Jurisdiction: civil
Date: 2021-08-16 00:00:00

Стислий виклад позиції позивача. [PERSON] (далі [PERSON] , позивач) звернулась до суду з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія» «Аланд» (далі ТзОВ «Фінансова компанія «Аланд», відповідач), треті особи, які не\~заявляють самостійних\~вимог щодо\~предмета спору на стороні відповідача - Приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай Олег Станіславович (далі третя особа), Приватний виконавець виконавчого округу міста Києва Клименко Роман Васильович (далі - третя особа), про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню. Позовні вимоги обґрунтовані тим, що 01.02.2021 приватним виконавцем Клименко\~Р.В. було відкрито виконавче провадження ВП №64325013, з виконання виконавчого напису №59508 від 05.10.2020, виданого приватним нотаріусом Горай О.С. про стягнення з позивача заборгованості на користь ТзОВ «Фінансова\~компанія «Аланд» в сумі 21\~869\~грн 88\~коп. Вважає, що виконавчий напис вчинено з порушенням вимог чинного законодавства України, оскільки при його вчиненні нотаріус не пересвідчився у безспірності вимог стягувача та не звернув увагу на те, що виконавчий напис вчинений поза межами строку давності. Крім того, зазначає, що Договір про надання споживчого кредиту №2001155591 від 14.10.2012, за яким проводиться стягнення, нотаріально не посвідчений. Тому, просила визнати виконавчий напис таким, що не підлягає виконанню. Стислий виклад заперечень відповідача. Письмового відзиву на позовну заяву відповідач суду не надав. Треті особи: приватний нотаріус Горай О.С., приватний виконавець Клименко Р.В. пояснень щодо позову не подали. Рух справи в суді. Позовна заява надійшла до суду 12.04.2021. 14.04.2021 ухвалою судді позовну заяву залишено без руху. Позивачу надано строк для усунення недоліків. 20.04.2021 у справі відкрито провадження, визначено розглядати справу в порядку спрощеного позовного провадження викликом сторін. 23.04.2021 ухвалою суду зупинено стягнення за виконавчий написом №59508 . В судове засідання позивач та його представник не з`явились, подали клопотання про розгляд справи у їх відсутності. Представник відповідача - ТзОВ «Фінансова\~компанія «Аланд» в судове засідання не прибув, письмового відзиву на позовну заяву не подав, хоча належним чином був повідомлений про час і місце розгляду справи. Треті особи приватний нотаріус Горай О.С. та приватний виконавець Клименко Р.В. в судове засідання не прибули, пояснень щодо позову не подали, хоча належним чином були повідомлені про час і місце розгляду справи. Фіксування судового засідання технічними засобами не здійснювалось відповідно до вимог частини другої\~статті 247 ЦПК України. Фактичні обставини справи, встановлені судом. 05.10.2020 приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай Олегом Станіславовичем вчинено виконавчий напис №59508 про стягнення з [PERSON] на користь ТзОВ «Фінансова\~компанія «Аланд» заборгованості за Договором про надання споживчого кредиту №2001155591 в сумі 21\~869\~грн 88\~коп., укладеним із Публічним акціонерним товариством «ОТП Банк», правонаступником усіх прав та обов`язків якого є ТзОВ «Фінансова компанія «Аланд». Заборгованість виникла за Договором про надання споживчого кредиту № 2001155591 від 14.10.2012, у відповідності до якого ПАТ «ОТП Банк», правонаступником усіх прав та обов`язків якого є ТзОВ «Фінансова\~компанія «Аланд» надав позивачу споживчий кредит в сумі 4\~440\~грн 00\~коп. Стягнення заборгованості проведено за період з 11.08.2020 по 14.08.2020 в сумі 21\~869\~грн 88\~коп., тобто суму простроченої заборгованості за сумою кредиту, за комісією та процентами. 01.02.2021 приватним виконавцем виконавчого округу Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С. на підставі зазначеного виконавчого напису №59508 від 05.10.2020 та заяви про примусове виконання рішення відкрито виконавче провадження №64325013 про стягнення з [PERSON] на користь ТзОВ «Фінансова\~компанія «Аланд» заборгованості в розмірі 21\~869\~грн 88\~коп. 10.03.2021 приватним виконавцем виконавчого округу\~міста Києва\~Клименко Р.В. винесено постанову ВП №64325013, якою звернуто стягнення на доходи боржника [PERSON] . Висновки суду та мотиви прийнятого рішення. Суд, вивчивши матеріали справи у їх сукупності, вважає, що позов підлягає задоволенню. Відповідно до\~статті 18 ЦК України, нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і порядку, встановлених законом. Статтею 87 Закону України «Про нотаріат»\~передбачено, що для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України. Згідно із статтею 88 Закону України «Про нотаріат»нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку. Статтею 253\~ЦК України визначено, що перебіг строку починається з наступного дня після відповідної календарної дати або настання події, з якою пов`язано його початок. Відповідно до статті 89 Закону України «Про нотаріат»у виконавчому написі повинні зазначатися: дата (рік, місяць, число) його вчинення, посада, прізвище, ім`я, по батькові нотаріуса, який вчинив виконавчий напис, найменування та адреса стягувача; найменування, адреса, дата і місце народження боржника, місце роботи (для громадян), номери рахунків в установах банків (для юридичних осіб); строк, за який провадиться стягнення; суми, що підлягають стягненню, або предмети, які підлягають, витребуванню, в тому числі пеня, проценти, якщо такі належать до стягнення, розмір плати, сума державного мита, сплачуваного стягувачем, або мита, яке підлягає стягненню з боржника; номер, за яким виконавчий напис зареєстровано; дата набрання юридичної сили; строк пред`явлення виконавчого напису до виконання. Виконавчий напис скріплюється підписом і печаткою нотаріуса. Таким чином, за результатами аналізу вищенаведених норм, вчинення нотаріусом виконавчого напису - це нотаріальна дія, яка полягає в посвідченні права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. При цьому нотаріус здійснює свою діяльність у сфері безспірної юрисдикції і не встановлює прав або обов`язків учасників правовідносин, не визнає і не змінює їх, не вирішує по суті питань права. Тому вчинений нотаріусом виконавчий напис не породжує права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна, а підтверджує, що таке право виникло у стягувача раніше. Мета вчинення виконавчого напису - надання стягувачу можливості в позасудовому порядку реалізувати його право на примусове виконання зобов`язання боржником. Отже, відповідне право стягувача, за захистом якого він звернувся до нотаріуса, повинно існувати на момент звернення. Так само на момент звернення стягувача до нотаріуса із заявою про вчинення виконавчого напису повинна існувати й, крім того, також бути безспірною, заборгованість або інша відповідальність боржника перед стягувачем. Безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника - це обов`язкова умова вчинення нотаріусом виконавчого напису (стаття 88 Закону України «Про нотаріат»). Однак характер правового регулювання цього питання дає підстави для висновку про те, що безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника для нотаріуса підтверджується формальними ознаками - наданими стягувачем документами згідно з Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів. Таким чином, вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається за фактом подання стягувачем документів, які згідно із відповідним Переліком є підтвердженням безспірності заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем. Однак сам по собі цей факт (подання стягувачем відповідних документів нотаріусу) не свідчить про відсутність спору стосовно заборгованості як такого. З огляду на наведене та з урахуванням приписів статей15,16,18 ЦК України, статей50,87,88 Закону України «Про нотаріат»захист цивільних прав шляхом вчинення нотаріусом виконавчого напису полягає в тому, що нотаріус підтверджує наявне у стягувача право на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. Це право існує, поки суд не встановить зворотного. Тобто боржник, який так само має право на захист свого цивільного права, в судовому порядку може оспорювати вчинений нотаріусом виконавчий напис: як з підстав порушення нотаріусом процедури вчинення виконавчого напису, так і з підстав неправомірності вимог стягувача (повністю чи в частині розміру заборгованості або спливу строків давності за вимогами в повному обсязі чи їх частині), з якими той звернувся до нотаріуса для вчинення виконавчого напису. Тому суд, при вирішенні спору про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, не повинен обмежуватися лише перевіркою додержання нотаріусом формальних процедур і факту подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника згідно з Переліком документів. Для правильного застосування положень статей87,88 Закону України «Про нотаріат»у такому спорі суд повинен перевірити доводи боржника в повному обсязі й установити та зазначити в рішенні чи справді на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису боржник мав безспірну заборгованість перед стягувачем, тобто чи існувала заборгованість взагалі, чи була заборгованість саме такого розміру, як зазначено у виконавчому написі, та чи не було невирішених по суті спорів щодо заборгованості або її розміру станом на час вчинення нотаріусом виконавчого напису. Разом із тим, законодавством не визначений виключний перелік обставин, які свідчать про наявність спору щодо заборгованості. Ці обставини встановлюються судом відповідно до загальних правил цивільного процесу за наслідками перевірки доводів боржника та оцінки наданих ним доказів. Вказана правова позиція висловлена Верховним Судом України у справі №6-887цс17. Матеріали справи не містять відомостей про те, що нотаріусом при вчиненні виконавчого напису з`ясовані всі обставини заборгованість, крім того не вбачається чи отримував нотаріус від позивача первинні бухгалтерські документи щодо видачі кредиту та здійснення його часткового погашення. Посилання на заборгованість в сумі 21\~869\~грн\~88\~коп.,яку нарахував нотаріус не підтверджена належними доказами. Згідно із частиною першою, другою, третьою статті 12\~ЦПК України цивільне судочинство здійснюється на засадах змагальності сторін. Учасники справи мають рівні права щодо здійснення всіх - процесуальних прав та обов`язків, передбачених законом. Кожна сторона повинна довести ті обставини на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень. Приймаючи до уваги вище наведені факти, у суду є всі підстави вважати, що на час вчинення виконавчого напису безспірність заборгованості за кредитом не була встановлена. За таких обставин, суд приходить до висновку, що оспорюваний виконавчий напис нотаріусом було вчинено з порушенням чинного законодавства, а тому він підлягає визнанню таким, що не підлягає виконанню. Розподіл судових витрат Відповідно до частини першої, пункту 1, частини другої статті 141\~ЦПК України судовий збір покладається на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог. Інші судові витрати, пов`язані з розглядом справи, покладаються: у разі задоволення позову - на відповідача. Оскільки, позивач при зверненні до суду з позовом та заявою про забезпечення позову сплатив судовий збір у сумі 1\~362\~грн\~00\~коп., приймаючи до уваги, що позовні вимоги підлягають до задоволення в повному обсязі, з відповідача на користь позивача підлягають стягненню сплачений судовий збір.

Outcome: approved