Jurisdiction: civil
Date: 2021-12-01 00:00:00

Позивач звернувся до\~суду з\~позовом,\~в якому\~просить визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис №6462 від 03.07.2020, що вчинений приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Гораєм Олегом Станіславовичем, про стягнення з [PERSON] на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Аланд» заборгованості в розмірі 41669,03 грн; стягнути з відповідача понесені судові витрати. Позов обґрунтовано тим, що у лютому 2014 року між [PERSON] та ПАТ «Платинум Банк» був укладений кредитний договір, кредитні зобов`язання за яким, на думку позивача, ним виконані. Дотепер, ні від ПАТ «Платинум Банк», ні від ТОВ «ФК «Аланд» на адресу позивача вимог з приводу сплати заборгованості не надходило. 31.08.2020 за місцем роботи позивача надійшло повідомлення від приватного виконавця виконавчого округу м. Києва Клітченко О.А. з приводу примусового звернення стягнення на заробітну плату позивача на підставі виконавчого напису нотаріуса №6462 від 03.07.2020. Позивач вважає, що виконавчий напис вчинено з істотними порушеннями вимог приписів чинного законодавства та посилається на те, що письмову вимогу про усунення порушень він не отримував, заборгованість, яка стала предметом стягнення за оскаржуваним виконавчим написом, не була безспірною, та виконавчий напис вчинено за межами строку позовної давності. Ухвалою Богунського районного суду м. Житомира від 05.10.2020 відкрито провадження у справі, розгляд справи призначено у порядку спрощеного позовного провадження з повідомленням сторін. Ухвалою суду від 05.11.2020 вжито заходи забезпечення позову шляхом зупинення до набрання законної сили рішенням у справі Богунського районного суду м.Житомира №295/11630/20 стягнення на підставі виконавчого напису №6462 від 03.07.2020, вчиненого приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Гораєм Олегом Станіславовичем, що здійснюється в межах виконавчого провадження №62848086, відкритого приватним виконавцем виконавчого округу м.Києва Клітченко Оксаною Анатоліївною про стягнення з [PERSON] на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Аланд» 41669,03 грн. Ухвалою суду від 05.11.2020 здійснено перехід\~з розгляду\~цивільної справи за позовом [PERSON] до товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Аланд», третя особа: приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай Олег Станіславович про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню, у порядку спрощеного провадження з викликом (повідомленням) сторін до розгляду справи за правилами загального позовного провадження та заміну засідання для розгляду справи по суті підготовчим засіданням та призначено підготовче засідання. Ухвалою суду від 03.12.2020 задоволено клопотання представник позивача [PERSON] , яке заявлено нею у судовому засіданні, та витребувано у приватного нотаріуса Житомирського міського нотаріального округу Горая Олега Станіславовича копію матеріалів нотаріальної справи, в якій містяться документи, на підставі яких вчинено виконавчий напис від 03.07.2020, зареєстрований в реєстрі за №6462. 19.04.2021, на виконання ухвали суду від 03.12.2020, до суду надійшли копії матеріалів нотаріальної справи щодо вчинення виконавчого напису від 03.07.2020, зареєстрованого в реєстрі за №6462. Протокольною ухвалою суду від 08.09.2021 закрито підготовче провадження та призначено справу до судового розгляду по суті. Відповідач та третя особа не скористалися своїми процесуальними правами та заяв по суті справи до суду не направили. Позивач та його представник у судове засідання, яким завершується розгляд справи, не з`явилась, у матеріалах справи міститься заява представника позивача про проведення розгляду справи без їх участі, у якій також вказано, що позов сторона позивача підтримує та просить задоволити, проти ухвалення заочного рішення не заперечують. Представник відповідача у судові засідання не з`являвся, про дату час та місце розгляду справи повідомлявся належними чином, що підтверджується змістом рекомендованих повідомлень про вручення поштових відправлень, причини неявки суду не повідомив. Третя особа у судові засідання не з`являлася, про дату час та місце розгляду справи повідомлялася належними чином, що підтверджується змістом рекомендованих повідомлень про вручення поштових відправлень, причини неявки суду не повідомив. Згідно\~з ст.280 ЦПК\~України суд може ухвалити заочне рішення у справі на підставі наявних у ній доказів за одночасного існування таких умов: 1) відповідач належним чином повідомлений про дату, час і місце судового засідання; 2) відповідач не з`явився в судове засідання без поважних причин або без повідомлення причин; 3) відповідач не подав відзив; 4) позивач не заперечує проти такого вирішення справи. Враховуючи, що в матеріалах справи зібрано достатньо доказів про взаємовідносини сторін, з урахуванням наявності усіх умов, за яких можливе проведення заочного розгляду справи, відповідно до ст.211, 280 ЦПК України суд визнав за можливе провести розгляд справи за відсутності сторін та ухвалити заочне рішення. Поряд з цим, суд враховує складність справи, її важливість як для інтересів позивача, розумні строки розгляду. Згідно із ч.2 ст.247 ЦПК України, фіксування судового зсідання, яким завершується\~розгляд справи,\~за допомогою звукозаписувального технічного засобу не здійснювалося. Дослідивши письмові матеріали справи, суд дійшов висновку, що заявлені позовні вимоги підлягають задоволенню, виходячи з наступного. Відповідно до статті 18\~ЦК\~України нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і в порядку, встановлених законом. Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами та посадовими особами органів місцевого самоврядування встановлюється Законом України\~«Про нотаріат» та іншими актами законодавства України (частина перша статті 39 цього Закону). Таким актом є, зокрема, Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затверджений наказом Міністерства\~юстиції\~України від\~22\~лютого\~2012\~року №296/5 (далі - Порядок вчинення нотаріальних дій). Правовому регулюванню процедури вчинення нотаріусами виконавчих написів присвячена глава 14\~Закону\~України\~«Про\~нотаріат» та Глава 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій. Згідно зі статтею 87\~Закону\~України\~«Про\~нотаріат» для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України. Статтею 88\~Закону\~України\~«Про\~нотаріат» визначено умови вчинення виконавчих написів. Відповідно до приписів цієї статті нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку. Порядок вчинення нотаріальних дій містить такі самі правила та умови вчинення виконавчого напису (пункти 1, 3 глави 16 розділу ІІ цього Порядку). Згідно з підпунктом 1.1 пункту 1 глави 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість, або на правочинах, що передбачають звернення стягнення на майно на підставі виконавчих написів. Підпунктом 1.2 пункту 1 глави 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій визначено, що перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, установлюється Кабінетом Міністрів України. В пункті 3 глави 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій передбачено, що нотаріус вчиняє виконавчі написи, зокрема, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем; за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету\~Міністрів України\~від 29\~червня 1999\~року\~№1172 (далі за текстом Перелік). Строки,\~протягом яких\~може бути\~вчинено виконавчий напис, обчислюються з дня, коли у стягувача виникло право примусового стягнення боргу. При вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженому постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.1999 № 1172. Згідно з підпунктами 2.1 пункту 2 глави 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій для вчинення виконавчого напису стягувачем або його уповноваженим представником нотаріусу подається заява, в якій, зокрема, мають бути зазначені: відомості про найменування і місце проживання або місцезнаходження стягувача та боржника; дата і місце народження боржника - фізичної особи, місце його роботи; номери рахунків у банках, кредитних установах, код за ЄДРПОУ для юридичної особи; строк, за який має провадитися стягнення; інформація щодо суми, яка підлягає стягненню, або предметів, що підлягатимуть витребуванню, включаючи пеню, штрафи, проценти тощо. Заява може містити також іншу інформацію, необхідну для вчинення виконавчого напису. У разі якщо нотаріусу необхідно отримати іншу інформацію чи документи, які мають відношення до вчинення виконавчого напису, нотаріус вправі витребувати їх у стягувача. За правилами ч.ч. 1,2 ст. 42 Закону України «Про нотаріат» нотаріальні дії вчиняються після їх оплати, а також у передбачених законом випадках після сплати до бюджету податку з доходів фізичних осіб та в день подачі всіх необхідних документів. Вчинення нотаріальної дії може бути відкладено в разі необхідності витребування додаткових відомостей або документів від фізичних та юридичних осіб або надсилання документів на експертизу, а також якщо відповідно до закону нотаріус повинен впевнитись у відсутності у заінтересованих осіб заперечень проти вчинення цієї дії. Судом встановлено, що 19.02.2014 між ПАТ «Платинум Банк» та [PERSON] укладено договір №05056/0016ХSGF про відкриття банківського (карткового) рахунку, кредитного обслуговування рахунку та встановлення кредитного ліміту, за умовами якого розмір кредитного ліміту становить 14000,00 грн, розмір щомісячної комісії за кредитне обслуговування рахунку становить 278,60 грн, розмір щомісячного платежу становить 910,00 грн, строк дії кредитного ліміту 36 місяців з моменту укладення цього договору, розмір відсотків за користування кредитом 29,99 річних (а.с. 95-96). 03.07.2020 приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Гораєм О.С. вчинено виконавчий напис, зареєстрований в реєстрі за №6462, яким звернуто стягнення з [PERSON] , який є боржником за кредитним договором №05056/0016ХSGF від 19.02.2014, укладеним із ПАТ «Платинум Банк», правонаступником усіх прав та обов`язків якого, на підставі договору про відступлення права вимоги №148к від 23.03.2018 є ТОВ «Фінансова компанія «Кредит Капітал», правонаступником усіх та обов`язків якого, на підставі договору про відступлення права вимоги за кредитними договорами №14/05/2020-ФА від 14.05.2020 є ТОВ «Фінансова Компанія «Аланд». Строк платежу за кредитним договором №05056/0016ХSGF від 19.02.2014 настав, боржником допущено прострочення палтежів. Стягнення заборгованості проводиться за період з 14.05.2020 року по 25.05.2020 року. Сума заборгованості складає 41169,03 грн, в тому числі: прострочена заборгованість за сумою кредиту 14000,00 грн; прострочена заборгованість по несплаченим відсоткам за користування кредитом 27169,03 грн. За вчинення цього виконавчого напису нотаріусом стягнуто плату у сумі 500,00 грн, яка підлягає стягненню з боржника на користь стягувача. Загальна сума, яка підлягає стягненню з [PERSON] на користь ТОВ «Фінансова Компанія «Аланд» складає 41669,03 грн (а.с.73). 28.01.2021 приватним виконавцем виконавчого округу м. Києва Клітченко О.А. відкрито виконавче провадження з примусового виконання виконавчого напису приватного нотаріуса Житомирського міського нотаріального округу Горая О.С. від 03.07.2020 №6462, а рамках якого винесено постанову про звернення стягнення на заробітну плату, пенсію, стипендію та інші доходи боржника [PERSON] (а.с.7). Обґрунтовуючи заявлені позовні вимоги позивач посилався на те, що виконавчий напис вчинений приватним нотаріусом за межами строку позовної давності та на суму боргу, яка не є безспірною. Суд зазначає, що при вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у Переліку (підпункт 3.5 пункту 3 Глави 16 розділу ІІ Порядку). Відповідно до пункту 1 Переліку (в редакції на момент вчинення виконавчого напису з урахуванням змісту постанови Київського апеляційного адміністративного суду від 22.02.2017 року, ухвали Вищого адміністративного суду України від 01.11.2017 року, постанови Великої Палати Верховного Суду від 20.06.2018 року) «Нотаріально посвідчені договори, що передбачають сплату грошових сум, передачу або повернення майна, а також право звернення стягнення на заставлене майно», для одержання виконавчого напису подаються: а) оригінал нотаріально посвідченого договору (договорів); б) документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов`язання. Судом досліджено копію договору №05056/0016ХSGF від 19.02.2014 про відкриття банківського (карткового) рахунку, кредитного обслуговування рахунку та встановлення кредитного ліміту, який був укладений між ПАТ «Платинум Банк» та [PERSON] , зі змісту якого вбачається, що він укладений в простій письмовій формі і не посвідчений нотаріально, тоді як відповідно до п. 1 Переліку документи, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, для вчинення нотаріального напису нотаріусу подається оригінал нотаріально посвідченого договору (договорів), тобто на момент вчинення оспорюваного виконавчого напису приватним нотаріусом зазначеної вимоги закону дотримано не було. Аналогічний правовий висновок викладено в постанові Верховного Суду від 12 березня 2020 року у справі № 757/24703/18-ц. Щодо безспірності заборгованості та вчинення виконавчого напису поза межами строку позовної давності. Дослідивши умови укладеного між ПАТ «Платинум Банк» та [PERSON] кредитного договору і зміст оспорюваного виконавчого напису, судом встановлено, що виконавчий напис вчинено нотаріусом без дослідження та аналізу умов укладеного між сторонами кредитного договору, відповідно до якого погашення кредиту повинно було здійснюватися щомісячними платежами, нотаріусом не встановлено та не перевірено строк дії кредитного договору, строк кредитування, строк, коли у стягувача виникло право вимоги за договором, що унеможливило визначення періоду, з якого почався перебіг строку позовної давності. В оспорюваному виконавчому написі зазначено, що заборгованість стягується за період з 14.05.2020 по 25.05.2020. Проте, умовами укладеного між ПАТ «Платинум Банк» та [PERSON] договору №05056/0016ХSGF від 19.02.2014 було визначено, що розмір кредитного ліміту становить 14000,00 грн, і саме така ж сума заявлена відповідачем до стягнення як прострочена заборгованість за сумою кредиту. До стягнення також заявлена прострочена заборгованість за процентами у сумі 27169,03 грн. Відповідно до умов кредитного договору №05056/0016ХSGF від 19.02.2014, за користування кредитом щомісячно нараховуються відсотки у розмірі 29,99% річних (а.с.95). Наведене свідчить про те, що заборгованість у розмірі 41169, 03 грн, із яких\~14000,00 грн прострочена заборгованість за сумою кредиту, 27169,03 грн прострочена заборгованість за процентами, не могла бути нарахована за 12 днів - період, який вказаний відповідачем у заяві про вчинення виконавчого напису та відповідно у виконавчому написі - з 14.05.2020 по 25.05.2020 (а.с.73, 77). Зазначені обставини свідчать, що сума заборгованість позивача за кредитним договором на час вчинення виконавчого напису не була безспірною. Крім того, для вчинення виконавчого напису нотаріусу, окрім кредитного договору, надано виписку з особового рахунку за кредитним договором №05056/0016ХSGF боржника [PERSON] , однак дана виписка викладена у довільній формі із зазначенням суми заборгованості, її складових та періоду нарахування з відміткою стягувача про непогашення заборгованості за кредитним договором (а.с. 78). Основні вимоги щодо бухгалтерського обліку та бухгалтерського контролю під час здійснення операційної діяльності в банках України встановлено Положенням про організацію бухгалтерського обліку, бухгалтерського контролю під час здійснення операційної діяльності в банках України, яке затверджено Постанова Правління Національного банку України 04.07.2018 року № 75 (далі Положення). Пунктом 61 Положення визначено, що форма особових рахунків затверджується банком самостійно залежно від можливостей програмного забезпечення. Особові рахунки та виписки з них мають містити такі обов`язкові реквізити: 1) номер особового рахунку; 2) дату здійснення останньої (попередньої) операції; 3) дату здійснення поточної операції; 4) код банку, у якому відкрито рахунок; 5) код валюти; 6) суму вхідного залишку за рахунком; 7) код банку-кореспондента; 8) номер рахунку кореспондента; 9) номер документа; 10) суму операції (відповідно за дебетом або кредитом); 11) суму оборотів за дебетом та кредитом рахунку; 12) суму вихідного залишку. Відповідно до п. 62 Положення виписки з особових рахунків клієнтів є підтвердженням виконаних за день операцій і призначаються для видачі або відсилання клієнту. Порядок, періодичність друкування та форма надання виписок (у паперовій/електронній формі) із особових рахунків клієнтів обумовлюються договором банківського рахунку, що укладається між банком і клієнтом під час відкриття рахунку. Виписка з рахунку [PERSON] за кредитним договором №05056/0016ХSGF, яка надана відповідачем нотаріусу для вчинення виконавчого напису, викладена довільно та не відповідає формі та змісту особового рахунку та виписки з нього, які встановлені Пунктом 61 Положення, оскільки у ній не відображено відомостей, які є обов`язковими для такого документу, а тому не є документом бухгалтерського обліку. Крім цього, із вказаного документа не вбачається, з якого часу, відповідно до графіку платежів, позивач не виконував свої зобов`язання, в зв`язку з чим виникла заборгованість, відсутнє помісячне нарахування заборгованості суми процентів та штрафу, що виключає взагалі можливість визначення механізму нарахування боргу з урахуванням процентів та неустойки та відповідності такого розрахунку умовам договору кредиту. Наведене приводить до висновку, що нотаріус на підставі наданих стягувачем документів не міг пересвідчитись в наявності безспірної заборгованості. Також, як вбачається з копій матеріалів нотаріальної справи щодо вчинення оспорюваного виконавчого напису, які надані нотаріусом на виконання ухвали суду про витребування доказів, нотаріусу не було надано доказів направлення [PERSON] письмової вимоги про усунення порушень, оскільки у наданій копії реєстру поштових відправлень рекомендованих листів відсутні дані про направлення такого листа на адресу позивача (а.с. 79-80). Крім того, відповідно до змісту укладеного між ПАТ «Платинум Банк» та [PERSON] договору №05056/0016ХSGF від 19.02.2014, а саме п.1.7 договору, строк кредитування становить 36 місяців. При вчиненні виконавчого напису нотаріусом не було враховано те, що відповідно до умов укладеного між сторонами договору, термін дії кредитного договору, за яким вчиняється виконавчий напис, закінчився 19.02.2017, його продовження умовами договору не передбачено, отже на момент вчинення нотаріусом оспорюваного виконавчого напису з дня виникнення права вимоги минуло більше трьох років. Крім того, відповідач не скористався своїм право надати до суду докази, з якого часу, відповідно до графіку платежів, позивач не виконував свої зобов`язання, в зв`язку з чим виникла заборгованість, коли саме настав час виконання зобов`язання, що має значення для дотримання трирічного строку вчинення нотаріального напису з моменту виникнення права вимоги, не надано помісячне нарахування заборгованості і відповідно суми процентів, що виключає взагалі можливість визначення механізму нарахування боргу з урахуванням процентів та відповідності такого розрахунку умовам договору кредиту та врахування здійснених боржником платежів. Наведене приводить до висновку, що нотаріус на підставі наданих стягувачем документів, не міг пересвідчитись в наявності безспірної заборгованості. Вирішуючи спір про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, суд не повинен обмежуватися лише перевіркою додержання нотаріусом формальних процедур і факту подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника згідно з Переліком. Для правильного застосування положень статей\~87,\~88 Закону України "Про нотаріат"\~у такому спорі суд повинен перевірити доводи сторін у повному обсязі й установити та зазначити в рішенні, чи справді на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису боржник мав безспірну заборгованість перед стягувачем, тобто чи існувала заборгованість узагалі, чи була заборгованість саме такого розміру, як зазначено у виконавчому написі, та чи не було не вирішених по суті спорів щодо заборгованості або її розміру на час вчинення нотаріусом виконавчого напису. Така правова позиція Великої Палати Верховного Суду викладена у постановах від 27 березня 2019 року у справі N 137/1666/16-ц, від 02 липня 2019 року у справі N 916/3006/17, від 15 січня 2020 року у справі N305/2082/14ц, яка є послідовною і незмінною. Таким чином, дослідивши надані позивачем докази на предмет їх належності, достовірності і достатності у взаємозв`язку та в сукупності, суд вважає, що виконавчий напис від 03.07.2020 про стягнення заборгованості з позивача вчинений на виконання не нотаріально посвідченого кредитного договору, без врахування того, що з дня виникнення права вимоги минуло більше трьох років та без надання доказів безспірності заявленої вимоги, а відтак позовні вимоги підлягають задоволенню, а виконавчий напис підлягає визнанню таким, що не підлягає виконанню. На підставі ч. 2 ст. 141 ЦПК України, оскільки позивач звільнений від сплати судового збору при зверненні з позовом до суду, суд стягує з відповідача на користь держави судовий збір в розмірі 840,80 грн за подання позовної заяви та у сумі 420,40 грн за подання заяви про забезпечення позову. Враховуючи викладене,

Outcome: approved