Jurisdiction: civil
Date: 2021-12-14 00:00:00

\~ \~ \~ \~У травні 2021 року [PERSON] звернулася до суду з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Фінанс інновація" (далі - ТОВ "ФК "Фінанс інновація") про визнання виконавчого напису від 18 березня 2021 року, вчиненого приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Гораєм О.С., зареєстрованого в реєстрі за №34288, про стягнення з [PERSON] на користь ТОВ "ФК "Фінанс інновація" заборгованості в сумі 13892,50 грн. таким, що не підлягає виконанню. На обґрунтування заявлених вимог позивач зазначила, що 18 березня 2021 року приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Гораєм О.С. було вчинено виконавчий напис, який зареєстрований в реєстрі за №34288, про стягнення з неї на користь ТОВ "ФК "Фінанс інновація" невиплачених в строк грошових коштів на підставі платежу за договором №201104-28460-2 від 04.11.2020, укладеного між сторонами, строк платежу за яким настав 25 листопада 2020 року. Запропоновано задовольнити вимоги ТОВ "ФК "Фінанс інновація" за період з 25 листопада 2020 року по 18 березня 2021 року включно у розмірі 13892,50 грн., з яких 2500 грн. - основний борг, 11392,50 грн. - прострочена заборгованість по несплаченим відсоткам за користування кредитом; 950 грн. - плата за вчинення виконавчого напису. За вказаним виконавчим написом 13.05.2021 державним виконавцем Ярмолинецького районного відділу ДВС Центрально-Західного міжрегіонального управління Міністерства юстиції (м.Хмельницький) Загурою О.М. було відкрито виконавче провадження ВП №65390879. Позивач ствердила, що виконавчий напис вчинено з порушенням вимог чинного законодавства. Зокрема, кредит був наданий не на споживчі цілі, з його умовами позивач не була ознайомлена і самого договору не підписувала, у договорі невірно вказано її номер телефону та електронну адресу. Крім того, у договорі серед можливих способів стягнення відсутній такий спосіб, як вчинення виконавчого напису. Даний договір по суті є пропозицією укладення договору на відкриття рахунку та згодою з правилами та тарифами ТОВ "ФК "Фінанс інновація" до договору карткового рахунку, і він не є нотаріально-посвідченим кредитним договором. Також, відповідач не мав права застосовувати стягнення по відсоткам, оскільки відсутні підстави вважати, що сторони обумовили у письмовому вигляді ціну договору, яка встановлена у формі сплати процентів за користування кредитними коштами, а також відповідальність у вигляді неустойки (пені, штрафів) за порушення термінів виконання договірних зобов"язань. Тому позивач вважає, що наявні підстави для визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню. Сторони, які у встановленому порядку оповіщені про час, день і місце розгляду справи, в судове засідання не з"явилися. Позивач подала до суду заяву, в якій заявлені вимоги підтримала, просила справу розглянути у її відсутності. Представник відповідача, який у встановленому порядку оповіщений про час, день і місце розгляду справи, в судове засідання не з"явився, подав до суду відзив на позов, у якому просив у задоволенні позову відмовити, пояснив, що 04.11.2020 між ТОВ "ФК "Фінанс інновація" та [PERSON] було укладено договір №201104-28460-2, відповідно до якого [PERSON] отримала кредит у розмірі 2500 грн. строком на 21 день шляхом переказу на платіжну картку, емітовану АТ "КБ "ПриватБанк", зі сплатою відсотків за користування кредитом у розмірі 1,7% від суми кредиту за кожен день користування та 3,5 % від залишку суми кредиту за кожен день прострочення терміну повернення кредиту. Кредитний договір був укладенний в електронному вигляді шляхом реєстрації позивача на веб-сайті в мережі Інтернет https://monetka.ua та підписання кредитного договору електронним підписом з одноразовим ідентифікатором, відповідно до Закону України "Про електронну комерцію". Відповідач свої зобов"язання за кредитним договором виконав в повному обсязі, перерахувавши 04.11.2020 на платіжну карту позивача кошти у розмірі 2500 грн. Позивач не виконав умови кредитного договору, не повернув своєчасно відповідачу суму кредиту та нараховані відсотки для погашення заборгованості за кредитом, внаслідок чого станом на 16.06.2021 виникла заборгованість в сумі 13155,94 грн., в тому числі: прострочена заборгованість за тілом кредиту - 2500 грн., заборгованість по процентам за користування кредитом - 10655,94 грн. Станом на 26.03.2021 нарахування процентів позивачу було зупинено та зафіксовано розмір заборгованості. Тому у відповідача були підстави для звернення стягнення на грошові кошти позивача шляхом вчинення виконавчого напису. \~ \~ \~ \~Треті особи - приватний нотаріус\~Житомирського міського\~нотаріального округу\~Горай О.С.\~і представник\~Ярмолинецького районного\~відділу державної\~виконавчої служби\~ Центрально-Західного\~міжрегіонального управління\~Міністерства юстиції\~(м.\~Хмельницький),які у встановленому порядку оповіщені про час, день та місце розгляду справи, в судове засідання не з`явилися. \~ \~ \~ \~Оскільки розгляд справи здійснюється за відсутності осіб, які беруть участь у справі, в силу ч. 2 ст. 247 ЦПК України, фіксування судового процесу за допомогою звукозаписувального технічного засобу не здійснюється. \~ \~ \~ \~ \~ \~ \~ \~Суд, дослідивши докази по справі, вважає, що позов підлягає задоволенню з таких підстав. Судом встановлено, що 04 листопада 2020 року між ТОВ "ФК "Фінанс інновація" і [PERSON] було укладено кредитний договір №201104-28460-2, згідно якого ТОВ "ФК "Фінанс інновація" надало [PERSON] кредит в розмірі 2500 грн. на умовах строковості, зворотності і платності, а [PERSON] зобов"язалася повернути кредит та сплатити проценти за користування кредитом у розмірі 1,7% від суми кредиту за кожен день користування не пізніше ніж через 21 день, до 25.11.2020, згідно графіку розрахунків (п. 1.1, 1.2, 1.3, 1.5 договору, додаток №1 до договору). 18 березня 2021 року приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Гораєм О.С. був вчинений виконавчий напис, зареєстрований в реєстрі за №34288, про стягнення з [PERSON] , [INFO] , РНОКПП [NUMBER] , адреса фактичного проживання: [ADDRESS] , адреса реєстрації: [ADDRESS] , яка є боржником за договором №201104-28460-2 від 04.11.2020, укладеним з ТОВ "ФК "Фінанс інновація", ідентифікаційний код юридичної особи 41146462, місцезнаходження: 03124, м. Київ, бульвар Вацлава Гавела, буд. 4, офіс 520, п/р [NUMBER] в АТ "ТАСКОМБАНК", код банку 339500, заборгованості за договором №201104-28460-2 від 04.11.2020 за період з 25.11.2020 по 18.03.2021 в сумі 13892,50 грн., з них: прострочена заборгованість за сумою кредиту - 2500 грн., прострочена заборгованість по несплаченим відсоткам за користування кредитом - 11392,50 грн. Загальна заборгованість боржника, з урахуванням плати за вчинення виконавчого напису, становить 14842,50 грн. 13.05.2021 постановою заступника начальника Ярмолинецького районного відділу державної виконавчої служби Центрально-Західного міжрегіонального управління міністерства юстиції (м. Хмельницький) Загурою О.М. було відкрито виконавче провадження ВП №65390879 за зазначеним виконавчим написом. Дані обставини підтверджуються: договором №201104-28460-2 від 04.11.2020 (а.с. 27); чеком №296573876 від 04.11.2020 про перерахування коштів в сумі 2500 грн. за договором №201104-28460-2 від 04.11.2020 на умовах фінансового кредиту (а.с. 29); виконавчим написом, вчиненим приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Гораєм О.С. 18.03.2021, зареєстрованим в реєстрі за №34288 (а.с. 15); постановою заступника начальника Ярмолинецького районного відділу державної виконавчої служби Центрально-Західного міжрегіонального управління Міністерства юстиції (м. Хмельницький) Загури О.М. про відкриття виконавчого провадження серії ВП №65390879 від 13.05.2021 (а.с. 18). Статтею 15 ЦК України визначено, що кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання. В силу ст. 16 ЦК України кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу. Суд може захистити цивільне право або інтерес одним із способів, визначених вказаною статтею, або іншим способом, що встановлений договором або законом чи судом у визначених законом випадках. При цьому, відповідно до ст. 18 ЦК України, нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і в порядку, встановлених законом. Згідно із частиною першої статті 1 Закону України Про нотаріат нотаріат в Україні - це система органів і посадових осіб, на які покладено обов`язок посвідчувати права, а також факти, що мають юридичне значення, та вчиняти інші нотаріальні дії, передбачені цим Законом, з метою надання їм юридичної вірогідності. Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами та посадовими особами органів місцевого самоврядування встановлюється Законом "Про нотаріат" та іншими актами законодавства України (частина перша статті 39 Закону "Про нотаріат"). Цим актом є, зокрема, Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затверджений наказом Міністерства юстиції України від 22 лютого 2012 року № 296/5 (далі - Порядок вчинення нотаріальних дій, Порядок). Вчинення нотаріусом виконавчого напису - це нотаріальна дія (пункт 19 статті 34 Закону України "Про нотаріат"). Правовому регулюванню процедури вчинення нотаріусами виконавчих написів присвячена Глава 14\~Закону України "Про\~нотаріат" та Глава 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій. Так, згідно зі статтею 87 Закону України\~"Про\~нотаріат" для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України. Статтею 88 Закону України\~"Про\~нотаріат" визначено умови вчинення виконавчих написів. Відповідно до приписів цієї статті Закону нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку. Порядок вчинення нотаріальних дій містить такі самі правила та умови вчинення виконавчого напису (пункти 1, 3 Глави 16 розділу ІІ Порядку). Згідно з підпунктом 2.1 пункту 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку для вчинення виконавчого напису стягувачем або його уповноваженим представником нотаріусу подається заява, у якій, зокрема, мають бути зазначені: відомості про найменування і місце проживання або місцезнаходження стягувача та боржника; дата і місце народження боржника - фізичної особи, місце його роботи; номери рахунків у банках, кредитних установах, код за ЄДРПОУ для юридичної особи; строк, за який має провадитися стягнення; інформація щодо суми, яка підлягає стягненню, або предметів, що підлягатимуть витребуванню, включаючи пеню, штрафи, проценти тощо. Заява може містити також іншу інформацію, необхідну для вчинення виконавчого напису. У разі якщо нотаріусу необхідно отримати іншу інформацію чи документи, які мають відношення до вчинення виконавчого напису, нотаріус вправі витребувати їх у стягувача (підпункт 2.2 пункту 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку). Вчинення виконавчого напису в разі порушення основного зобов`язання та (або) умов іпотечного договору здійснюється нотаріусом після спливу тридцяти днів з моменту надісланих іпотекодержателем повідомлень - письмової вимоги про усунення порушень іпотекодавцю та боржнику, якщо він є відмінним від іпотекодавця. Повідомлення вважається надісланим, якщо є відмітка іпотекодавця на письмовому повідомленні про його отримання або відмітка поштового відділення зв`язку про відправлення повідомлення на вказану в іпотечному договорі адресу (підпункт 2.3 пункту 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку). Крім того, підпунктами 3.2, 3.5 пункту 3 Глави 16 розділу ІІ Порядку передбачено, що безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України\~від 29\~червня 1999\~року №1172 (далі - Перелік документів). При вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у вказаному Переліку документів. При цьому цей Перелік документів не передбачає інших умов вчинення виконавчих написів нотаріусами ніж ті, які зазначені в Законі України\~"Про\~нотаріат" та Порядку вчинення нотаріальних дій. При цьому стаття 50 Закону України\~"Про\~нотаріат" передбачає, що нотаріальна дія або відмова у її вчиненні, нотаріальний акт оскаржуються до суду. Право на оскарження нотаріальної дії або відмови у її вчиненні, нотаріального акта має особа, прав та інтересів якої стосуються такі дії чи акти. За результатами аналізу вищенаведених норм можна дійти наступних висновків. Вчинення нотаріусом виконавчого напису - це нотаріальна дія, яка полягає в посвідченні права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. При цьому нотаріус здійснює свою діяльність у сфері безспірної юрисдикції і не встановлює прав або обов`язків учасників правовідносин, не визнає і не змінює їх, не вирішує по суті питань права. Тому вчинений нотаріусом виконавчий напис не породжує права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна, а підтверджує, що таке право виникло в стягувача раніше. Мета вчинення виконавчого напису - надання стягувачу можливості в позасудовому порядку реалізувати його право на примусове виконання зобов`язання боржником. Отже, відповідне право стягувача, за захистом якого він звернувся до нотаріуса, повинно існувати на момент звернення. Так само на момент звернення стягувача до нотаріуса із заявою про вчинення виконавчого напису повинна існувати й, крім того, також бути безспірною заборгованість або інша відповідальність боржника перед стягувачем. Безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника - це обов`язкова умова вчинення нотаріусом виконавчого напису (стаття 88 Закону України "Про нотаріат"). Однак характер правового регулювання цього питання дає підстави для висновку про те, що безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника для нотаріуса підтверджується формальними ознаками - наданими стягувачем документами згідно з Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів. Захист прав боржника у процесі вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається у спосіб, передбачений підпунктом 2.3 пункту 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку, - шляхом надіслання іпотекодержателем повідомлень - письмової вимоги про усунення порушень боржнику. Натомість нотаріус вирішує питання про вчинення виконавчого напису на підставі документів, наданих лише однією стороною, стягувачем, і не зобов`язаний запитувати та одержувати пояснення боржника з приводу заборгованості для підтвердження чи спростування її безспірності. Таким чином, вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається за фактом подання стягувачем документів, які згідно із відповідним Переліком є підтвердженням безспірності заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем. Однак сам по собі цей факт (подання стягувачем відповідних документів нотаріусу) не свідчить про відсутність спору стосовно заборгованості як такого. Нотаріус під час вчинення виконавчого напису не встановлює права та обов`язки учасників правовідносин, а лише перевіряє наявність необхідних документів. Проте, безспірний борг - це борг, що визначається боржником та кредитором і про суму якого сторони не сперечаються, тобто у разі відсутності заперечень боржника - вимога кредитора вважається безспірною. Таким чином, в обов`язок нотаріуса входить перевірка безспірності боргу у боржника після надання стягувачем документів, що встановлюють прострочення зобов`язання. При наявності заперечень боржника нотаріус повинен оцінити його аргументи на предмет наявності ознаки безспірності відносно вимог кредитора. За відсутності ознаки безспірності нотаріус повинен був відмовити в здійсненні виконавчого напису. З огляду на наведене та з урахуванням приписів статей 15, 16, 18 ЦК України, статей 50, 87, 88\~Закону України\~"Про\~нотаріат" захист цивільних прав шляхом вчинення нотаріусом виконавчого напису полягає у тому, що нотаріус підтверджує наявне у стягувача право на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. Це право існує, поки суд не встановить зворотного. Тобто боржник, який так само має право на захист свого цивільного права, в судовому порядку може оспорювати вчинений нотаріусом виконавчий напис: як з підстав порушення нотаріусом процедури вчинення виконавчого напису, так і з підстав неправомірності вимог стягувача (повністю чи у частині розміру заборгованості або спливу строків давності за вимогами в повному обсязі чи їх частині), з якими той звернувся до нотаріуса для вчиненням виконавчого напису. Тому суд при вирішенні спору про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, не повинен обмежуватися лише перевіркою додержання нотаріусом формальних процедур і факту подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника згідно з Переліком документів. Вказана правова позиція висловлена Верховним Судом України у постанові від 05 липня 2017 року у справі № 6-887цс17. Для правильного застосування положень статей 87, 88 Закону України\~"Про\~нотаріат" у такому спорі суд повинен перевірити доводи боржника у повному обсязі й установити і зазначити у рішенні, чи справді на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису боржник мав безспірну заборгованість перед стягувачем, тобто чи існувала заборгованість взагалі, чи була заборгованість саме такого розміру, як зазначено у виконавчому написі, та чи не було невирішених по суті спорів щодо заборгованості або її розміру станом на час вчинення нотаріусом виконавчого напису. Законодавством не визначений виключний перелік обставин, які свідчать про наявність спору щодо заборгованості. Ці обставини встановлюються судом відповідно до загальних правил цивільного процесу за наслідками перевірки доводів боржника та оцінки наданих ним доказів. Відповідно до п. 13 постанови Пленуму Верховного Суду України №2 від 31.01.1992 "Про судову практику в справах за скаргами на нотаріальні дії або відмову в їх вчиненні" при вирішення справ пов`язаних з оскарженням відмови у видачі виконавчого напису або його видачею, судам слід мати на увазі, що відповідно до статей 34, 36, 87, 88 Закону України "Про нотаріат"\~виконавчий напис може бути вчинено нотаріусом за умови, що наявність безспірної заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем підтверджується відповідними документами і що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у випадках, коли законом встановлений інший строк давності, - не минув цей строк. Контекстний аналіз наведених норм дозволяє дійти висновку, що безспірною заборгованістю є заборгованість боржника, яка виключає можливість спору з боку боржника щодо її розміру, строку, за який вона нарахована, тощо, а відтак, і документи, які підтверджують її безспірність і на підставі яких нотаріуси здійснюють виконавчі написи, мають бути однозначними, беззаперечними та стовідсотково підтверджувати наявність у боржника заборгованості перед кредитором саме в такому розмірі. У відповідності до\~ст. 76 ЦПК України\~доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи. Ці дані встановлюються такими засобами: письмовими, речовими і електронними доказами; висновками експертів; показаннями свідків. Згідно із ст.\~12,\~81 ЦПК України\~цивільне судочинство здійснюється на засадах змагальності сторін. Учасники справи мають рівні права щодо здійснення всіх процесуальних прав та обов`язків, передбачених законом. Кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом. Докази подаються\~сторонами та\~іншими учасниками\~справи.\~ Доказування не може ґрунтуватися на припущеннях. У вказаній справі [PERSON] посилається на те, що розмір заборгованості є спірним, оскільки вона не була ознайомлена з умовами кредитного договору і його не підписувала, а тому відсутні підстави вважати, що сторони обумовили у письмовому вигляді ціну договору, яка встановлена у формі сплати процентів за користування кредитними коштами. Як вбачається з матеріалів справи, договір №201104-28460-2 між ТОВ "ФК "Фінанс інновація" і [PERSON] укладено 04.11.2020, дата виплати - 25.11.2020, сума позики - 2500 грн., даним договором передбачено сплату відсотків за користування позикою у розмірі 1,7% від суми кредиту за кожний день користування в межах строку дії договору, а також 3,5 % від залишку суми кредиту за кожен день прострочення терміну повернення кредиту (а.с.27). Даний договір укладенний в електронному вигляді. Згідно виконавчого напису стягнення заборгованості з [PERSON] на користь ТОВ "ФК "Фінанс інновація" проводиться за період з 25.11.2020 по 18.03.2021, прострочена сума кредиту - 2500 грн., прострочена заборгованість за відсотками - 11392,50 грн. (а.с. 15). \~ \~ \~ \~При цьому відповідачем не надано суду документів, на підставі яких було вчинено виконавчий напис №34288, в тому числі виписки за кредитним договором, яка підтверджує розмір заборгованості та період, за який її нараховано, а тому неможливо зробити висновок про порядок нарахування процентів. \~ \~ \~ \~Натомість відповідач подав до суду розрахунок заборгованості [PERSON] за договором №201104-28460-2 станом на 16.06.2021, згідно якого відсотки за 120 днів прострочення терміну повернення кредиту в сумі 10500,00 грн. були нараховані 25.03.2021, в той час як виконавчий напис вчинено 18.03.2021 (а.с. 15, 30). \~ \~ \~ \~Крім того, відповідачем не надано доказів належного направлення й отримання позивачем письмової вимоги про усунення порушень за кредитним договором. \~ \~ \~ \~Оскільки позивачу не було відомо про вчинення виконавчого напису, то вона не могла повідомити нотаріуса про наявність спору щодо заборгованості. На думку суду, у даному випадку, нотаріус при вчиненні оспорюваного виконавчого напису не переконався належним чином у безспірності розміру сум, що підлягають стягненню за виконавчим написом, чим порушив норми\~Закону України "Про нотаріат"\~та Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів. За таких обставин, суд приходить до висновку, що оспорюваний виконавчий напис нотаріусом було вчинено з порушенням вимог чинного законодавства, а тому він підлягає визнанню таким, що не підлягає виконанню. В силу\~ст.\~141\~ЦПК України\~з ТОВ\~"ФК\~"Фінанс\~інновація"\~на користь\~ [PERSON] \~ підлягають\~стягненню судові\~витрати по\~справі в\~сумі 908,00 грн. \~ \~ \~ \~ \~ \~ \~ \~На підставі ст. 39, 87-91 Закону України Про нотаріат, ст. 39 Закону України Про виконавче провадження,

Outcome: approved