Jurisdiction: civil
Date: 2021-08-10 00:00:00

\~\~\~\~\~\~\~Позивач\~ 06.04.2021 року\~ звернувся\~ до\~ суду\~ із\~ позовом\~ до\~ відповідача про\~визнання виконавчого напису\~нотаріуса таким,\~що не\~підлягає виконанню,\~ мотивуючи тим, що 08.09.2020 року Гораєм Олегом Станіславовичем приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу, на підставі ст.ст. 87-91 Закону України «Про нотаріат», п.2 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.1999 року №1172 було вчинено виконавчий напис №34673 в якому звернуто стягнення (надалі за текстом виконавчий напис): з громадянина України [PERSON] , який є Боржником за Кредитним договором №002-16101-280712 від 28.07.2012 року, який укладено між АТ «Дельта Банк» (код ЄДРПОУ 34047020) правонаступником усіх прав та обов`язків якого, на підставі Договору Відступлення Прав Вимоги за кредитними договорами 411-К від 27.04.2018 є Товариство з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «КРЕДИТ-КАПІТАЛ» (ідентифікаційний код юридичної особи 35234236), правонаступником всіх прав та обов`язків якого, на підставі Договору Відступлення Прав Вимоги за кредитними договорами №11/08/2020-ФА від 11.08.2020 року є Товариство з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «АЛАНД»» (ідентифікаційний код юридичної особи 42642578), далі іменований - Стягувач. В вищевказаному виконавчому написі нотаріуса зазначено, що строк платежу за Кредитним договором №002-16101-280712 від 28.07.2012 року настав, стягнення заборгованості проводиться за період з 11.08.2020 по 17.08.2020. Сума заборгованості складає 9 563,87 грн. з яких: 6 851,89 грн. - прострочена заборгованість за сумою кредиту, 0,00 грн. - прострочена заборгованість за комісією, 2 711,98 грн. - прострочена заборгованість по несплаченим відсоткам за користування кредитом; 00,00 грн. - строкова заборгованість за сумою кредиту; 0,00 грн. - строкова заборгованість за комісією; 0,00 грн. - строкова заборгованість по несплаченим відсоткам за користування кредитом, 0,00 грн. - строкова заборгованість за штрафами і пенями. Додатково стягнута плата за вчинення виконавчого напису в сумі 500,00 грн., таким чином загальна сума яка стягується за виконавчим написом дорівнює 10 063,87 грн. Даний виконавчий напис пред`явлено до примусового виконання до приватного виконавця виконавчого округу міста Києва Дорошкевич Віри Леонідівни, що підтверджується постановою про відкриття виконавчого провадження за ВП №63639509, винесеної 17.11.2020 року. Позивач вважає даний виконавчий напис таким, що не підлягає виконанню з підстав нижчевикладених. Відповідно до ст. 87 Закону України «Про нотаріат», для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затверджений постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 р. № 1172, (надалі за текстом Перелік).? Відповідно до ч. 1 ст. 88 Закону України «Про нотаріат», нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Відповідно до п.2 ПЕРЕЛІКУ, Кредитні договори, за якими боржниками допущено прострочення платежів за зобов`язаннями. Для одержання виконавчого напису додаються: а) оригінал кредитного договору; б) засвідчена стягувачем виписка з рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувача про непогашення заборгованості. Тобто, нотаріус при вчиненні виконавчого напису має перевірити: безспірність заборгованості та той факт, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, має бути оригінал договору та засвідчена стягувачем виписка з рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості та строків його погашення. Нотаріусом не дотримана жодна з вимог зазначена в 2 ПЕРЕЛІКУ, та в ч.1 ст. 88 Закону України «Про нотаріат», що підтверджується наступним. Щодо наявності спору за заборгованістю за договором на якому вчинено виконавчий напис. Приватний виконавець виконавчого округу міста Києва Дорошкевич Віра Леонідівна на запит адвоката Хворост Д.М. від 01.02.2021 вих. №1 надала відповідь від 12.02.2021 за вих. №63639509 та копії: виконавчого напису нотаріуса №34673 від 08.09.2020, копію кредитного договору, на якому було вчинено виконавчий напис №34673 від 08.09.2020р., копію заяви про примусове виконання рішення ТОВ «Фінансова Компанія «АЛАНД» від 09.11.2020, \~ \~ \~ \~копію платіжного доручення про сплату авансового внеску №2877058 від 06.11.2020, \~ \~ \~ \~копію довіреності представника стягувача, копію постанови про відкриття виконавчого провадження №63639509 від 17.11.2020. Копію всіх інших постанов, винесених виконавцем, приватний виконавець на вимогу адвоката не надіслав, адвокат їх отримувала шляхом роздрукування із автоматизованої системи виконавчих проваджень із сервісу «Доступ сторін до виконавчого провадження». Позивач [PERSON] , як позичальник за кредитним договором №002-16101-280712 від 28.07.2012 року і АТ «Дельта Банк», як кредитор уклали договір, за яким Кредитор надає Позичальнику грошові кошти. Порядок повернення кредиту та строки повернення обмовлені сторонами в п.2.9 Кредитного договору, де зазначено що позичальник повинен повертати кредит рівними частинами кожного 28 числа місяця по 498 грн. у відповідності до графіка (Додаток 1), який є невід`ємною частиною. Згідно із пунктом 1.1.3 Договору Вид і предмет (розмір) кожної супутньої послуги, в тому числі при наданні Кредиту та обслуговуванні кредитної заборгованості, зазначаються у Графіку платежів, викладеному у формі Додатку 1 до цього Договору, що є його невід`ємною частиною. Стягувач не надав нотаріусу на момент вчинення виконавчого напису невід`ємну частину договору - Графік платежів, який відповідно до пункту 1.1.3, 2.9 Договору є його невід`ємною частиною. З чого нотаріус виходив, коли робив висновок, що вчиняє виконавчий напис на кредитному договорі №002-16101-280712 від 28.07.2012 року - позивачу невідомо, але це точно не грунтується на матеріалах виконавчого напису. Відповідно до п. 1.2 кредитного договору №002-16101-280712 від 28.07.2012 року кредит надається на строк 25 місяців, з кінцевим терміном повернення та сплати всіх плат не пізніше ніж «27» серпня 2014 року на умовах, визначених цим Договором. Тобто строк виконання зобов`язання повинен був настати у серпні 2014 року, тобто з дати настання вимоги до дати виконавчого напису минуло більше 6 років. Згідно із ст.257 ЦК України, загальна позовна давність встановлюється тривалістю у три роки. Відповідно до ч. 5 ст. 261 ЦК України, за зобов`язаннями з визначеним строком виконання перебіг позовної давності починається зі спливом строку виконання. Тобто, нотаріус повинен був встановити, коли сплинув строк виконання зобов`язання по кожному конкретному платежу, і не міг стягувати суму заборгованості за зобов`язаннями, які виникли за три роки до того, як банк звернувся до нього із вимогою про видачу виконавчого напису. Враховуючи що кредит надавався на строк 25 місяців тобто до 27 серпня 2014 року то трирічний термін із дати вимоги вже давно настав та сплинув 27 серпня 2017 року а відповідач звернувся до нотаріуса у липні 2020 року. Нотаріус у виконавчому написі зазначив, що строк платежу за кредитним договором настав, при цьому не зазначила за якими конкретними зобов`язаннями коли даний строк настав, коли були зняті кошти та коли настав строк вимоги, а відтак і строк позовної давності спливає за кожним платежем окремо. Позивачу невідомо точно, з чого виходив стягувач та нотаріус коли робили такі розрахунки заборгованості, так як у позивача відсутній детальний розрахунок даних сум, але позивач припускає, що дані суми нараховані взагалі без посилання на жодний документ (виписку по рахунку) тобто, є абсолютно необгрунтованими та надуманими. Отже, нотаріусом не перевірено факт, що з дня виникнення вимоги минуло не більше трьох років, нотаріусом стягнута заборгованість поза межами строку позовної давності і це порушення закону приховано за помилковим та протиправним твердженням нотаріуса, що стягнення проводиться 11.08.2020 року по 17.08.2020 року. Тому, позивач вважає спірною заборгованість нараховану у виконавчому написі нотаріуса так як, вона не підтверджується жодним доказом. Щодо вимог про наявність виписки з рахунку Відповідно до п.2 ПЕРЕЛІКУ, Кредитні договори, за якими боржниками допущено прострочення платежів за зобов`язаннями. Для одержання виконавчого напису зокрема додаються: б) засвідчена стягувачем виписка з рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувача про непогашення заборгованості. Враховуючи, що матеріали виконавчого напису не містять виписки по рахунку то не можливо встановити коли настав строк вимоги за платежем, та чи виконані чи не виконанні зобов`язання за кредитом взагалі. Відтак, позивач не має уявлення, як нотаріус встановив той факт, що строк виконання зобов`язання настав, що кредит було видано та не повернуто. Отже, виконавчий напис №34673 від 08.09.2020 вчинений на неповному кредитному договорі не має виписки з особового рахунку. Тому позивач вважає, що нотаріусу не був наданий весь кредитний договір з усіма додатками, які є невід`ємною частиною договору та виписка з рахунку теж не була надана. Щодо відсутності доказів відступлення прав вимоги за Кредитним договором. У матеріалах виконавчого напису відсутні докази на підставі яких до відповідача перейшло право вимоги за Кредитним договором №002-16101-280712 від 28.07.2012 року, укладений позивачем з АТ «Дельта Банк», як до правонаступника, до Товариство з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «КРЕДИТ-КАПІТАЛ» (ідентифікаційний код юридичної особи 35234236), а те, в свою чергу, до правонаступника Товариство з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «АЛАНД» (ідентифікаційний код юридичної особи 42642578). У виконавчому написі є посилання про те, що право вимоги за кредитним договором від АТ «Дельта Банк» (код ЄДРПОУ 34047020) правонаступником усіх прав та обов`язків якого, на підставі Договору Відступлення Прав Вимоги за кредитними договорами 411-К від 27.04.2018 є Товариство з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «КРЕДИТ-КАПІТАЛ» (ідентифікаційний код юридичної особи 35234236), правонаступником всіх прав та обов`язків якого, на підставі Договору Відступлення Прав Вимоги за кредитними договорами №11/08/2020-ФА від 11.08.2020 року є Товариство з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «АЛАНД»» (ідентифікаційний код юридичної особи 42642578), але жодних доказів даним обставинам позивач не має, жодна з вище перелічених юридичних осіб не повідомила позивача про відступлення права вимоги та про правонаступництво. Згідно із ч. 2 ст. 516 ЦК України, якщо боржник не був письмово повідомлений про заміну кредитора у зобов`язанні, новий кредитор несе ризик настання несприятливих для нього наслідків. У цьому разі виконання боржником свого обов`язку первісному кредиторові є належним виконанням. Нові кредитори не повідомили письмово [PERSON] про заміну первісного кредитора і про нові рахунки за якими необхідно було здійснювати платежі. Згідно із ч.2 ст.517 ЦК України, боржник має право не виконувати свого обов`язку новому кредиторові до надання боржникові доказів переходу до нового кредитора прав у зобов`язанні. Відповідно до ч.2 ст.518 ЦК України, якщо боржник не був письмово повідомлений про заміну кредитора у зобов`язанні, він має право висунути проти вимоги нового кредитора заперечення, які він мав проти первісного кредитора на момент пред`явлення йому вимоги новим кредитором або, якщо боржник виконав свій обов`язок до пред`явлення йому вимоги новим кредитором, - на момент його виконання. Позивач [PERSON] не був належним чином повідомлений про заміну первісного кредитора, і не володіє інформацією та не володіє жодним доказом в підтвердження факту відступлення прав вимоги від ПАТ «Дельта Банк» до ТОВ «Фінансова компанія «КРЕДИТ-КАПІТАЛ» (ідентифікаційний код юридичної особи 35234236) і потім до ТОВ «Фінансова компанія «АЛАНД» (ідентифікаційний код юридичної особи 42642578). Щодо того, що нотаріус керувався пунктом порядку який визнаний рішенням суду незаконним та нечинним Приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С. 08.09.2020 року вчинив виконавчий напис №34673

Outcome: approved