оригінал кредитного договору;\~ б) засвідчена стягувачем виписка з рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувача про непогашення заборгованості. Дослідженням змісту спірного виконавчого напису встановлено, що приватним нотаріусом не було дотримано вимог чинного законодавства України, що регулює вчинення виконавчих написів. Так, нотаріусом не було з`ясовано питання щодо безспірності заборгованості, зокрема розміру основної суми боргу та відсотків за користування кредитом. В постанові Верховного Суду від 23.01.2018 в справі № 310/9293/15-ц зазначено, що при вирішенні спору про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, суд не повинен обмежуватися лише перевіркою додержання нотаріусом формальних процедур і факту подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника. Для правильного застосування положень статей\~87,\~88 Закону «Про нотаріат»\~у такому спорі суд повинен перевірити доводи боржника в повному обсязі й установити та зазначити в рішенні, чи справді на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису боржник мав безспірну заборгованість перед стягувачем, тобто чи існувала заборгованість взагалі, чи була заборгованість саме такого розміру, як зазначено у виконавчому написі, та чи не було невирішених по суті спорів щодо заборгованості або її розміру станом на час вчинення нотаріусом виконавчого напису. Разом із тим, законодавством не визначений виключний перелік обставин, які свідчать про наявність спору щодо заборгованості. Ці обставини встановлюються судом відповідно до загальних правил цивільного процесу за наслідками перевірки доводів боржника та оцінки наданих ним доказів. Вказана правова позиція висловлена Верховним Судом України у справі № 6-887цс17. Судом встановлено, що у матеріалах, що стали підставою вчинення спірного виконавчого напису відсутні належні та достатні документи, які б підтверджували безспірність заборгованості. Також суд вважає слушними посилання позивача на постанову Київського апеляційного адміністративного суду від 22.02.2017 у справі № 826/20084/14, залишену без змін ухвалою Вищого адміністративного суду України від 01.11.2017 (провадження № К/800/6492/17, К/800/7651/17), якою визнано нечинною Постанову Кабінету Міністрів України від 26.11.2014 № 662, якою до Переліку № 1172 було внесено зміни, зокрема, доповнено вказаний перелік розділом 2 після розділу Стягнення заборгованості за нотаріально посвідченими договорами новим розділом такого змісту: Стягнення заборгованості з підстав, що випливають з кредитних відносин 2. Кредитні договори, за якими боржниками допущено прострочення платежів за зобов`язаннями. Для одержання виконавчого напису додаються: а) оригінал кредитного договору; б) засвідчена стягувачем виписка з рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувача про непогашення заборгованості. Таким чином, станом на час вчинення вказаного виконавчого напису відповідні положення вказаного пункту Переліку № 1172, що регулювали стягнення заборгованості за кредитними договорами на підставі виконавчих написів нотаріусів, не були чинними, а тому нотаріус не мала правових підстав посилатись на них в обґрунтування вчинення виконавчого напису. Отже, враховуючи, що станом на час вчинення виконавчого напису зазначена у ньому заборгованість не була безспірною, а також, що нотаріусом при вчиненні оскаржуваного виконавчого напису застосовано не чинні на той момент норми, які регулюють вчинення виконавчих написів по кредитних договорах, укладених у простій письмовій формі, суд доходить висновку, що спірний виконавчий напис підлягає визнанню таким, що не підлягає виконанню, а позовні вимоги [PERSON] такими, що підлягають задоволенню у повному обсязі. Питання про стягнення витрат на професійну правничу допомогу, яку позивач поніс із розглядом даної справи не вирішується судом, оскільки представником позивача зазначено у позові, що ним буде подано до суду окрему заяву про стягнення судових витрат в порядку ч. 8 ст. 141 ЦПК України. На підставі статті 141 ЦПК України підлягає стягненню з відповідача на користь позивача судовий збір у розмірі 840,80 грн. (а.с. 1).

Outcome: approved