Jurisdiction: civil
Date: 2021-07-19 00:00:00

Позивач звернувся до суду з даною позовною заявою, в якій просить: визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис №43764 виданий 08 вересня 2020 року приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Гораєм О.С. Вимоги обґрунтовав тим, що на підприємство де він працює - ТОВ «Агропродукт», яке розташоване в місті Знам`янка Кіровоградської області, по вулиці Партизанська,9 а, надійшла поштою постанова про звернення стягнення на його заробітну плату за виконавчим провадженням №64020631 від 02 лютого 2021 року. Після чого з його заробітної плати почали відраховувати грошові кошти. Отримавши в бухгалтерії підприємства копію постанови за вказаним виконавчим провадженням, дізнався, що з нього з невідомих підстав за виконавчим написом №43764 виданим 08 вересня 2020 року приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Гораєм О.С. стягується 9028,68 грн. на користь ТОВ «Фінансова кампанія «Аланд». Фінансових відносин з ТОВ «Фінансова кампанія «Аланд» він ніколи не мав. Нотаріус не повідомляв його, як боржника про те, що до нього звернулися з заявою про вчинення виконавчого напису, що створило ситуацію, що він не міг ніяким чином заперечувати проти незаконно нарахованих сум, і відповідно нотаріус не мав права вчиняти виконавчий напис, оскільки ним не була перевірена безспірність вимог кредитора. Адреса місця його проживання у виконавчому написі зазначена: [ADDRESS] , проте за цією адресою він ніколи не проживав. За вказаних обставин, з вчиненим виконавчим написом нотаріуса не погоджується та вважає його незаконним, відтак просить суд вказаний виконавчий напис визнати таким, що не підлягає виконанню. Позивач як і його представник у судове засідання не з`явилися, представник позивача - адвокат Урсаленко О.М. подав до суду заяву, в якій позовні вимоги підтримує у повному обсязі і просить розглядати справу за його відсутності та відсутності позивача. Не заперечує проти ухвалення заочного рішення. Представник відповідача - ТОВ «Фінансова кампанія «Аланд» та відповідач -приватний виконавець виконавчого округу міста Києва Дорошкевич В.Л. у судове засідання не з`явилися, про дату, час та місце розгляду справи повідомлені у встановленому порядку, причини неявки суду не повідомили, відзиву на позов не подали, будь-які клопотання чи заяви від них не надходили. Третя особа - приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С. у судове засідання також не з`явився, про дату, час та місце розгляду справи повідомлвся належним чином. На вимогу суду 30 квітня 2021 року надав документи, на підставі яких ним було вчинено виконавчий напис від 08 вересня 2020 року за реєстровим №43764, при цьому своєї думки щодо заявлених позовних вимог не висловив. З огляду на зазначене, суд вважає за можливе ухвалити заочне рішення на підставі наявних у справі доказів, проти чого не заперечує у своїй заяві позивач. Ненадання відповідачем відзиву та доказів в обґрунтування своїх можливих заперечень проти позову з причини ухилення від участі в судовому засіданні, дає суду право при заочному розгляді справи обмежитися доказами, наданими позивачем, що відповідає положенням ч.1 ст.280 ЦПК України. Дослідивши матеріали справи, суд приходить до висновку, що заявлені позовні вимоги підлягають частковому задоволенню, виходячи з наступних підстав. Судом встановлено, що 08 вересня 2020 року приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Гораєм О.С. вчинено виконавчий напис, який зареєстрований в реєстрі за №43764, про стягнення з [PERSON] , [INFO] , місце народження - с. Красносілля, реєстраційний номер облікової картки платника податків [NUMBER] , адреса реєстрації: [ADDRESS] , місце проживання [ADDRESS] , фактичне місце роботи невідоме, який є боржником за Кредитним договором 2515/2591DCLRKPT від 01 серпня 2014 року, укладеним з ПАТ«ПЛАТИНУМ БАНК», ідентифікаційний код юридичної особи 33308489, правонаступником усіх прав та обов`язків якого, на підставі договору відступлення прав вимоги за кредитними договорами 83 від 28 лютого 2018 року є ТОВ "ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ "КРЕДИТ- КАПІТАЛ", ідентифікаційний код юридичної особи 35234236, правонаступником усіх прав та обов`язків якого, на підставі договору відступлення прав вимоги за кредитними договорами 11/08/2020-ФА від 11 серпня 2020 року є Товариства з обмеженою відповідальністю "ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ "АЛАНД", ідентифікаційний код юридичної особи 42642578, місцезнаходження: 01033, м.Київ вул.Саксаганського, буд. 14, офіс 301, реквізити: [NUMBER] у АТ "0'111 БАНК", МФО 300528, далі іменований - стягувач, заборгованість за кредитним договором 2515/2591DCLRKPKPT від 01 серпня 2014 року (а.с. 38). У виконавчому написі нотаріуса вказано, що строк платежу за кредитним договором №2515/2591DCLRKPT від 01 серпня 2014 року настав. Боржником допущено прострочення платежів. Стягнення заборгованості проводиться за період з 11 серпня 2020 року по 17 серпня 2020 року. Сума заборгованості складає 8528,61 грн, в тому числі: прострочена заборгованість за сумою кредиту становить 8191,63 грн.; прострочена заборгованість за комісією становить 0,00 грн.; прострочена заборгованість по несплаченим відсоткам за користування кредитом становить 336,98 грн.;строкова заборгованість за сумою кредиту становить 0,00 грн.; строкова заборгованість за комісією становить 0,00 грн.; строкова заборгованість по несплаченим відсоткам за користування кредитом становить 0,00 грн.; строкова заборгованість за штрафами і ненями становить 0,00 грн. За вчинення цього виконавчого напису нотаріусом на підставі статті 31 Закону України «Про нотаріат» стягнуто плати із стягувана, в розмірі 500,00 грн., які підлягають стягненню з боржника на користь стягувана. Загальна сума, що підлягає стягненню - 9028,61 грн. Виконавчий напис винесено нотаріусом на підставі ст.ст.87-91 Закону України «Про нотаріат» та п.2 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості проводиться в безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року за №1172. Вказаний виконавчий напис нотаріуса, як свідчать надані приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Гораєм О.С. документи, вчинено останнім на підставі наступних документів: заяви ТОВ «Фінансова кампанія «Аланд» на вчиннення виконавчого напису, в якій зазначено, що підставою для подання вказаної заяви є несплата позичальником мінімальних платежів, передбачених договором, тобто порушення позичальником зобов`язань за договором, ТОВ «Фінансова кампанія «Аланд» зверталося з письмовою вимогою до позичальника про погашення заборгованості, однак вимога була проігнорована, тому стягувач відповідно до умов договору, набув права дострокового стягнення заборгованості. Загальна заборгованість позичальника перед стягувачем за кредитним договором №2515/2591DCLRKPT від 01 серпня 2014 року становить 8528,63 грн., з яких сума заборгованості по кредиту у розмірі 8191,63 грн., сума заборгованості по несплаченим відсоткам за користування крдитом у розмірі 336,98 грн.; кредитного договору №2515/2591DCLRKPT від 01 серпня 2014 року укладеного між ПАТ «Платинум Банк» та позичальником [PERSON] , відповідно до якого банк надав позичальнику кредит у сумі 11750,78 коп., зі строком кредитування 65 платіжних періодів, з фіксованою процентною ставкою 0,0001% річних, комісія за обслуговування кредиту 16,00 грн. Дата повернення кредиту 18 січня 2020 року; виписки з особового рахунку за кредитним договором 32515/2591DCLRKPT від 01 серпня 2014 року, відповідно до якої, сума заборгованості за кредитним договором не погашена та за період з 11 серпня 2020 рок по 17 серпня 2020 року складає 8528 грн.61 коп., з яких: прострочене тіло - 8191,63 коп.; прострочені відсотки 336,98 грн., згрупованих поштових відправлень, де відправником значиться ТОВ «Франко Пак» та міститься запис про направлення позивачу поштового відправлення (№п/п 179); договору №83 про відступлення прав вимоги від 28 лютого 2018 року укладеного між ТОВ «Платинум банк» та ТОВ "ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ "КРЕДИТ- КАПІТАЛ" про відступлення права вимоги; договору про відступлення пправ вимоги №11/08/2020-ФА від 11 серпня 2020 року та реєстру прав боржників до цього договору, відповідно до яких ТОВ "ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ "КРЕДИТ- КАПІТАЛ" відступило право вимоги ТОВ «Фінансова кампанія «Аланд» за кредитними договорами, у тому числі кредитним договором №2515/2591DCLRKPT від 01 серпня 2014 року укладеним між ПАТ «Платинум Банк» та позичальником [PERSON] (а.с.37-51). На підставі вказаного виконавчого напису нотаріуса, приватним виконавцем виконавчого округу міста Києва Дорошкевич В.Л. відкрито виконавче провадження №64020631 про стягнення з [PERSON] на користь ТОВ «Фінансова кампанія «Аланд» заборгованості у розмірі 9028,61 грн., та 02 лютого 2021 року винесено постанову про звернення стягнення на заробітку плату, пенсію, стипендію та інші доходи боржника (а.с.9). Статтею 18 ЦК України передбачено, що нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і в порядку, встановлених законом. Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами та посадовими особами органів місцевого самоврядування встановлюється Законом України «Про нотаріат» та іншими актами законодавства України, зокрема, Порядком вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженим наказом Міністерства юстиції України 22 лютого 2012 року № 296 та зареєстрованим у Міністерстві юстиції України 22 лютого 2012 року за № 282/20595, постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року №1172 «Про затвердження переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів». Згідно зі статтею 87 Закону України «Про нотаріат» для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України. Статтею 88 Закону України «Про нотаріат» визначено умови вчинення виконавчих написів. Відповідно до приписів цієї статті Закону нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи, зокрема, підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем. Порядок вчинення нотаріальних дій містить такі самі правила та умови вчинення виконавчого напису (пункту 1, 3 Глави 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій). Згідно з підпунктом 2.1 пункту 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій для вчинення виконавчого напису стягувачем або його уповноваженим представником нотаріусу подається заява, у якій, зокрема, мають бути зазначені: відомості про найменування і місце проживання або місцезнаходження стягувача та боржника; дата і місце народження боржника - фізичної особи, місце його роботи; номери рахунків у банках, кредитних установах, код за ЄДРПОУ для юридичної особи; строк, за який має провадитися стягнення; інформація щодо суми, яка підлягає стягненню, або предметів, що підлягатимуть витребуванню, включаючи пеню, штрафи, проценти тощо. Заява може містити також іншу інформацію, необхідну для вчинення виконавчого напису. У разі якщо нотаріусу необхідно отримати іншу інформацію чи документи, які мають відношення до вчинення виконавчого напису, нотаріус вправі витребувати їх у стягувача (підпункт 2.2 пункту 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій). Відповідно до п.3.1 вказаної Глави нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем; за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Підпунктами 3.2, 3.5 пункту 3 Глави 16 розділу ІІ Порядку передбачено, що безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів (далі - Перелік документів). При вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у Переліку документів. При цьому цей Перелік документів не передбачає інших умов вчинення виконавчих написів нотаріусами ніж ті, які зазначені в Законі України «Про нотаріат» та Порядку вчинення нотаріальних дій. При цьому, стаття 50 Закону України «По нотаріат» передбачає, що нотаріальна дія або відмова у її вчиненні, нотаріальний акт оскаржуються до суду. Право на оскарження нотаріальної дії або відмови у її вчиненні, нотаріального акта має особа, прав та інтересів якої стосуються такі дії чи акти. Мета вчинення виконавчого напису - надання стягувачу можливості в позасудовому порядку реалізувати його право на примусове виконання зобов`язання боржником. Отже, відповідне право стягувача, за захистом якого він звернувся до нотаріуса, повинно існувати на момент звернення. Так само на момент звернення стягувача до нотаріуса із заявою про вчинення виконавчого напису повинна існувати й, крім того, також бути безспірною, заборгованість або інша відповідальність боржника перед стягувачем. Безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника - це обов`язкова умова вчинення нотаріусом виконавчого напису (статті 88 Закону України «Про нотаріат». Однак характер правового регулювання цього питання дає підстави для висновку про те, що безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника для нотаріуса підтверджується формальними ознаками - наданими стягувачем документами згідно з Переліком документів. Захист прав боржника в процесі вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається в спосіб, передбачений підпунктом 2.3 пункту 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій, - шляхом надіслання іпотекодержателем повідомлень - письмової вимоги про усунення порушень іпотекодавцю та боржнику, якщо він є відмінним від іпотекодавця. Натомість нотаріус вирішує питання про вчинення виконавчого напису на підставі документів, наданих лише однією стороною, стягувачем, і не зобов`язаний запитувати та одержувати пояснення боржника з приводу заборгованості для підтвердження чи спростування її безспірності. Вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається за фактом подання стягувачем документів, які згідно із відповідним Переліком документів є підтвердженням безспірності заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем. Однак сам по собі цей факт (подання стягувачем відповідних документів нотаріусу) не свідчить про відсутність спору стосовно заборгованості як такого. З огляду на наведене та з урахуванням приписів статей 15, 16, 18 ЦК України, статей 50, 87,88 Закону України «Про нотаріат» захист цивільних прав шляхом вчинення нотаріусом виконавчого напису полягає в тому, що нотаріус підтверджує наявне у стягувача право на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. Це право існує, поки суд не встановить зворотного. Тобто боржник, який так само має право на захист свого цивільного права, в судовому порядку може оспорювати вчинений нотаріусом виконавчий напис: як з підстав порушення нотаріусом процедури вчинення виконавчого напису, так і з підстав неправомірності вимог стягувача (повністю чи в частині розміру заборгованості або спливу строків давності за вимогами в повному обсязі чи їх частині), з якими той звернувся до нотаріуса для вчиненням виконавчого напису. Тому суд при вирішенні спору про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, не повинен обмежуватися лише перевіркою додержання нотаріусом формальних процедур і факту подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника згідно з Переліком документів. Водночас порушення нотаріусом порядку вчинення виконавчого напису є самостійною і достатньою підставою для визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню. Для правильного застосування положень статей 87, 88 Закону України «Про нотаріат» у такому спорі суд повинен перевірити доводи боржника у повному обсязі й установити і зазначити у рішенні, чи справді на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису боржник мав безспірну заборгованість перед стягувачем, тобто чи існувала заборгованість взагалі, чи була заборгованість саме такого розміру, як зазначено у виконавчому написі, та чи не було невирішених по суті спорів щодо заборгованості або її розміру станом на час вчинення нотаріусом виконавчого напису. Законодавством не визначений виключний перелік обставин, які свідчать про наявність спору щодо заборгованості. Ці обставини встановлюються судом відповідно до загальних правил цивільного процесу за наслідками перевірки доводів боржника та оцінки наданих ним доказів. Така правова позиція викладена у постанові Верховного Суду від 22 травня 2020 року справа № 674/918/17. Судом встановлено, що приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С. при вчиненні виконавчого напису не пересвідчився у безспірності заборгованості позивача [PERSON] перед «Фінансова кампанія «Аланд». А саме вчиняючи виконавчий напис, посилався на виписку з особового рахунку за кредитним договором [PERSON] , що не є первинним документом за своєю природою, а являється інформаційним документом по факту обробки фактичного операційного руху грошових коштів по рахунках кредитного договору, нотаріусу повинна бути надана банківська виписка, яка має статус первинного документу відповідно до Переліку типових документів, затвердженого наказом Міністерства юстиції України від 12 квітня 2012 року № 578/5, що відповідає пункту 2 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів. До того ж вказана виписка з особового рахунку містить лише загальний розмір заборгованості за простроченим тілом кредиту та простроченими відсотками, та не дає можливості зробити висновок про дату та період виникнення та нарахування заборгованості по кредиту та відсоткам, неможливо відслідкувати дати внесення платежів, їх зарахування в рахунок погашення заборгованості, період за який виникла заборгованість. Вказане викликає сумніви з приводу наявності саме такого розміру заборгованості за наведених вище обставин, а отже - безспірності заборгованості. Також слід зазначити, що відповідно до правового висновку, висловленого Великою Палатою Верховного Суду у постановах: від 28 березня 2018 року у справі № 444/9519/12, провадження № 14-10цс18, від 04 липня 2018 року у справі № 310/11534/13-ц, провадження № 4-154цс18, від 31 жовтня 2018 року у справі № 202/4494/16-ц, провадження № 14-318цс18, після спливу визначеного договором строку кредитування право кредитодавця нараховувати передбачені договором проценти за кредитом припиняється. Натомість виконавчий напис містить нарахування простороченої заборгованості з 11 серпня 2020 року по 17 серпня 2020 року за простроченим тілом кредиту та простроченими відсотками. Крім того, в матеріалах справи відсутні докази, що на підставі договору про відступлення прав вимоги укладеного між ТОВ «Платинум банк» та ТОВ "ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ "КРЕДИТ- КАПІТАЛ" перейшло право вимоги до ТОВ "ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ "КРЕДИТ- КАПІТАЛ" і за кредитним договором позивача (реєстр боржників, перелік кредитних договорів) нотаріусу не надавався. Таким чином, заборгованість, вказана у виконавчому написі, не є безспірною, виконавчий напис було вчинено без дотримання вимог статті 88 Закону України «Про нотаріат». Окрім того, згідно з п.п. 3.1, 3.2, 3.5 п. 3 гл. 16 розд. ІІ Порядку нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем. Безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за яким стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172, а при вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у цьому переліку. За змістом указаних норм права на підтвердження безспірності заборгованості нотаріусу мають бути подані документи, що свідчать про визнання боржником вимог кредитора, тобто нотаріус повинен упевнитися в розумінні боржником пред`явлених до нього вимог і визнання їх. Зокрема, документом, що підтверджує цей факт, є отримання боржником вимоги стягувача щодо усунення порушень зобов`язання з підписом боржника про його отримання, що свідчить про ознайомлення боржника з поданою вимогою. Безспірність документу, відповідно до якого вчиняється виконавчий напис перевіряється наступним чином: боржник повинен бути повідомлений не менш, ніж за 30 днів до вчинення виконавчого напису про порушення кредитних зобов`язань та ліквідувати допущені порушення чи оскаржити виставлену вимогу у судовому порядку або виставити заперечення кредитору. Якщо жодна із цих дій не виконана, заборгованість вважається безспірною. Повідомлення боржника слід вважати здійсненим належним чином за умови, що він одержав або мав одержати повідомлення, але не одержав його з власної вини. Доказом належного здійснення повідомлення може бути, зокрема, повідомлення про вручення поштового відправлення з описом вкладення. У матеріалах справи відсутні докази отримання позичальником повідомлення про порушення ним кредитних зобов`язань, що також наводить на сумнів щодо безспірності заборгованості. Враховуючи викладене, суд приходить до висновку, що у даному випадку нотаріус при вчиненні оспорюваного виконавчого напису не переконався належним чином у безспірності заборговності, що підлягає стягненню за виконавчим написом, чим порушив норми Закону України «Про нотаріат» та Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, тому позовна вимога [PERSON] про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню, підлягають задоволенню. Разом з цим позовна вимога про зобов`язання приватного виконавця виконавчого округу міста Києва Дорошкевич В.Л. закрити виконавче провадження є безпідставною і задоволенню не підлягає, оскільки визнання судом виконавчого документа таким, що не підлягає виконанню тягне за собою закриття виконавчого провадження. У разі закінчення виконавчого провадження у зв`язку із скасуванням рішення, що підлягало виконанню, або визнання судом виконавчого документа таким, що не підлягає виконанню, виконавчий збір не стягується, а стягнутий виконавчий збір підлягає поверненню. Ухвалою суду про забезпечення позову від 20 квітня 2021 року (провадження №2-з/389/22/21) вжито заходів забезпечення позову шляхом зупинення стягнення грошових коштів з заробітної плати [PERSON] , які стягуються постановою про звернення стягнення від 02 лютого 2021 року у виконавчому провадженні №64020631, відкритому Приватним виконавцем виконавчого округу міста Києва Дорошкевич В.Л. Відповідно до ч.7 ст.158 ЦПК України, у разі ухвалення судом рішення про задоволення позову заходи забезпечення позову продовжують діяти протягом дев`яноста днів з дня набрання вказаним рішенням законної сили або можуть бути скасовані за вмотивованим клопотанням учасника справи. У відповідності до положень ч.1 ст.141 ЦПК України з Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова кампанія «Аланд» на користь позивача підлягає стягненню понесений ним документально підтверджений судовий збір у розмірі 1362 грн. (за подання позовної заяви - 908, 00 грн. та заяви про забезпечення позову - 454, 00 грн.). На підставі викладеного та

Outcome: partial