Jurisdiction: civil
Date: 2021-01-17 00:00:00

\~\~\~\~\~\~ 04.03.2020 року представник позивача Кушнеренко Т.В. (діє згідно ордеру серія ХС №193059 від 12.02.2020 року , договір про надання правової допомоги від 31.01.2020 року, свідоцтво про право на заняття адвокатською діяльністю № 497 від 11.10.2010 року) в інтересах [PERSON] звернулася до суду з позовом до ТОВ «Фінансова\~компанія «Аланд»,\~третя особа:\~приватний нотаріус\~Київського міського\~нотаріального округу\~Хара Наталія\~Станіславівна,\~приватний виконавець\~виконавчого округу\~Херсонської області\~Манікін Дмитро\~Сергійович про визнання виконавчого напису вчиненого нотаріусом Київського міського нотаріального округа Хара Наталією Станіславівною від 10 грудня 2019 року та зареєстрованого в реєстрі за №30430, про стягнення заборгованості в загальній сумі 13064,26 грн. з [PERSON] на користь ТОВ «Фінансова компанія «Аланд» таким, що не підлягає виконанню, а також стягнути з ТОВ «Фінасова компанія «Аланд» на користь [PERSON] судові витрати в загальній сумі 4471,40 грн., які складаються з витрат на правову допомогу в сумі 3000,00 грн. та сплаченого судового з бору в сумі 1471,40 грн.. В обґрунтування заявлених позовних вимог представник позивача послалася на те, що 10 грудня 2019 року приватним нотаріусом Хара Наталією Станіславівною було видано виконавчий напис про стягнення з громадянина [PERSON] заборгованості за період з 13.09.2017 року по 23.10.2019 року в загальній сумі 12764,26 гривень на користь ТОВ «Фінансова компанія «Аланд»». Договір від 21.03.2012 року було укладено з ПАТ «ВТБ Банк», право вимоги за яким нібито перейшло до ТОВ «Фінансова компанія «Аланд»», строк кредитування був до 21.03.2015 року. Вказаний виконавчий напис було видано на підставі заяви відповідача. Про видачу виконавчого напису позивач дізнався після того, йому надійшла постанова про відкриття виконавчого провадження від 23.01.2020 року. В зв`язку з чим було здійснено запит до приватного нотаріуса про видачу документів, які стали підставою для видачі виконавчого напису нотаріуса, які були надіслані на адресу позивача 04.02.2020 року. П.2 Постанови КМУ від 29 червня 199 року № 1171 Про затвердження переліку документів. За якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусу. Кредитні договри, за якими боржниками допущено прострочення платежів за зобов`язаннями. Для одержання виконавчого напису додаються: а) оригінал кредитного договору; б) завідчена стягувачем виписка з рахунку боржника з значенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувача про непогашення заборгованості. Відповідачем ТОВ «Фінансова компанія «Аланд»» для видачі виконавчого листа було подано наступні документи: -Копія статуту; -Копія виписки кредитного договору; -Копія витягу з договору; -Копія витягу з договору про відступлення права вимоги; -Копія письмової вимоги. Вказані докумети не відповідають вимогам чинного законодавства та недавали підстави для вил дачі виконавчого напису, оскільки не підтверджують безпірність вимог стягувача. Банком нотаріусу для видачі виконавчого листа було полано документ, який він назвав виписка по рахунку, разом з тим вказана виписка зовсім не є випискою по рахунку, яка може підтвердити рух коштів по рахунку клієнта, яка є первинним обліковим бухгалтерським документом, а є лише довідкою розмір заборгованості. Пунктом 1,37 ст. 1 Закону України «Про платіжні системи та переказ коштів в Україні від 05.04.01 р. № 2346-111 передбачено, що розрахунково-касове обслуговування клієнта банком здійснюється на підставі відповідного договору, укладеного між ними. Тобто порядок, періодичність друкування та форма надання виписок ( у паперовій чи електроній формі) з особових рахунків клієнтів є підтвердженням виконаних за день операцій і призначаються для видання або відсилання клієнту (п.5.6 Положення про організацію операційної діяльності в банках України, затвердженого постановою Правління НБУ від 18.06.03 року № 254. Банківські первинні документи залежно від виду операційї та типу контрагентів поділяються на касові та меморіальні. Перші ( прибуткові та видаткові) підтверджують здійснення операцій із готівкою, а другі викоаристовують для здійснення безготівкових розархунків із банками, клієнтами, списання коштів із рахунків та внутрішньобанківських операцій (п.п.4.5, 4.6). До них належать такі розрахункові документи; меморіальні ордери; платідні доручення; платіжні вимоги; розрахункові чеки; інші документи (інші платіжні інструменти, що визнаються нормативно-правовими актами НБУ). Вчинення виконавчого напису нотаріусом регулюється\~главою 14 Закону України «Про нотаріат»,\~постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172 «Про затвердження переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів», а також Порядком вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженим\~наказом Міністерства юстиції України від 22.02.2012 № 296/5\~(далі - Порядок). Відповідно до\~ст. 87 Закону України «Про нотаріат», для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України. Статтею 88 Закону України «Про нотаріат»\~передбачено, що нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку. Строки, протягом яких може бути вчинено виконавчий напис, обчислюються з дня, коли у стягувача виникло право примусового стягнення боргу. При вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженому\~постановою КМУ від 29.06.99 №1172. За п. 3.1 глави 16 розділу П Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, нотаріус вчиняє виконавчі написи якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем; за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Згідно з п. 3.2 глави 16 розділу П Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим\~постановою КМУ від 29.06.1999 № 1172. Відповідно до п. 5 глави 16 розділу П цього Порядку виконавчий напис вчинюється на оригіналі документа (дублікаті документа, що має силу оригіналу), що встановлює заборгованість. Пунктом 2 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженого\~постановою КМУ від 29 червня 1999 року № 1172, для одержання виконавчого напису за кредитними договорами, за якими боржниками допущено прострочення платежів за зобов`язаннями, встановлено такі документи: а) оригінал кредитного договору; б) засвідчена стягувачем виписка з рахунку боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувача про непогашення заборгованості. Крім того,\~постановою КМУ № 662 від 26.11.2014 «Про внесення змін до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів», передбачено, зокрема, п. 2 Змін, що вносяться до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів: «Доповнити перелік після розділу «Стягнення заборгованості за нотаріально посвідченими договорами» новим розділом такого змісту: 1.Стягнення заборгованості з підстав, що випливають з кредитних відносин 2. Кредитні договори, за якими боржниками допущено прострочення платежів за зобов`язаннями. Згідно даних документів було встановлено, що підстав для видачі виконавчого напису у нотаріуса не було, оскільки стягувачем не було подано належний пакет, який дає підстави вважати про безпірність вимог стягувача до боржника з наступних підстав. Нотаріус не звернув уваги на те, що вказаний документ не є випискою по рахунку та не може підтверджувати безпірність заборгованості. При цьому відповідачем подано нотаріусу витяг з договору про відступлення права вимоги між ТОВ «ФК «Аланд»» та ТОВ КУА «Прімоколект - капітал», тобто вказані документи не дають змогу встановити право вимоги у відповідача щодо укладеного кредиту з ВТБ Банк. Крім того, строк дії кредитного договору встановлено до 21.03.2015 року, разом з тим банк просив стягнути заборгованість за період з 13.09.2017 року по 23 жовтня 2019 року. При цьому на момент подання заяви сплив строк позовної давності. Ухвалою суду від 06.03.2020 року відкрито провадження у справі, вирішено розглядати справу в порядку загального позовного провадження, призначено підготовче засідання. 06.03.2020 року Ухвала про забезпечення позову. Ухвала від 16.03.2020 року усунення описки. Ухвалою суду від 11.06.2020 року закрито підготовче провадження по справі та призначено справу до розгляду. Будь-яких інших процесуальних дій по справі не вчинялося. У відкрите судове засідання представник позивача [PERSON] та позивач [PERSON] не з`явились, однак надали через канцелярію суду заяви, у яких просили розглядати справу за їх відсутності, зазначили, що позовну заяву підтримують в повному обсязі та наполягає на їх задоволенні. У відкрите судове засідання відповідач ТОВ «Фінансова компанія «Аланд» не з`явився, про дату, час та місце розгляду справи повідомлений своєчасно та належним чином, про причини неявки суд не повідомив, відзиву на позов та заяви про розгляд справи за його відсутністю не надав, у зв`язку з чим, зі згоди представника позивача та на підставі ст. ст.\~223\~ч. 4,\~280 ЦПК України, суд вважає можливим розглянути справу у відсутності відповідача та постановити заочне рішення на підставі наявних у справі доказів. Третя особа, приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Хара Наталія Станіславівна у відкрите судове засідання не з`явилась, однак надіслала на адресу суду клопотання про розгляд справи за її відсутності з урахуванням фактичних відносин та постановити рішення згідно чинного законодавства. Приватний виконавець виконавчого округу Херсонської області Манікін Д.С. у відкрите судове засідання не з`явився, про дату, час та місце розгляду справи повідомлений своєчасно та належним чином. У зв`язку із тим, що відповідно до положень\~ЦПК України\~розгляд справи здійснюється судом за відсутності учасників справи, на підставі частини другої\~статті 247 ЦПК України\~фіксування судового процесу за допомогою звукозаписувального технічного засобу не здійснювалося. Дослідивши всі обставини у справі та перевіривши їх доказами, суд уважає, що позовні вимоги [PERSON] підлягають задоволенню з таких підстав. Судом установлено, що 10\~грудня 2019\~року приватним нотаріусом Хара Наталією Станіславівною було видано виконавчий напис про стягнення з громадянина [PERSON] заборгованості за період з 13.09.2017 року по 23.10.2019 року в загальній сумі 12764,26 гривень на користь ТОВ «Фінансова компанія «Аланд»». Договір від 21.03.2012 року позивачем [PERSON] було укладено з ПАТ «ВТБ Банк», право вимоги за яким нібито перейшло до ТОВ «Фінансова компанія «Аланд»», строк кредитування був до 21.03.2015 року. Вказаний виконавчий напис було видано на підставі заяви відповідача. Про видачу виконавчого напису позивач дізнався після того, йому надійшла постанова про відкриття виконавчого провадження від 23.01.2020 року. В зв`язку з чим було здійснено запит до приватного нотаріуса про видачу документів, які стали підставою для видачі виконавчого напису нотаріуса, які були надіслані на адресу позивача 04.02.2020 року. При цьому відповідачем подано нотаріусу витяг з договору про відступлення права вимоги між ТОВ «ФК «Аланд»» та ТОВ КУА «Прімоколект - капітал», тобто вказані документи не дають змогу встановити право вимоги у відповідача щодо укладеного кредиту з ВТБ Банк. Крім того, строк дії кредитного договору встановлено до 21.03.2015 року, разом з тим банк просив стягнути заборгованість за період з 13.09.2017 року по 23 жовтня 2019 року. При цьому на момент подання заяви сплив строк позовної давності. За загальним правилом статей\~15,\~16 ЦК України\~кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання. Кожна особа за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу має право звернутися до суду, який може захистити цивільне право або інтерес в один із способів, визначених частиною першою\~статті 16 ЦК України, або й іншим способом, що встановлений договором або законом. Відповідно до\~статті 18 ЦК України\~нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і в порядку, встановлених законом. Згідно з частиною першою\~статті 39 Закону України «Про нотаріат»\~(далі - Закон), порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами та посадовими особами органів місцевого самоврядування встановлюється\~Законом\~та іншими актами законодавства України. Відповідно до\~статті 87\~Закону \~для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України. Статтею 88 Закону \~визначено умови вчинення виконавчих написів, відповідно до якої нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис,\~законом\~встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку. Підпунктом 3.2 пункту 3 Глави 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженого\~наказом Міністерства юстиції України від 22 лютого 2012 року № 296/5\~(далі - Порядок) визначено, що безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів (далі - Перелік), затвердженого\~постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172. При вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у Переліку (підпункт 3.5 пункту 3 Глави 16 розділу ІІ Порядку). Постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 22 лютого 2017 року у справі № 826/20084/14, залишеною без змін ухвалою Вищого адміністративного суду України від 01 листопада 2017 року, постанову Окружного адміністративного суду міста Києва від 07 листопада 2016 року скасовано. Визнано незаконною та нечинною\~Постанову Кабінету Міністрів України № 662 від 26 листопада 2014 року «Про внесення змін до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів»\~в частині, а саме: п. 1 Змін, що вносяться до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, в частині «а після слів «заставлене майно» доповнити словами «(крім випадку, передбаченого пунктом 11 цього переліку)»; доповнити розділ пунктом 11 такого змісту: «11. Іпотечні договори, що передбачають право звернення стягнення на предмет іпотеки у разі прострочення платежів за основним зобов`язанням до закінчення строку виконання основного зобов`язання. Для одержання виконавчого напису подаються: а) оригінал нотаріально посвідченого іпотечного договору; б) оригінал чи належним чином засвідчена копія договору, що встановлює основне зобов`язання; в) засвідчена стягувачем копія письмової вимоги про усунення порушення виконання зобов`язання, що була надіслана боржнику та майновому поручителю (в разі його наявності), з відміткою стягувана про непогашення заборгованості; г) оригінали розрахункового документа про надання послуг поштового зв`язку та опису вкладення, що підтверджують надіслання боржнику письмової вимоги про усунення порушення виконання зобов`язання; ґ) довідка фінансової установи про ненадходження платежу», п. 2. Змін, що вносяться до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів: «Доповнити перелік після розділу «Стягнення заборгованості за нотаріально посвідченими договорами» новим розділом такого змісту: «Стягнення заборгованості з підстав, що випливають з кредитних відносин Кредитні договори, за якими боржниками допущено прострочення платежів за зобов`язаннями. Для одержання виконавчого напису додаються: а) оригінал кредитного договору; б) засвідчена стягувачем виписка з рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувана про непогашення заборгованості.». Зобов`язано Кабінет Міністрів України опублікувати резолютивну частину постанови суду про визнання незаконною та нечинною\~Постанови Кабінету Міністрів України № 662 від 26 листопада 2014 року «Про внесення змін до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів»\~в частині, у виданні, в якому її було офіційно оприлюднено, після набрання постановою законної сили. Постановою Великої Палати Верховного Суду від 20 червня 2018 року у справі № 826/20084/14 (провадження № 11-174ас18) відмовлено в задоволенні заяви Публічного акціонерного товариства «Комерційний банк «Приватбанк» про перегляд ухвали Вищого адміністративного суду України від 01 листопада 2017 року. Відповідно до пункту 1 Переліку (в редакції на момент вчинення виконавчого напису) «Нотаріально посвідчені договори, що передбачають сплату грошових сум, передачу або повернення майна, а також право звернення стягнення на заставлене майно», для одержання виконавчого напису подаються: а)\~оригінал нотаріально посвідченого договору (договорів);\~б) документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов`язання. Відповідачем не доведено суду ту обставину, що серед документів наданих Товариством нотаріусу для вчинення виконавчого напису був наданий оригінал нотаріально посвідченого договору (договорів), за яким стягнення заборгованості може провадитися у безспірному порядку. \~\~\~\~\~\~\~Натомість, наявна у матеріалах справи копія кредитного договору № R53100217864 B від 21.03.2012 року укладеного між ПАТ «ВТБ Банк» в особі заступника Директора з роздрібного бізнесу Відділення «Хероснської регіональної дирекції «ПАТ ВТБ Банк» Труш Дмитра Олександровича та [PERSON] , свідчить про те, що такий договір не посвідчувався нотаріально, а отже не міг бути тим договором, за яким стягнення заборгованості могло бути проведено у безспірному порядку шляхом вчинення нотаріусом виконавчого напису. Зазначене узгоджується із висновками щодо застосування відповідних норм права, викладеними в постанові ВС у складі колегії суддів Другої судової палати Касаційного цивільного суду від 12.03.2020 № 757/24703/18-ц. Відповідно до ч.4\~ст. 263 ЦПК України\~при виборі і застосуванні норми права до спірних правовідносин суд враховує висновки щодо застосування відповідних норм права, викладені в постановах Верховного Суду. Також основною з умов, що необхідна для вчинення виконавчого напису, є звернення до нотаріуса в межах відповідного строку з моменту виникнення права вимоги. Відповідно до ч.1\~ст. 88 Закону України «Про нотаріат»\~вчинення виконавчого напису можливе, якщо з дня виникнення права вимоги минуло не більше 3 (трьох) років. Згідно з ч. 2 вказаної статті, якщо для вимоги, за якою вчиняється виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку. Тобто, днем виникнення права вимоги є останній платіж [PERSON] , в підтвердження чого Банком не надана виписка з рахунку. Суд вважає встановленим, що права позивача [PERSON] були порушені, тому позов про визнання виконавчого напису нотаріуса такими, що не підлягає виконанню, підлягає задоволенню. Відповідно до ч. 1\~ст.133 ЦПК України\~судові витрати складаються з судового збору та витрат, пов`язаних з розглядом справи. У відповідності зі\~ст.141 ЦПК України\~при задоволенні позову судові витрати покладаються на відповідача, тому слід стягнути з відповідача на користь позивача судовий збір в розмірі 1471,40 грн.. Згідно з ч. 2\~ст. 137 ЦПК України\~за результатами розгляду справи витрати на правничу допомогу адвоката підлягають розподілу між сторонами разом із іншими судовими витратами. При стягненні витрат на правову допомогу слід враховувати, що особа, яка таку допомогу надавала, має бути адвокатом (стаття 6 Закону України від 05 липня 2012 року № 5076 - VI "Про адвокатуру та адвокатську діяльність"). Згідно з роз`ясненнями Пленуму Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справи, що міститься в п.48 постанови від 17 жовтня 2014 року № 10 «Про застосування судами законодавства про судові витрати у цивільних справах», стягуються не лише за участь у судовому засіданні при розгляді справи, а й у разі вчинення інших дій поза судовим засіданням, безпосередньо пов`язаних із наданням правової допомоги у конкретній справі (наприклад, подання позовної заяви, надання консультацій, переклад документів, копіювання документів). Зазначені витрати мають бути документально підтверджені та доведені. Відсутність документального підтвердження витрат на правову допомогу, а також розрахунку таких витрат є підставою для відмови у задоволенні вимог про відшкодування таких витрат. Адвокат Кушнеренко Т.В. (представник позивача) у звіті про списання суми гонорару за надання у вигляді складення процесуальних документів та представництво інтересів у суді Стецько Р.Б., договір про надання правової допомоги від 31 січня 2020 року, вказала, які дії по даній справі були проведені адвокатом,\~\~а саме: загальна сума гонорару становить 3000 грн. (година роботи адвоката становить 700,00 грн.), підготовка позовної заяви, заяви про забезпечення позову, клопотань, в тому числі виготовлення їх копій та додатків до них складення інших письмових документів, надання усних консультацій 3 години 2100,00 грн.; участь у судових засіданнях в незалежності від їх кількості 900,00 грн. Позивачем надано квитанцію про оплату послуг адвоката за договором від 12.02.2020 р. у розмірі 3000,00 грн, тобто документально підтверджено понесені витрати на правову допомогу. Тому вимоги позивача про стягнення витрат на правничу допомогу адвоката також підлягають задоволенню.

Outcome: approved