Jurisdiction: civil
Date: 2021-08-12 00:00:00

Стислий виклад позицій сторін та третіх осіб: [PERSON] звернувся до суду з позовом, який уточнив в окремих заявах (а.с. 57-60, 78), та просив визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис, вчинений 19.12.2019 приватним нотаріусом КМНО Харою Н.С. і зареєстрований в реєстрі за № 33272, про стягнення заборгованості в розмірі 17779,94 грн, стягнути з відповідача кошти, що стягнуті в межах виконавчого провадження № 61438123 із його заробітної плати в розмірі 17779,94 грн, та судові витрати. Свої вимоги мотивує тим, що на підставі виконавчого напису № 33272 приватним виконавцем Ігнатів О.Л. 02.03.2020 року відкрито виконавче провадження № 61438123 з примусового виконання вищевказаного виконавчого напису. Він не знає, на підставі якого договору або яких саме зобов`язань відповідачем стягується заборгованість. 10 серпня 2020 року йому стало відомо, що 09.01.2021 постановою приватного виконавця у виконавчому провадженні № 61438123 звернуто стягнення на його доходи. Суму боргу він не визнає та будь-які зобов`язання перед ТОВ «Фінансова компанія «Аланд» заперечує і вважає, що виконавчий напис № 33272 є незаконним та відповідно таким, що не підлягає виконанню, осільки жодних правовівдносин з відповідачем не має. Приватним нотаріусом не встановлено безспірності заборгованості та вчинено виконавчий напис. Сам по собі факт подання стягувачем відповідних документів нотаріусу не свідчить про відсутність спору стосовно заборгованості. Крім того, перед вчиненням виконавчого напису, відповідач не направив йому письмової вимоги як боржнику, чим порушив норми ст. 88 Закону України «Про нотаріат» та п. 1 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості проводиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів. Спірний виконавчий напис вчинений з порушенням вимог ст.ст. 87, 88 Закону України «Про нотаріат», що є підставою для визнання його таким, що не підлягає виконанню. Позивач та його представник - адвокат Олексій Ю.І. в судове засідання не з`явилися, однак від останнього електронною поштою надійшла заява (а.с. 109), в якій він просить розгляд справи здійснювати без позивача та його представника, позовні вимоги підтримують у повному обсязі та не заперечують проти ухвалення заочного рішення. Відповідач у судове засідання не з`явився, причин неявки не повідомив, хоча був повідомлений про дату, час та місце розгляду справи у встановленому законом порядку, про що свідчать розписки про отримання рекомендованих повідомлень (а.с. 77, 107) та його відповідь про неможливість подати докази, які були витребувані судом в ухвалі про відкриття провадження за даним позовом (а.с. 74). Відзиву на позов та будь-яких заяв і клопотань щодо процесуальних питань суду не подавав. Третя\~ особа, \~яка не\~заявляє самостійних \~вимог щодо \~предмета спору -\~приватний нотаріус\~Хара Н.С. в судове засідання\~не з`явилася,\~хоча була\~повідомлена належним\~чином про\~розгляд даної\~справи, шляхом направлення рекомендованого поштового відправлення, про що свідчать супровідні, реєстр поштових відправлень та повістки (а.с. 83, 100, 105-106). Третя\~особа, \~яка не\~заявляє самостійних\~вимог щодо\~предмета спору -\~приватний виконавець\~виконавчого округу\~Івано-Франківської\~області Ігнатів\~О.Л.\~в судове засідання\~не з`явився,\~хоча був\~повідомлений належним\~чином про\~розгляд даної\~справи, про що свідчать розписки (а.с. 89, 108). Заяви та клопотання сторін, процесуальні дії у справі: ухвалою суду від 07.04.2021 позовну заяву [PERSON] до товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Аланд" про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню, залишено без руху та надано позивачу строк для усунення недоліків. 06.05.2021 на адресу суду надійшла уточнена позовна заява та заява про забезпечення доказів. Ухвалою суду від 11.05.2021 відкрито провадження, призначено провести підготовче судове засідання за участю сторін та інших осіб, які беруть участь у справі, а також постановлено витребувати у ТОВ "Фінансова компанія "Аланд", приватного нотаріуса Хари Наталії Станіславівни та приватного виконавця виконавчого округу Івано-Франківської області Ігнатіва Олекси Любомировича належним чином завірені копії документів, на підставі яких вчинено виконавчий напис, в тому числі і сам виконавчий напис, вчинений 19 грудня 2019 року приватним нотаріусом КМНО Харою Наталією Станіславівною і зареєстрований в реєстрі за № 33272, щодо боржника [PERSON] , [INFO] , реєстраційний номер облікової картки платника податків [NUMBER] . Ухвалою суду від 11.05.2021 заяву [PERSON] про забезпечення позову задоволено та зупинено стягнення у виконавчому провадженні №61438123 з примусового виконання виконавчого напису №33272, вчиненого 19.12.2019 приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Харою Наталією Станіславівною, про стягнення з божника [PERSON] на користь товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Аланд" (код ЄДРПОУ 42642578) заборгованості в розмірі 17779,94 гривень. 28\~травня 2021\~року від\~відповідача на\~виконання ухвали\~суду від\~11.05.2021\~надійшов лист,\~в якому\~ТОВ "Фінансова\~компанія "Аланд"\~повідомляє, що у\~нього відсутні документи та/або їх копії, які витребовуються судом, оскільки товариство надало приватному нотаріусу повний пакет оригіналів документів для вчинення виконавчого напису на кредитному договорі. 28 травня 2021 року від позивача поступила заява, якою уточнено прохальну частину позову в частині дати та номера виконавчого напису. 2 червня 2021 року на електронну адресу суду поступило клопотання представника позивача адвоката Олексія Ю.І. про проведення судового засідання, призначеного на 03.06.2021, без участі позивача та його представника за наявними в справі матеріалами. Позовні вимоги підтимали, просили задовольнити. Приватному виконавцю 04.06.2021 надіслана вимога про необхідність виконання ухвали суду від 11.05.2021. На виконання вимоги суду 22.06.2021 приватним виконавцем Ігнатівим О.Л. подано через канцелярію суду копію виконавчого напису 19.12.2019. 24 червня 2021 року на електронну адресу суду поступило клопотання представника позивача -адвоката Олексія Ю.І. про проведення судового засідання, призначеного на 24.06.2021, без участі позивача та його представника за наявними в справі матеріалами. Позовні вимоги підтримали, просили задовольнии. 24 червня 2021 року на електронну адресу суду поступило клопотання представника позивача -адвоката Торонні А.М. про долучення до матеріалів справи документів, які свідчать про те, що свдоцтво про право на зайняття нотаріальною діяльністю, видане на ім`я [PERSON] , анульовано. Ухвалою суду від 24.06.2021 підготовче провадження у справі закрито та призначено справу до судового розгляду по суті. 09 серпня 2021 на електронну адресу суду поступило клопотання представника позивача -адвоката Олексія Ю.І. про проведення розгляду справи без участі позивача та його представника. Позовні вимоги підтимали в повному обсязі. Не заперечили проти заочного рішення. Такі дії\~не суперечать\~вимогам ст.\~211\~ЦПК України,\~згідно з\~якою учасник\~справи має\~право заявити\~клопотання про\~розгляд справи\~за його\~відсутності. Від інших учасників судового розгляду, в тому числі, від відповідача, витребовуваних документів не поступило, будь-яких клопотань з даного приводу не заявлено, відзиву не надано. Беручи до уваги ч. 1 ст. 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод Ради Європи від 4 листопада 1950 року, що набрала чинності для України 11.09.1997 року, яка передбачає право кожного на розгляд його справи упродовж розумного строку незалежним і безстороннім судом, також беручи до уваги те, що відповідач обґрунтованих клопотань про відкладення судового засідання суду не надав, в силу положень ч. 1 ст. 223 ЦПК України, суд вважає за доцільне продовжити судовий розгляд за відсутності відповідача за наявними доказами. Враховуючи, що відповідач, хоча і був належним чином повідомлений про дату, час та місце розгляду справи, в судове засідання не з`явився, причин неявки не повідомив, відзиву на позов не подавав, позивач через свого представника не заперечив проти заочного розгляду справи, а тому ухвалою суду від 09.08.2021 суд постановив провести заочний розгляд даної справи та ухвалити заочне рішення на підставі наявних у справі доказів, що відповідає положенням ст. 280 ЦПК України. Згідно з ч. 2 ст. 247 ЦПК України, у разі неявки в судове засідання всіх учасників справи чи в разі якщо відповідно до положень цього Кодексу розгляд справи здійснюється судом за відсутності учасників справи, фіксування судового процесу за допомогою звукозаписувального технічного засобу не здійснюється. Таким чином, розгляд даної справи проводиться у відсутності сторін та третіх осіб без фіксування звукозаписувальним технічним засобом на підставі письмових доказів, наявних в матеріалах справи. Фактичні обставини, встановлені судом, та зміст спірних правовідносин: згідно з виконавчим написом, вчиненим приватним нотаріусом Киїського міського нотарільного округу Харою Н.С. 19.12.2019 та зареєстрованим у реєстрі за № 33272, приватний нотаріус пропонує звернути стягнення з громадянина України, яким є [PERSON] , який є боржником за кредитним договором № 003-08027-060712 від 06.07.2012, укладеним ним із ПАТ "Дельта Банк", право вимоги за яким перейшло до ТОВ "ФК "Аланд". Строк платежу за кредитним договором № 003-08027-060712 від 06.07.2012 настав. Боржником допущено прострочення платежів. Стягнення заборгованості проводиться за період з 24.05.2018 по 29.11.2019. Сума заборгованості складає 15563,58 гривень, в тому числі: прострочена заборгованість за сумою кредиту - 9991,65 гривня, прострочена заборгованість за комісією - 0 грн, прострочена заборгованість за процентами - 5571,93 гривня. За вчинення цього напису нотаріусом на підставі ст. 31 Закону України "Про нотаріат" стягнуто плату із стягувача ТОВ "ФК "Аланд" в розмірі 300 гривень, які підлягають стягненню з боржника. Загальна сума, яка підлягає стягненню з боржника, яким є [PERSON] , складає 15863,58 гривні (а.с. 91). Постановою від 02.03.2020 приватний виконавець виконавчого округу Івано-Франківської області Ігнатів О.Л. відкрив виконавче провадження № 61438123 з примусового виконання виконавчого напису № 33272, виданого 19.12.2019 приватним нотаріусом КМНО Харою Н.С., про стягнення з боржника [PERSON] на користь ТзОВ "ФК "Аланд" заборгованість в розмірі 15863,58 гривень, а також вирішено стягнути з боржника виконавчий збір/основну винагороду приватного виконавця у розмірі 1586,36 гривень (а.с. 29-30). Цього ж дня, 02.03.2020 приватним виконавцем у ВП № 61438123 також винесено постанову, якою визначено для боржника [PERSON] загальну суму мінімальних витрат 330,00 гривень (а.с. 9-10, 31-32). Постановою про стягнення з боржника основної винагороди від 02.03.2020 у ВП № 61438123 стягнуто з боржника [PERSON] основну винагороду в сумі 1586,36 гривень (а.с. 11-12, 33-34). Постановою про звернення стягнення на заробітну плату, пенсію, стипендію та інші доходи боржника від 04.03.2020 у ВП № 61438123 звернуто стягнення на доходи боржника [PERSON] у розмірі 20 % до виплати загальної суми боргу 17779,94 гривень (а.с. 13-14, 35-36). Постановою про арешт коштів боржника від 10.08.2020 у ВП № 61438123 накладено арешт на грошові кошти, що містяться на відкритих рахунках, а також на кошти на рахунках, що будуть відкриті після винесення постанови про арешт коштів боржника, крім коштів, що містяться на рахунках накладення арешту та/або звернення стягнення на які заборонено законом, та належить боржникау [PERSON] , у межах суми звернення стягнення з врахуванням виконавчого збору/основної винагороди приватного виконавця, витрат виконавчого провадження, штрафів 17779,94 грн (а.с. 15-16, 37-38). Постановою про звернення стягнення на заробітну плату, пенсію, стипендію та інші доходи боржника від 09.01.2021 у ВП № 61438123 звернуто стягнення на доходи боржника [PERSON] у розмірі 20 % до виплати загальної суми боргу 17779,94 гривень (а.с. 17-18, 39-40). Як вбачається з вимоги приватного виконавця від 21.06.2021, виконавче провадження № 61438123 щодо стягнення з [PERSON] на користь ТОВ "ФК "Аланд", відкритого на основі виконавчого напису, вчиненого 19.12.2019 приватним нотаріусом КМНО Харою Н.С. і зареєстрованого в реєстрі за № 33272, завершено 12 березня 2021 року з підстав п. 9 ч. 1 ст. 39 Закону України "Про виконавче провадження" (борг повністю стягнуто) (а.с. 90). На підтвердження списання коштів позивач долучає копію документа № 11841448296, згідно з яким ПВ [PERSON] отримав 17779,94 гривень, які списані на підставі рішень уповноважених державних служб (а.с. 68). Позивач заперечує щодо будь-яких кредитних відносин з відповідачем та наявної заборгованості. У зв`язку з цим останній просить про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню, та повенненя йому стягнутих коштів у рамках виконавчого провадження з виконання такого виконавчого напису. Як вбачається з відповіді ТОВ "ФК "Аланд" вих. № б/н від 19.05.2021, ТОВ "ФК "Аланд" надало приватному нотаріусу повний пакет оригіналів документів для вчинення виконавчого напису на кредитному договорі. При цьому, документи були виготовлені в одному екземплярі, а їх копії не виготовлялись і не зберігались у компанії. Відповідно до ст. 87 Закону України "Про нотаріат", виконавчий напис вчиняється на оригіналі документу, що встановлює заборгованість, в даному випадку виконавчий напис було вчинено на оригіналі кредитного договору. Вказаний кредитний договір разом з виконавчим написом нотаріуса було пред`явлено для примусового виконання приватному виконавцю, копії виконавчого напису та/або кредитного договору не виготовлялись (а.с. 74). Згідно з відповіддю Міністерства юстиції України, наказом Міністерства юстиції України від 12.03.2021 № 931/5 відповідно до рішення Вищої кваліфікаційної комісії нотаріату № 5 від 19.02.2021 та на підставі п. "е" п. 2 ч. 1 ст. 12 Закону України "Про нотаріат", а саме, у зв`язку з неодноразовими порушеннями нотаріусом законодавства при вчиненні нотаріальних дій, які встановлені рішеннями судів, що завдало шкоди фізичним та юридичним особам, свідоцтво про зайняття нотаріальною діяльністю, видане Міністерством юстиції України 17.01.2008 за № 6685 на ім`я [PERSON] , анульовано (а.с. 94). Відомості про такого нотаріуса та його місцезнаходження у Єдиному реєстрі нотаріусів відсутні (а.с. 85-86). Таким чином, незважаючи на витребування судом за клопотанням позивача в учасників судового розгляду документів, на підставі яких вчинено виконавчий напис, таких надано суду не було, в тому числі і не надано розрахунку заборгованості, яка стягнута з [PERSON] , договору, які б свідчив про виникнення кредитних зобов`язань між сторонами. Спір між сторонами не врегульовано. Оцінка суду: вивчивши зміст позовної заяви, повно та всебічно з`ясувавши обставини, на які позивач посилається як на підставу своїх вимог, взявши до уваги відсутність заперечень зі сторони відповідача щодо позовних вимог, дослідивши та оцінивши всі здобуті й перевірені в судовому засіданні письмові докази в їх сукупності за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні, суд дійшов висновку, що позовні вимоги підлягають до задоволення, виходячи з такого. З матеріалів справи вбачається, що у грудні 2019 року відповідач звернувся до приватного нотаріуса за вчиненням виконавчого напису про стягнення з боржника [PERSON] заборгованості на підставі кредитного договору № 003-08027-060712 від 06.07.2012, укладеного ним із ПАТ "Дельта Банк", право вимоги за яким перейшло до ТОВ "ФК "Аланд". Відповідно до статті 18 ЦК України, нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і в порядку, встановлених законом. Правовому регулюванню процедури вчинення нотаріусами виконавчих написів присвячена Глава 14 Закону України «Про нотаріат» та Глава 16 розділу ІІ «Порядок вчинення окремих видів нотаріальних дій» Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженого наказом Міністерства юстиції України від 22 лютого 2012 року № 296/5 (надалі Порядок вчинення нотаріальних дій). Так, відповідно до ст. 87 Закону України «Про нотаріат» та п.п.1.1. п. 1 гл.16 р. II Порядку вчинення нотаріальних дій, для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Як визначено ст. 87 Закону України «Про нотаріат» та п.п.1.2 п. 1 гл.16 р. II Порядку вчинення нотаріальних дій, перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, установлюється Кабінетом Міністрів України. В п.п.3.2. п. 3 гл.16 р. II Порядку вчинення нотаріальних дій передбачено, що безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.99 № 1172. Відповідно до п. 1 вказаного Переліку, для одержання виконавчого напису надаються: оригінал нотаріально посвідченої угоди, документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов`язання. Підпунктом 3.5 пункту 3 глави 16 розділу II Порядку вчинення нотаріальних дій передбачено, що при вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у даному Переліку. Належними доказами, які підтверджують наявність чи відсутність заборгованості, а також встановлюють розмір заборгованості, можуть бути виключно первинні документи, оформлені відповідно до вимог ст. 9 Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність» від 16.07.1999 № 996-XIV. Такими доказами можуть бути, зокрема, платіжні доручення, меморіальні ордери, розписки, чеки тощо. Аналогічна позиція викладена у постанові Верховного Суду у складі колегії суддів Третьої судової палати Касаційного цивільного суду 06.06.2019 по справі № 750/1627/18. За змістом ст. 88 Закону України «Про нотаріат», нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку. Вказана норма кореспондує 3.1 пункту 3 глави 16 розділу II Порядку вчинення нотаріальних дій. Відповідно до п.п.2.1 п.2 гл.16 р. ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій, для вчинення виконавчого напису стягувачем або його уповноваженим представником нотаріусу подається заява, у якій, зокрема, мають бути зазначені: відомості про найменування і місце проживання або місцезнаходження стягувача та боржника; дата і місце народження боржника - фізичної особи, місце його роботи; номери рахунків у банках, кредитних установах, код за ЄДРПОУ для юридичної особи; строк, за який має провадитися стягнення; інформація щодо суми, яка підлягає стягненню, або предметів, що підлягатимуть витребуванню, включаючи пеню, штрафи, проценти тощо. Заява може містити також іншу інформацію, необхідну для вчинення виконавчого напису. У разі, якщо нотаріусу необхідно отримати іншу інформацію чи документи, які мають відношення до вчинення виконавчого напису, нотаріус вправі витребувати їх у стягувача (п.п.2.2 п.2 гл.16 р. ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій). Згідно з роз`ясненнями, викладеними в п. 13 постанови Пленуму Верховного Суду України «Про судову практику в справах за скаргами на нотаріальні дії або відмову в їх вчиненні» від 31.01.1992 № 2, при вирішення справ пов`язаних з оскарженням відмови у видачі виконавчого напису або його видачею відповідно до Закону України «Про нотаріат» виконавчий напис може бути вчинено нотаріусом за умови, що наявність безспірної заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем підтверджується відповідними документами, і що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у випадках, коли законом встановлено інший строк давності - не минув цей строк. Пунктом 8\~зазначеної\~Постанови від 31.01.1992 № 2 передбачено, зокрема, що суд при вирішенні питання про обґрунтованість повинен виходити з того, що нотаріальні дії повинні вчинятись у суворій відповідності з встановленими для даного органу чи особи компетенцією і порядком їх вчинення. Таким чином, за результатами аналізу вищенаведених норм можна дійти таких висновків. Вчинення нотаріусом виконавчого напису - це нотаріальна дія, яка полягає в посвідченні права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. При цьому нотаріус здійснює свою діяльність у сфері безспірної юрисдикції і не встановлює прав або обов`язків учасників правовідносин, не визнає і не змінює їх, не вирішує по суті питань права. Тому, вчинений нотаріусом виконавчий напис не породжує права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна, а підтверджує, що таке право виникло в стягувача раніше. Мета вчинення виконавчого напису - надання стягувачу можливості в позасудовому порядку реалізувати його право на примусове виконання зобов`язання боржником. Отже, відповідне право стягувача, за захистом якого він звернувся до нотаріуса, повинно існувати на момент звернення. Так само на момент звернення стягувача до нотаріуса із заявою про вчинення виконавчого напису повинна існувати й, крім того, також бути безспірною, заборгованість або інша відповідальність боржника перед стягувачем. Безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника - це обов`язкова умова вчинення нотаріусом виконавчого напису (стаття 88 Закону України «Про нотаріат»). Однак, характер правового регулювання цього питання дає підстави для висновку про те, що безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника для нотаріуса підтверджується формальними ознаками - наданими стягувачем документами згідно з Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів. Таким чином вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається за фактом подання стягувачем документів, які згідно з відповідним Переліком є підтвердженням безспірності заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем. Однак, сам по собі цей факт (подання стягувачем відповідних документів нотаріусу) не свідчить про відсутність спору стосовно заборгованості як такого. З урахуванням приписів ст.ст. 15, 16, 18 ЦК України, ст.ст. 50, 87, 88 Закону України «Про нотаріат», захист цивільних прав шляхом вчинення нотаріусом виконавчого напису полягає в тому, що нотаріус підтверджує наявне у стягувача право на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. Це право існує, поки суд не встановить зворотного. Тобто боржник, який так само має право на захист свого цивільного права, в судовому порядку може оспорювати вчинений нотаріусом виконавчий напис: як з підстав порушення нотаріусом процедури його вчинення, так і з підстав неправомірності вимог стягувача (повністю чи в частині розміру заборгованості або спливу строків давності за вимогами у повному обсязі чи в їх частині), з якими той звернувся до нотаріуса для вчиненням виконавчого напису. Тому, вирішуючи спір про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, суд не обмежується лише перевіркою додержання нотаріусом формальних процедур і факту подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника згідно з Переліком документів, а перевіряє доводи сторін у повному обсязі й установлює, чи справді на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису боржник мав безспірну заборгованість перед стягувачем, тобто чи існувала заборгованість узагалі, чи була заборгованість саме такого розміру, як зазначено у виконавчому написі, та чи не було невирішених по суті спорів щодо заборгованості або її розміру на час вчинення нотаріусом виконавчого напису. Такий правовий висновок Великої Палати Верховного Суду викладений у постанові від 27 березня 2019 року у справі № 137/1666/16-ц з подібних правовідносин, у постанові Верховного Суду України від 05 липня 2017 року у справі за № № 754/9711/14-ц, у постанові Великої Палати Верховного Суду від 02 липня 2019 року у справі № 916/3006/17. Разом із тим, законодавством не визначений виключний перелік обставин, які свідчать про наявність спору щодо заборгованості. Ці обставини встановлюються судом відповідно до загальних правил цивільного процесу за наслідками перевірки доводів боржника та оцінки наданих ним доказів. У п. 10 «Узагальнення судової практики розгляду справ про оскарження нотаріальних дій або відмову в їх вчиненні» від 07.02.2014 Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ роз`яснено, що однією з об`єктивних причин оскарження виконавчих написів є поверхневий підхід нотаріуса до вирішення питання про можливість вчинення виконавчого напису у кожному конкретному випадку. Поза увагою нотаріуса часто лишається те, що стягувачі, звертаючись за вчиненням виконавчого напису, необґрунтовано завищують суми своїх вимог, включаючи до їх складу всі санкції, комісії, винагороди, або звертаються про стягнення спірного боргу. Ознакою безспірності вимоги є відсутність заперечень боржника щодо заборгованості та її розрахунку, а також відсутності будь-яких суперечностей у поданих документах. На підтвердження заборгованості нотаріусу мають бути подані документи, що свідчать про визнання боржником вимог кредитора. Тобто, нотаріус повинен упевнитися в розумінні боржником пред`явлених для нього вимог і визнання їх. Документом, що підтверджує такий факт, є отримання боржником вимоги стягувача з підписом боржника про його отримання. Всупереч викладеному, приватний нотаріус не перевірила наявність доказів належного направлення та отримання позивачем (боржником) [PERSON] письмової вимоги про усунення порушень, що призвело до недотримання процедури вчинення напису, передбаченої п.п.2.3 п.2 гл.16 р. ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій. Жодних доказів про належне повідомлення позивача про заборгованість та про наявність вимог (претензій) до нього у відповідача за кредитним договором не долучено і до матеріалів справи, при тому, що останній не був позбавлений можливості надати необхідні докази з даного приводу, тобто доводи позивача в цій частині відповідачем не заперечувалися та спростовані не були. Вчиняючи виконавчий напис, приватний нотаріус Хара Н.С. не врахувала та не перевірила факт наявності чи відсутності спору щодо заборгованості. Також з матеріалів справи не вбачається, що при вчиненні напису приватний нотаріус отримувала від ТОВ "Фінансова компанія "Аланд" первинні бухгалтерські документи щодо видачі кредиту та здійснення його погашення (квитанції, платіжні доручення, меморіальні ордери, розписки, чеки тощо). Більше того, у матеріалах справи відсутні копії заяви та додатків до неї, з якими відповідач звертався до нотаріуса за вчиненням виконавчого напису. Також суду не представлено і детального розрахунку заборгованості, яка стягується з позивача по виконавчому написі, як і не надано жодних доказів (наприклад, платіжних доручень, квитанцій, чеків тощо) отримання ним кредиту, розмір невиконаних зобов`язань за кредитним договором визначено відповідачем одноособово без урахування думки та позиції позивача та без проведення детального помісячного його розрахунку, таким чином не тільки позивач та нотаріус, але й суд позбавлений можливості переконатися у правильності такого нарахування. Тобто, з установлених судом обставин справи не вбачається, що, звертаючись до нотаріуса з вимогою вчинення виконавчого напису, відповідач, з метою підтвердження наявності заборгованості позивача надав, з урахуванням положень Переліку документів, належні докази на підтвердження безспірності заборгованості боржника. Також відсутні докази на підтвердження того, що позивач був повідомлений про зміну кредиторів у зобов`язанні (про переуступку вимог від ПАТ «Дельта Банк» до ТОВ "Фінансова компанія "Аланд"), та слід звернути увагу, що не відомо чи були вказані документи представлені і нотаріусу, який вчиняв виконавчий напис. Тобто, приватний нотаріус, хоча і посилається на існування такого договору, однак не представляється можливим встановити чи перевірила вона наявність правових підстав у ТОВ "Фінансова компанія "Аланд" стягувати зі [PERSON] суму кредиту, в тому числі звертатися із відповідною заявою про вчинення виконавчого напису, оскільки не підтверджено, що такий договір про відступлення права вимоги надавалися нотаріусу, як і не надано його суду. Більше того, не відомо який саме розмір заборгованості [PERSON] за кредитним договором був переданий від ПАТ «Дельта Банк» до ТОВ "Фінансова компанія "Аланд" відповідно за договором про відступлення права вимоги. Слід звернути увагу і на положення п.п. 3.1 п. 3 гл. 16 р. II Порядку вчинення нотаріальних дій, за яким визначено, що нотаріус вчиняє виконавчі написи якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем; за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Однак, коли настав такий строк суду не представляється можливості встановити та перевірити це, оскільки у виконавчому написі він не вказаний, а лише зазначено, що «строк виплати за Кредитним договором №003-08027-060712 від 06.07.2012 настав» та що «стягнення заборгованості проводиться за період з 24 травня 20218 року по 29 листопада 2019 року». При цьому, жодної інформації за попередній період немає, як і відсутні докази про підставність нарахування заборгованості у вказаний період та про згоду з нею позивача. Тобто, ні самого кредитного договору, ні розрахунку заборгованості з вказівкою на періоди її виникнення, ні договору про уступку вимоги, ні заяви про вчинення виконавчого напису з вказівкою на документи, представлені нотаріусу на його вчинення, суду не надано. Відповідач не надав жодних доказів, що вимоги заявлені в межах встановленого строку. Більше того, останній, будучи неодноразово повідомлений про розгляд даної справи, жодних спростувань щодо обґрунтування позовних вимог позивачем не надав, вказавши, що у нього відсутні документи та/або їх копії, на підставі яких вчинявся виконавчий напис (а.с. 74), при чому [PERSON] взагалі заперечує будь-які фінансові відносити з ТОВ "Фінансова компанія "Аланд". Згідно з ч. 1\~ст. 76 ЦПК України, доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи. У той же час доказів, які б спростовували позовні вимоги позивача, відповідачем суду не надано, хоча згідно з ч. 1 ст. 81 ЦПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом. Своїм правом на подання відзиву ТОВ "Фінансова компанія "Аланд" не скористалося. Аналізуючи викладене, суд дійшов до висновку про те, що виконавчий напис було вчинено приватним нотаріусом Харою Н.С. з порушенням вимог ст. 88 Закону України «Про нотаріат» та гл. 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України (про неодноразові порушення вказаним нотаріусом законодавства при вчиненні нотаріальних дій підтверджується і вищеописаною відповіддю Міністерства юстиції України (а.с. 94)), оскільки відсутні докази того, що позивач отримав письмову вимогу про усунення порушень за кредитним договором № 003-08027-060712 від 06.07.2012, а також відсутні підстави для визнання суми заборгованості за вказаним кредитним договором безспірною. Викладене свідчить про обґрунтованість позовних вимог [PERSON] , які слід задовольнити, визнавши виконавчий напис таким, що не підлягає виконанню. Пунктом 5 частини 1 статті 39 Закону України «Про виконавче провадження» передбачено, що виконавче провадження підлягає закінченню у разі скасування або визнання нечинним рішення, на підставі якого виданий виконавчий документ, або визнання судом виконавчого документа таким, що не підлягає виконанню. Як визначено ч. 2 ст. 432 ЦПК України, суд визнає виконавчий документ таким, що не підлягає виконанню повністю або частково, якщо його було видано помилково або якщо обов`язок боржника відсутній повністю чи частково у зв`язку з його припиненням, добровільним виконанням боржником чи іншою особою або з інших причин. Згідно зі ст. 5 ЦПК України, здійснюючи правосуддя, суд захищає права, свободи та інтереси фізичних осіб, права та інтереси юридичних осіб, державні та суспільні інтереси у спосіб, визначений законом або договором. Таким чином, позивачем вірно обрано спосіб захисту права, оскільки виконавчий напис нотаріуса є виконавчим документом, а визнання його таким, що не підлягає виконанню в судовому порядку, надасть йому можливість поновити його порушені права у спосіб встановлений законом. Щодо вимоги про стягнення з відповідача в користь позивача безпідставно стягнутих грошових коштів, то така підлягає до задоволення, виходячи з такого. Аналіз ст. 1212 ЦК\~дає підстави для висновку, що передбачений нею вид позадоговірних зобов`язань виникає за таких умов: 1) набуття особою майна або його збереження за рахунок іншої особи; 2) відсутність для цього правових підстав або якщо вони відпали. Сутність зобов`язання із набуття, збереження майна без достатньої правової підстави полягає у вилученні в особи - набувача частини її майна, що набута поза межами правової підстави, у випадку якщо правова підстава переходу відпала згодом, або взагалі без неї - якщо майновий перехід не ґрунтувався на правовій підставі від самого початку правовідношення, та передання майна тій особі - потерпілому, яка має належний правовий титул на нього. Як вбачається з повідомлення приватного виконавця від 21.06.2021 (а.с. 90) та довідки № 11841448296 (а.с. 68), у рамках виконавчого провадження № 61438123, яке відкрито на виконання вищеописаного виконавчого напису, який визнаний таким, що не підлягає виконанню, з [PERSON] стягнуто 17779,94 гривень. Як встановлено в судовому засіданні, вказана сума складається з: 15563,58 гривень - розмір заборгованості, стягнутої за виконавчим написом на користь товариства з\~обмеженою відповідальністю\~"Фінансова\~компанія "Аланд", 300 гривень - кошти, стягнуті за вчинення виконавчого напису, 330 гривень - витрати виконавчого провадження, 1586,36 гривень - винагорода приватного виконавця. Оскільки суд дійшов висновку про визнання оскаржуваного виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, у зв`язку з чим до спірних правовідносин з приводу повернення відповідачем стягнених з позивача грошових коштів в сумі 17779,94 гривень підлягає застосуванню\~стаття 1212 ЦК України, що відповідає правовій позиції Верховного Суду у справі № 910/1531/18 від 06 березня 2019 року, тому вважає за необхідне стягнути з ТОВ\~"Фінансова\~компанія "Аланд"\~на користь [PERSON] грошові кошти, стягнуті в межах виконавчого провадження №61438123 за виконавчим написом №33272 від 19.12.2019 в сумі 17779,94 грн, складові якої описані вище. Отже, позовні вимоги [PERSON] до ТОВ "Фінансова компанія "Аланд", треті особи, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору: приватний нотаріус Хара Н.С. та приватний виконавець виконавчого округу Івано-Франківської області Ігнатів О.Л., про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню, підлягають до задоволення повністю. Враховуючи положення ч. 7 ст.\~158, п. 8 ч. 1 ст.\~264\~ЦПК\~України, заходи забезпечення позову, вжиті ухвалою Долинського районного суду Івано-Франківської області від 11.05.2021 у виді зупинення стягнення на підставі виконавчого документа - з примусового виконання виконавчого напису №33272, вчиненого 19.12.2019 приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Харою Н.С., про стягнення з божника [PERSON] користь ТОВ "Фінансова компанія "Аланд" заборгованості в розмірі 17779,94 гривень, яке здійснюється приватним виконавцем виконавчого округу Івано-Франківської області Ігнатівим О.Л. у виконавчому провадженні № 61438123, продовжують діяти протягом дев`яносто днів з дня набрання вказаним рішенням законної сили або можуть бути скасовані за вмотивованим клопотанням учасника справи. Розподіл судових витрат: питання судових витрат суд вирішує за правилами ст. 141 ЦПК України, та вважає, що з відповідача на користь позивача слід стягнути 1362,00 грн (908,00 за подання позову +454,00 за подання заяви про забезпечення позову=1362,00) понесених ним витрат на сплату судового збору, розмір якого визначений Законом України "Про судовий збір". На підставі вищевикладеного, ст.ст. 5, 12, 13, 76, 81, 89, 141, 158, 432 ЦПК України, ст.ст. 15, 16, 18 ЦК України, ст.ст. 1, 14, 39, 50, 87-91 Закону України «Про нотаріат» від 02.09.1993 № 3425-XII, ст. 39 Закону України "Про виконавче провадження" від 02.06.2016 № 1404-VIII, ст. 9 Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність» від 16.07.1999 № 996-XIV, гл.16 р. II "Порядок вчинення окремих видів нотаріальних дій" Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затверджений наказом Міністерства юстиції України від 22 лютого 2012 року № 296/5, п. 2 Переліку документів за якими стягнення заборгованості проводиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженого\~постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.1999 №1172, та

Outcome: approved