Jurisdiction: civil
Date: 2021-07-26 00:00:00

Позивач, 11 травня 2021 року звернувся до суду з даною позовною заявою, в якій просить визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис від 25 січня 2021 року, який вчинено приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Гораєм Олегом Станіславовичем за реєстровим номером 13013, де вказано, що він є боржником за кредитним договором №8271371 від 10 грудня 2019 року, який було укладено між ним та ТОВ «1 БЕЗПЕЧНЕ АГЕНСТВО НЕОБХІДНИХ КРЕДИТІВ» правонаступником усіх прав та обов`язків якого є ТОВ Фінансова компанія «ПРОФІТ КАПІТАЛ», стягнення заборгованості проводяться за період з 29 травня 2020 року по 06 січня 2021 року, загальна сума заборгованості що стягується складає 14836 грн. 02 коп., з яких прострочена заборгованість за сумою кредиту 7493 грн. 00 коп., прострочена заборгованість по несплаченим відсоткам за користування кредитом -7343 грн. 02 коп. На обґрунтування вимог вказав, що у квітні 2021 року отримав постанову про відкриття виконавчого провадження з якої дізнався, що з нього на користь ТОВ «Фінансова компанія «ПРОФІТ КАПІТАЛ» стягнуто заборгованість у розмірі 14836 грн. Звернувшись до приватного виконавця та ознайомившись з матеріалами виконавчого провадження дізнався, що 25 січня 2021 року приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Гораєм О.С. вчинено виконавчий напис за реєстровим номером 13013, де вказано, що він є боржником за кредитним договором №8271371 від 10 грудня 2019 року укладеного між ним та ТОВ «1 БЕЗПЕЧНЕ АГЕНСТВО НЕОБХІДНИХ КРЕДИТІВ», правонаступником усіх прав та обов`язків якого є ТОВ «Фінансова компанія «ПРОФІТ КАПІТАЛ», стягнення заборгованості проводиться за період з 29 травня 2020 року по 06 січня 2021 року, загальна сума заборгованості складає 14836 грн. 02 коп., з яких 7493 грн. - складає прострочена заборгованість за сумою кредиту та 7343 грн. 02 коп. складає прострочена заборгованість по несплаченим відсоткам за користування кредитом. Зі вказаною сумою заборгованості перед відповідачем він категорично не погоджується, оскільки виконавчий напис нотаріуса вчинений з грубим порушенням порядку вчинення виконавчих написів, так як нотаріусом не враховано та не перевірено факту наявності чи відсутності спору щодо заборгованості. Крім того, відповідачем не надано розрахунку заборгованості, виписок по його рахунку (у випадку їх наявності) для підтвердження суми заборгованості, доказів отримання ним кредитних коштів та користування кредитними коштами. Докази про укладання договорів про передачу прав вимоги за кредитним договором також відсутні, тобто невідомо чи мав право відповідач звертатись із заявою до нотаріуса, та в результаті стягувати кошти. Також, вважає, що період нарахування заборгованості є спірним та необґрунтованим. З урахуванням наведених обставин просить суд визнати виконавчий напис №13013 таким, що не підлягає виконанню. Позивач у судове засідання не з`явився, подав до суду заяву, в якій позовні вимоги підтримав у повному обсязі і просив розглядати справу за його відсутності. Не заперечує щодо ухвалення заочного рішення. Представник відповідача у судове засідання не з`явився, про дату, час та місце розгляду справи повідомлявся у встановленому порядку, причини неявки суду не повідомив, відзиву на позов не подав, будь-які клопотання чи докази від нього не надходили. Треті особи, приватний виконавець виконавчого округу Кіровоградської області Золотарьова Т.В. та приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С. у судове засідання також не з`явились, про дату, час та місце розгляду справи повідомлялись належним чином, 08 червня 2021 року від приватного нотаріуса Житомирського міського нотаріального округу Горая О.С. надійшли витребувані судом документи, думка щодо заявлених позовних вимог не висловлена. З огляду на зазначене, суд вважає за можливе ухвалити заочне рішення на підставі наявних у справі доказів, проти чого не заперечує у своїй заяві позивач. Ненадання відповідачем відзиву та доказів в обґрунтування своїх можливих заперечень проти позову з причини ухилення від участі в судовому засіданні, дає суду право при заочному розгляді справи обмежитися доказами, наданими позивачем, що відповідає положенням ч.1 ст.280 ЦПК України. Дослідивши матеріали справи, суд вважає, що заявлені позовні вимоги підлягають задоволенню, виходячи з наступних підстав. Судом встановлено, 25 січня 2021 року приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Гораєм О.С. вчинено виконавчий напис зареєстрований в реєстрі за №13013 про стягнення з [PERSON] , який є боржником за кредитним договором №8271371 від 10 грудня 2019 року, укладеним з ТОВ "1 БЕЗПЕЧНЕ АГЕНТСТВО НЕОБХІДНИХ КРЕДИТІВ", правонаступником усіх прав та обов`язків якого, на підставі договору відступлення прав вимоги за кредитними договорами №03042017 від 03 квітня 2017 є ТОВ "ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ "ПРОФІТ КАПІТАЛ", далі іменований - стягувач, заборгованість за Кредитним договором №8271371 від 10 грудня 2019 року. У виконавчому написі нотаріуса вказано, що строк платежу за кредитним договором 8271371 від 10 грудня 2019 року настав. Боржником допущено прострочення платежів. Стягнення заборгованості проводиться за період з 29 травня 2020 року по 06 січня 2021 року. Сума заборгованості складає 14836,02 грн., в тому числі: прострочена заборгованість за сумою кредиту становить 7493,00 грн., прострочена заборгованість по несплаченим відсоткам за користування кредитом становить 7 343,02 грн.Загальна сума, що підлягає стягненню - 14836,02 грн. Вказаний виконавчий напис нотаріуса, як свідчать, надані на виконання ухвали суду, приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Гораєм О.С. документи, вчинено останнім на підставі наступних документів: заяви ТОВ «Фінансова компанія «ПРОФІТ КАПІТАЛ» про вчинення виконавчого напису в якій зазначено, що підставою для подання вказаної заяви є несплата позичальником мінімальних платежів, передбачених договором, тобто порушення позичальником зобов`язань за договором, ТОВ «Фінансова компанія «ПРОФІТ КАПІТАЛ», зверталося з письмовою вимогою до позичальника про погашення заборгованості, однак вимога була проігнорована, тому стягувач відповідно до умов договору, набув права дострокового стягнення заборгованості. Загальна заборгованість позичальника перед стягувачем за кредитним договором №8271371 від 10 грудня 2019 року, становить 14836,02 грн., з яких сума заборгованості по кредиту у розмірі 7493,00 грн. та сума заборгованості по несплаченим відсоткам за користування кредитом у розмірі 7343,02 грн.; паспорта позичальника (інформація, яка надається споживачу відповідно до Закону України «Про споживче кредитування»); виписки з особового рахунку за кредитним договором №8271371 від 10 грудня 2019 року, відповідно до якої, сума заборгованості за кредитним договором не погашена та за період з 29 травня 2020 рок по 06 січня 2021 року та складає 14836 грн., з яких: прострочене тіло 7493,00 грн.; прострочені відсотки 7343,02 грн. На підставі вказаного виконавчого напису нотаріуса та за заявою відповідача про примусове виконання рішення, приватним виконавцем виконавчого округу Кіровоградської області Золотарьовою Т.В. 16 квітня 2021 року відкрито виконавче провадження №65184167 про стягнення з [PERSON] на користь ТОВ «ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ «ПРОФІТ КАПІТАЛ» заборгованості в розмірі 14836 грн. 00 коп. Статтею 18\~ЦК України передбачено, що нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і в порядку, встановлених законом. Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами та посадовими особами органів місцевого самоврядування встановлюється Законом України «Про нотаріат»\~та іншими актами законодавства України, зокрема, Порядком вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженим\~наказом Міністерства юстиції України 22 лютого 2012 року № 296\~та зареєстрованим у Міністерстві юстиції України 22 лютого 2012 року за № 282/20595,\~постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року №1172 «Про затвердження переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів». Згідно зі\~статтею 87 Закону України «Про нотаріат»\~для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України. Статтею 88 Закону України «Про нотаріат»\~визначено умови вчинення виконавчих написів. Відповідно до приписів цієї\~статті Закону\~нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи, зокрема, підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем. Порядок вчинення нотаріальних дій містить такі самі правила та умови вчинення виконавчого напису (пункту 1, 3 Глави 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій). Згідно з підпунктом 2.1 пункту 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій для вчинення виконавчого напису стягувачем або його уповноваженим представником нотаріусу подається заява, у якій, зокрема, мають бути зазначені: відомості про найменування і місце проживання або місцезнаходження стягувача та боржника; дата і місце народження боржника - фізичної особи, місце його роботи; номери рахунків у банках, кредитних установах, код за ЄДРПОУ для юридичної особи; строк, за який має провадитися стягнення; інформація щодо суми, яка підлягає стягненню, або предметів, що підлягатимуть витребуванню, включаючи пеню, штрафи, проценти тощо. Заява може містити також іншу інформацію, необхідну для вчинення виконавчого напису. У разі якщо нотаріусу необхідно отримати іншу інформацію чи документи, які мають відношення до вчинення виконавчого напису, нотаріус вправі витребувати їх у стягувача (підпункт 2.2 пункту 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій). Відповідно до п.3.1 вказаної Глави нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем; за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Підпунктами 3.2, 3.5 пункту 3 Глави 16 розділу ІІ Порядку передбачено, що безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів (далі - Перелік документів). При вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у Переліку документів. При цьому цей Перелік документів не передбачає інших умов вчинення виконавчих написів нотаріусами ніж ті, які зазначені в\~Законі України «Про нотаріат»\~та Порядку вчинення нотаріальних дій. При цьому, стаття 50 Закону України «По нотаріат» передбачає, що нотаріальна дія або відмова у її вчиненні, нотаріальний акт оскаржуються до суду. Право на оскарження нотаріальної дії або відмови у її вчиненні, нотаріального акта має особа, прав та інтересів якої стосуються такі дії чи акти. Мета вчинення виконавчого напису - надання стягувачу можливості в позасудовому порядку реалізувати його право на примусове виконання зобов`язання боржником. Отже, відповідне право стягувача, за захистом якого він звернувся до нотаріуса, повинно існувати на момент звернення. Так само на момент звернення стягувача до нотаріуса із заявою про вчинення виконавчого напису повинна існувати й, крім того, також бути безспірною, заборгованість або інша відповідальність боржника перед стягувачем. Безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника - це обов`язкова умова вчинення нотаріусом виконавчого напису (статті 88 Закону України «Про нотаріат». Однак характер правового регулювання цього питання дає підстави для висновку про те, що безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника для нотаріуса підтверджується формальними ознаками - наданими стягувачем документами згідно з Переліком документів. Захист прав боржника в процесі вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається в спосіб, передбачений підпунктом 2.3 пункту 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій, - шляхом надіслання іпотекодержателем повідомлень - письмової вимоги про усунення порушень іпотекодавцю та боржнику, якщо він є відмінним від іпотекодавця. Натомість нотаріус вирішує питання про вчинення виконавчого напису на підставі документів, наданих лише однією стороною, стягувачем, і не зобов`язаний запитувати та одержувати пояснення боржника з приводу заборгованості для підтвердження чи спростування її безспірності. Вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається за фактом подання стягувачем документів, які згідно із відповідним Переліком документів є підтвердженням безспірності заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем. Однак сам по собі цей факт (подання стягувачем відповідних документів нотаріусу) не свідчить про відсутність спору стосовно заборгованості як такого. З огляду на наведене та з урахуванням приписів статей\~15,\~16,\~18 ЦК України, статей\~50,\~87,88 Закону України «Про нотаріат»\~захист цивільних прав шляхом вчинення нотаріусом виконавчого напису полягає в тому, що нотаріус підтверджує наявне у стягувача право на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. Це право існує, поки суд не встановить зворотного. Тобто боржник, який так само має право на захист свого цивільного права, в судовому порядку може оспорювати вчинений нотаріусом виконавчий напис: як з підстав порушення нотаріусом процедури вчинення виконавчого напису, так і з підстав неправомірності вимог стягувача (повністю чи в частині розміру заборгованості або спливу строків давності за вимогами в повному обсязі чи їх частині), з якими той звернувся до нотаріуса для вчиненням виконавчого напису. Тому суд при вирішенні спору про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, не повинен обмежуватися лише перевіркою додержання нотаріусом формальних процедур і факту подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника згідно з Переліком документів. Водночас порушення нотаріусом порядку вчинення виконавчого напису є самостійною і достатньою підставою для визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню. Для правильного застосування положень статей 87, 88 Закону України «Про нотаріат»\~у такому спорі суд повинен перевірити доводи боржника у повному обсязі й установити і зазначити у рішенні, чи справді на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису боржник мав безспірну заборгованість перед стягувачем, тобто чи існувала заборгованість взагалі, чи була заборгованість саме такого розміру, як зазначено у виконавчому написі, та чи не було невирішених по суті спорів щодо заборгованості або її розміру станом на час вчинення нотаріусом виконавчого напису. Законодавством не визначений виключний перелік обставин, які свідчать про наявність спору щодо заборгованості. Ці обставини встановлюються судом відповідно до загальних правил цивільного процесу за наслідками перевірки доводів боржника та оцінки наданих ним доказів. Така правова\~позиція викладена\~у постанові\~Верховного Суду\~від 22 травня 2020 року справа № 674/918/17. Судом встановлено, що приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С. при вчиненні виконавчого напису не пересвідчився у безспірності заборгованості позивача [PERSON] перед ТОВ «Фінансова компанія «ПРОФІТ КАПІТАЛ». А саме вчиняючи виконавчий напис, посилався на виписку з особового рахунку за кредитним договором [PERSON] , що не є первинним документом за своєю природою, а являється інформаційним документом по факту обробки фактичного операційного руху грошових коштів по рахунках кредитного договору, нотаріусу повинна бути надана банківська виписка, яка має статус первинного документу відповідно до Переліку типових документів, затвердженого наказом Міністерства юстиції України від 12 квітня 2012 року № 578/5, що відповідає пункту 2 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів. До того ж, вказана виписка з особового рахунку містить лише загальний розмір заборгованості за простроченим тілом кредиту та простроченими відсотками, та не дає можливості встановити дату (період) виникнення та нарахування заборгованості по кредиту та простроченими відсотками, який розмір відсоткової ставки було застосовано під час розрахунку та чи відповідає він розміру відсоткової ставки за відсотками зазначеному у кредитному договорі. Вказане викликає сумніви з приводу наявності саме такого розміру заборгованості за наведених вище обставин, а отже - безспірності заборгованості. Крім того, в матеріалах справи відсутні докази, що на підставі договору про відступлення прав вимоги укладеного між ТОВ "1 БЕЗПЕЧНЕ АГЕНТСТВО НЕОБХІДНИХ КРЕДИТІВ"та ТОВ «Фінансова компанія «ПРОФІТ КАПІТАЛ» перейшло право вимоги до ТОВ «Фінансова компанія «ПРОФІТ КАПІТАЛ» за кредитним договором позивача, оскільки договір про відступлення прав вимоги нотаріусу не надавався. Таким чином, заборгованість, вказана у виконавчому написі, не є безспірною, виконавчий напис було вчинено без дотримання вимог статті 88 Закону України «Про нотаріат». Окрім того, згідно з п.п. 3.1, 3.2, 3.5 п. 3 гл. 16 розд. ІІ Порядку нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем. Безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за яким стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172, а при вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у цьому переліку. За змістом указаних норм права на підтвердження безспірності заборгованості нотаріусу мають бути подані документи, що свідчать про визнання боржником вимог кредитора, тобто нотаріус повинен упевнитися в розумінні боржником пред`явлених до нього вимог і визнання їх. Зокрема, документом, що підтверджує цей факт, є отримання боржником вимоги стягувача щодо усунення порушень зобов`язання з підписом боржника про його отримання, що свідчить про ознайомлення боржника з поданою вимогою. Безспірність документу, відповідно до якого вчиняється виконавчий напис перевіряється наступним чином: боржник повинен бути повідомлений не менш, ніж за 30 днів до вчинення виконавчого напису про порушення кредитних зобов`язань та ліквідувати допущені порушення чи оскаржити виставлену вимогу у судовому порядку або виставити заперечення кредитору. Якщо жодна із цих дій не виконана, заборгованість вважається безспірною. Повідомлення боржника слід вважати здійсненим належним чином за умови, що він одержав або мав одержати повідомлення, але не одержав його з власної вини. Доказом належного здійснення повідомлення може бути, зокрема, повідомлення про вручення поштового відправлення з описом вкладення. У матеріалах справи відсутні докази отримання позичальником повідомлення про порушення ним кредитних зобов`язань, що також наводить на сумнів щодо безспірності заборгованості. Враховуючи викладене, суд приходить до висновку, що у даному випадку нотаріус при вчиненні оспорюваного виконавчого напису не переконався належним чином у безспірності заборговності, що підлягає стягненню за виконавчим написом, чим порушив норми\~Закону України «Про нотаріат»\~та Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, тому завлений [PERSON] позов, підлягає задоволенню. Ухвалою суду про забезпечення позову від 12 травня 2021 року (провадження №2-з/389/28/21) вжито заходів забезпечення позову шляхом зупинення стягнення за виконавчим написом Приватного нотаріуса Житомирського Міського Нотаріального округу Горая О.С. №13013, виданим 25 січня 2021 року, який перебуває на примусовому виконанні приватного виконавця виконавчого округу Кіровоградської області Золотарьвої Т.В. Відповідно до ч.7 ст.158 ЦПК України, у разі ухвалення судом рішення про задоволення позову заходи забезпечення позову продовжують діяти протягом дев`яноста днів з дня набрання вказаним рішенням законної сили або можуть бути скасовані за вмотивованим клопотанням учасника справи. У відповідності до положень ч.1 ст.141\~ЦПК України з ТОВ «Фінансова компанія «ПРОФІТ КАПІТАЛ» на користь позивача підлягає стягненню понесений ним документально підтверджений судовий збір у розмірі 1362 грн. 00 коп. (за подання позовної заяви 908,00 грн. та заяви про забезпечення позову - 454,00 грн.). На підставі викладеного та

Outcome: approved