Jurisdiction: civil
Date: 2021-07-04 00:00:00

В січні 2021 року позивач звернулася до суду з вказаним вище позовом, в обґрунтування якого зазначила наступне. Постановою приватного виконавця Клименка Р.В. від 11.01.2021 було відкрито виконавче провадження про стягнення з позивача на користь ТОВ «Качай гроші» заборгованості у розмірі 20 100,00 грн. Підставою для відкриття є виконавчий напис приватного нотаріусу Житомирського міського нотаріального округу Горай О.М. №91497 від 31.10.2020. Позивач вважає, що даний виконавчий напис був здійснений неправомірно, з порушенням вимог законодавства та є таким, що не підлягає виконанню, оскільки договір з відповідачем №00-395590 від 10.08.2019 вона не укладала, для здійснення виконавчого напису нотаріусу не було надано жодних документів, на підставі яких нотаріус мав би змогу переконатись про можливість стягнення заборгованості у безспірному порядку. Посилаючись на вказані обставини позивач просила суд визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис №91497 від 31.10.2020, вчинений приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай Олегом Миколайовичем про стягнення з неї на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Качай гроші» заборгованості у сумі 20 100,00 грн. Ухвалою Новопсковського районного суду Луганської області від 27.01.2021 відкрито загальне позовне провадження, призначено підготовче судове засідання на 26.02.2021. 11.02.2021 на адресу суду надійшов відзив на позовну заяву, який ухвалою суду від 28.04.2021 повернуто відповідачу без розгляду. 26.02.2021 підготовче судове засідання не відбулось, у зв`язку з перебуванням головуючого по справі у щорічній основній відпустці. Ухвалою Новопсковського районного суду Луганської області від 01.04.2021 оголошено перерву у підготовчому судовому засіданні до 28.04.2021, у зв`язку з витребуванням доказів. Ухвалою Новопсковського районного суду Луганської області від 28.04.2021 закрито підготовче провадження, справу призначено до судового розгляду на 26.05.2021. 26.05.2021 розгляд справи відкладений до 24.06.2021, у зв`язку з неявкою представника відповідача. Позивач в судове засідання не з`явилася, про дату, час та місце розгляду справи повідомлена належним чином, в позовній заяві просила суд розглянути справу без її участі. Представник відповідача ТОВ «Качай гроші» в судове засідання не з`явився, про дату, час та місце розгляду справи повідомлений належним чином, причини неявки суду не повідомив. Треті особи, що не заявляють самостійних вимог щодо предмету спору - приватний виконавець виконавчого округу міста Києва Клименко Роман Васильович, Приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай Олег Станіславович в судове засідання не з`явилися, про дату, час та місце розгляду справи повідомлені належним чином, приватним виконавцем Клименком Р.В. надана завірена копія матеріалів виконавчого провадження №64055892. За таких обставин, суд вважає за можливе розглянути справу за відсутності учасників справи на підставі наявних у справі доказів та без фіксування судового засідання технічними засобами, що відповідає положенням ч. 2 ст. 247 ЦПК України. Дослідивши письмові докази, матеріали справи, з`ясувавши обставини справи та дослідивши їх доказами, суд вважає, що позов підлягає задоволенню з наступних підстав. Судом встановлено, що 31.10.2020 приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Житомирської області Гораєм О.С. звернуто стягнення з [PERSON] заборгованості за кредитним договором №00-395590 від 10.08.2019, укладеним між [PERSON] та ТОВ «Качай гроші». Стягнення заборгованості проводиться за період з 10.10.2019 по 04.11.2020 у сумі 18 900,00 грн., в тому числі: прострочена заборгованість за сумою кредиту у розмірі 6000,00 грн.; заборгованість по несплаченим відсотками за користування кредитом у сумі 12 900,00 грн. Крім того, за вчинення виконавчого напису нотаріусом з [PERSON] додатково стягнуто на користь відповідача 1200,00 грн. Загальна сума, що підлягає стягненню з [PERSON] на користь ТОВ «Качай гроші» по виконавчому напису нотаріуса становить - 20 100,00 грн. З матеріалів виконавчого провадження №64055892 вбачається, що 11.01.2021 відкрито зазначене виконавче провадження на підставі виконавчого напису приватного нотаріуса Житомирського міського нотаріального округу Житомирської області Горая О.С. №91497 від 31.10.2020 щодо стягнення з [PERSON] на користь ТОВ «Качай гроші» заборгованості у розмірі 20 100,00 грн. Серед іншого матеріали виконавчого провадження містять: заяву стягувача про примусове виконання рішення від 07.12.2020; виконавчий напис приватного нотаріуса Житомирського міського нотаріального округу Житомирської області Горая О.С. №91497 від 31.10.2020; постанову про відкриття виконавчого провадження від 11.01.2021; постанову про стягнення з боржника основної винагороди від 11.01.2021; постанови про розмір мінімальних витрат виконавчого провадження від 11.01.2021; відповідь №1068135912 від 12.01.2021 на запит до Пенсійного фонду України про осіб-боржників, які працюють за трудовими та цивільно-правовими договорами, про останнє місце роботи; постанову про зупинення вчинення виконавчих дій від 27.01.2021; заяву стягувача ТОВ «Качай гроші» про повернення виконавчого документу без подальшого виконання від 12.02.2021; постанову про поновлення вчинення виконавчих дій від 12.02.2021; постанову про повернення виконавчого документу стягувачу від 12.02.2021. За загальним правилом ст. ст. 15, 16 ЦК України, кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання. Кожна особа за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу має право звернутися до суду, який може захистити цивільне право або інтерес у один із способів, визначених ч. 1 ст. 16 ЦК України, або й іншим способом, що встановлений договором або законом. Відповідно до ст. 18 ЦК України, нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і в порядку, встановлених законом. Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами та посадовими особами органів місцевого самоврядування встановлюється Законом України «Про нотаріат» та іншими актами законодавства України (ч. 1 ст. 39 Закону «Про нотаріат»). Цим актом є, зокрема, Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затверджений наказом Міністерства юстиції України 22 лютого 2012р. № 296/5 та зареєстрований Міністерством юстиції України 22 лютого 2012р. за № 282/20595 (далі по тексту - Порядок). Так, згідно зі ст. 87 Закону України «Про нотаріат» для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється КМУ. Статтею 88 цього Закону України визначено умови вчинення виконавчих написів. Відповідно до приписів цієї статті Закону нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку. Порядок вчинення нотаріальних дій містить такі самі правила та умови вчинення виконавчого напису (пункти 1, 3 Глави 16 розділу ІІ Порядку). Згідно з підпунктом 2.1 пункту 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку для вчинення виконавчого напису стягувачем або його уповноваженим представником нотаріусу подається заява, у якій, зокрема, мають бути зазначені: відомості про найменування і місце проживання або місцезнаходження стягувача та боржника; дата і місце народження боржника - фізичної особи, місце його роботи; номери рахунків у банках, кредитних установах, код за ЄДРПОУ для юридичної особи; строк, за який має провадитися стягнення; інформація щодо суми, яка підлягає стягненню, або предметів, що підлягатимуть витребуванню, включаючи пеню, штрафи, проценти тощо. Заява може містити також іншу інформацію, необхідну для вчинення виконавчого напису. У разі якщо нотаріусу необхідно отримати іншу інформацію чи документи, які мають відношення до вчинення виконавчого напису, нотаріус вправі витребувати їх у стягувача (підпункт 2.2 пункту 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку). Вчинення виконавчого напису в разі порушення основного зобов`язання та (або) умов іпотечного договору здійснюється нотаріусом після спливу тридцяти днів з моменту надісланих іпотекодержателем повідомлень - письмової вимоги про усунення порушень іпотекодавцю та боржнику, якщо він є відмінним від іпотекодавця. Повідомлення вважається надісланим, якщо є відмітка іпотекодавця на письмовому повідомленні про його отримання або відмітка поштового відділення зв`язку про відправлення повідомлення на вказану в іпотечному договорі адресу (підпункт 2.3 пункту 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку). Крім того, підпунктами 3.2, 3.5 пункту 3 Глави 16 розділу ІІ Порядку передбачено, що безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою КМУ від 29 червня 1999р. № 1172 (далі по тексту - Перелік документів). При вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у вказаному Переліку документів. При цьому цей Перелік документів не передбачає інших умов вчинення виконавчих написів нотаріусами ніж ті, які зазначені в Законі України «Про нотаріат» та Порядку. При цьому, ст. 50 Закону України «Про нотаріат» передбачає, що нотаріальна дія або відмова у її вчиненні, нотаріальний акт оскаржуються до суду. Право на оскарження нотаріальної дії або відмови у її вчиненні, нотаріального акта має особа, прав та інтересів якої стосуються такі дії чи акти. За результатами аналізу вищенаведених норм можна дійти наступних висновків. Вчинення нотаріусом виконавчого напису - це нотаріальна дія, яка полягає в посвідченні права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. При цьому нотаріус здійснює свою діяльність у сфері безспірної юрисдикції і не встановлює прав або обов`язків учасників правовідносин, не визнає і не змінює їх, не вирішує по суті питань права. Тому вчинений нотаріусом виконавчий напис не породжує права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна, а підтверджує, що таке право виникло в стягувача раніше. Мета вчинення виконавчого напису - надання стягувачу можливості в позасудовому порядку реалізувати його право на примусове виконання зобов`язання боржником. Безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника - це обов`язкова умова вчинення нотаріусом виконавчого напису (ст. 88 Закону України «Про нотаріат»). Однак характер правового регулювання цього питання дає підстави для висновку про те, що безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника для нотаріуса підтверджується формальними ознаками - наданими стягувачем документами згідно з Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів. Захист прав боржника в процесі вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається в спосіб, передбачений підпунктом 2.3 пункту 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку, - шляхом надіслання іпотекодержателем повідомлень - письмової вимоги про усунення порушень іпотекодавцю та боржнику, якщо він є відмінним від іпотекодавця. Натомість нотаріус вирішує питання про вчинення виконавчого напису на підставі документів, наданих лише однією стороною, стягувачем, і не зобов`язаний запитувати та одержувати пояснення боржника з приводу заборгованості для підтвердження чи спростування її безспірності. Таким чином, вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається за фактом подання стягувачем документів, які згідно із відповідним Переліком є підтвердженням безспірності заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем. Однак сам по собі цей факт (подання стягувачем відповідних документів нотаріусу) не свідчить про відсутність спору стосовно заборгованості як такого. З огляду на наведене та з урахуванням приписів ст. ст. 15, 16, 18 ЦК України, ст. ст. 50, 87, 88 Закону України «Про нотаріат», захист цивільних прав шляхом вчинення нотаріусом виконавчого напису полягає в тому, що нотаріус підтверджує наявне у стягувача право на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. Це право існує, поки суд не встановить зворотного. Тобто боржник, який так само має право на захист свого цивільного права, в судовому порядку може оспорювати вчинений нотаріусом виконавчий напис: як з підстав порушення нотаріусом процедури вчинення виконавчого напису, так і з підстав неправомірності вимог стягувача (повністю чи в частині розміру заборгованості або спливу строків давності за вимогами в повному обсязі чи їх частині), з якими той звернувся до нотаріуса для вчиненням виконавчого напису. Тому суд при вирішенні спору про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, не повинен обмежуватися лише перевіркою додержання нотаріусом формальних процедур і факту подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника згідно з Переліком документів. Для правильного застосування положень статей 87,88 Закону України «Про нотаріат» у такому спорі суд повинен перевірити доводи боржника в повному обсязі й установити та зазначити в рішенні чи справді на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису боржник мав безспірну заборгованість перед стягувачем, тобто чи існувала заборгованість взагалі, чи була заборгованість саме такого розміру, як зазначено у виконавчому написі, та чи не було невирішених по суті спорів щодо заборгованості або її розміру станом на час вчинення нотаріусом виконавчого напису. При цьому законодавством не визначений виключний перелік обставин, які свідчать про наявність спору щодо заборгованості. Ці обставини встановлюються судом відповідно до загальних правил цивільного процесу за наслідками перевірки доводів боржника та оцінки наданих ним доказів. З позову вбачається, що позивач вважає, що кредитний договір №00-395590 від 10.08.2019 з відповідачем взагалі не укладався, однак стороною відповідача не було надано суду протилежного. Наданий відповідачем відзив на позовну заяву повернутий судом відповідачу без розгляду, оскільки до відзиву не додано доказів направлення такого відзиву іншим учасникам справи, що позбавляє останніх права на захист порушених інтересів. Суд зазначає, що приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Гораєм О.С. ухвала суду від 01.04.2021 не виконана - копії матеріалів нотаріальної справи щодо вчинення виконавчого напису № 91497 від 31.10.2020 суду не надані. Відповідно до ст. 76 ЦПК України доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи. Статтею 81 ЦПК України визначено, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень, крім випадків встановлених цим Кодексом. Приймаючи до уваги те, що підставами оскарження виконавчих написів може бути як порушення нотаріусом процедури вчинення напису (неповідомлення боржника про вимогу кредитора), так і неправильність вимог боржника, суд погоджується із наведеними в позові обґрунтуваннями позивача та вважає їх доведеними в ході розгляду справи, а також звертає увагу на те, що стороною відповідача не спростовані доводи позивача в цій частині та не надано суду беззаперечних доказів, які б свідчили, що на момент вчинення виконавчого напису нотаріусом, існувала заборгованість та нотаріусом виконані всі вимоги закону при його вчиненні. Враховуючи викладене, а також приймаючи до уваги те, що нотаріусом вчинено оскаржуваний виконавчий напис без належного підтвердження безспірності вимоги кредитора, та доказів зворотного матеріали справи не містять, та оспорюваний виконавчий напис нотаріусом вчинено з порушенням вищенаведених положень закону, суд приходить до висновку, що заявлені позовні вимоги ґрунтуються на вимогах закону, а тому підлягають задоволенню. Відповідно до ст. 141 ЦПК України з відповідача на користь позивача слід стягнути сплачений за подання позовної заяви судовий збір в розмірі 1362,00 грн., який складається з судового збору за подання позовної заяви у розмірі 908,00 грн. та судового збору за подання заяви про забезпечення позову у розмірі 454,00 грн.

Outcome: approved