Jurisdiction: civil
Date: 2014-09-15 00:00:00

27 травня 1998 року [PERSON] звернулася до суду з зазначеною позовною заявою до Іванівського виробничого управління житлово-комунального господарства в Одеській області (далі - Іванівське ВУЖКГ), та в подальшому неодноразово 01 липня 2009 року, 15 січня 2013 року, 22 квітня 2014 року змінювала і уточнювала позовні вимоги й остаточно просила: скасувати накази по Іванівському ВУЖКГ від 28 грудня 1995 року № 132а, від 27 травня 1996 року № 55 (п.1), від 09 липня 1996 року № 71, від 11 листопада 1996 року № 115 (п.3), від 03 січня 1997 року № 1 (пар.2, 3), від 13 березня 1998 року № 18, від 23 квітня 1998 року № 29, 34, від 04 травня 1998 року № 40, від 21 червня 2000 року № 119; визнати недійсними запис в трудовій книжці про звільнення з роботи за п.1 ст.36 КЗпП України, акт про невихід на роботу з 11 травня 1998 року, заяву про звільнення з роботи від 21 червня 2000 року; характеристику від 25 лютого 1999 року; протоколи засідання профспілкового колективу від 23 квітня 1998 року, атестаційної комісій від 10 березня 1999 року; визнати вимушеним прогул за період з 23 квітня 1998 року по день ухвалення рішення судом, стягнути: заробітну плати за вимушений прогул, індексації, компенсації за несвоєчасну виплату середньої заробітної плати, суми затримки розрахунку при звільненні з індексацією і компенсацією виплати, грошової компенсації за не використанні щорічні та додаткові відпустки, допомоги по тимчасовій непрацездатності внаслідок захворювання за період з 23 квітня 1998 року по день ухвалення рішення судом на загальну суму 482052,66 гривен; захисту честі, гідності та ділової репутації шляхом спростування недостовірної інформації, зобов'язати працевлаштувати, стягнути моральні збитки у розмірі 160000 гривен, матеріальні збитки у розмірі 15000 гривен. Ухвалою Березівського районного суду Одеської області від 19 березня 2012 року залучено до участі у справі в якості належного відповідача Іванівську селищну раду Іванівського району Одеської області (т.2 а.с.215). Відповідач позовні вимоги не визнав, просив відмовити у їх задоволенні в повному обсязі та подав до суду заперечення (т.4 а.с.5-6). Сторонам в ухвалі від 21 січня 2014 року роз'яснено, що вони зобов'язані подати до суду усі наявні, належні та допустимі докази й надано строк для подання до суду доказів (т.4 а.с. 1-2). Суд забезпечивши сторонам сприяння всебічному, повному з'ясуванню обставин справи вирішив справу на підставі наступних доказів наданих сторонами. На підставі наказу начальника Іванівського ВУЖКГ від 06 березня 1995 року №41 позивач була прийнята на посаду економіста (т.1 а.с.71). Наказом начальника Іванівського ВУЖКГ від 23 квітня 1998 року №34 (далі - наказ від 23 квітня 1998 року №34) позивач була звільнена від займаної посади економіста за відсутності спеціальної освіти, допущення грубих помилок, на підставі п.2 ст.40 КЗпП України, та на інше конкретне місце роботи переведена не була (т.4 а.с.45). З довідки виданої обкомом профсоюза від 27 червня 2002 року №366 вбачається, що позивач на час звільнення була членом профкома Іванівського ВУЖКГ, тому адміністрації Іванівського ВУЖКГ спочатку необхідно було отримати згоду обкома профсоюзу на її звільнення. (т.1 а.с.264). З протоколу засідання місцевого комітету ВУЖКГ від 23 квітня 1998 року вбачається, що профспілковий комітет надав згоду на звільнення позивача з посади економіста Іванівського ВУЖКГ з наданням іншого місця роботи на даному підприємстві (т.1 а.с.265). 11 травня 1998 року позивача ознайомлено з переліком вакантних посад в Іванівському ВУЖКГ (т.1 а.с.20). З акту про невихід на роботу вбачається, що позивач на роботу щодо виконання обов'язків на посаді інженера по техніці безпеки починаючи з 11 травня 1998 року не виходила (т.1 а.с.59). З акту комісії вбачається, що в період з 1996 року по 1997 рік позивачем було допущене невірне складання розрахунків, які були виявлені під час проведення перевірок (т.1 а.с.60-62). Наказом начальника Іванівського ВУЖКГ від 28 грудня 1995 року №132 «а» (далі - наказ від 28 грудня 1995 року №132 «а») позивачу за не виконання розпоряджень начальника та самовільний ухід з роботи було оголошено догану (т.1 а.с.66). Наказом начальника Іванівського ВУЖКГ від 27 травня 1996 року №55 (далі - наказ від 27 травня 1996 року №55) позивачу за допущені порушення в калькуляції по воді було оголошено догану (т.1 а.с.64). Наказом начальника Іванівського ВУЖКГ від 09 липня 1996 року № 71 по Іванівському ВУЖКГ (далі - наказ від 09 липня 1996 року) позивачу не проведено преміювання у розмірі 10 відсотків (т.4 а.с.41). Наказом начальника Іванівського ВУЖКГ від 11 листопада 1996 року №115 (далі - наказ від 11 листопада 1996 року №115) позивачу за допущені грубі порушення в розрахунках вартості теплової енергії було оголошено неповну службову відповідність (т.1 а.с.63). Наказом начальника Іванівського ВУЖКГ від 03 січня 1997 року № 1 по Іванівському ВУЖКГ (далі - наказ від 03 січня 1997 року) позивачу віддане розпорядження щодо приведення тарифних ставок робітників та службовців Іванівського ВУЖКГ відповідно до пропорцій існуючими в 1990 році. Інших відомостей, що стосувались позивача наказ не містить. (т.4 а.с.44). Наказом начальника Іванівського ВУЖКГ від 13 березня 1998 року №18 (далі - наказ від 13 березня 1998 року №18) позивачу за несвоєчасне погодження заробітної плати працівників апарату управління Іванівського ВУЖКГ було оголошено суворе попередження (т.1 а.с.65). Наказом начальника Іванівського ВУЖКГ від 04 травня 1998 року № 40 по Іванівському ВУЖКГ (далі - наказ від 04 травня 1998 року) позивачу за порушення трудової дисципліни, невиконання припису санітарної епідеміологічної станції, розпоряджень начальника не було проведено преміювання у розмірі 100 відсотків (т.4 а.с.47). З заяв від 19 березня 1998 року, від 25 лютого 1999 року вбачається, що позивач зверталася до відповідача щодо надання їй щорічної оплачуваної відпустки за період роботи з 1997 - 1998 роки (т.1 а.с.21, 135 а). З заяви вбачається, що позивач 22 червня 1998 року звернулася до прокуратури Іванівського району Одеської області щодо оскарження наказів від 27 травня 1996 року №55, від 11 листопада 1996 року №115, від 13 березня 1998 року №18 (т.1 а.с.107-110). З довідки виданої трудовим архівом Іванівської районної ради від 04 березня 2013 року №36 вбачається, що середня заробітна плата позивача за останні два місяці перед відстороненням її від посади складає суму в розмірі 119 гривень 68 копійок, та в 2000 році в результаті звільнення з роботи позивачу проведено нарахування на суму 117 гривень 60 копійок (т.4 а.с.8). З довідки виданої трудовим архівом Іванівської районної ради від 09 вересня 2014 року №216 вбачається, що середня заробітна плата позивача в 1997 році складає суму в розмірі 119 гривень 68 копійок (т.4 а.с.320). Відповідно до довідки, наданої головою профсоюзного комітету, позивач була вибрана членом проофсоюзного комітету Іванівського ВУЖКГ та є заступником голови профсоюзного комітету, протоколом №1 від 18 квітня 1996 року (т.1 а.с.145). 29 червня 1998 року начальнику Іванівського ВУЖКГ головою обкому профсоюза Іванівського ВУЖКГ було направлено повідомлення про незаконне звільнення з займаної посади позивача, так як відповідно до ст.252 КЗпП України звільнення членів профсоюзного органу допускається лише зі згоди вищестоящого профсоюзного комітету (т.1 а.с.146). З довідки виданої Іванівською ЦРЛ від 24 липня 1998 року №165 вбачається, що позивач перебувала на лікуванні в Іванівській ЦРЛ в період з: 06 квітня 1998 року по 17 квітня 1998 року з діагнозом обструктивний бронхіт, у зв'язку з чим був виданий лікарняний лист №012610; 23 квітня 1998 року по 30 квітня 1998 року з діагнозом вегето-сосудістої дистонії, у зв'язку з чим був виданий лікарняний лист №012675 (т.1 а.с.151). З протоколу засідання атестаційної комісії по атестації [PERSON] на предмет відповідності її займаній посаді від 10 березня 1999 року вбачається, що позивач не відповідає посаді економіста, та вона ознайомилася з протоколом 24 березня 1999 року (т.1 а.с.152). Відповідно характеристики від 25 лютого 1999 року позивач за місцю роботи характеризується негативно (т.1 а.с.156). З протоколу засідання атестаційної комісії по атестації [PERSON] на предмет відповідності її посаді економіста від 07 червня 1999 року (далі - висновк АК від 07 червня 1999 року ) вбачається, що позивач відповідає посаді економіста (т.1 а.с.162). З повідомлення від 10 серпня 2000 року №176 вбачається, що позивач в період з 02 серпня 2000 року по 12 серпня 2000 року перебувала на лікуванні у невропатолога, даний факт підтверджується листком непрацездатності серії 56277 №009343 (т.1 а.с.182-183). 21 червня 2000 року позивачем подано заяву про звільнення з роботи за власним бажанням, видачу трудової книжки і проведення повного розрахунку по заробітній платі, компенсації за невикористану відпустку, за вимушений прогул та проведення індексації по виплатах (т.1 а.с.199). Наказом від 21 червня 2000 року №119 позивач, у відповідності до п.1 ст.36 КЗпП України, була звільнена з роботи за згодою сторін з 21 червня 2000 року (т.1 а.с.200). З листа заступника голови обкома профсоюза від 08 серпня 2002 року №408 вбачається, що у зв'язку з звільненням позивача за заявою поданою нею особисто, у обкому профсоюзного комітету не має підстав для розгляду питання щодо надання згоди на звільнення економіста, члена профкома Іванівського ВУЖКГ [PERSON] (т.1 а.с.252). З копій трудових книжок [NUMBER], [NUMBER] вбачається, що позивач, ще до звільнення 21 червня 2000 року з Іванівського ВУЖКГ з 12 червня 2000 року почала працювати з цього моменту й до 13 квітня 2006 року в інших підприємствах та організаціях, та з 14 квітня 2014 року по теперішній час отримує пенсію (т.1 а.с.514-517, т.4 а.с.305-308). З копії посвідчення вбачається, що позивач являється інвалідом ІІІ групи у зв'язку з чим отримує пенсію по інвалідності (т.1 а.с.513). З довідки від 19 березня 1999 року №45 наданої Іванівським ВУЖКГ вбачається, що позивач отримала в період з 1997 року по 1998 рік допомогу по тимчасовій непрацездатності внаслідок захворювання в розмір 149 гривень 50 копійок та 40 гривень 08 копійок (т.2 а.с.296-297). 24 жовтня 1996 року Іванівською районною державною адміністрацією Одеської області було видано свідоцтво про державну реєстрацію (перереєстрацію) суб'єкта підприємницької діяльності - юридичної особи Державного підприємства «Іванівське виробниче управління житлово-комунального господарства (т.1 а.с.402). На підставі рішення Іванівської районної ради народних депутатів від 24 жовтня 1996 року №86 з 1 січня 1997 року об'єкти комунальної власності районної ради передані в відання сільських та селищних рад згідно переліку зазначеному в додатках №1, 2. (т.2 а.с.117). На підставі рішення ІІ-ої сесії Іванівської селищної ради Іванівського району Одеської області від 25 квітня 2002 року було утворено відділ житлово-комунального господарства при виконкомі селищної ради з 1 травня 2002 року (т.1 а.с.505). 15 березня 2005 року господарським судом Одеської області ухвалено постанову про визнання Іванівського ВУЖКГ банкротом та відкрито ліквідаційну процедуру (т.2 а.с.96-97). 15 березня 2006 року арбітражний керуючий ліквідатор склав звіт про результати проведення ліквідаційної процедури Іванівського виробничого управління житлово-комунального господарства в якому зазначається, що згідно акту прийому-передачі від 20 травня 2002 року основні засоби від банкрута були передані в Іванівську селищну раду (т.2 а.с.138-140). 15 березня 2006 року господарським судом Одеської області постановлено ухвалу якою припинено діяльність юридичної особи Іванівського ВУЖКГ (т.1 а.с.391-394). З довідки з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб підприємців вбачається, що державна реєстрація Іванівського ВУЖКГ припинена на підставі судового рішення щодо визнання юридичної особи банкротом (т.1 а.с.398). З витягу про реєстрацію права власності на нерухоме майно серії СВЕ №993290 вбачається, що адміністративна будівля виробничого управління житлово-комунального господарства, розташованої по вул. Бориса Дерев'янка, 23 в смт. Іванівка Іванівського району Одеської області належить територіальній громаді селища Іванівка в особі Іванівської селищної ради на підставі свідоцтва про право власності від 05 листопада 2004 року (т.1 а.с.444). На підставі акту прийому-передачі основних засобів від Іванівського ВУЖКГ в Іванівську селищну раду Іванівського району Одеської області від 20 травня 2002 року одержувачу були передані основні засоби Іванівського ВУЖКГ (т.1 а.с.508-510). На підставі рішення ХХІІІ-ої сесії Іванівської селищної ради Іванівського району Одеської області від 29 січня 2002 року було передано до централізованої бухгалтерії Іванівської селищної ради Іванівського району Одеської області бухгалтерський облік Іванівського ВУЖКГ та надано новий розрахунок для перерахування коштів за надані комунальні послуги (т.1 а.с.506-507). Рішенням виконавчого комітету Іванівської селищної ради Іванівського району Одеської області від 18 травня 2004 року №5 зареєстровано право власності на майновий комплекс виробничого управління житлово-комунального господарства розташованого по вул. Бориса Дерев'янка в смт. Іванівка Іванівського району Одеської області, за територіальною громадою селища Іванівка в особі Іванівської селищної ради (т.1 а.с.511). Майновий комплекс виробничого управління житлово-комунального господарства відповідно до переліку об'єктів комунальної власності районної ради, що передається в відання сільських та селищних рад, що є додатком №1 до рішення районної ради від 24 жовтня 1996 року №86 був переданий на баланс Іванівській селищній раді Іванівського району Одеської області (т.2 а.с.90). Вирішуючи питання про застосування норм матеріального права, суд виходив з такого. Відповідно до ст.43 Конституції України держава створює умови для повного здійснення громадянами права на працю, гарантує рівні можливості у виборі професії та роду трудової діяльності, реалізовує програми професійно-технічного навчання, підготовки і перепідготовки кадрів відповідно до суспільних потреб. Кожен має право на належні, безпечні і здорові умови праці, на заробітну плату, не нижчу від визначеної законом. Громадянам гарантується захист від незаконного звільнення. Право на своєчасне одержання винагороди за працю захищається законом. З норми ст.29 КЗпП України (тут і далі посилання на норми нормативно-правових актів у редакції, яка була чинною на момент виникнення спірних правовідносин) вбачається, що до початку роботи за укладеним трудовим договором власник або уповноважений ним орган зобов'язаний: роз'яснити працівникові його права і обов'язки та проінформувати під розписку про умови праці, наявність на робочому місці, де він буде працювати, небезпечних і шкідливих виробничих факторів, які ще не усунуто, та можливі наслідки їх впливу на здоров'я, його права на пільги і компенсації за роботу в таких умовах відповідно до чинного законодавства і колективного договору; ознайомити працівника з правилами внутрішнього трудового розпорядку та колективним договором; визначити працівникові робоче місце, забезпечити його необхідними для роботи засобами; проінструктувати працівника з техніки безпеки, виробничої санітарії, гігієни праці і протипожежної охорони. Стаття 31 КЗпП України встановлює, що власник або уповноважений ним орган не має права вимагати від працівника виконання роботи, не обумовленої трудовим договором. З ч.1 ст.32 КЗпП України вбачається, що переведення на іншу роботу на тому ж підприємстві, в установі, організації, а також переведення на роботу на інше підприємство, в установу, організацію або в іншу місцевість, хоча б разом з підприємством, установою, організацією, допускається тільки за згодою працівника, за винятком випадків, передбачених у статтях 33 і 34 цього Кодексу та в інших випадках, передбачених законодавством. Відповідно до ст.33 КЗпП України в разі виробничої потреби для підприємства, установи, організації власник або уповноважений ним орган має право переводити працівників на строк до одного місяця на не обумовлену трудовим договором роботу на тому ж підприємстві, в установі, організації або на іншому підприємстві, в установі, організації, але в тій же місцевості з оплатою праці за виконуваною роботою, але не нижчою від середнього заробітку за попередньою роботою. Таке переведення допускається для відвернення стихійного лиха, виробничої аварії або негайного усунення їх наслідків; для відвернення нещасних випадків, простою, загибелі або псування державного або громадського майна та в інших виняткових випадках, а також для заміни відсутнього працівника. Тривалість переведення на іншу роботу для зміни відсутнього працівника не може перевищувати одного місяця протягом календарного року. Відмова без поважних причин від тимчасового переведення на іншу роботу в разі виробничої потреби вважається порушенням трудової дисципліни. З п.1, 4, 6 ч.1, ч.2, 3 ст.36 КЗпП України вбачається, що підставами припинення трудового договору є: угода сторін; розірвання трудового договору з ініціативи працівника (статті 38, 39), з ініціативи власника або уповноваженого ним органу (статті 40, 41) або на вимогу профспілкового чи іншого уповноваженого на представництво трудовим колективом органу (стаття 45); відмова працівника від переведення на роботу в іншу місцевість разом з підприємством, установою, організацією, а також відмова від продовження роботи у зв'язку із зміною істотних умов праці. Зміна підпорядкованості підприємства, установи, організації не припиняє дії трудового договору. У разі зміни власника підприємства, а також у разі його реорганізації (злиття, приєднання, поділу, виділення, перетворення) дія трудового договору працівника продовжується. Припинення трудового договору з ініціативи власника або уповноваженого ним органу можливе лише у разі скорочення чисельності або штату працівників (пункт 1 частини першої статті 40). За ч. 1, 2 ст.38 КЗпП України працівник має право розірвати трудовий договір, укладений на невизначений строк, попередивши про це власника або уповноважений ним орган письмово за два тижні. У разі, коли заява працівника про звільнення з роботи за власним бажанням зумовлена неможливістю продовжувати роботу (переїзд на нове місце проживання; переведення чоловіка або дружини на роботу в іншу місцевість; вступ до навчального закладу; неможливість проживання у даній місцевості, підтверджена медичним висновком; вагітність; догляд за дитиною до досягнення нею чотирнадцятирічного віку або дитиною-інвалідом; догляд за хворим членом сім'ї відповідно до медичного висновку або інвалідом I групи; вихід на пенсію; прийняття на роботу за конкурсом, а також з інших поважних причин), власник або уповноважений ним орган повинен розірвати трудовий договір у строк, про який просить працівник. Якщо працівник після закінчення строку попередження про звільнення не залишив роботи і не вимагає розірвання трудового договору, власник або уповноважений ним орган не вправі звільнити його за поданою раніше заявою, крім випадків, коли на його місце запрошено іншого працівника, якому відповідно до законодавства не може бути відмовлено в укладенні трудового договору. Відповідно до ч.1 ст.39 КЗпП України строковий трудовий договір (пункти 2 і 3 статті 23) підлягає розірванню достроково на вимогу працівника в разі його хвороби або інвалідності, які перешкоджають виконанню роботи за договором, порушення власником або уповноваженим ним органом законодавства про працю, колективного або трудового договору та у випадках, передбачених частиною першою статті 38 цього Кодексу. З п. 2, ч.2, ч.3 ст.40 КЗпП України вбачається, що трудовий договір, укладений на невизначений строк, а також строковий трудовий договір до закінчення строку його чинності можуть бути розірвані власником або уповноваженим ним органом лише у випадках: виявленої невідповідності працівника займаній посаді або виконуваній роботі внаслідок недостатньої кваліфікації або стану здоров'я, які перешкоджають продовженню даної роботи. Звільнення з підстав, зазначених у пункті 2 цієї статті, допускається, якщо неможливо перевести працівника, за його згодою, на іншу роботу. Не допускається звільнення працівника з ініціативи власника або уповноваженого ним органу в період його тимчасової непрацездатності (крім звільнення за пунктом 5 цієї статті), а також у період перебування працівника у відпустці. Це правило не поширюється на випадок повної ліквідації підприємства, установи, організації. За ч. 1 ст.43 КЗпП України розірвання трудового договору з підстав, передбачених п. 2 ст.40 КЗпП України може бути проведено лише за попередньою згодою профспілкового органу. Статтею 46 КЗпП України передбачено, що відсторонення працівників від роботи власником або уповноваженим ним органом допускається у разі: появи на роботі в нетверезому стані, у стані наркотичного або токсичного сп'яніння; відмови або ухилення від обов'язкових медичних оглядів, навчання, інструктажу і перевірки знань з охорони праці та протипожежної охорони; в інших випадках, передбачених законодавством. З ст.47 КЗпП України вбачається, що власник або уповноважений ним орган зобов'язаний в день звільнення видати працівникові належно оформлену трудову книжку і провести з ним розрахунок у строки, зазначені в статті 116 цього Кодексу. У разі звільнення працівника з ініціативи власника або уповноваженого ним органу він зобов'язаний також у день звільнення видати йому копію наказу про звільнення з роботи. В інших випадках звільнення копія наказу видається на вимогу працівника. Статтями 74, 75 КЗпП України передбачено, що всім працівникам надаються щорічні відпустки із збереженням місця роботи (посади) і середнього заробітку (статті 75 і 76). Щорічна відпустка надається працівникам тривалістю не менш як 15 робочих днів, з поступовим переходом до надання відпустки більшої тривалості. Порядок обчислення тривалості щорічної відпустки визначається законодавством. З ст.76 КЗпП України вбачається, що щорічні додаткові відпустки надаються: працівникам, зайнятим на роботах з шкідливими умовами праці; працівникам, які зайняті в окремих галузях народного господарства і мають тривалий стаж роботи на одному підприємстві, в організації; працівникам з ненормованим робочим днем; в інших випадках, передбачених законодавством. З ст.82 КЗпП України вбачається, що до стажу роботи, що дає право на відпустку, включаються: час фактичної роботи; час, коли працівник фактично не працював, але за ним зберігалися місце роботи (посада) і заробітна плата повністю або частково (в тому числі час оплаченого вимушеного прогулу, викликаного неправильним звільненням або переведенням на іншу роботу); час, коли працівник фактично не працював, але за ним зберігалося місце роботи (посада) і йому виплачувалася допомога по державному соціальному страхуванню, за винятком частково оплачуваної відпустки по догляду за дитиною до досягнення нею віку двох років; інші періоди роботи, зарахування яких передбачене законодавством. В ст. 83 КЗпП України зазначається, що заміна відпустки грошовою компенсацією не допускається, крім випадків звільнення працівника, який не використав відпустки. З ст.94 КЗпП України вбачається, що заробітна плата - це винагорода, обчислена, як правило, у грошовому виразі, яку власник або уповноважений ним орган виплачує працівникові за виконану ним роботу. Питання державного і договірного регулювання оплати праці, прав працівників на оплату праці та їх захисту визначається цим Кодексом, Законом України "Про оплату праці" та іншими нормативно-правовими актами. Відповідно до ч.5 ст.95 КЗпП України заробітна плата підлягає індексації у встановленому законодавством порядку. З ст.116 КЗпП України вбачається, що при звільненні працівника виплата всіх сум, що належать йому від підприємства, установи, організації, провадиться в день звільнення. Якщо працівник в день звільнення не працював, то зазначені суми мають бути виплачені не пізніше наступного дня після пред'явлення звільненим працівником вимоги про розрахунок. В разі спору про розмір сум, належних працівникові при звільненні, власник або уповноважений ним орган в усякому випадку повинен в зазначений у цій статті строк виплатити не оспорювану ним суму. Статтею 117 КЗпП України передбачено, що в разі невиплати з вини власника або уповноваженого ним органу належних звільненому працівникові сум у строки, зазначені в статті 116 цього Кодексу, при відсутності спору про їх розмір підприємство, установа, організація повинні виплатити працівникові його середній заробіток за весь час затримки по день фактичного розрахунку. При наявності спору про розміри належних звільненому працівникові сум власник або уповноважений ним орган повинен сплатити зазначене в цій статті відшкодування в тому разі, коли спір вирішено на користь працівника. Якщо спір вирішено на користь працівника частково, то розмір відшкодування за час затримки визначає орган, який виносить рішення по суті спору. В разі, якщо звільнений працівник до одержання остаточного розрахунку стане на іншу роботу, розмір зазначеної в частині першій цієї статті компенсації зменшується на суму заробітної плати, одержаної за новим місцем роботи. З вимог ст.147 КЗпП України вбачається, що за порушення трудової дисципліни до працівника може бути застосовано тільки один з таких заходів стягнення: догана; звільнення. В ст.148 КЗпП України зазначається, що дисциплінарне стягнення застосовується власником або уповноваженим ним органом безпосередньо за виявленням проступку, але не пізніше одного місяця з дня його виявлення, не рахуючи часу звільнення працівника від роботи у зв'язку з тимчасовою непрацездатністю або перебування його у відпустці. Дисциплінарне стягнення не може бути накладене пізніше шести місяців з дня вчинення проступку. Статтею 149 КЗпП України передбачено, що до застосування дисциплінарного стягнення власник або уповноважений ним орган повинен зажадати від порушника трудової дисципліни письмові пояснення. За кожне порушення трудової дисципліни може бути застосовано лише одне дисциплінарне стягнення. При обранні виду стягнення власник або уповноважений ним орган повинен враховувати ступінь тяжкості вчиненого проступку і заподіяну ним шкоду, обставини, за яких вчинено проступок, і попередню роботу працівника. Стягнення оголошується в наказі (розпорядженні) і повідомляється працівникові під розписку. На підставі ст. 150 КЗпП України дисциплінарне стягнення може бути оскаржене працівником у порядку, встановленому чинним законодавством. Статтею 233 КЗпП України передбачено, що працівник може звернутися з заявою про вирішення трудового спору безпосередньо до районного (міського) суду в тримісячний строк з дня, коли він дізнався або повинен був дізнатися про порушення свого права, а у справах про звільнення - в місячний строк з дня вручення копії наказу про звільнення або з дня видачі трудової книжки. Відповідно до 234 КЗпП України у разі пропуску з поважних причин строків, установлених статтею 233 цього Кодексу, районний (міський) суд може поновити ці строки. Відповідно до ст.235 КЗпП України у разі звільнення без законної підстави або незаконного переведення на іншу роботу працівник повинен бути поновлений на попередній роботі органом, який розглядає трудовий спір. При винесенні рішення про поновлення на роботі орган, який розглядає трудовий спір, одночасно приймає рішення про виплату працівникові середнього заробітку за час вимушеного прогулу або різниці в заробітку за час виконання нижче оплачуваної роботи, але не більш як за один рік. Якщо заява про поновлення на роботі розглядається більше одного року, не з вини працівника, орган, який розглядає трудовий спір, виносить рішення про виплату середнього заробітку за весь час вимушеного прогулу. У разі визнання формулювання причини звільнення неправильним або таким, що не відповідає чинному законодавству, у випадках, коли це не тягне за собою поновлення працівника на роботі, орган, який розглядає трудовий спір, зобов'язаний змінити формулювання і вказати в рішенні причину звільнення у точній відповідності з формулюванням чинного законодавства та з посиланням на відповідну статтю (пункт) закону. Якщо неправильне формулювання причини звільнення в трудовій книжці перешкоджало працевлаштуванню працівника, орган, який розглядає трудовий спір, одночасно приймає рішення про виплату йому середнього заробітку за час вимушеного прогулу в порядку і на умовах, передбачених частиною другою цієї статті. У разі затримки видачі трудової книжки з вини власника або уповноваженого ним органу працівникові виплачується середній заробіток за весь час вимушеного прогулу. Згідно ст. 237-1 КЗпП України відшкодування власником або уповноваженим ним органом моральної шкоди працівнику провадиться у разі, якщо порушення його законних прав призвели до моральних страждань, втрати нормальних життєвих зв'язків і вимагають від нього додаткових зусиль для організації свого життя. Порядок відшкодування моральної шкоди визначається законодавством. Відповідно до ст. 252 КЗпП України працівники, обрані до складу профспілкових органів і не звільнені від виробничої роботи, не можуть бути піддані дисциплінарному стягненню без попередньої згоди органу, членами якого вони є; керівники профспілкових органів у підрозділах підприємства - без попередньої згоди відповідного профспілкового органу на підприємстві, а керівники профспілкових органів на підприємстві, профорганізатори - органу відповідного профспілкового об'єднання. Звільнення з ініціативи власника або уповноваженого ним органу осіб, обраних до складу профспілкових органів і не звільнених від виробничої роботи, допускається, крім додержання загального порядку звільнення, лише за попередньою згодою профспілкового органу, членами якого вони є, а голів і членів профспілкових органів на підприємстві, крім того, - лише за згодою відповідного об'єднання профспілок. Звільнення профспілкових організаторів і профгрупоргів з ініціативи власника або уповноваженого ним органу допускається лише за згодою органу відповідного профспілкового об'єднання. Згідно ст. 256 КЗпП України допомога у зв'язку з тимчасовою непрацездатністю виплачується при хворобі, каліцтві, тимчасовому переведенні на іншу роботу в зв'язку з захворюванням, при догляді за хворим членом сім'ї, карантині, санаторно-курортному лікуванні і протезуванні - в розмірі до повного заробітку. Відповідно до статті 4 ЦПК України суд, здійснюючи правосуддя, захищає права, свободи та інтереси фізичних осіб, права та інтереси юридичних осіб, державні та суспільні інтереси у спосіб визначений законами України. Статтею 16 ЦК України встановлено, що кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу. Способами захисту цивільних прав та інтересів можуть бути: 1) визнання права; 2) визнання правочину недійсним; 3) припинення дії, яка порушує право; 4) відновлення становища, яке існувало до порушення; 5) примусове виконання обов'язку в натурі; 6) зміна правовідношення; 7) припинення правовідношення; 8) відшкодування збитків та інші способи відшкодування майнової шкоди; 9)відшкодування моральної (немайнової) шкоди; 10) визнання незаконними рішення, дій чи бездіяльності органу державної влади, органу влади Автономної Республіки Крим або органу місцевого самоврядування, їхніх посадових і службових осіб. З ст.277 ЦК України вбачається, що фізична особа, особисті немайнові права якої порушено внаслідок поширення про неї та (або) членів її сім'ї недостовірної інформації, має право на відповідь, а також на спростування цієї інформації. Право на відповідь, а також на спростування недостовірної інформації щодо особи, яка померла, належить членам її сім'ї, близьким родичам та іншим заінтересованим особам. Спростування недостовірної інформації здійснюється особою, яка поширила інформацію. Поширювачем інформації, яку подає посадова чи службова особа при виконанні своїх посадових (службових) обов'язків, вважається юридична особа, у якій вона працює. Якщо особа, яка поширила недостовірну інформацію, невідома, фізична особа, право якої порушено, може звернутися до суду із заявою про встановлення факту недостовірності цієї інформації та її спростування. Якщо недостовірна інформація міститься у документі, який прийняла (видала) юридична особа, цей документ має бути відкликаний. Фізична особа, особисті немайнові права якої порушено у друкованих або інших засобах масової інформації, має право на відповідь, а також на спростування недостовірної інформації у тому ж засобі масової інформації в порядку, встановленому законом. Якщо відповідь та спростування у тому ж засобі масової інформації є неможливими у зв'язку з його припиненням, така відповідь та спростування мають бути оприлюднені в іншому засобі масової інформації, за рахунок особи, яка поширила недостовірну інформацію. Спростування недостовірної інформації здійснюється незалежно від вини особи, яка її поширила. Спростування недостовірної інформації здійснюється у такий же спосіб, у який вона була поширена. Згідно ст. 23 ЦК України, особа має право на відшкодування моральної шкоди, завданої внаслідок порушення її прав. Відповідно доч.1 ст.1167 ЦК України моральна шкода, завдана фізичній або юридичній особі неправомірними рішеннями, діями чи бездіяльністю, відшкодовується особою, яка її завдала, за наявності її вини, крім випадків, встановлених частиною другою цієї статті. Статтею 1205 ЦК України передбачено, що у разі припинення юридичної особи, зобов'язаної відшкодувати шкоду, завдану каліцтвом, іншим ушкодженням здоров'я або смертю, і встановлення її правонаступників виплата щомісячних платежів покладається на її правонаступників. У цьому разі вимоги про збільшення розміру відшкодування шкоди пред'являються до її правонаступників. Відповідно до ст.6 Закону України «Про відпустки» щорічна основна відпустка надається працівникам тривалістю не менш як 24 календарних дні за відпрацьований робочий рік, який відлічується з дня укладення трудового договору. З ч.1 ст.9 Закону України «Про відпустки» вбачається, що до стажу роботи, що дає право на щорічну основну відпустку (стаття 6 цього Закону), зараховуються: час фактичної роботи (в тому числі на умовах неповного робочого дня) протягом робочого року, за який надається відпустка; час, коли працівник фактично не працював, але за ним згідно з законодавством зберігалися місце роботи (посада) та заробітна плата повністю або частково (в тому числі час оплаченого вимушеного прогулу, спричиненого незаконним звільненням або переведенням на іншу роботу); час, коли працівник фактично не працював, але за ним зберігалося місце роботи (посада) і йому виплачувалася допомога по державному соціальному страхуванню, за винятком частково оплачуваної відпустки для догляду за дитиною до досягнення нею трирічного віку; час, коли працівник фактично не працював, але за ним зберігалося місце роботи (посада) і йому не виплачувалася заробітна плата у порядку, визначеному статтею 25 і частиною другою статті 26 цього Закону, за винятком відпустки без збереження заробітної плати для догляду за дитиною до досягнення нею шестирічного віку; час навчання з відривом від виробництва тривалістю менше 10 місяців на денних відділеннях професійно-технічних закладів освіти; час навчання новим професіям (спеціальностям) осіб, звільнених у зв'язку із змінами в організації виробництва та праці, у тому числі з ліквідацією, реорганізацією або перепрофілюванням підприємства, скороченням чисельності або штату працівників; інші періоди роботи, передбачені законодавством. Статтею 19 Закону України «Про відпустки» передбачено, що жінці, яка працює і має двох і більше дітей віком до 15 років або дитину-інваліда, за її бажанням щорічно надається додаткова оплачувана відпустка тривалістю 5 календарних днів без урахування вихідних. Жінці, яка усиновила дитину, батьку, який виховує дитину без матері (в тому числі й у разі тривалого перебування матері в лікувальному закладі), а також особі, яка взяла під опіку дитину, ця відпустка надається на умовах і в порядку, встановлених частиною першою цієї статті. Відповідно до ст.21 Закону України «Про відпустки» заробітна плата працівникам за час відпустки виплачується не пізніше ніж за три дні до її початку. Порядок обчислення заробітної плати працівникам за час щорічної відпустки, додаткових відпусток у зв'язку з навчанням, творчої відпустки, додаткової відпустки працівникам, які мають дітей, та компенсації за невикористані відпустки, встановлюється Кабінетом Міністрів України. З ст.24 Закону України «Про відпустки» вбачається, що у разі звільнення працівника йому виплачується грошова компенсація за всі не використані ним дні щорічної відпустки, а також додаткової відпустки працівникам, які мають дітей. За бажанням працівника частина щорічної відпустки замінюється грошовою компенсацією. При цьому тривалість наданої працівникові щорічної та додаткових відпусток не повинна бути менше ніж 24 календарних дні. Статтею 33 Закону України «Про оплату праці» передбачено, що в період між переглядом розміру мінімальної заробітної плати індивідуальна заробітна плата підлягає індексації згідно з чинним законодавством. Відповідно до ст.34 Закону України «Про оплату праці» компенсація працівникам втрати частини заробітної плати у зв'язку із порушенням строків її виплати провадиться відповідно до індексу зростання цін на споживчі товари і тарифів на послуги у порядку, встановленому чинним законодавством. Статтею 1 Закону України "Про індексацію грошових доходів населення" визначено, що індексація, це встановлений законами та іншими нормативно-правовими актами України механізм підвищення грошових доходів громадян, що дає можливість частково або повністю відшкодовувати їм подорожчання споживчих товарів і послуг. Згідно ст. 3 Закону України "Про індексацію грошових доходів населення" індексації підлягають грошові доходи громадян, що одержуються ними в гривнях на території України і не мають разового характеру: оплата праці (грошове забезпечення). За ст. 5 Закону України "Про індексацію грошових доходів населення" порядок провадження індексації грошових доходів громадян визначається Кабінетом Міністрів України згідно з законодавством. Порядок проведення індексації грошових доходів громадян, визначений постановою Кабінету Міністрів України від 07 травня 1998 року № 663 (далі - Порядок № 663). З пунктів 1, 2, 3, 4, 5 Положенням про порядок компенсації працівникам втрати частини заробітної плати у зв'язку з порушенням термінів її виплати, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 20 грудня 1997 року № 1427 (далі - Положення № 1427) вбачається, що дія цього Положення поширюється на підприємства, установи та організації усіх форм власності і господарювання і застосовується в усіх випадках порушення встановлених термінів виплати заробітної плати, у тому числі з вини власника або уповноваженого ним органу (особи). Компенсація працівникам втрати частини заробітної плати у зв'язку з порушенням термінів її виплати (далі - компенсація) провадиться у разі затримки на один і більше календарних місяців виплати заробітної плати, нарахованої працівникові за період роботи починаючи з 1 січня 1998 року, якщо індекс цін на споживчі товари і тарифів на послуги (далі - споживчі ціни) за цей період зріс більш як на один відсоток. Сума компенсації обчислюється шляхом множення суми нарахованої, але не виплаченої працівникові заробітної плати за відповідний місяць (після утримання податків і платежів) на коефіцієнт приросту споживчих цін. У разі затримки виплати заробітної плати за кілька місяців сума компенсації визначається згідно з пунктом 3 цього Положення за кожний місяць окремо і підсумовується. Виплата працівникові суми компенсації провадиться у тому ж місяці, у якому здійснюється виплата заборгованості із заробітної плати за відповідний місяць. За ст. 48 КЗпП України трудова книжка є основним документом про трудову діяльність працівника. Порядок ведення трудових книжок визначається Кабінетом Міністрів України. Відповідно до п.3, 4 Постанови Кабінету Міністрів України від 27.04.1993 № 301 "Про трудові книжки працівників" (далі - Постанова № 301) трудові книжки зберігаються на підприємствах, в установах і організаціях як документи суворої звітності, а при звільненні працівника трудова книжка видається йому під розписку в журналі обліку. Відповідальність за організацію ведення обліку, зберігання і видачу трудових книжок покладається на керівника підприємства, установи, організації. На виконання Постанови № 301 розроблено і затверджено Інструкцію про порядок ведення трудових книжок працівників, затвердженої наказом Міністерства праці України, Міністерства юстиції України і Міністерства соціального захисту населення України від 29.07.93 № 58 (далі - Інструкція). Згідно пп. 2.3. п. 2 Інструкції записи в трудовій книжці при звільненні або переведенні на іншу роботу повинні провадитись у точній відповідності з формулюванням чинного законодавства і з посиланням на відповідну статтю, пункт закону. Підпунктом 4.1. п. 4 Інструкції визначено, що власник або уповноважений ним орган зобов'язаний видати працівнику його трудову книжку в день звільнення з внесеним до неї записом про звільнення. При затримці видачі трудової книжки з вини власника або уповноваженого ним органу працівникові сплачується середній заробіток за весь час вимушеного прогулу. Днем звільнення в такому разі вважається день видачі трудової книжки. Про новий день звільнення видається наказ і вноситься запис до трудової книжки працівника. Раніше внесений запис про день звільнення визнається недійсним у порядку, встановленому пунктом 2.10 цієї Інструкції. За пп. 4.2. п. 4 Інструкції якщо працівник відсутній на роботі в день звільнення, то власник або уповноважений ним орган в цей день надсилає йому поштове повідомлення із вказівкою про необхідність отримання трудової книжки. Застосовуючи зазначенні в рішенні нормативно-правові акти, беручи до уваги пояснення осіб, які брали участь у справі, показання свідків [PERSON], [PERSON], [PERSON], [PERSON], [PERSON], [PERSON], [PERSON], [PERSON] докази в їх сукупності та кожен окремо, суд виходить з таких мотивів. Задовольняючи частково позовні вимоги щодо визнання вимушеним прогул, стягнення заробітної плати за час вимушеного прогулу суд виходив з такого. Наказом від 23 квітня 1998 року № 34 фактично відбулось відсторонення позивача в період з 23 квітня 1998 року по 21 червня 2000 року за п.2 ст.40 КЗпП України від виконання обов'язків за посадою економіста в зв'язку з виявленою невідповідністю працівника займаній посаді через відсутність спеціальної освіти, внаслідок недостатньої кваліфікації. Відсторонення позивача від посади допущено в період її тимчасової непрацездатності. При цьому позивач звільнена з роботи не була, а переведення в установленому порядку на іншу посаду в цей період не відбулось, тому фактично обов'язки на підприємстві вона не виконувала. Виплату заробітної плати за вказаний період було зупинено. За висновком АК від 07 червня 1999 року визнана такою, що відповідає посаді економіста. Відповідачем не забезпечено надання доказів на підтвердження конкретних фактичних даних некваліфікованих дії позивача та допущених нею помилок при підготовці документів, що позначились на фінансовому стані підприємства, а надані документи щодо виявлених порушень на підприємстві стосуються загальної оцінки її роботи. Рішення про переведення на іншу роботу, або звільнення з роботи позивача у разі відсутності її згоди на переведення на таку роботи власником не приймались. В подальшому тільки відповідно до наказу від 21 червня 2000 року № 119 позивач за її заявою була з 21 червня 2000 року звільнена з роботи за згодою сторін на підставі п.1 ст. 36 КЗпП України. Відсторонення та подальше звільнення позивача, як члена профспілкового органу підприємства з роботи допущено без попередньої згоди вищестоящого органу профспілки. За таких обставин виходячи з системного аналізу наведених в рішенні норм статей 32, 33, 46, 235, 252 КЗпП України, встановлених фактичних даних суд констатує, що відсторонення позивача, в період з 23 квітня 1998 року по 21 червня 2000 року, від роботи на посаді економіста відбулось з порушенням встановленого КЗпП України порядку. Норми КЗпП України не допускають можливість відсторонення власником або уповноваженим ним органом працівників від роботи в результаті виявленої невідповідності працівника займаній посаді або виконуваній роботі внаслідок недостатньої кваліфікації або стану здоров'я та без попередньої згоди вищестоящого органу профспілки. Посилання відповідача на невідповідність позивача займаній посаді внаслідок її недостатньої кваліфікації мають загальний характер. Тому, за відсутності конкретних фактів неналежного виконання позивачем покладених на неї обов'язків загальна оцінка її роботи не може вважатися достатнім доказом невідповідності її займаній посаді внаслідок недостатньої кваліфікації, та підставою для її відсторонення або звільнення з роботи згідно з п. 2 ст. 40 КЗпП України. Зазначені висновки узгоджуються з правовою позицією, яку висловив Пленум Верховного Суду України в пунктах 15, 21 постанови Пленуму Верховного Суду України від 06 листопада 1992 року № 9 "Про практику розгляду судам трудових спорів" (далі - постанова ПВСУ № 9), в яких пленум роз'яснив, що встановивши, що звільнення працівника проведено власником або уповноваженим ним органом без звернення до профспілкового органу, суд зупиняє провадження по справі, запитує згоду профспілкового органу і після її одержання або відмови профспілкового органу в дачі згоди на звільнення працівника розглядає спір по суті. Не буде суперечити закону, якщо до профспілкового органу в такому випадку звернеться власник чи уповноважений ним орган або суддя при підготовці справи до судового розгляду. Аналогічним чином вирішується спір про поновлення на роботі, якщо згоду профспілкового органу на звільнення визнано такою, що не має юридичного значення. При розгляді справ про звільнення за п.2 ст.40 КЗпП суд може визнати правильним припинення трудового договору в тому разі, якщо встановить, що воно проведено на підставі фактичних даних, які підтверджують, що внаслідок недостатньої кваліфікації або стану здоров'я (стійкого зниження працездатності) працівник не може належно виконувати покладених на нього трудових обов'язків чи їх виконання протипоказано за станом здоров'я або небезпечне для членів трудового колективу чи громадян, яких він обслуговує, і неможливо перевести, за його згодою, на іншу роботу. Не можна визнати законним звільнення з цих підстав лише з мотивів відсутності спеціальної освіти (диплома), якщо відповідно до чинного законодавства наявність її не є обов'язковою умовою виконання роботи, обумовленої трудовим договором. Проте у випадках, коли згідно з законодавством виконання певної роботи допускається після надання в установленому порядку спеціального права (водії автомобільного та електротранспорту тощо), позбавлення цього права може бути підставою для звільнення працівника з мотивів невідповідності займаній посаді або виконуваній роботі з додержанням правил ч.2 ст.40 КЗпП України. Висновки атестаційної комісії щодо кваліфікації працівника підлягають оцінці у сукупності з іншими доказами по справі. Таким чином, відсторонення позивача в період з 23 квітня 1998 року по 21 червня 2000 року за п.2 ст.40 КЗпП України від роботи на посаді економіста слід визнати незаконним, а встановленні судом обставини відсторонення позивача від роботи без законних підстав зумовлюють визнання вимушеним прогул в зазначений період, та необхідність скасування наказу від 23 квітня 1998 року № 34. Встановивши зазначені обставини слід констатувати, що з урахуванням положень ст.235 КЗпП України у зв'язку із зупиненням виплати заробітної плати за період з 23 квітня 1998 року по 21 червня 2000 року на користь позивача підлягає стягненню середня заробітна плати за час вимушеного прогулу. Зазначені висновки узгоджуються з правовою позицією, яку висловив Пленум Верховного Суду України в п. 10 постанови Пленуму Верховного Суду України від 24 грудня 1999 року № 13 "Про практику застосування судами законодавства про оплату праці" (далі - постанова ПВСУ № 13) в якому пленум роз'яснив, що якщо буде встановлено, що на порушення ст.46 КЗпП роботодавець із власної ініціативи без законних підстав відсторонив працівника від роботи із зупиненням виплати заробітної плати, суд має задовольнити позов останнього про стягнення у зв'язку з цим середньої заробітної плати за час вимушеного прогулу (ст.235 КЗпП). Також, в п. 32 постанови ПВСУ № 9 пленум, роз'яснив, що у випадках стягнення на користь працівника середнього заробітку за час вимушеного прогулу в зв'язку з незаконним звільненням або переведенням, відстороненням від роботи - невиконанням рішення про поновлення на роботі, затримкою видачі трудової книжки або розрахунку він визначається за загальними правилами обчислення середнього заробітку, виходячи з заробітку за останні два календарні місяці роботи. Для працівників, які пропрацювали на даному підприємстві (в установі, організації) менш двох місяців, обчислення проводиться з розрахунку середнього заробітку за фактично пропрацьований час. При цьому враховуються положення Порядку обчислення середньої заробітної плати, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 8 лютого 1995 року № 100. Відповідно до ч.2 ст.235 КЗпП оплата середнього заробітку за весь час понад один рік провадиться за вимушений прогул і за умови, що заява про поновлення на роботі розглядалась більше одного року і в цьому не було вини працівника. При частковій вині працівника оплата вимушеного прогулу за період понад один рік може бути відповідно зменшена. Висновок суду про наявність вини працівника (не з'являвся на виклик суду, вчиняв інші дії по зволіканню розгляду справи) або її відсутність, про межі зменшення розміру виплати має бути мотивованим. Визначаючи розмір середнього заробітку за час вимушеного прогулу у зв'язку з незаконним відстороненням позивача від роботи за період з 23 квітня 1998 року по 21 червня 2000 року, суд, виходить із загальних правил обчислення середнього заробітку, тобто, з середнього заробітку за останні два календарних місяці роботи відповідно до статті 27 Закону України "Про оплату праці", Порядку обчислення середньої заробітної плати, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України від 08 лютого 1995 року № 100 (далі - Порядок № 100). Заробітна плата позивача за останні два місяці перед відстороненням від роботи складала 119,68 гривен, тому середньоденна заробітна плата за два місяці, що передували її звільненню, складає (119,68 грн + 119,68 грн) : 44 робочі дні = 5 грн.44 коп. Враховуючи зазначені обставини та

Outcome: partial