Jurisdiction: civil
Date: 2021-12-07 00:00:00

\~ \~ \~ \~13.07.2021 року [PERSON] звернувся до суду з позовом до товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "ЕЛ.ЕН.ГРУП", треті особи, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору на стороні відповідача - приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Хара Наталія Станіславівна, приватний виконавець виконавчого округу Миколаївської області Куліченко Дмитро Олександрович, про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню. В обґрунтування позовних вимог позивач зазначає, що 05.05.2017 року між ним та АТ "Райффайзен банк Аваль" укладено кредитний договір № 014/0078/82/0128160 на суму 57564,33 грн. на строк 72 місяці. 20.10.2020\~року приватний\~нотаріус Київського\~міського нотаріального\~округу Хара\~Н.С. вчинила\~виконавчий напис\~№ 35286\~про стягнення\~з нього\~на користь\~ТОВ "Фінансова компанія "ЕЛ.ЕН.ГРУП" заборгованості на загальну суму 82822,37 грн. 03.11.2020 року на підставі вищевказаного виконавчого напису відкрито виконавче провадження № 63490427. В лютому 2021 року дізнався, що з нього на користь відповідача стягується борг в сумі 82822,30 грн. та основна винагорода приватного виконавця. Вважає, що виконавчий напис № \~35286\~від 20.10.2020\~року приватним\~нотаріусом Київського\~міського нотаріального округу Харою Н.С. вчинено з порушенням вимог законодавства, що регулюють правовідносини щодо вчинення виконавчих написів, зокрема, зазначив про відсутність кредитних правовідносин між ним та ТОВ "Фінансова компанія "ЕЛ.ЕН.ГРУП", виконавчий напис вчинено на кредитному договорі, який нотаріально не посвідчений, виконавчий напис вчинений без належної перевірки безспірності боргу. Посилаючись на вказані обставини, просив визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис від 20 жовтня 2020 року, вчинений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Харою Н.С., зареєстрований в реєстрі за № 35286, про стягнення з нього на користь ТОВ "Фінансова\~компанія "ЕЛ.ЕН.ГРУП" заборгованості в розмірі 82822,30 грн. та стягнути витрати по сплаті судового збору. Ухвалою від 27.08.2021 року позовну заяву прийнято до розгляду, відкрито провадження у справі та вирішено проводити розгляд справи у порядку загального позовного провадження. 27.08.2021 року ухвалою Єланецького районного суду Миколаївської області витребувано від приватного виконавця виконавчого округу Миколаївської області Куліченка Д.О. належним чином засвідчені копії матеріалів виконавчого провадження № 63490427 про стягнення з [PERSON] на користь ТОВ "Фінансова компанія "ЕЛ.ЕН.ГРУП" коштів в загальному розмірі 83272,37 грн. та від приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Хари Н.С. належним чином засвідчену копію нотаріальної справи про вчинення виконавчого напису від 20.10.2020 року зареєстрованого в реєстрі за № 35286 про стягнення з [PERSON] на користь ТОВ "Фінансова компанія "ЕЛ.ЕН.ГРУП" заборгованості за договором № 014/0078/82/0128160 від 05.05.2017 року в розмірі 82822,37 грн. Ухвалою Єланецького районного\~суду Миколаївської\~області від\~04.10.2021\~року доручено Голосіївському районному відділу державної виконавчої служби у місті Києві Центрального міжрегіонального управління Міністерства юстиці тимчасово вилучити у приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Хари Н.С. нотаріальну справу з документами та матеріалами щодо вчинення виконавчого напису за № 35286 від 20.10.2020 року про стягнення з [PERSON] на користь ТОВ Фінансова компанія «ЕЛ.ЕН.ГРУП» заборгованості у розмірі 83272,37 грн. та витребувано від ТОВ ФК «ЕЛ.ЕН.ГРУП» належним чином завірені копії документів, які надавалися приватному нотаріусу Київського міського нотаріального округу Харі Н.С. для вчинення виконавчого напису № 35286 від 20.10.2020 року про стягнення з [PERSON] на користь ТОВ Фінансова Компанія «ЕЛ.ЕН.ГРУП» заборгованості у розмірі 83272,37 грн. В судове засідання позивач не з`явився, до суду надав заяву, в якій позовні вимоги підтримав повністю, просив їх задовольнити, посилаючись на обставини викладені в позовній заяві. В разі неявки відповідача просив провести заочний розгляд справи. Представник відповідача у визначений\~строк відзив\~до суду\~не направив,\~у судове\~засідання не\~з`явився,\~хоча про\~час та\~місце розгляду\~справи повідомлений\~належним чином,\~тому,\~у відповідності до ст.ст. 280,\~281 ЦПК України,\~за клопотанням позивача суд ухвалив провести заочний розгляд справи у порядку загального позовного провадження. Треті особи без самостійних вимог - приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Хара Н.С. та приватний виконавець виконавчого округу Миколаївської області Куліченко Д.О., у судове засідання не з`явилися, про час та місце розгляду справи повідомлені належним чином, про причини неявки суду не повідомили. Відповідно до ч. 1 ст. 223 ЦПК України, неявка у судове засідання будь-якого учасника справи за умови, що його належним чином повідомлено про дату, час і місце цього засідання, не перешкоджає розгляду справи по суті. Дослідивши матеріали справи, встановивши факти та відповідні до них правовідносини, суд приходить до наступного висновку. Так, завданням цивільного судочинства є справедливий, неупереджений та своєчасний розгляд і вирішення цивільних справ з метою ефективного захисту порушених, невизнаних або оспорюваних прав, свобод чи інтересів фізичних осіб, прав та інтересів юридичних осіб, інтересів держави (ч. 1\~ст. 2 ЦПК України). Відповідно до частини 1\~статті 4 ЦПК України, кожна особа має право в порядку, встановленому цим кодексом, звернутися до суду за захистом своїх порушених, невизнаних або оспорюваних прав, свобод чи законних інтересів. Згідно частини 1, 3\~статті 13 ЦПК України, суд розглядає справи не інакше як за зверненням особи, в межах заявлених нею вимог і на підставі доказів, поданих учасниками справи або витребуваних судом у передбачених цим кодексом випадках. Учасник справи розпоряджається своїми правами щодо предмета спору на власний розсуд. За положенням частини 1\~статті 5 ЦПК України, здійснюючи правосуддя, суд захищає права, свободи та інтереси фізичних осіб, права та інтереси юридичних осіб, державні та суспільні інтереси у спосіб, визначений законом або договором. Право кожної особи на захист свого права у разі його порушення, невизнання або оспорювання, а також на захист свого інтересу, який не суперечить загальним засадам цивільного законодавства закріплено\~статтею 15 ЦК України. Право на захист виникає з певних підстав, якими виступають порушення цивільного права, його невизнання чи оспорювання. Як вбачається з матеріалів справи 05.05.2017 року між позивачем та АТ "Райффайзен банк Аваль" укладено кредитний договір № 014/0078/82/0128160 на суму 57564,33 грн. на строк 72 місяці (а.с. 99). 20.10.2020\~року приватний\~нотаріус Київського\~міського нотаріального\~округу Хара\~Н.С. вчинила\~виконавчий напис\~№ 35286\~про стягнення\~з позивача\~на користь\~ТОВ "Фінансова компанія "ЕЛ.ЕН.ГРУП" заборгованості на загальну суму 82822,37 грн. за кредитним договором № 014/0078/82/0128160 від 05.05.2017 року, укладеним між позивачем та АТ "Райффайзен Банк Аваль" (а.с. 29). 03.11.2020 року на підставі вищевказаного виконавчого напису приватним виконавцем\~виконавчого округу\~Миколаївської області\~Куліченко Д.О. відкрито виконавче провадження № 63490427, стягнуто з\~ [PERSON] \~заборгованість в\~сумі 82822,37\~грн.,\~основну винагороду\~приватного виконавця\~в розмірі\~не більше\~10%\~від суми,\~що підлягає\~стягненню (а.с. 31-32). Процедура вчинення нотаріусами виконавчих написів врегульована Главою 14 Закону України "Про нотаріат" та Главою 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України. Згідно ст.18 ЦК України нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і в порядку встановлених законом. Відповідно до п.19 ст.34 Закону України "Про нотаріат", виконавчий напис є нотаріальною дією, що вчиняють нотаріуси. Згідно із ст.87 Закону України "Про нотаріат", для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України. Статтею 88 Закону України "Про нотаріат" визначено умови вчинення виконавчих написів, відповідно до приписів якої нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку. Відповідно до підпункту 2.1 пункту 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій для вчинення виконавчого напису стягувачем або його уповноваженим представником нотаріусу подається заява, у якій, зокрема, мають бути зазначені: відомості про найменування і місце проживання або місцезнаходження стягувача та боржника; дата і місце народження боржника - фізичної особи, місце його роботи; номери рахунків у банках, кредитних установах, код за ЄДРПОУ для юридичної особи; строк, за який має провадитися стягнення; інформація щодо суми, яка підлягає стягненню, або предметів, що підлягатимуть витребуванню, включаючи пеню, штрафи, проценти тощо. Заява може містити також іншу інформацію, необхідну для вчинення виконавчого напису. Відповідно до п.п.1.1, 3.1, 3.2, 3.3, 3.4, 3.5 глави 16 Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженого наказом Міністерства юстиції України від 22.02.2012 року за №296/5, для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість, або на правочинах, що передбачають звернення стягнення на майно на підставі виконавчих написів. Нотаріус вчиняє виконавчі написи: якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем; за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.99 №1172. Якщо для вимоги, за якою вчиняється виконавчий напис, законом установлено інший строк давності, виконавчий напис вчиняється у межах цього строку. Строки, протягом яких може бути вчинено виконавчий напис, обчислюються з дня, коли у стягувача виникло право примусового стягнення боргу. При вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженому постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.99 №1172. Постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.1999 року за № 1172 затверджений Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів. Зокрема, для одержання виконавчого напису подаються: а) оригінал нотаріально посвідченої угоди; б) документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов`язання. Таким чином, перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затверджений постановою Кабінету Міністрів України № 1172 від 29 червня 1999 року у редакції станом на час вчинення оспорюваного виконавчого напису приватного нотаріуса, стосувався нотаріально посвідчених договорів. При цьому стаття 50 Закону України "Про нотаріат" передбачає, що нотаріальна дія або відмова у її вчиненні, нотаріальний акт оскаржуються до суду. Право на оскарження нотаріальної дії або відмови у її вчиненні, нотаріального акта має особа, прав та інтересів якої стосуються такі дії чи акти. Вчинення нотаріусом виконавчого напису - це нотаріальна дія, яка полягає в посвідченні права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. При цьому нотаріус здійснює свою діяльність у сфері безспірної юрисдикції і не встановлює прав або обов`язків учасників правовідносин, не визнає і не змінює їх, не вирішує по суті питань права. Тому вчинений нотаріусом виконавчий напис не породжує права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна, а підтверджує, що таке право виникло в стягувача раніше. Мета вчинення виконавчого напису - надання стягувачу можливості в позасудовому порядку реалізувати його право на примусове виконання зобов`язання боржником. Відповідне право стягувача, за захистом якого він звернувся до нотаріуса, повинно існувати на момент звернення. Так само на момент звернення стягувача до нотаріуса із заявою про вчинення виконавчого напису повинна існувати й, крім того, також бути безспірною, заборгованість або інша відповідальність боржника перед стягувачем. Як роз`яснено у п.13 Постанови Пленуму Верховного Суду України №2 від 31.01.1992 року "Про судову практику в справах за скаргами на нотаріальні дії або відмову в їх вчиненні" при вирішенні справ пов`язаних з оскарженням відмови у видачі виконавчого напису або його видачею, судам слід мати на увазі, що відповідно до Закону України "Про нотаріат", виконавчий напис може бути вчинено нотаріусом і за умови, що наявність безспірної заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем підтверджується відповідними документами. При цьому, у виконавчому написі № 35286 вчиненому 20.10.2020 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Харою Н.С. про стягнення з [PERSON] на користь ТОВ "Фінансова компанія "ЕЛ.ЕН.ГРУП" заборгованості на\~загальну суму\~82822,37\~грн.\~за кредитним\~договором №\~014/0078/82/0128160\~від 05.05.2017\~року,\~укладеним між\~позивачем та\~АТ "Райффайзен\~Банк Аваль" не вказано на підставі яких документів останній було вчинено. Обґрунтовуючи позовні вимоги, позивач зазначав, що він не згоден з розміром заборгованості за кредитним договором, вважає його спірним, оскільки на виконання вказаних у договорі умов банк з його зарплатного рахунку автоматично протягом 2017-2019 р.р. списував щомісячні платежі в рахунок погашення боргу. Будь-які претензії від кредитора протягом вказаного періоду не отримував. Крім того, позивач зазначав, що в матеріалах справи відсутня досудова вимога про усунення порушень за кредитним договором\~ №\~014/0078/82/0128160\~від 05.05.2017\~року укладеним із АТ "Райффайзен Банк Аваль". В документах наданих на запит адвоката містяться квитанції, які на думку відповідача підтверджують факт отримання ним вказаної вимоги, проте, повідомлення про вручення йому цієї вимоги відсутнє. Разом з тим відповідач не надав нотаріусу доказів отримання боржником письмової вимоги про усунення порушень виконання зобов`язання, що позбавило останнього як права заперечити проти вчинення виконавчого напису, так і подати нотаріусу докази на підтвердження своїх заперечень. Також позивач зазначав, що не отримував письмової вимоги про сплату заборгованості за кредитним договором. Вказана вимога відсутня також в наданих суду документах, на підставі яких вчинено виконавчий напис від 20.10.2020 року. Вказані доводи не спростовано відповідачем та не надано суду належних доказів, що підтверджують отримання позивачем письмової вимоги ТОВ "Фінансова\~компанія "ЕЛ.ЕН.ГРУП" про погашення заборгованості. Безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника - це обов`язкова умова вчинення нотаріусом виконавчого напису (стаття 88 Закону України "Про нотаріат"). Однак характер правового регулювання цього питання дає підстави для висновку про те, що безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника для нотаріуса підтверджується формальними ознаками - наданими стягувачем документами згідно з Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів. З огляду на викладене, вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається за поданими стягувачем документами, які згідно із відповідним Переліком є підтвердженням безспірності заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем. Однак сам по собі факт подання стягувачем відповідних документів нотаріусу не свідчить про відсутність спору стосовно заборгованості як такого. А тому, з урахуванням ст. ст. 15, 16, 18 ЦК України, статей 50, 87, 88 Закону України "Про нотаріат", захист цивільних прав шляхом вчинення нотаріусом виконавчого напису полягає в тому, що нотаріус підтверджує наявне у стягувача право на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. Це право існує, поки суд не встановить зворотного. Тобто боржник, який так само має право на захист свого цивільного права, в судовому порядку може оспорювати вчинений нотаріусом виконавчий напис як з підстав порушення нотаріусом процедури вчинення виконавчого напису, так і з підстав неправомірності вимог стягувача (повністю чи в частині розміру заборгованості або спливу строків давності за вимогами в повному обсязі чи їх частині), з якими той звернувся до нотаріуса для вчиненням виконавчого напису. Така правова позиція висловлена Верховним Судом України в постанові від 05 липня 2017 року в справі № 6-887цс17 та постанові Верховного Суду у справі № 207/1587/16 від 19 вересня 2018 року (провадження № 14-12559св18). Крім того, вказані висновки узгоджуються з правовими висновками Великої Палати Верховного Суду у постанові від 15 січня 2020 року у справі № 305/2082/14-ц (провадження № 14-557цс19). Таким чином, з наданих суду документів неможливо встановити, чи дійсно на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису боржник мав безспірну заборгованість перед стягувачем, чи була заборгованість саме такого розміру як зазначено у виконавчому написі, чи направлено та отримано позивачем вимогу відповідача про сплату заборгованості за кредитним договором, чи отримав відповідач право вимоги за кредитним договором, який укладено між АТ "Райффайзен\~Банк Аваль" і позивачем. Відповідачем не подано до суду належних та достовірних доказів щодо спростування доводів позивача. Також як слідує із матеріалів справи, ТОВ "Фінансова компанія "ЕЛ.ЕН.ГРУП" не надано приватному нотаріусу підтверджуючих документів щодо переходу права вимоги за кредитним договором від 05.05.2017 року, укладеним між позивачем та АТ "Райффайзен Банк Аваль".. За таких обставин, суд вважає, що нотаріус при вчиненні оспорюваного виконавчого напису не переконався належним чином у безспірності розміру сум, що підлягають стягненню за виконавчим написом, чим порушив норми Закону України "Про нотаріат" та Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, за якими стягнення заборгованості проводиться в безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів. До того ж, 10 грудня 2014 року набула чинності постанова Кабінету Міністрів України № 662 від 26 листопада 2014 року «Про внесення змін до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів», якою, зокрема, Перелік був доповнений новим розділом «Стягнення заборгованості з підстав, що виникають з кредитних правовідносин», яким створено можливість вчиняти виконавчі написи на кредитних договорах, за якими боржниками допущено прострочення платежів за зобов`язаннями. Для одержання виконавчого напису за кредитним договором, за яким боржниками допущено прострочення платежів за зобов`язаннями, додаються: оригінал кредитного договору; засвідчена стягувачем виписка з рахунка боржника із зазначення заборгованості. Постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 22 лютого 2017 року у справі №826/20084/14, про визначення нечинним і скасування п.1 та п.2 Постанови КМУ №662 від 26 листопада 2014 року визнано незаконним та нечинним розділ Стягнення заборгованості з підстав, що виникають з кредитних правовідносин, а відтак Перелік діє в попередній редакції, яка не передбачала можливості вчинення виконавчого напису нотаріуса на нотаріально не посвідченому кредитному договорі. Тобто, виконавчий напис було вчинено 20 жовтня 2020 року, в період часу, коли законодавством не була передбачена можливість вчинення виконавчого напису на підставі кредитного договору. Аналогічна правова позиція висловлена Великою Палатою Верховного Суду у постанові № 305/2082/14-ц від 15.01.2020. Отже, з викладеного вбачається, що оскаржуваний виконавчий напис вчинений нотаріусом 21.10.2020 року, тобто після набрання законної сили Постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 22 лютого 2017 року у справі №826/20084/14. Укладений між банком і позивачем кредитний договір, який був наданий нотаріусу для вчинення виконавчого напису, не був посвідчений нотаріально. Будь-які докази на спростування даного факту матеріали справи не містять. Згідно ст.12 та ст.81 ЦПК України цивільне судочинство здійснюється на засадах змагальності сторін, і сторони у справі мають рівні права щодо надання доказів, їх дослідження та доведення перед судом їх переконливості. Кожна сторона повинна довести ті обставини на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень. Враховуючи те, що відповідачем не надано жодних відповідних доказів, які б спростовували твердження позивача, суд приходить до висновку, що вимоги позивача пред`явлені до ТОВ "Фінансова компанія "ЕЛ.ЕН.ГРУП" про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, є правомірними, а тому позов підлягає задоволенню. Також позивачем заявлено вимогу про стягнення з відповідача на його користь сплаченого судового збору. Так, відповідно до ч.ч.1,3\~ст. 133 ЦПК України,\~судові витрати складаються з судового збору та витрат, пов`язаних з розглядом справи. Відповідно до ст. 141 ЦПК України судові витрати, понесені позивачем у даній справі, які складаються з суми сплаченого ним судового збору за подання позову в сумі 908 грн., підлягають відшкодуванню відповідачем у повному обсязі, оскільки вказані витрати фактично понесені позивачем та підтверджені відповідними письмовими доказами (а.с. 6). На підставі викладеного,

Outcome: approved