Jurisdiction: civil
Date: 2021-03-21 00:00:00

Позивачі 01 грудня 2020 року звернулася до суду з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю «Вердикт Капітал», треті особи на стороні відповідача, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору: приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Гуревічов Олег Миколайович, приватний виконавець виконавчого округу Полтавської області Скрипник Володимир Леонідович, про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню. Від представника позивача адвоката Роменська Т.В. надійшла заява про розгляд справи без її участі, позовні вимоги підтримує в повному обсязі та просить їх задовольнити. Від представника відповідача надійшов відзив, заперечують проти задоволення позову в повному обсязі, просять відмовити. (а.с.35-39) Не з`явилися треті особи приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Кравцов Олександр Олександрович та приватний виконавець виконавчого округу Полтавської області Скрипник Володимир Леонідович, не повідомивши суду про причини своєї неявки. Суд, вислухавши учасників процесу, дослідивши матеріали справи, приходить до висновку про задоволення позовних вимог з наступних підстав. Судом встановлено, що у2020 року [PERSON] стало відомо, що приватним виконавцем виконавчого округу Полтавської області Скрипник В.Л. 10.08.2020 року було відкрито виконавче провадження №62762849 за заявою ТОВ «ВЕРДИКТ КАПІТАЛ» про стягнення з [PERSON] на користь ТОВ «ВЕРДИКТ КАПІТАЛ» заборгованості в розмірі 22 606,74 грн., на підставі виконавчого напису №11980 від 30.01.2020. 05.11.2020 року адвокатом Роменською Т.В. було направлено адвокатський запит до приватного виконавця виконавчого округу Полтавської області Скрипник В.Л. щодо надання копії документів по виконавчому провадженню №62762849, а саме копії виконавчого напису №11980 виданого 30.01.2020 року, копії постанови про відкриття виконавчого провадження №62762849 та копії інших постанов, які були постановлені при виконавчих діях. 11.11.2020 адвокат Роменська Т.В. отримала від приватного виконавця Виконавчого округу Полтавської області - Скрипник В.Л. відповідь на вищезазначений запит з додатками. Ознайомившись з наданими приватним виконавцем матеріалами виконавчого провадження, було встановлено, що приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Гуревічовим О.М. 30.01.2020 було вчинено виконавчий напис, яким запропоновано звернути стягнення з громадянина України, яким є [PERSON] , яка народилася [INFO] , місце народження: не відомо, місце роботи: не відомо, що зареєстрована за адресою: [ADDRESS] , реєстраційний номер облікової карти платника податків - [NUMBER] , невиплачені в строк грошові кошти на користь ТОВ «ВЕРДИКТ КАПІТАЛ», місцезнаходження : 04053, місто Київ, вулиця Кудрявський узвіз, будинок 5Б, код платника податків згідно з ЄДРПОУ 36799749, п/р [NUMBER] відкритий в АТ «Альфі-Банк», МФО 300346, якому ТОВ «Фінансова компанія «Днінеро», код податків згідно з ЄДРПОУ 41350844, відступлено право вимоги на підставі Договору відступлення прав вимоги №22-08/19 від 22 серпня 2019р. та Додаткової угоди №1 до Договору відступлення прав вимоги №22-08/19 від 22.08.2019р., укладеної 22.08.2019р., Додаткової угоди №2 до Договору відступлення прав вимоги №22-08/19 від 22.08.2019р., укладеної 30.09.2019р., Додаткової угоди №3 до Договору відступлення прав вимоги №22-08/19 від 22.08.2019р., укладеної 30.09.2019р., Додаткової угоди №4 до Договору відступлення прав вимоги №22-08/19 від 22.08.2019р., укладеної 31.10.2019р., Додаткової угоди №5 до Договору відступлення прав вимоги №22-08/19 від 22.08.2019р., укладеної 31.10.2019р., Додаткової угоди №6 до Договору відступлення прав вимоги №22-08/19 від 22.08.2019р., укладеної 13.12.2019р., за Договором позики №AG4496019 від 31.03.2019р., укладеного між ТОВ «Фінансова компанія «Дінеро» та [PERSON] . Стягнути з [PERSON] за період з 22.08.2019р. по 28.12.2019р. включно, суму у розмірі: -10 000,00 грн. - заборгованість за тілом кредиту; -7 556,74 грн. - заборгованість за нарахованими та несплаченими відсотками; -5 000,00 грн. заборгованість за пенею; -50,00 грн. - плата за вчинення виконавчого напису, що становить загальну суму 22 606,74 грн. Слід зазначити, що про існування такого боргу перед Відповідачем та існування виконавчого напису нотаріуса Якименко О.М. не було відомо, жодних письмових вимог щодо заборгованості їй не надходило, про вчинення виконавчого напису ані Стягувач, ані приватний нотаріус Якименко О.М. не повідомляли. Лише після направлення адвокатом Роменською Т.В. адвокатського запиту на адресу приватного виконавця - Скрипник В.Л. та отримання від останнього копій документів виконавчого провадження, у тому числі сам виконавчий напис нотаріуса, [PERSON] стало відомо про наявність зазначених вище документів. Відповідно до наданого [PERSON] копії виконавчого напису від 30.01.2019 та зареєстрованого за № 11980 з неї на користь Відповідача було стягнуто заборгованість за Договором позики №AG4496019 від 31.03.2019р. - 22 556,74 грн. Так, згідно зі статтею 87 Закону України «Про нотаріат» для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України. Згідно вимог статті 88 Закону України «Про нотаріат» нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями не більше одного року; якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку. Відповідно до п.п.2.1 глави 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженого наказом Міністерства юстиції України 22.02.2012р.№296/5, зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 22.02.2012р.за№282/20595 встановлено, що для вчинення виконавчого напису стягувачем або його уповноваженим представником нотаріусу подається заява, у якій, зокрема, мають бути зазначені: відомості про найменування і місце проживання або місцезнаходження стягувача та боржника; дата і місце народження боржника - фізичної особи, місце його роботи; номери рахунків у банках, кредитних установах, код за ЄДРПОУ для юридичної особи; строк, за який має провадитися стягнення; інформація щодо суми, яка підлягає стягненню, або предметів, що підлягатимуть витребуванню, включаючи пеню, штрафи, проценти тощо. Заява може містити також іншу інформацію, необхідну для вчинення виконавчого напису. За змістом п.п.3.1, 3.2 глави 16 вказаного Порядку, нотаріус вчиняє виконавчі написи: якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем; за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років,а у відносинах між підприємствами,установами та організаціями-не більше одного року. Безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів,затвердженим постановою КМУ від 29.06.99 № 1172. Відповідно до пункту 1 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів «Нотаріально посвідчені договори, що передбачають сплату грошових сум, передачу або повернення майна, а також право звернення стягнення на заставлене майно», для одержання виконавчого напису подаються: а) оригінал нотаріально посвідченого договору (договорів); б) документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов`язання. Постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 22 лютого 2017 року у справі № 826/20084/14, залишеною без змін ухвалою Вищого адміністративного суду України від 01 листопада 2017 року (№К/800/6492/17, №К/800/7651/17), визнано незаконною та нечинною Постанову Кабінету Міністрів України №662 від 26 листопада 2014 року «Про внесення змін до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів», у тому числі в частині доповнення переліку після розділу «Стягнення заборгованості за нотаріально посвідченими договорами» новим розділом такого змісту: «Стягнення заборгованості з підстав, що випливають з кредитних відносин 2. Кредитні договори, за якими боржниками допущено прострочення платежів за зобов`язаннями. Для одержання виконавчого напису додаються: а) оригінал кредитного договору; б) засвідчена стягувачем виписка з рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувача про непогашення заборгованості». Постановою Великої Палати Верховного Суду від 20 червня 2018 року у справі № 826/20084/14 (провадження № 11-174ас18) відмовлено в задоволенні заяви Публічного акціонерного товариства «Комерційний банк «Приватбанк» про перегляд ухвали Вищого адміністративного суду України від 01 листопада 2017 року. Отже, оскаржений виконавчий напис вчинений нотаріусом 30 січня 2020 року, тобто після набрання законної сили постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 22 лютого 2017 року, постановлення ухвали Вищого адміністративного суду України від 01 листопада 2017 року та постанови Великої Палати Верховного Суду від 20 червня 2018 року у справі №826/20084/14. Укладений між банком та позивачем кредитний договір, на підставі якого вчинений виконавчий напис нотаріуса, не був посвідчений нотаріально, тому наявні підстави для визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню, у зв`язку з недотриманням умов вчинення виконавчого напису щодо подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника. Вказаної позиції дотримується Верховний Суд у постанові від 15.04.2020 по справі № 158/2157/17 (провадження № 61-14105 св 18). Крім того, Верховний Суд у своїй постанові від 12 березня 2020 року у справі № 757/24703/18-ц (провадження № 61-12629св19) дійшов висновку, що оскільки серед документів, наданих банком нотаріусу для вчинення виконавчого напису, відсутній оригінал нотаріально посвідченого договору (договорів), за яким стягнення заборгованості може провадитися у безспірному порядку, а надана нотаріусу анкета-заява позичальника не посвідчена нотаріально, отже не могла бути тим договором, за яким стягнення заборгованості могло бути проведено у безспірному порядку шляхом вчинення нотаріусом виконавчого напису, тому наявні підстави для визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, у зв`язку з недотриманням умов вчинення виконавчого напису щодо подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника. За таких обставин суд мав задовольнити позов у зв`язку з недотриманням умов вчинення виконавчого напису щодо подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника. Таким чином, з врахування приписів статті 87 Закону України «Про нотаріат», нотаріус не мав законних підстав для вчинення оскаржуваного виконавчого напису. Тобто, на момент вчинення приватним нотаріусом оскаржуваного виконавчого напису (30.01.2020), Кредитний договір, за яким начебто боржником допущено прострочення платежів за зобов`язаннями, не входив до Переліку документів. Також з наведених положень статтей 87, 88 Закону України «Про нотаріат» п.п.2.1, 3.1, 3.2 глави 16 розділу ІІ Порядку можна дійти висновку, що відповідне право стягувача, за захистом якого він звернувся до нотаріуса, повинно існувати на момент звернення. Так само на момент звернення стягувача до нотаріуса із заявою про вчинення виконавчого напису повинна існувати й, крім того, також бути безспірною, заборгованість або інша відповідальність боржника перед стягувачем. Для правильного застосування положень статей 87, 88 Закону України «Про нотаріат» у такому спорі підлягає встановленню, чи справді на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису боржник мав безспірну заборгованість перед стягувачем, тобто чи існувала заборгованість взагалі, чи була заборгованість саме такого розміру, як зазначено у виконавчому написі, та чи не було невирішених по суті спорів щодо заборгованості або її розміру станом на час вчинення нотаріусом виконавчого напису. Згідно з підпунктом 2.2 пункту 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій, у разі якщо нотаріусу необхідно отримати іншу інформацію чи документи, які мають відношення до вчинення виконавчого напису, нотаріус вправі витребувати їх у стягувача. Нотаріальна дія або відмова у її вчиненні оскаржуються до суду. Право на оскарження нотаріальної дії або відмови у її вчиненні, має особа, прав та інтересів якої стосуються такі дії (стаття 50 Закону України «Про нотаріат»). При цьому, при вирішенні спору про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, розгляд справи не повинен обмежуватися лише перевіркою додержання нотаріусом формальних процедур і факту подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника згідно з переліком документів. Безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника - це обов`язкова умова вчинення нотаріусом виконавчого напису (стаття 88 Закону України «Про нотаріат»). Однак характер правового регулювання цього питання дає підстави для висновку про те, що безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника для нотаріуса підтверджується формальними ознаками - наданими стягувачем документами згідно з Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів. Таким чином, вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається за фактом подання стягувачем документів, які згідно з відповідним Переліком є підтвердженням безспірності заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем. Однак сам по собі цей факт (подання стягувачем відповідних документів нотаріусу) не свідчить про відсутність спору стосовно заборгованості як такого. З урахуванням приписів статей 15, 16, 18 Цивільного кодексу України, статей 50, 87, 88 Закону України «Про нотаріат» захист цивільних прав шляхом вчинення нотаріусом виконавчого напису полягає в тому, що нотаріус підтверджує наявне у стягувача право на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. Це право існує, поки суд не встановить зворотного. Тобто боржник, який так само має право на захист свого цивільного права, у судовому порядку може оспорювати вчинений нотаріусом виконавчий напис: як з підстав порушення нотаріусом процедури його вчинення, так і з підстав неправомірності вимог стягувача (повністю чи в частині розміру заборгованості або спливу строків давності за вимогами у повному обсязі чи в їх частині), з якими той звернувся до нотаріуса для вчиненням виконавчого напису. Більше того, [PERSON] стало відомо, що 31.03.2019 невідома особа оформила кредит через фірму «Дінеро» на ім`я [PERSON] , [INFO] , яка проживає за адресою: [ADDRESS] . Даний факт 17.05.2019р., було внесено до Єдиного реєстру досудових розслідувань №12019170030000460 з попередньою правовою кваліфікацією за ч.1 ст. 190 КК України. Але у зв`язку з відсутністю в діянні складу кримінального правопорушення передбаченого ч.1 ст. 190 КК України вищезазначене кримінальне провадження закрито, оскільки не виявилося можливим встановити факт отримання кредиту у фірмі «Дінеро» [PERSON] , так як відсутне документальне підтвердження. Відповідно до листа Полтавської місцевої прокуратури Полтавської області №135-18271-20 від 29.09.2020р., 21.09.2020р. процесуальним керівником винесено постанову про скасування постанови слідчого про закриття кримінального провадження та визначено підслідність за сектором дізнання відділення поліції №2 Полтавського ВП ГУ НП в Полтавській області. На даний час досудове розслідування триває. Також у виконавчому написі нотаріуса від 30 січня 2020 року не зазначено, на підставі яких документів його здійснено, а лише вказано, що грошові суми, які пропонує стягнути, є боргом [PERSON] за договором позики, укладеним між [PERSON] та ТОВ «Фінансова компанія «Дніпро». При цьому жодним чином нотаріусом не вказано, що останній перевіряв законність переходу права вимоги від первісного кредитора до Відповідача по справі, який і звернуся за вчиненням виконавчого напису. Відповідно до ч.1 ст. 1082 Цивільного кодексу України, передбачено, що боржник зобов`язаний здійснити платіж факторові за умови, що він одержав від клієнта або фактора письмове повідомлення про відступлення права грошової вимоги факторові і в цьому повідомленні визначена грошова вимога, яка підлягає виконанню, а також названий фактор, якому має бути здійснений платіж. Крім того необхідно зазначити, що відповідно до ч.1 ст. 527 ЦК України кожна із сторін у зобов`язанні має право вимагати доказів того, що обов`язок виконується належним боржником або виконання приймається належним кредитором чи уповноваженою на це особою, і несе ризик наслідків непред`явлення такої вимоги. Необхідно зазначити, що відповідно до ч.2 ст. 1082 Цивільного кодексу України боржник має право вимагати від фактора надання йому в розумний строк доказів того, що відступлення права грошової вимоги факторові справді мало місце. Якщо фактор не виконає цього обов`язку, боржник має право здійснити платіж клієнтові на виконання свого обов`язку перед ним. Відповідно до ч.2 ст. 517 Цивільного кодексу України боржник має право не виконувати свого обов`язку новому кредиторові до надання боржникові доказів переходу до нового кредитора прав у зобов`язанні. Ч.1ст.613 Цивільного кодексу України передбачає , що кредитор вважається таким, що прострочив, якщо він відмовився прийняти належне виконання, запропоноване боржником, або не вчинив дій, що встановлені договором, актами цивільного законодавства чи випливають із суті зобов`язання або звичаїв ділового обороту, до вчинення яких боржник не міг виконати свого обов`язку. Ч. 4 ст. 613 Цивільного кодексу України передбачає, боржник за грошовим зобов`язанням не сплачує проценти за час прострочення кредитора. Позивач не отримувала жодних документів про відступлення права вимоги, а отже у неї не виникло обов`язку перед відповідачем щодо погашення вказаного боргу. Відповідно до норм ст.11, 525, 629 ЦК України підставами для виникнення цивільних прав та обов`язків, зокрема, є договір, який є обов`язковим для виконання сторонами, одностороння відмова від зобов`язання або одностороння зміна умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом. Відповідно до ст. 50 Закону України "Про нотаріат" нотаріальна дія або відмова у її вчиненні оскаржується до суду, право на оскарження нотаріальної дії або відмови у її вчиненні має особа, права та інтереси якої стосуються такі дії. Враховуючи вищевикладене, та зважаючи на те, що на час вчинення виконавчого напису не було належним чином встановлено безспірності вимог відповідача до позивача, а отже виконавчий напис не може вважатися таким, що не потребує додаткового доказування, а відтак не підлягає примусовому виконанню. Ознакою безспірності вимоги є відсутність заперечень боржника щодо заборгованості та її розрахунку, а також відсутності будь-яких суперечностей у поданих документах. На підтвердження безспірності заборгованості нотаріусу мають бути подані документи, що свідчать про визнання боржником вимог кредитора. Тобто, нотаріус повинен упевнитися в розумінні боржником пред`явлених до нього вимог і визнання їх. Документом, що підтверджує такий факт, є отримання боржником вимоги стягувача з підписом боржника про його отримання. Вчиняючи виконавчий напис, нотаріус не врахував та не перевірив факту наявності чи відсутності спору щодо заборгованості, чим порушив вказані вище норми закону. Розрахунок суми боргу у виконавчому напису зроблено відповідачем одноособово та без будь-яких обґрунтувань розміру сум заявлених до стягнення. З виконавчого напису вбачається, що його було вчинено без розрахунку заборгованості, а якщо такий розрахунок і надавався, то він був підготований відповідачем, що є відображенням його односторонніх арифметичних розрахунків і не може бути доказом безспірності грошових вимог відповідача до позивача. Отже, нотаріус, не переконався належним чином у безспірності розміру сум, що підлягають стягненню за виконавчим написом, та безспірності характеру правовідносин, тому вказаний виконавчий напис слід визнати таким, що не підлягає виконанню. За викладених обставин, у приватного нотаріуса Гуревічова О.М. не було правових підстав для вчинення оскаржуваного позивачем виконавчого напису, оскільки нотаріусом порушено процедуру його вчинення, а надані відповідачем документи не підтверджують безспірність заявленої до стягнення суми боргу. Також, суду не вдалося встановити, які документи надавалися приватному нотаріусу Гуревічову О.М. для вчинення виконавчого напису. Ухвала суду про витребування доказів від 08.02.2021 виконана нотаріусом не була. Враховуючи вищевикладене, суд приходить до висновку, що є достатні правові підстави вважати виконавчий напис від 30 січня 2020 року, вчиненим з порушенням вимог законодавства та таким, що не підлягає виконанню, а позов обгрунтованим та таким, що підлягає до задоволення. Щодо стягнення судових витрат, то суд приходить до наступних висновків. Відповідно до договору про надання правничої допомоги № 63/20 від 06.10.2020, укладеного між [PERSON] та адвокатом Роменською Т.В. вартість послуг адвоката становить 6 000,00 грн. На підтвердження сплати вказаної суми за Договором [PERSON] до матеріалів позову додаються наступні докази: -копія договору про надання правничої допомоги від 06.10.2020р. № 63/20; -копія квитанції №63/20 від 27.11.2020р.; -копія акту приймання-передачі наданих послуг від 27.11.2020р. до договору №63/20 від 06.10.2020р.; -копія свідоцтво про право заняття адвокатською діяльністю серії ПТ №1817 від 08.08.2017р. Також позивачем при подачі позову було сплачено судовий збір у розмірі 840 грн 80 коп. Оскільки суд прийшов до висновку, що позов підлягає задоволенню, то з відповідача підлягають стягненню і понесені позивачем витрати по сплаті судового збору та витрати на правову допомогу. На підставі вищевикладеного,

Outcome: approved