Jurisdiction: civil
Date: 2021-12-29 00:00:00

14 вересня 2021 року адвокат Соловей Дмитро Георгійович звернувся до суду з позовом в інтересах [PERSON] до Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Кредит-Капітал» про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню та просив суд: визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис №26341 виданий 19.02.2021 року приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С. відповідно до змісту якого стягнено з [PERSON] на користь ТОВ «Фінансова компанія «Кредит-Капітал» заборгованість в розмірі 17045,00 гривень та стягнути з відповідача судові витрати. В обґрунтування позовних вимог представник позивача послався на те, що позивач [PERSON] отримавши заробітну плату за місцем роботи виявив, що у нього із доходу здійснюється утримання за виконавчим документом. Звернувшись до бухгалтерії йому було надано копію постанови про звернення стягнення на заробітну плату, пенсію, стипендію та інші доходи боржника в рамках виконавчого провадження №650936672 відкритого приватним виконавцем виконавчого округу Дніпропетровської області Шаган О.А. щодо примусового виконання виконавчого напису №26341 виданого 19.02.2021 р. приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С. відповідно до змісту якого стягнено з [PERSON] на користь ТОВ «Фінансова компанія «Кредит-Капітал» заборгованість в розмірі 17045,00 грн. Представник позивача зазначив, що вважає вищезазначений виконавчий напис незаконним, та таким, що не підлягає виконанню, у зв`язку з чим, звернувся до суду з вказаним позовом. Ухвалою суду від 09 листопада 2021 року відкрито провадження по вказаній справі за правилами спрощеного позовного провадження без виклику сторін у судове засідання. Відповідач Товариство з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Кредит-Капітал» про перебування у провадженні суду вказаної цивільної справи повідомлявся належним чином, шляхом направлення ухвали про відкриття провадження від 09 листопада 2021 року, в ухвалі про відкриття провадження відповідачу був наданий строк в 15 днів з дня отримання даної ухвали суду, на подачу відзиву на позовну заяву. Ухвала отримана відповідачем, що підтверджується рекомендованим повідомлення про вручення поштового відправлення. 23 грудня 2021 року на адресу суду від представника за довіреністю Товариства з обмеженою відповідальністю Фінансова компанія «Кредит-Капітал» - Самойліченко О.Д. надійшов відзиву на позовну заяву в якому зазначив, що заперечує проти заявлених позовних вимог та вважає, їх такими, що не підлягають задоволенню, в обґрунтування чого зазначив. 28 березня 2020 року між ТОВ «Авентус Україна» та [PERSON] було укладено кредитний договір №2208338, відповідно до якого Позивачу були надані кредитні кошти в сумі 5000 грн. Кредитним договором, чітко передбачено предмет договору та строк кредиту: 27 днів з 28.03.2020 року, дата повернення кредиту 24.04.2020 року. ТОВ «Авентус Україна» свої зобов`язання за кредитним договором перед Позивачем виконав в повному обсязі, надавши йому кредитні кошти, в свою чергу Позичальник свої зобов`язання перед Позикодавцем не виконав. 30.10.2020 року між ТОВ «Авентус Україна» та ТОВ «ФК «Кредит-Капітал» було укладено Договір відступлення прав вимоги №ККАУ-30102020 від 30.10.2020 р., сума та розрахунок за Кредитним договором №2208338 від 28.03.2020 року було передано відповідачу від первинного кредитора ТОВ «Авентус Україна» згідно Договору відступлення прав вимоги № ККАУ-30102020 від 30.10.2020 року. Тобто, після отримання прав вимоги до Позивача, Відповідачем жодних нових сум щодо стягнення заборгованості не нараховувалось. Крім того, зазначив, що Кредитний договір №2208338 від 28.03.2020 року є таким, що укладений у письмовій формі та відповідає вимогам законодавства. Відповідачем з дотриманням усіх умов пп.2.1 п.2 глави 16 Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України 18.02.2021 року була подана заява вих. №20047759/2 на вчинення виконавчого напису нотаріуса Київського міського нотаріального округу. Відповідачем, при подані заяви на вчинення виконавчого напису нотаріусом було подано оригінал кредитного договору, виписки з особового рахунку за кредитним договором №2208338 від 28.03.2020 року, виключно за грошовими сумами простроченої заборгованості та заборгованості за процентами, оскільки ці платежі мають безспірний характер та є обов`язковими. Тому, заборгованість Позивача за кредитним договором перед Відповідачем станом на 18.02.2021 року (включно) складає 16\~115 грн. Також представник відповідача у відзиві вказав, що заперечує проти стягнення з них на користь позивача витрат на правову допомогу в розмірі 18160 грн., оскільки предмет позову у справі не є складним, не потребує вивчення великого обсягу нормативно-правових актів,, складання великої кількості процесуальних документів, витрачення значного часу на вивчення обставин справи, у зв`язку з чим, просив суд відмовити у задоволенні позову у повному обсязі. Враховуючи, що в матеріалах справи достатньо даних про права та взаємовідносини сторін, суд вважає можливим вирішити справу на підставі наявних у ній матеріалів. Відповідно до ч.1 ст.81\~ЦПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом. В тому числі, суд враховує вимоги ст.80 ЦПК України, зокрема достатність доказів для вирішення справи, наданих до суду. Суд, дослідивши матеріали справи, дійшов до наступних висновків. Так, письмовими матеріалами справи встановлено, що 28 березня 2020 року між Товариством з обмеженою відповідальністю «Авентус Україна» та [PERSON] було укладено Договір №2208338 про надання споживчого кредиту. Відповідно до вимог п. 1.2-1.4 вказаного Договору, на умовах, встановлених Договором, Товариство надає Споживачу кредит у гривні, а Споживач зобов`язується одержати та повернути кошти кредиту, сплатити проценти за користування ним та виконати інші обов`язки, передбачені Договором. Сума кредиту складає 5000,00 грн., Строк кредиту 27 днів. (а.с. 9-15) 30 жовтня 2020 року між Товариством з обмеженою відповідальністю «Авентус Україна» та Товариством з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Кредит-Капітал» було укладено Договір відступлення прав вимоги №ККАУ-30102020. Відповідно до витягу з реєстру боржників до Договору відступлення прав вимоги №ККАУ-30102020 від кредитор ТОВ «Авентус України» до нового кредитора ТОВ «Фінансова компанія «Кредит-Капітал» перейшов кредитний договір №2208338 укладений з [PERSON] 28.03.2020 року. (а.с. 39-43) 18 лютого 2021 року представник Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Кредит-Капітал» Донець В.В. звернувся до приватного нотаріуса Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С. з заявою вих. №20047759/2 про вчинення виконавчого напису для стягнення заборгованості у розмірі 16\~115 грн. на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Кредит-Капітал» з боржника [PERSON] . До вказаної заяви представником було долучено: кредитний договір №2208338 від 28.03.2020 року, копія реєстрів поштових відправлень рекомендованих листів, розрахунок суми заборгованості та копія довіреності представника Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Кредит-Капітал». (а.с.44) Однак, представником відповідача долучено до відзиву лише кредитний договір №2208338 від 28.03.2020 року, Договір відступлення прав вимоги №ККАУ-30102020 від 30.10.2020 року, заяву представника до приватного нотаріуса Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С. від 18.02.2021 року, виписку з особового рахунку за Кредитним договором №2208338 від 28.03.2020 року. (а.с. 35-45) Виконавчий напис, який позивач просить визнати таким, що не підлягає виконанню, вчинено приватним нотаріусом Житомирського міського\~нотаріального округу\~Гораєм Олегом\~Станіславовичем 20 лютого 2021 року, зареєстровано в реєстрі за № 26341. (а.с. 16) У виконавчому написі зазначено, що нотаріус на підставі статті 87 Закону України «Про нотаріат» та пункту 2 Переліку документів, за яким стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженого постановою КМУ від 29.06.1999 року за № 1172, про звернення стягнення з [PERSON] , який є Боржником за Кредитним договором №2208338 від 28.03.2020 року, укладеним з Товариства з обмеженою відповідальністю «Авентус Україна», правонаступником усіх прав та обов`язків якого за Договором відступлення прав вимоги №ККАУ-30102020 від 30.10.2020 року є Товариство з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Кредит-Капітал», заборгованості за Кредитним договором №2208338 від 28.03.2020 року. Строк платежу за Кредитним договором №2208338 від 28.03.2020 року настав. Боржником допущено прострочення платежів. Стягнення заборгованості проводиться за період з 30.10.2020 року 24.12.2020 року. Сума заборгованості становить 16115,00 грн., що складається з: прострочена заборгованість за сумою кредиту становить 5000 грн.; прострочена заборгованість по несплаченим відсоткам за користування кредитом становить 11\~115,00 грн.За вчинення цього виконавчого напису нотаріусом на підставі ст. 31 Закону України «Про нотаріат» стягнуто плати із Стягувача, яка підлягає стягненню з Боржника на користь Стягувача; загальна заборгованості Боржника становить 17045,00 грн. (а.с. 16) 09 квітня 2021 року приватним виконавцем виконавчого округу Дніпропетровської області Шаган Олексієм Анатолійовичем, в рамках виконавчого провадження №65093672, в порядку примусового виконання виконавчого напису №26341 виданого 19.02.2021 року приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С. про стягнення з [PERSON] на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансової компанії «Кредит-Капітал» заборгованості в розмірі 17045,00 грн., винесено постанову про відкриття виконавчого провадження. Боржником у вказаному виконавчому провадженні зазначена [PERSON] , стягувачем Товариство з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Кредит-Капітал». (а.с. 7-8) 15 квітня 2021 року приватним виконавцем виконавчого округу Дніпропетровської області Шаган О.А., в рамках виконавчого провадження №65093672, винесено постанову про звернення стягнення на заробітну плату, пенсію, стипендію та інші доходи боржника. (а.с. 6) Згідно ч.1\~ст.13 ЦПК України,\~суд розглядає справи не інакше як за зверненням особи, поданим відповідно до цього Кодексу, в межах заявлених нею вимог і на підставі доказів, поданих учасниками справи або витребуваних судом у передбачених цим Кодексом випадках. Згідно ч.1 ст.81\~ЦПК України,\~кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом. Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами та посадовими особами органів місцевого самоврядування встановлюється Законом України «Про нотаріат» та іншими актами законодавства України (частина перша статті 39 Закону «Про нотаріат»). Цим актом є, зокрема, Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затверджений наказом Міністерства юстиції України 22 лютого 2012 року №296/5 та зареєстрований у Міністерстві юстиції України 22 лютого 2012 року за №282/20595. Відповідно до статті 87 Закону України «Про нотаріат» для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України. Статтею 88 Закону України «Про нотаріат» визначено умови вчинення виконавчих написів. Відповідно до приписів цієї статті нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку. Порядок вчинення нотаріальних дій містить такі самі правила та умови вчинення виконавчого напису (пункти 1, 3 Глави 16 розділу ІІ Порядку). Згідно з підпунктом 2.1 пункту 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку для вчинення виконавчого напису стягувачем або його уповноваженим представником нотаріусу подається заява, у якій, зокрема, мають бути зазначені: відомості про найменування і місце проживання або місцезнаходження стягувача та боржника; дата і місце народження боржника - фізичної особи, місце його роботи; номери рахунків у банках, кредитних установах, код за ЄДРПОУ для юридичної особи; строк, за який має провадитися стягнення; інформація щодо суми, яка підлягає стягненню, або предметів, що підлягатимуть витребуванню, включаючи пеню, штрафи, проценти тощо. Заява може містити також іншу інформацію, необхідну для вчинення виконавчого напису. У разі, якщо нотаріусу необхідно отримати іншу інформацію чи документи, які мають відношення до вчинення виконавчого напису, нотаріус вправі витребувати їх у стягувача (підпункт 2.2 пункту 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку). Крім того, підпунктами 3.2, 3.5 пункту 3 Глави 16 розділу ІІ Порядку передбачено, що безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172 (надалі - Перелік документів). При вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у вказаному Переліку документів. При цьому цей Перелік документів не передбачає інших умов вчинення виконавчих написів нотаріусами ніж ті, які зазначені в Законі «Про нотаріат» та Порядку вчинення нотаріальних дій. Наведені законодавчі положення дають підстави для висновку, що, здійснюючи свою діяльність, нотаріус не встановлює прав або обов`язків учасників правовідносин, не визнає і не змінює їх, не вирішує по суті питань права. Тому вчинений нотаріусом виконавчий напис не породжує права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна, а підтверджує, що таке право виникло в стягувача раніше. Мета вчинення виконавчого напису - надання стягувачу можливості в позасудовому порядку реалізувати його право на примусове виконання зобов`язання боржником. Отже, відповідне право стягувача, за захистом якого він звернувся до нотаріуса, повинно існувати на момент звернення. Так само, на момент звернення стягувача до нотаріуса із заявою про вчинення виконавчого напису повинна існувати й, крім того, також бути безспірною, заборгованість або інша відповідальність боржника перед стягувачем. Безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника - це обов`язкова умова вчинення нотаріусом виконавчого напису (стаття 88 Закону України «Про нотаріат»). Відповідно до пункту 1 Переліку документів для одержання виконавчого напису подаються: а) оригінал нотаріально посвідченої угоди; б) документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов`язання. Належними доказами, які підтверджують наявність чи відсутність заборгованості, а також встановлюють розмір заборгованості, можуть бути виключно первинні документи, оформлені у відповідності до вимог статті 9 Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність». Такими доказами можуть бути, зокрема, платіжні доручення, меморіальні ордери, розписки, чеки тощо. Стаття 50 Закону України «Про нотаріат» передбачає, що нотаріальна дія або відмова у її вчиненні, нотаріальний акт оскаржуються до суду. Право на оскарження нотаріальної дії або відмови у її вчиненні, нотаріального акта має особа, прав та інтересів якої стосуються такі дії чи акти. Отже, з огляду на наведене та з урахуванням приписів статей 15,16,18 ЦК України, статей 50,87,88 Закону України «Про нотаріат» захист цивільних прав шляхом вчинення нотаріусом виконавчого напису полягає в тому, що нотаріус підтверджує наявне у стягувача право на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. Це право існує, поки суд не встановить зворотного. Тобто боржник, який так само має право на захист свого цивільного права, в судовому порядку може оспорювати вчинений нотаріусом виконавчий напис: як з підстав порушення нотаріусом процедури вчинення виконавчого напису, так і з підстав неправомірності вимог стягувача (повністю чи в частині розміру заборгованості або спливу строків давності за вимогами в повному обсязі чи їх частині), з якими той звернувся до нотаріуса для вчинення виконавчого напису. Слід відзначити, що суд при вирішенні спору про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, не обмежується лише перевіркою додержання нотаріусом формальних процедур і факту подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника згідно з Переліком документів. Для застосування положень статей 87,88 Закону України «Про нотаріат» суд перевіряє доводи боржника, зокрема, чи є заборгованість боржника перед стягувачем безспірною. Незважаючи на те, що суд позбавлений можливості встановити, чи були надані нотаріусу документи, передбачені переліком, за яким проводилось стягнення у безспірному порядку, оскільки приватним нотаріусом не надано такої інформації, суд вважає, що в даному випадку при вчиненні виконавчого напису за №26341 від 19.02.2021 року - приватний нотаріус не переконався у безспірності заборгованості боржника - позивача по справі, та порушив процедуру видачі виконавчого напису нотаріуса з огляду на наступне. Відповідно до ст.129 Конституції України основними засадами судочинства є, серед іншого, змагальність сторін та свобода в наданні ними суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості. Згідно висновків, викладених у постанові Верховного суду від 02 жовтня 2018 року у справі №910/18036/17, принцип змагальності забезпечує повноту дослідження обставин справи. Цей принцип передбачає покладання тягаря доказування на сторони. Одночасно цей принцип не передбачає обов`язку суду вважати доведеною та встановленою обставину, про яку сторона стверджує. Така обставина підлягає доказуванню таким чином, аби задовольнити, як правило, стандарт переваги більш вагомих доказів, тобто коли висновок про існування стверджуваної обставини з урахуванням поданих доказів видається більш вірогідним, ніж протилежний. Так, відповідачем не надано доказів надіслання та вручення боржнику письмової вимоги про усунення порушення за кредитним договором. При цьому, неотримання боржником вимоги про усунення порушень за кредитним договором об`єктивно позбавляє його можливості бути вчасно проінформованим про наявність заборгованості та можливості надати свої заперечення щодо неї або оспорити вимоги кредитора. Якщо боржник не має можливості подати нотаріусу заперечення щодо вчинення виконавчого напису або висловити свою незгоду з письмовою вимогою про сплату боргу чи повідомити про наявність спору між нею та відповідачем щодо суми заборгованості, це об`єктивно виключає можливість вчинення виконавчого напису. Вчинення виконавчого напису, в разі порушення основного зобов`язання, здійснюється нотаріусом після спливу тридцяти днів з моменту надісланих кредитором повідомлень - письмової вимоги про усунення порушень боржнику.\~Повідомлення вважається надісланим, якщо є відмітка на письмовому повідомленні про його отримання. Аналогічний висновок викладений у постанові Верховного Суду від 30 вересня 2019 року в справі №357/12818/17 (провадження №44380св18). У нотаріальному процесі при стягненні боргу за нотаріально посвідченим договором позики (кредитним договором) на підставі виконавчого напису нотаріуса боржник участі не приймає, а тому врахування його інтересів має забезпечуватися шляхом надіслання повідомлення - письмової вимоги про усунення порушення (письмове повідомлення про вчинення виконавчого напису). Повідомлення надіслане стягувачем боржнику, є документом, що підтверджують безспірність заборгованості та обов`язково має подаватися при вчиненні виконавчого напису як за іпотечним договором, так і за нотаріально посвідченим договором позики (кредитним договором). Процедура стягнення боргу за нотаріально посвідченим договором позики (кредитним договором) на підставі виконавчого напису нотаріуса складається із двох етапів: перший, підготовчий етап, який включає повідомлення боржника. Цей етап спрямований на забезпечення прав та інтересів боржника, якому має бути відомо, що кредитор розпочинає процедуру стягнення боргу за нотаріально посвідченим договором позики (кредитним договором) на підставі виконавчого напису нотаріуса; другий етап - учинення виконавчого напису, який полягає в подачі нотаріусу документів, що підтверджують безспірність вимог, в тому числі й повідомлення боржника (письмова вимоги про усунення порушення чи письмове повідомлення про вчинення виконавчого напису). Недотримання одного із етапів процедури стягнення боргу за нотаріально посвідченим договором позики (кредитним договором) на підставі виконавчого напису нотаріуса є підставою для визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню. Подібні правові висновки викладені в постановах Верховного Суду від 01 вересня 2020 року у справі №201/4198/17 (провадження №61-48504св18), від 27 серпня 2020 року у справі №554/6777/17 (провадження №61-19494св18). З наданих суду документів неможливо встановити, чи дійсно на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису боржник мав безспірну заборгованість перед стягувачем, чи була заборгованість саме такого розміру, як зазначено у виконавчому написі, приймаючи до уваги той факт, що не встановлено судом факт отримання позивачем повідомлення вимоги про наявність такої заборгованості, яка була надана нотаріусу для вчинення нотаріального напису. Відповідачем не подано до суду належних та достовірних доказів щодо спростування доводів позивача. Отже, при вчиненні оспорюваного виконавчого напису не надано належних доказів безспірності розміру сум, що підлягають стягненню за виконавчим написом, доказів, що заявлена сума в межах строку позовної давності, чим порушено норми ЗУ «Про нотаріат» та Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів. Зважаючи, що відповідачем не було надано до суду документів, що підтверджували би безспірність заборгованості боржника та встановлювали прострочення виконання зобов`язання, приймаючи до уваги той факт, що не встановлено судом факт отримання позивачем повідомлення вимоги про наявність такої заборгованості, яка була надана нотаріусу для вчинення нотаріального напису, виконавчий напис №26341 виданий 19.02.2021 року приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С. відповідно до змісту якого стягнено з [PERSON] на користь ТОВ «Фінансова компанія «Кредит-Капітал» заборгованість в розмірі 17045,00 гривень, підлягає визнанню таким, що не підлягає виконанню. Вирішуючи питання про розподіл судових витрат, суд

Outcome: approved