Jurisdiction: civil
Date: 2021-09-09 00:00:00

Позивач звернувся в суд з вказаною позовною заявою, посилаючись на те, що відповідно до постанови приватного виконавця виконавчого округу міста Києва Малкової М.В. від 09.09.2020 відкрито виконавче провадження щодо стягнення з нього на корить відповідача заборгованості по договору від 22.05.2013 про відкриття банківського (карткового рахунку), кредитного обслуговування рахунку. Підставою для відкриття виконавчого провадження та накладення арешту на поточні рахунки позивача став виконавчий напис №18651 від 14.08.2020 приватного нотаріуса Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С. Вважає, що вказаний виконавчий напис вчинений з порушенням вимог законодавства, та без подання стягувачем документів, які б підтверджували факт надання позичальнику кредиту у зазначеному розмірі. Заборгованість, яка вказана у виконавчому написі нотаріуса не є безспірною, зокрема, щодо нарахування процентів та комісій. Крім того, позивач не отримував письмової вимоги про усунення порушень по кредитному договору, направлення якої передбачено законодавством для вчинення виконавчого напису. Просить визнати виконавчий напис таким, що не підлягає виконанню. Ухвалою Інгулецького районного суду міста Кривого Рогу Дніпропетровської області від 09 грудня 2020 року задоволена заява позивача про забезпечення позову, зупинено стягнення на підставі виконавчого напису №18651 від 14.08.2020 року, який оскаржується. Ухвалою суду від 11 грудня 2020 року відкрито провадження у данній справі, призначено її розгляд в порядку спрощеного позовного провадження без повідомлення сторін. Відповідно до ухвали суду від 03 лютого 2021 року постановлено про розгляд справи в порядку спрощеного позовного провадження з викликом сторін, призначено судове засідання. Ухвалою суду від 15 квітня 2021 року витребувані докази у справі від відповідача та приватного нотаріуса. 14 липня 2021 року за невиконання ухвали про витребування доказів судом винесено ухвалу про застосування до відповідача і приватного нотаріуса Горай О.С. заходів процесуального примусу у виді штрафу. Позивач в судове засідання не з`явився, про дату та час розгляду справи повідомлений належним чином і своєчасно. Представник позивача Тішунін ОА. В судове засідання не явився, надав заяву про розгляд справи без його участі та без участі позивача. Позовні вимоги підтримує в повному обсязі, проти ухвалення заочного рішення не заперечує. Представник відповідача в судове засідання не з`явився, хоча про дату, час та місце слухання справи відповідач сповіщений належним чином та своєчасно, при цьому, будь - яких заяв про розгляд справи в його відсутності, відзиву на позов не надав. Треті особи в судове засідання не з`явились, про час та місце слухання справи повідомлені належним чином та своєчасно, будь-яких заяв чи клопотань, пояснень щодо позову не надали. На підставі\~наявних у\~справі доказів,\~зі згоди\~представника позивача,\~суд постановляє заочне рішення, що відповідає положенням ст. 280 ЦПК України. Відповідно до\~ст. 247 ЦПК України\~у разі\~неявки в\~судове засідання\~всіх учасників\~справи фіксування судового процесу за допомогою звукозаписувального технічного засобу не здійснюється. Відповідно до ч.1 ст.13\~ЦПК України суд розглядає справи не інакше як за зверненням особи, поданим відповідно до цього Кодексу, в межах заявлених нею вимог і на підставі доказів, поданих учасниками справи або витребуваних судом у передбачених цим Кодексом випадках. Згідно ч.1, ч.5 ст.\~81\~ЦПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом, докази подаються сторонами та іншими учасниками справи. Судом досліджені всі докази надані сторонами, клопотань про витребування та дослідження інших доказів до суду не надходило. Відповідно до ч. 4 ст.\~12\~ЦПК України кожна сторона несе ризик настання наслідків, пов`язаних із вчиненням чи невчиненням нею процесуальних дій. Суд, вивчивши матеріали справи та оцінивши їх у сукупності, дійшов до такого. 22 травня 2013 року між Публічним акціонерним товариством «Платинум Банк» і [PERSON] укладено Договір №108476/0005ХSGF про відкриття банківського (карткового) рахунку, кредитного обслуговування рахунку та встановлення кредитного ліміту, відповідно до якого банк надає клієнту у коии стування платіжну карту, відкриває поточний рахунок та встановлює кредитний ліміт 10000 грн з метою проведення платежів за товари та послуги понад суми власних коштів клієнта на рахунку. За умовами договору розмір щомісячного платежу становить 650,00 грн, розмір щомісячної комісії 199,00 грн, строк дії кредитного ліміту 36 місяців, який може бути подовжений на новий термін, за умови укладання сторонами відповідного додаткового договору (а.с.12-14). 14\~серпня 2020\~року приватним\~нотаріусом Житомирського\~міського нотаріального\~округу Горай\~О.С.вчинено виконавчий напис, зареєстрований в реєстрі за №18651 про звернення стягнення з [PERSON] на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Вердикт капітал» заборгованості за кредитним договором №108476/0005ХSGF\~ від\~ 22.05.2013, який укладено між ПАТ «Платинум Банк» та позивачем. У виконавчому написі зазначено, що правонаступником усіх прав та обов`язків кредитора на підставі Договору відступлення прав вимоги за кредитними договорами №147 від 22.03.2018 є ТОВ «Фінансова компанія «ЖЕНЕВА», правонаступником усіх прав та обов`язків якого, на підставі Договору відступлення прав вимоги за кредитними договорами від 27.07.2020 є ТОВ «Вердикт Капітал». Виконавчий напис вчинено на стягнення заборгованості за період з 27.07.2020 по 27.07.2020, сума заборгованості становить 79548,83 грн, з яких: 10000 грн прострочена заборгованість по кредиту; 110,38 грн прострочена заборгованість за комісією, 14267,05 грн прострочена заборгованість по несплаченим відсоткам; 370,99 грн строкова заборгованість за комісією; 54800,41 грн строкова заборгованість по несплаченим відсоткам. Загальна сума до стягнення з урахуванням плати за вчинення виконавчого напису становить 80198,83 грн (а.с.18). Вказана сума заборгованості підтверджується випискою з особового рахунка боржника [PERSON] , яка значиться станом на 27.07.2020. В розарахунку вказані операції, сума оборотів за дебетом та кредитом рахунку за період з 27.07.2020 27.07.2020 (а.с.17). На підставі заяви представника ТОВ «Вердикт Капітал» від 21 серпня 2020 року (а.с.11) приватним виконавцем виконавчого округу міста Києва Малковою М.В. 09 вересня 2020 року відкрито виконавче провадження ВП №62989035 з примусового виконання вищевказаного виконавчого напису №18651 від 14.08.2020 (а.с.9-10, 54-55). Також встановлено, що на виконання вимог ухвали суду про витребування докпазів від 15.04.2021 представником відповідача подано заяву, в якій зазначає, що всі документи, які слугували підставою для звернення стягнення на заробітну плату, пенсію, стипендію та інші доходи боржника, знаходяться у приватного нотаріуса та приватного виконавця. Третьою особою - приватним нотаріусом Горай О.С. вимоги ухвали суду від 15.04.2021 в частині витребування доказів виконані не були, копії документів з нотаріальної справи суду не надані. Відповідно до ч. 10 ст. 84 ЦПК України у разі неподання учасником справи з неповажних причин або без повідомлення причин доказів, витребуваних судом, суд залежно від того, яка особа ухиляється від їх подання, а також яке значення мають ці докази, може визнати обставину, для з`ясування якої витребовувався доказ, або відмовити у його визнанні, або може здійснити розгляд справи за наявними в ній доказами. На підставі викладеного, суд вважає можливим розглянути справу на підставі наявних у справі доказів. Статями\~15,\~16 ЦК України\~передбачено, що кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання. Кожна особа за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу має право звернутися до суду, який може захистити цивільне право або інтерес у один із способів, визначених частиною першою\~статті 16 ЦК України, або й іншим способом, що встановлений договором або законом. Згідно\~ст.18 ЦК України\~нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і порядку, встановлених законом.\~\~\~\~\~\~\~\~ Відповідно до п. 19 ст. 34 Закону України «Про нотаріат» виконавчий напис є нотаріальною дією, що вчиняють нотаріуси. Частиною першою\~статті 39 вказаного Закону передбачено, що порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами та посадовими особами органів місцевого самоврядування встановлюється\~Законом України «Про нотаріат»\~та Порядком вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженим\~наказом Міністерства юстиції України від 22 лютого 2012 року № 296/5\~(далі - Порядок вчинення нотаріальних дій). Відповідно до\~ст.87 Закону України «Про нотаріат»\~для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться в безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів. Відповідно до ст.\~88\~вказаного Закону нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку. Відповідно до\~п.п.\~1.1,\~3.1,\~3.2,\~3.3,\~3.4,\~3.5\~глави 16\~розділу ІІ\~ Порядку\~вчинення нотаріальних\~дій нотаріусами\~України,\~затвердженого наказом\~Міністерства юстиції\~України від\~22\~лютого 2012\~року за\~№ 296/5,\~для стягнення\~грошових сум\~або витребування\~від боржника\~майна нотаріуси\~вчиняють виконавчі\~написи на\~документах,\~що встановлюють\~заборгованість,\~або на\~правочинах,\~що передбачають\~звернення стягнення\~на майно\~на підставі\~виконавчих написів.\~Нотаріус вчиняє\~виконавчі написи,\~якщо подані\~документи підтверджують\~безспірність заборгованості\~або іншої\~відповідальності боржника\~перед стягувачем\~та за\~умови,\~що з\~дня виникнення\~права вимоги\~минуло не\~більше трьох\~років,\~а \~у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим\~постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172. При вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у вказаному Переліку. При цьому, цей Перелік документів не передбачає інших умов вчинення виконавчих написів нотаріусами ніж ті, які зазначені в\~Законі України "Про нотаріат"\~та Порядку вчинення нотаріальних дій. Якщо для вимоги, за якою вчиняється виконавчий напис, законом установлено інший строк давності, виконавчий напис вчиняється у межах цього строку. Строки, протягом яких може бути вчинено виконавчий напис, обчислюються з дня, коли у стягувача виникло право примусового стягнення боргу. Згідно з пунктом 1 постанови Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року №1172 «Про затвердження переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріуса» стягнення заборгованості здійснюється за нотаріально посвідченими договорами, що передбачають сплату грошових сум, передачу або повернення майна, а також право звернення стягнення на заставлене майно (крім випадку, передбаченого пунктом 1-1 цього переліку). Для одержання виконавчого напису подаються: а) оригінал нотаріально посвідченого договору (договорів), б) документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов`язання. Виходячи з правового аналізу вказаних норм можна стверджувати, що вчинення нотаріусом виконавчого напису - це нотаріальна дія, яка полягає в посвідченні права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. При цьому, нотаріус здійснює свою діяльність у сфері безспірної юрисдикції і не встановлює прав або обов`язків учасників правовідносин, не визнає і не змінює їх, не вирішує по суті питань права. Тому вчинений нотаріусом виконавчий напис не породжує права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна, а підтверджує, що таке право виникло в стягувача раніше. Мета вчинення виконавчого напису - надання стягувачу можливості в позасудовому порядку реалізувати його право на примусове виконання зобов`язання боржником. Отже, відповідне право стягувача, за захистом якого він звернувся до нотаріуса, повинно існувати на момент звернення. Так само на момент звернення стягувача до нотаріуса із заявою про вчинення виконавчого напису повина існувати й, крім того, також бути безспірною, заборгованість або інша відповідальність боржника перед стягувачем. Вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається за фактом подання стягувачем документів, які згідно із відповідним Переліком є підтвердженням безспірності заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем. Однак сам по собі цей факт (подання стягувачем відповідних документів нотаріусу) не свідчить про відсутність спору стосовно заборгованості як такого. З огляду на вказане та з урахуванням приписів статей 15,16,18 ЦК України, статей 50,87,88 Закону України «Про нотаріат», захист цивільних прав шляхом вчинення нотаріусом виконавчого напису полягає в тому, що нотаріус підтверджує наявне у стягувача право на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. Це право існує, поки суд не встановить зворотного. Тобто боржник, який так само має право на захист свого цивільного права, в судовому порядку може оспорювати вчинений нотаріусом виконавчий напис: як з підстав порушення нотаріусом процедури вчинення виконавчого напису, так і з підстав неправомірності вимог стягувача (повністю чи в частині розміру заборгованості або спливу строків давності за вимогами в повному обсязі чи їх частині), з якими той звернувся до нотаріуса для вчиненням виконавчого напису. Відповідно до Постанови Верховного Суду України від 05 липня 2017 року у справі за № 6-887цс17 суд, при вирішенні спору про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, не повинен обмежуватися лише перевіркою додержання нотаріусом формальних процедур і факту подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника згідно з Переліком документів. Для правильного застосування положень статей 87, 88 Закону України «Про нотаріат» у такому спорі суд повинен перевірити доводи боржника в повному обсязі й установити та зазначити в рішенні чи справді на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису боржник мав безспірну заборгованість перед стягувачем, тобто чи існувала заборгованість взагалі, чи була заборгованість саме такого розміру, як зазначено у виконавчому написі, та чи не було невирішених по суті спорів щодо заборгованості або її розміру станом на час вчинення нотаріусом виконавчого напису. У п. 10 «Узагальнення судової практики розгляду справ про оскарження нотаріальних дій або відмову в їх вчиненні» від 07.02.2014 року Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ роз`яснено, що однією з об`єктивних причин оскарження виконавчих написів є поверхневий підхід нотаріуса до вирішення питання про можливість вчинення виконавчого напису у кожному конкретному випадку. Поза увагою нотаріуса часто лишається те, що стягувачі, звертаючись за вчиненням виконавчого напису, необґрунтовано завищують суми своїх вимог, включаючи до їх складу всі санкції, комісії, винагороди, або звертаються про стягнення спірного боргу. Тому судами під час розгляду таких справ має бути враховано пред`явлені банками розрахунки заборгованості за кредитними договорами, суми, які зазначені у письмових вимогах та виконавчих написах нотаріусів, з`ясовано всі обставини у справі, зокрема чи є за боржником сума боргу. При цьому судам слід особливу увагу приділяти спірності сум у частині зазначення різних сум у письмовій вимозі та у виконавчому написі. Так, належними доказами, які підтверджують наявність чи відсутність заборгованості, а також встановлюють розмір заборгованості, можуть бути виключно первинні документи, оформлені у відповідності до вимог статті 9 Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність» від 16.07.1999 № 996-XIV. Такими доказами можуть бути, зокрема, платіжні доручення, меморіальні ордери, розписки, чеки тощо, однак жоден із перелічених документів приватному нотаріусу для вчинення виконавчого напису не було надано, а надана відповідачем виписка з особового рахунка боржника [PERSON] за період з 27.07.2020 27.07.2020 фактично не містить даних про операції за час дії договору, строків погашення заборгованості, щомісячне нарахування\~суми простроченого\~тіла кредиту,\~заборгованості за\~відсотками та\~комісіями,\~на стягнення\~яких вчинено\~виконавчий напис.\~ А\~тому,\~така виписка\~з рахунку\~ не може вважатися обов`язковим документом, дослідивши який нотаріус вчиняє виконавчий напис про стягнення заборгованості в безспірному порядку. Період стягнення заборгованості, який вказаний у виконавчому написі, ніяким іншим документом не підтверджено. З огляду на вказане, приватний нотаріус при вчиненні виконавчого напису не мав можливості з поданих стягувачем документів перевірити факт наявності заборгованості, дату її виникнення, період стягнення боргу. Крім того, не підтверджено\~обізнаність позивача про розмір заборгованості. Також, у оспорюваному виконавчому написі вказано, що підставою його здійснення є, зокрема,\~постанова КМУ № 1172 від 29.06.1999 р., яка в редакції чинній на дату вчинення оскаржуваного виконавчого напису, передбачала лише стягнення заборгованості за нотаріально посвідченими договорами, що передбачають сплату грошових сум, передачу або повернення майна, а також право звернення стягнення на заставлене майно. Із досліджених матеріалів справи, встановлено, що правовідносини між позивачем і Публічним акціонерним товариством "Платинум Банк", правонаступником якого став відповідач, виникли на підставі кредитного договору №108476/0005ХSGF\~ від\~ 22 травня 2013 року, який не був нотаріально посвідчений. Верховний Суд у своїй постанові від 12 березня 2020 року у справі № 757/24703/18-ц (провадження № 61-12629св19) дійшов висновку, що оскільки серед документів, наданих банком нотаріусу для вчинення виконавчого напису, відсутній оригінал нотаріально посвідченого договору (договорів), за яким стягнення заборгованості може провадитися у безспірному порядку, тому наявні підстави для визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, у зв`язку з недотриманням умов вчинення виконавчого напису щодо подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника. Таким чином, з матеріалів справи не вбачається, що при вчиненні виконавчого напису нотаріусом дотримано Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України та було встановлено, що заборгованість є безспірною. Відповідно до вимог\~ст. 81 Цивільного процесуального кодексу України\~кожна сторона зобов`язана довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Докази подаються сторонами та іншими особами, які беруть участь у справі. Доказуванню підлягають обставини, які мають значення для ухвалення рішення у справі і щодо яких у сторін та інших осіб, які беруть участь у справі, виникає спір. Доказування не може ґрунтуватися на припущеннях. Відповідач та приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С. вимоги ухвали суду від 15 квітня 2021 року щодо витребування доказів не виконали. ТОВ «Вердикт Капітал» відзиву на позов та доказів на спростування зазначених в позові обставин не надав. Отже, твердження позивача про те, що оскаржуваний виконавчий напис вчинений в порушення вимог законодавства, а тому не підлягає виконанню, слід вважати доведеним через відсутність документів, які б підтвердили зворотнє та відсутність спростування цього твердження відповідачем. З урахуванням вищенаведеного, оцінюючи, відповідно до \~ст. 89 ЦПК України, належність, допустимість і достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв`язок у їх сукупності, суд приходить до висновку, що позовні вимоги [PERSON] є обгрунтовантими та підлягають задоволенню. Відповідно до ч.7\~ст.158\~ЦПК України заходи забезпечення позову, вжиті за ухвалою суду від 09 грудня 2021 року шляхом зупинення стягнення за виконавчим написом нотаріуса, продовжують діяти протягом дев`яноста днів з дня набрання вказаним рішенням законної сили або можуть бути скасовані за вмотивованим клопотанням учасника справи. Відповідно до ст.141 ЦПК України судовий збір покладається на сторони. Оскільки позивач звільнений від сплати судового збору при подачі даної позовної заяви, а суд вирішив про задоволення позову, підлягає стягненню з відповідача в доход держави судовий збір у розмірі 840,80 грн за подання позову та 420,40 грн за подання заяви про забезпечення позову, а всього 1261,20 грн. На підставі викладеного,

Outcome: approved