Jurisdiction: civil
Date: 2021-09-15 00:00:00

Позивач звернулася до суду із зазначеною позовною заявою, яку уточнила та в обґрунтування уточнених позовних вимог вказувала на те, що 23.10.2020 приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С. вчинено виконавчий напис № 78395 про стягнення з неї грошових коштів на користь ТОВ «Фінансова компанія «Фактор Груп» в розмірі 46655,67 грн. Про вказане вона дізналася отримавши лист від приватного виконавця виконавчого округу міста Києва Дорошкевич В.Л., в якому знаходилася постанова про стягнення в межах виконавчого провадження № 63622374 на заробітну плату, пенсію, стипендію та інші доходи боржника. Також, про стягнення з неї на користь приватного виконавця Дорошкевич В.Л. витрат на проведення виконавчого провадження в розмірі 1000,00 грн. та вимога про стягнення основної винагороди виконавця в розмірі 10% від суми стягнення за виконавчим документом. Загальна сума, яка підлягає стягненню з неї за виконавчим провадженням № 63622374 складає 52321,24 грн. Зазначає, що з виконавчим написом вона не згодна та вважає, що він не підлягає виконанню, оскільки вчинений приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С. з грубим порушенням чинного законодавства України та порядку вчинення виконавчих написів нотаріусами, зокрема за відсутності документів, які підтверджують безспірність заборгованості та з порушенням процедури його вчинення, нотаріус не пересвідчитися, що сума заборгованості є безспірною та маються правові підстави для її стягнення, здійснено стягнення заборгованості поза межами строку позовної давності. Крім того, вказує, що неможливо встановити чи має право вимоги відповідач до неї за кредитним договором укладеним між нею та ПАТ «ТераБанк», оскільки мало місце декілька договорів відступлення права вимоги умови яких невідомі. Більш того, виконавчий напис містить не достовірну інформацію про місце її проживання, адже вона ніколи не проживала в м. Києві та не мала там майна. У зв`язку з чим просить суд, визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис № 78395, вчинений приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай Олегом Станіславовичем 23.10.2020, про стягнення з [PERSON] на користь ТОВ «ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ «ФАКТОР ГРУП» грошових коштів в розмірі 46655,67 грн. та стягнути з відповідача на її користь сплачений нею судовий збір у розмірі 908,00 грн. Ухвалою судді від 12.01.2021 позовна заява прийнята судом до розгляду та призначено підготовче засідання, за заявою позивача у приватного нотаріуса Житомирського міського нотаріального округу Горая О.С. та у ТОВ «ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ «ФАКТОР ГРУП», витребувані докази на підтвердження викладених у позові обставин (а.с. 15). Ухвалою суду від 05.07.2021 прийнято уточнену позовну заяву [PERSON] до ТОВАРИСТВА З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ «ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ «ФАКТОР ГРУП», треті особи: Приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай Олег Станіславович, Приватний виконавець виконавчого округу м. Києва Дорошкевич Віра Леонідівна про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню (а.с. 101). 13.08.2021 підготовче провадження закрите та справу призначено до судового розгляду по суті (а.с. 110). Позивач в судове засідання не з`явилася, від неї надійшла заява, в якій вона просила розглядати справу за її відсутності, позовні вимоги підтримала та просила їх задовольнити в повному обсязі. Проти винесення заочного рішення не заперечувала (а.с. 119). Представник відповідача - ТОВ «ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ «ФАКТОР ГРУП» в судове засідання повторно не з`явився, про час та місце розгляду справи повідомлявся у встановленому законом порядку (а.с. 18, 26, 112, 115, 118), про причини неявки суду не повідомив заяв про розгляд справи за відсутності його представника до суду не надходило, відзиву не подано. Треті особи: приватний виконавець виконавчого округу міста Києва Дорошкевич В.Л. та приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С., в судове засідання не з`явилися, причини неявки не повідомили, про час та місце розгляду справи повідомлені у встановленому законом порядку (а.с. 19, 27, 30, 31, 43, 53, 105, 106, 117). Зі згоди позивача, яка не заперечує проти заочного розгляду справи, суд на місці постановив ухвалити по справі заочне рішення, на підставі наявних у справі доказів, що відповідає положенням ст. 280 ЦПК України. В зв`язку з неявкою в судове засіданні всіх осіб, які беруть участь у справі, відповідно до ч. 2 ст. 247 ЦПК України, фіксування судового процесу за допомогою звукозаписувального технічного засобу не здійснювалось. Суд, вивчивши матеріали справи, вважає, що позовні вимоги підлягають задоволенню з наступних підстав. В судовому засіданні встановлено, що 23.10.2020 року приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Гораєм Олегом Станіславовичем вчинено виконавчий напис, зареєстрований у реєстрі за № 78395 про стягнення з [PERSON] 46055,67 грн. в рахунок заборгованості за кредитним договором 33778 від 22 лютого 2012 року, укладеним з ПУБЛІЧНИМ АКЦІОНЕРНИМ ТОВАРИСТВОМ «ТЕРРА БАНК», правонаступником усіх прав та обов`язків якого на підставі Договору Відступлення Прав Вимоги за кредитними договорами 1/08 від 14 серпня 2013 є ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ «ТРАНСМЕД-ТРЕЙД», правонаступником усіх прав та обов`язків якого, на підставі Угоди про заміну сторони у договорі Відступлення Прав Вимоги за кредитними договорами б/н від 26 лютого 2014 є ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ «ВВС-ФАКТОРИНГ», правонаступником усіх прав та обов`язків якого на підставі Договору Відступлення Прав Вимоги за кредитними договорами 4/09 від 04 вересня 2014 є ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ «ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ СМАРТ ГРУП», правонаступником усіх прав та обов`язків якого на підставі Договору Відступлення Прав Вимоги за кредитними договорами 17/11.17 від 17 листопада 2017 є ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ «ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ «ФАКТОР ГРУП», заборгованість за кредитним договором 33778 від 22 лютого 2012 року. Згідно змісту виконавчого напису строк платежу за Кредитним договором 33778 від 22 лютого 2012 року настав, а боржником допущено прострочення платежів. Стягнення заборгованості, згідно змісту виконавчого напису, проводилося за період з 17.11.2017 по 10.12.2019. Сума заборгованості складає 46055,67 грн., в тому числі: прострочена заборгованість за сумою кредиту - 10083,34 грн.; прострочена заборгованість за комісією - 35972,19 грн.; прострочена заборгованість по несплаченим відсоткам за користування кредитом становить 0,14 грн. (а.с. 82). За вчинення виконавчого напису нотаріусом на підставі ст. 31 ЗУ «Про нотаріат» стягнуто плату зі стягувача в розмірі 600,00 грн, з послідуючим стягненням з боржника на користь стягувача. Загальна сума, що підлягає стягненню - 46655,67 грн. Вказане підтверджується копією виконавчого напису (а.с. 82, 90), наданого приватним виконавцем виконавчого округу міста Києва Дорошкевич В.Л. на виконання ухвали суду (а.с. 35). Постановою приватного виконавця виконавчого округу міста Києва Дорошкевич В.Л від 16.11.2020 року відкрито виконавче провадження ВП № 63622374 з виконання виконавчого напису № 78395 від 23.10.2020 року, виданого приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Гораєм О.С. про стягнення з [PERSON] на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «ФК «ФАКТОР ГРУП» заборгованості в розмірі 46655,67 грн (а.с. 78). Згідно наданих на виконання ухвали суду приватним виконавцем виконавчого округу міста Києва Дорошкевич В.Л. матеріалів виконавчого провадження 63622374, заведеного на підставі спірного виконавчого напису (а.с. 58-90), встановлено, що 22 лютого 2012 року між ПАТ «ТЕРРА БАНК» та [PERSON] був укладений кредитний договір №33778, за умовами якого банк зобов`язався надати позичальнику кредит на умовах овердрафту, у сумі, що не перевищує 10 000 грн., зі строком користування грішми до 22.02.2013 року, з можливістю продовження строку користування грішми до 22.02.2014 року. Цільове використання кредиту - на споживчі цілі, про що свідчить копія кредитного договору (а.с. 83-88). Як зазначено у виконавчому написі, правонаступником усіх прав та обов`язків ПАТ «ТЕРРА БАНК», на підставі договору відступлення прав вимоги за кредитними договорами 1/08 від 14 серпня 2013 було ТОВ «ТРАНСМЕД-ТРЕЙД», правонаступником усіх прав та обов`язків якого, на підставі угоди про заміну сторони у договорі відступлення прав вимоги за кредитними договорами б/н від 26 лютого 2014 було ТОВ «ВВС-ФАКТОРИНГ», правонаступником усіх прав та обов`язків якого на підставі договору відступлення прав вимоги за кредитними договорами 4/09 від 04 вересня 2014 було ТОВ «ФК СМАРТ ГРУП», правонаступником усіх прав та обов`язків якого на підставі договору відступлення прав вимоги за кредитними договорами 17/11.17 від 17 листопада 2017 є ТОВ «ФК «ФАКТОР ГРУП». Однак, в матеріалах справи відсутні договори відступлення права вимоги. Також, позивач у позовній заяві вказувала, що їй не було відомо про правонаступництво та ніяких відомостей на її адресу не надходило. Приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С. та відповідач ТОВ ФК «Фактор Груп», кожен окремо не надали суду належних та допустимих доказів існування таких договорів відступлення прав вимоги та надання їх нотаріусу при вчиненні виконавчого напису, що могло б свідчити про виконання законодавчо визначених умов вчинення виконавчого напису та безспірність вимоги. Такі докази суд витребовував згідно ухвали від 12.01.2021, однак вони суду не надані. Відповідно до ч.10 ст. 84 ЦПК України, у разі неподання учасником справи з неповажних причин або без повідомлення причин доказів, витребуваних судом, суд залежно від того, яка особа ухиляється від їх подання, а також яке значення мають ці докази, може визнати обставину, для з`ясування якої витребовувався доказ, або відмовити у його визнанні, або може здійснити розгляд справи за наявними в ній доказами, або, у разі неподання таких доказів позивачем, - також залишити позовну заяву без розгляду. Беручи до уваги викладене, суд розглядає справу на підставі наявних доказів, та у зв`язку з неподанням відповідачем витребуваних доказів того, що нотаріусу подавалися оригінали договорів про відступлення прав вимоги, приходить до висновку, про визнання їх неподання. Згідно ч.1 ст.13 ЦПК України, суд розглядає справи не інакше як за зверненням особи, поданим відповідно до цього Кодексу, в межах заявлених нею вимог і на підставі доказів, поданих учасниками справи або витребуваних судом у передбачених цим Кодексом випадках. Відповідно до ст. 18 ЦК України нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і в порядку встановлених законом. Згідно п. 19 ч. 1 ст. 34 Закону України «Про нотаріат», виконавчий напис є нотаріальною дією, що вчиняють нотаріуси. Здійснення виконавчого напису нотаріусом врегульовано ст. ст. 87, 88, 89 Закону України «Про нотаріат», Постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172 «Про затвердження переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів», а також вимогами Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженої наказом Міністерства юстиції України від 22 лютого 2012 року № 296/5, зареєстрованого в МЮ України 22 лютого 2012 року за № 282/20595. Відповідно до вимог ст. 87 Закону України «Про нотаріат», п. 1.1. ч. 1 Глави 16 Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Відповідно до ч. 2 Переліку документів, затвердженого постановою Кабінету міністрів України від 29 червня 1999 року №1172, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, для одержання виконавчого напису додаються: а) оригінал кредитного договору; б) засвідчена стягувачем виписка з рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувача про непогашення заборгованості. Відповідно до п. 2.1. ч. 2 Глави 16 Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України для вчинення виконавчого напису стягувачем або його уповноваженим представником нотаріусу подається заява, у якій, зокрема, мають бути зазначені: відомості про найменування і місце проживання або місцезнаходження стягувача та боржника; дата і місце народження боржника - фізичної особи, місце його роботи; номери рахунків у банках, кредитних установах, код за ЄДРПОУ для юридичної особи; строк, за який має провадитися стягнення; інформація щодо суми, яка підлягає стягненню, або предметів, що підлягатимуть витребуванню, включаючи пеню, штрафи, проценти тощо. Заява може містити також іншу інформацію, необхідну для вчинення виконавчого напису. Відповідно до ч. 1 ст. 88 Закону України «Про нотаріат», п.п. 3.1., 3.3., 3.4. ч. 3 Глави 16 Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою вчиняється виконавчий напис, законом установлено інший строк давності, виконавчий напис вчиняється у межах цього строку. Строки, протягом яких може бути вчинено виконавчий напис, обчислюються з дня, коли у стягувача виникло право примусового стягнення боргу. За змістом п. 2.3 глави 16 розділу ІІ «Про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України» вчинення виконавчого напису в разі порушення основного зобов`язання здійснюється нотаріусом після спливу тридцяти днів з моменту надісланих банком повідомлень - письмової вимоги про усунення порушень боржнику. В матеріалах справи відсутні докази вручення повідомлення про наявність заборгованості за кредитним договором, що є порушенням п. 2.3 глави 16 розділу ІІ «Про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України». Вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається за фактом подання стягувачем документів, які згідно із відповідним Переліком є підтвердженням безспірності заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем. Однак сам по собі цей факт (подання стягувачем відповідних документів нотаріусу) не свідчить про відсутність спору стосовно заборгованості як такого. Суду не надано доказів подання нотаріусу оригіналів кредитного договору та договорів відступлення прав вимоги, внаслідок яких право вимоги нібито перешило до ТОВ «ФК Фактор груп». Тому, суд вважає доведеною позицію сторони позивача, що підстави вважати заборгованість безспірною на момент вчинення виконавчого напису були відсутні, як і саме право вимоги ТОВ «ФК Фактор Груп» на стягнення такої заборгованості. Крім цього, вирішуючи спір про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, суд не повинен обмежуватися лише перевіркою додержання нотаріусом формальних процедур і факту подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника згідно з Переліком. Для правильного застосування положень статей 87,88 Закону України «Про нотаріат»у такому спорі суд повинен перевірити доводи сторін у повному обсязі й установити та зазначити в рішенні, чи справді на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису боржник мав безспірну заборгованість перед стягувачем, тобто чи існувала заборгованість узагалі, чи була заборгованість саме такого розміру, як зазначено у виконавчому написі, та чи не було не вирішених по суті спорів щодо заборгованості або її розміру на час вчинення нотаріусом виконавчого напису. Така правова позиція Великої Палати Верховного Суду викладена в постанові ВП ВС від 15.01.2020 по справі № 305/2082/14-ц та відповідає висновкам, викладеним у раніше ухвалених нею постановах від 27 березня 2019 року у справі № 137/1666/16-ц та від 02 липня 2019 року у справі № 916/3006/17. Як слідує з оспорюваного виконавчого напису нотаріуса, він виданий щодо стягнення заборгованості за кредитним договором № 33778 від 22.02.2012, укладеним між ПАТ «ТерраБанк» та [PERSON] , предметом якого були кредитні кошти, з кінцевим строком їх повернення 22.02.2013, який міг бути продовжений до 22.02.2014 (а.с. 83). Оскільки в кредитному договорі визначено строк повернення кредиту 22.02.2014, то відповідно не пізніше 22.02.2014 [PERSON] мала сплатити всю суму боргу за вказаним договором, а в банку виникло право вимоги до неї на всю суму заборгованості. Нарахування процентів за користування кредитом та інших нарахувань обумовлених договором (в тому числі комісії), після вказаної дати не узгоджується з положеннями ст. ст.. 526,530,1048,1054 ЦК України. Аналогічна правова позиція викладена в п. 54 Постанови Великої Палати Верховного Суду від 28.03.2018 у справі №444/9519/12. При вчинені вказаного виконавчого напису, нотаріусу надавалася виписка по рахунку [PERSON] станом на 10.12.2019 з сумою заборгованості 46055,67 грн., в якій вказано, що сума нарахована за період з 17.11.2017 по 10.12.2019 (а.с. 89). З наданого розрахунку заборгованості слідує, що стягувач просив видати виконавчий напис на вказану суму, з періодом її нарахування з 17.11.2017 по 10.12.2019 (а.с. 89), що й зроблено нотаріусом (а.с. 82), однак, вказане не узгоджується з нормами ст. 88 закону України «Про нотаріат» щодо можливості вчинення виконавчого напису виключно щодо вимог про безспірну заборгованість, заявлених в межах строку позовної давності. Як слідує зі змісту кредитного договору, останнім днем повернення кредиту є 22.02.2014, тобто після настання вказаної дати у кредитора виникло право вимоги щодо всієї суми заборгованості за кредитним договором. З вказаної дати, протягом трьох років, а саме до 22.02.2017 кредитор мав право звернутися до нотаріуса з вимогою про вчинення виконавчого напису про стягнення заборгованості, однак, після спливу вказаного строку, банк втратив таке право, оскільки заборгованість, з дня виникнення права вимоги за якою минуло більше трьох років не може вважатися безспірною, а тому стягнення такої заборгованості шляхом вчинення виконавчого напису суперечить вимогам закону. Як слідує зі змісту виконавчого напису нотаріуса від 23.10.2020, він вчинений нотаріусом після спливу трьох років з дня виникнення у банку права вимоги за кредитним договором № 33778 від 22.02.2012, а тому вказаний виконавчий напис вчинений з порушенням закону та підлягає визнанню таким, що не підлягає виконанню. Враховуючи наведене, суд прийшов до висновку, що вимоги ТОВ «ФК «Факторг Груп» до [PERSON] , за якими видано виконавчий напис нотаріусом, на момент звернення стягувача з заявою до нотаріуса, не були безспірними, при видачі виконавчого напису нотаріусом вказана обставина не була перевірена, а тому вимоги [PERSON] підлягають задоволенню з визнанням виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню. Оцінивши усі докази, що є у справі, в їх сукупності, суд доходить висновку, що позовні вимоги позивача що стосуються визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, є обґрунтованими та доведеними, в розумінні вказаних норм, а тому підлягають задоволенню. Оскільки, позов задоволено то відповідно до п. 1 ч. 2 ст. 141 ЦПК України, з відповідача ТОВ «ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ «ФАКТОР ГРУП» на користь позивача підлягають стягненню понесені останнім та підтверджені витрати по оплаті судового збору в розмірі 908,00 грн. (а.с.2).

Outcome: approved