Jurisdiction: civil
Date: 2014-06-17 00:00:00

Позивач звернулася до суду з позовом до відповідачів про відшкодування шкоди солідарно в розмірі 12000 грн. в порядку ст. 23 ЗУ «Про захист прав споживачів», відшкодування моральної шкоди в сумі 100000грн. з відповідача ПрАТ «Київ Стар», визнання результатів конкурсу «Проект «Знай Україну» недійсними та визнання її [PERSON] переможцем конкурсу «Проект «Знай Україну» . В судовому засіданні представник позивача позовні вимоги підтримав та в обґрунтування позову зазначив, що у період з 01 серпня 2012р. по 28 жовтня 2012р. ПрАТ "КИЇВСТАР" разом з ТОВ "ВЕЛТІ УКРАЇНСЬКІ МОБІЛЬНІ МАРКЕТИНГОВІ ПОСЛУГИ" було спільно організовано та проведено конкурс під назвою "Проект "Знай Україну" шляхом надання абонентам відповідача -ПрАТ «КиївСтар» контент-послуги "Проект "Знай Україну". Учасником такого конкурсу, шляхом направлення CMC повідомлення на скорочений номер - 380, як це й передбачено п. 7 Правил надання Контент-послуги "Проект "Знай Україну ", стала й [PERSON], як абонент Відповідача - ПрАТ «Київ Стар» з абонентським номером [NUMBER], внаслідок таких дій Позивач й стала споживачем Контент-послуги "Проект "Знай Україну" в розумінні п. 22 ч. 1 ст. 1 ЗУ "Про захист прав споживачів. Надання Контент-послуги "Проект "Знай Україну" є публічною обіцянкою винагороди за результатами конкурсу в розумінні § 2 глави 72 підрозділу 2 розділу 1 книги 1 ЦК України, оскільки правила надання Контент-послуги "Проект "Знай Україну" (надалі - Правила) було розміщено на офіційному сайті конкурсу, а саме http://iloveukraine.com.ua/quiz rules, що повністю відповідає вимогам ст. 22 ЗУ "Про інформацію" до масової інформації. П. 12 Правил, передбачає ряд винагород за результатами конкурсу, а саме: У рамках надання Послуги, буде забезпечено вручення Знавцям наступних Винагород: «Подарунок для Знавця на 20 000 грн» . Хто має можливість отримати: усі Абоненти, які отримали Послугу в межах одного дня. «Подарунок дня» отримує Абонент, що матиме найбільшу кількість послідовних вірних відповідей протягом одного дня. Загальна кількість: 89. «Подарунок тижня для Знавця на 80 000 грн» . Хто має можливість отримати: усі Абоненти, які отримали Послугу в межах одного тижня. «Подарунок тижня» отримує Абонент, що матиме найдовшу кількість вірних відповідей протягом тижня. Загальна кількість: 13. «Подарунок для Знавця на 1 000 000 грн» . Хто має можливість отримати: усі Абоненти, які отримали Послугу (замовили та пройшли хоча б одну Сесію) протягом усього часу її надання. Винагороду отримує Абонент, що матиме найдовшу кількість вірних відповідей тижня за весь час надання Послуги. Загальна кількість: 1. Таким чином, при розміщенні Правил на Інтернет сторінці http://iloveukraine.com.ua/quiz rules. Відповідачем - ПрАТ «КиївСтар» було виконано всі вимоги поставлені ст. 1150 ЦК України до оголошення конкурсу, а саме: Конкурс було оголошено юридичною особою (засновником конкурсу). Конкурс було оголошено публічно через засоби масової інформації. Засновник конкурсу використав своє право запросити до участі в ньому персональних учасників (закритий конкурс), що було зроблено Відповідачем - 1, шляхом наведення вимог до споживачів Послуги в п. 4 Правил та при визначенні механіки надання/отримання послуги в п. 7 Правил, де зазначено що лише абоненти (п. 1 Правил, абоненти - споживачі послуг ПрАТ "КИЇВСТАР) можуть взяти участь в конкурсі та замовити Послугу "Проект "Знай Україну". Правила самі по собі містять всі вимоги поставлені ст. 1151 ЦК України до умов конкурсу. Предмет та нагорода конкурсу були визначені п. 12 Правил. Позивач брала активну участь у конкурсі, стала переможцем дня, потім тижня та мала стійкий намір своїми здібностями здобути почесне звання Знавця на 1 000 000 грн. та отримати за це обіцяну винагороду. Проте працівниками компанії Київстар, з використанням службового положення та відповідних технічних можливостей, було вчинено проти неї незаконні та протиправні дії, спрямовані на позбавлення її можливості стати переможцем конкурсу, зокрема: Зранку 28.10.2012р., - в останній день проведення Конкурсу, під час активної участі Позивача в Проекті "Знай Україну", на її мобільному номері було відключено послугу вихідних SMS повідомлень, при цьому в усіх інших абонентів Київстар та відповідно учасників Конкурсу, така послуга працювала. Шляхом численних звернень та скарг до працівників Відповідача - 1, що відповідала за організацію та проведення Конкурсу, позивачу вдалося відновити послугу на її номері, проте час було втрачено. Такі дії працівників відповідача -ПрАТ «КиївСтар» містять в собі порушення правил Конкурсу, зокрема й п. 7, - Механіка надання/отримання Послуги - на 100% залежить від знань Абонентів та унеможливлює фактор випадкового вибору Знавця. Незаконність таких дій відповідача -ПрАТ «КиївСтар» підтверджується матеріалами та висновком позапланової перевірки ПрАТ "Київстар", проведеної на звернення Позивача у період 25.06.2013р. по 05.07.2013р. комісією у складі посадових осіб Департаменту державного нагляду НКРЗІ, зокрема Комісією було встановлено, що: ПрАТ "Київстар" здійснено скорочення переліку телекомунікаційних послуг шляхом припинення надання телекомунікаційної послуги "Вихідні SMS" за абонентським номером [NUMBER] без попередження споживача про можливе скорочення переліку телекомунікаційних послуг, що є порушенням вимог пункту 16 частини першої статті 39 Закону України "Про телекомунікації", підпункту 4.1.20 пункту 4.1 Ліцензійних умов здійснення діяльності у сфері телекомунікацій з надання послуг рухомого (мобільного) телефонного зв'язку з правом технічного обслуговування та експлуатації телекомунікаційних мереж і надання в користування каналів електрозв'язку, затвердженого рішенням Національної комісії з питань регулювання зв'язку України від 26.01.2006 № 179 та зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 17.02.2006 за №145/12019. ПрАТ "Київстар" здійснено припинення надання телекомунікаційної послуги "Вихідні SMS" за абонентським номером [NUMBER] без зафіксованого відповідно до законодавства факту порушення споживачем вимог підпунктів 2-5, 9, 13 і 14 пункту 36 Правил, що є порушенням вимог абзацу четвертого підпункту 2 пункту 55 Правил надання та отримання телекомунікаційних послуг, затверджених постановою Кабінету міністрів України № 295 від 11.04.2012 року, пункту 19 частини першої статті 39 Закону України "Про телекомунікації", підпункту 4.1.20 пункту 4.1 Ліцензійних умов здійснення діяльності у сфері телекомунікацій з надання послуг рухомого (мобільного) телефонного зв'язку з правом технічного обслуговування та експлуатації телекомунікаційних мереж і надання в користування каналів електрозв'язку, затвердженого рішенням Національної комісії з питань регулювання зв'язку України від 26.01.2006 № 179 та зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 17.02.2006 за № 145/12019. З посиланням на ст. 23 ЗУ «Про захист прав споживачів», позивач зазначає , що має право на відшкодування в розмірі 12 000 грн. Зазначає, що заподіяно моральної шкоди - втрат немайнового характеру, виражених в суттєвих моральних та психічних стражданнях. Страждання викликано зневагою до позивача, приниженні її честі та гідності, виражених у використанні її як учасника акції, обману щодо якості надаваної послуги, неможливістю захистити свої права, зневагою, поневіряннями знайомих і близьких щодо її безпомічності з питань захисту власних прав та самим відчуттям несправедливості по відношенню до факту її безпідставного відключення від мережі й зловмисного відібрання права на перемогу в конкурсі. Впродовж таких подій позивач мала доглядати свого малолітнього сина, віком 1 рік, якого годувала грудним молоком, що викликало в неї труднощі та надмірні психічні та фізичні перенавантаження, внаслідок чого вона мала численні нервові зриви, що в свою чергу відобразилось і на її дитині, як на здоров'ї дитини, так і на психіці, що крім того потягло й витрати вже майнового характеру на лікування дитини та значні моральні страждання матері викликані хвилюванням за здоров'я дитини. Такі обставини викликали неможливість продовження активного громадського життя позивача шляхом повного позбавлення її вільного часу та негативним відношенням до неї її близьких та рідних людей, що відповідно викликало порушення стосунків з оточуючими людьми. Зазначається, що було завдано тривалих душевних та психічних страждань, що тривають вже більше року, кардинальність вимушених змін у житті позивача та значний ступінь зниження її престижу в колах людей, де вона зазвичай знаходилась, що в принципі не можуть бути поновлені повністю та потребують справедливої сатисфакції, значного часу та непомірних зусиль для поновлення принаймні частково, з урахуванням значного матеріального стану заподіювача такої шкоди, відповідача - ПрАТ «Київ Стар», що є одним з найбільших в Україні операторів мобільного зв'язку, оцінює моральну шкоду в розмірі 100 000 грн. Представник відповідача ТОВ «Велті Українські Мобільні Маркетингові послуги» в судові засідання не з»явився, суду надано заперечення проти позову , відповідно до яких зазначено, що постановою КМУ від 17.08.2002 р. № 1177 затверджене Положення про порядок накладення та стягнення штрафів за порушення законодавства про захист прав споживачів, яким визначено, що повноваження щодо накладення штрафів на суб'єктів господарювання відносяться виключно до компетенції Голови Держстандарту, його заступників, начальників територіальних органів Держстандарту та їх заступників (п.1 - 3 цього Порядку). Приймаючи до уваги відсутність факту прийняття уповноваженим органом державної влади рішення про накладення штрафу на суму 12 тис. грн. на Відповідача-2, а також: відсутність у позивача будь-яких повноважень на представництво інтересів вказаних органів, то на думку відповідача , вказане є підставою для відмови в задоволенні вказаної вимоги. Зазначається про відсутність доказів заподіяння позивачу моральної шкоди, обґрунтування розміру вказаної шкоди, що свідчить про порушення позивачем положень ч.І ст.60 ЦПК України та є підставою для відмови в задоволенні вказаної позовної вимоги. За результатами розгляду Окружним адміністративним судом м. Києва адміністративного позову Відповідача-1 до НКРЗІ 20.09.2013 р. прийняте рішення про задоволення позовних вимог та про визнання протиправними та скасування вищевказаних рішень. Зазначається про наявність встановлених фактів у даному рішенні які свідчать про те, що фізіологічно не можливо направити одним абонентом самостійно, тобто у ручному режимі смс повідомлень понад 3000 штук на добу з абонентського номеру, що призвело до перевантаження телекомунікаційної мережі та перешкоджання здійсненню обміну sms-повідомленнями для інших абонентів позивача, а також свідчило про використання не сертифікованого обладнання для споживання послуг. З посиланням, що встановлені судовим рішенням обставини не доводяться під час розгляду інших справи згідно зі ст.61 ЦПК України просить відмовити в задоволенні позову. В судовому засіданні представник відповідача ПрАТ «Київ Стар» позовні вимоги не визнав та в обґрунтування заперечень зазначив, що Приватне акціонерне товариство «Київстар» є оператором рухомого (мобільного) телефонного зв'язку, що надає телекомунікаційні послуги на базі стандартів GSM-900 та GSM-1800 та здійснює господарську діяльність у відповідності до Ліцензій, виданих 05.10.2011 року Національною комісією з питань регулювання зв'язку України. Правовідносини між операторами, провайдерами телекомунікацій та абонентами врегульовані нормами цивільного законодавства України, нормами Закону України «Про телекомунікації», Правилами надання та отримання телекомунікаційних послуг, затверджених постановою Кабінету Міністрів України 11.04.2012 року за № 295 та іншими нормативно-правовими актами у сфері телекомунікцій. Відповідно до пункту 6 Правил, оператори, провайдери надають телекомунікаційні послуги споживачам відповідно до Закону України «Про телекомунікації», інших актів законодавства, цих Правил та нормативних документів у сфері телекомунікацій. Нормою частини 1 статті 33 Закону України «Про телекомунікації» встановлено обов'язок споживачів телекомунікаційних послуг дотримуватись Правил надання та отримання телекомунікаційних послуг, що затверджує Кабінет Міністрів України, зокрема: використовувати кінцеве обладнання, що має документ про підтвердження відповідності, не допускати використання кінцевого обладнання споживача для вчинення протиправних дій, не допускати дій, що можуть створювати загрозу для безпеки експлуатації мереж телекомунікацій, підтримки цілісності та ізаємодії мереж телекомунікацій, електромагнітної сумісності радіоелектронних засобів, складнювати чи унеможлювати надання послуг іншим споживачам. Аналогічні зобов'язання на споживачів телекомунікаційних послуг покладені і положеннями частини 1 пункту 36 Правил. У період з 01.08.12р. по 28.10.2012 року відповідач у партнерстві із відповідачем ТОВ «Велті Українські Мобільні Маркетингові Послуги» проводили інформаційно-розважальний «Проект «Знай Україну», що передбачав надавання абонентам мережі рухомого (мобільного) зв'язку «Київстар» доступу до інформаційного-розважального контенту з питаннями та відповідями, пов'язаними з Україною , надання якої регламентовані Правилами надання Контент-послуги «Проект «Знай Україну», Умовами надання телекомунікаційних послуг ПрАТ «Київстар» та Законом України «Про телекомунікації», іншими нормативно-правовими актами. Впровадження контент послуг «Проект «Знай Україну» здійснено у відповідності до розпорядження Відповідача 1 за № 189/КТ від 1.07.2012 року. Партнерство відповідачів у наданні Контент-послуги «Проект «Знай Україну» регламентовані Договором про надання послуг № 83543, що укладений 30.07.2012 року між ПрАТ «Київстар» та ТОВ «Велті Українські Мобільні Маркетингові Послуги». Правила надання Контент-послуги «Проект «Знай Україну» були публічно оголошені та викладені Відповідачем -1 на офіційному Веб-сайті Проекту за адресою у мережі Інтернет. Використання абонентами несертифікованого обладнання/програмного забезпечення, відмінного від сертифікованих, дозволених для використання в Україні, терміналів рухомого (мобільного) зв'язку споживачами телекомунікаційних послуг, як то вже вище було зазначено, прямо заборонене пунктом 1 частини першої статті 33 Закону України «Про телекомунікації», пунктами 20 та 36 Правил та Умовами. З метою контролю за виконанням відповідних вимог, а також на забезпечення безпечної та безперебійної роботи мережі рухомого (мобільного) зв'язку, Відповідачем 1 здійснюється технічний контроль за наданням та отриманням абонентами послуг рухомого (мобільного) зв'язку, зокрема за допомогою та із використанням спеціального обладнання (Fraud Management System - FMS) , яке, серед іншого фіксує рівень навантаження на телекомунікаційну мережу «Київстар» і автоматично блокує надання послуг у разі виникнення небезпеки для нормального функціонування Телекомунікаційної мережі. За результатами тестування різних типів кінцевого обладнання абонентів та з урахуванням вивчення їх технічних характеристик, Відповідачем 1 визначено профіль адекватного споживання SMS-повідомлень в ручному режимі, який не перевищує для абонента можливість відправлення 1000 SMS на добу. З урахуванням надання Контент - послуги «Проект «Знай Україну», обладнання Відповідача 1 було налаштоване на максимальний обсяг SMS - повідомлень втричі більший за нормальний звичайно прийнятий - 3000 SMS на добу. Відповідна кількість в десятки разів перевищує обсяги повідомлень, які фізіологічно можливо надіслати абонентом самостійно (в ручному режимі), що підтверджується технічними характеристиками кінцевого обладнання та досвідом споживання відповідних послуг. Водночас, станом на добу 27.10. - 28.10.2012 року, FMS автоматично було зафіксоване неперервне та послідовне розсилання SMS - повідомлень у кількості понад 3000 штук на добу з абонентського номеру [NUMBER], яке призводило до перевантаження телекомунікаційної мережі та перешкоджання здійсненню обміну SMS - повідомленнями для інших абонентів «Київстар» та свідчило про використання недозволеного обладнання для споживання послуг. Аналіз ІМЕІ коду кінцевого обладнання, дає підстави вважати, що здійснювалося використання абонентом терміналу рухомого (мобільного) зв'язку моделі НТС РЗЗОО, технічні характеристики якого свідчать про неможливість збереження такої кількості повідомлень у пам'яті терміналу. Крім того фізична особа фізіологічно не здатна особисто за допомогою вказаного терміналу відправити протягом доби 3000 SMS - повідомлень. Факт перевантаження радіомережі Відповідача 1 підтверджується: роздруківками з обладнання контролю навантаження на SDCCH - канали у яких здійснюється для передавання SMS - повідомлень за допомогою базової станції (КІ3666С), в зоні дії якої знаходився абонент (номер [NUMBER]) 27-28.10.2012 року, За таких умов, 28.10.2012 року у 07 год. 38 хв., FMS було автоматично згенеровано та відправлено абонентові SMS - повідомлення наступного змісту: «Надання послуг припинено відповідно до чинного законодавства», після чого в 07 год. 41 хв. надання послуг SMS було автоматично припинено, що підтверджується витягом з білінгової системи ПрАТ «Київстар». Підставами для автоматичного припинення надання послуги «Вихідні SMS» за телефонним номером [NUMBER] стало використання абонентом пристрою/програмного забезпечення відмінного за своїми технічними характеристиками від звичайного терміналу рухомого (мобільного) зв'язку, а також здійснення необгрунтованих навантажень на радіомережу «Київстар». Отже, абонент телефонного номеру [NUMBER], що отримував послуги , порушив положення підпунктів 2 та 4 пункту 36 Правил, а також пункт. 6.1, підпункти 6.1.1 та 6.1.3 Умов, що зумовило право Відповідача 1 вказаному абоненту телекомунікаційні послуги. В період з 25.06 по 05.07.2013 року НКРЗІ було проведено позапланову перевірку Відповідача 1, на підставі скарги [PERSON] - Позивача щодо її участі у «Проекті «Знай Україну». На підставі Акту перевірки 30.07.2013 року НКРЗІ було прийнято рішення № 495 , а 31.07.2013 року постановлено розпорядження № 63/р про усунення порушень ліцензійних умов у сфері телекомунікацій, з якими Відповідач 1 не погодився та звернувся за захистом свого порушеного права до Окружного адміністративного суду міста Києва. Постановою від 20.09.2013 року Окружного адміністративного суду міста Києва по справі № 826/13948/13-а адміністративний позов Відповідача 1 до НКРЗІ задоволено повністю, визнано протиправним та скасовано рішення НКРЗІ від 30.07.2013 року № 495 «Про винесення розпорядження про усунення порушень ліцензійних умов у сфері телекомунікацій ПрАТ «Київстар» і розпорядження від 31.07.2013 року № 63/р «Про усунення порушень ліцензійних умов у сфері телекомунікацій». У зв»язку з зазначеним, просить суд відмовити в задоволенні позову повністю . Судом встановлено наступні факти. Позивач є користувачем послуг відповідача - ПрАТ «Київ Стар» з абонентським номером [NUMBER]. У період з 01.08.12р. по 28.10.2012 року відповідач ПрАТ «Київ Стар» у партнерстві із відповідачем ТОВ «Велті Українські Мобільні Маркетингові Послуги» проводили інформаційно-розважальний «Проект «Знай Україну», що передбачав надавання абонентам мережі рухомого (мобільного) зв'язку «Київстар» доступу до інформаційного-розважального контенту з питаннями та відповідями, пов'язаними з Україною , надання якої регламентовані Правилами надання Контент-послуги «Проект «Знай Україну», Умовами надання телекомунікаційних послуг ПрАТ «Київстар» та Законом України «Про телекомунікації», іншими нормативно-правовими актами. Впровадження контент послуг «Проект «Знай Україну» здійснено у відповідності до розпорядження Відповідача 1 за № 189/КТ від 1.07.2012 року. Партнерство відповідачів у наданні Контент-послуги «Проект «Знай Україну» регламентовані Договором про надання послуг № 83543, що укладений 30.07.2012 року між ПрАТ «Київстар» та ТОВ «Велті Українські Мобільні Маркетингові Послуги». Учасником такого конкурсу, шляхом направлення CMC повідомлення на скорочений номер - 380, як це передбачено п. 7 Правил надання Контент-послуги "Проект "Знай Україну ", стала й [PERSON] у зв»язку з чим стала споживачем Контент-послуги "Проект "Знай Україну" в розумінні п. 22 ч. 1 ст. 1 ЗУ "Про захист прав споживачів». Зранку 28.10.2012р., - в останній день проведення Конкурсу, під час активної участі позивача в Проекті "Знай Україну", на її мобільному номері було відключено послугу вихідних SMS повідомлень у зв»язку з чим ббуло втрачено час і позивач не змогла стати переможцем конкурсу. Позивач як на підставу позову посилається на ст.ст. 15, 21-23 Закону України "Про захист прав споживачів» , та щодо відшкодування моральної шкоди на п.5 ч. 1 ст. 4 даного Закону. Оцінку діям відповідача ПрАТ «Київстар», щодо відключення даної послуги, що стало підставою для звернення до суду позивача з даним позовом було надано в Постанові Окружного адміністративного суду м. Києва від 20.09.13 року ( а.с. 55,63). Відповідно до якої суд встановив відсутність ознак протиправності в діях відповідача ПрАТ «Київстар» , щодо відключення послуги смс позивачу , за обставин які досліджуються в даній справі, що в розумінні ч. 3 ст. 61 ЦПК України , як обставини , встановлені судовим рішенням у цивільній, господарській або адміністративній чправі , що набрало законної сили, не доказуються при розгляді інших справ, у яких беруть участь ті самі особи чи особа, щодо якої встановлено ці обставини. Даною Постаною встановлено факт, що підставою для автоматичного припинення надання послуги смс стало використання абонентом пристрою ( програмного забезпечення), відмінного за своїми технічними характеристиками від звичайного терміналу рухомого (мобільного) зв»язку та , як наслідок, необгрунтованого здійснення на мережу Київстар. Права споживача врегульовані Законом України « Про захист прав споживачів», а саме ст. 15 даного Закону в т.ч. і на відшкодування завданих збитків ч.7 даної статті. Відповідно до ч. 1 ст. 22 Закону, захист прав споживачів, передбачених законодавством , здійснюється судом . Статею 4 в ч. 1 п.5 Закону визначено право споживача на відшкодування майнової та моральної шкоди, завданої внаслідок недоліків продукції, відповідно до Закону. Дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, оцінивши докази в їх сукупності , суд дійшов висновку, що представники відповідачів надали достатньо доказів на спростування доводів позивача щодо неправомірності дій щодо відключення послуги смс, відповідно не підлягають задоволенню вимоги щодо відшкодування 12000грн. у порядку ст. 23 Закону України « Про захист прав споживачів», визнання результатів конкурсу « Проект «Знай Україну» недійсними та визнання позивача переможцем конкурсу», за даних обставини ті душевні та психічні страждання позивача , які зазначаються позивачем як підстава для відшкодування шкоди не знаходяться у причинному зв»язку з діями відповідача, у зв»язку з чим , позов є таким, що не підлягає задоволенню повністю як безпідставний та необгрунтований. Відповідно до ст. 88 ЦПК України суд вирішує судові витрати залишити по їх фактичному понесенню сторонами.

Outcome: dismissed