Jurisdiction: civil
Date: 2021-06-30 00:00:00

[PERSON] звернулась до суду з позовною заявою до Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Онлайн Фінанс» про визнання виконавчого напису нотаріусу таким, що не підлягає виконанню. Позовні вимоги\~обґрунтовані тим,\~що 20.11.2020\~р.\~приватним нотаріусом\~Житомирського міського\~нотаріального округу\~Гораєм О.С.\~вчинено виконавчий\~напис за\~реєстровим №\~98223\~про стягнення\~з неї\~заборгованості за\~кредитним договором\~на користь\~ТОВ «Фінансова\~компанія «Онлайн\~Фінанс»в розмірі 20\~493,90 грн. Позивач зазначає, що нотаріусом не було перевірено безспірність заборгованості. З врахуванням викладених обставин позивач просить визнати виконавчий напис, вчинений приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С. таким, що не підлягає виконанню. \~\~\~\~\~\~ [PERSON] в судове засідання не з`явилась, у наданій заяві просила суд розглянути справу без її участі, не заперечувала проти заочного розгляду справи. Відповідач - представник Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Онлайн Фінанс» у судове засідання не з`явився, про причину неявки суд не повідомив, про день, час та місце слухання справи повідомлявся належним чином. Заяви про розгляд справи без його участі до суду не надходило, відзиву на позов також не надходило. На момент розгляду справи представник відповідача не скористався своїм правом на подання письмового відзиву.\~ \~ \~ \~ Судом враховано, що у силу вимог\~ч. 1 ст. 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, кожен при вирішенні судом питання щодо його цивільних прав та обов`язків має право на судовий розгляд упродовж розумного строку. Обов`язок швидкого здійснення правосуддя покладається, в першу чергу, на відповідні державні судові органи. Розумність тривалості судового провадження оцінюється в залежності від обставин справи та з огляду на складність справи, поведінки сторін, предмету спору. Нездатність суду ефективно протидіяти недобросовісно створюваним учасниками справи перепонам для руху справи є порушенням\~ч. 1 ст. 6 даної Конвенції\~(§ 66,\~69 рішення Європейського суду з прав людини від 08.11.2005 р. у справі "Смірнова проти України"). Відповідно до\~листа Верховного Суду України головам апеляційних судів України N 1-5/45 від 25.01.2006 р., у цивільних, адміністративних і господарських справах перебіг провадження для цілей\~статті 6 Конвенції\~розпочинається з моменту подання позову і закінчується винесенням остаточного рішення у справі. Критерії оцінювання "розумності" строку розгляду справи є спільними для всіх категорій справ (цивільних, господарських, адміністративних чи кримінальних). Це - складність справи, поведінка заявника та поведінка органів державної влади (насамперед, суду). Відповідальність держави за затягування провадження у справі, як правило, настає у випадку нерегулярного призначення судових засідань, призначення судових засідань з великими інтервалами, затягування при передачі або пересиланні справи з одного суду в інший, невжиття судом заходів до дисциплінування сторін у справі, свідків, експертів, повторне направлення справи на додаткове розслідування чи новий судовий розгляд. Всі ці обставини судам слід враховувати при розгляді кожної справи, оскільки перевищення розумних строків розгляду справ становить порушення прав, гарантованих\~пунктом 1 статті 6 Конвенції про захист прав і основних свобод людини, а збільшення кількості звернень до Європейського суду з прав людини не лише погіршує імідж нашої держави на міжнародному рівні, але й призводить до значних втрат державного бюджету. Враховуючи наведене, а також достатність зібраних по справі доказів суд прийшов до висновку про можливість слухання справи за відсутності представника відповідача. У зв`язку з наведеним, суд вважав можливим розглядати справу за відсутності відповідача, згідно наявних у справі матеріалів. \~ \~\~\~ \~\~ \~Ухвалою судді\~від 04.03.2021\~при відкриті\~провадження у\~справі судом\~було задоволено\~вимогу позивача\~та залучено\~до участі\~у справі\~у якості\~третіх осіб,\~які не\~заявляють самостійних\~вимог щодо\~предмета спору\~ приватного\~нотаріуса Житомирського\~міського нотаріального\~округу Горай\~О.С.\~та приватного\~виконавця виконавчого\~округу Луганської\~області Лиманського\~В.Ю.В заяві від 06.04.2021, позивач зазначила, що не наполягає на залученні вказаних осіб на участі у справі, у зв`язку з чим їх виклик до суду не здійснювався. Положення ч. 2\~ст.\~247\~ЦПК України передбачають,\~у разі неявки в судове засідання всіх учасників справи чи в разі якщо відповідно до положень цього Кодексу розгляд справи здійснюється судом за відсутності учасників справи, фіксування судового процесу за допомогою звукозаписувального технічного засобу не здійснюється. Відповідно до ч. 1\~ст. 280 ЦПК України\~суд може ухвалити заочне рішення на підставі наявних у справі доказів за одночасного існування таких умов: відповідач належним чином повідомлений про дату, час і місце судового засідання; відповідач не з`явився в судове засідання без поважних причин або без повідомлення причин; відповідач не подав відзив; позивач не заперечує проти такого вирішення справи. \~ \~ \~ \~ 01.07.2021 постановлено ухвалу про заочний розгляд справи. Дослідивши письмові матеріали справи, перевіривши наведені в позові доводи, повно і всебічно з`ясованих обставин, на які посилається позивач, як на підставу своїх вимог, підтверджених доказами, які були досліджені в судовому засіданні і які відповідають вимогам закону про їх належність та допустимість, суд приходить до наступних висновків. \~ \~\~\~\~\~ Судом встановлено, що [PERSON] із ТОВ «Манівео швидка фінансова допомога» правонаступником якого є ТОВ «Таліон плюс», правонаступником якого є ТОВ «Фінансова компанія «Онлайн Фінанс» 01.05.2019 уклала кредитний договір 956179511. \~\~\~\~\~\~ \~ \~ \~ \~20.11.2020 р. приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Гораєм О.С. вчинено виконавчий напис за реєстровим номером 98223 про стягнення з [PERSON] на користь ТОВ «Фінансова компанія «Онлайн Фінанс» заборгованості за кредитним договором на загальну суму у розмірі 20\~493 грн. 90 коп. Згідно з ч.1\~ст. 1 Закону України від 2 вересня 1993 року №3425-XII «Про нотаріат»\~нотаріат в Україні - це система органів і посадових осіб, на які покладено обов`язок посвідчувати права, а також факти, що мають юридичне значення, та вчиняти інші нотаріальні дії, передбачені цим Законом, з метою надання їм юридичної вірогідності. \~\~\~\~\~\~ За ч.1\~ст.39 Закону «Про нотаріат»\~порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами та посадовими особами органів місцевого самоврядування встановлюється\~Законом «Про нотаріат»\~та іншими актами законодавства України. \~\~\~\~\~\~\~ Наказом Міністерства юстиції України\~\~22 лютого 2012 року №296/5\~\~затверджено Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затверджений, який зареєстрований у Міністерстві юстиції України 22 лютого 2012 року за №282/20595. \~\~\~\~\~\~\~\~\~\~\~\~ У відповідності зі ст. ст.\~87,\~88 Закону «Про нотаріат»\~для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України. \~\~\~\~\~\~\~\~ Відповідно до п.п.1, 3 гл.16 Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість, або на правочинах, що передбачають звернення стягнення на майно на підставі виконавчих написів. \~\~\~\~\~\~ Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, установлюється Кабінетом Міністрів України. \~\~\~\~ Нотаріус вчиняє виконавчі написи: якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем; за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. \~\~\~\~ Безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим\~постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.99 № 1172\~\~із змінами внесеними\~Постановою КМУ від 26.11.2014 № 662. \~\~\~\~\~\~ Постановою Кабміну № 662 до зазначеного Переліку внесено зміни, відповідно до яких, серед іншого, Перелік доповнено розділом «Стягнення заборгованості з підстав, що випливають з кредитних відносин» та пунктом 2 такого змісту: «Кредитні договори, за якими боржниками допущено прострочення платежів за зобов`язаннями. \~\~\~\~\~\~ Для одержання виконавчого напису додаються: а) оригінал кредитного договору; б) засвідчена стягувачем виписка з рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувача про непогашення заборгованості». Постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 22 лютого 2017 року, залишеною без змін ухвалою Вищого адміністративного суду України від 1 листопада 2017 року у справі № 826/20084/14, визнано незаконною та нечинною\~постанову Кабінету Міністрів України від 26 листопада 2014 року № 662 «Про внесення змін до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів»\~в частині, зокрема, пункт 2 змін, що вносяться до Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів. \~\~\~\~\~\~ З огляду на те, що на момент вчинення приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Гораєм О.С. оспорюваного виконавчого напису норма чинного законодавства про можливість вчинення виконавчих написів в безспірному порядку на підставі кредитних договорів, що не посвідчені нотаріально, була скасована. Виконавчим написом є розпорядження нотаріуса про примусове стягнення з боржника на користь кредитора грошових сум або передачі чи повернення майна кредитору, здійснене на документах, які підтверджують зобов`язання боржника. \~\~\~\~\~\~ В основі вчинення цієї нотаріальної дії знаходиться факт безспірності відповідальності боржника, тому вчинення виконавчого напису - це не вирішення спору між кредитором та боржником, а підтвердження безспірності зобов`язань боржника.\~\~\~\~ Позивач при зверненні до суду оспорює факт наявності безспірності заборгованості. Як вбачається з виконавчого напису, стягувач звернувся з заявою про стягнення заборгованості за період з 04.11.2020 р. по 04.11.2020 р. Проте, не зазначено відповідно до умов Кредитного договору на який строк надавався кредит. На спростування зазначених обставин будь-яких доказів в порушення вимог\~ст.81 ЦПК України\~з боку відповідача надано не було. \~\~\~\~\~\~\~\~\~\~Згідно ч. 1\~ст. 81 ЦПК України\~кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків встановлених цим Кодексом. \~\~\~\~\~\~ Доказування не може ґрунтуватись на припущеннях. \~\~\~\~\~\~ В силу положень\~ст.12 ЦПК України\~кожна сторона несе ризик настання наслідків в зв`язку з вчиненням або не вчиненням нею процесуальних дій. \~\~\~\~\~\~ Враховуючи викладене, оцінюючи досліджені судом докази в їх сукупності, суд приходить до висновку про наявність порушень при вчиненні виконавчого напису від 20.11.2020 р., в зв`язку з чим він підлягає визнанню таким, що не підлягає виконанню. \~\~\~\~\~\~ Питання щодо судових витрат вирішується судом в порядку\~ст.141 ЦПК України, в зв`язку з чим з відповідача на користь позивача підлягають стягненню судові витрати, понесені при зверненні до суду. \~Стосовно заходів забезпечення позову застосованих у цій справі, суд зазначає, що згідно із ч. 7\~ст. 158 ЦПК України\~у разі ухвалення судом рішення про задоволення позову заходи забезпечення позову продовжують діяти протягом дев`яноста днів з дня набрання вказаним рішенням законної сили або можуть бути скасовані за вмотивованим клопотанням учасника справи. Отже, підстав для скасування заходів забезпечення позову станом на час ухвалення цього рішення суд не вбачає.

Outcome: approved