Jurisdiction: civil
Date: 2018-07-10 00:00:00

у квітні 2018 року [PERSON] звернувся у суд з позовом до ПАТ "Укрсоцбанк" про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню. В обґрунтування своїх вимог позивач зазначає, що 31 жовтня 2017 року приватним нотаріусом КМНО Чуловським В.А. вчинено виконавчий напис за реєстровим номером № 24291, яким з позивача стягнуто заборгованість за кредитним договором № 42.06 - 07/044, укладеним 21.03ю2006 р. між [PERSON] та АКБ соціального розвитку "Укрсоцбанк", правонаступником якого є ПАТ "Укрсоцбанк". Позивач зазначає, що виконавчий напис вчинено з порушенням вимог ст. 87 Закону України "Про нотаріат", глави 16 Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженого наказом Міністерства юстиції України від 22.02.2012 р. за № 296/5 та пункту 2 Переліку документів, за яким стягнення заборгованості проводиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженого постановою КМ України від 29.06.1999 р. № 1172. На думку позивача, ПАТ "Укрсоцбанк" всупереч вимогам договору та закону за відсутності належних правових підстав звернувся до нотаріуса за вчиненням виконавчого напису до закінчення 60-ти денного строку, встановленого позичальнику для усунення порушень договору зазначених у вимозі. Зокрема 26.10.2017 р. під вих. № 99414 ПАТ "Укрсоцбанк" підготовлено текст вимоги про усунення порушень, адресовану [PERSON] із зазначенням адрес: 1) 01001 [ADDRESS] (помилкова адреса), 2) 01001 [ADDRESS]. Відповідно до тексту вимоги "... зважаючи на зазначене та положення договору, кредитор вимагає від позичальника сплатити заборгованість по кредиту, відсотках за користування кредитом і нараховану неустойку ...". При цьому, відповідачем не зазначено в який строк позивачу потрібно сплатити нараховану банком заборгованість, а тому з урахуванням 60-ти денного строку виконання вимоги, встановленого п. 33.14 договору про внесення змін № 3, у відповідача були відсутні будь-які підстави звертатись за вчиненням виконавчого напису раніше 26.12.2017 р. Крім цього, текст вимоги, адресованої [PERSON] складено 26.10.2017 р. Вимога разом із іншими листами банку згрупована для направлення у список рекомендованої кореспонденції під № 1340 від 27.10.2017 р. Ксерокопія квитанції свідчить про направлення згрупованої кореспонденції під № 12708 з відділення ПАТ "Укрпошта" у м. Чернігів лише 27.10.2017 р. о 19 год. 43 хв. При цьому, відповідач звернувся за вчиненням виконавчого напису про стягнення заборгованості за кредитним договором з [PERSON] 31.10.2017 р., тобто на четвертий день від дати направлення вимоги. Оскільки строк виконання зобов"язань за кредитним договором станом на 31.10.2017 р. не настав, на думку позивача, у відповідача були відсутні підстави для звернення до нотаріуса за вчиненням виконавчого напису на кредитному договорі. Також, на думку позивача, виписка з рахунку не містить інформації про строк погашення заборгованості, а також на ній відсутня відмітка стягувача про непогашення заборгованості. Виписка сформована лише за вибіркові періоди, починаючи з 04.03.2011 р. по 18.10.2017 р., в той час як заявлена до стягнення заборгованість визначена період з 26.10.2015 р. по 26.10.2017 р., тобто щонайменше 9 днів заявленої до стягнення заборгованості не підтверджується первинними документами, якими є виписка по рахунку, що не свідчить про безспірність заявленої відповідачем до стягнення суми. В судовому засіданні представник позивача підтримав позовні вимоги та просив суд задовольнити позов з вищевказаних підстав. Відповідач ПАТ "Укрсоцбанк" в судове засідання не забезпечив явку свого представника. В письмових поясненнях просить відмовити в задоволенні позову, зазначивши про їх необґрунтованість. Третя особа - приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Чуловський В.А. в судове засідання не з"явився, хоча про час та місце розгляду справи повідомлявся судом. Вислухавши пояснення представника позивача та дослідивши матеріали справи, суд встановив наступне. Нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і в порядку, встановлених законом (стаття 18 ЦК України). Згідно зі статтею 87 Закону України «Про нотаріат» для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України. Пунктом 286 Інструкції передбачено, що при вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи надано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів. Відповідно до пункту 1 постанови Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172 «Про затвердження переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріуса» (далі - Перелік) для одержання виконавчого напису для стягнення заборгованості за нотаріально посвідченими угодами подаються, зокрема, оригінал нотаріально посвідченої угоди; документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов'язання. Отже, безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком, нотаріус під час вчинення виконавчого напису не встановлює права та обов'язки учасників правовідносин, а лише перевіряє наявність необхідних документів. Як вбачається з матеріалів справи та встановлено судом, 21 березня 2006 року між [PERSON] та АКБ соціального розвитку "Укрсоцбанк", правонаступником якого є ПАТ "Укрсоцбанк", укладено договір кредиту № 42.06 - 07/044, відповідно до умов якого відповідач надав позивачу у тимчасове користування на умовах забезпеченості, повернення, строковості, платності та цільового характеру використання грошові кошти у сумі 33 22100 євро з кінцевим терміном погашення заборгованості за кредитом до 20.03.2016 р. (а.с. 14) Відповідно до п. 1.2 договору кредиту, кредит надається позичальнику для фінансування будівництва (інвестування) житла відповідно до Генеральної угоди № 300/19-ДЗ про дольову участь в інвестуванні будівництва від 19.12.2005 р., що укладений між позичальником та ТОВ "Аквапарк". В подальшому між сторонами до кредитного договору № 42.06 - 07/044 від 21.03.2006 укладено додаткову угоду № 1 від 25.06.2009, додатковий договір № 2 від 08.10.2014 р., договір про внесення змін № 3 від 13.11.2014 р. та договір про внесення змін № 4 від 13.11.2014 р. (а.с. 17, 18) Договором про внесення змін № 3 від 13.11.2014 р. сторони дійшли згоди договір кредиту викласти в новій редакції. (а.с. 20) Відповідно до п. 1.1 договору про внесення змін № 3 кредитор надає позичальнику грошові кошти на умовах забезпеченості, повернення, строковості, платності та цільового використання у сумі 23 370,85 євро зі сплатою 13% річних з кінцевим терміном погашення заборгованості за кредитом до 20.03.2021 р. Відповідно до п. 3.2.3 договору про внесення змін № 3 кредитор має право вимагати дострокового повернення кредиту, нарахованих процентів, сплати комісії та можливих штрафних санкцій у разі: 3.2.3.1.) затримання позичальником сплати кредиту (частини кредиту) та/або процентів щонайменше на один календарний місяць, або 3.3.2.2) перевищення сумою простроченої заборгованості суми кредиту більш як на 10 процентів% або 3.2.3.3) несплати позичальником в терміни, встановлені цим договором більше однієї виплати по кредиту, яка перевищує 5 процентів загальної суми кредиту, або 3.2.3.4) якщо позичальником протягом трьох робочих днів кредитора від дати отримання вимоги кредитора про надання додаткових засобів забезпечення виконання зобов"язання, згідно з п. 3.2.2 цього договору не надасть таких засобів (шляхом укладення відповідного договору) або запропоновані засоби не влаштовують кредитора, або 3.2.3.5) у разі порушення позичальником, або третьою особою (майновим поручителем, поручителем) обов"язків, встановлених цим договором та договорами, зазначеними в п. 1.3, п.п. 3.3.3 цього договору або у разі припинення дії цих договорів, або 3.2.3.3) іншого істотного порушення умов цього договору. Пунктом 3.3.14 договору про внесення змін № 3 позичальник зобов"язаний протягом 60 календарних днів з дати одержання письмового повідомлення кредитора достроково повернути в повному обсязі кредит, нараховані проценти, комісії, а також можливі штрафні санкції (пеню, штраф) у випадках, визначених п.п. 3.2.3, 5.4 (або 3.2.3, 3.3.18, 5.4) цього договору. 31 жовтня 2017 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Чуловським В.А. на підставі заяви ПАТ «Укрсоцбанк» вчинено виконавчий напис, зареєстрований в реєстрі за №24291, яким запропоновано стягнути на користь ПАТ «Укрсоцбанк» заборгованість, що виникла по кредитному договору №42.06-07/044 від 21.03.2006 р., боржником за яким є [PERSON] Строк платежу по кредитному договору настав, боржником допущено прострочення платежів. Стягнення заборгованості проводиться за період з 26 жовтня 2015 року по 26 жовтня 2017 року. Сума заборгованості складається з: строкової заборгованості - 7 711,00 євро; простроченої заборгованості - 15 029,85 євро, строкової заборгованості по нарахованих % - 73,91 євро, простроченої заборгованості по нарахованих % - 21 520,46 євро; загальна сума заборгованості становить 44 335,22 євро та сума плати, що здійснена стягувачем за вчинення виконавчого напису (а.с. 10). Виконавчий напис пред'явлено до примусового виконання до приватного виконавця [PERSON] та 14 березня 2018 року відкрито виконавче провадження ВП № 55989246 (а.с. 11) Згідно з ч.1 ст.1 Закону України «Про нотаріат» нотаріат в Україні це система органів і посадових осіб, на які покладено обов'язок посвідчувати права, а також факти, що мають юридичне значення, та вчиняти інші нотаріальні дії, передбачені цим Законом, з метою надання їм юридичної вірогідності. Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами та посадовими особами органів місцевого самоврядування встановлюється Законом «Про нотаріат» та іншими актами законодавства України. Цим актом є, зокрема, Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затверджений наказом Міністерства юстиції України 22.02.2012 року № 296/5 та зареєстрований у Міністерстві юстиції України 22.02.2012 року за №282/20595. Згідно із ст.87 Закону України «Про нотаріат», для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України. Статтею 88 Закону України «Про нотаріат», передбачено умови вчинення виконавчих написів, згідно із якими нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку. Строки, протягом яких може бути вчинено виконавчий напис, обчислюються з дня, коли у стягувача виникло право примусового стягнення боргу. Згідно з підпунктом 2.1 пункту 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку для вчинення виконавчого напису стягувачем або його уповноваженим представником нотаріусу подається заява, у якій, зокрема, мають бути зазначені: відомості про найменування і місце проживання або місцезнаходження стягувача та боржника; дата і місце народження боржника - фізичної особи, місце його роботи; номери рахунків у банках, кредитних установах, код за ЄДРПОУ для юридичної особи; строк, за який має провадитися стягнення; інформація щодо суми, яка підлягає стягненню, або предметів, що підлягатимуть витребуванню, включаючи пеню, штрафи, проценти тощо. Заява може містити також іншу інформацію, необхідну для вчинення виконавчого напису. У разі якщо нотаріусу необхідно отримати іншу інформацію чи документи, які мають відношення до вчинення виконавчого напису, нотаріус вправі витребувати їх у стягувача (підпункт 2.2 пункту 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку). Вчинення виконавчого напису в разі порушення основного зобов'язання та (або) умов іпотечного договору здійснюється нотаріусом після спливу тридцяти днів з моменту надісланих іпотекодержателем повідомлень письмової вимоги про усунення порушень іпотекодавцю та боржнику, якщо він є відмінним від іпотекодавця. Повідомлення вважається надісланим, якщо є відмітка іпотекодавця на письмовому повідомленні про його отримання або відмітка поштового відділення зв'язку про відправлення повідомлення на вказану в іпотечному договорі адресу (підпункт 2.3 пункту 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку). Крім того, підпунктами 3.2, 3.5 пункту 3 Глави 16 розділу ІІ Порядку передбачено, що безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.1999 року №1172. При вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у вказаному Переліку документів. При цьому цей Перелік документів не передбачає інших умов вчинення виконавчих написів нотаріусами ніж ті, які зазначені в Законі України «Про нотаріат» та Порядку вчинення нотаріальних дій. Відповідно до затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.1999 року №1172 переліку документів, за якими стягнення заборгованості проводяться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, для одержання виконавчого напису подаються оригінал нотаріально посвідченої угоди та документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення боржника. Згідно п. 2.3 Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, вчинення виконавчого напису в разі порушення основного зобов'язання та (або) умов іпотечного договору здійснюється нотаріусом після спливу тридцяти днів з моменту надісланих іпотекодержателем повідомлень - письмової вимоги про усунення порушень іпотекодавцю та боржнику, якщо він є відмінним від іпотекодавця. Повідомлення вважається надісланим, якщо є відмітка іпотекодавця на письмовому повідомленні про його отримання або відмітка поштового відділення зв'язку про відправлення повідомлення на вказану в іпотечному договорі адресу. Відповідно до ст. 50 Закону України «Про нотаріат» передбачає, що нотаріальна дія або відмова у її вчиненні, нотаріальний акт оскаржуються до суду. Право на оскарження нотаріальної дії або відмови у її вчиненні, нотаріального акта має особа, прав та інтересів якої стосуються такі дії чи акти. Вчинення нотаріусом виконавчого напису це нотаріальна дія, яка полягає в посвідченні права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. При цьому нотаріус здійснює свою діяльність у сфері безспірної юрисдикції і не встановлює прав або обов'язків учасників правовідносин, не визнає і не змінює їх, не вирішує по суті питань права. Тому вчинений нотаріусом виконавчий напис не породжує права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна, а підтверджує, що таке право виникло в стягувача раніше. Мета вчинення виконавчого напису надання стягувачу можливості в позасудовому порядку реалізувати його право на примусове виконання зобов»язання боржником. Отже, відповідне право стягувача, за захистом якого він звернувся до нотаріуса, повинно існувати на момент звернення. Так само на момент звернення стягувача до нотаріуса із заявою про вчинення виконавчого напису повинна існувати й, крім того, також бути безспірною, заборгованість або інша відповідальність боржника перед стягувачем. Безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника це обов'язкова умова вчинення нотаріусом виконавчого напису (ст.88 Закону України «Про нотаріат»). Так, безспірною заборгованістю є заборгованість боржника, яка виключає можливість спору, зокрема, щодо її розміру, строків, за яких вона нарахована тощо, а відтак, і документів, які підтверджують її безспірність і на підставі яких нотаріус вчиняє виконавчий напис. Документи, що встановлюють заборгованість, насамперед мають бути однозначними, беззаперечними та стовідсотково підтверджувати наявність у боржника заборгованості перед кредитором. Вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається за фактом подання стягувачем документів, які згідно із відповідним Переліком є підтвердженням безспірності заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем. Однак сам по собі цей факт (подання стягувачем відповідних документів нотаріусу) не свідчить про відсутність спору стосовно заборгованості як такого. З огляду на наведене та з урахуванням приписів статей 15, 16, 18 ЦК України, статей 50, 87, 88 Закону України «Про нотаріат» захист цивільних прав шляхом вчинення нотаріусом виконавчого напису полягає в тому, що нотаріус підтверджує наявне у стягувача право на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. Це право існує, поки суд не встановить зворотного. Тобто боржник, який так само має право на захист свого цивільного права, в судовому порядку може оспорювати вчинений нотаріусом виконавчий напис: як з підстав порушення нотаріусом процедури вчинення виконавчого напису, так і з підстав неправомірності вимог стягувача (повністю чи в частині розміру заборгованості або спливу строків давності за вимогами в повному обсязі чи їх частині), з якими той звернувся до нотаріуса для вчиненням виконавчого напису. Як зазначено у ст.90 Закону «Про нотаріат», стягнення за виконавчим написом провадиться в порядку, встановленому Законом України «Про виконавче провадження». При цьому, нотаріус повинен здійснити перевірку всіх документів, необхідних для вчинення нотаріальної дії - виконавчого напису, які, зокрема, підтверджують наявність зобов'язання та їх безспірність. Як вбачається з матеріалів справи, 26.10.2017 р. під вих. № 99414 ПАТ "Укрсоцбанк" підготовлено текст вимоги про усунення порушень, адресовану [PERSON] із зазначенням адрес: 1) 01001 [ADDRESS] (помилкова адреса), 2) 01001 [ADDRESS]. Відповідно до тексту вимоги "... зважаючи на зазначене та положення договору, кредитор вимагає від позичальника сплатити заборгованість по кредиту, відсотках за користування кредитом і нараховану неустойку ...". При цьому, відповідачем не зазначено в який строк позивачу потрібно сплатити нараховану банком заборгованість, а тому з урахуванням 60-ти денного строку виконання вимоги, встановленого п. 33.14 договору про внесення змін № 3, у відповідача були відсутні будь-які підстави звертатись за вчиненням виконавчого напису раніше 26.12.2017 р.(а.с. 53) Крім цього, текст вимоги, адресованої [PERSON] складено 26.10.2017 р. Вимога разом із іншими листами банку згрупована для направлення у список рекомендованої кореспонденції під № 1340 від 27.10.2017 р. Ксерокопія квитанції свідчить про направлення згрупованої кореспонденції під № 12708 з відділення ПАТ "Укрпошта" у м. Чернігів лише 27.10.2017 р. о 19 год. 43 хв. При цьому, відповідач звернувся за вчиненням виконавчого напису про стягнення заборгованості за кредитним договором з [PERSON] 31.10.2017 р., тобто на четвертий день від дати направлення вимоги. Пунктом 3.1., 3.3. глави 16 Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України встановлено, що нотаріус вчиняє виконавчі написи: якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем. За умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом установлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку. Згідно п. 3.2. Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.99 № 1172. Пунктом 1 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженому Постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172, передбачено вчинення виконавчого напису на нотаріально посвідченій угоді, що передбачає сплату грошових сум, передачу або повернення майна, а також право звернення стягнення на заставлене майно. Для одержання виконавчого напису подаються: а) оригінал нотаріально посвідченої угоди; б) документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов'язання. З наявних матеріалів справи вбачається, що приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Чуловським В.А. були дотримані вимоги щодо переліку документів необхідних для вчинення виконавчої дії та які підтверджують безспірну заборгованість боржника та право вимоги стягувача. Згідно до п. 2.3 глави 16 Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, вчинення виконавчого напису в разі порушення основного зобов'язання та (або) умов іпотечного договору здійснюється нотаріусом після спливу тридцяти днів з моменту надісланих іпотекодержателем повідомлень - письмової вимоги про усунення порушень іпотекодавцю та боржнику, якщо він є відмінним від іпотекодавця. ПАТ «Укрсоцбанк» звернувся за вчиненням виконавчого напису із заявою 31 жовтня 2017 р., тобто на четвертий день від дати направлення вимоги. При цьому надані матеріали не містять даних про те, що боржник повідомлений належним чином за 30 діб про намір вчинити виконавчий напис, тобто порушено порядок вчинення виконавчого напису. Право боржника на захист його інтересів забезпечується шляхом направлення йому повідомлення про заборгованість та необхідність її погашення, при цьому законодавством на нотаріуса покладається обов'язок здійснення перевірки безспірності заборгованості, в тому числі і строків коли у кредитора виникло право примусового стягнення боргу. Оскільки ці строки, за умовами договору, залежать від порядку вручення повідомлення, то слід погодитися з доводами позивача, про те, що під час вчинення виконавчого напису була порушена процедура повідомлення боржника про проведення процедури стягнення. Таким чином, на час вчинення оспорюваного нотаріального напису приватний нотаріус Чуловський В.А., який вчиняв напис, не переконався належним чином у безспірності заборгованості, оскільки безспірність документу, відповідно до якого вчиняється виконавчий напис, перевіряється наступним чином: боржник повинен бути повідомлений не менш, ніж за 30 днів до вчинення виконавчого напису про порушення кредитних зобов'язань та ліквідувати допущені порушення чи оскаржити виставлену вимогу у судовому порядку або виставити заперечення кредитору. Якщо жодна із цих дій не виконана, заборгованість вважається безспірною. Що стосується суми заборгованості, то при вчиненні виконавчого напису нотаріус не перевіряє розмір заборгованості та її розрахунки. Розмір заборгованості та суми, з яких вона складається, зазначаються стягувачем в заяві стягувача про вчинення виконавчого напису. За таких підстав, позовні вимоги [PERSON] підлягають задоволенню. На підставі ст. 141 ЦПК України стягнути з відповідача на користь позивача понесені ним судові витрати.

Outcome: approved