Jurisdiction: civil
Date: 2021-09-14 00:00:00

\~ \~ \~ \~Позивачка, [PERSON] звернулася до суду із цивільним позовом про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, а саме, просив визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис зареєстрований в реєстрі за №2537, вчинений Приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай Олегом Станіславовичем 20.06.2020 року щодо стягнення із [PERSON] заборгованості у розмірі 14730,00 грн. за кредитним договором №653597-А від 14.09.2019 року. \~ \~ \~ \~Позов обґрунтований наступним. \~ \~ \~ \~Між [PERSON] та первісним кредитором ТОВ «СС Лоун» укладений кредитний договір №653597-А від 14.09.2019 року, право вимоги за яким перейшло до ТОВ «Фінансова компанія «ФІНФОРС». \~ \~ \~ \~Позивач 27.01.2021 року дізналася, що 30.06.2020 року постановою приватного виконавця виконавчого округу міста Києва Дорошевич В.Л. відкрито виконавче провадження ВП№62435158 щодо виконання виконавчого напису приватного нотаріуса Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С. №2537 від 20.06.2020 року про стягнення з позивача 14730,00 грн. за кредитним договором №653597-А від 14.09.2019 року. \~ \~ \~ \~Вважає, що виконавчий напис вчинений з грубими порушеннями порядку вчинення виконавчих написів, зокрема, вважає, що на підставі документів, наданих відповідачем нотаріусу, не можна встановити безспірність вимог відповідача. \~ \~ \~ \~Зазначає, що при вчинення виконавчого напису нотаріус не отримував від відповідача первинні документи щодо видачі кредиту та здійснення його часткового погашення (платіжні доручення, меморіальні ордери, розписки, чеки тощо). \~ \~ \~ \~Посилається на ст. ст. 87, 88 Закону України «Про нотаріат», п.п.1.1-1.2 Глави 16 Порядку вчинення нотаріальних дій, затвердженого наказом Міністерства юстиції України від 22.02.2012 року №296/5. \~ \~ \~ \~ \~ \~ \~ \~Ухвалою суду від 15.02.2021 року відкрите провадження у справі і справа призначена до розгляду в порядку спрощеного позовного провадження. \~ \~ \~ \~Ухвалою суду від 28.04.2021 року задоволене клопотання представника позивача [PERSON] про витребування доказів. \~ \~ \~ \~В судове засідання сторони і треті особи не з`явилися, про дату і час судового розгляду повідомлені належним чином. \~ \~ \~ \~Представник позивача [PERSON] надав суду письмове клопотання, в якому просив проводити розгляд справи без його участі та без участі позивачки [PERSON] , позов підтримав, просив задовольнити. \~ \~ \~ \~ \~ \~ \~ \~Відповідач та треті особи про причини неявки суд не повідомили, заяв і клопотань не надавали. \~ \~ \~ \~Відповідно до ст.\~280\~ЦПК України суд\~може ухвалити\~заочне рішення\~на підставі\~наявних у\~справі доказів\~за одночасного\~існування таких\~умов:\~відповідач належним\~чином повідомлений\~про дату,\~час і\~місце судового\~засідання;\~відповідач не\~з`явився в\~судове засідання\~без поважних\~причин або\~без повідомлення\~причин; відповідач не подав відзив; позивач не заперечує проти такого вирішення справи. \~ \~ \~ \~З урахуванням положень ст. ст. 223, 280 ЦПК України та думки позивача щодо заочного розгляду справи, суд вважає за можливе на підставі наявних у справі доказів провести заочний розгляд справи та ухвалити заочне рішення. \~ \~ \~ \~Відповідно до ч. 2 ст. 247 ЦПК України фіксування судового процесу за допомогою звукозаписувального технічного засобу не здійснювалося у зв`язку з неявкою всіх учасників справи. \~ \~ \~ \~Суд, з`ясувавши усі обставини справи, дослідивши всебічно, повно, безпосередньо та об`єктивно наявні у справі письмові докази, оцінивши їх належність, допустимість, достовірність, достатність і взаємний зв`язок у їх сукупності, приходить до висновку, що позовні вимоги підлягають задоволенню з наступних підстав. \~ \~ \~ \~Суд встановив, що 14.09.2019 року між [PERSON] та ТОВ «СС Лоун» укладений договір споживчого кредиту №653597-А, предметом якого є отримання кредиту в розмірі 6000,00 грн. (а. с. 8-15). \~ \~ \~ \~Відповідно до п. 1.2. договору строк на який надається кредит становить - 28 календарних днів (а. с. 8). \~ \~ \~ \~Згідно п. 4.1. договору строк користування кредитом розпочинається з дня надання кредиту позичальнику і закінчується в останній день строку користування кредитом (включно), що визначений п. 1.2. цього договору (а. с. 9). \~ \~ \~ \~Відповідно до п. 5.7. реальна річна процентна ставка за кредитом становить 602,25% (а. с. 9). \~ \~ \~ \~У розділі договору «підписи сторін» зазначається, що [PERSON] підписано (електронний підпис одноразовим ідентифікатором) (а. с. 14-15). \~ \~ \~ \~Згідно графіку платежів терміном платежу є 11.10.2019 року, 6000,00 грн. сума кредиту, 2772,00 грн. проценти за користування кредитом, загальна сума, що підлягає до сплати 8772,00 грн. (а. с. 14). \~ \~ \~ \~20.06.2020 року приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай Олегом Станіславовичем вчинений виконавчий напис №2537 за яким пропонується звернути стягнення з [PERSON] , який є боржником за кредитним договором №653597-А від 14.09.2019 року, укладеним між ним та ТОВ «СС Лоун». \~ \~ \~ \~Згідно виконавчого напису загальна сума заборгованості складає 14730,00 грн., у тому числі прострочена заборгованість за сумою кредиту 6000,00 грн., прострочена заборгованість по несплаченим відсоткам за користування кредитом 5742,00 грн., строкова заборгованість за штрафами і пенями становить 2988,00 грн. \~ \~ \~ \~Загальна сума, яка підлягає стягненню з боржника складає 14730,00 грн. \~ \~ \~ \~У виконавчому написі зазначається, що строк платежу за кредитним договором настав і стягнення заборгованості проводиться за період з 13.11.2019 року по 11.03.2020 року (а. с. 16). \~ \~ \~ \~Ухвала суду про витребування доказів від третьої особи - приватного нотаріуса Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С. останнім не виконана, а з відкритих джерел інформації випливає, що даний нотаріус 18.02.2021 року Вищою кваліфікаційною комісіє нотаріату при Мінюсті позбавлений свідоцтва про право на заняття нотаріальною діяльністю (https://justice-km.gov.ua/news/view/5606-rishennya-vischoji-kvalifikaciynoji-komisiji-notariatu). \~ \~ \~ \~Згідно ст. 13 ЦПК України суд розглядає справи не інакше як за зверненням особи, поданим відповідно до цього Кодексу, в межах заявлених нею вимог і на підставі доказів, поданих учасниками справи або витребуваних судом у передбачених цим Кодексом випадках. \~ \~ \~ \~Відповідно до ч. 1 ст. 81 ЦПК України кожна сторона зобов`язана довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом. \~ \~ \~ \~Законом України\~«Про нотаріат» та Порядком вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, передбачено, що стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. \~ \~ \~ \~Перелік документів, за якими стягнення заборгованості проводиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється п. 1 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості проводиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року №1172. \~ \~ \~ \~Згідно гл. 16 Порядку для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість, або на правочинах, що передбачають звернення стягнення на майно на підставі виконавчих написів. \~ \~ \~ \~Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, установлюється Кабінетом Міністрів України. \~ \~ \~ \~Для вчинення виконавчого напису стягувачем або його уповноваженим представником, нотаріусу подається заява, у якій, зокрема, мають бути зазначені: відомості про найменування і місце проживання або місцезнаходження стягувача та боржника; дата і місце народження боржника - фізичної особи, місце його роботи; номери рахунків у банках, кредитних установах, код за ЄДРПОУ для юридичної особи; строк, за який має провадитися стягнення; інформація щодо суми, яка підлягає стягненню, або предметів, що підлягатимуть витребуванню, включаючи пеню, штрафи, проценти тощо. Заява може містити також іншу інформацію, необхідну для вчинення виконавчого напису. \~ \~ \~ \~Вчинення виконавчого напису в разі порушення умов кредитного договору, здійснюється нотаріусом після спливу тридцяти днів з моменту надісланих боржнику повідомлень. Повідомлення вважається надісланим, якщо є відмітка боржника на письмовому повідомленні про його отримання або відмітка поштового відділення зв`язку про відправлення повідомлення на вказану в кредитному договорі адресу. \~ \~ \~ \~Умови вчинення виконавчих написів визначені Порядком вчинення виконавчих дій нотаріусами України, затвердженим наказом Міністерства юстиції України від 22.02.2012 року №296/5, зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 22.02.2012 року за №282/20595, відповідно до якого «нотаріус вчиняє виконавчі написи: якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем; за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року». \~ \~ \~ \~У постанові Великої Палати Верховного Суду від 02 липня 2019 року у справі №916/3006/17 зазначається, що, вирішуючи спір про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, суд не повинен обмежуватися лише перевіркою додержання нотаріусом формальних процедур і факту подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника згідно з Переліком документів. Для правильного застосування положень статей 87, 88 Закону України «Про нотаріат» у такому спорі суд повинен перевірити доводи сторін у повному обсязі й установити та зазначити в рішенні, чи справді на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису боржник мав безспірну заборгованість перед стягувачем, тобто чи існувала заборгованість узагалі, чи була заборгованість саме такого розміру, як зазначено у виконавчому написі, та чи не було невирішених по суті спорів щодо заборгованості або її розміру на час вчинення нотаріусом виконавчого напису. \~ \~ \~ \~Безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.99 року №1172 (пункт 3 глави 16 Порядку вчинення виконавчих дій нотаріусами України). \~ \~ \~ \~Відповідно до пункту 1 вищезазначеної постанови Кабінету Міністрів України «для одержання виконавчого напису подаються: а) оригінал нотаріально посвідченого договору (договорів); б) документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов`язання». \~ \~ \~ \~Отже, однією з основних умов вчинення виконавчих написів є наявність документів, що підтверджують безспірність заборгованості боржника. Ознакою безспірності вимоги є відсутність заперечень боржника щодо заборгованості та її розрахунку, а також відсутність будь-яких суперечностей у поданих документах. На підтвердження безспірності заборгованості нотаріусу мають бути надані документи, що свідчать про визнання боржником вимог стягувача. Тобто, нотаріус повинен упевнитися в розумінні боржником пред`явлених до нього вимог і визнання їх. \~ \~ \~ \~Також слід зазначити, що постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 22 лютого 2017 року у справі №826/20084/14, залишеною без змін ухвалою Вищого адміністративного суду України від 01 листопада 2017 року, постанову Окружного адміністративного суду міста Києва від 07 листопада 2016 року скасовано. \~ \~ \~ \~Визнано незаконною та нечинною постанову Кабінету\~Міністрів України\~від 26\~листопада 2014\~року №662\~«Про внесення\~змін до\~переліку документів,\~за якими\~стягнення заборгованості\~провадиться у\~безспірному порядку\~на підставі\~виконавчих написів\~нотаріусів» в частині, а саме: п. 1 Змін, що вносяться до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, в частині «а після слів «заставлене майно» доповнити словами «(крім випадку, передбаченого пунктом 11 цього переліку)»; доповнити розділ пунктом 11 такого змісту: «11. Іпотечні договори, що передбачають право звернення стягнення на предмет іпотеки у разі прострочення платежів за основним зобов`язанням до закінчення строку виконання основного зобов`язання. \~ \~ \~ \~Для одержання виконавчого напису подаються: а) оригінал нотаріально посвідченого іпотечного договору; б) оригінал чи належним чином засвідчена копія договору, що встановлює основне зобов`язання; в) засвідчена стягувачем копія письмової вимоги про усунення порушення виконання зобов`язання, що була надіслана боржнику та майновому поручителю (в разі його наявності), з відміткою стягувана про непогашення заборгованості; г) оригінали розрахункового документа про надання послуг поштового зв`язку та опису вкладення, що підтверджують надіслання боржнику письмової вимоги про усунення порушення виконання зобов`язання; ґ) довідка фінансової установи про ненадходження платежу», п. 2. Змін, що вносяться до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів: «Доповнити перелік після розділу «Стягнення заборгованості за нотаріально посвідченими договорами» новим розділом такого змісту: «Стягнення заборгованості з підстав, що випливають з кредитних відносин 2. Кредитні договори, за якими боржниками допущено прострочення платежів за зобов`язаннями. Для одержання виконавчого напису додаються: а) оригінал кредитного договору; б) засвідчена стягувачем виписка з рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувана про непогашення заборгованості.». Зобов`язано Кабінет Міністрів України опублікувати резолютивну частину постанови суду про визнання незаконною та нечинною Постанови Кабінету\~Міністрів України\~від 26\~листопада 2014\~року №\~662\~«Про внесення\~змін до\~переліку документів,\~за якими\~стягнення заборгованості\~провадиться у\~безспірному порядку\~на підставі\~виконавчих написів\~нотаріусів» в частині, у виданні, в якому її було офіційно оприлюднено, після набрання постановою законної сили. \~ \~ \~ \~Встановлені судом обставини у цій справі свідчать, що оскаржуваний виконавчий напис вчинений нотаріусом 20.06.2020 року, тобто після набрання законної сили постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 22 лютого 2017 року у справі №826/20084/14. \~ \~ \~ \~Відповідно до пункту 1 Переліку (в редакції, чинній на момент вчинення виконавчого напису) «Нотаріально посвідчені договори, що передбачають сплату грошових сум, передачу або повернення майна, а також право звернення стягнення на заставлене майно», для одержання виконавчого напису подаються: а) оригінал нотаріально посвідченого договору (договорів); б) документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов`язання». \~ \~ \~ \~В матеріалах справи відсутні докази того, що укладений між банком та позивачем кредитний договір, який наданий нотаріусу для вчинення виконавчого напису, був посвідчений нотаріально, а приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай Олег Станіславович на вимогу суду не надав копії документів, на підставі яких вчинений виконавчий напис №2537 від 20.06.2020 року, тому вказані обставини є ще однією підставою для визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню, саме у зв`язку з недотриманням умов вчинення виконавчого напису щодо подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника. \~ \~ \~ \~Аналогічна правова позиція викладена у постанові Верховного Суду №172/1652/18 від 21.10.2020 року. \~ \~ \~ \~Отже, станом на 20.06.2020 року приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай Олег Станіславович не мав права вчиняти виконавчий напис за №2537 щодо звернення стягнення із [PERSON] на користь ТОВ «Фінансова компанія «ФІНФОРС» грошових коштів в сумі 14730,00 грн., оскільки кредитний договір за яким є заборгованість не був підставою для безспірного стягнення на підставі виконавчого напису нотаріуса. \~ \~ \~ \~Крім того, в матеріалах справи також відсутні відомості щодо проінформованості позивача про правонаступника: Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «ФІНФОРС», оскільки останнім не доведено, що первісний кредитор та його правонаступник своєчасно та належним чином інформували позивача про порядок погашення заборгованості за кредитним договором. \~ \~ \~ \~Також, до матеріалів справи ані відповідачем, ані третіми особами не надано витребуваних судом письмових доказів на спростування тверджень позивача та на підтвердження безспірності вимог відповідача під час вчинення виконавчого напису. \~ \~ \~ \~За встановлених обставин оспорюваний виконавчий напис слід визнати таким, що не підлягає виконанню. \~ \~ \~ \~Ухвалою суду від 22.02.2021 року було вжито заходів до забезпечення позову шляхом зупинення стягнення на підставі виконавчого документа. \~ \~ \~ \~На підставі вимог п. 7 ст. 158 ЦПК України у разі ухвалення судом рішення про задоволення позову заходи забезпечення позову продовжують діяти протягом дев`яноста днів з дня набрання вказаним рішенням законної сили або можуть бути скасовані за вмотивованим клопотанням учасника справи. \~ \~ \~ \~У відповідності до вимог ч. 1 ст. 141 ЦПК України, у зв`язку з задоволенням позовних вимог у повному обсязі, на відповідача слід покласти сплату судового збору за подання позову у розмірі 908,00 грн., окрім того, з відповідача на користь позивача підлягає стягненню судовий збір, сплачений позивачем за забезпечення позову у розмірі 454,00 грн. \~ \~ \~ \~

Outcome: approved