Jurisdiction: civil
Date: 2021-09-01 00:00:00

Позивач звернулась до суду з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю «Качай гроші», третя особа: Приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай Олег Станіславович про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню. В обґрунтування вимог зазначила, що приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С. вчинено виконавчий напис № 115917 від 28.12.2020, про стягнення з [PERSON] на користь ТОВ «КАЧАЙ ГРОШІ» заборгованість в розмірі 12 288,34 грн. Приватний нотаріус, мотивував виконавчий напис тим, що [PERSON] є боржником за Кредитним договором № 00-275969 від 20.05.2019, укладеним із ТОВ «КАЧАЙ ГРОШІ». Строк платежу за Кредитним договором настав. Боржником допущено прострочення платежів. Стягнення заборгованості проводиться за період з 19.06.2019 по 16.12.2020. Сума заборгованості складає 11 088,34 грн. за вчинення виконавчого напису 1 200,00 грн. Вважає, що виконавчий напис № 115917 від 28.12.2020 приватного нотаріуса Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С. про стягнення заборгованості є протиправним, тобто такий, що винесений з порушенням вимог чинного законодавства України та не підлягає виконанню. З урахуванням викладеного, просила визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис приватного нотаріуса Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С. № 115917 від 28.12.2020, про стягнення з [PERSON] на користь ТОВ «КАЧАЙ ГРОШІ» заборгованість за кредитним договором в розмірі 12 288,34 грн. та стягнути з позивача ТОВ «КАЧАЙ ГРОШІ» на користь [PERSON] судові витрати, зокрема по оплаті послуг Адвокатського бюро «Калінін і Партнери за надання професійної правничої (правової) допомоги в розмірі 5 000,00 грн., судовий збір за подання позовної заяви в розмірі 908,00 грн. Ухвалою суду від 17 лютого 2021 року відкрито спрощене позовне провадження та призначено судове засідання. 22\~березня 2021\~року представником\~відповідача ТОВ\~«КАЧАЙ ГРОШІ»\~подано відзив\~на позовну\~заяву,\~в якому\~зазначено,\~що ТОВ «КАЧАЙ ГРОШІ» оцінуючи в сукупності обставини на яких ґрунтуються вимоги та докази, якими вони підтверджуються, позов [PERSON] до ТОВ «КАЧАЙ ГРОШІ» вважають безпідставним та необґрунтованим, а тому позивачу в задоволенні його вимог до відповідача необхідно відмовити у повному обсязі, виходячи з наступних підстав. 20 травня 2019р. між ТОВ «КАЧАЙ ГРОШІ» та позивачем було укладено Договір про надання коштів у позику, в тому числі на умовах фінансового кредиту № 00-275969 (далі - Договір), відповідно до умов якого Товариство зобов`язалося надати позичальнику у власність кредит у національній валюті на умовах, передбачених договором, а позичальник зобов`язувався повернути кошти кредиту, сплатити проценти за користування ним, комісії та виконати інші обов`язки, передбачені Договором. Договір укладався дистанційно, в електронній формі, з використанням інформаційно-телекомунікаційної системи, внаслідок чого, відповідно до положень Закону України «Про електронну комерцію» у сторін такого Договору виникли цивільні права та обов`язки майнового характеру. Договір було укладено згідно з ч. 2. ст. 6 Закону України «Про фінансові послуги та державне регулювання ринків фінансових послуг» в порядку, передбаченому Законом України «Про електронну комерцію». Відповідно до вищезазначеного порядку, електронний договір укладається шляхом пропозиції його укласти (оферти) однією стороною та її прийняття (акцепту) другою стороною. Договір підписувався з використанням електронного підпису одноразовим ідентифікатором відповідно до ст. 12 Закону. Згідно п. 6 ч. 1 ст. 3 Закону електронний підпис одноразовим ідентифікатором - це дані в електронній формі у вигляді алфавітно-цифрової послідовності, що додаються до інших електронних даних особою, яка прийняла пропозицію (оферту) укласти електронний договір, та надсилаються іншій стороні цього договору. Одноразовий ідентифікатор для укладення договору надсилається засобами зв`язку, зазначеними заявником в інформаційно-телекомунікаційній системі. 20 травня 2019 року позичальником було підписано (акцептовано) оферту, чим засвідчено вивчення умов оферти, повну та безумовну згоду з її умовами, свідоме прийняття пропозиції укласти Договір та згоду на використання одноразового ідентифікатора в якості особистого підпису договору. Договір був укладений і підписаний сторонами у відповідності з умовами Закону. При цьому, позивач через особистий кабінет на веб-сайті Товариства подав заявку на отримання кредиту за умовами, які вважав зручними для себе шляхом використання калькулятора на сайті Товариства, ознайомився з паспортом кредиту і офертою та підтвердив умови отримання кредиту шляхом натискання кнопки «Я хочу підписати кредитний договір», після чого було сформовано одноразовий ідентифікатор, який було відправлено на телефон позичальника і введено останнім в окреме поле для підтвердження підписання Договору. Позичальнику було надано всі можливості для ознайомлення з умовами договору у вигляді оферти та розміщення інформації на сайті Товариства. Крім того, зважаючи на дистанційний порядок укладення Договору, позичальник мав необмежений час для вибору строку та суми позики, а також для ознайомлення з умовами оферти та прийняття зваженого рішення. В оферті зазначено про умови надання позики, в тому числі: сума кредиту - 4620, 00 грн. (п.1.2.); строк, на який надається позика - 30 днів (п. 1.3.); дата повернення позики (останній день) - 19.06.2019 року (п.1.3.); процентна ставка за користування позикою в день -2,80(Дві цілих 00 сотих) % в день (720% річних); загальна вартість кредиту - 7392,00 грн. (п.1.7.); тип процентної ставки - фіксована (п.1.4.). Таким чином, всі істотні умови договору були надані позичальнику до моменту підписання Договору з Товариством у вигляді оферти та паспорту кредиту, які серед іншого містили чітку інформацію про строк позики, дату повернення позики, плату за користування позикою і умови їх нарахування та окрім того містять всі істотні умови передбачені законодавством України. Жодних змін будь-яких умов договору Товариством не здійснювалося. ТОВ «КАЧАЙ ГРОШІ» було належним чином виконано власні зобов`язання за кредитним договором, а саме надано в кредит грошові кошти в сумі 4620, 00 грн. Строк виконання зобов`язання з повернення наданого кредиту встановлено Графіком платежів та Договором, який є невід`ємною частиною кредитного договору. Умовами кредитного договору передбачено, у разі несвоєчасного виконання зобов`язань щодо погашення кредиту та/або процентів за цим Договором, з моменту виникнення такої прострочки, позичальник сплачує кредитодавцю розмір процентної ставки в день, встановлений п.1.4. Договору, автоматично збільшеним до (3,00 цілих 00 сотих) % в день. Підписуючи цей Договір позичальник надає згоду кредитодавцю щодо застосування умов цього п.п. Договору і така зміна процентної ставки не є односторонньою зміною умов Договору та не потребує укладення будь-якої Додаткової угоди до даного Договору. Незалежно від суми заборгованості по кредиту, проценти нараховуються на початкову суму кредиту, визначену в п.1.2 Договору, протягом строку визначеного Договором. 10.12.2020 року за №3060 ТОВ «КАЧАЙ ГРОШІ» на адресу проживання позивача направлено письмову претензію із зазначенням суми боргу по кредиту та наслідками в разі невиконання умов договору. Претензію позивач особисто отримала. Станом на дату виконавчого напису, прострочення з боку позивача платежів за кредитом, складало 560 днів. Станом на дату складання Виконавчого напису внаслідок неналежного виконання зобов`язання, а саме прострочення внесення платежів за кредитним договором у позивача утворилась заборгованість в розмірі 11\~088,34 грн., з яких прострочене тіло кредиту 4\~620,00 грн. та прострочені відсотки 6\~468,34 грн. Просили відмовити в задоволенні позову. \~ \~ \~ \~ В судове засідання позивач не з`явилась, про день та час слухання справи була повідомлена своєчасно та належним чином. Представник позивача - адвокат Калінін С.К. в судове засідання не з`явився, надав заяву про розгляд справи за відсутності представника позивача, підтримав позовну заяву та просив її задовольнити. Представник відповідача Товариства з обмеженою відповідальністю «Качай гроші» та приватний нотаріус Горай О.С. в судове засідання не з`явилися, про час та місце слухання справи були повідомлені своєчасно та належним чином. Враховуючи неявку в судове засідання всіх учасників справи, відповідно до ч. 2 ст. 247 ЦПК України, фіксування судового процесу за допомогою звукозаписувального технічного засобу не здійснювалось. Перевіривши докази по справі та давши їм належну оцінку, суд приходить до наступного. З виконавчого напису від 28.12.2020, вчиненого приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С., який зареєстрований в реєстрі за № 115917, звернуто стягнення з [PERSON] на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Качай гроші" за умовами Кредитного договору № 00-275969 від 20.05.2019, заборгованість за сумою боргу 11\~088,34 гривень, а також витрат за вчинення виконавчого напису в сумі 1\~200,00 гривень. 27.01.2021 року за заявою представника Товариства з обмеженою відповідальністю "Качай гроші" винесено постанову приватним виконавцем виконавчого округу м. Києва Клименко Р.В. про відкриття виконавчого провадження ВП № 64293292, де стягувачем є Товариство з обмеженою відповідальністю "Качай гроші" на суму 12\~288,34 гривень. Відповідно до ст. 18 ЦК України нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і порядку, встановлених законом. Статтями 87,88,89 Закону України «Про нотаріат» передбачено, що для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України. Нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку. У виконавчому написі повинні зазначатися: дата (рік, місяць, число) його вчинення, посада, прізвище, ім`я, по батькові нотаріуса, який вчинив виконавчий напис; найменування та адреса стягувача; найменування, адреса, дата і місце народження боржника, місце роботи (для громадян), номери рахунків в установах банків (для юридичних осіб);строк, за який провадиться стягнення; суми, що підлягають стягненню, або предмети, які підлягають витребуванню, в тому числі пеня, проценти, якщо такі належать до стягнення; розмір плати, сума державного мита, сплачуваного стягувачем, або мита, яке підлягає стягненню з боржника; номер, за яким виконавчий напис зареєстровано; дата набрання юридичної сили; строк пред`явлення виконавчого напису до виконання. Виконавчий напис скріплюється підписом і печаткою нотаріуса. Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим Постановою КМУ від 29.06.1999 №1172(далі - Перелік) встановлено, що нотаріуси вчиняють виконавчі написи щодо стягнення заборгованості за нотаріально посвідченими договорами, а саме: нотаріально посвідчених договорів, що передбачають сплату грошових сум, передачу або повернення майна, а також право звернення стягнення на заставлене майно. Для одержання виконавчого напису подаються: оригінал нотаріально посвідченого договору (договорів); документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов`язання. Щодо стягнення заборгованості з підстав, що випливають з кредитних відносин, а саме кредитних договорів, за якими боржниками допущено прострочення платежів за зобов`язаннями. Для одержання виконавчого напису додаються: оригінал кредитного договору; засвідчена стягувачем виписка з рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувача про непогашення заборгованості. Главою 16 Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженому Наказом Міністерства Юстиції України 22.02.2012 за №296/5(далі - Порядок) визначено порядок вчинення виконавчих написів. Так пунктом 1 глави 16 розділу ІІ, підпунктами 2.1, 2.2, 2.3 пункту 2 глави 16 розділу ІІ Порядку встановлено, що для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість, або на правочинах, що передбачають звернення стягнення на майно на підставі виконавчих написів. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, установлюється Кабінетом Міністрів України. Нотаріуси відмовляють у вчиненні виконавчого напису у випадках, коли витребовується майно, звернення стягнення на яке забороняється законодавством України або здійснюється виключно на підставі рішення суду. Виконавчий напис вчинюється нотаріусом незалежно від місця виконання вимоги, місцезнаходження боржника або стягувача. Для вчинення виконавчого напису стягувачем або його уповноваженим представником нотаріусу подається заява, у якій, зокрема, мають бути зазначені: відомості про найменування і місце проживання або місцезнаходження стягувача та боржника; дата і місце народження боржника - фізичної особи, місце його роботи; номери рахунків у банках, кредитних установах, код за ЄДРПОУ для юридичної особи; строк, за який має провадитися стягнення; інформація щодо суми, яка підлягає стягненню, або предметів, що підлягатимуть витребуванню, включаючи пеню, штрафи, проценти тощо. Заява може містити також іншу інформацію, необхідну для вчинення виконавчого напису. У разі якщо нотаріусу необхідно отримати іншу інформацію чи документи, які мають відношення до вчинення виконавчого напису, нотаріус вправі витребувати їх у стягувача. Вчинення виконавчого напису в разі порушення основного зобов`язання та (або) умов іпотечного договору здійснюється нотаріусом після спливу тридцяти днів з моменту надісланих іпотекодержателем повідомлень - письмової вимоги про усунення порушень іпотекодавцю та боржнику, якщо він є відмінним від іпотекодавця. Пунктом 3 глави 16 розділу ІІ Порядку встановлено умови вчинення виконавчого напису. Так вказаним пунктом передбачено, що нотаріус вчиняє виконавчі написи: якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем; за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком. Якщо для вимоги, за якою вчиняється виконавчий напис, законом установлено інший строк давності, виконавчий напис вчиняється у межах цього строку. Строки, протягом яких може бути вчинено виконавчий напис, обчислюються з дня, коли у стягувача виникло право примусового стягнення боргу. При вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у Переліку. У разі вчинення виконавчого напису за договором іпотеки нотаріус перевіряє за інформацією з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно, отриманою шляхом безпосереднього доступу до цього реєстру, наявність чи відсутність заставної, наявність чи відсутність інших іпотекодержателів. За наявності заставної вчинення виконавчого напису може бути здійснено лише на підставі заяви (вимоги) власника заставної. Відповідно до п. 13 постанови Пленуму Верховного Суду України «Про судову практику в справах за скаргами на нотаріальні дії або відмову в їх вчиненні» при вирішенні справ пов`язаних з оскарженням відмови у видачі виконавчого напису або його видачею відповідно до Закону України «Про нотаріат» виконавчий напис може бути вчинено нотаріусом за умови, що наявність безспірної заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем підтверджується відповідними документами, і що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у випадках, коли законом встановлено інший строк давності - не минув цей строк. Пунктом 8 зазначеної вище постанови передбачено, що суд при вирішенні питання про обґрунтованість повинен виходити з того, що нотаріальні дії повинні вчинятись у суворій відповідності з встановленими для даного органу чи особи компетенцією і порядком їх вчинення. Під час розгляду справи суд враховує пред`явлені розрахунки заборгованості за кредитним договором, та суми, які зазначені у письмовій вимозі та виконавчому написі нотаріуса, з`ясовано всі обставини у справі, зокрема чи є за боржником сума боргу, спірность сум зазначених у письмовій вимозі та у виконавчому написі. З документів наданих суду встановлено, що 20.05.2019 року між ТОВ «Качай гроші» та [PERSON] був укладений кредитний договір № 00-275969, з якого вбачається про надання позичальнику кредиту в розмірі 4 620,00 гривень, строк, на який надається позика - 30 днів (п. 1.3.); дата повернення позики (останній день) - 19.06.2019 року (п.1.3.); процентна ставка за користування позикою в день -2,80(Дві цілих 00 сотих) % в день (720% річних); загальна вартість кредиту - 7392,00 грн. (п.1.7.); тип процентної ставки - фіксована (п.1.4.). Відомості про строки погашення заборгованості відсутні, повідомлення боржника про вчинення виконавчого напису нотаріусом, відсутні. Наявними в матеріалах справи доказами належним чином не підтверджується право вимоги ТОВ «Качай Гроші» до [PERSON] , оскільки надана суду копія договору про надання коштів у позику, в тому числі на умовах фінансового кредиту №00-275969 від 20 травня 2019 року не містить підпису позичальника. Вказана копія договору містить лише вказівку на те, що договір підписано електронним цифровим підписом. Файл підпису документу від імені [PERSON] відповідачем суду не наданий. Таким чином в матеріалах справи відсутні докази, що ТОВ «Качай Гроші» та [PERSON] уклали кредитний договір №00-275969 від 20 травня 2019 року, та відповідно, що відповідач набув право вимоги до позивача. Детальний розрахунок заборгованості позивача перед відповідачем із зазначенням періоду та сум нарахування, застосованих процентних ставок, суду не наданий. Відсутні в матеріалах справи і докази того, що такий розрахунок відповідачем надавався приватному нотаріусу для вчинення виконавчого напису. Як зазначив Верховний Суд України в своїй постанові від 05 липня 2017 року по справі № 754/9711/14-ц безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника - це обов`язкова умова вчинення нотаріусом виконавчого напису (стаття 88 Закону України «Про нотаріат»). Однак характер правового регулювання цього питання дає підстави для висновку про те, що безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника для нотаріуса підтверджується формальними ознаками - наданими стягувачем документами згідно з Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів. Таким чином, вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається за фактом подання стягувачем документів, які згідно із відповідним Переліком є підтвердженням безспірності заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем. Однак, сам по собі цей факт (подання стягувачем відповідних документів нотаріусу) не свідчить про відсутність спору стосовно заборгованості як такого. З огляду на наведене та з урахуванням приписів статей 15,16,18 ЦК України, статей 50,87,88 Закону України «Про нотаріат», захист цивільних прав шляхом вчинення нотаріусом виконавчого напису полягає в тому, що нотаріус підтверджує наявне у стягувача право на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. Це право існує, поки суд не встановить зворотного. Тобто боржник, який так само має право на захист свого цивільного права, в судовому порядку може оспорювати вчинений нотаріусом виконавчий напис: як з підстав порушення нотаріусом процедури вчинення виконавчого напису, так і з підстав неправомірності вимог стягувача (повністю чи в частині розміру заборгованості або спливу строків давності за вимогами в повному обсязі чи їх частині), з якими той звернувся до нотаріуса для вчиненням виконавчого напису. Тому суд при вирішенні спору про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, не повинен обмежуватися лише перевіркою додержання нотаріусом формальних процедур і факту подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника згідно з Переліком документів. Для правильного застосування положень статей 87,88 Закону України «Про нотаріат» у такому спорі суд повинен перевірити доводи боржника в повному обсязі й установити та зазначити в рішенні чи справді на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису боржник мав безспірну заборгованість перед стягувачем, тобто чи існувала заборгованість взагалі, чи була заборгованість саме такого розміру, як зазначено у виконавчому написі, та чи не було невирішених по суті спорів щодо заборгованості або її розміру станом на час вчинення нотаріусом виконавчого напису. З матеріалів справи не вбачається, що при вчиненні напису нотаріус отримував від позивача первинні бухгалтерські документи щодо видачі кредиту та здійснення його часткового погашення (квитанції, платіжні доручення, меморіальні ордери, розписки, чеки тощо), тому у нотаріуса були відсутні підстави вважати, що розмір заборгованості перед Товариством з обмеженою відповідальністю "Качай гроші" зазначений у написі є безспірним. Наведені обставини також вказують на те, що розмір кредитної заборгованості, зазначений нотаріусом в оспорюваному виконавчому написі, не є безспірним, оскільки позивач звернувся одразу до суду після початку стягнення з нього заборгованості по виконавчому напису нотаріуса, заперечив наявність боргу в такому розмірі, це є достатньою правовою підставою для визнання даного виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню, а відповідач не позбавляється можливості вирішити спірні питання у позовному провадженні. Позивач зазначає, що нотаріус при вчиненні оспорюваного виконавчого напису не переконався належним чином у безспірності розміру сум, що підлягають стягненню за виконавчим написом, чим порушив норми Закону України «Про нотаріат» та Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів. Таким чином, приймаючи до уваги, що виконавчий напис приватного нотаріуса був вчинений в порушення вимог Закону «Про нотаріат» та Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, суд приходить до висновку про обґрунтованість позовних вимог позивача. Крім того, позивачем було понесені витрати за надання правової допомоги у розмірі 5000 грн., що підтверджується матеріалами справи. Судові витрати позивача на оплату правової допомоги підтверджуються договором про надання професійної правової допомоги від 01 лютого 2021 року, укладеного адвокатським бюро "Калінін і Партнери", в особі керуючого Калініна С.К. та Тарохтєй Ю.В., додатком № 1 до договору щодо розміру гонорару, актом виконаних робіт від 09.02.2021 року, та розрахунком вартості послуг, та копіями меморіальних ордерів від 03.03.2021 року та від 16.03.2021 року про оплату наданої адвокатом правової допомоги у розмірі 5000 грн. Вказаний розмір гонорару в повній мірі відповідає складності справи та переліку наданих адвокатом позивачу послуг. \~ \~ \~ \~За таких обставин, виконавчий напис є таким, що не підлягає виконанню, а позовні вимоги позивача підлягають задоволенню. Відповідно ст.141 ЦПК України з відповідача на користь позивача слід стягнути витрати по сплаті судового збору в сумі 908 гривень 00 коп., витрати по оплаті послуг Адвокатського бюро «Калінін і Партнери» за надання професійної правничої (правової) допомоги в ромірі 5000 гривень. На підставі вищевикладеного та

Outcome: approved