Jurisdiction: civil
Date: 2020-06-23 00:00:00

Представник позивача\~звернувся із\~вказаним позовом\~в інтересах\~ [PERSON] ,\~посилаючись на\~те,\~що 30\~січня 2015\~року внаслідок\~скоєння терористичного\~акту невідомими\~особами із\~складу незаконних\~збройних формувань\~шляхом мінометного\~обстрілу м.\~Дебальцеве Донецької\~області [PERSON] \~одержала мінно-вибухову\~травму у\~вигляді численних\~осколкових поранень,\~які утворились\~в результаті\~влучення снаряду\~в жилий\~будинок,\~розташований по\~ [ADDRESS] .\~Так рішенням\~міжвідомчої комісії\~з питань\~установлення фактів\~отримання особами\~поранень чи\~інших ушкоджень\~здоров`я,\~одержаних від\~вибухових речовин,\~боєприпасів і\~військового озброєння\~на території\~проведення антитерористичної\~операції від\~27\~червня 2019\~року установлено\~факт одержання\~поранення (ушкодження\~здоров`я)\~позивачкою від\~вибухових речовин,\~боєприпасів і\~військового озброєння\~30\~січня 2015\~року на\~території проведення\~антитерористичної операції.\~Внаслідок отриманих\~поранень позивачці\~встановлена безстроково\~друга група\~інвалідності.\~За фактом\~ушкодження здоров`я\~позивачки та\~обстрілів м.\~Дебальцеве Донецької\~області СВ\~ГУ СБУ\~в Донецькій\~та Луганській\~областях 2\~управління розпочато\~розслідування щодо\~вказаного злочину\~з правовою\~кваліфікацією ч.\~3\~ст.\~258\~КК України\~(терористичний\~акт).\~Позивачка є\~потерпілою у\~такому кримінальному\~провадженні №\~12014050150001671.\~На даний\~час досудове\~слідство триває,\~про підозру\~нікому не\~повідомлялось.\~Відповідно до\~ст.\~2\~Європейської конвенції\~з прав\~людини право\~кожного на\~життя охороняється\~законом.\~Нікого не\~може бути\~умисно позбавлено\~життя інакше,\~ніж на\~виконання смертного\~вироку суду,\~винесеного після\~визнання його\~винним у\~вчиненні злочину,\~за який\~закон передбачає\~таке покарання.\~Відповідно до\~ст.\~3\~Конституції України\~людина,\~її життя\~і здоров`я,\~честь і\~гідність,\~недоторканість і\~безпека визнаються\~в Україні\~найвищою соціальною\~цінністю.\~Женевські конвенції\~1949\~року закріпили\~основний принцип\~сучасного міжнародного\~гуманітарного права:\~війни ведуться\~проти збройних\~сил супротивника;\~військові дії\~проти цивільного\~населення,\~хворих,\~поранених,\~військовополонених тощо\~забороняються.\~Окрім цього,\~сторони,\~які беруть\~участь у\~конфлікті,\~та комбатанти\~зобов`язані утримуватися\~від нападу\~на цивільне\~населення та\~цивільні об`єкти,\~а також\~вести свої\~воєнні операції\~відповідно до\~загальновизнаних правил\~та законів\~гуманності.\~Указом Президента\~України «Про\~рішення Ради\~національної безпеки\~і оборони\~України від\~13\~квітня 2014\~року «Про\~невідкладні заходи\~щодо подолання\~терористичної загрози\~і збереження\~терористичної цілісності\~України» від\~14\~квітня 2014\~року №\~405/2014\~розпочато антитерористичну\~операцію.\~Згідно розпорядження\~Кабінету Міністрів\~України №\~1275-р\~від 2\~грудня 2015\~року затверджено\~Перелік населених\~пунктів,\~на території\~яких здійснювалася\~антитерористична операція,\~до якого\~віднесено м.\~Дебальцеве Донецької\~області,\~де позивачка\~отримала тілесні\~ушкодження.\~За ст.\~4\~Закону України\~«Про боротьбу\~з тероризмом»\~організація боротьби\~з тероризмом\~в Україні\~та забезпечення\~її необхідними\~силами,\~засобами і\~ресурсами здійснюються\~Кабінетом Міністрів\~України у\~межах його\~компетенції.\~Відповідно до\~ст.\~19\~Закону України\~«Про боротьбу\~з тероризмом»\~відшкодування шкоди,\~заподіяної громадянам\~терористичним актом,\~провадиться за\~рахунок коштів\~Державного бюджету\~України відповідно\~до закону\~із наступним\~стягненням суми\~цього відшкодування\~з осіб,\~якими заподіяно\~шкоду,\~в порядку,\~встановленому законом.\~Тобто обов`язок\~відшкодувати завдану\~шкоду покладається\~на державу\~незалежно від\~її вини\~та до\~держави,\~яка відшкодувала\~шкоду фізичній\~особі,\~переходить право\~вимоги до\~винної особи.\~За п.\~3\~ч.\~2\~ст.\~1167\~ЦК завдана\~моральна шкода\~відшкодовується незалежно\~від вини\~органу державної\~влади,\~органу влади\~Автономної Республіки\~Крим,\~органу місцевого\~самоврядування,\~фізичної або\~юридичної особи,\~яка її\~завдала,\~у випадках,\~встановлених законом,\~яким є\~Закон України\~«Про боротьбу\~з тероризмом».\~Натомість на\~момент звернення\~до суду\~держава не\~прийняла відповідний\~закон,\~як це\~передбачено ст.\~19\~Закону України\~«Про боротьбу\~з тероризмом»,\~на підставі\~якого виплачується\~компенсація за\~шкоду,\~завдану здоров`ю\~осіб,\~а також\~компенсація моральної\~шкоди родичам\~загиблих від\~терористичних актів.\~Однак відсутність\~відповідного закону\~не може\~бути перешкодою\~у захисті\~прав позивача.\~Так правова\~позиція Європейського\~суду з\~прав людини\~ґрунтується на\~ствердженні про\~абсолютну відповідальність\~держави,\~зобов`язаної забезпечити\~в суспільстві\~мир і\~порядок і\~витікаючу з\~неї особисту\~і майнову\~безпеку людей,\~що знаходяться\~під її\~юрисдикцією.\~Тому порушення\~громадського миру\~і порядку,\~створення загрози\~безпеці людей\~є для\~держави самостійними\~підставами відповідальності\~за заподіяну\~шкоду.\~Причому причиною\~настання шкоди\~можуть бути\~будь-які\~обставини:\~не тільки\~теракти,\~але і,\~наприклад,\~масові заворушення.\~Таким чином,\~для виникнення\~обов`язку держави\~з відшкодування\~шкоди не\~має значення,\~виходила насильницька\~дія від\~посадових осіб\~держави,\~або терористів,\~або невстановлених\~осіб.\~Отже позивач\~вважає,\~що відповідач\~зобов`язаний виплатити\~спричинену їй\~моральну шкоду,\~яка полягала\~у вкрай\~тяжких і\~незворотних моральних\~та фізичних\~стражданнях та\~хвилюваннях,\~спричинених отриманням\~позивачем тілесних\~ушкоджень,\~незабезпеченням відповідачем\~права на\~життя і\~здоров`я,\~гарантовані ст.\~2\~Конвенції про\~захист прав\~людини і\~основоположних свобод.\~З урахуванням\~характеру,\~обсягу тілесних\~ушкоджень та\~глибини заподіяних\~позивачу моральних\~страждань та\~їх негативних\~наслідків,\~виходячи з\~засад розумності,\~виваженості і\~справедливості,\~позивач оцінює\~розмір спричиненої\~моральної шкоди\~в 1\~000\~000\~грн.\~з огляду\~на те,\~що отриманні\~тілесні ушкодження\~призвели до\~кардинальної негативної\~зміни життя,\~значно погіршилось\~здоров`я,\~соціальне функціонування,\~можливості в\~забезпеченні побуту,\~піклування про\~родину та,\~як наслідок,\~зменшився матеріальний\~добробут.\~Моральні страждання\~є дуже\~тяжкими,\~вплив фізичних\~ушкоджень є\~найбільш травмуючою\~подією в\~житті позивача,\~істотно посилює\~той факт,\~що позивач\~ніколи більше\~не зможе\~повністю відновити\~своє здоров`я.\~Таким чином\~позивачка просила\~стягнути з\~Державного бюджету\~України шляхом\~списання Державною\~казначейською службою\~України коштів\~з єдиного\~казначейського рахунку\~на користь [PERSON] моральну шкоду, завдану каліцтвом та ушкодженням здоров`я у зазначеному розмірі. Представник КМУ, [PERSON] , не визнаючи заявлені [PERSON] вимоги, подав письмовий відзив, де вказував, що оскільки, на час розгляду справи закон, який визначає порядок відшкодування шкоди, заподіяної громадянам терористичним актом, не прийнято, то відсутні і правові підстави застосування у спірних правових відношеннях статті 19 Закону України «Про боротьбу з тероризмом». Крім того зазначав, що передчасним ствердження позивача є, що її поранення сталося внаслідок скоєння теракту, бо сам факт вчинення вибуху недостатньо для кваліфікації злочину за ознаками ст. 258 КК, оскільки лише вироком суду може бути визначена кваліфікація злочину та його обставини. Натомість у позові відсутні посилання на наявність вироку, який набрав законної сили. При цьому досудове слідство у кримінальному провадженні триває, що підтверджує необґрунтованість твердження про поранення позивача внаслідок теракту. Також позивач не навів доказів щодо обставин спричинення їй поранень. Додавав, що ст. 1167 ЦК містить умови, за наявності яких моральна шкода може бути відшкодована, але у позові [PERSON] вони не наведені. Таким чином не обґрунтовано, які дії або бездіяльність держави в особі Кабінету Міністрів України, виходячи з його повноважень, призвели до порушення прав позивача, визначених ст. 2 Конвенції. Стверджував також, що вказані у Законі України «Про боротьбу з тероризмом» повноваження Кабінету Міністрів України не передбачають участь у проведені спеціальних заходів, спрямованих на попередження, запобігання та припинення терористичної діяльності, звільнення заручників, забезпечення безпеки населення, знешкодження терористів, мінімізацію наслідків терористичної діяльності, тобто незабезпечення проведення яких призвело до порушення прав позивача. Таким чином вважав, що держава України в особі КМУ, діючи в спосіб, визначений Конституцією та законами України, жодним чином не порушила права позивача. При цьому вказував, що позивачем застосована практика Європейського суду з прав людини, обставини у яких мають істотну відмінність від обставин, викладених у позовній заяві. Отже наявність шкоди, ще не породжує абсолютного права на її відшкодування будь-якою особою, бо треба довести наявність всіх складових цивільно-правової відповідальності, при цьому правильно визначивши суб`єкта такої відповідальності. На підставі викладеного просив суд в задоволенні позовних вимог [PERSON] про відшкодування моральної шкоди повністю відмовити. Від представника позивача, [PERSON] , до суду була надана письмова відповідь на відзив представника КМУ, де адвокат вказував, що виходячи з системного аналізу ст. 1, 11, 19 Закону України «Про боротьбу з тероризмом», встановлення осіб, які вчинили терористичний акт, які здійснювали терористичну діяльність, наявність щодо них обвинувального вироку суду не є умовою відшкодування шкоди державою на підставі ст. 19 такого Закону, про що неодноразово наголошував Верховним Суд у своїх рішенням від 20.09.2018 р. по справі № 243/8302/16-ц та від 01.08.2018 р. по справі № 242/1618/17. Враховуючи, що Кабінет Міністрів України має повноваження не тільки з організації боротьби з тероризмом в Україні, але й із забезпечення її необхідними силами, засобами та ресурсами (ч. 1 ст. 4 Закону України «Про боротьбу з тероризмом»), а також з урахуванням особливостей процесуального представництва Держави України як сторони справи та характеру спірних правовідносин, пов`язаних із застосуванням, такого Закону, то КМУ є належним представником держави. При цьому розмір моральної шкоди встановлює саме суд, враховуючи обставини справи. Позивачка натомість оцінила завдану їй шкоду у зазначеному в позові розмірі за своїм внутрішнім переконанням. Отже вважав, що аргументи та заперечення, викладені представником КМУ у відзиві, є такими, що не відповідають положенням діючого законодавства України. Позивачка, [PERSON] , у судовому засіданні, підтримуючи заявлені нею вимоги повністю, вказувала, що вона працювала у відділі освіти м. Дебальцеве Донецької області. Однак об 6-30 год. 30 січня 2015 року стався обстріл в зоні проведення АТО, бо з 18 січня 2015 року точились бойові дії за м. Дебальцеве. Внаслідок такого обстрілу в її будинок потрапив снаряд та був знищений, а вона під час обстрілу отримала поранення голови, втративши свідомість, з крововтратою та контузією лівого ока. Прийшовши до тями, вона відчувала нестерпний біль, відчула сильний нервовий стрес від пережитого. При цьому того дня під час обстрілів в місті не працювали жодні служби захисту держави, тому їй ніхто не допоміг, хоча м. Дебальцеве вважалось територією України та було під її контролем. Вказувала, що евакуація з міста не проводилась до 5 лютого 2015 року. Таким чином лише чоловік відтягнув її до школи, де вона деякий час ховалась, після чого українські військові забрали її до госпіталю в м. Бахмут, звідки транспортували до м. Костянтинівка, де була проведена операція, внаслідок якої з неї дістали низку уламків, де вона пробула 1,5 доби, після чого 2 лютого 2015 року її доставили до м. Дніпра в лікарню імені Мечникова, де вона до 24 лютого 2015 року лікувалась в хірургії, а загалом була прикута до ліжка майже 2 місяці, а потім пересувалась на візку. Після хірургії її було направлено до іншого відділення на лікування травмованих зору та слуху, де вона пробула до 25 травня 2015 року. МСЕК визначила їй 2 групу інвалідності. Додавала, що частина уламків досі залишається в її тілі, стан здоров`я непоправно погіршено, хоча до цього не було із ним проблем, тому до теперішнього часу вона проходить тривале й затратне лікування, внаслідок чого втратила здоровя, житло, роботу, стала непрацездатною, тому бажає відшкодування завданих їй моральних страждань державою, які оцінює в сумі 1 000 000 грн. Представник позивача, адвокат Галемський С. М., підтримуючи наведені у позовній заяві доводи, вказував у суді, що держава Україна не відмовилась на час проведення АТО від своїх позитивних зобов`язань за Конвенцією та не розробила порядок відшкодування завданої шкоди за ст. 19 Закону України «Про боротьбу з тероризмом», внаслідок чого повинна відповідати через призму практики ЄСПЛ. Просив задовольнити позов. Представник Кабінету Міністрів України, [PERSON] , повністю підтримуючи свій відзив, просив у судовому засіданні повністю відмовити у задоволенні позову [PERSON] . Представники ДКСУ у судове засідання не з`явились повторно за невідомих суду причин, будучи належним чином повідомленими про час та місце розгляду справи. Суд, вислухавши учасників процесу, які з`явились? та дослідивши матеріали справи, вважає заявлені позовні вимоги такими, що підлягають частковому задоволенню, виходячи з наступних підстав. Судом встановлено, що відповідно до виписного епікризу КЗ «Дніпропетровської обласної клінічної лікарні імені Мечникова» № 845 вбачається, що [PERSON] , 1958 р. н., перебувала на стаціонарному лікуванні у відділені церебральної хірургії з 2 лютого 2015 року по 24 лютого 2015 року через отримання нею сочетанної відкритої міно вибухової черепно-мозкової травми з контузією лівого ока, оскільки біля 6-30 год. 30 січня 2015 року, перебуваючи у власному будинку в м. Дебальцеве Донецької області, зона АТО, потрапила під мінометний обстріл та отримала мінометно-вибухову травму при потраплянні снаряду у її будинок під час бойових дій. Згідно із випискою з медичної карти стаціонарного хворого КЗ «Дніпропетровської обласної клінічної лікарні імені Мечникова» № 4218 вбачається, що [PERSON] , 1958 р. н., перебувала на стаціонарному лікуванні з 12 березня 2015 року по 23 березня 2015 року в ЛОР відділенні, а до цього з 25 лютого 2015 року по 11 березня 2015 року перебувала на стаціонарному лікуванні в офтальмологічному відділені, через отримання нею сочетанної відкритої міно вибухової черепно-мозкової травми з контузією лівого ока, оскільки біля 6-30 год. 30 січня 2015 року, перебуваючи у власному будинку в м. Дебальцеве Донецької області, зона АТО, потрапила під мінометний обстріл та отримала мінометно-вибухову травму при потраплянні снаряду у її будинок під час бойових дій. За довідкою до акту огляду медико-соціальною експертної комісії (серія 12 ААБ № 065605) від 3 жовтня 2019 року вбачається, що [PERSON] отримала 2-у групу інвалідності безстроково з 1 серпня 2019 року через поранення (ушкодження) здоров`я від вибухових речовин, боєприпасів і військового озброєння 30 січня 2015 року на території проведення АТО, внаслідок чого позивачці рекомендовано проходити нагляд та лікування у невролога, невропатолога, сімейного лікаря та проводити санаторно-курортне лікування. На підставі рішення міжвідомчої комісії з питань установлення фактів отримання особами поранень чи інших ушкоджень здоров`я, одержаних від вибухових речовин, боєприпасів і військового озброєння на території проведення антитерористичної операції від 27 червня 2019 року вбачається, що за заявою [PERSON] було встановлено факт одержання поранення позивачкою (ушкодження здоров`я) від вибухових речовин, боєприпасів і військового озброєння 30 січня 2015 року на території проведення АТО За інформацією СВ ГУ СБУ в Донецькій та Луганській областях від 20 травня 2019 року вбачається, що у кримінальному провадженні № 12014050150001671 від 24 липня 2014 року за ознаками злочинів, передбачених ст. 258 ч. 1, 2, 3 КК, за фактом обстрілів м. Дебальцеве, була проведена судово-медична експертиза № 170 від 22 квітня 2019 року відносно [PERSON] , за наслідком якої встановлено, що тілесні ушкодження, виявлені у неї при огляді та зверненні по медичну допомогу: поєднана мінно-вибухова травма: відкрита черепно-мозкова травма, перелам лобної кістки, епідуральний згусток в лівій тім`яній області голови, забій головного мозку ІІ ступеню, осколкові поранення тім`яної області голови ліворуч, лобної області по центру, скроневої області ліворуч, спинки носу ліворуч, крила носу ліворуч, області лівої лопатки, в бічній поверхні грудної клітини в проекції 7 ребра по середньо-пахвовій лінії ліворуч, на задньо-зовнішній поверхні лівого плеча на всьому протязі, на тильній поверхні лівої кісті у основи 2-го пальця, на 4-му та 5-му пальцях з боку тильної поверхні правого стегна у нижній третині, внутрішньої поверхні правого стегна у нижній третині, внутрішньої поверхні правої гомілки у верхній третині, передньої поверхні лівого колінного суглобу, зовнішньої поверхні лівої гомілки у верхній третині, що супроводжувалось посттравматичним перфоративним двостороннім отитом та ускладнилось двостороннім хронічним кохлеоневритом, контузії лівого ока, що супроводжувалось синцем повік лівого ока з розривом судинної оболонки лівого ока, - утворилися від дії осколків вогнепальних снарядів в результаті їх вибуху та елементів вибуху, та відносять до тяжких тілесних ушкоджень, як небезпечних для життя в момент спричинення. З витягу з ЄРДР від 13 березня 2020 року вбачається, що в рамках кримінального провадження № 12014050150001671 від 24 липня 2014 року за ознаками злочину, передбаченого ст. 258 ч. 1, 2, 3 КК (заява № 154) за фактом обстрілів м. Дебальцеве, проводиться розслідування за фактом мінометного обстрілу 30 січня 2015 року м. Дебальцеве Донецької області, в результаті якого потерпіла [PERSON] отримала мінометно-вибухову травму при влученні снаряду в її буд. [ADDRESS] , який також було зруйновано. Крім цього за інформацією СВ ГУ СБУ в Донецькій та Луганській областях від 3 березня 2020 року вбачається, що у кримінальному провадженні № 12014050150001671 від 24 липня 2014 року за ознаками злочинів, передбачених ст. 258 ч. 1, 2, 3 КК, за фактом обстрілів м. Дебальцеве, [PERSON] визнана потерпілою, за участі якої проведено необхідні слідчі дії, однак на теперішній час досудове розслідування триває та підозра нікому не була пред`явлена. Суд зазначає, що [PERSON] має статус внутрішньо переміщеної особи, яка переїхала до м. Маріуполя Донецької області, що підтверджується довідкою від 3 грудня 2018 року № 0000659021. Отже, судом було встановлено, що [PERSON] одержала поранення (ушкодження здоров`я) від вибухових речовин, боєприпасів і військового озброєння 30 січня 2015 року на території проведення АТО біля свого буд. [ADDRESS] внаслідок мінометного обстрілу. При цьому за фактом обстрілів 30 січня 2015 року м. Дебальцеве Донецької області та отримання позивачкою мінометно-вибухової травми до теперішнього часу триває досудове розслідування за ознаками ст. 258 ч. 3 КК України (терористичний акт). На підставі висновку комісійної психологічної експертизи від 5 лютого 2020 року № 63/19 Бюро психологічних досліджень вбачається, що подія 30 січня 2015 року призвела до кардинальної негативної зміни життя [PERSON] , оскільки значно погіршилось її здоров`я, соціальне функціонування, можливості в забезпеченні побуту, піклування про родину та, як наслідок, зменшився матеріальний добробут, виникнення статусу «переселенця» викликає внутрішню незгоду, суб`єктивно дорівнюється до приниження честі та гідності. Отже, враховуючи позицію [PERSON] відносно суми відшкодування її моральних і фізичних страждань, обставини справи, практику відшкодування у подібних випадках та особливості конкретного випадку, попередній орієнтовний розмір грошового еквіваленту моральних страждань, спричинених позивачу, становить один мільйон гривень за втрачене здоров`я. На підставі цього експерти зробили висновки, що у [PERSON] наявні зміни в психоемоційному стані, індивідуально-психологічних проявах, які перешкоджають активному соціальному функціонуванню її як особистості та виникли за обставин отримання [PERSON] травм при потраплянні 30 січня 2015 року у житловий будинок вогнепальних снарядів (снаряда) з руйнуванням будинку; [PERSON] завдані страждання (моральна шкода) за умов ситуації, що досліджується за справою; попередній орієнтовний розмір грошового еквіваленту моральних страждань, спричинених [PERSON] дорівнює 1000000 гривень за втрачене здоров`я. Відповідно до ст. 1 Закону України «Про боротьбу з тероризмом» антитерористична операція є комплекс скоординованих спеціальних заходів, спрямованих на попередження, запобігання та припинення терористичної діяльності, звільнення заручників, забезпечення безпеки населення, знешкодження терористів, мінімізацію наслідків терористичної діяльності. За ст. 1 Закону України «Про боротьбу з тероризмом» район проведення антитерористичної операції - визначені керівництвом антитерористичної операції ділянки місцевості або акваторії, транспортні засоби, будівлі, споруди, приміщення та території чи акваторії, що прилягають до них і в межах яких проводиться зазначена операція. Суд зазначає, що для позначення подій, які відбуваються у Донецькій та Луганській областях керівництвом держави був обраний шлях проведення антитерористичної операції для забезпечення миру і повернення контролю над непідконтрольними територіями. Антитерористична операція триває з 7 квітня 2014 року на підставі Указу Президента України «Про рішення Ради національної безпеки і оборони України від 13 квітня 2014 року «Про невідкладні заходи щодо подолання терористичної загрози і збереження територіальної цілісності України» від 14 квітня 2014 року № 405/2014, а також відповідно до наказу Першого заступника Голови Служби безпеки України, керівника Антитерористичного центру при СБУ від 7 жовтня 2014 року № 33/6/а «Про визначення районів проведення антитерористичної операції та термінів її проведення». Суд зауважує, що на теперішній час рішення про завершення проведення антитерористичної операції на території Донецької області не прийнято. При цьому за ст. 3 Закону України «Про боротьбу з тероризмом» антитерористична операція може здійснюватися одночасно із відсіччю збройної агресії в порядку ст. 51 Статуту Організації Об`єднаних Націй та/або в умовах запровадження воєнного чи надзвичайного стану відповідно до Конституції України та законодавства України. Згідно із розпорядження Кабінету Міністрів України № 1275-р від 2 грудня 2015 року затверджено «Перелік населених пунктів, на території яких здійснювалася антитерористична операція», до якого включено місто Дебальцеве Донецької області (пп. 6 п. 1 Переліку), де отримала ушкодження здоров`я [PERSON] 30 січня 2015 року. Відповідно до ст. 3 Закону України «Про боротьбу з тероризмом» боротьба з тероризмом ґрунтується, в тому числі, на принципах: законності та неухильного додержання прав і свобод людини і громадянина; пріоритетності захисту життя і прав осіб, які наражаються на небезпеку внаслідок терористичної діяльності. Суд зазначає, що зимові бої за м. Дебальцеве Донецької області тривали в період 21 січня 2015 року по 18 лютого 2015 року, а 30 січня 2015 року від обстрілів бойовиків у м. Дебальцеве на території проведення антитерористичної операції загинуло 7 людей від потрапляння снарядів у житлові будинки, що вбачається із відкритих джерел, зокрема з інтернет ресурсу «Вікіпедія» та з повідомлень начальника ГУ УМВС України в Донецькій області. Суд зауважує, що загальновідомим є факт, що в період проведення АТО на території Донецької та Луганської областей були пошкоджені (зруйновані) об`єкти соціальної і транспортної інфраструктури, а серед мирного населення мались численні людські жертви та потерпілі. Суд також зазначає, що у справі відсутні відомості, що Державою Україна, громадянкою якої є потерпіла [PERSON] , вживались термінові заходи централізованої евакуації мирного населення із зони м. Дебальцеве 30 січня 2015 року, яке було піддане артилерійським обстрілам. В межах порушеного кримінального провадження № 12014050150001671 за ознаками злочину, передбаченого ч. ч. 1, 2, 3 ст. 258 КК України (терористичний акт), [PERSON] визнана потерпілою внаслідок отримання нею мінометно-вибухову травму через мінометний обстріл 30 січня 2015 року м. Дебальцеве, за участі якої було проведено необхідні слідчі дії, що у сукупності спростовує твердження представника КМУ про те, що позивачка не довела необхідними доказами факт скоєння щодо неї терористичного акту. На теперішній час кваліфікація кримінального правопорушення, відкритого за ст. 258 КК України за заявою [PERSON] , як терористичний акт, не змінилась. Виходячи з системного аналізу ст. 1, 11, 19 Закону України «Про боротьбу з тероризмом», встановлення осіб, які вчинили терористичний акт, які здійснювали терористичну діяльність, наявність щодо них обвинувального вироку суду, не є умовою відшкодування шкоди державою на підставі статті 19 зазначеного Закону. Аналогічна правова позиція була висловлена неодноразово Верховним Судом, зокрема, у постановах від 20 вересня 2018 року по справі № 243/8302/16-ц та від 1 серпня 2018 року по справі № 242/1618/17. Таким чином суд відкидає доводи представника КМУ про те, що для доведення застосування ст. 19 Закону України «Про боротьбу з тероризмом» по відношенню до [PERSON] , необхідна наявність вироку суду, що набрав чинності, яким засуджено певних осіб за ст. 258 КК за злочин, скоєний щодо позивачки 30 січня 2015 року. Також судом встановлено, що слідство у справі щодо завдання ушкодженню здоров`ю [PERSON] внаслідок мінометного обстрілу м. Дебальцеве 30 січня 2015 року триває понад 5 років. Відповідно до ст. 1 Конвенції з захисту прав людини і основоположних свобод (далі - Конвенція) Високі Договірні Сторони гарантують кожному, хто перебуває під їхньою юрисдикцією, права і свободи, визначені в розділі I цієї Конвенції. За змістом зазначеної статті Конвенції поряд із негативним обов`язком держава має позитивні обов`язки гарантувати ефективне використання визначених Конвенцією прав кожному, хто перебуває під її юрисдикцією, на порушення Україною якого позивачка посилалась в обґрунтування позовних вимог. Порушення кожного з цих обов`язків є самостійною підставою відповідальності держави. Аналогічна правова позиція була висловлена Великою Палатою Верховного Суду в постанові від 4 вересня 2019 року по справі № 265/6582/16-ц. На підставі ст. 2 Конвенції право кожного на життя охороняється законом. Нікого не може бути умисно позбавлено життя інакше ніж на виконання смертного вироку суду, винесеного після визнання його винним у вчиненні злочину, за який законом передбачене таке покарання. Суд зауважує, що згідно зі сталою практикою Європейського суду з прав людини (далі ЄСПЛ) право на життя, передбачене ст. 2 Конвенції, вважається порушеним не тільки у разі позбавлення життя, але і при серйозних пошкодженнях організму людини, які не спричинили його смерть, але представляли серйозну загрозу його життю. Держава повинна не тільки утримуватися від умисного позбавлення людини життя, але і дотримуватися позитивного зобов`язання захищати життя людини від посягань третіх осіб або від ризику хвороби, яка може спричинити смерть. Відповідно до ст. 17 ЗУ «Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини» суди застосовують при розгляді справ Конвенцію та практику Суду як джерело права. Так ЄСПЛ вирішив, що ст. 2 передбачає позитивні зобов`язання, якщо держава не здійснює належної охорони території, на якій проводились обстріли (рішення ЄСПЛ від 4 лютого 2014 року «Oruk проти Туреччини» № 33647/04, §§ 58-67). При цьому відступ від ст. 2 Конвенції в мирний час не дозволений у розумінні ст. 15 Конвенції, а Держава Україна не відступила від своїх зобов`язань за Конвенцією на час проведення антитерористичної діяльності в Донецькій та Луганській областях. Суд зауважує, що ЄСПЛ вирішував, що держава була зобов`язана вживати практичних превентивних заходів, спрямованих на захист однієї чи багатьох осіб, яких заздалегідь можна було визначити як потенційні мішені для заподіяння смерті, як то вбивство у зоні збройного конфлікту (рішення ЄСПЛ «Kэlэз проти Туреччини» № 22492/93 від 28 березня 2000 року § 63 та «Mahmut Kaya проти Туреччини» № 22535/93 від 28 березня 2000 року § 88). ЄСПЛ у своїй практиці також визначив, що відповідальність держави не обмежується лише тими випадками, коли наявні вагомі докази того, що неправильно скеровані постріли представників держави спричинили загибель цивільної особи при проведенні операції з підтримання безпеки: ця відповідальність може виникати й тоді, коли представники держави, обираючи засоби і методи проведення спецоперації проти групи супротивників, не вжили усіх доступних їм запобіжних заходів, аби уникнути випадкового завдання смерті цивільним особам або ж принаймні зменшити цей ризик (рішення ЄСПЛ від 6 квітня 2004 року «Ahmet [PERSON] та інші проти Туреччини» № 21689/93, § 297). Стаття 2 Конвенції має тлумачитись у світлі міжнародно-правових норм, зокрема, норм міжнародного гуманітарного права, які відіграють загальновизнану роль у зменшенні негуманності воєнних конфліктів. У зоні міжнародного конфлікту держави-учасниці повинні захищати життя тих, хто не залучені чи вже не залучені у військові дії, що вимагає, зокрема, надання медичної допомоги пораненим. Отже, навіть у випадку міжнародного воєнного конфлікту закріплені у Конвенції гарантії продовжують застосовуватись, хоча й витлумачені у світлі міжнародного гуманітарного права (рішення ЄСПЛ від 16 вересня 2014 року «Hassan проти Сполученого Королівства» № 29750/09, § 104). Внаслідок цього суд приймає посилання адвоката Галемського С. М. на наведені ним положення Женевських конвенцій 1949 року, тобто на договір, що складається з чотирьох угод та трьох додаткових протоколів до нього. Зобов`язання держави провести ефективне розслідування у практиці ЄСПЛ (процесуальний аспект) також вважається зобов`язанням, невід`ємним від ст. 2 Конвенції, яка вимагає, зокрема, щоб право на життя було «захищене законом». Хоча недотримання цього зобов`язання може мати наслідки для права. Так відповідно до процесуального зобов`язання за ст. 2 Конвенції, яке залишається чинним у тому числі й в контексті збройного конфлікту, що за обставин, коли смерть, яка підлягає розслідуванню, сталася в умовах повсюдного насильства, збройного конфлікту чи заворушень, на шляху слідчих можуть виникнути перешкоди і, певні обмежувальні умови можуть спонукати до використання менш ефективних слідчих заходів або спричинити затримки в розслідуванні. Втім, зобов`язання за ст. 2 із забезпечення захисту життя означає, що навіть у складних, з точки зору безпеки, умовах, мають бути вжиті всі необхідні заходи для проведення ефективного, незалежного розслідування стверджуваних порушень права на життя (рішення ЄСПЛ від 7 липня 2011 року «Аль-Скейні та інші проти Сполученого Королівства» № 55721/07). У подібних правовідносинах, а саме: у рішенні від 8 січня 2004 року у справі № 23656/94 «Ayder and Others проти Туреччини» ЄСПЛ вказав, що відповідальність держави носить абсолютний характер і має об`єктивну природу, засновану на теорії соціального ризику. Таким чином, держава може бути притягнута до відповідальності з метою компенсації шкоди тим, хто постраждав від дій невстановлених осіб або терористів, коли держава визнає свою нездатність підтримувати громадський порядок і безпеку або захищати життя людей і власність (п. 70 рішення). При цьому відсутність об`єктивного і незалежного розслідування випадку заподіяння шкоди є самостійною підставою відповідальності держави за дії своїх органів та їх посадових осіб. Отже, суд зазначає, що посилання представника КМУ на те, що слідство за фактом отримання ушкоджень здоров`я позивачки триває, лише підтверджують той факт, що мають місце ознаки порушення процесуального зобов`язання держави за ст. 2 Конвенції з проведення адекватного та ефективного розслідування обставин цієї події. При цьому суд вказує, що тривання досудового розслідування не позбавляє позивачку права звертатися до суду із цивільним позовом в порядку цивільного судочинства про відшкодування немайнової шкоди, спричиненої ушкодженням її здоров`я через артилерійський обстріл в зоні проведення антитерористичної операції. Відповідно до ч. 1 ст. 23 ЦК України особа має право на відшкодування моральної шкоди, завданої внаслідок порушення її прав, згідно із п. 1 та 2 ч. 2 якої моральна шкода полягає у фізичному болю та стражданнях, яких фізична особа зазнала у зв`язку з каліцтвом або іншим ушкодженням здоров`я; а також у душевних стражданнях, яких фізична особа зазнала у зв`язку з протиправною поведінкою щодо неї самої, членів її сім`ї чи близьких родичів. Основні права і свободи не тільки визнаються державою, а й захищаються нею як необхідна умова її існування. В Україні основні (природні) права закріплені в Конституції України. Особисті права - невід`ємні, належать кожному від народження, не підлягають обмеженню, більшість з них носить абсолютний характер, ступінь охорони і забезпеченості і держава зобов`язана утримуватися від будь-яких дій, спрямованих на їх порушення або втручання в їх реалізацію. Виконання державою обов`язку забезпечення і захисту прав людини, тобто, позитивних зобов`язань, вимагає натомість активного втручання держави в реалізацію прав людини (переважно соціальних, культурних та економічних прав) і в такому випадку порушення прав людини відбуватиметься через відсутність активних дій з боку держави, які унеможливлюють їх реалізацію. Відповідно до ст. 3 Конституції України людина, її життя і здоров`я, честь і гідність, недоторканність і безпека визнаються в Україні найвищою соціальною цінністю. За ст. 22 Конституції України права і свободи людини і громадянина, закріплені цією Конституцією, не є вичерпними. Конституційні права і свободи гарантуються і не можуть бути скасовані. Згідно із ч. 6 ст. 55 Конституції України кожен має право будь-якими не забороненими законом засобами захищати свої права і свободи від порушень і протиправних посягань. На підставі п. 1 та 3 ч. 2 ст. 1167 ЦК України моральна шкода відшкодовується незалежно від вини органу державної влади, органу влади Автономної Республіки Крим, органу місцевого самоврядування, фізичної або юридичної особи, яка її завдала, якщо шкоди завдано каліцтвом, іншим ушкодженням здоров`я або смертю фізичної особи внаслідок дії джерела підвищеної небезпеки, та в інших випадках встановлених законом. Іншим випадком, встановленим законом, у такому разі може бути терористичний акт, а відшкодування завданої ним шкоди передбачено Законом України «Про боротьбу з тероризмом». Суд зазначає, що за ст. 19 Закону України «Про боротьбу з тероризмом» відшкодування шкоди, заподіяної громадянам терористичним актом, провадиться за рахунок коштів Державного бюджету України відповідно до закону із наступним стягненням суми цього відшкодування з осіб, якими заподіяно шкоду, в порядку, встановленому законом. Отже обов`язок відшкодувати завдану [PERSON] шкоду покладається на державу незалежно від її вини, а після відшкодування до держави переходить право вимоги до винної особи, оскільки встановлення осіб, які вчинили теракт, та наявність щодо них обвинувального вироку суду не є необхідною умовою відшкодування такої шкоди державою за ст. 19 Закону України «Про боротьбу з тероризмом». Судом також встановлено, що за період з 14 квітня 2014 року та на момент прийняття рішення судом Держава Україна в особі законодавчого або виконавчого органів влади не прийняли жодного нормативного акту щодо процедури та порядку відшкодування шкоди, завданої позивачці, що передбачає ст. 19 Закону України «Про боротьбу з тероризмом», яка унормовує право осіб, які отримали тяжкі поранення від терористичного акту, на компенсацію за шкоду, завдану їх здоров`ю, та компенсацію моральної шкоди. Суд зауважує, що такий стан речей створює правову невизначеність у спірних правовідносинах. Проте відповідно до позиції ЄСПЛ принцип юридичної визначеності є одним з основних складових верховенства права (п. 61 рішення від 28 жовтня 1999 року ЄСПЛ по справі «Брумареску проти Румунії» № 28342/95). Так юридична визначеність дає можливість учасникам суспільних відносин завбачати наслідки своїх дій і бути впевненими у своїх легітимних очікуваннях, зокрема у тому, що набуте ними на підставі чинного законодавства право буде реалізоване. Відповідно до практики ЄСПЛ принцип верховенства права зобов`язує державу поважати і застосовувати запроваджені нею закони, створюючи правові й практичні умови для втілення їх в життя (п. 184 рішення ЄСПЛ від 22 червня 2004 року по справі «Броньовський проти Польщі» № 31443/96). Таким суд дійшов висновку, що наразі відсутній відповідний закон на виконання положень ст. 19 Закону України «Про боротьбу з тероризмом», що, однак, не може бути перешкодою у захисті прав позивача. Тому у даному випадку суд використовує усталену практику ЄСПЛ з приводу «низької якості» норм закону, зокрема, наведену в справі «Щокін проти України» в рішенні ЄСПЛ від 14 січня 2011 року № 23759/03, 37943/06, де наголошено, що відсутність в національному законодавстві необхідної чіткості та точності, які передбачають можливість різного тлумачення такого важливого фінансового питання, порушує вимоги «якості закону», передбачені Конвенцією, та не забезпечує адекватного захисту від свавільного втручання публічних органів державної влади в майнові права заявника. При цьому в рішенні ЄСПЛ від 20 січня 2012 року по справі «Рисовський проти України» № 29979/04, ЄСПЛ вказав, що ст. 13 Конвенції гарантує наявність на національному рівні засобу юридичного захисту для забезпечення дотримання суті конвенційних прав і свобод, у якій би формі вони не закріплювалися в національному правопорядку. З наведеного вбачається, що відсутність порядку, про який йде мова у ст. 19 Закону України «Про боротьбу з тероризмом» не виключає і не анулює наявне у позивачки, як потерпілої особи від терористичного акту, права на відшкодування в судовому порядку завданої моральної шкоди, яке гарантоване ст. 3, 22, 55 Конституції України та ст. 1, 2, 6, 13 Конвенції, яке втілене в норми ст. 19 Закону України «Про боротьбу з тероризмом» та ст. 23 ЦК України. Суд на підставі наведеного зазначає, що посилання у ст. 19 Закону України «Про боротьбу з тероризмом» на відшкодування шкоди у порядку, встановленому законом, свідчить про те, що орган законодавчої влади зобов`язаний був прийняти відповідний закон, у якому мав конкретизувати зобов`язання держави відшкодувати шкоду, про яке уже проголошено у такій нормі, зокрема, порядок та строки відшкодування, його розмір, органи, уповноважені здійснювати його. Разом з тим, якщо держава ухиляється впродовж 6 років від запровадження дієвого законодавчого механізму за відшкодування моральної шкоди особам, які отримали ушкодження здоров`я в результаті терористичного акту на території держави в умовах збройного конфлікту, в тому числі і на територіях, підконтрольних Україні, то така обставина не має унеможливлювати захист права позивачки на отримання відшкодування спричиненої немайнової шкоди за наслідками справедливого розгляду її справи судом, що гарантовано Конституцією України. При цьому Держава Україна в особі органу законодавчої влади, яким є Верховна Рада України протягом тривалого часу не прийняла відповідний закон, не урегулювала у достатній мірі вказані суспільні відносини, хоча не відмовилася чи не обмежила свою відповідальність перед громадянами за шкоду, спричинену терористичним актом. Отже, дії Держави Україна, з огляду на низку рішень ЄСПЛ з приводу дефектів якості закону, щодо не впровадження в порядку позитивного зобов`язання держави законодавчих механізмів реалізації ефективного захисту порушених прав громадян, не узгоджуються із задекларованими у ст. 3 Закону України «Про боротьбу з тероризмом» принципами боротьби з тероризмом у вигляді законності та неухильного додержання прав і свобод людини і громадянина. Аналогічна правова позиція була висловлена Великою Палатою Верховного Суду у постанові від 4 вересня 2019 року по справі 265/6582/16-ц. Суд при цьому зауважує, що не можна поставити реалізацію існуючого у позивачки права на справедливу сатисфакцію в залежність від вирішення Державою України системної правової проблеми з ухвалення відповідного закону на базі ст. 19 Закону України «Про боротьбу з тероризмом». Натомість функція роз`яснення та тлумачення положень національного закону належить насамперед національним судам (рішення ЄСПЛ у справі «Озтюрк проти Туреччини» № 22479/93, п. 55). Таким чином, відсутність належного законодавчого врегулювання, недотримання державою своїх позитивних зобов`язань, покладає на судову гілку влади вирішення спірних питань, виходячи з принципу верховенства права, вимог Конституції України, прецедентної практики ЄСПЛ та рішень Конституційного Суду України. Отже, на підставі практики ЄСПЛ та відповідно до ст. 17 Закону України «Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини» у позивачки виникають легітимні очікування щодо отримання компенсації за ушкодження її здоровя внаслідок обстрілів 30 січня 2015 року м. Дебальцеве в зоні проведення антитерористичної операції. Відсутність дотримання державою позитивних зобов`язань за Конвенцією внаслідок спричинення шкоди мирному населенню внаслідок проведення антитерористичної операції було констатовано у численних рішеннях Верховного Суду, зокрема, у постановах від 1 квітня 2020 року по справах № 229/2827/17, 242/1642/17, від 25 березня 2020 року по справах № 757/45419/16, 310/1739/17, 225/3979/17-ц, 229/3693/16, 757/50562/16-ц, 757/61954/16-ц, від 18 березня 2020 року по справах № 757/54411/16-ц, 243/11658/15-ц, від 12 березня 2020 року по справах № 236/2706/16-ц, 229/3692/16-ц, від 4 березня 2020 року по справі № 237/557/18-ц. Обов`язком суду є формування практики, заповнення прогалин у законодавстві з дотриманням принципу верховенства права та пріоритетності захисту прав людини. Тому порушення права позивачки, встановленого ст. 2 Конвенції, підлягає захисту шляхом виплати компенсації державою. Визначаючи розмір компенсації за моральні страждання позивачки, суд враховує фактичні обставини справи, принцип розумності та справедливості, використовуючи дискреційні повноваження та із урахуванням наведеної вище практики ЄСПЛ. В цьому сенсі врахував відсутність відшкодування державою позивачці завданої шкоди в результаті теракту впродовж тривалого часу, неможливість відновлення здоров`я позивачки до стану, який був до 30 січня 2015 року, відсутність спеціального порядку відшкодування такої шкоди, нездатність держави захистити здоров`я [PERSON] за ст. 2 Конвенції у розумінні практики ЄСПЛ, відсутність результатів розслідування випадку заподіяння шкоди позивачці, тяжкість завданої шкоди здоров`ю [PERSON] внаслідок обстрілу 30 січня 2015 року м. Дебальцеве. Суд зазначає, що ушкодження здоров`я позивачки сталась на території, підконтрольній Україні, однак держава не забезпечила в умовах збройного конфлікту через проведення антитерористичної операції безпеку і захист [PERSON] , як вищу соціальну цінність за ст. 3 Конституції України, а правоохоронні органи не забезпечили належного розслідування скоєного злочину, встановлення винних осіб, бо кримінальне провадження триває вже шостий рік. Моральна шкода позивачки мотивована, поміж ігншого, вкрай тяжкими і незворотними моральними стражданнями та хвилюваннями від отриманих нею численних ушкоджень здоров`я через потрапляння під обстріли снарядів, тому перенесена травмуюча подія призвела до негативного відбиття на стані її здоров`я, психічно-емоційному стані, що змушує її й наразі звертатись до лікарів для продовження свого лікування. Наявність психологічної травми у позивачки констатована висновком психологічного експертного дослідження, яким доведений причинний зв`язок між обставинами, які призвели до її травмування 30 січня 2015 року та шкідливими наслідками, що настали, для [PERSON] . Вирішуючи питання про стягнення з держави відповідної компенсації, суд має керуватися вимогами Конвенції, інших актів національного законодавства та задля ефективного захисту конвенційного права встановити, зокрема, за порушення якого виду конвенційних обов`язків позивач вимагає від держави компенсацію, і чи обґрунтованим відповідно до цього порушення є її розмір. Залежно від змісту порушення та зумовлених ним наслідків для потерпілого означена компенсація з огляду на практику ЄСПЛ може суттєво відрізнятися: у разі встановлення факту порушення державою позитивних обов`язків розробити компенсаційні механізми за втручання, провести об`єктивне й ефективне розслідування факту втручання у це право, відсутні підстави для висновку про те, що така компенсація має передбачати відшкодування реальної вартості завданої шкоди. Аналогічна правова позиція була висловлена Великою Палатою Верховного Суду у постанові від 4 вересня 2019 року по справі 265/6582/16-ц. Таким чином суд,

Outcome: partial