Jurisdiction: civil
Date: 2021-08-03 00:00:00

[PERSON] звернувся до суду з вказаним позовом, в якому просить: - визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис, вчинений 22.12.2020 року приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Житомирської області Горай О.С. за №115213 про стягнення з нього на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Вердикт Капітал" ( далі - ТОВ «Вердикт Капітал») заборгованості за кредитним договором в сумі 16785,12 грн., суми винагороди приватного виконавця 1678,51 грн та витрат виконавчого провадження в сумі 669, 00 грн, а також витрати, понесені у зв`язку із поданням даного позову до суду. В обґрунтування позову вказує, що 12.07.2016 року між ним та АТ «ОТП Банк» укладено споживчий кредитний договір №2012846163, відповідно до якого він отримав кредит в розмірі 12580,00 грн, на строк 24 місяці. Він не отримував від банку вимоги щодо погашення боргу. 22.12.2020 року приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С. за заявою - ТОВ « Вердикт Капітал» вчинив виконавчий напис №115213 про стягнення з нього заборгованості за цим кредитним договором в розмірі 16785,12 грн., сума винагороди приватного виконавця 1678,51 грн. та розмір мінімальних витрат виконавчого провадження 669 грн. Про вчинення нотаріальної дії він дізнався із постанови про відкриття виконавчого провадження приватного виконавцем виконавчого округу м. Києва Малкової М.В. від 21.01.2021 року ВП № 6421647 на підставі виконавчого напису №115213 від 22.12.2020 року. Йому не відомо підстави, по яким ТОВ « Вердикт Капітал» стало стягувачем за укладеним кредитним договором з АТ «ОТП Банк», його не повідомляли про відступлене право вимоги. Вважає, що заявлена до стягнення з нього сума боргу є спірною, значно завищеною, перевірити її нотаріус не мав можливості, так як банківська виписка з його рахунку не містить інформації про нарахування, проведені ним оплати. Зазначив, що на його думку очевидно, що звернення до приватного нотаріуса відбулось після спливу трирічного строку позовної давності по даним вимогам. Тому просив суд, врахувавши всі зазначені обставини, задовольнити його позовні вимоги в повному обсязі. Позивач [PERSON] в судовому засіданні позовні вимоги підтримав повністю та просив їх задовольнити, визнавши оспорюваний напис приватного нотаріуса, таким , що не підлягає виконанню. Представник відповідача - ТОВ «Вердикт капітал» в судове засідання не з`явився, про день, час та місце розгляду справи був повідомлений судом своєчасно, належним чином, у встановленому законом порядку. На підставі ч. 6 ст. 128 ЦПК України, судова повістка, а у випадках, встановлених цим Кодексом, разом з копіями відповідних документів надсилається на офіційну електронну адресу відповідного учасника справи (офіційна електрона адреса ТОВ «Вердикт Капітал» office@verdict-capital.com). Судова повістка надсилалась відповідачу в порядку, передбаченому п. 4 ч. 8 ст. 128 ЦПК України, якщо повістку надіслано на офіційну електронну адресу пізніше 17 години, повістка вважається врученою у робочий день, наступний за днем її відправлення, незалежно від надходження до суду повідомлення про її доставлення. Третя особа - приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С. у судове засідання не з`явився, про дату, час та місце судового засідання повідомлявся належним чином. На виконання ухвали суду про витребування доказів надав до суду належним чином завірену копію нотаріальної справи, яка була створена під час вчинення ним виконавчого напису №115213 від 22.12.2020 року. Третя особа - приватний виконавець виконавчого округу міста Києва Малкова Марія Вікторівна, про час та місце слухання справи була повідомлена належним чином, в судове засідання не з в судове засідання не з`явилась, про причини не явки суд не повідомила. Враховуючи вказані факти, згоду позивача, суд вважає за можливе у відповідності до ч. 4 ст. 223 ЦПК України постановити заочне рішення, що відповідає положенням ст. 280 ЦПК України. В порядку ст.280 ЦПК України, суд ухвалює рішення при заочному розгляді справи, на підставі наявних у справі доказів та неявки відповідача в судове засідання без поважних причин, хоча відповідач був повідомлений про дату та час судового засідання належним чином. У ході розгляду справи проведено наступні процесуальні дії. Ухвалою Роздільнянського районного суду Одеської області від 18.03.2021 року відкрито провадження по справі. Розгляд справи проводиться в порядку загального позовного провадження. В порядку ст. 84 ЦПК України витребувано у приватного нотаріуса Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С. належним чином завірену копію нотаріальної справи, яка була створена під час вчинення ним виконавчого напису №115213 від 22.12.2020 року. Ухвалою Роздільнянського районного суду Одеської області від 12.05.2021року закрито підготовче судове засідання та справа призначена до судового розгляду. В порядку ст. 84 ЦПК України повторно витребувано у приватного нотаріуса Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С. належним чином завірену копію нотаріальної справи, яка була створена під час вчинення ним виконавчого напису №115213 від 22.12.2020 року. Судом встановлені наступні фактичні обставини справи. Згідно договору про надання споживчого кредиту №2012046163 від 12.07.2016 року [PERSON] отримав в ТОВ «ОТП Банк» кредит на придбання товару/послуг в сумі 10000,00 грн, на придбання послуг зі страхування в розмірі 2040,00 грн, на придбання послуг зі страхування майна в розмірі 390,00 грн, загальна сума 12580,00 грн, строком на 24 місяці, зі сплатою відсотків в розмірі 0,01 % річних за користування кредитом. (а.с. 65) Додатком до вказаного договору був графік платежів та розрахунок сукупної вартості споживчого кредиту з урахуванням всіх супутніх послуг, згідно якого кінцева вартість кредиту буде складати 17864,90 грн. (а.с.66) Правонаступником усіх прав та обов`язків ТОВ «ОТП Банк» в тому числі і за кредитним договором укладеним з [PERSON] на підставі договору факторингу №22/12/18/ від 22.12.2018 року є ТОВ «Вердикт Капітал», до них перейшло право вимоги за кредитним договором №2012846163 за період з 22.12.2018 року (а.с.74) Судом встановлено, що 21.12.2020 року представник ТОВ «Вердикт Капітал» звернулись до приватного нотаріуса Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С. з заявою на вчинення виконавчого напису. (а.с.68) 22.12.2020 року нотаріусом вчинено виконавчий напис, зареєстрований в реєстрі за № 11521 про стягнення на користь ТОВ «Вердикт Капітал» заборгованість, що виникла за кредитним договором №20128466163 від 12.07.2016 року, який укладений між ТОВ «ОТП Банк» та [PERSON] . Згідно виписки з особового рахунку за кредитним договором №2012846163 за період з 22.12.2018 року по 14.12.2020 року сума заборгованості складає 16135,12 грн, з яких: прострочена заборгованість за сумою кредиту - 5749,33 грн, прострочена заборгованість за комісією - 3302,25 грн, прострочена заборгованість за несплаченими відсотками за користування кредитом - 0,77 грн, строкова заборгованість за сумою кредиту - 1048,33 грн, строкова заборгованість за комісією - 939,49 грн, строкова заборгованість за несплаченими відсотками за користування кредитом - 5094,95 грн. (а.с.70) На підставі вказаного напису приватним виконавцем виконавчого округу міста Києва Малковою М.В. від 21.01.2021 року було відкрито виконавче провадження №64216472 з примусового виконання вищевказаного виконавчого напису щодо стягнення з [PERSON] на користь ТОВ «Вердикт Капітал» заборгованості в сумі 16785,12 грн, а також основної винагороди в розмірі 1678,51 грн. (а.с.29,33) Мотиви, з яких виходить суд та застосовані норми права. Частиною першою статті 15 Цивільного кодексу України передбачено, що кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання. Відповідно до ст. 18 ЦК України, нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і порядку, встановлених законом. Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами встановлюються Законом України «Про нотаріат» та іншими актами законодавства України, зокрема Порядком вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затверджених наказом Мінюсту від 22.02.2012 року №296/5. (далі - Порядок вчинення нотаріальних дій) За п.19 ст.34 Закону України «По нотаріат» вчинення нотаріусом виконавчого напису є нотаріальною дією. Статтею 87 Закону України «Про нотаріат» передбачено, що для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України. Згідно з ст. 88 Закону України «Про нотаріат», нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку. Згідно з підпунктом 2.1 пункту 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій №296/5 для вчинення виконавчого напису стягувачем або його уповноваженим представником нотаріусу подається заява, у якій, зокрема, мають бути зазначені: відомості про найменування і місце проживання або місцезнаходження стягувача та боржника; дата і місце народження боржника - фізичної особи, місце його роботи; номери рахунків у банках, кредитних установах, код за ЄДРПОУ для юридичної особи; строк, за який має провадитися стягнення; інформація щодо суми, яка підлягає стягненню, або предметів, що підлягатимуть витребуванню, включаючи пеню, штрафи, проценти тощо. Заява може містити також іншу інформацію, необхідну для вчинення виконавчого напису. Крім того відповідно до п.п. 3.2, 3.5 пункту 3 Глави 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій , безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172 (далі - Перелік документів). Згідно з пунктом 2 Переліку документів для одержання виконавчого напису з підстав, що випливають з кредитних відносин додаються: - оригінал кредитного договору; - засвідчена стягувачем виписка з рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувача про непогашення заборгованості. Відтак, вчинення нотаріусом виконавчого напису - це нотаріальна дія, яка полягає в посвідченні права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. При цьому нотаріус здійснює свою діяльність у сфері безспірної юрисдикції і не встановлює прав або обов`язків учасників правовідносин, не визнає і не змінює їх, не вирішує по суті питань права. Тому вчинений нотаріусом виконавчий напис не породжує права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна, а підтверджує, що таке право виникло в стягувача раніше. Мета вчинення виконавчого напису - надання стягувачу можливості в позасудовому порядку реалізувати його право на примусове виконання зобов`язання боржником. Тобто, відповідне право стягувача, за захистом якого він звернувся до нотаріуса, повинно існувати на момент звернення. Так само на момент звернення стягувача до нотаріуса із заявою про вчинення виконавчого напису повинна існувати й, крім того, також бути безспірною заборгованість або інша відповідальність боржника перед стягувачем. Безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника - це обов`язкова умова вчинення нотаріусом виконавчого напису (ст. 88 Закону України «Про нотаріат»). Однак характер правового регулювання цього питання дає підстави для висновку про те, що безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника для нотаріуса підтверджується формальними ознаками - наданими стягувачем документами згідно з Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів і нотаріус відповідно до закону не зобов`язаний запитувати та одержувати пояснення боржника з приводу заборгованості для підтвердження чи спростування її безспірності. В свою чергу, з огляду на наведене та з урахуванням приписів статей 50, 87, 88 Закону України «Про нотаріат», боржник, який так само має право на захист свого цивільного права, в судовому порядку може оспорювати вчинений нотаріусом виконавчий напис: як з підстав порушення нотаріусом процедури вчинення виконавчого напису, так і з підстав неправомірності вимог стягувача (повністю чи в частині розміру заборгованості або спливу строків давності за вимогами в повному обсязі чи їх частині), з якими той звернувся до нотаріуса для вчиненням виконавчого напису. Так статтею 50 Закону України «Про нотаріат» передбачено, що нотаріальна дія або відмова у її вчиненні, нотаріальний акт, який оскаржуються до суду. Право на оскарження нотаріальної дії або відмови у її вчиненні, нотаріального акта має особа, прав та інтересів якої стосуються такі дії чи акти. Суд в свою чергу при вирішенні спору про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, не повинен обмежуватися лише перевіркою додержання нотаріусом формальних процедур і факту подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника згідно з Переліком документів. Вказана правова позиція висловлена Верховним Судом України у постанові від 05 липня 2017 року у справі № 6-887цс17. Для правильного застосування положень статей 87, 88 Закону України «Про нотаріат» у такому спорі суд повинен перевірити доводи боржника у повному обсязі й установити і зазначити у рішенні, чи справді на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису боржник мав безспірну заборгованість перед стягувачем, тобто чи існувала заборгованість взагалі, чи була заборгованість саме такого розміру, як зазначено у виконавчому написі, та чи не було невирішених по суті спорів щодо заборгованості або її розміру станом на час вчинення нотаріусом виконавчого напису. Законодавством не визначений виключний перелік обставин, які свідчать про наявність спору щодо заборгованості. Ці обставини встановлюються судом відповідно до загальних правил цивільного процесу за наслідками перевірки доводів боржника та оцінки наданих ним доказів. За результатами аналізу вищенаведених норм можна прийти до наступних висновків. Так з наданих приватним нотаріусом Горай О.С. на вимогу суду копій документів, на підставі яких було вчинено виконавчий напис №115213 від 22.12.2020 року, вбачається, що для підтвердження права вимоги ТОВ «Вердикт Капітал» до [PERSON] нотаріусу було надано наступні документи: - договір про надання споживчого кредиту №2012046163 від 12.07.2016 року , по якому [PERSON] отримав в ТОВ «ОТП Банк» кредит; - договір факторингу №22/12/18/ від 22.12.2018 року відповідно до якого до ТОВ «Вердикт Капітал» перейшло право вимоги за кредитним договором №2012846163 за період з 22.12.2018 року. Відповідно до наданого договору факторингу, укладеного між ТОВ «ОТП Банк» та ТОВ «Вердикт Капітал» від 22.12.2018 року, ТОВ «Вердикт Капітал» набуло статусу нового кредитора та отримало право грошової вимоги по відношенню до осіб, які являлись боржниками ТОВ «ОТП Банк». Між тим, до даного Договору для нотаріуса було додано лише сам Договір №22/12/18 від 22.12.2018 року, без додатків з переліком кредитних справ та Реєстру вимог, які повинні бути підписані обома сторонами і є невід`ємною частиною договору відступлення права вимоги і які б могли безспірно свідчити про перехід прав первісного кредитора ТОВ «ОТП «Банк» до його правонаступників. Оскільки даних про те, що [PERSON] повідомлявся у будь-яких спосіб про заміну кредитора ТОВ «ОТП Банк» по кредитному договору не надано, то відповідно право стягувача ТОВ «Вердикт Капітал» з нього коштів за цим договором є спірним і недоведеним, а нотаріус в зв`язку з відсутністю цих документів був позбавлений можливості належним чином перевірити право вимоги правонаступника кредитора. Далі, нотаріус при вчиненні виконавчого напису керувався - випискою з особового рахунку по кредитному договору, підготовленою працівниками банку, яка на думку суду не може бути доказом безспірності грошових вимог відповідача до позивача з огляду на таке. У п. 10 «Узагальнення судової практики розгляду справ про оскарження нотаріальних дій або відмову в їх вчиненні» від 07.02.2014 Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ роз`яснено, що однією з об`єктивних причин оскарження виконавчих написів є поверхневий підхід нотаріуса до вирішення питання про можливість вчинення виконавчого напису у кожному конкретному випадку. Поза увагою нотаріуса часто лишається те, що стягувачі, звертаючись за вчиненням виконавчого напису, необґрунтовано завищують суми своїх вимог, включаючи до їх складу всі санкції, комісії, винагороди, або звертаються про стягнення спірного боргу. Тому судами під час розгляду таких справ має бути враховано пред`явлені банками розрахунки заборгованості за кредитними договорами, суми, які зазначені у письмових вимогах та виконавчих написах нотаріусів, з`ясовано всі обставини у справі, зокрема чи є за боржником сума боргу. При цьому судам слід особливу увагу приділяти спірності сум у частині зазначення різних сум у письмовій вимозі та у виконавчому написі. Так належними доказами, які підтверджують наявність заборгованості за укладеним кредитним договором та її розмір є первинні документи, оформлені відповідно до статті 9 Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність». Згідно із зазначеною нормою закону підставою для бухгалтерського обліку господарських операцій є первинні документи. Пунктом 5.6 Положення про організацію операційної діяльності в банках України, затвердженого Постановою Правління Національного банку України від 18 червня 2003 року № 254 виписки з особових рахунків клієнтів є підтвердженням виконаних за день операцій і призначаються для видачі або відсилання клієнту. Аналіз зазначених норм дає підстави для висновку, що банківські виписки з рахунків позичальника є належними та допустимими доказами у справі, що підтверджують рух коштів по конкретному банківському рахунку, вміщують записи про операції, здійснені протягом операційного дня, та є підтвердженням виконаних за день операцій. Тобто виписки за картковими рахунками можуть бути належними доказами щодо заборгованості за кредитним договором. Між тим надана нотаріусу для вчинення нотаріального напису - виписка з особового рахунку по кредитному договору станом на 14.12.2020 року (а.с.116) не містить даних по банківських операціях по особовому рахунку [PERSON] , в тому числі щодо часткового погашення боргу, яке в суді доводив позивач, надавши суду квитанції про сплату боргу, не містить розрахунку процентів за користування кредитом та комісії. Відповідно до ст.81 ЦПК України, кожна сторона зобов`язана довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень, крім випадків, встановлених цим кодексом. Докази подаються сторонами та іншими особами, які беруть участь у справі. Доказуванню підлягають обставини, які мають значення для ухвалення рішення у справі і щодо яких у сторін та інших осіб, які беруть участь у справі, виникає спір. Доказування не може ґрунтуватися на припущеннях. Відповідно до ст. 89 ЦПК України суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв`язок доказів в їх сукупності. Тому суд, дослідивши ретельно всі наявні докази по справі, приходить до висновку, що вчинений нотаріусом виконавчий напис належить визнати таким, що не підлягає виконанню, так як стягнена з боржника сума коштів за кредитним договором не є безспірною і право вимоги стягувача коштів до боржника не підтверджено належними доказами.. В свою чергу, відповідачем не подано до суду доказів щодо спростування доводів позивача. Суд вважає, що встановлені судом обставини вказують на те, що між стягувачем та позивачем існує спір про право, обставини , на які вказує позивач є спірними і можуть бути перевірені лише при їх дослідженні в суді під час розгляду справи про стягненні боргу з [PERSON] в позовному провадженні. . Оскільки позовні вимоги задоволені повністю, з відповідача на користь позивача підлягають стягненню судові витрати в сумі 908,00 грн. На підставі ст. 87, 88 Закону України «Про нотаріат»,

Outcome: approved