Jurisdiction: civil
Date: 2021-12-20 00:00:00

[PERSON] звернулася до суду з вказаним позовом, в якому просить: 1) визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис № 94480 вчинений 20.11.2020 року приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Гораєм О.С; 2) стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «ФК «Онлайн Фінанс» на її користь судовий збір в розмірі 908,00 грн. Позовні вимоги\~позивач\~мотивує\~тим,\~що\~в квітні 2021 року їй стало відомо, що 19.03.2021 року приватним виконавцем Богатиренко А.І. було відкрито виконавче провадження № 64895995 на підставі Виконавчого напису № 94480, виданого 20.11.2020 року приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Гораєм О.С. за яким стягнуто з позивача на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія\~«Онлайн\~Фінанс» заборгованість в розмірі 15344, 00 грн. Будь-яких листів чи повідомлень від ТОВ «ФК «ОНЛАЙН ФІНАНС» та/або приватного нотаріуса Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С., щодо саме такої суми заборгованості позивач не отримувала, із заборгованістю перед ТОВ «ФК «ОНЛАЙН ФІНАНС» не згодна. Позивач зазначає, що 29.04.2021 року зверталась до приватного нотаріуса Житомирського міського\~нотаріального\~округу\~Горай О.С. із заявою про надання виконавчого напису № 94480 та матеріалів нотаріальної справи, на підставі яких було вчинено оспорюваний виконавчий напис, на що відповіді не отримала. Вважає, що оспорюваний виконавчий напис є таким, що не підлягає виконанню, оскільки був виданий з порушенням вимог Закону України "Про нотаріат" та Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, за якими стягнення заборгованості проводиться у безспірному порядку на підставі вчинених написів нотаріусів. Позивач вказує, що вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається за фактом подання стягувачем документів, які згідно із відповідним переліком є підтвердженням безспірності заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем. Позивач у відкрите судове засідання не з`явилася, про дату, час і місце розгляду справи повідомлена належним чином, в матеріалах справи міститься клопотання про розгляд справи за відсутності позивача, позовні вимоги підтримує, проти винесення заочного рішення не заперечує. Представник відповідача - Товариства з\~обмеженою відповідальністю\~«Фінансова компанія\~«Онлайн Фінанс»у відкрите судове засідання не з`явився, про дату, час і місце розгляду справи повідомлений належним чином, про що свідчать довідки про доставку електронних листів, відзив не подав. Третя особа - приватний нотаріус Житомирського нотаріального округу Горай О.С. у відкрите судове засідання не з`явився, про дату, час і місце розгляду справи повідомлений належним чином, причини неявки суду не повідомив. Третя особа -\~приватний виконавець виконавчого округу Харківської області Богатиренко А.І. у відкрите судове засідання не з`явився, про дату, час і місце розгляду справи повідомлений належним чином, надав суду заяву про проведення судового засідання без його участі. Відповідно до ч. 2 ст. 247 ЦПК України, у зв`язку з відсутністю всіх учасників справи, фіксування судового процесу за допомогою звукозаписувального технічного засобу не здійснюється. Дослідивши матеріали цивільної справи, суд приходить до наступного. Відповідно до ст. 4 ЦПК України, кожна особа має право в порядку, встановленому цим кодексом, звернутися до суду по захист своїх порушених, невизнаних або оспорюваних прав, свобод чи інтересів. Суд, здійснюючи правосуддя, захищає права, свободи та інтереси фізичних осіб, права та інтереси юридичних осіб, державні й суспільні інтереси в спосіб, визначений законами України. Судом встановлено, що 20.11.2020 року приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С. вчинено виконавчий напис, який зареєстровано в реєстрі за № 94480, про стягнення з [PERSON] на користь ТОВ "ФК"ОНЛАЙН ФІНАНС" заборгованості за кредитним договором 286585993 від 19.03.2020 року у розмірі 15344 грн. 00 коп. Зазначено, що заборгованість стягується за період за який провадиться стягнення, а саме: з 04.11.2020 року по 04.11.2020 року /а.с. 94/. Вчинення виконавчого напису нотаріусом регулюється ст. ст. 87-91 Закону України «Про нотаріат», постановою Кабінету\~Міністрів України\~від 29.06.1999\~року за\~№ 1172\~«Про затвердження\~переліку документів,\~за якими\~стягнення заборгованості\~провадиться у\~безспірному порядку\~на підставі\~виконавчих написів\~нотаріусів» та Порядком вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженого наказом Міністерства Юстиції України № 296/5 від 22.02.2012 року, який набрав чинності 07.03.2012 року (далі - Порядок). Згідно з ст.\~87\~Закону України\~«Про нотаріат» для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України. Відповідно до ст. 88 Закону України «Про нотаріат», нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку. Заборгованість або інша відповідальність боржника визнається безспірною і не потребує додаткового доказування у випадках, якщо подані для вчинення виконавчого напису документи передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості проводиться у безспірному порядку, затвердженому постановою Кабінету Міністрів України (п. 1.2. ст. 1 гл. 16 Порядку). Відповідно до п. 3.2. ст. 3 гл. 16 Порядку, безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться в безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.1999 року за № 1172. Пунктом 3.5. ст. 3 гл. 16 Порядку встановлено, що при вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування документи, зазначені у Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться в безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженому\~постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.1999 року за № 1172. Згідно з п. 1 Переліку документів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.1999 року за № 1172, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, для одержання виконавчого напису подаються: а) оригінал нотаріально посвідченої угоди, що передбачає сплату грошових сум, передач; або повернення майна, а також право звернення стягнення на заставлене майно; б) документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов`язання. В правовій позиції, висловленій Верховним Судом України в постанові від 20.05.2015 року у справі № 6-158цс15 зазначено, що безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком, нотаріус під час вчинення виконавчого напису не встановлює права та обов`язки учасників правовідносин, а лише перевіряє наявність необхідних документів. В п. 13 постанови Пленуму\~Верховного Суду\~України від\~31.01.1992\~року за\~№ 2\~«Про судову\~практику в\~справах за\~скаргами на\~нотаріальні дії\~або відмову\~у їх\~вчинені» роз`яснено, що відповідно до ст. ст.\~34,\~36,\~87,\~88\~ЗУ «Про\~нотаріат» виконавчий напис може бути вчинено нотаріусом і за умови, що наявність безспірної заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем підтверджується документами, передбаченими спеціальним нормативним актами з цього приводу, і що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у випадках, коли законом встановлено інший строк давності, не минув цей строк. Основними умовами вчинення нотаріусом виконавчого напису є подання документів, які встановлюють заборгованість боржника перед кредитором, підтверджують безспірність вимоги та подачі вимоги в межах строку позовної давності у три роки та у межах річного строку щодо вимоги про стягнення неустойки. Ознакою безспірності вимоги є відсутність заперечень боржника щодо заборгованості та її розрахунку, а також відсутності будь-яких суперечностей у поданих документах. На підтвердження безспірності заборгованості нотаріусу мають бути подані документи, що свідчать про визнання боржником вимог кредитора. Тобто нотаріус повинен упевнитися в розумінні боржником пред`явлених до нього вимог і визнання їх. Документом, що підтверджує такий факт, є отримання боржником вимоги стягувача з підписом боржника про його отримання. Разом з тим, відповідно до п. 3.1. глави 16 Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженого Наказом Міністерства юстиції України від 22.02.2012 року за № 296/5, нотаріус вчиняє виконавчі написи: якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем; за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Так, у виконавчому написі нотаріуса зазначено період стягнення з 04.11.2020 року по 04.11.2020 року, що виключає фактичну можливість виникнення заборгованості у вказаному розмірі за вказаний період. Матеріали справи не містять належних та допустимих доказів на підтвердження того, що нотаріусу були надані докази отримання [PERSON] письмових вимог про усунення порушень за кредитним договором. Ухвалою суду від 25.05.2021 року було витребувано у приватного нотаріуса Житомирського міського нотаріального округу Горая О.С. виконавчий напис № 94480 вчинений ним 20.11.2020 року та матеріали, на підставі яких було вчинено виконавчий напис № 94480 від 20.11.2020 року /а.с.25-26/. На виконання ухвали суду від 25.05.2021 року приватним нотаріусом Гораєм О.С. було надано повідомлення про те, що Міністерством юстиції України анульовано свідоцтво про право зайняття нотаріальною діяльністю видане Міністерством юстиції України 26.12.2011 за № 8679. Крім того, зазначає, що витребувані документи не можуть бути надані, так як 28.07.2021 року вони були вилучені на підставі ухвали слідчого судді Богунського районного суду м. Житомира Перекупки І.Г. від 27.07.2021 року /а.с.82/. Станом на день ухвалення рішення у справі витребувані документи суду фактично не надані. Суд вважає, що за відсутності документів, на підставі яких вчинено вказаний виконавчий напис, не можна вважати, що визначена заборгованість [PERSON] перед банком є безспірною. Крім того, ухвалою суду від 09.11.2021 року витребувано у приватного виконавця виконавчого округу Харківської області Богатиренка А.І., належним чином засвідчену копію виконавчого провадження № 64895995 по виконанню виконавчого напису № 94480 від 20.11.2020 року, виданого приватним нотаріусом Житомирського міського\~нотаріального округу\~Гораєм О.С. про стягнення з [PERSON] заборгованості в розмірі 15344,00 грн., в матеріалах якого наявна копія Договору №286585993 від 19.03.2020, з якого вбачається, що він нотаріально не посвідчений. З наведеного вбачається, що відповідачем, всупереч вимог закону не було надано документів, які б підтверджували право його вимоги до позивача за Кредитним договором, а нотаріус помилково, всупереч вимог закону, не перевірив зміст договорів на які відповідач посилався як на підставу виникнення у нього права вимоги до позивача за Кредитним договором, та стягнув спірну заборгованість. В інформаційному листі Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних та кримінальних справ «Про судову практику розгляду справ про оскарження нотаріальних дій або відмову в їх вчиненні», прийнятого на підставі Постанови ВССУ № 2 від 07.02.2014, вказано, що вчиняючи виконавчий напис, нотаріус не розглядає спір про право. Виконавчий напис вчиняється виключно за документально оформленими вимогами, які викладені у Переліку документів, за якими стягнення заборгованості проводиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів тільки за наявності всіх умов, передбачених\~Законом № 3425-ХII. Безспірність вимог визначається не нотаріусом або стягувачем, а відповідно до переліку документів, за якими стягнення заборгованості проводиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів. Таким чином, матеріали справи не містять належних та допустимих доказів того, що подані нотаріусу документи підтверджують безспірність заборгованості. Відповідно до\~ст. 12 ЦПК України\~цивільне судочинство здійснюється на засадах змагальності, які передбачають рівність прав сторін щодо подання доказів, їх дослідження та доведення перед судом їх переконливості та обов`язок кожної сторони довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом. Відповідно до\~ст. 79 ЦПК України, достовірними є докази, на підставі яких можна встановити дійсні обставини справи. Згідно ч. 1\~ст. 81 ЦПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом. Враховуючи вищевикладені правові норми та встановлені судом обставини щодо їх не дотримання під час вчинення оскаржуваного виконавчого напису, суд приходить до висновку, що позовні вимоги підлягають задоволенню. Питання про розподіл судових витрат по сплаті судового збору, суд вирішує відповідно до ст. 141 ЦПК України. На підставі вищевикладеного,

Outcome: approved