Jurisdiction: civil
Date: 2021-12-07 00:00:00

В травні 2021 року позивач звернувся до суду з позовом до ТОВ «ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ «КРЕДИТ-КАПІТАЛ»», про визнання виконавчого напису приватного нотаріуса Житомирського нотаріального округу Горай Олега Станіславовича від 24.02.2021 року №27196 таким, що не підлягає виконанню. В обґрунтування поданого позову позивач вказує, що про вчинення виконавчого напису йому раніше відомо не було, оскільки даний виконавчий напис не отримував ні від нотаріуса, ні від стягувача. В зв`язку з наведеним позивач звернувся до суду та просить визнати виконавчий напис № 27196, вчинений приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай Олегом Станіславовичем від 24.02.2021р. таким, що не підлягає виконанню, а також стягнути з відповідача судові витрати. Згідно ухвали суду від 05.07.2021 року в якості забезпечення позову зупинено стягнення на підставі виконавчого документу виконавчого напису № 27196 від 24.02.2021 р. виданого приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай Олегом Станіславовичем, за виконавчим провадженням № 65426318, яке відкрито Приватним виконавцем Лабчуком Романом Михайловичем. Згідно з ухвалою судді від 05.07.2021 року відкрито провадження у справі та справу призначено до підготовчого засідання за правилами загального позовного провадження з викликом сторін, надано відповідачу строк для подання відзиву на позов, а позивачу\~відповіді на відзив. У встановлений судом строк відповідач без поважних причин відзив на позов не надав, тому суд вирішив справу за наявними матеріалами у відповідності до ч.8\~ст. 178 ЦПК України. В судове засідання сторони не з`явилися, про причини неявки суду не повідомили, про час, дату та місце розгляду справи повідомлений належним чином. За таких обставин, суд вважає за можливе проводити розгляд справи за відсутності сторін та учасників справи. З огляду на викладене та при відсутності заперечень сторони позивача, суд постановив ухвалу про розгляд справи на підставі наявних у ній доказів з ухваленням заочного рішення, оскільки згідно\~ст. 281 ЦПК України, якщо відповідач, належним чином повідомлений про дату, час і місце судового засідання, не з`явився в судове засідання без поважних причин або без повідомлення причин та не подав відзив, а позивач не заперечує проти такого вирішення справи, суд може ухвалити заочне рішення на підставі наявних у справі доказів. Дослідивши письмові матеріали справи відповідно до ч.2\~ст. 247 ЦПК України, згідно з якою у разі неявки в судове засідання всіх учасників справи чи в разі якщо відповідно до положень цього\~Кодексу\~розгляд справи здійснюється судом за відсутності учасників справи, фіксування судового процесу за допомогою звукозаписувального технічного засобу не здійснюється, повно і всебічно оцінивши всі фактичні обставини справи та докази, які мають значення для розгляду справи, суд вважає позов обґрунтованим та таким, що підлягає задоволенню. Предметом даної позовної заяви є визнання таким, що не підлягає виконанню виконавчого напису № 27196, вчиненого приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай Олегом Станіславовичем 24.02.2021р, про стягнення з мене [PERSON] на користь ТОВ «ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ» «КРЕДИТ-КАПІТАЛ» заборгованості в розмірі 23 981,86 гривень. Відповідно до частини дванадцятої статті 28 Цивільного процесуального кодексу України, позови до стягувача про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню, можуть пред`являтися також за місцем його виконання. Згідно частини другої статті 24 Закону України «Про виконавче провадження», Приватний виконавець приймає до виконання виконавчі документи за місцем проживання, перебування боржника - фізичної особи, за місцезнаходженням боржника - юридичної особи або за місцезнаходженням майна боржника. Таким чином, в розумінні ст. 24 Закону України «Про виконавче провадження» місцем виконання виконавчого документу є не місцезнаходження приватного виконавця, а місце проживання (перебування) боржника або місцезнаходження його майна. Відповідно до п. 12 ст. 28 ЦПК України позови до стягувача про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню, або повернення стягненого за виконавчим написом нотаріуса можуть пред`являтися також за місцем його виконання. 19.05.2021р. позивач дізнався, що приватним виконавцем Лабчуком Р.М. 14.05.2021 року було винесено постанову про відкриття виконавчого провадження та стягнення з мене заборгованості в сумі 23\~981, 86 грн, основної винагороди. Як вбачається з зазначеної постанови приватного виконавця Лабчука Р.М. відкрито виконавче провадження № 65426318 щодо виконання виконавчого напису приватного нотаріуса Житомирського міського нотаріального округу Горай Олега Станіславовича (далі Третя особа) № 27196 від 24.02.2021 р. При цьому копія зазначеного виконавчого напису позивачу не направлялась та документів, які стали підставою для його вчинення не отримував. Так, виконавчий напис № 27196 від 24.02.2021 р. вчинено з грубими порушеннями порядку вчинення виконавчих написів нотаріусами, яке як наслідок, призвело до неправомірного провадження щодо виконання вказаного виконавчого напису, та про звернення стягнення з мене коштів, та неправомірного занесення мого прізвища до реєстру боржників. По-перше, відповідно до підпунктів 1.1-1.2 Глави 16 Розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженого наказом Міністерства юстиції України від 22 лютого 2012 року № 296/5 (далі Порядок вчинення нотаріальних дій) та статті 87 Закону України «Про нотаріат», для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість, або на правочинах, що передбачають звернення стягнення на майно на підставі виконавчих написів. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, установлюється Кабінетом Міністрів України. Відповідно до п. 11 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженому постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172 (далі Перелік документів), для одержання виконавчого напису подаються: а) оригінал нотаріально посвідченого договору (договорів); б) документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов`язання. П. 2 Кредитні договори, за якими боржниками допущено прострочення платежів за зобов`язаннями. Для одержання виконавчого напису додаються: а) оригінал кредитного договору; б) засвідчена стягувачем виписка з рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувача про непогашення заборгованості. Згідно з підпунктом 2.1 пункту 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку для вчинення виконавчого напису стягувачем або його уповноваженим представником нотаріусу подається заява, у якій, зокрема, мають бути зазначені: відомості про найменування і місце проживання або місцезнаходження стягувача та боржника; дата і місце народження боржника - фізичної особи, місце його роботи; номери рахунків у банках, кредитних установах, код за ЄДРПОУ для юридичної особи; строк, за який має провадитися стягнення; інформація щодо суми, яка підлягає стягненню, або предметів, що підлягатимуть витребуванню, включаючи пеню, штрафи, проценти тощо. Заява може містити також іншу інформацію, необхідну для вчинення виконавчого напису. Крім того, підпунктами 3.2, 3.5 пункту 3 Глави 16 розділу ІІ Порядку передбачено, що безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172 (далі - Перелік документів). При вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у вказаному Переліку документів. При цьому цей Перелік документів не передбачає інших умов вчинення виконавчих написів нотаріусами ніж ті, які зазначені в Законі України «Про нотаріат» та Порядку вчинення нотаріальних дій. При цьому стаття 50 Закону України «Про нотаріат» передбачає, що нотаріальна дія або відмова у її вчиненні, нотаріальний акт оскаржуються до суду. Право на оскарження нотаріальної дії або відмови у її вчиненні, нотаріального акта має особа, прав та інтересів якої стосуються такі дії чи акти. Відповідно до статті 88 Закону України «Про нотаріат», нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями не більше одного року. Вчиняючи виконавчий напис, нотаріус не врахував та не перевірив факту наявності чи відсутності спору щодо заборгованості, а також умови виникнення права вимоги чим порушив вказану норму закону. Так з доданих документів відомо, що позивач є боржником за кредитним договором № 001-22007-011113 від 01.11.2013 року укладеним з АТ «Дельта Банк», правонаступником всіх прав та обов`язків якого за договором відступлення права вимоги № 2231/К від 23.04.2020р. є ТОВ «Фінансова компанія» «Кредит Капітал». При цьому стягнення заборгованості проводиться з 23.04.2020р. по 11.02.2021р., однак не прослідковується на підставі яких документів було вчинено виконавчий напис, оскільки позивач не має заборгованості перед даним банком, хоч колись і мав банківські відносини з ним. Також позивач не отримував жодної вимоги чи претензії про сплату заборгованості, документів про переуступку права вимоги, чи інших документів, що стали підставою для вчинення виконавчого напису. \~Постановою Пленуму ВСУ від 31 січня 1992 року № 2 «Про судову практику в справах за скаргами на нотаріальні дії або відмову у їх вчинені» у пункті 13 роз`яснено, що відповідно до статей 34, 36, 87, 88 Закону України «Про нотаріат» виконавчий напис може бути вчинено нотаріусом і за умови, що наявність безспірної заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем підтверджується документами, передбаченими спеціальним нормативним актами з цього приводу, і що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у випадках, коли законом встановлено інший строк давності, не минув цей строк. Основними умовами вчинення нотаріусом виконавчого напису є подання документів, які встановлюють заборгованість боржника перед кредитором, підтверджують безспірність вимоги та подачі вимоги в межах строку позовної давності у три роки та у межах річного строку щодо вимоги про стягнення неустойки. Ознакою безспірності вимоги є відсутність заперечень боржника щодо заборгованості та її розрахунку, а також відсутності будь-яких суперечностей у поданих документах. На підтвердження безспірності заборгованості нотаріусу мають бути подані документи, що свідчать про визнання боржником вимог кредитора. Тобто, нотаріус повинен упевнитися в розумінні боржником пред`явлених до нього вимог і визнання їх. Документом, що підтверджує такий факт, є отримання боржником вимоги стягувача з підписом боржника про його отримання. Оскільки позивач не маю заборгованості перед даною фінансовою установою, вважаю, що на підставі документів, наданих Відповідачем Третій особі із заявою про вчинення виконавчого напису, не можна встановити безспірність вимог Відповідача до Позивача, а отже виконавчий напис вчинено з порушенням закону, враховуючи той факт, що [PERSON] не отримував претензій про сплату боргів, а також не отримував жодних повідомлень, документів, що стали підставою про вчинення виконавчого напису та стягнення з мене коштів. По-друге, відповідно до статті 88 Закону України «Про нотаріат», нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення\~ права\~ вимоги\~ минуло\~ не\~ більше\~ трьох\~ років,\~ а\~ у відносинах між підприємствами, установами та\~ організаціями\~ \~ не більше одного року. Як вбачається заборгованість в позивача нібито виникла із кредитного договору від 2013року. З того часу до нього не пред`являлось жодних претензій, а тому щодо них сплив строк позовної давності. Отже, суд вважає, що виконавчий напис вчинено із грубим порушенням Порядку вчинення нотаріальних дій. Враховуючи все вищевикладене, є достатні правові підстави вважати виконавчий напис № 27196, вчинений приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Гораєм Олегом Станіславовичем від 24.02.2021р. вчиненим з порушенням вимог законодавства та таким, що не підлягає виконанню. В силу ч.1 ст. 141 ЦПК України, слід стягнути з відповідача на користь позивача судовий збір, що складається з 908 грн., які були сплачені позивачем при подачі позовної заяви, а також 454 грн. при подачі заяви про забезпечення позову, яка була задоволена судом, а в загальному розмірі 1\~362 грн. На підставі викладеного,

Outcome: approved