Jurisdiction: civil
Date: 2021-05-17 00:00:00

Позивач звернувся до суду з позовом до ТОВ «ФК «Аланд», треті особи, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору Приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С., Приватний виконавець виконавчого округу міста Києва Клітченко О.А., про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню та стягнення безпідставно набутих коштів, посилаючись на те, що 05.10.2020 року [PERSON] приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу, на підставі ст.ст. 87-91 Закону України «Про нотаріат», п.2 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.1999 року №1172 було вчинено виконавчий напис №57641 в якому звернуто стягнення (надалі за текстом виконавчий напис): з громадянина України [PERSON] , який є Боржником за Кредитним договором №005-16093-310813 від 31.08.2013 року, який укладено ПАТ «Дельта Банк» (код ЄДРПОУ 34047020) правонаступником усіх прав та обов`язків якого, на підставі Договору Відступлення Прав Вимоги за кредитними договорами 41-К від 06.10.2017 є Товариство з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «КРЕДИТ-КАПІТАЛ» (ідентифікаційний код юридичної особи 35234236), правонаступником всіх прав та обов`язків якого, на підставі Договору Відступлення Прав Вимоги за кредитними договорами №11/08/2020-ФА від 11.08.2020 року є Товариство з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «АЛАНД»» (ідентифікаційний код юридичної особи 42642578), далі іменований - Стягувач. В вище вказаному виконавчому написі нотаріуса зазначено, що строк платежу за Кредитним договором №005-16093-310813 від 31.08.2013 року настав, стягнення заборгованості проводиться за період з 11.08.2020 по 17.08.2020. Сума заборгованості складає 17 973,67 грн. з яких: 13 188,02 грн. - прострочена заборгованість за сумою кредиту, 0,00 грн. - прострочена заборгованість за комісією, 4785,65 грн. - прострочена заборгованість по несплаченим відсоткам за користування кредитом; 00,00 грн. - строкова заборгованість за сумою кредиту; 0,00 грн. - строкова заборгованість за комісією; 0,00 грн. - строкова заборгованість по несплаченим відсоткам за користування кредитом, 0,00 грн. - строкова заборгованість за штрафами і пенями. Додатково стягнута плата за вчинення виконавчого напису в сумі 500,00 грн., таким чином загальна сума яка стягується за виконавчим написом дорівнює 18473,67 грн. Даний виконавчий напис пред`явлено до примусового виконання до приватного виконавця виконавчого округу міста Києва Клітченко Оксани Анатоліївни, що підтверджується постановою про відкриття виконавчого провадження за ВП №63993245, винесеної 24.12.2020 року. 05.01.2021 року була винесена постанова про звернення на заробітну плату, пенсію, стипендію та інші доходи боржників за ВП № 63993245 приватним виконавцем виконавчого округу міста Києва Клітченко О.А. при примусовому виконанні виконавчого напису №57641 виданого 05.10.2020 року відповідно до якої було стягнуто з [PERSON] з його заробітної плати станом на січень 2021 року 1 228,25 грн., що підтверджується Довідкою вих. №15 від 29.01.2021 року. Позивач вважає даний виконавчий напис таким, що не підлягає виконанню з таких підстав. Відповідно до ст. 87 Закону України «Про нотаріат», для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затверджений постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 р. № 1172, (далі - Перелік). Відповідно до ч.1 ст. 88 Закону України «Про нотаріат», нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Відповідно до п.2 Переліку, Кредитні договори, за якими боржниками допущено прострочення платежів за зобов`язаннями. Для одержання виконавчого напису додаються: а) оригінал кредитного договору; б) засвідчена стягувачем виписка з рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувана про непогашення заборгованості. Тобто, нотаріус при вчиненні виконавчого напису має перевірити: безспірність заборгованості та той факт, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, має бути оригінал договору та засвідчена стягувачем виписка з рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості та строків його погашення. Нотаріусом не дотримана жодна з вимог зазначених в п.2 Переліку, та в ч.1 ст. 88 Закону України «Про нотаріат», що підтверджується наступним. Щодо наявності спору за заборгованістю за договором на якому вчинено виконавчий напис. Приватний виконавець виконавчого округу міста Києва Клітченко Оксана Анатоліївна на запит адвоката Хворост. Д.М. від 03.01.2021 року вих. №1 надала відповідь від 12.01.2021 за вих. 5/6 та копії: виконавчого напису нотаріуса № 57641 від 05.10.2020, копію оферти [PERSON] адресовану Публічному акціонерному товариству «Дельта Банк» від 31.08.2013 р., копію заяви про примусове виконання рішення ТОВ «Фінансова Компанія «АЛАНД» від 21.12.2020, копію постанови про відкриття виконавчого провадження №63993245 від 24.12.2020. Копію всіх інших постанов, винесених виконавцем, приватний виконавець на вимогу адвоката не надіслав, адвокат їх отримувала шляхом роздрукування із автоматизованої системи виконавчих проваджень із сервісу «Доступ сторін до виконавчого провадження». Позивач [PERSON] даною офертою (заявою) від 31.08.2013 року пропонував ПАТ «Дельта Банк» укласти договір на умовах визначених в Пропозиції та відповідно до Правил банківського обслуговування фізичних осіб у ПАТ «Дельта Банк» затверджених рішенням Ради Директорів Банку від 20 березня 2013 р. протокол №14 (надалі - Правила) і Тарифів Банку, зазначених в п. 2.6. Частини 2. Цієї Пропозиції, що є невід`ємною частиною цієї Пропозиції, укласти Договір на невизначений строк дії, в рамках якого: відкрити поточний рахунок з використання платіжної картки і встановити кредитний ліміт. Виконавчим написом звернуто стягнення за кредитним договором № 005-16093-310813 від 31.08.2013, разом з тим виконавчий напис вчинено на оферті (пропозиції) ЯАТ «Дельта Банк» на укладення Кредитного Договору. Кредитний договір за №005-16093-310813 від 31.08.2013 в матеріалах виконавчого напису відсутній. Відсутній акцепт банку. Відтак відсутні підстави вважати що оферта банку була акцептована і що договір укладено. Також Стягувач не надав чинну на момент укладення Договору редакцію Правил та Тарифів Банку, які відповідно до пункту 7.1 оферти є складовою та невід`ємною частиною Пропозиції. Таким чином, матеріали виконавчого напису не містять Кредитного Договору №005-16093-310813 від 31.08.2013 укладеного між [PERSON] та ПАТ «Дельта Банк», виконавчий напис вчинено на оферті [PERSON] яку Банк не акцептував. Нотаріус не мав права вчиняти виконавчий напис на оферті, яка без акцепту не є Договором, а є лише Пропозицією укласти Договір. Відповідно до п. 2.4 та пункту 1.3 частини 3 Заяви (Пропозиції) [PERSON] , строк ліміту кредитної лінії становить 364 календарних дні. Тобто навіть, якщо припустити, що Пропозиція було акцептована, то строк виконання кредиту становив би рівно 1 рік з дати Акцепту, враховуючи, що дата Акцепту не встановлена, відтак неможливо встановити точну дату коли настала дата вимоги. Якщо навіть припустити, що пропозиція була акцептована, але враховуючи, що відповідно до п. 2.2 Пропозиції на Акцепт надавалось 30 днів, то строк виконання зобов`язання повинен був настати у вересні 2014 року, тобто з дати настання вимоги до дати виконавчого напису минуло більше 6 років. Згідно із ст.257 ЦК України, загальна позовна давність встановлюється тривалістю у три роки. Відповідно до ч. 5 ст. 261 ЦК України, за зобов`язаннями з визначеним строком виконання перебіг позовної давності починається зі спливом строку виконання. Тобто, нотаріус повинен був встановити, коли сплинув строк виконання зобов`язання по кожному конкретному платежу, і не міг стягувати суму заборгованості за зобов`язаннями, які виникли за три роки до того, як банк звернувся до нього із вимогою про видачу виконавчого напису. Враховуючи що ліміт кредитної лінії надавався строком дії на 1 рік тобто до 31.08.2014 року то трирічний термін із дати вимоги вже давно настав та сплинув 31.08.2018 року, а відповідач звернувся до нотаріуса в жовтні 2020 року. Нотаріус у виконавчому написі зазначив, що строк платежу за кредитним договором настав, при цьому не зазначив за якими конкретними зобов`язаннями коли даний строк настав, коли були зняті кошти та коли настав строк вимоги, а відтак і строк позовної давності спливає за кожним платежем окремо. Позивачу невідомо точно, з чого виходив стягувач та нотаріус коли робили такі розрахунки заборгованості, так як, у позивача відсутній детальний розрахунок даних сум, але позивач припускає, що дані суми нараховані взагалі без посилання на жодний документ (виписку по рахунку) тобто, є абсолютно необгрунтованими та надуманими. Отже, нотаріусом не перевірено факт, що з дня виникнення вимоги минуло не більше трьох років, нотаріусом стягнута заборгованість поза межами строку позовної давності і це порушення закону приховано за помилковим та протиправним твердженням нотаріуса, що стягнення проводиться 11.08.2020 року по 17.08.2020 року. Тому, позивач вважає спірною заборгованість нараховану у виконавчому написі нотаріуса так як, вона не підтверджується жодним доказом. Щодо вимог про наявність виписки з рахунку. Відповідно до п.2 Переліку, Кредитні договори, за якими боржниками допущено прострочення платежів за зобов`язаннями. Для одержання виконавчого напису зокрема подаються: б) засвідчена стягувачем виписка з рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувана про непогашений заборгованості. Враховуючи, що матеріали виконавчого напису не містять виписки по рахунку, а оферта в п.11 має посилання, що [PERSON] отримав картку № [NUMBER] незрозуміло чи скористався клієнт [PERSON] взагалі карткою, та чи знімав він з неї кошти, чи розраховувався нею за товари, тому і не можливо встановити коли настав строк вимоги за платежем. Взагалі відсутні докази, що клієнт банку [PERSON] отримав картку. Відтак, позивач не має уявлення, як нотаріус встановив той факт, що строк виконання зобов`язання настав враховуючи, не надання доказів та точних дат зняття коштів з картки, та повного тексту договору. Отже, виконавчий напис №57641 від 05.10.2020 вчинений на Пропозиції не має виписки з особового рахунку, а саме, з номера картки № [NUMBER] . Тому позивач вважає, що нотаріусу не був наданий весь кредитний договір з усіма додатками, які є невід`ємною частиною договору. Щодо відсутності доказів відступлення прав вимоги за Кредитним договором. У матеріалах виконавчого напису відсутні докази на підставі яких до відповідача перейшло право вимоги за Кредитним договором №005-16093-310813 від 31.08.2013 року, укладений позивачем з ПАТ «Дельта Банк», як до правонаступника, до Товариство з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «КРЕДИТ-КАПІТАЛ» (ідентифікаційний код юридичної особи 35234236), а те, в свою чергу, до правонаступника Товариство з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «АЛАНД» (ідентифікаційний код юридичної особи 42642578). У виконавчому написі є посилання про те, що право вимоги за кредитним договором від ПАТ «Дельта Банк» (код ЄДРПОУ 34047020) правонаступником усіх прав та обов`язків якого, на підставі Договору Відступлення Прав Вимоги за кредитними договорами 41-К від 06.10.2017 є Товариство з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «КРЕДИТ-КАПІТАЛ» (ідентифікаційний код юридичної особи 35234236), правонаступником всіх прав та обов`язків якого, на підставі Договору Відступлення Прав Вимоги за кредитними договорами №11/08/2020-ФА від 11.08.2020 року є Товариство з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «АЛАНД»» (ідентифікаційний код юридичної особи 42642578), але жодних доказів даним обставинам позивач не має, жодна з вище перелічених юридичних осіб не повідомила позивача про відступлення права вимоги та про правонаступництво. Згідно із ч. 2 ст. 516 ЦК України, якщо боржник не був письмово повідомлений про заміну кредитора у зобов`язанні, новий кредитор несе ризик настання несприятливих для нього наслідків. У цьому разі виконання боржником свого обов`язку первісному кредиторові є належним виконанням. Нові кредитори не повідомили письмово [PERSON] про заміну первісного кредитора і про нові рахунки за якими необхідно було здійснювати платежі. Згідно із ч.2 ст.517 ЦК України, боржник має право не виконувати свого обов`язку новому кредиторові до надання боржникові доказів переходу до нового кредитора прав у зобов`язанні. Відповідно до ч.2 ст.518 ЦК України, якщо боржник не був письмово повідомлений про заміну кредитора у зобов`язанні, він має право висунути проти вимоги нового кредитора заперечення, які він мав проти первісного кредитора на момент пред`явлення йому вимоги новим кредитором або, якщо боржник виконав свій обов`язок до пред`явлення йому вимоги новим кредитором, - на момент його виконання. Позивач не був належним чином повідомлений про заміну первісного кредитора, і не володіє інформацією та не володіє жодним доказом в підтвердження факту відступлення прав вимоги від ПАТ «Дельта Банк» до ТОВ «Фінансова компанія «КРЕДИТ-КАПІТАЛ» (ідентифікаційний код юридичної особи 35234236) і потім до ТОВ «Фінансова компанія «АЛАНД» (ідентифікаційний код юридичної особи 42642578). Щодо того, що нотаріус керувався пунктом порядку який визнаний рішенням суду незаконним та не чинним. Приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С. 05.10.2020 року, вчинив виконавчий напис №57641

Outcome: approved