Jurisdiction: civil
Date: 2021-08-31 00:00:00

Позивачка [PERSON] \~звернулася до\~суду з\~вказаним позовом,\~в обґрунтування\~якого зазначила,\~що\~в липні 2021 року вона дізналася про те, що у приватного виконавця виконавчого округу Дніпропетровської області Лисенка Ю.О. на виконанні перебуває виконавче провадження № 66119388 з примусового виконання виконавчого напису № 28119, вчиненого 24.02.2021 року приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Гораєм О.С. про стягнення з неї на користь ТОВ «Росвен Інвест Україна» заборгованості за кредитним договором № 501188345 від 26.09.2019 року в розмірі 47392,45 грн. Вважає, що вказаний виконавчий напис може бути визнаний судом таким, що не підлягає виконанню, оскільки в основі вчинення цієї нотаріальної дії знаходиться факт безспірності відповідальності боржника, однак вона нотаріально посвідченого кредитного договору № 501188345 від 26.09.2019 року, з відповідачем, або іншою особою не укладала, тому у неї не могла виникнути заборгованість перед відповідачем в розмірі 47392,45грн. Крім того, вона не отримувала вимогу від відповідача про усунення порушень за кредитним договором, внаслідок чого була позбавлена можливості бути вчасно проінформованою про наявність заборгованості та можливості надати свої заперечення щодо неї або оспорити вимоги. Тобто боржник, має право на захист свого цивільного права, в судовому порядку може оспорювати вчинений нотаріусом виконавчий напис як з підстав порушення нотаріусом процедури вчинення виконавчого напису, так і з підстав неправомірності вимог стягувача (повністю чи в частині розміру заборгованості або спливу строків давності за вимогами в повному обсязі чи їх частині), з якими той звернувся до нотаріуса за вчиненням виконавчого напису. Крім того, Постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 22.02.2017 року у справі № 826/20084/14, яка ухвалою Вищого адміністративного суду України від 01.11.2017 року залишена\~ без змін, визнано незаконною\~ та нечинною\~Постанову Кабінету Міністрів України\~№ 662\~від 26.11.2014\~року «Про\~внесення змін\~до переліку\~документів,\~за якими\~стягнення заборгованості\~провадиться у\~безспірному порядку\~на підставі\~виконавчих написів\~нотаріусів», тобто після набрання чинності вказаною постановою, а саме з 22.02.2017 року нотаріусам заборонено вчиняти виконавчі написи на підставі кредитних договорів, які нотаріально не були посвідчені. Однак, нотаріус при вчиненні оскаржуваного напису не переконався належним чином у безспірності розміру сум, що підлягають стягненню за написом та не врахував того, що судом скасовано норму, яка дозволяла нотаріусам вчиняти виконавчі написи на кредитних договорах, які нотаріально не посвідчені, чим порушив норми ЗУ «Про нотаріат» та Перелік документів, за якими стягнення заборгованості проводиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, що затверджений постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.1999 року № 1172. Просить визнати таким, що не підлягає виконанню, виконавчий напис № 28119, вчинений 24.02.2021 року приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Гораєм Олегом Станіславовичем, про стягнення з неї на користь товариства з обмеженою відповідальністю «Росвен Інвест Україна», заборгованості за кредитним договором № 501188345 від 26.09.2019 року в розмірі 47392,45 грн. та стягнути з відповідача понесені нею судові витрати у справі. Позивачка [PERSON] в судове засідання не з`явилася, надала заяву про розгляд справи без її участі, позовні вимоги підтримала в повному обсязі та просить їх задовольнити, не заперечує проти заочного розгляду справи. (а.с. 36) Представник відповідача в судове засідання не з`явився, про дату, місце і час розгляду справи повідомлений належним чином (а.с. 35), про причини неявки суд не повідомив, заяви про розгляд справи за відсутності представника відповідача та відзив на позовну заяву у встановлений судом строк відповідач не подав, тому суд, відповідно до ч.8 ст.178, ст.ст.\~280-281 ЦПК України, вирішує справу за наявними у ній матеріалами у заочному порядку. Третя особа\~-\~\~приватний\~нотаріус\~Житомирського\~міського нотаріального\~округу\~Горай\~О.С.\~в\~судове\~засідання\~не з`явився,\~про\~дату,\~час\~та\~місце розгляду\~справи\~повідомлений\~належним чином,\~про\~причини\~неявки суд\~не\~повідомив,\~заяви\~про\~розгляд справи\~без\~його участі\~не\~надав. (а.с. 27) Третя особа - приватний\~виконавець виконавчого\~округу Дніпропетровської області Лисенко Ю.О. в\~судове засідання\~не з`явився,\~про дату,\~час та\~місце розгляду\~справи повідомлений\~належним чином,\~надав заяву про розгляд справи без його участі. (а.с.33) Відповідно до ч.2\~ст.247 ЦПК України\~у разі неявки в судове засідання всіх учасників справи чи в разі якщо відповідно до положень цього\~Кодексу\~розгляд справи здійснюється судом за відсутності учасників справи, фіксування судового процесу за допомогою звукозаписувального технічного засобу не здійснюється. Дослідивши письмові докази у справі, суд дійшов висновку, що позов підлягає задоволенню з наступних підстав. Так, відповідно до п.19\~ст.34 Закону України «Про нотаріат», виконавчий напис є нотаріальною дією, що вчиняють нотаріуси. Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами та посадовими особами органів місцевого самоврядування встановлюється\~Законом України "Про нотаріат"\~та іншими актами законодавства України (ч.1 ст. 39 Закону України "Про нотаріат"), зокрема Порядком вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, який затверджено наказом Міністерства юстиції України 22.02.2012 року № 296/5 та зареєстровано у Міністерстві юстиції України 22.02.2012 року за № 282/20595. Відповідно до\~ст.87 Закону України «Про нотаріат», для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України. \~ \~ Відповідно до п.п. 3.1, 3.2, 3.3, 3.4, 3.5 глави 16 Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженого\~наказом Міністерства юстиції України від 22.02.2012 року за № 296/5, нотаріус вчиняє виконавчі написи: якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем; за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року.\~Безспірність \~заборгованості підтверджують документи, передбачені\~Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів,\~затвердженим\~постановою\~Кабінету Міністрів\~України\~від\~29.06.99\~№\~1172.\~ Якщо\~для\~вимоги,\~за\~якою\~вчиняється виконавчий\~напис,\~законом\~установлено\~інший строк\~давності,\~виконавчий\~напис\~вчиняється у\~межах\~цього\~строку.\~ Строки, протягом яких може бути вчинено виконавчий напис, обчислюються з дня, коли у стягувача виникло право примусового стягнення боргу. При вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у\~Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженому постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.99 № 1172. \~ \~ \~ \~ \~ \~ \~ \~ Відповідно до п.2 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості проводиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від\~\~29.06.1999 року № 1172, із змінами, для одержання виконавчого напису за кредитними договорами, за якими боржниками допущено прострочення платежів за зобов`язаннями, додаються: оригінал кредитного договору та засвідчено стягувачем виписка з рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувача про непогашення заборгованості. Безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком. Нотаріус під час вчинення виконавчого напису не встановлює права та обов`язки учасників правовідносин, а лише перевіряє наявність необхідних документів. Однак, відповідно до постанови Київського апеляційного адміністративного суду від 22.02.2017 р. у справі № 826/20084/14 визнано нечинною та незаконною Постанову КМ України від 26.11.2014 р. № 662 «Про внесення змін до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів», зокрема п.2 вказаних Змін, яким було передбачено стягнення заборгованості з підстав, що стосуються кредитних відносин, тобто кредитних договорів, за якими боржниками допущено прострочення платежів за зобов`язаннями, які не посвідчено у нотаріальному порядку. Вказана постанова Київського апеляційного адміністративного суду від 22.02.2017 р. у справі № 826/20084/14 залишена без змін ухвалою Вищого адміністративного суду України від 01.11.2017 року. Крім того, відповідно до\~статті 88 Закону України «Про нотаріат»\~нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи\~підтверджують безспірність заборгованості\~або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та\~за умови що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років,\~а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку.\~\~\~\~ \~\~\~\~\~\~\~\~\~\~\~\~Стаття 50 Закону України "Про нотаріат"\~передбачає, що нотаріальна дія або відмова у її вчиненні, нотаріальний акт оскаржуються до суду. Право на оскарження нотаріальної дії або відмови у її вчиненні, нотаріального акта має особа, прав та інтересів якої стосуються такі дії чи акти. Захист прав боржника в процесі вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається в спосіб, передбачений підпунктом 2.3 пункту 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, -\~шляхом надіслання стягувачем повідомлень - письмової вимоги про усунення порушень боржнику.\~Натомість нотаріус вирішує питання про вчинення виконавчого напису на підставі документів, наданих лише однією стороною, стягувачем, і не зобов`язаний запитувати та одержувати пояснення боржника з приводу заборгованості для підтвердження чи спростування її безспірності. \~\~\~\~\~\~\~\~ Таким чином, вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається за фактом подання стягувачем документів, які є підтвердженням безспірності заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем.\~Однак сам по собі цей факт подання стягувачем відповідних документів нотаріусу не свідчить про відсутність спору стосовно заборгованості як такої. З урахування приписів статей\~15,\~16,\~18 ЦК України, статей\~50,\~87,\~88 Закону України "Про нотаріат"\~захист цивільних прав шляхом вчинення нотаріусом\~\~виконавчого напису\~\~полягає в\~\~тому,\~\~що нотаріус\~\~підтверджує наявне у стягувача\~\~право на стягнення грошових сум або\~\~витребування від\~\~боржника майна. Це право існує, поки суд\~\~не встановить зворотного. Тобто боржник, який так само має право на\~\~захист свого цивільного права, в судовому порядку може оспорювати вчинений нотаріусом виконавчий напис\~\~як з\~\~підстав порушення\~\~нотаріусом процедури\~\~вчинення виконавчого напису, так і з підстав неправомірності вимог стягувача (повністю чи в частині розміру заборгованості по спливу строків давності за вимогами в повному обсязі чи їх частині), з якими той звернувся до нотаріуса для вчинення виконавчого напису (правова позиція Верховного Суду України у справі № 6-887цс17 від 05.07.2017 року). В судовому засіданні встановлено, що 24.02.2021 року приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Гораєм О.С. вчинено виконавчий напис, який зареєстровано в реєстрі за № 28119 про стягнення з [PERSON] на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Росвен Інвест Україна» 47392,45 грн., у виконавчому написі також вказано, що [PERSON] є боржником за кредитним договором № 501188345 від 26.09.2019 року, укладеним з АТ «Альфа банк», яке відступило право вимоги за кредитним договором №501188345 від 26.09.2019 року на користь ТОВ «ФК» «ЕЛ.ЕН. ГРУП» уклавши договір Факторингу №1 від 30.11.2020 року, після чого на підставі договору факторингу № 01/12-1 від 01.12.2020 року право вимоги перейшло від ТОВ «ФК» «ЕЛ.ЕН. ГРУП» до Товариства з обмеженою відповідальністю «Росвен Інвест Україна», стягнення проводиться за період з 02.12.2020 року по 01.03.2021 року, загальна сума, яка підлягає стягненню з боржника на користь стягувача становить 47392,45 грн., з яких 46892,45 грн. сума заборгованості, решта плата за вчинення виконавчого напису нотаріусом.(а.с. 32) Виконавчий напис № 28119 від 24.02.2021 року, вчинений приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Гораєм О.С., перебуває на виконанні у приватного виконавця виконавчого округу Дніпропетровської області Лисенка Ю.О., що підтверджено копією постанови про відкриття виконавчого провадження № 66119388 від 18.07.2021 року. (а.с.5) та копією виконавчого напису, наданого останнім ( а.с. 32) . Однак, вказаний виконавчий напис нотаріусом вчинено без врахування того, що на час його вчинення, Постанову Кабінету Міністрів України № 662 від 26.11.2014 року «Про внесення змін до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів», а саме пункт 2 щодо кредитних договорів, які не посвідчені нотаріально та за якими боржниками допущено прострочення платежів за зобов`язаннями, було визнано незаконною та нечинною у вказаній частині, з моменту її прийняття, тобто оспорюваний виконавчий напис нотаріусом вчинено без достатніх на те правових підстав. До того ж, однією з основних умов вчинення виконавчих написів є наявність документів, що підтверджують безспірність заборгованості боржника, однак відповідач не надав суду доказів отримання боржником письмової вимоги про усунення порушень, що позбавило останню як права заперечити проти вчинення виконавчого напису так і подати докази на підтвердження своїх заперечень. Також, відповідачем суду не надано доказів на підтвердження факту отримання позивачкою кредиту, що остання заперечує, його розміру та умов укладеного договору, що унеможливлює перевірку правильності нарахування заборгованості за кредитом, а письмові докази у справі не містять відомостей про розмір тіла кредиту, даних з якої саме відсоткової ставки нараховувались відсотки за користування ним та здійснення позивачкою будь-яких платежів по погашенню кредиту. Вказані обставини свідчать про відсутність ознак безспірності заборгованості за кредитними правовідносинами, які виникли між сторонами в результаті укладення вищевказаного кредитного договору, який і став підставою для вчинення виконавчого напису нотаріусом та свідчать про наявність між сторонами спору, тому оскаржуваний виконавчий напис вчинено нотаріусом в порушення вимог\~ст.88 Закону України «Про нотаріат». Згідно ч.1\~ст.81 ЦПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень. При таких\~обставинах,\~суд дійшов\~висновку,\~що виконавчий\~напис про\~стягнення з\~позивачка заборгованості\~за кредитним\~договором,\~нотаріусом вчинено\~на підставі\~норми закону,\~яка визнана\~нечинною у\~судовому порядку,\~без належного підтвердження безспірності вимог кредитора, тому позов підлягає задоволенню, а виконавчий напис слід визнати таким, що не підлягає виконанню. Відповідно до вимог\~ст.141 ЦПК України\~судовий збір у розмірі 908,00 грн. (а.с.1) сплачений за подання позовної заяви та судовий збір в розмірі 454,00 грн. сплачений за подання заяви про забезпечення позову (а.с. 12), всього в розмірі 1362,00 грн. також слід стягнути з відповідача на користь позивачки. На підставі ст.ст. 15,\~16,\~18 ЦК України, ст.ст.18, 50, 87, 88 «Про нотаріат», ст.ст.\~12,\~81,\~133,\~141,\~247,\~263- 265,\~268,\~273, 274-279, 280-282 ЦПК України\~суд,-

Outcome: approved