Jurisdiction: civil
Date: 2021-12-07 00:00:00

Позивач [PERSON] звернулася до суду з позовом до ТОВ «Українські фінансові операції», до ТОВ «Фінансова компанія «Онлайн фінанс», треті особи: приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай Олег Станіславович, приватний виконавець виконавчого округу Дніпропетровської області Сидорук Леся Вікторівна, про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню. В обґрунтування позовних вимог посилається на те, що у вересні 2021 року їй стало відомо про постанову приватного виконавця від 14.07.2021 р. про звернення стягнення на заробітну плату, пенсію, стипендію та інші доходи боржника. З даних постанов видно наявність виконавчого напису № 100221 від 20.11.2020 р., вчиненого приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С.. Окрім цього, позивач зазначає, що на адресу приватного виконавця нею було надіслано заяву про отримання копії виконавчого напису нотаріуса, у відповідь їй була направлена копія виконавчого напису з якого вбачається, що з неї була стягнута заборгованість за кредитним договором 684070614 від 22.07.2019 року у розмірі 36591,76 грн. та за вчинення виконавчого напису 1200 грн. Позивач вважає, що виконавчий напис № 100221 від 20.11.2020 р. вчинено з порушенням порядку вчинення виконавчих написів нотаріусами та вважає даний виконавчий напис таким, що не підлягає виконанню, що і змусило її звернутися до суду із даним позовом, посилаючись на те, що нотаріус при вчиненні виконавчого напису керувався тільки сумою заборгованості, наданою стягувачем без надання її обґрунтування, що не може бути доказом безспірності грошових вимог позивача до неї, а також їй не було надіслано вимогу про можливе стягнення заборгованості, а отже відповідно до ст. 88 Закону України «Про нотаріат» нотаріус не міг вчинити виконавчий напис, оскільки подані документи не підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та відсутні докази того, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку. У зв`язку з чим, позивач просить суд визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис № 100221 від 20.11.2020 р. про стягнення з неї на користь ТОВ «Фінансова компанія «Онлайн фінанс» заборгованості за кредитним договором, стягнути з відповідача на її користь судовий збір. Позивач [PERSON] у судове засідання не з`явилася, однак раніше подала до суду письмову заяву, в якій просила справу розглядати без її участі, зазначила, що не заперечує проти винесення заочного рішення. Представник відповідача - ТОВ «Фінансова компанія «Онлайн фінанс» у судове засідання не з`явився, про дату, час та місце розгляду справи повідомлений своєчасно та належним чином, причини неявки суду не повідомив, заяви про розгляд справи за відсутністю представника товариства, відзиву на позов та витребуваних судом документів до суду не подав, у зв`язку з чим, зі згоди позивача та на підставі ст.ст. 223 ч. 4, 280 ЦПК України, суд вважає можливим розглянути справу у відсутності представника відповідача та постановити заочне рішення на підставі наявних у справі доказів. Третя особа - приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С. у судове засідання не з`явився, про дату, час та місце розгляду справи повідомлений своєчасно та належним чином, заяви про розгляд справи за його відсутністю, та письмових пояснень на позов до суду не подав. Третя особа - приватний виконавець виконавчого округу Дніпропетровської області Сидорук Л.В. у судове засідання не з`явився, раніше надіслала до суду письмову заяву про розгляд справи без її участі. Крім того, надіслала витребувані судом докази. Перевіривши матеріали справи, оцінивши докази у їх сукупності, судом встановлено, що на підставі договору № 684070614 від 22.07.2019 року між [PERSON] та ТОВ «Манівео Швидка Фінансова Допомога» було укладено кредитний договір та позивач отримав кредит в розмірі 9920 грн. на період 30 днів, з процентною фіксованою ставкою за користування кредитом 0,60% за кожен день. 20.11.2020 р. приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С. було вчинено виконавчий напис, зареєстрований в реєстрі за № 100221, про стягнення з [PERSON] на користь ТОВ «Фінансова компанія «Онлайн фінанс», якому ТОВ «Таліон Плюс» відступило право вимоги на підставі Договору відступлення прав вимоги № 05/0820-01 від 05.08.2020 року, якому в свою чергу ТОВ «Манівео Швидка Фінансова Допомога» на підставі Договору відступлення прав вимоги № 28/1118-01 від 28.11.2018 року, відступило право вимоги за кредитними договорами № 684070614 від 22.07.2019 р., укладеного між ТОВ «Манівео Швидка Фінансова Допомога» та [PERSON] . Виконавчим написом запропоновано задовольнити вимоги ТОВ «Фінансова компанія «Онлайн фінанс» та стягнути з [PERSON] заборгованість за період з 04.11.2020 р. по 04.11.2020 р. в розмірі: заборгованість за сумою кредиту - 9919,08 грн.; заборгованість за несплаченим відсотками за користування кредитом - 17864,02 грн.; заборгованість за нарахованою пенею і штрафами - 8808,66 грн., за вчинення виконавчого напису нотаріусом на підставі ст. 31 Закону України «Про нотаріат» стягнуто плату із стягувача, яка підлягає стягненню з боржника на користь стягувача; загальна сума заборгованості [PERSON] становить 37791,76 грн.. На підставі виконавчого напису № 100221 від 20.11.2020 р. приватним виконавцем виконавчого округу міста Дніпропетровської області Сидорук Л.В., в межах виконавчого провадження ВП № 65864227, 22.06.2021 р. було винесено постанову про відкриття виконавчого провадження та 14.07.2021 року винесено постанову про звернення стягнення на заробітну плату, пенсію, стипендію та інші доходи боржника, щодо стягнення з [PERSON] на користь ТОВ «Фінансова компанія «Онлайн фінанс» заборгованості у розмірі 37791,76 грн.. Відповідно до ст. 15 ЦК України кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання. Згідно з ст. 18 ЦК України нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і в порядку встановлених законом. Відповідно до п. 19 ч. 1 ст. 34 Закону України «Про нотаріат» нотаріальною дією, що вчиняють нотаріуси є виконавчий напис. Відповідно до ст.ст. 87, 88 Закону України «Про нотаріат», для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку. Відповідно до п.п. 3.1-3.5 п. 3 Глави 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженого Наказом Міністерства юстиції України 22.02.2012 р. № 296/5 із змінами, нотаріус вчиняє виконавчі написи: якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем; за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.1999 року № 1172. Якщо для вимоги, за якою вчиняється виконавчий напис, законом установлено інший строк давності, виконавчий напис вчиняється у межах цього строку. Строки, протягом яких може бути вчинено виконавчий напис, обчислюються з дня, коли у стягувача виникло право примусового стягнення боргу. При вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженому постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.1999 р. № 1172. Постановою Кабінету Міністрів України № 1172 від 29.06.1999 р. затверджено Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів. Відповідно до п. 2 вказаного Переліку, для одержання виконавчого напису подаються: оригінал кредитного договору; засвідчена стягувачем виписка з рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувача про непогашення заборгованості. Відповідно до ст. 46 Закону України «Про нотаріат» нотаріуси або посадова особа, яка вчиняє нотаріальні дії, має право витребовувати від фізичних та юридичних осіб відомості та документи, необхідні для вчинення нотаріальної дії. Відомості та документи, необхідні для вчинення нотаріальних дій, повинні бути подані в строк, визначений нотаріусом. Цей строк не може перевищувати одного місяця. Неподання відомостей та документів на вимогу нотаріуса є підставою для відкладення, зупинення вчинення нотаріальної дії або відмови у її вчиненні. Так, в обов`язок нотаріуса входить перевірка безспірності боргу у боржника після надання стягувачем документів, що встановлюють прострочення зобов`язання. Суд при вирішенні спору про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, не повинен обмежуватися лише перевіркою додержання нотаріусом формальних процедур і факту подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника згідно з Переліком документів. Для правильного застосування положень статей 87, 88 Закону України «Про нотаріат» у такому спорі суд повинен перевірити доводи сторін у повному обсязі й установити та зазначити в рішенні, чи справді на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису боржник мав безспірну заборгованість перед стягувачем, тобто чи існувала заборгованість узагалі, чи була заборгованість саме такого розміру, як зазначено у виконавчому написі, та чи не було невирішених по суті спорів щодо заборгованості або її розміру на час вчинення нотаріусом виконавчого напису. Отже, вчинення нотаріусом виконавчого напису - це нотаріальна дія, яка полягає в посвідченні права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. При цьому нотаріус здійснює свою діяльність у сфері безспірної юрисдикції і не встановлює прав або обов`язків учасників правовідносин, не визнає і не змінює їх, не вирішує по суті питань права. Тому вчинений нотаріусом виконавчий напис не породжує права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна, а підтверджує, що таке право виникло в стягувача раніше. Мета вчинення виконавчого напису - надання стягувачу можливості в позасудовому порядку реалізувати його право на примусове виконання зобов`язання боржником. Відповідне право стягувача, за захистом якого він звернувся до нотаріуса, повинно існувати на момент звернення. Так само на момент звернення стягувача до нотаріуса із заявою про вчинення виконавчого напису повинна існувати й, крім того, також бути безспірною, заборгованість або інша відповідальність боржника перед стягувачем. Безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника - це обов`язкова умова вчинення нотаріусом виконавчого напису (стаття 88 Закону України «Про нотаріат»). Однак характер правового регулювання цього питання дає підстави для висновку про те, що безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника для нотаріуса підтверджується формальними ознаками - наданими стягувачем документами згідно з Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів. Аналогічна правова позиція викладена у постанові Великої Палати Верховного Суду від 02.07.2019 р. у справі № 916/3006/17, у постановах Верховного Суду від 21.12.2020 р. у справі № 591/3779/19, від 30.09.2021 року у справі № 511/2748/17. Також, з правового висновку Великої Палати Верховного Суду у справі № 320/8269/15-ц від 16.05.2018 р., видно, що сам по собі факт подання стягувачем відповідних документів нотаріусу не свідчить про відсутність спору стосовно заборгованості як такого. Під час розгляду справ такої категорії суд перевіряє право стягувача на вчинення вказаної дії, повноваження щодо вчинення нотаріальних дій нотаріуса та встановлює той факт, чи дійсно розмір заборгованості, що підлягає стягненню, у тому числі розмір процентів, неустойки (штрафу, пені), якщо такі належать до стягнення, відповідає сумі, вказаній у виконавчому документі, та залежно від встановленого ухвалює рішення про відмову чи задоволення позову. Так, за письмовими клопотаннями позивача, для з`ясування суми заборгованості, яка стягується з позивача по виконавчому провадженню № 65864227 на підставі виконавчого напису № 100221, вчиненого 20.11.2020 р. приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С. та оспорюється позивачем, ухвалою Тернівського міського суду Дніпропетровської області від 10.11.2021 р. було витребувано у ТОВ «Українські фінансові операції» копію виконавчого напису нотаріуса № 100221 від 20.11.2020 р., детальний розрахунок заборгованості та копії документів, згідно з яких було вчинено виконавчий напис нотаріуса, однак представник відповідача, який отримав вказані ухвали суду, витребувані документи суду не надав. Отже, представником відповідача не надано до суду документи, згідно з якими було вчинено виконавчий напис нотаріуса № 100221 від 20.11.2020 р. та доказів того, що взагалі ТОВ «Фінансова компанія «Онлайн фінанс» має право вимоги щодо стягнення заборгованості з позивача за кредитним договором від 22.07.2019 р., укладеного з ТОВ «Манівео Швидка Фінансова Допомога», а отже суд позбавлений можливості перевірити законність права вимоги відповідачем заборгованості у позивача та обґрунтованість її розміру. Крім того, приватним виконавцем виконавчого округу Дніпропетровської області Сидорук Л.В. на виконання ухвали Тернівського міського суду Дніпропетровської області від 10.11.2021 року надано частково витребувані судом докази, зокрема, копію кредитного договору № 684070614 від 22.07.2019 р., заяву про примусове виконання рішення; копію виконавчого напису № 100221 від 20.11.2020 р., копії постанов державного виконавця ВП № 65864227, виписку з особового рахунку за кредитним договором № 684070614 від 22.07.2019 р. та графік розрахунків до кредитного договору № 684070614 від 22.07.2019 р., а отже суд позбавлений можливості перевірити обґрунтованість безспірності суми заборгованості по матеріалам справи. Так, в матеріалах справи відсутні будь-які докази на підтвердження того, що відповідачем було направлено позивачу лист з вимогою про усунення порушення стосовно зобов`язання за кредитним договором із зазначенням у листі вимоги щодо усунення порушених зобов`язань, у зв`язку з чим, останній був позбавлений можливості бути вчасно проінформованим про наявність заборгованості та можливості або оспорити вимоги ТОВ «Фінансова компанія «Онлайн фінанс», або ж виконати їх, що не може свідчити про безспірність суми, пред`явленої до стягнення. Нотаріусом, у свою чергу, не було перевірено надіслання такої вимоги і отримання її позивачем, що унеможливило подання останнім нотаріусу обґрунтованих заперечень щодо вчинення виконавчого напису або письмової згоди. Крім того, у відповідності до ст. 88 Закону України «Про нотаріат» нотаріус вчиняє виконавчі написи: якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем; за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років. Нотаріус не з`ясував, чи не пропущено банком строк позовної давності, не встановив коли було здійснено останню оплату по кредиту, а також період строку позовної давності щодо неустойки (пені) за порушення зобов`язання по кредиту. Період стягнення заборгованості у виконавчому написі № 100221 від 20.11.2020 р. зазначено з 04.11.2020 р. по 04.11.2020 р.. При цьому не зазначено, яким чином за один день нараховані відсотки та пеня, що не відповідає умовам кредитного договору № 684070614 від 22.07.2019 р. Також, відповідно до графіку розрахунків до кредитного договору № 684070614 від 22.07.2019 р. зазначено термін платежу 21.08.2019 року: сума кредиту 9920 грн., проценти 1785, 60 грн. Однак відповідно до виписки з особового рахунку за кредитним договором № 684070614 від 22.07.2019 р. зазначена заборгованість за період з 04.11.2020 р. по 04.11.2020 р. в розмірі: заборгованість за сумою кредиту - 9919,08 грн.; заборгованість за несплаченим відсотками за користування кредитом - 17864,02 грн.; заборгованість за нарахованою пенею і штрафами - 8808,66 грн. Згідно з ч. 2 ст. 258 ЦК України, позовна давність встановлюється в один рік до вимог про стягнення неустойки (штрафу, пені), однак у виконавчому написі вказаний період з 04.11.2020 р., за який нарахована пеня в розмірі 8808,66 грн., що перевищує строк позовної давності в один рік, відповідно до ч. 2 ст. 258 ЦПК України. За ч.ч. 2, 3 ст. 12 ЦПК України учасники справи мають рівні права щодо здійснення всіх процесуальних прав та обов`язків, передбачених законом. Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом. Згідно з ч. 1 ст. 76 ЦПК України доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи. Положеннями ст. 81 ЦПК України встановлено, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом. Так, в матеріалах справи відсутні будь-які докази на підтвердження того, що при вчиненні виконавчого напису нотаріус отримував від ТОВ «Фінансова компанія «Онлайн фінанс» первинні бухгалтерські документи щодо видачі кредиту та здійснення його часткового погашення, надходження платежу (квитанції, платіжні доручення, меморіальні ордери, чеки тощо), тому у нотаріуса були відсутні підстави вважати, що розмір заборгованості перед первісним кредитором, суми неустойки (штрафних санкцій) та процентів, зазначені у виконавчому написі, є безспірними. Крім того, в матеріалах справи відсутні докази того, чи справді на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису боржник мав безспірну заборгованість перед стягувачем, тобто чи існувала заборгованість взагалі, чи була заборгованість саме такого розміру, як зазначено у виконавчому написі з дотриманням строків давності заборгованості, на підставі якого приватним виконавцем було відкрите виконавче провадження № 65864227 та чи не було невирішених по суті спорів щодо заборгованості або її розміру на час вчинення нотаріусом виконавчого напису. Отже, нотаріус при вчиненні напису не переконався належним чином у безспірності розміру сум, що підлягають стягненню за виконавчим написом та дотримання стягувачем вимог закону щодо строку позовної давності щодо подання нотаріусу документів для вчинення виконавчого напису з часу настання у нього права на звернення з вимогами по кожному окремому щомісячному платежу в т.ч. пені, чим порушив норми ст. 88 Закону України «Про нотаріат». З огляду на викладене, враховуючи те, що представником відповідача не надано відзиву на позов для спростування вимог позивача, а також те, що матеріали справи не містять взагалі доказів того, що ТОВ «Фінансова компанія «Онлайн фінанс» має право вимоги щодо заборгованості за кредитним договором № 684070614 від 22.07.2019 р., укладеного між ТОВ «Манівео Швидка Фінансова Допомога» та [PERSON] саме в розмірі, за яким вчинено виконавчий напис та відповідач мав право вимоги на стягнення заборгованості за кредитним договором, а також те, що нотаріус при вчиненні оскаржуваного напису не переконався належним чином у безспірності розміру сум, що підлягають стягненню та дотримання стягувачем вимог закону щодо строку позовної давності подання нотаріусу документів для вчинення виконавчого напису з часу настання у нього права на звернення з вимогами про стягнення пені за порушення зобов`язань по кредиту, чим порушив норми ст. 88 Закону України «Про нотаріат», суд дійшов висновку про задоволення позовних вимог [PERSON] в повному обсязі. На підставі ст. 141 ЦПК України, суд стягує з відповідача судовий збір у розмірі 908 грн. за подання позову та 454 грн. за подання заяви про забезпечення позову на користь позивача.

Outcome: approved