Jurisdiction: civil
Date: 2018-12-12 00:00:00

\~ \~ \~ \~ \~ \~ \~ \~Позивач звернувся до суду із позовом про визнання незаконним наказу про звільнення, поновлення на роботі та стягнення середнього місячного заробітку, моральної шкоди, посилаючись на те, що 01 квітня 2014 року його було прийнято на посаду оператора полів зрошення по договору у ТОВ «Торговий дом «Долинское». 12 грудня 2016 року був переведений \~ \~ \~ \~ трактористом. З 30 грудня 2016 року перебував на посаді тракториста машиніста сільськогосподарського виробництва. 26 сервня 2018 року звільнений із займаної посади на підставі п.3 ст.36 КЗпП України згідно наказу №136к від 20 липня 2018 року. Підставою для звільнення послугувало укладання контракту про проходження військової служби у Збройних силах України на посадах осіб рядового складу. В червні 2018 року він отримав повістку від військового комісаріату Чаплинського районного військового комісаріату про необхідність, з`явитись 26-27 червня 2018 року на призов до строкової військової служби. Коли він з`явився до військомату, то йому повідомили, що він підлягає призову на військову службу та запропонували як строковику укласти контракт на проходження військової служби. При цьому, відповідач був обізнаний, що він отримав повістку та був призваний на військову службу, однак 20 липня 2018 року дізнавшись, що він уклав контракт звільнив його з роботи з 27 червня 2018 року. Вважає дії відповідача незаконним, оскільки в Україні до цього часу діє особливий період, тому підстав для звільнення його не було. Окрім того, відповідач завдав позивачу моральної шкоди, яка виявляється і неповазі, яку проявило підприємство до нього як захисника Вітчизни та грубо проігнорувавши норми чинного законодавства. Просить суд визнати незаконним та скасувати наказ №136-к від 20 липня 2018 року про звільнення [PERSON] . Поновити [PERSON] на посаді тракториста машиніста сільськогосподарського виробництва у ТОВ «Торговий дом «Долинское», код ЄДРПОУ 32267625. Стягнути з ТОВ «Торговий дом «Долинское», код ЄДРПОУ 32267625 на користь [PERSON] середньомісячний заробіток за увесь час вимушеного прогулу. Стягнути з ТОВ «Торговий дом «Долинское», код ЄДРПОУ 32267625 на користь [PERSON] завдану моральну шкоду у розмірі 5000 гривень. Стягнути з ТОВ «Торговий дом «Долинское», код ЄДРПОУ 32267625 на користь [PERSON] витрати на правову допомогу в сумі 5000 грн. 23 жовтня 2018 року до суду надійшов відзив від відповідача на позовну заяву, відповідно до якого на підприємстві ТОВ «Торговий дом «Долинское» [PERSON] працював трактористом-машиністом сільськогосподарського виробництва з 30 грудня 2016 року. На підставі п. 3 ст. 36 КЗпП України у зв`язку із вступом на військову службу трудові відносини з позивачем припинені. [PERSON] народився [INFO] і на момент, за його словами «призову» йому уже виповнилось 28 років. Отже, позивач, а ні за віком, ані в межах періоду, визначеного для призову на строкову військову службу у 2018 році, не підпадає і не міг підпадати під дію зазначеного вище Указу Президента, а отже не міг бути призваний саме на строкову військову службу. Згідно інформації, наданої військовим комісаром [INFO] майором [PERSON] , позивач 14 червня 2018 року сам звернувся до Чаплинського районного війського комісаріату з питанням оформлення контракту на військову службу, а з 18 по 19 червня 2018 року пройшов відповідний медичний огляд та був визнаний придатним до військової служби за контрактом. 27 червня 2018 року відповідно до наказу командира військової частини [NUMBER] (по стройовій частині) позивач зарахований до списків особового складу військовослужбовців, які прибули на військову службу за контрактом та йому встановлено посадовий оклад і премії. Про те, що позивач виявив бажання проходити службу у лавах Збройних Сил України відповідачу стало відомо 20 липня 2017 року, коли позивач надав копію Контракту, укладеного між позивачем та Міністерством оборони України від 27 червня 2018 року на три роки. Контракт є строковим та укладається відповідно до строків установлених законодавством, за погодженням сторін на 3 (три) роки. Таким чином, вважає позовні вимоги позивача про визнання незаконним та скасування наказу про звільнення, поновлення на роботі та стягнення середньомісячного заробітку за увесь час вимушеного прогулу є не правомірними та такими, що не підлягають задоволенню. В судовому засіданні представник позивача [PERSON] позовні вимоги підтримала із підстав зазначених в позовній заяві та просила суд їх задовольнити, а також просила виключити із переліку позовних вимог стягнення витрат на правову допомогу у розмірі 5000 грн. Представник відповідача за дорученням Щербань Л.В. в судовому засіданні позовні вимоги не визнала з підстав зазначених у відзиві, а також додала, що за інформацією військового комісаріату позивач [PERSON] 14 серпня 2018 року добровільно звернувся до комісаріату та уклав контракт за власним бажанням, а тому підстав для його поновлення на роботі та стягнення середнього заробітку немає. Суд, заслухавши пояснення сторін, дослідивши матеріали справи та докази по справі в їх сукупності, вважає, що позовні вимоги підлягають частковому задоволенню з наступних підстав. Судом встановлено наступні обставини та відповідні їм правовідносини. \~Відповідно до ч.1 ст. 13 ЦПК України, суд розглядає цивільні справи не інакше як за зверненням особи, поданим відповідно до цього Кодексу, в межах заявлених нею вимог і на підставі доказів, поданих учасниками справи або витребуваними судом у передбачених цим Кодексом випадках. Судом встановлено, що відповідно до копії трудової книжки [NUMBER] [PERSON] був прийнятий на посаду оператора полів зрошення по договору ТОВ ТД «Долинське» 01.04.2014 року, наказ №28кп22; 12 червня 2016 року [PERSON] був переведений трактористом наказ №2 К «1» від 12.01.2016 року; 30.12.2016 року наказом №92 від 30.12.2016 року назва посади тракториста машиніста сільськогосподарського виробництва змінено на підставі класифікатора професій. 27.06.2018 року [PERSON] був звільнений за ч.3 ст.36 КЗпП України, відповідно до наказу №136к від 20.07.2018 року. Відповідно до копії наказу ТОВ «Торговий дом «Долинское» №136к від 27 червня 2018 року [PERSON] тракторист машиніст сільськогосподарського виробництва звільнений у зв`язку з припиненням трудового договору на підставі вступу на військову службу, згідно п.3 ст.36 КЗпП України. Згідно копії письмового повідомлення ТОВ «Торговий дом «Долинское» від 20 липня 2018 року, яке адресоване [PERSON] у зв`язку із припиненням трудового договору на підставі вступу на військову службу, згідно п.3 ст.36 КЗпП України, повідомлено про необхідність прибути до відділу кадрів ТОВ «Торговий дом «Долинское» для отримання трудової книжки та здійснення остаточного розрахунку. Із копії повістка, яка отримана [PERSON] слідує, що згідно із Законом України «Про військовий обов`язок і військову службу» він підлягає призову на строкову військову службу, а тому 26-27 червня 2018 року слід прибути до призовної дільниці за адресою: [ADDRESS] . Відповідно до відповіді військового комісара [INFO] від 01.08.2018 року [PERSON] звернувся до Чаплинського районного військового комісаріату з питанням укладання контракту на військову службу з 14 червня 2018 року за контрактом. 27 червня 2018 року [PERSON] уклав контракт з Міністерством оборони України в особі: командира військової частини [NUMBER] підполковника [PERSON] про проходження громадянином України військової служби у Збройних силах України на посадах осіб рядового складу. Згідно зазначеного контракту [PERSON] взяв на себе зобов`язання проходити військову службу у Збройних Силах України протягом строку Контракту, тобто терміном 3 роки, а в разі настання особливого періоду - понад установлений строк Контракту. \~ \~ \~ \~ Наказом №147 від 27.06.2018 року командира військової частини [NUMBER] (по стройовій частині) [PERSON] був прийнятий на військову службу за контрактом з 27 червня 2018 року на посаду солдата. Відповідно до копії довідки військової частини [NUMBER] солдат [PERSON] перебуває на військовій службі у військовій частині [NUMBER] з 27.06.2018 року. Відповідно до частини шостої статті 43\~Конституції України громадянам гарантується захист від незаконного звільнення. Згідно з частинами першою, третьою статті 21\~КЗпП України трудовий договір є угода між працівником і власником підприємства, установи, організації або уповноваженим ним органом чи фізичною особою, за якою працівник зобов`язується виконувати роботу, визначену цією угодою, з підляганням внутрішньому трудовому розпорядкові, а власник підприємства, установи, організації або уповноважений ним орган чи фізична особа зобов`язується виплачувати працівникові заробітну плату і забезпечувати умови праці, необхідні для виконання роботи, передбачені законодавством про працю, колективним договором і угодою сторін. Відповідно до статті 23\~КЗпП України трудовий договір може бути: на визначений строк, встановлений за погодженням сторін; таким, що укладається на час виконання певної роботи. Строковий трудовий договір укладається у випадках, коли трудові відносини не можуть бути встановлені на невизначений строк з урахуванням характеру наступної роботи, або умов її виконання, або інтересів працівника та в інших випадках, передбачених законодавчими актами. Підставами припинення трудового договору є закінчення строку (пункти 2 і 3 частини першої статті 23 КЗпП України), крім випадків, коли трудові відносини фактично тривають і жодна із сторін не поставила вимогу про їх припинення (пункт 2 частини першої статті 36 КЗпП України). За змістом ч.3 ст. 23 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» в редакції, чинній на час виникнення спірних правовідносин, для військовослужбовців строкової військової служби та військовослужбовців військової служби за призовом під час мобілізації, на особливий період, які під час дії особливого періоду вислужили не менше 11 місяців, осіб, звільнених з військової служби під час дії особливого періоду, які приймаються на військову службу за контрактом у період з моменту оголошення мобілізації до часу введення воєнного стану або оголошення рішення про демобілізацію, строк військової служби в календарному обчисленні встановлюється шість місяців. Строк проходження військової служби для таких військовослужбовців може бути продовжено за новими контрактами на шість місяців або на строки, визначені частиною четвертою цієї статті. У разі закінчення особливого періоду або оголошення рішення про демобілізацію дія таких контрактів припиняється достроково. За ч. 2 ст.\~39\~Закону України\~"Про\~військовий обов`язок\~і військову\~службу"\~від 25.03.1992\~р.,\~№ 2232-XII (в редакції на час звільнення) громадяни України, призвані на строкову військову службу, військову службу за призовом під час мобілізації, на особливий період, або прийняті на військову службу за контрактом у разі виникнення кризової ситуації, що загрожує національній безпеці, оголошення рішення про проведення мобілізації та (або) введення воєнного стану, користуються гарантіями, передбаченими частинами третьою та четвертою статті 119 Кодексу законів про працю України, а також частиною першою статті 51, частиною п`ятою статті 53, частиною третьою статті 57, частиною п`ятою статті 61 Закону України "Про освіту". З наведених норм вбачається, що гарантії, передбачені частиною 3 ст. 119 КЗпП України, надаються не тільки особам, які були призвані на військову службу, військову службу за призовом під час мобілізації, але і тим, що були прийняті на військову службу за контрактом у разі виникнення кризової ситуації, що загрожує національній безпеці чи настання особливого періоду. Статтею 1\~Закону України\~«Про мобілізаційну\~підготовку та\~мобілізацію» визначено, що мобілізація - це комплекс заходів, які здійснюються в мирний час з метою підготовки національної економіки, органів державної влади, інших державних органів, органів місцевого самоврядування, Збройних Сил України, підприємств, організацій, установ на функціонування в умовах особливого періоду. Особливий період - період функціонування національної економіки, органів державної влади, інших державних органів, органів місцевого самоврядування, Збройних Сил України, інших військових формувань, сил цивільного захисту, підприємств, установ і організацій, а також виконання громадянами України свого конституційного обов`язку щодо захисту Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України, який настає з моменту оголошення рішення про мобілізацію (крім цільової) або доведення його до виконавців стосовно прихованої мобілізації чи з моменту введення воєнного стану в Україні або в окремих її місцевостях та охоплює час мобілізації, воєнний час і частково відбудовний період після закінчення воєнних дій. Відповідно до оприлюдненого Указу Президента\~України від\~17.03.2014\~N\~303/2014\~"Про\~часткову мобілізацію" (Указ N 303/2014) в Україні почав діяти особливий період. У той же час, Президент України відповідного рішення про переведення державних інституцій на функціонування в умовах мирного часу не приймав, що свідчить про те, що особливий період досі діє. Такої ж позиції дотримується і Верховний Суд у своїх постановах від 14.02.2018 у справі N 131/1449/16-ц (касаційне провадження N 61-4157св18); від 14.02.2018 у справі N 727/2187/16-ц (касаційне провадження N 61-3951св18); від 20.02.2018 у справі N 640/4439/16-ц (касаційне провадження N 61-4304св18) (Постанова N 61- 4304зпв18, 640/4439/16-ц ); від 21.02.2018 у справі N 211/1546/16-ц (касаційне провадження N 61-4255св18) та ін. Пунктом 2 ч. 2 ст.16\~Закону України\~«Про оборону\~України» до обов`язків посадових осіб підприємств, установ та організацій усіх форм власності віднесено обов`язок сприяти забезпеченню ведення персонального військового обліку військовозобов`язаних і призовників, їх підготовці до військової служби, призову на строкову військову службу, навчальні (або перевірочні) та спеціальні збори і під час мобілізації, створенню працівникам належних умов для виконання ними військового обов`язку згідно із законодавством, забезпечують здійснення заходів з їх військово-патріотичного виховання. З матеріалів справи вбачається, що трудовий договір з позивачем припинено на підставі п. 3 ст. 36 КЗпП України. 27 червня 2018 року [PERSON] уклав з Міністерством Оборони України в особі: командира військової частини [NUMBER] підполковника [PERSON] контракт на проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України на посадах осіб рядового складу. Згідно п. 1 Контракту, [PERSON] взяв на себе зобов`язання проходити військову службу у Збройних Силах України протягом строку Контракту, тобто терміном 3 роки, а в разі настання особливого періоду - понад установлений строк Контракту. Контракт укладено під час дії особливого періоду. Таким чином, [PERSON] до теперішнього часу проходить службу в лавах Збройних Силах України за контрактом, строк дії якого ще не сплив, оскільки рішення про закінчення особливого періоду, який був оголошений в Україні з 18 березня 2014 року, Президентом України не ухвалювалось. За наявності особливого періоду та кризової ситуації ч. 3 ст. 119 КЗпП України гарантує право позивача на збереження за ним на час дії контракту місця роботи та посади в ТОВ «Торговий дом «Долинское». Рішень про демобілізацію усіх призваних на службу військовослужбовців, в тому числі тих, які проходять таку службу за контрактом, та переведення усіх інституцій України на функціонування в умовах мирного часу Президент України не приймав. Згідно з ч. 2 ст. 235 Кодексу законів про працю України, при винесенні рішення про поновлення на роботі орган, який розглядає трудовий спір, одночасно приймає рішення про виплату працівникові середнього заробітку за час вимушеного прогулу або різниці в заробітку за час виконання нижчеоплачуваної роботи, але не більш як за один рік. Якщо заява про поновлення на роботі розглядається більше одного року, не з вини працівника, орган, який розглядає трудовий спір, виносить рішення про виплату середнього заробітку за весь час вимушеного прогулу. Враховуючи викладене, підлягають задоволенню позовні вимоги [PERSON] про визнання незаконним та скасування наказу про його звільнення з роботи та поновлення його на посаді тракториста машиніста сільськогосподарського виробництва у ТОВ «Торговий дом «Долинское» та стягнення середнього заробітку за час вимушеного прогулу з 27.06.2018 року по дату ухвалення судового рішення у справі. В силу абз. 3, 4 п. 2 Порядку обчислення середньої заробітної плати, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 08 лютого 1995 року № 100, середньомісячна заробітна плата обчислюється виходячи з виплат за останні два календарні місяці роботи, які передували події, з якою пов`язана відповідна виплата. Згідно з абз. 1 п. 8 вказаного Порядку обчислення середньої заробітної плати, обчислення виплат провадиться шляхом множення середньоденного (погодинного) заробітку на число робочих днів/годин. Середньоденна (погодинна) заробітна плата визначається діленням заробітної плати за фактично відпрацьовані протягом двох місяців робочих днів на число відпрацьованих робочих днів. Таким чином, обчислення середньої заробітної плати судом повинно здійснюватися відповідно до абз. 4 п. 2 Порядку обчислення середньої заробітної плати. Виходячи з вищенаведеного, попередніми відпрацьованими місяцями роботи позивача є квітень-травень 2018 року, його заробітна плата за даний період склала 18030,11 грн. (за 40 робочих днів). Таким чином, середньоденна заробітна плата позивача складає 450,75 грн. Відповідно до довідки відповідача про доходи [PERSON] від 15.08.2018 року за № 0078. Період затримки повного розрахунку з 27 червня 2018 року (дата звільнення) по 13 грудня 2018 року (дата ухвалення рішення про поновлення на роботі) складає 119 днів. Таким чином, розмір середнього заробітку позивача за весь час вимушеного прогулу за період з 27.06.2018 року (дата звільнення) по 13.12.2018 року (дата ухвалення рішення про поновлення на роботі) складає 53639,25 грн., яка вирахувана наступним чином: 450 грн. 75 коп. (середньоденна заробітна плата) х 119 (кількість робочих днів вимушеного прогулу) = 53639 грн. 25 коп. \~ \~ \~ \~Крім того, у відповідності до ст.237-1 КЗпП України, відшкодування власником або уповноваженим ним органом моральної шкоди працівнику провадиться у разі, якщо порушення його законних прав призвели до моральних страждань, втрати нормальних життєвих зв`язків і вимагають від нього додаткових зусиль для організації свого життя. Зазначені у вказаній статті обставини, знайшли своє підтвердження та є підставою для відшкодування моральної шкоди, що полягає в позбавленні позивача гарантованого Конституцією України та Кодексу Законів\~про працю\~України права на працю, внаслідок чого позбавлено засобів до існування. Позивач через невиплату йому заробітної плати зазнав істотних фізичних та душевних страждань, оскільки у період коли він виконував свій обов`язок перед Державою, відповідач своїми діями всупереч вимогам чинного законодавства України, позбавив його гарантованих Державою гарантій у вигляді виплати йому заробітної плати. Суд враховує ступінь вини відповідача та

Outcome: partial