Jurisdiction: civil
Date: 2021-06-16 00:00:00

[PERSON] , від імені та в інтересах якої діє адвокат Шамардін В.М.,\~звернувся до\~суду з\~позовом до\~ТОВ «Фінансова компанія «Кредит-Капітал», треті особи:\~приватний нотаріус\~Київського міського\~нотаріального округу\~Баршацький І.В.,\~приватний виконавець\~виконавчого округу\~Донецької області Горелик Є.Б.,\~в якому\~просить визнати таким, що не підлягає виконанню, виконавчий напис приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Баршацького Ігоря Вікторовича про запропонування стягнення несплаченої в строк за кредитним договором №7680877 від 09 грудня 2019 року заборгованості в сумі: 11850,00 грн., в тому числі: прострочена заборгованість за сумою кредиту 3000,00 грн.; прострочена заборгованість за комісією 1500,00 грн.; прострочена заборгованість по несплаченим відсоткам 6750,00 грн.; строкова заборгованість за штрафами та пенями 600,00 грн.; витрати за вчинення виконавчого напису 930,00 грн.; загальна сума боргу складає 12780,00 грн., а також вирішити питання щодо стягнення витрат по сплаті судового збору. В обґрунтування заявлених позовних вимог позивач посилається на те, що стягувач повинен надати боржнику копію рахунку про непогашену заборгованість з відміткою про розписку після вручення письмового попередження, що надало б йому можливість заперечити проти розрахунку заборгованості. Таким чином, захист прав боржника в процесі вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається шляхом надіслання стягувачем письмової вимоги боржнику про усунення порушень, але стягував не дотримався цієї обов`язкової процедури. Позивач укладав кредитний договір № 7680877 від 09.12.2019 року з ТОВ «Мілоан», але повідомлень про заміну кредитора у зобов`язанні не отримував. Відповідно до п.3.1 глави 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, нотаріус вчиняє виконавчі написи якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями не більше одного року. Згідно з п.1 Постанови КМУ від 29 червня 1999 року №1172 Про затвердження переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріуса стягнення заборгованості здійснюється за нотаріально посвідченими договорами, що передбачають сплату грошових сум, передачу або повернення майна, а також право звернення стягнення на заставлене майно. Для одержання виконавчого напису подаються: а) оригінал нотаріально посвідченого договору (договорів), б) документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов`язання. Позивач зазначає, що кредитний договір за №7680877 від 09.12.2019 року, який укладався між ТОВ «Мілоан» та [PERSON] нотаріально не був завірений. Також, стягнення заборгованості за штрафами і пенями у сумі 1688 грн. є незаконним. Вважає, що виконавчий напис вчинений нотаріусом з порушенням вимог законодавства та не підлягає виконанню. Ухвалою судді Костянтинівського міськрайонного суду Донецької області від 05 квітня 2021 року позовну заяву [PERSON] , від імені та в інтересах якого діє адвокат Шамардін В.М., прийнято до розгляду, відкрито провадження у справі. Ухвалою Костянтинівського міськрайонного суду Донецької області від 17 травня 2021 року підготовче провадження у справі закрито, справу призначено до судового розгляду по суті. \~ \~ В судове засідання позивач [PERSON] , представник позивача адвокат Шамардін В.М. не з`явились, представник позивача звернувся до суду з заявою про розгляд справи за відсутності сторони позивача, в якій зазначив, що підтримує заявлені позовні вимоги, не заперечує проти заочного розгляду справи. Представник відповідача Товариство з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Кредит-Капітал» в судове засідання не з`явився, причини неявки суду не повідомив, про час і місце проведення судового засідання був повідомлений належним чином, що підтверджується рекомендованими повідомленнями про вручення поштових відправлень, відзив на позовну заяву не надав. Треті особи: приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Баршацький І.В., приватний виконавець виконавчого округу Донецької області Горелик Є.Б., в судове засідання не з`явились, причини неявки суду не повідомили, про час і місце проведення судового засідання були повідомлені належним чином, письмових пояснень не подали. За таких обставин зі згоди сторони позивача суд ухвалює рішення при заочному розгляді справи, що відповідає положенням ст.ст. 280, 281 ЦПК України. \~ \~\~\~\~\~ \~ \~З`ясувавши позицію сторони позивача, дослідивши письмові докази по справі, суд встановив наступні факти та відповідні їм правовідносини. Судовим розглядом встановлено, що 19 січня 2021 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Баршацьким І.В. вчинено виконавчий напис, зареєстрований у реєстрі за № 4196, яким звернуто стягнення з [PERSON] , який народився [INFO] , який є боржником за кредитним договором №7680877 від 09 грудня 2019 року, укладеним з ТОВ «МІЛОАН», правонаступником всіх прав та обов`язків якого за договором відступлення права вимоги №48-МЛ від 05.03.2020 року є ТОВ «Фінансова компанія «Кредит-Капітал», заборгованості за кредитним договором №7680877 від 09 грудня 2019 року. Строк платежу за кредитним договором №7680877 від 09 грудня 2019 року настав. Боржником допущено прострочення платежів. Стягнення заборгованості проводиться за період з 05 березня 2020 року по 28 листопада 2020 року. Сума заборгованості становить 11850,00 гривень, що складається з: Прострочена заборгованість за сумою кредиту становить 3000,00 гривень; Прострочена заборгованість за комісією становить 1500,00 гривень; Прострочена заборгованість по несплаченим відсоткам за користування кредитом становить 6750,00 гривень; Строкова заборгованість за сумою кредиту становить 0,00 гривень; Строкова заборгованість по несплаченим відсоткам за користування кредитом становить 0,00 гривень; Строкова заборгованість за штрафами і пенями (нараховано з 25.12.2019 року до 05.03.2020 року) становить 600,00 гривень; За вчинення виконавчого напису нотаріусом на підставі статті 31 Закону України «Про нотаріат» стягнуто плату із стягувача, в розмірі 930,00 гривень, які підлягють стягненню з боржника на користь стягувача. Загальна заборгованість боржника становить 12780,00 гривень (а.с. 4). \~ \~ \~ \~ \~ \~ \~ \~19 березня 2021 року приватним виконавцем виконавчого округу Донецької області Гореликом Є.Б. винесено постанови про відкриття виконавчого провадження № 64886010, про стягнення з боржника основної винагороди та про розмір мінімальних витрат виконавчого провадження з виконання виконавчого напису № 4196, виданого 19 січня 2021 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Баршацьким І.В. про стягнення з [PERSON] на користь ТОВ «МІЛОАН», правонаступником всіх прав та обов`язків якого за договором відступлення прав вимоги №48-МЛ від 05.03.2020 року є ТОВ «ФК «Кредит-Капітал», заборгованість за кредитним договором у розмірі 12780,00 грн. (а.с. 5,7,8 ). 01 квітня 2021 року приватним виконавцем Гореликом Є.Б. винесено постанову про звернення стягнення на заробітну плату, пенсію, стипендію та інші доходи боржника (а.с. 6). Ухвала Костянтинівського міськрайонного суду Донецької області від 05 квітня 2021 року про витребування доказів приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Баршацьким І.В. не виконана; відповідач своїм процесуальним правом надати докази не скористався, зважаючи на що справа розглядається судом на підставі наявних доказів. Вчинення виконавчого напису нотаріусом регулюється\~главою 14 Закону України «Про нотаріат»,\~постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172 «Про затвердження переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів», а також Порядком вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженим\~наказом Міністерства юстиції України від 22.02.2012№ 296/5\~(далі - Порядок). Відповідно до п.п. 1.1, 3.1, 3.2 глави 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженого наказом Міністерства юстиції України від 22 лютого 2012 року за №296/5, для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість, або на правочинах, що передбачають звернення стягнення на майно на підставі виконавчих написів. Нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем. Безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.99 № 1172. Так, відповідно до п. 2 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172,\~для одержання виконавчого напису додаються: оригінал кредитного договору; засвідчена стягувачем виписка з рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувача про непогашення заборгованості. Таким чином, в обов`язок нотаріуса входить перевірка безспірності боргу у боржника після надання стягувачем документів, що встановлюють прострочення зобов`язання. За відсутності ознаки безспірності нотаріус повинен був відмовити в здійсненні виконавчого напису. Як роз`яснено у п. 13 Постанови Пленуму Верховного Суду України №2 від 31.01.1992 року «Про судову практику в справах за скаргами на нотаріальні дії або відмову в їх вчиненні», при вирішенні справ пов`язаних з оскарженням відмови у видачі виконавчого напису або його видачею, судам слід мати на увазі, що відповідно до Закону України\~«Про\~нотаріат» виконавчий напис може бути вчинено нотаріусом і за умови, що наявність безспірної заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем підтверджується відповідними документами. Проте, ТОВ «Фінансова компанія «Кредит-Капітал» суду не надано документів, які свідчать про безспірність заборгованості позивача та наявність у нього права вимоги. Безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника - це обов`язкова умова вчинення нотаріусом виконавчого напису (стаття 88 Закону України «Про нотаріат»). Однак характер правового регулювання цього питання дає підстави для висновку про те, що безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника для нотаріуса підтверджується формальними ознаками - наданими стягувачем документами згідно з Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів. Таким чином, вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається за фактом подання стягувачем документів, які згідно із відповідним Переліком є підтвердженням безспірності заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем. Однак сам по собі цей факт (подання стягувачем відповідних документів нотаріусу) не свідчить про відсутність спору стосовно заборгованості як такого. З огляду на наведене та з урахуванням приписів статей 15, 16, 18 ЦК України, статей 50, 87, 88\~Закону\~«Про\~нотаріат» захист цивільних прав шляхом вчинення нотаріусом виконавчого напису полягає в тому, що нотаріус підтверджує наявне у стягувача право на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. Це право існує, поки суд не встановить зворотного. Тобто боржник, який так само має право на захист свого цивільного права, в судовому порядку може оспорювати вчинений нотаріусом виконавчий напис: як з підстав порушення нотаріусом процедури вчинення виконавчого напису, так і з підстав неправомірності вимог стягувача (повністю чи в частині розміру заборгованості або спливу строків давності за вимогами в повному обсязі чи їх частині), з якими той звернувся до нотаріуса для вчинення виконавчого напису. Тому суд при вирішенні спору про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, не повинен обмежуватися лише перевіркою додержання нотаріусом формальних процедур і факту подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника згідно з Переліком документів. Для правильного застосування положень статей 87, 88\~Закону\~«Про\~нотаріат» у\~такому спорі\~суд повинен перевірити доводи боржника в повному обсязі й установити та зазначити в рішенні чи справді на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису боржник мав безспірну заборгованість перед стягувачем, тобто чи існувала заборгованість взагалі, чи була заборгованість саме такого розміру, як зазначено у виконавчому написі, та чи не було невирішених по суті спорів щодо заборгованості або її розміру станом на час вчинення нотаріусом виконавчого напису. Разом із тим, законодавством не визначений виключний перелік обставин, які свідчать про наявність спору щодо заборгованості. Ці обставини встановлюються судом відповідно до загальних правил цивільного процесу за наслідками перевірки доводів боржника та оцінки наданих ним доказів. Правову позицію з цього питання з аналогічними висновками висловлено Верховним Судом України у Постанові від 23.01.2018 у справі № 310/9293/15, яка в силу Закону є обов`язковою до застосування цій справі, оскільки мають місце аналогічні по своїй суті фактичні обставини справи та відповідно правовідносини. З огляду на вищевикладене, беручи до уваги всі встановлені судом факти і відповідні їм правовідносин, суд приходить до висновку про необхідність задоволення позову [PERSON] , від імені та в інтересах якого діє адвокат Шамардін В.М. до ТОВ «Фінансова компанія «Кредит-Капітал», треті особи: приватний нотаріус\~Київського міського\~нотаріального округу\~Баршацький І.В., приватний виконавець виконавчого округу Донецької області Горелик Є.Б.\~про визнання\~виконавчого напису\~нотаріуса таким,\~що не\~підлягає виконанню. Згідно з ч.1 ст.141 ЦПК України судовий збір покладається на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог. В зв`язку із задоволенням позову з відповідача на користь позивача слід стягнути судовий збір у загальному розмірі 1362,00 грн. (908,00 грн. + 454,00 грн.) (а.с. 3, 15).

Outcome: approved