Jurisdiction: civil
Date: 2021-10-11 00:00:00

23.02.2021 до Петриківського районного суду Дніпропетровської області звернулася з позовною заявою [PERSON] до ТОВ «Фінансова компанія АЛАНД» про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, треті особи: Приватний нотаріус Житомирського МНО Житомирської області Горай О.С., Приватний виконавець виконавчого округу міста Києва Малкова М.В. У своїй заяві позивач посилається на те, що 05.10.2020 приватним нотаріусом Житомирського МНО Житомирської області Горай О.С. вчинено виконавчий напис за № 61233 про стягнення з [PERSON] на користь ТОВ «Фінансова компанія АЛАНД» заборгованості за Кредитним договором № 002-03466-060812 від 06.08.2012 року, укладеного між [PERSON] та ПАТ «Дельта Банк», право вимоги за яким перейшло до ТОВ «Фінансова компанія АЛАНД», у розмірі 45366,48 грн. Оскільки позивач не погоджується з вчиненим виконавчим написом, вказаним розміром заборгованості, та пропуском відповідачем встановленого законом трирічного строку для звернення з такою вимогою, а також звертає увагу на те, що всупереч закону виконавчий напис було вчинено на підставі договору, який не є нотаріально посвідченим, тому просить суд визнати виконавчий напис нотаріуса таким, що не підлягає виконанню. 24.02.2021 ухвалою судді Петриківського районного суду Дніпропетровської області відкрито провадження у вказаній справі, визначено справу розглядати у порядку загального позовного провадження та призначено підготовче судове засідання. Ухвалою судді від 24.02.2021 вжито заходи забезпечення позову шляхом зупинення примусового стягнення у виконавчому провадженню АСВП № 64267173 на підставі вчиненого приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С. виконавчого напису від 05.10.2020 № 61233 про стягнення з [PERSON] на користь ТОВ «Фінансова компанія АЛАНД» заборгованості за Кредитним договором № 002-03466-060812 від 06.08.2012 року у розмірі 45366,48 грн., до прийняття судового рішення у даній справі. 22.04.2021 постановлено ухвалу Петриківського районного суду Дніпропетровської області про витребування від Житомирського обласного державного нотаріального архіву належним чином завірену копію нотаріальної справи по виконавчому напису від 05.10.2020 № 61233, вчиненому приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай Олегом Станіславовичем. Запитувані докази до суду не надано. 22.07.2021ухвалою судді Петриківського районного суду Дніпропетровської області підготовче провадження в цивільній справі закрито та призначено до судового розгляду по суті. В судове засідання позивач [PERSON] не з`явився, про дату, час та місце судового розгляду справи повідомлений належним чином. В матеріалах справи міститься письмове клопотання з проханням розглянути справу за відсутності позивача, заявлені позовні вимоги підтримує в повному обсязі, проти ухвалення заочного рішення не заперечує. Представник відповідача ТОВ «Фінансова компанія «Аланд» у судові засідання не з`являвся, про місце, дату та час розгляду справи був повідомлений належним чином, що підтверджується повідомленнями про вручення поштових відправлень. Відзив та будь-які інші клопотання на адресу суду не надано. Треті особи: Приватний нотаріус Житомирського міського нотаріально округу Горай О.С. та Приватний виконавець виконавчого округу м. Києва Малкова М.В. у судові засідання не з`явилися, про місце, дату та час розгляду справи були повідомлені належним чином. Заяви та будь-які інші клопотання на адресу суду не надано. При таких обставинах суд визнав неявку представника відповідача неповажною та розглянув справу у його відсутності, провівши на підставі вимог ст. 281 ЦПК України заочний розгляд справи. Небажання відповідача надавати докази в обґрунтування своїх заперечень проти позову, зокрема з причини ухилення від участі в судових засіданнях, дає суду право при заочному розгляді справи обмежитися доказами, наданими позивачем, що повністю відповідає положенням ч. 1 ст. 280 ЦПК України. Суд, ознайомившись із позовною заявою, за відсутності заперечень відповідача проти позову, дослідивши матеріали справи вважає, що позов підлягає задоволенню, виходячи з наступного. Судом встановлено, що 06.08.2012 між ПАТ «Дельта Банк» та позивачем по справі [PERSON] укладено кредитний договір № 002-03466-060812, відповідно до умов якого [PERSON] надано кредитні кошти у користування із встановленням кредитного ліміту 25000 грн. строком на 36 місяців. Зазначені обставини підтверджуються копією заяви про приєднання до умов кредитного договору 002-03466-060812, що була надана позивачем. З матеріалів справи слідує, що 05 жовтня 2020 року приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Гораєм О.С вчинено виконавчий напис, яким стягнуто з [PERSON] , що є боржником за Кредитним договором № 002-03466-060812 від 06.08.2012, укладеним з Публічним акціонерним товариством «Дельта Банк», правонаступником усіх прав та обов`язків якого на підставі Договору відступлення прав вимоги за кредитними договорами від 27.04.2018 року № 411К є Товариство з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Кредит-Капітал», правонаступником усіх прав та обов`язків якого на підставі Договору відступлення прав вимоги за кредитними договорами від 11 серпня 2020 року №11/08/2020-ФА є ТОВ «ФК «Аланд», заборгованість за період з 11 серпня 2020 року по 17 серпня 2020 року в загальному розмірі 44866,48 грн. , з яких: 20885,08 грн. простроченої заборгованості за сумою кредиту; 23981,40 грн. простроченої заборгованості по несплаченим відсоткам за користування кредитом. За вчинення даного виконавчого напису також стягується плата в розмірі 500 грн., яка також підлягає стягненню з боржника на користь стягувача. Загальна сума, що підлягає стягненню з боржника становить 45366,48 грн. 26.01.2021 року на підставі виконавчого напису приватного нотаріуса Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С. від 05.10.2020 року, приватним виконавцем виконавчого округу міста Києва Малковою М.В. винесено постанову про відкриття виконавчого провадження про стягнення з [PERSON] на користь ТОВ «ФК «Аланд» заборгованості в розмірі 45366,48 грн. 09.01.2021 приватним виконавцем виконавчого округу міста Києва Малковою М.В. винесено також постанову про звернення стягнення на заробітну плату, пенсію, стипендію та інші доходи боржника [PERSON] . Для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість (ст. 87 Закону України «Про нотаріат»). Статтею 88 Закону України «Про нотаріат» передбачено, що нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку. Відповідно до ст. 18 ЦК України, нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і порядку, встановлених законом. Згідно зі ст. 87 Закону України «Про нотаріат» для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість; перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України. З метою перевірки доводів позивача, на які він посилався як на підставу своїх позовних вимог, судом 22.04.2021 постановлено ухвалу про витребування від Житомирського обласного державного нотаріального архіву належним чином завірену копію нотаріальної справи по вчиненню виконавчого напису № 61233від 05.10.2020. 25.06.2021 до суду надійшла відповідь від Житомирського обласного державного нотаріального архіву про неможливість виконання вищезазначеної ухвали суду у зв`язку з тим, що документи приватного нотаріуса Житомирського міського нотаріального округу Горая О.С. за 2020 рік до нотаріального архіву не передавалися. Безпосередньо від самого приватного нотаріуса Житомирського міського нотаріального округу Горая О.С. отримати запитувані документи виявилося також не можливо, оскільки як встановлено судом наказом Міністерства юстиції України від 24.02.2021 № 727/5 анульовано свідоцтво про право на зайняття нотаріальною діяльністю, видане Міністерством юстиції України 26.12.2011 за № 8679 на ім`я Горай О.С . Крім того, в рамках іншого провадження, що перебуває на розгляді суддею Говорухою В.О. в цивільній справі №187/483/21 від приватного нотаріуса Житомирського міського нотаріального округу Горая О.С. надійшла відповідь на аналогічну ухвалу суду про неможливість надати витребувані судом документи, у зв`язку з тим, що 28 липня 2021 року в нотаріальній конторі було проведено обшук та вилучено документи нотаріального діловодства та архіву відповідно до ухвали слідчого судді Богунського районного суду м. Житомира від 270.07.2021. Таким чином в силу об`єктивних причин, суд позбавлений можливості надати оцінку доводам позивача щодо безпідставності вчинення 05.10.2020 приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Гораєм О.С. виконавчого напису, зокрема щодо спливу строку позовної давності, перебільшення розміру заборгованості, порушення умов кредитного договору, а також щодо відсутності на час вчинення виконавчого напису документів, які б відповідно до чинного законодавства свідчили про існування безспірної заборгованості. Зважаючи, що позивач виконав всі передбачені процесуальним законом вимоги щодо надання доказів, суд не може відмовляти у задоволенні позову з підстав ненадання позивачем доказів на доведення своїх позовних вимог, оскільки позивач не може довести ту обставину, існування якої він заперечує, отже у нього не може існувати матеріальних доказів наявності певної обставини, а саме відсутності у нього боргових зобов`язань перед ТОВ «Фінансова компанія «Аланд». Разом з тим, посилання позивача як на підставу позовних вимогна ту обставину, що всупереч закону виконавчий напис було вчинено на підставі договору, який не є нотаріально посвідченим,заслуговують на увагу з огляду на наступне. Так, з тексту оспорюваного виконавчого напису № 61233від 05.10.2020 встановлено, що приватний нотаріус при вчиненні нотаріальної дії керувався ст.87 - 91 Закону України "Про нотаріат" та пунктом 2 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженого постановою КМУ від 29.06.1999 за № 1172. Відповідно п. 2 Переліку (із змінами внесеними Постановою КМУ від 26.11.2014 № 662 "Про внесення змін до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів"), для одержання виконавчого напису по кредитним договорам, за якими боржниками допущено прострочення платежів за зобов`язаннями подається: а) оригінал кредитного договору; б) засвідчена стягувачем виписка з рахунку боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувача про непогашення заборгованості. Однак, постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 22.02.2017 року у справі № 826/20084/14 визнано незаконною та нечинною постанову Кабінету Міністрів України від 26.11.2014 року № 662 «Про внесення змін до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів» у тому числі, в частині доповнення Переліку новим розділом «2. Кредитні договори, за якими боржниками допущено прострочення платежів за зобов`язаннями». Ухвалою Вищого адміністративного суду України від 01.11.2017 року у справі № 826/20084/14 постанову Київського апеляційного адміністративного суду від 22.02.2017 року залишено без змін. Резолютивну частину постанови Київського апеляційного адміністративного суду від 22 лютого 2017 року у справі № 826/20084/14 опубліковано в інформаційному бюлетені «Офіційний вісник України» від 21 березня 2017 року № 23; резолютивну частину ухвали Вищого адміністративного суду України від 1 листопада 2017 року у справі № 826/20084/14 опубліковано в інформаційному бюлетені «Офіційний вісник України» від 24 листопада 2017 року № 92. Постановою Великої Палати Верховного Суду № 11-174ас18 від 20.06.2018 року у задоволенні заяви про перегляд ухвали Вищого адміністративного суду України від 1 листопада 2017 року відмовлено. З огляду на викладене до спірних правовідносин підлягає застосуванню постанова Кабінету Міністрів України «Про затвердження переліку документів, за якими стягнення заборгованості проводиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів» № 1172 в редакції від 29 листопада 2001 року. Пунктом 1 зазначеного Переліку в редакції від 29 листопада 2001 року передбачено, що для одержання виконавчого напису за нотаріально посвідченими угодами, що передбачають сплату грошових сум, передачу або повернення майна, а також право звернення стягнення на заставлене майно, нотаріусу подаються: - оригінал нотаріально посвідченої угоди; - документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов`язання. Також, підпунктом 5.1. пункту 5 глави 16 «Вчинення виконавчих написів» розділу ІІ «Порядок вчинення окремих видів нотаріальних дій» Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, встановлено, що виконавчий напис вчинюється на оригіналі документа (дублікаті документа, що має силу оригіналу), що встановлює заборгованість. Така позиція суду узгоджується з правовим висновком Верховного Суду, викладеним у постанові від 29 січня 2019 року, справа № 910/13233/17. Як встановлено судом, кредитний договір № 002-03466-060812 від 06.08.2012 був укладений в простій письмовій формі та нотаріально не посвідчений, що виключає можливість вчинення виконавчого напису нотаріуса. Отже, приватним нотаріусом при вчиненні оскаржуваного виконавчого напису не враховано тієї обставини, що норми, які визначають перелік документів, що підтверджують безспірність заборгованості по кредитним договорам, за якими боржниками допущено прострочення платежів, вже не чинні. Зважаючи на вищевикладене, суд приходить до висновку про наявність підстав для задоволення позову та визнання таким, що не підлягає виконанню, виконавчого напису приватного нотаріуса Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С. р№ 61233від 05.10.2020. З урахуванням положення ст.141 ЦПК України з Товариства з обмеженою відповідальністю Фінансова компанія «Аланд» на користь позивача необхідно стягнути судові витрати по сплаті судового збору за подання позовної заяви та заяви про забезпечення позову у загальному розмірі 1362 грн. Згідно ч. 7 ст. 158 ЦПК України, у разі ухвалення судом рішення про задоволення позову заходи забезпечення позову продовжують діяти протягом дев`яноста днів з дня набрання вказаним рішенням законної сили або можуть бути скасовані за вмотивованим клопотанням учасника справи.

Outcome: approved