Jurisdiction: civil
Date: 2021-05-05 00:00:00

[PERSON] звернувся до Слов`янського міськрайонного суду Донецької області із позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Онлайн Фінанс» третя особа: приватний виконавець виконавчого округу міста Києва Дорошкевич Віра Леонідівна, про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню. Свої вимоги обґрунтував тим, що ним отримано постанови про відкриття виконавчого провадження № 64020647 від 04 січня 2021 року про стягнення з боржника основної винагороди ВП № 64020647 від 04 січня 2021 року, про розмір мінімальних витрат виконавчого провадження ВП № 64020647 від 04 січня 2021 року, винесені при примусовому виконанні виконавчого напису № 52433 від 28 вересня 2020 року, який видав приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С. В подальшому позивачем отримано копію виконавчого напису нотаріуса. З зазначеним виконавчим написом № 52433 від 28 вересня 2020 року він не згоден, оскільки брав кредит у сумі 5000 грн і на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису він не мав безспірну заборгованість перед стягувачем, не зрозуміло яким чином заборгованість з 5000 грн виросла до 20585 грн, як зазначено у виконавчому написі. Крім того, його не було повідомлено про наявність такої заборгованості, не було направлено вимоги про усунення яких-небудь порушень. 19 січня 2021 року постановою приватного виконавця виконавчого округу міста Києва Дорошкевич В.Л. звернуто стягнення на його заробітну плату ВП № 64020647 у ТОВ «Комфі Трейд». Таким чином, відповідно до постанови приватного виконавця виконавчого округу міста Слов`янська Дорошкевич В.Л. у ВП № 6402047 буде стягнуто 20585 грн, з позивача: - 20 % відрахувань із заробітної плати, пенсії, стипендії та інших доходів боржника, вираховується із суми, що залишається після утримання податків, зборів та єдиного внеску на загальнообов`язкове державне соціальне страхування, у відповідності до ст.ст. 68, 70 ЗУ «Про виконавче провадження» на користь стягувача; - витрати на проведення виконавчих дій у розмірі 1000 грн; - основна винагорода приватного виконавця у розмірі 2058,50 грн. Зазначає, що ані відповідачем, ані третьою особою не надано документів на підставі яких вчинявся виконавчий напис, й у нього відсутня інформація про те, чи було з`ясовано нотаріусом питання щодо строку давності перед вчиненням виконавчого напису та на підставі яких саме документів вчинявся нотаріусом оскаржуваний виконавчий напис, що унеможливлює перевірку дій нотаріуса. Вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається за фактом подання стягувачем документів, які згідно із відповідним Переліком є підтвердженням безспірності заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем. Однак, сам по собі цей факт (подання стягувачем відповідний документів нотаріусу) не свідчить про відсутність спору стосовно заборгованості як такого. Однією з ознак безспірності вимоги є відсутність заперечень боржника щодо заборгованості та її розрахунку, а також відсутності будь-яких суперечностей у поданих документах. На підтвердження безспірності заборгованості нотаріусу мають бути подані документи, що свідчать про визнання боржником вимог кредитора. Тобто, нотаріус повинен впевнитись в розумінні боржником пред`явлених до нього вимог кредитора. Безспірність документу, відповідно до якого вчиняється виконавчий напис, перевіряється наступним чином: боржник повинен бути повідомлений не менш, ніж за 30 днів до вчинення виконавчого напису про порушення кредитних зобов`язань та ліквідувати допущені порушення чи оскаржити виставлену вимогу у судовому порядку або виставити заперечення кредитору. Якщо одна із дих дій не виконана, заборгованість не вважається безспірною. Ані нотаріусом, ані відповідачем не надано документів, на підставі яких було вчинено виконавчий напис, а сам по собі факт існування виконавчого напису не може бути доказом безспірності грошових вимоги відповідача до позивача. Отже, неможливо встановити чи дійсно на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису боржник мав безспірну заборгованість перед стягувачем, чи була заборгованість саме такого розміру, як зазначено у виконавчому написі, чи повідомлявся позивач про наявність такої заборгованості (направлення вимоги про усунення порушень). Тому, просить суд визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис, вчинений приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай Олегом Станіславовичем від 28 вересня 2020 року, зареєстрований в реєстрі за № 52433 про стягнення з позивача на користь ТОВ «ФК «Онлайн Фінанс» заборгованості в розмірі 20585 гривень. Будучи належним чином повідомленим про дату, час та місце розгляду справи позивач в судове засідання не з`явився, про причини неявки суду не повідомив. Представник відповідача належним чином та завчасно був повідомлений про час та місце розгляду справи, у судове засідання не з`явився, надіславши на адресу суду клопотання про відкладення слухання справи, однак суд не визнає причини неявки представника відповідача у судове засідання поважними, оскільки останній неодноразово (22.03.2021 року, 19.04.2021 року та 05.05.2021 року) звертався до суду із аналогічними клопотаннями, обґрунтованими тими самими підставами, що вказує на зловживання представником своїми процесуальними правами, у зв`язку з чим, суд вважає за можливе ухвалити рішення при заочному розгляді справи, що відповідає положенням\~ст. 280 ЦПК України. Третя особа приватний виконавець Дорошкевич В.Л. у судове засідання не з`явилась, про дату, час та місце розгляду справи повідомлялась належним чином, про причини неявки суду не повідомила, з заявою про відкладення слухання справи до суду не звертався. Ухвалою суду від 10 лютого 2021 року зупинено стягнення у виконавчому провадженні ВП № 64020647, відкритому на підставі виконавчого напису № 52433 від 28 вересня 2020 року, виданого приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С. Суд, розглянувши подані документи та матеріали, всебічно і повно з`ясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтуються позовні вимоги, об`єктивно оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення справи по суті, приходить до висновку, що позовні вимоги [PERSON] до ТОВ «ФК «Онлайн Фінанс» третя осаба: приватний виконавець виконавчого округу міста Києва Дорошкевич В.Л., про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню, підлягають задоволенню в повному обсязі з наступних підстав. За загальним правилом стст. 15, 16 ЦК, кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання. Кожна особа за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу має право звернутися до суду, який може захистити цивільне право або інтерес в один із способів, визначених ч.1 ст.16 ЦК, або й іншим способом, що встановлений договором або законом. Як вбачається з матеріалів справи, позивач отримав постанови про відкриття виконавчого провадження № 64020647 від 04 січня 2021 року про стягнення з боржника основної винагороди ВП № 64020647 від 04 січня 2021 року, про розмір мінімальних витрат виконавчого провадження ВП № 64020647 від 04 січня 2021 року, винесені приватним виконавцем Дорошкевич В.Л. у виконавчому провадженні ВП № 64020647, відкритого на підставі виконавчого напису № 52433, виданого 28 вересня 2020 року приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Київської області Горай О.С. З наведеної постанови приватного виконавця вбачається, що з заробітної плати позивача підлягають стягненню кошти на загальну суму 20585,00 грн., в тому числі: 1200,00 грн витрати на вчинення нотаріального напису; 19385,00 грн сума боргу; а також 1000,00 грн витрати на проведення виконавчих дій; 2058,50 грн основна винагорода приватного виконавця. Статтею 87\~Закону України\~«Про нотаріат»\~встановлено,\~що для\~стягнення грошових\~сум або\~витребування від\~боржника майна\~нотаріуси вчиняють\~виконавчі написи\~на документах,\~що встановлюють\~заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України. Так, «Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів», затвердженого постановою Кабінету Міністрів України № 1172 від 29 червня 1999 року (із відповідними змінами та доповненнями) встановлено низку документів, які є підставою для стягнення у безспірному порядку згідно виконавчих написів нотаріусів, зокрема, визначено можливість проведення стягнення з підстав, що випливають з кредитних відносин. Пунктом другим Переліку закріплено, що підставою для стягнення за виконавчими написами нотаріусів є кредитні договори, за якими боржниками допущено прострочення платежів за зобов`язаннями. Для одержання виконавчого напису додаються: а) оригінал кредитного договору; б) засвідчена стягувачем виписка з рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувача про непогашення заборгованості. Відповідно до ст. 18 ЦК нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом учинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і в порядку, установлених законом. Порядок учинення нотаріальних дій нотаріусами та посадовими особами органів місцевого самоврядування встановлюється законом «Про нотаріат» та іншими актами законодавства (ч.1 ст.39 цього закону). Таким актом є, зокрема, «Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України», затверджений наказом Міністерства юстиції від 22.02.2012 №296/5. Учинення нотаріусом виконавчого напису це нотаріальна дія (п.19 ст.34 закону «Про нотаріат»). Правовому регулюванню процедури вчинення нотаріусами виконавчих написів У ст. 88 Закону України «Про нотаріат» визначено умови вчинення виконавчих написів. Відповідно до приписів цієї статті закону нотаріус учиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше ніж 3 роки, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями не більше ніж рік. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом установлено інший строк давності, виконавчий напис видається в межах цього строку. Порядок учинення нотаріальних дій містить такі самі правила та умови вчинення виконавчого напису (пп.1, 3 глави 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій). Згідно з пп. 2.1 п. 2 глави 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій для вчинення виконавчого напису стягувачем або його уповноваженим представником нотаріусу подається заява, в якій, зокрема, мають бути зазначені: відомості про найменування й місце проживання або місцезнаходження стягувача та боржника; дата й місце народження боржника фізичної особи, місце його роботи; номери рахунків у банках, кредитних установах, код за ЄДРПОУ для юридичної особи; строк, за який має провадитися стягнення; інформація щодо суми, яка підлягає стягненню, або предметів, що підлягатимуть витребуванню, включаючи пеню, штрафи, проценти тощо. Заява може містити також іншу інформацію, необхідну для вчинення виконавчого напису. Нотаріальна дія або відмова в її вчиненні, нотаріальний акт оскаржуються до суду. Право на оскарження нотаріальної дії або відмови в її вчиненні, нотаріального акта має особа, прав та інтересів якої стосуються такі дії чи акти (ст. 50 закону «Про нотаріат»). За результатами аналізу вищенаведених норм можна дійти таких висновків. Учинення нотаріусом виконавчого напису це нотаріальна дія, яка полягає в посвідченні права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. При цьому нотаріус проводить свою діяльність у сфері безспірної юрисдикції та не встановлює прав або обов`язків учасників правовідносин, не визнає та не змінює їх, не вирішує по суті питань права. Тому вчинений нотаріусом виконавчий напис не породжує права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна, а підтверджує, що таке право виникло в стягувача раніше. Мета вчинення виконавчого напису надання стягувачу можливості в позасудовому порядку реалізувати його право на примусове виконання зобов`язання боржником. Отже, відповідне право стягувача, по захист якого він звернувся до нотаріуса, повинне існувати на момент звернення. Так само на момент звернення стягувача до нотаріуса із заявою про вчинення виконавчого напису повинна існувати й, крім того, також бути безспірною, заборгованість або інша відповідальність боржника перед стягувачем. Безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника це обов`язкова умова вчинення нотаріусом виконавчого напису (ст. 88 закону «Про нотаріат»). Однак характер правового регулювання цього питання дає підстави для висновку про те, що безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника для нотаріуса підтверджується формальними ознаками наданими стягувачем документами згідно з переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться в безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів. Таким чином, учинення нотаріусом виконавчого напису відбувається за фактом подання стягувачем документів, які згідно з відповідним переліком є підтвердженням безспірності заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем. Однак сам по собі цей факт (подання стягувачем відповідних документів нотаріусу) не свідчить про відсутність спору стосовно заборгованості як такого. З урахуванням\~приписів ст.ст.\~15,\~16,\~18\~ЦК,\~ст.ст.\~50,\~87,\~88\~закону «Про\~нотаріат» захист\~цивільних прав\~шляхом учинення\~нотаріусом виконавчого\~напису полягає\~в тому,\~що нотаріус\~підтверджує наявне\~в стягувача\~право на\~стягнення грошових\~сум або\~витребування від\~боржника майна.\~Це право\~існує,\~поки суд\~не встановить\~протилежного.\~Тобто боржник,\~який так\~само має\~право на\~захист свого\~цивільного права,\~у судовому\~порядку може оспорювати вчинений нотаріусом виконавчий напис: як з підстав порушення процедури його вчинення, так і з підстав неправомірності вимог стягувача (повністю чи в частині розміру заборгованості або спливу строків давності за вимогами в повному обсязі чи в їх частині), з якими той звернувся до нотаріуса для вчиненням виконавчого напису. Вирішуючи спір про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, суд не обмежується лише перевіркою додержання нотаріусом формальних процедур і факту подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника згідно з переліком документів. Для правильного застосування положень ст.ст. 87, 88 закону «Про нотаріат» у такому спорі суд повинен перевірити доводи боржника в повному обсязі й установити та зазначити в рішенні, чи справді на момент учинення нотаріусом виконавчого напису боржник мав безспірну заборгованість перед стягувачем, тобто чи існувала заборгованість узагалі, чи була заборгованість саме такого розміру, як зазначено у виконавчому написі, та чи не було не вирішених по суті спорів щодо заборгованості або її розміру станом на час учинення нотаріусом виконавчого напису. Аналогічного висновку щодо застосування вказаних норм матеріального права в аналогічних правовідносинах дійшла Велика палата ВС у постанові від 29.03.2019 у цивільній справі №137/1666/16-ц. Зважаючи на викладене, беручи до уваги, що представник відповідача у судове засідання не з`явився, правом на заперечення проти позовних вимог позивача не скористався, не надав суду документів на підставі яких здійснено виконавчий напис № 52433 від 28 вересня 2020 року, що у свою чергу робить неможливим достовірно та безсумнівно визначити суми безспірної заборгованості та встановити законність здійсненого нотаріального напису, у зв`язку з чим суд приходить до висновку, що при вчиненні нотаріального напису № 52433 від 28 вересня 2020 року, приватним нотаріусом було порушено встановлений порядок для вчинення таких нотаріальних дій. Беручи до уваги визначені вище обставини, суд приходить до обґрунтованості позовних вимог [PERSON] та вважає за необхідне задовольнити їх у повному обсязі. Відповідно до ч. 1 ст. 141 ЦПК України, судовий збір покладається на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог. На підставі викладеного,

Outcome: approved