Jurisdiction: civil
Date: 2021-09-07 00:00:00

У грудні 2020 року [PERSON] , в особі представника адвоката Ємця Артема Юрійовича, звернувся до суду з позовом до Товариства\~з обмеженою\~відповідальністю «Фінансова\~компанія «Онлайн\~фінанс»,\~треті особи:\~приватний нотаріус\~Житомирського міського\~нотаріального округу\~Горай Олег\~Станіславович,\~приватний виконавець\~виконавчого округу\~Запорізької області\~Проценко Дмитро\~Юрійович про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню. В обґрунтування позову зазначено, що у 28.09.2020 приватним нотаріусом ЖМНО Гораєм О.С. вчинено виконавчий напис № 52564 про стягнення з [PERSON] заборгованості на користь ТОВ «Фінансова компанія «Онлайн\~Фінанс» у\~сумі 19\~012,00\~грн.\~На підставі\~вчиненого виконавчого\~напису було відкрито ВП № 63656472 та звернено стягнення на грошові кошти [PERSON] . Позивач вважає, що виконавчий напис є таким, що не підлягає виконанню, оскільки вчинений з порушенням вимог ст.ст. 87, 88 ЗУ «Про нотаріат», так як вчиняючи виконавчий напис, нотаріус керувався нечинним законодавством, не перевіривши безспірність вимог. На підставі викладеного, просив суд визнати спірний виконавчий напис нотаріуса таким, що не підлягає виконанню. Ухвалою суду від 15.12.2020 позовну заяву прийнято до розгляду, відкрито загальне позовне провадження у справі та проведення підготовчого судового засідання призначено на 14.01.2021. Ухвалою суду\~від 15.12.2020\~забезпечено позов\~шляхом зупинення\~стягнення за\~виконавчим провадженням\~№ 63656472,\~що здійснюється\~приватним виконавцем\~виконавчого округуЗапорізької області Проценком Д.Ю., до набрання рішенням по вказаній справі законної сили. Від представника позивача адвоката Ємця А.Ю., надійшло клопотання про розгляд справи без його участі, позовні вимоги підтримує в повному обсязі, щодо заочного розгляду справи не заперечує. Відповідач та треті особи належним чином повідомлені про дату, час і місце судового розгляду справи, однак до судового засідання повторно не з`явилися, причину своєї неявки суду не повідомили, відзиву та пояснень суду не подали, а тому суд прийшов до переконання про можливість розгляду справи за їхньої відсутності. На підставі наявних у справі доказів, суд ухвалює рішення про заочний розгляд справи, що відповідає положенням ст. 280 ЦПК України. Відповідно до ч. 2 ст. 247 ЦПК України фіксування судового процесу за допомогою звукозаписувального технічного запису не здійснювалось. Дослідивши матеріали справи та оцінивши наявні у справі докази, у їх сукупності, суд вважає, що позов підлягає задоволенню з наступних підстав. Судом встановлено,\~що 28.09.2020\~приватним нотаріусомЖМНО Гораєм О.С. було вчинено виконавчий напис, зареєстрований в реєстрі за № 52564, про стягнення з [PERSON] , який є боржником за кредитним договором № 144472641 від 12.03.2019, укладеним з ТОВ «МАНІВЕО ШВИДКА ФІНАНСОВА ДОПОМОГА», заборгованості за вказаним кредитним договором (а.с. 58). Як зазначено у виконавчому написі, правонаступником усіх прав та обов`язків ТОВ «МАНІВЕО ШВИДКА ФІНАНСОВА ДОПОМОГА», на підставі Договору Відступлення Прав Вимоги за кредитними договорами 28/1118-01 від 28.11.2018, є ТОВ «ТАЛІОН ПЛЮС». Правонаступником ТОВ «ТАЛІОН ПЛЮС», на підставі Договору Відступлення Прав Вимоги за кредитними договорами 05/0820-01 від 05.08.2020 є ТОВ «Фінансова компанія\~«Онлайн фінанс». Строк, за який проводиться стягнення за виконавчим написом: з 05.08.2020 по 05.08.2020. Загальна сума заборгованості, в тому числі плата за вчинення виконавчого напису, яка підлягає стягненню з боржника, складає 19\~012,00 грн. Як вже було зазначено, стягнення заборгованості проводиться за період з 05.08.2020 по 05.08.2020, що на думку суду є неможливим, адже кредитний договір було укладено 12.03.2019, а заборгованість за сумою кредиту з відсотками виникла лише за один календарний день у 2020 році у сумі 17\~812,00 грн. Документів, які б обґрунтовували правильність розрахунку заборгованості та періоду виникнення заборгованості суду з боку відповідача надано не було, а отже у суду відсутні докази наявності безспірності заборгованості. З вказаного виконавчого напису вбачається, що він вчинений на підставі ст.ст. 87-91 Закону України «Про нотаріат» та п. 2 Переліку за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України № 1172 від 29.06.1999. Відповідно до ст. 18 ЦК України, нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і в порядку, встановлених законом. Згідно з п. 19 ст. 34 Закону України «Про нотаріат», виконавчий напис є нотаріальною дією, що вчиняють нотаріуси. При цьому нотаріус здійснює свою діяльність у сфері безспірної юрисдикції і не встановлює прав або обов`язків учасників правовідносин, не визнає і не змінює їх, не вирішує по суті питань права. Тому, вчинений нотаріусом виконавчий напис не породжує права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна, а підтверджує, що таке право виникло в стягувача раніше. Підпунктами 3.2, 3.5 пункту 3 Глави 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій визначено, що безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України № 1172 від 29.06.1999. При вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у вказаному Переліку документів. Згідно зі ст. 87 Закону України «Про нотаріат» для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України. Відповідно до ст. 88 Закону України «Про нотаріат» нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку. Вирішуючи спір про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, суд не повинен обмежуватися лише перевіркою додержання нотаріусом формальних процедур і факту подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника згідно з Переліком. Для правильного застосування положень ст.ст.\~87, 88 Закону України «Про нотаріат» у такому спорі суд повинен перевірити доводи сторін у повному обсязі й установити та зазначити в рішенні, чи справді на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису боржник мав безспірну заборгованість перед стягувачем, тобто чи існувала заборгованість узагалі, чи була заборгованість саме такого розміру, як зазначено у виконавчому написі, та чи не було не вирішених по суті спорів щодо заборгованості або її розміру на час вчинення нотаріусом виконавчого напису. Аналогічна правова позиція висловлена Великою Палатою Верховного Суду у постановах від 27.03.2019 у справі № 137/1666/16-ц та від 02.07.2019 у справі № 916/3006/17. Матеріали справи не містять доказів про належне повідомлення стягувачем боржника про порушення кредитних зобов`язань. [PERSON] у позовній заяві зазначає, що стягувач взагалі не надсилав боржнику вимогу про усунення порушень умов кредитного договору. Крім того, ТОВ «Фінансова компанія «Онлайн фінанс», звертаючись до приватного нотаріуса за виконавчим написом, не надало підтвердження про отримання [PERSON] вимоги про сплату боргу, тому позивач був позбавлений можливості дізнатись про наявність такої вимоги, надати на неї свої заперечення та перевірити підстави виникнення цієї вимоги. Зі змісту оспорюваного виконавчого напису, що міститься в матеріалах справи, випливає, що з [PERSON] на користь ТОВ «Фінансова компанія\~«Онлайн фінанс» стягнуто заборгованість за кредитним договором № 144472641 від 12.03.2019 за період з 05.08.2020 по 05.08.2020. Однак, вказаний договір був укладений 12.03.2019 між позивачем та ТОВ «МАНІВЕО ШВИДКА ФІНАНСОВА ДОПОМОГА». При цьому, матеріали справи не містять та відповідачем не надано жодних доказів правонаступництва за вказаним кредитним договором. З копії\~матеріалів виконавчого\~провадження,\~що були\~надані приватнимвиконавцем ВО Запорізької області Проценком Д.Ю.\~на виконання\~ухвали суду\~від 08.02.2021\~вбачається,\~що стягувачем надано виписку з особового рахунку за Кредитним договором №\~144472641, ПІБ: [PERSON] . З неї вбачається, що станом на 05.08.2020 за період з 05.08.2020 по 05.08.2020 заборгованість за вказаним кредитним договором складає 17\~812,00 грн (5\~000,00 грн прострочене тіло, 8\~660,00 грн прострочені відсотки, 4\~152,00 грн пеня, штрафи). З наданої виписки неможливо встановити наявність безспірної заборгованості, оскільки первинні облікові документи, оформлені у порядку, визначеному ст. 9 Закону України «Про\~бухгалтерський облік\~та фінансову\~звітність в\~Україні» надані не були, тому відсутні підстави вважати, що розмір заборгованості позивача перед банком, а також розмір заборгованості за штрафами та пенею, зазначених у виконавчому написі, є безспірним. Крім того, п. 2 Розділу «Стягнення заборгованості з підстав, що випливають з кредитних відносин» Переліку документів в редакції змін, внесених Постановою Кабінету Міністрів України № 662 від 26.11.2014, встановлено, що для одержання виконавчого напису для стягнення заборгованості за кредитним договором, за яким боржниками допущено прострочення платежів за зобов`язаннями, подаються оригінал кредитного договору та засвідчена стягувачем виписка з рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувача про непогашення заборгованості. Виходячи з викладеного, суд погоджується з доводами позивача про те, що заборгованість про стягнення з [PERSON] на користь ТОВ «Фінансова компанія «Онлайн фінанс», не є безспірною. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затверджений постановою КМУ від 29.06.1999 № 1172 у редакції станом на час вчинення оспорюваного виконавчого напису приватним нотаріусом ЖМНО [PERSON] \~стосувався лише\~нотаріально посвідчених\~договорів і\~не міг\~застосовуватись до\~кредитного договору\~№ 144472641,\~укладеного 12.03.2019\~між позивачем\~та ТОВ\~«МАНІВЕО ШВИДКА\~ФІНАНСОВА ДОПОМОГА»,\~оскільки п.\~2\~Переліку з\~22.02.2017\~визнаний нечинним\~відповідно до\~постанови Київського\~апеляційного адміністративного\~у справі\~№ 826/20084/14,\~залишеною без\~змін ухвалою\~Вищого адміністративного\~суду України\~від 01.11.2017,\~якою визнано\~незаконною та\~не чинною\~постанову Кабінету\~Міністрів України\~№ 662\~від 26.11.2014\~«Про внесення\~змін до\~переліку документів,\~за якими\~стягнення заборгованості\~провадиться у\~безспірному порядку\~на підставі\~виконавчих написів\~нотаріусів»,\~в частині,\~зокрема,\~п.\~2\~змін,\~що вносяться\~до переліку\~документів,\~за якими\~стягнення заборгованості\~провадиться у\~безспірному порядку\~на підставі\~виконавчих написів\~нотаріусів,\~якими доповнено\~перелік новим\~розділом «Стягнення\~заборгованості з\~підстав,\~що випливають\~з кредитних\~відносин»,\~на який\~послався приватний\~нотаріусЖМНО Горай О.С, у виконавчому написі № 52564 від 28.09.2020. Таким чином, станом на 28.09.2020 у приватного нотаріуса ЖМНО Горая О.С., були відсутні правові підстави для вчинення виконавчого напису щодо стягнення з позивача на користь ТОВ «Фінансова компанія «Онлайн фінанс» заборгованості, що виникла за кредитним договором № 144472641 від 12.03.2019. Враховуючи вищевикладене, та приймаючи до уваги ту обставину, що відповідачем не подано до суду жодних доказів щодо спростування доводів позивача, суд приходить до висновку про наявність підстав для визнання таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис № 52564, вчинений 28.09.2020 приватним нотаріусом ЖМНО Гораєм О.С., про стягнення з [PERSON] на користь ТОВ «Фінансова компанія\~«Онлайн фінанс» заборгованості в розмірі 19\~012,00 грн. Враховуючи вищевикладене,

Outcome: approved