Jurisdiction: civil
Date: 2021-03-18 00:00:00

представник позивача-адвокат Полковников Едуард Олександрович, який діє в інтересах [PERSON] звернувся з позовом до суду, згідно якого просить визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис, вчинений 04.09.2020 року в місті Житомир приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай Олегом Станіславовичем, зареєстрований в реєстрі за № 25736, про стягнення з [PERSON] , [INFO] , РНОКПП [NUMBER] на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Аланд» (місцезнаходження: вулиця Саксаганського, будинок 14, офіс 301 місто Київ,01033, ідентифікаційний код юридичної особи 42642578) грошових коштів за кредитним договором « 004-04010-031213 від 3 грудня 2013 року у розмірі прострочена заборгованість за сумою кредиту 11476,26 грн., прострочена заборгованість по несплаченим відсоткам за користування кредитом 3662,97 грн., витрати за вчинення виконавчого напису у розмірі 500,00 грн. та стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансолва компанія «Аланд» та приватного нотаріуса Житомирського міського нотаріального округу Горай Олега Станіславовича солідарно на користь [PERSON] , [INFO] судовий збір в сумі 840,80 грн. В обґрунтування позову вказує, що 3 грудня 2013 року позивач на підставі заяви №004-040010-031213 до Публічного акціонерного товариства «Дельта банк», отримав ліміт по кредитній лінії у розмірі 15000 гривень. Пізніше банк було ліквідовано. На час існування вказаного банку [PERSON] здійснював погашення по кредиту до 21.04.2015 року, більше платежів не було. Наразі останній проходить військову службу у військовій частині [NUMBER] , яка знаходиться за межами міста Бахмут та тривалий час був відсутній за місцем своєї реєстрації. 10 грудня 2020 року з заробітної плати позивача було утримано 2000 гривень. Звернувшись до бухгалтерії військової частини йому стало відомо, що 2 грудня 2020 року надійшла постанова про звернення стягнення на заробітну плату,пенсію,стипендію та інші доходи боржника від 29 жовтня 2020 року приватного виконавця виконавчого округу міста Києва Малкової М.В. про стягнення з [PERSON] на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Аланд» заборгованості в розмірі 15639,23 гривень на підставі виконавчого напису № 25736 виданого 04.09.2020 року приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай Олегом Станіславовичем. Позивач стверджує,що сума заборгованості за вказаним кредитним договором не має місце бути. Строк видачі нотаріусом виконавчого напису сплив, так як останній платіж було здійснено 21.04.2015 року. Більше платежів не було взагалі. Сплив строк позовної давності. Позивач вважає, що виконавчий напис № 25736 від 04.09.2020 року вчинено з грубими порушеннями порядку вчинення виконавчих написів нотаріусами, і як внаслідок неправомірне провадження щодо виконання вказаного виконавчого провадження шляхом звернення стягнення із заробітної плати та накладення арешту на всі банківські рахунки позивача. Позивач та його представник у судове засідання не з`явились, надали суду заяву про розгляд справи без його участі та участі його представника, наполягали на задоволенні позову з посиланням на доводи і докази, зазначеному в ньому, просили його задовольнити, не заперечують проти винесення заочного рішення. Ухвалою Артемівського міськрайонного суду Донецької області від 24 грудня 2020 року було відкрито провадження по цивільній справі, ухвалено судовий розгляд справи проводити за правилами загального позовного провадження з повідомленням (викликом) сторін. Ухвалою Артемівського міськрайонного суду Донецької області від 19 лютого 2021 року було підготовче провадження закрито та призначена справа до розгляду по суті. Сторони в судове засідання призначене на 19.03.2021 року не з`явилися, про дату, час, місце розгляду справи були повідомлені належним чином. Представник відповідача Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Аланд» до суду не з`явився, про причини неявки суд не повідомив. Третя особа - приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Київської області Горай О.С. до суду не з`явився, про причини неявки суд не повідомив. Суд, враховуючи згоду позивача, відповідно до положень частини першої\~статті 280 ЦПК України\~вважає можливим провести заочний розгляд справи, вирішити справу за наявними в матеріалах доказами та ухвалити заочне рішення. З урахуванням ч.2\~ст.247 Цивільного процесуального кодексу України\~(далі -\~ЦПК), у зв`язку з неявкою всіх осіб, які беруть участь у справі, фіксування судового процесу за допомогою звукозаписувального технічного засобу не здійснюється. Згідно паспорту серії [NUMBER] позивачем є [PERSON] , [INFO] , уродженець м. Артемівськ Донецької області,який зареєстрований за адресою: [ADDRESS] . Згідно матеріалів справи, на підставі яких було вчинено виконавчий напис №25736 від 4 вересня 2020 року, встановлено, що виконавчий напис, який позивач просить визнати таким, що не підлягає виконанню, вчинено приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай Олегом Станіславовичем 4 вересня 2020 року, зареєстровано в реєстрі за № 25736. Відповідно до постанови про звернення стягнення на заробітну плату,пенсію,стипендію та інші доходи боржника від 29.10.2020 року ВП № 63381520 вбчається, що приватним виконавцем виконавчого округу міста Київ Малковою Марією Вікторівною при примусовому виконанні винесена постанова про стягнення з боржника, яким є [PERSON] на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Аланд» заборгованість в розмірі 15639,23 гривень. За загальним правилом статей\~15,\~16 Цивільного кодексу України\~(далі -\~ЦК) кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання. Кожна особа за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу має право звернутися до суду, який може захистити цивільне право або інтерес у один із способів, визначених частиною першою\~статті 16 ЦК України, або й іншим способом, що встановлений договором або законом. Вирішуючи спір згідно встановлених обставин справи та відповідних їм правовідносин, суд виходить з наступного. За загальним правилом статей\~15,\~16 ЦК України\~кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання. Кожна особа за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу має право звернутися до суду, який може захистити цивільне право або інтерес у один із способів, визначених частиною першою\~статті 16 ЦК України, або й іншим способом, що встановлений договором або законом. При цьому, відповідно до\~статті 18 ЦК України\~нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і в порядку, встановлених законом. Згідно з частиною першої\~ст. 1 Закону України «Про нотаріат»\~(чинною на момент виникнення спірних правовідносин), нотаріат в Україні - це система органів і посадових осіб, на які покладено обов`язок посвідчувати права, а також факти, що мають юридичне значення, та вчиняти інші нотаріальні дії, передбачені цим Законом, з метою надання їм юридичної вірогідності. Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами та посадовими особами органів місцевого самоврядування встановлюється\~Законом «Про нотаріат»\~та іншими актами законодавства України (частина перша\~статті 39 Закону «Про нотаріат»). Цим актом є, зокрема, Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затверджений\~наказом Міністерства юстиції України 22 лютого 2012 року № 296/5\~та зареєстрований у Міністерстві юстиції України 22 лютого 2012 року за № 282/20595, зі змінами та доповненнями до нього. Вчинення нотаріусом виконавчого напису - це нотаріальна дія (пункт 19\~статті 34 Закону України «Про нотаріат»). Так, згідно зі\~статтею 87 Закону України «Про нотаріат»\~для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України. Статтею 88 Закону України «Про нотаріат»\~визначено умови вчинення виконавчих написів. Відповідно до приписів цієї\~статті Закону\~нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку. Порядок вчинення нотаріальних дій містить такі самі правила та умови вчинення виконавчого напису (пункти 1, 3 Глави 16 розділу ІІ Порядку). Згідно з підпунктом 2.1 пункту 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку для вчинення виконавчого напису стягувачем або його уповноваженим представником нотаріусу подається заява, у якій, зокрема, мають бути зазначені: відомості про найменування і місце проживання або місцезнаходження стягувача та боржника; дата і місце народження боржника - фізичної особи, місце його роботи; номери рахунків у банках, кредитних установах, код за ЄДРПОУ для юридичної особи; строк, за який має провадитися стягнення; інформація щодо суми, яка підлягає стягненню, або предметів, що підлягатимуть витребуванню, включаючи пеню, штрафи, проценти тощо. Заява може містити також іншу інформацію, необхідну для вчинення виконавчого напису. Підпунктами 3.2, 3.5 пункту 3 Глави 16 розділу ІІ Порядку передбачено, що безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим\~постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172. При вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у вказаному Переліку документів. При цьому цей Перелік документів не передбачає інших умов вчинення виконавчих написів нотаріусами ніж ті, які зазначені в\~Законі України «Про нотаріат»\~та Порядку вчинення нотаріальних дій. Стаття 50 Закону України «Про нотаріат»\~передбачає, що нотаріальна дія або відмова у її вчиненні, нотаріальний акт оскаржуються до суду. Право на оскарження нотаріальної дії або відмови у її вчиненні, нотаріального акту має особа, прав та інтересів якої стосуються такі дії чи акти. Таким чином, вчинення нотаріусом виконавчого напису це нотаріальна дія, яка полягає в посвідченні права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. Метою вчинення виконавчого напису є надання стягувачу можливості в позасудовому порядку реалізувати його право на примусове виконання зобов`язання боржником. \~\~\~\~\~\~ Отже, відповідне право стягувача, за захистом якого він звернувся до нотаріуса, повинно існувати на момент звернення. Так само на момент звернення стягувача до нотаріуса із заявою про вчинення виконавчого напису повинна існувати й, крім того, також бути безспірною, заборгованість або інша відповідальність боржника перед стягувачем. \~\~\~\~\~\~ Законодавством не визначений виключний перелік обставин, які свідчать про наявність спору щодо заборгованості. Ці обставини встановлюються судом відповідно до загальних правил цивільного процесу за наслідками перевірки доводів боржника та оцінки наданих ним доказів. Вказана правова позиція висловлена Верховним Судом України у справі № 6-887цс17. Безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника - це обов`язкова умова вчинення нотаріусом виконавчого напису (стаття 88 Закону України «Про нотаріат»). Однак характер правового регулювання цього питання дає підстави для висновку про те, що безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника для нотаріуса підтверджується формальними ознаками - наданими стягувачем документами згідно з Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів. Вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається за фактом подання стягувачем документів, які згідно із відповідним Переліком є підтвердженням безспірності заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем. Однак сам по собі цей факт (подання стягувачем відповідних документів нотаріусу) не свідчить про відсутність спору стосовно заборгованості як такого. З огляду на наведене та з урахуванням приписів статей\~15,\~16,\~18 ЦК України, статей\~50,\~87,\~88 Закону України «Про нотаріат», захист цивільних прав шляхом вчинення нотаріусом виконавчого напису полягає в тому, що нотаріус підтверджує наявне у стягувача право на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. Це право існує, поки суд не встановить зворотного. Тобто боржник, який так само має право на захист свого цивільного права, в судовому порядку може оспорювати вчинений нотаріусом виконавчий напис: як з підстав порушення нотаріусом процедури вчинення виконавчого напису, так і з підстав неправомірності вимог стягувача (повністю чи в частині розміру заборгованості або спливу строків давності за вимогами в повному обсязі чи їх частині), з якими той звернувся до нотаріуса для вчиненням виконавчого напису. Зі змісту спірного виконавчого напису нотаріуса вбачається, що в даному випадку нотаріус при вчиненні спірного напису не переконався належним чином у безспірності розміру сум, що підлягають стягненню за виконавчим написом. Так, стягнута за виконавчим написом сума не є безспірною через одночасне стягнення пені та штрафу, що є подвійним притягнення боржника до цивільно-правової відповідальності за одне і те саме порушення умов договору. Позивач вказує, що відповідач позбавив його права захистити свої права та інтереси, оскільки не відомо як саме була нарахована заборгованість по якому саме кредиту, оскільки заборгованість була погашена, ще в 2015 році. Вирішуючи питання по суті заявлених позовних вимог, суд виходить з принципу змагальності сторін, закріпленому в\~статті 12 ЦПК України, згідно з яким кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень. Представник ТОВ «Фінансова компанія «Аланд», третя особа - приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С., не скористались своїм правом на надання відзиву на позовну заяву та доказів в обґрунтування правомірності своїх дій. На вимогу суду завірені належним чином копії виконавчого напису № 25736 від 04.09.2020 року надані не були. На підставі викладеного, суд приходить до висновку, що позовні вимоги підлягають задоволенню, а виконавчий напис слід визнати таким, що не підлягає виконанню. Крім того, відповідно до\~ст. 141 ЦПК України\~з відповідача ТОВ «Фінансова компанія «Аланд» на користь позивача підлягає стягненню судовий збір у розмірі 840 грн 80 коп., який був ним сплачений при зверненні до суду.

Outcome: approved