Jurisdiction: civil
Date: 2016-08-03 00:00:00

\~ \~ \~ \~ Позивач [PERSON] , звернувшись до суду з даним позовом та уточнивши свої вимоги після відкриття провадження по справі, просить поновити йому\~ строк на звернення до суду з позовом про поновлення на роботі та стягнення середнього заробітку за час вимушеного прогулу, визнати незаконним та скасувати наказ Товариства з обмеженою відповідальністю «Кофе Хауз. Україна» №КХ/К-00310 від 01 квітня 2015 року в частині звільнення [PERSON] з посади бармена з\~ 01.04.2015 року у зв`язку із призивом на військову службу (п. 3 ст. 36 КЗпП України), поновити його на посаді бармена Товариства з обмеженою відповідальністю «Кофе Хауз. Україна» з 02 квітня 2015 року та стягнути із відповідача на його користь\~ середній заробіток за час вимушеного прогулу у розмірі 28356 гривень 48 коп. В обґрунтування своїх вимог позивач посилається на те, що він з 16\~ січня 2014 року працював у відповідача на посаді бармена. 01 квітня 2015 року він подав до відділу кадрів повістку оформлену відповідно до додатку\~ 18 Положення про підготовку і проведення призову громадян України на строкову військову службу та прийняття призовників на військову службу за контрактом, затвердженого Постановою КМ України від 21 березня 2002 р. N 352. Позивачу роз`яснили, що він підлягає звільненню у зв`язку із призовом на строкову військову службу і працівник відділу кадрів запевнив, що адміністрація відповідача діє у відповідності до Закону та в цей же день його було звільнено з роботи у зв`язку із призовом на строкову військову службу згідно п. 3 ст. 36 КЗпП України, що підтверджується записом у трудовій книжці. Позивач вважає звільнення незаконним, оскільки на час його звільнення згідно Указу Президента України від 17.03.2014 року № 303/2014 діяв особливий стан і на нього поширювались вимоги ч. 3 ст. 119 КЗпП України. Крім того згідно частини 2 ст. 39 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» (зі змінами станом на 15 січня 2015 року) були передбачені додаткові гарантії для працівників на час виконання державних або громадських обов`язків, а саме, за громадянами України, які призвані на строкову військову службу, військову службу за призовом під час мобілізації, на особливий період, або прийнятті на військову службу за контрактом у разі виникнення кризової ситуації, що загрожує національної безпеці, оголошення рішення про проведення мобілізації та (або) ведення воєнного стану на строк до закінчення особливого періоду або до оголошення рішення про демобілізацію, але не більше одного року, зберігаються місце роботи (посади), середній заробіток на підприємстві, в установі, організації незалежно від підпорядкування та форми власності. Як на підставу для поновлення строку на звернення до суду з даним позовом позивач зазначив, що відразу після звільнення він 22.04.2015 року був призваний на строкову військову службу та своїм часом вже не міг керувати, так як перебував спочатку у розпорядженні військового комісара і чекав відправки у війська. Потім був зарахований до особового складу військової частини. На час звернення до суду і на даний час, він виконує свій конституційний обов`язок, проходить військову службу у військовій частині [NUMBER] . В судовому засіданні представник позивача [PERSON] позов підтримав, посилаючись на вищевказані факти та правове обґрунтування вимог з посиланням на докази, якими підтверджується, що позивач з 22 квітня 2015 року був призваний на строкову військову службу, яку проходить по даний час в Національній гвардії України. Представник відповідача Тихонов В.В. в судовому засіданні позов не визнав та пояснив суду, що нова редакція ч. 3 ст. 119 КЗпП України діє з 11.06.2015 року, відповідно до якої слова «призваним на військову службу за призовом під час мобілізації, на особливий період» змінено словами «призваним на строкову військову службу за призовом під час мобілізації, на особливий період». На момент виникнення спірних правовідносин, ч. 3 ст. 119 КЗпП України була викладена в редакції відповідно до якої «за працівниками, призваними на військову службу за призовом під час мобілізації, на особливий період, але не більше одного року, зберігаються місце роботи, посада і компенсується із бюджету середній заробіток на підприємстві, в установі, організації, в яких вони працювали на час призову, незалежно від підпорядкування та форми власності. Виплата таких компенсацій із бюджету в межах середнього заробітку проводиться за рахунок коштів Державного бюджету України в порядку, визначеному Кабінетом Міністрів України. Оскільки позивач був призваний на строкову військову службу, то як наслідок станом на 01.04.2015 року у відповідача не було обов`язку зберігати за позивачем його робоче місце на час проходження ним строкової військової служби. Представник відповідача також зазначив, що вимога позивача про поновлення строку для звернення до суду не\~ може бути задоволена судом, так як згідно ст. 233 КЗпП України працівник може звернутися до суду з заявою у справах про звільнення в місячний строк з дня вручення копії наказу про звільнення або з дня видачі трудової книжки.\~ Вказані позивачем підстави поновлення строку для звернення до суду, не заслуговують на увагу та спростовуються наявними в матеріалах справи доказами, а саме: щодо перебування позивача безперервно на території військової частини, то відповідно до наданої позивачем в якості додатків до позовної заяви копії Військового квитка серії [NUMBER] вбачається, що військову присягу [PERSON] прийняв 09.05.2015 року\~ (арк. №3 військового квитка), до складу військової частини № [NUMBER] зарахований 15.05.2015 року\~ (арк. 8 військового квитка). Тому позивач мав можливість, у період з 02.04.2015 до 08.05.2015 отримати належну правову допомогу та звернутися до суду у визначений ст. 233 КЗпП України строк. Крім того звернуто увагу суду на те, що представник позивача, адвокат Приліпко Олександр Дмитрович, представляє інтереси [PERSON] на підставі договору від 19.02.2016 року про надання правової допомоги №002, що не потребує нотаріального посвідчення та, відповідно, додаткових заходів щодо його укладення, а тому, дана обставина є додатковим свідченням того, що [PERSON] не був обмежений у можливості звернутись до суду у визначені законодавством строки, зокрема через уповноваженого на те представника. Особливої уваги заслуговує та обставина, що адвокат Приліпко Олександр Дмитрович, що представляє інтереси Позивача, є фахівцем у галузі права, а тому не міг не знати та не усвідомлювати зміст ст. 233 КЗпП, та, уклавши договір від 19.02.2016 року про надання правової допомоги №002 звернувся до суду з позовною заявою лише 01.06.2016 року тобто через 3,5 місяці з дати укладення договору про надання правової допомоги, чим черговий раз проігнорував положення ст. 233 КЗпП України. Щодо посилань позивача на те, що відповідач «чинив перешкоди у отриманні документів, які були необхідні для написання позову», як на підставу пропуску строку позовної давності, то дані обставини не підтверджені жодним належним доказом, а тому не можуть бути прийняті до уваги. Заслухавши пояснення представника позивача, представника відповідача, дослідивши надані документи і матеріали, всебічно та повно з`ясувавши обставини справи на яких ґрунтуються позовні вимоги та заперечення, об`єктивно оцінивши в сукупності докази, які мають значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, суд прийшов до висновку про наявність підстав для\~ задоволення позову, виходячи з наступного. Судом встановлені такі факти та відповідні їм правовідносини. Позивач [PERSON] з 16\~ січня 2014 року працював у Товаристві з обмеженою відповідальністю «Кофе Хауз. Україна»\~ на посаді бармена. Згідно наказу Товариства з обмеженою відповідальністю «Кофе Хауз. Україна» №КХ/К-00310 від 01 квітня 2015 року [PERSON] звільнено з посади бармена з\~ 01.04.2015 року у зв`язку із призивом на військову службу (п. 3 ст. 36 КЗпП України), що підтверджується копією трудової книжки на ім`я позивача та копією наказу відповідача. Витягом з наказу командира військової частини [NUMBER] НГ від 23 квітня 2015 року № 106 підтверджується факт, що позивача [PERSON] зараховано в списки особового складу частини з 22.04.2015 року та призначено\~ стрільцем навчального збору солдата [PERSON] , призваного на строкову військову службу Богуславським РВК 22.04.2015 року. Листом військового комісара Богуславського РВК №1228 від 28.07.2016 року надано інформацію щодо призовника [PERSON] , [INFO] , жителя [ADDRESS] , про те, що вказаний громадянин був призваний 22.04.2015 року. Таким чином судом встановлено, що позивач [PERSON] 22 квітня 2015 року призваний на строкову військову службу та з цього дня був зарахований в списки військової частини [NUMBER] . Щодо запису у військовому квитку на ім`я [PERSON] \~ про зарахування в списки військової частини [NUMBER] , де значиться дата 22.05.2015 року та номер наказу 106 (аркуш 8), то суд вважає, що цей запис є опискою, оскільки вищевикладені докази та запис у військовому квитку (аркуш 2) свідчать, що [PERSON] був призваний на строкову військову служу 22 квітня 2015 року.\~ Відповідно до ч. 3 ст. 119 КЗпП України (в редакції, що діяла на момент звільнення позивача) за працівниками, призваними на військову службу за призовом під час мобілізації, на строк до закінчення особливого періоду або до оголошення рішення про демобілізацію, але не більше одного року, зберігаються місце роботи, посада і компенсується із бюджету середній заробіток на підприємстві, в установі, організації, в яких вони працювали на час призову, незалежно від підпорядкування та форми власності. Виплата таких компенсацій із бюджету в межах середнього заробітку проводиться за рахунок коштів Державного бюджету України в порядку, визначеному Кабінетом Міністрів України. Згідно з п. 3 ч. 1 ст. 36 КЗпП України (в редакції, що діяла на момент звільнення позивача) підставами припинення трудового договору є призов або вступ працівника на військову службу, крім призову працівника на військову службу за призовом під час мобілізації, на особливий період, але не більше одного року. Указом Президента України «Про часткову мобілізацію» від 14 січня 2015 року №15/2015 оголошено про проведення протягом 2015 року часткової мобілізації, у тому числі на території Київської області, та доведено до відома керівників органів державної влади, підприємств, установ, організацій усіх форм власності, що згідно із статтею 39 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу», статтею 119 КЗпП України, за громадянами України, які проходять військову службу за призовом під час мобілізації, на особливий період, закріплені гарантії щодо збереження за ними місця роботи (посади) на термін, що не перевищує одного року. Указом Президента України «Про строки проведення чергових призовів, чергові призови громадян України на строкову військову службу та звільнення в запас військовослужбовців» від 17 лютого 2015 року №88/2015 (зі змінами згідно Указу Президента 3255/2015 від 7 травня 2015 року) на 2015 рік визначено строки чергових призовів громадян України, а саме: квітень-червень, жовтень-листопад. Згідно Закону України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо удосконалення порядку проходження військової служби та питань соціального захисту громадян України, які проходять військову службу під час особливого періоду» № 116-VII від 15.01.2015 року, який набрав чинності 08 лютого 2015 року, було внесено зміни до ст. 39 Закону України «Про військовий обов`язок та військову службу» та абз. 1 ч. 2 даної статті викладений наступним чином: «за громадянами України, які призвані на строкову військову службу, військову службу за призовом під час мобілізації, на особливий період, або прийняті на військову службу за контрактом у разі виникнення кризової ситуації, що загрожує національній безпеці, оголошення рішення про проведення мобілізації та (або) введення воєнного стану на строк до закінчення особливого періоду або до оголошення рішення про демобілізацію, але не більше одного року, зберігаються місце роботи (посада), середній заробіток на підприємстві, в установі, організації незалежно від підпорядкування та форми власності, місце навчання у навчальному закладі незалежно від підпорядкування та форми власності та незалежно від форми навчання». Як вбачається з листа т.в.о. начальника Головного управління оборонного та мобілізаційного планування Генерального штабу Збройних сил України\~ № 322/2/2163 від 19.04.2016 р., відповідно до\~ Указу Президента України «Про часткову мобілізацію» від 17 березня 2014 року № 303 затвердженого встановленим порядком, в Україні настав особливий період. Таким чином, початком особливого періоду є момент оголошення мобілізації.\~ Особливий період буде завершено з оголошенням рішення Президента України про демобілізацію, терміни і порядок якої буде визначено відповідним Указом Президента України. Таким чином, починаючи з 08.02.2015 року державні гарантії щодо збереження робочого місця розповсюджуються на громадян України, які призвані на строкову військову службу, на особливий період, чи оголошення рішення про проведення мобілізації. Також звертає увагу на те, що Законом України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо питань соціального захисту громадян України, які проходять військову службу під час особливого періоду» від 14 травня 2015 року № 433, внесено зміни до ч. 3 ст. 119 КЗпП України, які набрали чинності 11 червня 2015 року. Вказаними змінами частина 3 ст. 119 КЗпП України викладена в новій редакції, відповідно до якої «За працівниками, призваними на строкову військову службу, військову службу за призовом під час мобілізації, на особливий період або прийнятими на військову службу за контрактом у разі виникнення кризової ситуації, що загрожує національній безпеці, оголошення рішення про проведення мобілізації та (або) введення воєнного стану на строк до закінчення особливого періоду або до дня фактичної демобілізації, зберігаються місце роботи, посада і компенсується із бюджету середній заробіток на підприємстві, в установі, організації, в яких вони працювали на час призову, незалежно від підпорядкування та форми власності. Виплата таких компенсацій із бюджету в межах середнього заробітку проводиться за рахунок коштів Державного бюджету України в порядку, визначеному Кабінетом Міністрів України». Як вбачається із пояснювальної записки до закону (законопроект № 2079 від 09.02.2015) його прийняття зумовлено необхідністю усунення неточностей у формулюванні положень чинного законодавства України, що регулює питання соціального захисту громадян України, які проходять військову службу під час особливого періоду, зокрема, узгоджено між собою положення ст. 36 та ст. 119 КЗпП України, уточнено часові межі, протягом яких за громадянам України, призваними на військову службу, зберігаються гарантії, передбачені КЗпП України. Тобто, вказаним законом не запроваджено нових по суті норм, а лише усунуто неточність ч. 3 ст. 119 КЗпП України, шляхом конкретизації (тлумачення) її норми, чітко та однозначно зазначивши усі види військової служби, відбування якої не дає право роботодавцю звільняти працівника за п. 3 ст. 36 КЗпП України. Оскільки призов позивача на строкову військову службу здійснювався під час дії Указу Президента України від 14 січня 2015 року № 15/2015 «Про часткову мобілізацію», яким оголошено часткову мобілізацію, що проводилась у три черги протягом 210 діб 2015 року, у тому числі на території Київської області, то в даному випадку суд приходить до висновку, що звільнення позивача відбулося з порушенням норм пункту 3 ч. 1 ст. 36 та ч. 3 ст. 119 КЗпП України, ст. 39 Закону України «Про військовий обов`язок та військову службу», так як позивач був звільнений в зв`язку із призовом на строкову військову службу, яка проводилась під час мобілізації, а тому позовні вимоги про визнання незаконним, скасування наказу\~ Товариства з обмеженою відповідальністю «Кофе Хауз. Україна» №КХ/К-00310 від 01 квітня 2015 року в частині звільнення [PERSON] з посади бармена з\~ 01.04.2015 року у зв`язку із призивом на військову службу (п. 3 ст. 36 КЗпП України) є обґрунтованими на вимогах Закону та такими, що підлягають задоволенню. Суд відхиляє доводи представника відповідача про те, що ч. 3 ст. 119 КЗпП України не поширюється на спірні правовідносини з позивачем, оскільки зміни до неї у вигляді розповсюдження її дії на військовослужбовців строкової служби внесені Законом України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо питань соціального захисту громадян України, які проходять військову службу під час особливого періоду» від 14 травня 2015 року № 433, набрали чинності лише з 11 червня 2015 року, тобто після звільнення позивача.\~ З таким обгрунтуванням суд погодитись не може, оскільки зміни в ст. 119 КЗпП України внесені на підставі змін, що внесені в частину 2 статті 39 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» 15 січня 2015 року, та які діяли на час видачі відповідачем спірного наказу.\~\~\~\~\~\~\~\~\~\~\~\~ У разі звільнення без законної підстави, працівник повинен бути поновлений на попередній роботі органом, який розглядає трудовий спір (ч. 1 ст. 235 КЗпП України). Оскільки позивача звільнено незаконно, то він повинен бути поновлений судом на роботі на посаді бармена Товариства з обмеженою відповідальністю «Кофе Хауз. Україна» з 02 квітня 2015 року. При\~ цьому суд враховує, що згідно з ст. 241-1 КЗпП України строки припинення трудових прав та обов`язків обчислюються роками, місяцями, тижнями і днями. Коли строки визначаються днями, то їх обчислюють з дня, наступного після того дня, з якого починається строк. Відповідно до п. 2.27 «Інструкції про порядок ведення трудових книжок працівників», затвердженої наказом від 29 липня 1993 року № 58, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 17 серпня 1993 р. за № 110, «днем звільнення вважається останній день роботи». Тобто останнім робочим днем позивача є 01 квітня 2015 року (дата звільнення). Оскільки останнім днем роботи позивача є 01 квітня 2015 року, то першим днем його звільнення є 02 квітня 2015 року, і саме з цього дня починається період з якого позивач звільнений без законної підстави. Відповідно до вимог ч. 2 ст. 235 КЗпП України, при винесенні рішення про поновлення на роботі орган, який розглядає трудовий спір, одночасно приймає рішення про виплату працівникові середнього заробітку за час вимушеного прогулу або різниці в заробітку за час виконання нижче оплачуваної роботи, але не більше як за один рік. Середній заробіток працівника визначається відповідно до ст. 27 Закону України «Про оплату праці» за правилами, передбаченими Порядком обчислення середньої заробітної плати, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України № 100 від 8 лютого 1995 року. Відповідно до розділу ІІ Постанови КМУ "Про затвердження Порядку обчислення середньої заробітної плати" від 08 лютого 1995 року № 100 із змінами, внесеними Постановою КМУ від 26 вересня 2001 року № 1266 обчислення середньомісячної заробітної плати проводиться виходячи із виплат за останні 2 календарні місяці роботи, які передують події, з якою пов`язана відповідна виплата. Якщо протягом останніх двох календарних місяців працівник не працював, середня заробітна плата обчислюється виходячи з виплат за попередні два місяці роботи. Час, протягом якого працівники згідно з чинним законодавством або з інших поважних причин не працювали і за ними не зберігався заробіток або зберігався частково, виключається з розрахункового періоду. Згідно розділу ІІІ Постанови усі виплати включаються в розрахунок середньої заробітної плати у тому розмірі, в якому вони нараховані, без виключення сум відрахування на податки, стягнення аліментів тощо, за винятком відрахувань із заробітної плати осіб, засуджених за вироком суду до виправних робіт без позбавлення волі. Відповідно до п. 8 Постанови нарахування виплат, що обчислюються із середньої заробітної плати за останні два місяці роботи, провадяться шляхом множення середньоденного (годинного) заробітку на число робочих днів/годин, а у випадках, передбачених чинним законодавством, календарних днів, які мають бути оплачені за середнім заробітком. Середньоденна (годинна) заробітна плата визначається діленням заробітної плати за фактично відпрацьовані протягом двох місяців робочі (календарні) дні на число відпрацьованих робочих днів (годин), а у випадках, передбачених чинним законодавством, - на число календарних днів за цей період. В уточненій позовній заяві позивач просить стягнути\~ із відповідача середній заробіток за час вимушеного прогулу у розмірі 28356 гривень 48 коп., враховуючи при\~ цьому довідку видану відповідачем про\~ заробіток [PERSON] за лютий-березень 2015 року, згідно якої середньоденний заробіток позивача становить 98,46 гривень. Розрахунок середнього заробітку за час вимушеного прогулу проведено за період з 01.04.2015 року по 01.06.2016 року і представник позивача не збільшив позовних вимог на час завершення розгляду справи та не заявив про стягнення середнього заробітку за час вимушеного прогулу по день постановлення судового рішення, а тому суд не вправі вийти за межі позовних вимог та здійснити відповідний перерахунок. Тому з урахуванням наведеного необхідно стягнути із Товариства з обмеженою відповідальністю «Кофе Хауз. Україна»\~ на користь [PERSON] середній заробіток за час вимушеного прогулу у розмірі 28356 гривень 48 коп. Згідно ч. 5 ст. 235 КЗпП України рішення про поновлення на роботі незаконно звільненого або переведеного\~ на іншу роботу працівника, прийняте органом, який розглядає трудовий спір, підлягає негайному виконанню. Вирішуючи питання про поновлення позивачу строку на звернення до суду з даним позовом суд враховує наступне. Статтею\~ 233 КЗпП України передбачено, що працівник може звернутися з заявою про вирішення трудового спору безпосередньо до районного, районного у місті, міського чи міськрайонного суду в тримісячний строк з дня, коли він дізнався або повинен був дізнатися про порушення свого права, а у справах про звільнення - в місячний строк з дня вручення копії наказу про звільнення або з дня видачі трудової книжки. Згідно положень ст. 234 КЗпП України у разі пропуску з поважних причин строків, установлених статтею 233 цього Кодексу, районний, районний у місті, міський чи міськрайонний суд може поновити ці строки. Суд приймає до уваги поважність причин, на які посилається позивач, та вважає, що місячний строк на звернення до суду з даним позовом позивач пропустив з поважних причин, оскільки після звільнення з роботи, що відбулося 01 квітня 2015 року [PERSON] \~ 22 квітня 2015 року призваний на строкову військову службу та з цього дня був зарахований в списки військової частини [NUMBER] . З дня проходження строкової військової служби розпорядок дня військовослужбовця регулюється Законом України «Про Статут внутрішньої служби Збройних Сил України», який всі військовослужбовці повинні суворо дотримуватись. Відповідно п. 200 Статуту, розподіл часу у військовій частині протягом доби і протягом тижня здійснюється згідно з розпорядком дня, яким встановлюється виконання основних заходів повсякденної діяльності, навчання й побуту особового складу підрозділів, штабів. Тому враховуючи викладене, суд вважає, що місячний строк для звернення до суду з даним позовом про поновлення на роботі, перебіг якого закінчився 02 травня 2015 року, позивач пропустив з поважних причин. Оскільки позивач звільнений від сплати судового збору, з відповідача згідно положень ст. 88 ч. 3 ЦПК України необхідно стягнути судовий збір в розмірі 1102,40 гривень, враховуючи, що позовні вимоги позивача носять одночасно немайновий та майновий характер (ч. 3 ст. 6 Закону України «Про судовий збір»). З урахуванням викладеного та

Outcome: approved