Jurisdiction: civil
Date: 2021-09-16 00:00:00

\~ \~ \~ \~ [PERSON] звернувся до суду з цим позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Кредит-Капітал» (далі ТОВ «ФК «Кредит-Капітал»), треті особи, що не заявляють самостійних вимог на предмет спору: приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Бершацький І.В., приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С., приватний виконавець виконавчого округу Кіровоградської області Шмалько О.О. про визнання виконавчих написів такими, що не підлягають виконанню. Позов мотивує тим, що спірні виконавчі написи вчинені з порушенням вимог чинного законодавства України, нотаріуси при його вчиненні не мали документів, що свідчили про безспірність заборгованості, а тому підлягають визнанню такими, що не підлягають виконанню. \~ \~ \~ \~Ухвалою Долинського районного суду Кіровоградської області від 22 червня 2021 року у справі забезпечено позов. \~ \~ \~ \~ \~ \~ \~ \~У судове засідання позивач [PERSON] не з`явився, однак його представник [PERSON] надіслав до суду заяву про розгляд справи за відсутності позивача. Представник ТОВ «ФК «Кредит-Капітал» у судове засідання не з`явився, повідомлявся про місце та час розгляду справи, про причину неявки не повідомив, відзив на позовну заяву не надіслав, а також не надіслав будь-яких заяв чи клопотань щодо здійснення провадження у цій справі. \~ \~ \~ \~Приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Бершацький І.В. у судове засідання не з`явився, повідомлявся про місце та час розгляду справи, про причину неявки не повідомив, письмових пояснень щодо позову не надіслав. \~ \~ \~ \~Приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С. у судове засідання не з`явився, повідомлявся про місце та час розгляду справи, про причину неявки не повідомив, письмових пояснень щодо позову не надіслав. Приватний виконавець виконавчого округу Кіровоградської області Шмалько О.О. у судове засідання не з`явився, повідомлявся про місце та час розгляду справи, про причину неявки не повідомив, письмових пояснень щодо позову не надіслав. \~ \~ \~ \~ \~ \~ \~ \~Суд, дослідивши матеріали справи, оцінивши докази в їх сукупності, дійшов до висновку про задоволення позову з таких підстав. Відповідно до чч. 1, 2 ст. 76 ЦПК України доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи. Ці дані встановлюються такими засобами: письмовими, речовими і електронними доказами; висновками експертів; показаннями свідків. Згідно з ч. 1 ст. 81 ЦПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом. \~ \~ \~ \~Судом установлено, що 2 квітня 2019 року між Товариством з обмеженою відповідальністю «Мілоан» (Позикодавець) та [PERSON] (Позичальник) укладено кредитний договір № 1764175, за яким Позикодавець зобов`язується на умовах визначених цим Договором, на строк визначений п. 1.3 Договору надати Позичальнику грошові кошти (фінансовий кредит) у сумі визначеній у п. 1.2 Договору (далі Кредит), а Позичальник зобов`язується повернути Позикодавцю кредит, сплатити комісію за надання кредиту та проценти за користування кредитом (далі плата) у встановлений п. 1.4 Договору термін та виконати інші зобов`язання у повному обсязі на умовах та в строки/терміни, що визначені Договором. Сума кредиту становить 3700 грн. Кредит надається строком на 30 днів з 2 квітня 2019 року. Термін (дата) повернення кредиту і сплати комісії за надання кредиту та процентів за користування кредитом: 2 травня 2019 року. Комісія за надання кредиту: 595,70 грн, яка нараховується за ставкою 16,10 відсотків від суми кредиту одноразово. Проценти за користування кредитом 854,70 грн, які нараховуються за ставкою 0,77 відсотків від фактичного залишку кредиту за кожен день строку користування кредитом. У разі прострочення Позичальником зобов`язань повернення кредиту та/або сплати процентів за його користування та/або інших платежів згідно з умовами цього Договору, Позичальник починаючи з дня наступного за днем спливу терміну (дати), вказаного в п. 1.4 цього Договору з урахуванням угод про продовження строку користування/повернення кредиту та оновлених графіків розрахунків, що складаються у зв`язку з укладенням цих угод, зобов`язаний сплатити на користь Товариства пеню у розмірі 2 відсотка від суми невиконаного грошового зобов`язання, за кожен день прострочення, але в будь-якому випадку не більше 50 відсотків від загальної суми кредиту одержаного Позичальником за цим Договором. 28 грудня 2020 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Бершацьким І.В. вчинено виконавчий напис, зареєстрований у реєстрі за № 15431 про стягнення з [PERSON] на користь ТОВ «ФК «Кредит-Капітал» заборгованості за кредитним договором № 1764175 від 2 квітня 2019 року укладеного з Товариством з обмеженою відповідальністю «Мілоан», правонаступником всіх прав та обов`язків якого за Договором відступлення права вимоги № 38-МЛ від 17 вересня 2019 року є ТОВ «ФК «Кредит-Капітал». Стягнення заборгованості проводиться за період з 17 вересня 2020 року по 23 листопада 2020 року. Сума заборгованості становить 9997,40 грн, що складається з: простроченої заборгованості за сумою кредиту 3700 грн; простроченої заборгованості за комісією 595,70 грн; простроченої заборгованості за несплаченими відсотками за користування кредитом 3851,70 грн. Строкова заборгованість за штрафами і пенями (нараховано з 3 травня 2019 року до 17 вересня 2019 року) становить 1850 грн. З вчинення цього виконавчого напису нотаріусом на підставі ст. 31 Закону України «Про нотаріат» стягнуто зі стягувача плату в розмірі 930 грн, які підлягають стягненню з боржника на користь стягувача. Загальна заборгованість боржника становить 10927,40 грн. 8 травня 2019 року між Товариством з обмеженою відповідальністю «Кредитна установа «Європейська кредитна група» (Товариство) та [PERSON] (Клієнт) укладено договір про надання фінансового кредиту № 3334502074/302243. За цим Договором Товариство надає Клієнту фінансовий кредит в розмірі 8800 грн на умовах строковості, зворотності, платності (далі кредит), а Клієнт зобов`язується повернути кредит та сплатити проценти за користування кредитом в порядку та на умовах, визначених цим Договором. Кредит надається строком на 30 днів, тобто до 6 червня 2019 року. Строк дії договору 30 днів, але в будь-якому разі цей Договір діє до повного виконання Клієнтом своїх зобов`язань за цим Договором. За користування кредитом Клієнт сплачує Товариству 693,5 процентів річних від суми кредиту в розрахунку 1,9 процентів на добу. Тип процентної ставки фіксована. 18 березня 2021 року приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Гораєм О.С. вчинено виконавчий напис, зареєстрований у реєстрі за № 31121 про стягнення з [PERSON] на користь ТОВ «ФК «Кредит-Капітал» заборгованості за кредитним договором № 3334502074/302243 від 8 травня 2019 року укладеного з Товариством з обмеженою відповідальністю «Кредитна установа «Європейська кредитна група», правонаступником всіх прав та обов`язків якого за Договором відступлення права вимоги № ЕМ-4 від 17 листопада 2020 року є ТОВ «ФК «Кредит-Капітал». Стягнення заборгованості проводиться за період з 17 листопада 2020 року по 28 грудня 2020 року. Сума заборгованості становить 13816 грн, що складається з: простроченої заборгованості за сумою кредиту 8800 грн; простроченої заборгованості за несплаченими відсотками за користування кредитом 5016 грн. Загальна заборгованість боржника становить 14746 грн. За загальними правилами статей 15, 16 ЦК України кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання. Кожна особа за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу має право звернутися до суду, який може захистити цивільне право або інтерес в один із способів, визначених ч. 1 ст. 16 ЦК України, або іншим способом, що встановлений договором або законом.\~\~ Відповідно до\~ст. 18 ЦК України\~нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і в порядку, встановлених законом. Згідно з ч. 1 ст. 1 Закону України «Про нотаріат»\~нотаріат в Україні - це система органів і посадових осіб, на які покладено обов`язок посвідчувати права, а також факти, що мають юридичне значення, та вчиняти інші нотаріальні дії, передбачені цим Законом, з метою надання їм юридичної вірогідності. Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами та посадовими особами органів місцевого самоврядування встановлюється\~Законом України «Про нотаріат»\~та іншими актами законодавства України (ч. 1 ст. 39 Закону України «Про нотаріат»). Таким актом законодавства станом на час вчинення оскаржуваного виконавчого напису був, зокрема Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затверджений наказом Міністерства юстиції України 22 лютого 2012 року N 296/5, зареєстрований в Міністерстві юстиції України 22 лютого 2012 року за N 282/20595\~(далі Порядок). Вчинення нотаріусом виконавчого напису - це нотаріальна дія (п. 19 ст. 34 Закону України «Про нотаріат»). Правове регулювання процедури вчинення нотаріусами виконавчих написів передбачено в Главі 14 Закону України «Про нотаріат»\~та Главі 16 Порядку. Відповідно до ст. 87 Закону України «Про нотаріат»\~для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України. Згідно з пунктами 2.1, 2.2 Порядку для вчинення виконавчого напису стягувачем або його уповноваженим представником нотаріусу подається заява, у якій, зокрема, мають бути зазначені: відомості про найменування і місце проживання або місцезнаходження стягувача та боржника; дата і місце народження боржника - фізичної особи, місце його роботи; номери рахунків у банках, кредитних установах, код за ЄДРПОУ для юридичної особи; строк, за який має провадитися стягнення; інформація щодо суми, яка підлягає стягненню, або предметів, що підлягатимуть витребуванню, включаючи пеню, штрафи, проценти тощо. Заява може містити також іншу інформацію, необхідну для вчинення виконавчого напису. У разі якщо нотаріусу необхідно отримати іншу інформацію чи документи, які мають відношення до вчинення виконавчого напису, нотаріус вправі витребувати їх у стягувача. При цьому ст. 50 Закону України «Про нотаріат»\~передбачає, що нотаріальна дія або відмова у її вчиненні, нотаріальний акт оскаржуються до суду. Право на оскарження нотаріальної дії або відмови у її вчиненні, нотаріального акта має особа, прав та інтересів якої стосуються такі дії чи акти. Аналіз вищенаведених правових норм дає підстави для таких висновків. Вчинення нотаріусом виконавчого напису - це нотаріальна дія, яка полягає в посвідченні права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. При цьому нотаріус здійснює свою діяльність у сфері безспірної юрисдикції і не встановлює прав або обов`язків учасників правовідносин, не визнає і не змінює їх, не вирішує по суті питань права. Тому вчинений нотаріусом виконавчий напис не породжує права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна, а підтверджує, що таке право виникло у стягувача раніше. Мета вчинення виконавчого напису - надання стягувачу можливості в позасудовому порядку реалізувати його право на примусове виконання зобов`язання боржником. Отже, відповідне право стягувача, за захистом якого він звернувся до нотаріуса, повинно існувати на момент звернення. Так само на момент звернення стягувача до нотаріуса із заявою про вчинення виконавчого напису повинна існувати й, крім того, також бути безспірною, заборгованість або інша відповідальність боржника перед стягувачем. Безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника - це обов`язкова умова вчинення нотаріусом виконавчого напису (ст. 88 Закону України «Про нотаріат»). Однак характер правового регулювання цього питання дає підстави для висновку про те, що безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника для нотаріуса підтверджується формальними ознаками - наданими стягувачем документами згідно з Переліком документів. Нотаріус вирішує питання про вчинення виконавчого напису на підставі документів, наданих лише однією стороною, стягувачем, і не зобов`язаний запитувати та одержувати пояснення боржника з приводу заборгованості для підтвердження чи спростування її безспірності. Таким чином, вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається за фактом подання стягувачем документів, які згідно з Переліком документів є підтвердженням безспірності заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем. Однак сам по собі цей факт (подання стягувачем відповідних документів нотаріусу) не свідчить про відсутність спору стосовно заборгованості як такого. З огляду на викладене та з урахуванням приписів статей 15, 16, 18 ЦК України, статей\~50, 87, 88 Закону України «Про нотаріат» захист цивільних прав шляхом вчинення нотаріусом виконавчого напису полягає в тому, що нотаріус підтверджує наявне у стягувача право на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. Це право існує поки суд не встановить зворотного. Тобто боржник, який так само має право на захист свого цивільного права, в судовому порядку може оспорювати вчинений нотаріусом виконавчий напис як з підстав порушення нотаріусом процедури його вчинення, так і з підстав неправомірності вимог стягувача (повністю чи в частині розміру заборгованості або спливу строків давності за вимогами у повному обсязі чи в їх частині), з якими той звернувся до нотаріуса для вчиненням виконавчого напису. Пунктом 1 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року N 1172 (Перелік документів) передбачено, що для одержання виконавчого напису нотаріуса про стягнення заборгованості за нотаріально посвідченою угодою, що передбачає сплату грошових сум, передачу або повернення майна, а також право звернення стягнення на заставлене майно, подаються, зокрема, документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов`язання. Згідно з пунктами\~3.1, 3.2 Порядку нотаріус вчиняє виконавчі написи: якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем; за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року N 1172. Отже, в основі вчинення вказаної нотаріальної дії лежить факт безспірності наявної заборгованості. Відповідно до п. 2 Переліку документів для одержання виконавчого напису додаються: оригінал кредитного договору; засвідчена стягувачем виписка з рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувача про непогашення заборгованості. Таким чином, безспірною заборгованістю є заборгованість боржника, з якою останній погоджується, що, відповідно, виключає можливість спору щодо її розміру, строку, за який вона нарахована тощо, а відтак, і документи, які підтверджують її безспірність, і на підставі яких нотаріусами здійснюються виконавчі написи, мають бути однозначними, беззаперечними, та такими, що містять вираз волі стосовно наявності певної заборгованості не тільки кредитора, а й самого боржника, або ж стовідсотково підтверджують наявність у боржника перед кредитором заборгованості саме в такому розмірі (висновок Верховного Суду у постанові від 5 березня 2018 року, справа № 756/11960/15-ц). За змістом ст. 88 Закону України «Про нотаріат»\~нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку. Загальна позовна\~давність встановлюється\~тривалістю у\~три роки\~(ст.\~257\~ЦК України).\~Позовна давність\~в один\~рік застосовується,\~зокрема,\~до вимог про стягнення неустойки (штрафу, пені) (п. 1 ч. 2 ст. 258 ЦК України). Згідно зі спірним виконавчим написом нотаріуса, вчиненим 28 грудня 2020 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Бершацьким І.В., зареєстрованим у реєстрі за № 15431, заборгованість [PERSON] на користь ТОВ «ФК «Кредит-Капітал» стягнуто за період з 17 вересня 2019 року по 23 листопада 2020 року, включаючи основну заборгованість за кредитом, комісію, проценти, пеню. Однак, заборгованість за кредитом, комісією та процентами не могла виникнути за період з 17 вересня 2019 року по 23 листопада 2020 року, оскільки зобов`язання з повернення позики та процентів за кредитним договором від 2 квітня 2019 року № 1764175, підлягали виконанню до 2 травня 2019 року. Нарахування за кредитним договором, а також подальше стягнення за виконавчим написом комісії, є неправомірним, про що неодноразово зазначали, зокрема Верховний Суд України у постанові від 16 листопада 2016 року (справа № 6-1746цс16) та Верховний Суд у постанові від 18 грудня 2019 року (справа № 2-4009/11). Згідно зі спірним виконавчим написом нотаріуса, вчиненим 18 березня 2021 року приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Гораєм О.С., зареєстрованим у реєстрі за № 31121, заборгованість [PERSON] на користь ТОВ «ФК «Кредит-Капітал» стягнуто за період з 17 листопада 2020 року по 28 грудня 2020 року, включаючи основну заборгованість за кредитом та проценти. Однак, заборгованість за кредитом та процентами не могла виникнути за період з 17 листопада 2020 року по 28 грудня 2020 року, оскільки зобов`язання з повернення позики та процентів за кредитним договором від 8 травня 2019 року № 3334502074/302243, підлягали виконанню до 6 червня 2019 року. Велика Палата Верховного Суду у постанові від 2 липня 2019 року (справа № 916/3006/17) зазначила, що строк для звернення до нотаріуса за вчиненням виконавчого напису, передбачений\~ст. 88 Закону України «Про нотаріат», безпосередньо пов`язаний з позовною давністю, встановленою ЦК України. Загальна позовна давність установлюється тривалістю у три роки (ст. 257 ЦК України). Отже, загальний строк для звернення стягувача до нотаріуса за вчиненням виконавчого напису становить не більше трьох років з дня виникнення у стягувача права вимоги до боржника незалежно від суб`єктного складу сторін у правовідносинах, тобто цей строк підлягає застосуванню й у відносинах між юридичними особами.\~\~Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено іншу позовну давність, виконавчий напис видається у межах цього строку. Велика Палата Верховного Суду відступила від висновку, викладеного\~\~в постанові Верховного Суду від 17 травня 2018 року у справі № 307/1580/17, щодо застосування положень ч. 2 ст. 88 Закону України «Про нотаріат», зокрема про те, що ця норма не обмежує трирічним строком нарахування заборгованості, на стягнення якої вчиняється виконавчий напис, за умови встановлення сторонами відповідно до\~ст. 259 ЦК України\~збільшеної позовної давності для відповідної вимоги, оскільки вважає, що зазначений строк не можна змінити домовленістю сторін. Вирішуючи спір про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, суд не повинен обмежуватися лише перевіркою додержання нотаріусом формальних процедур і факту подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника згідно з Переліком документів. Для правильного застосування положень статей 87, 88 Закону України «Про нотаріат»\~у такому спорі суд повинен перевірити доводи сторін у повному обсязі й установити та зазначити в рішенні, чи справді на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису боржник мав безспірну заборгованість перед стягувачем, тобто чи існувала заборгованість узагалі, чи була заборгованість саме такого розміру, як зазначено у виконавчому написі, та чи не було невирішених по суті спорів щодо заборгованості або її розміру на час вчинення нотаріусом виконавчого напису. Інформація про наявність у суді іншого позову стягувача до боржника чи боржника до стягувача сама по собі не є доказом недотримання умови щодо безспірності заборгованості.\~\~ Якщо порушення Порядку вчинення нотаріальних дій, допущені нотаріусом при вчиненні виконавчого напису, не свідчать про недотримання умов вчинення виконавчого напису, передбачених ст. 88 Закону України «Про нотаріат», та не призвели до порушення гарантованих законом прав боржника або стягувача, вони не можуть слугувати підставою для визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню. У цій справі відповідач за спірним виконавчим написом, вчиненим 28 грудня 2020 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Бершацьким І.В., зареєстрованим у реєстрі за № 15431, набув право вимоги за кредитним договором № 1764175 від 2 квітня 2019 року, після відступлення прав вимоги за договором № 38-МЛ від 17 вересня 2019 року від первісного кредитора Товариства з обмеженою відповідальністю «Мілоан». У свою чергу відповідач за спірним виконавчим написом, вчиненим 18 березня 2021 року приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Гораєм О.Г., зареєстрованим у реєстрі за № 31121, набув право вимоги за кредитним договором № 3334502074/302243 від 8 травня 2019 року, після відступлення прав вимоги за договором № ЕМ-4 від 17 листопада 2020 року від первісного кредитора Товариства з обмеженою відповідальністю «Кредитна установа «Європейська кредитна група». Проте, будь-які фактичні дані, що свідчать про вищезазначене, а також про надання цих правочинів нотаріусам для підтвердження права вимоги для вчинення виконавчих написів, матеріали справи не містять, що дає підстави стверджувати, що заборгованість на момент вчинення нотаріусами виконавчих написів не була безспірною, а тому нотаріуси за відсутності підстав вчинили виконавчі написи, порушивши вимоги ст. 88 Закону України «Про нотаріат». \~ \~ \~ \~За ч. 1 ст. 141 ЦПК України судовий збір покладається на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог. \~ \~ \~ \~ \~ \~ \~ \~Позивачем у справі понесено судові витрати зі сплати судового збору в розмірі 2270 грн, що підлягають стягненню з відповідача на його користь. \~ \~ \~ \~ \~ \~ \~ \~На підставі викладеного,

Outcome: approved