Jurisdiction: civil
Date: 2021-02-25 00:00:00

29\~грудня 2020\~року до\~Краснолиманського міського\~суду Донецької\~області на\~підставі ухвали\~судді Краматорського\~міського суду\~Донецької області\~від 01\~грудня 2020\~року надійшла\~позовна заява\~ [PERSON] до\~приватного нотаріус\~Житомирського міського\~нотаріального округу\~Горая Олега\~Станіславовича,\~третя особа:\~Товариство з\~обмеженою відповідальністю\~"Фінансова\~компанія \~"Аланд",\~про визнання\~виконавчого напису\~нотаріуса таким,\~що не\~підлягає виконанню. В обґрунтування заявлених вимог позивачка зазначила, що 02 листопада 2020 року дізналася, що приватним виконавцем виконавчого округу міста Києва Клітченко О. А. відносно неї відкрито виконавче провадження щодо стягнення з неї грошових коштів на користь ТОВ "Фінансова компанія "Аланд" за виконавчим написом № 27456 від 08 вересня 2020 року, виданого приватним нотаріусом Житомирського міського\~нотаріального округу\~Гораєм Олегом\~Станіславовичем. Сума заборгованості, що підлягає стягненню складає 12611,46 грн. Зазначений виконавчий напис вважає незаконним та просить суд його скасувати, оскільки при вчиненні виконавчого напису приватним нотаріусом було порушено вимоги \~ЗУ «Про нотаріат», а саме - сума заборгованості не була безспірною, письмову вимогу про усунення порушень вона не отримувала, перед відповідачем не було жодних зобов`язань, були порушені порядок та умови вчинення виконавчого напису, сплив строк на вчинення виконавчого напису (а.с.2-4). Ухвалою судді Краснолиманського міського суду Донецької області від 04 січня 2021 року відкрито спрощене провадження у вказаній цивільній справі та призначено судове засідання (а.с. 30-30а). Роз`яснено відповідачу право подати відзив на позов, а позивачу відповідь на відзив. Ухвалою Краснолиманського міського суду Донецької області від 11 лютого 2021 року на підставі заяви представника позивача [PERSON] . Товариство з обмежежною відповідальністю "Фінансова компанія "Аланд" залучено до участі у справі у якості співвідповідача та виключено його зі складу осіб як третю особу, а також залучено до участі у справі у якості третьої особи, що не заявляє самостійних вимог на предмет спору приватного виконавця виконавчого округу міста Києва Клітченко Оксану Анатоліївну (а.с. 51-52). Позивач надала письмове клопотання про розгляд справи за її відсутності. На позовних вимогах наполягала та просила їх задовольнити (а.с.38). Відповідачі: приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С. та представник Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія\~"Аланд", належним чином повідомлені про дату, час та місце розгляду справи (а.с 54, 56), в судове засідання не прибули, клопотань про розгляд справи без їх участі та відзиву на позовну заяву суду не надали. Третя особа - приватний виконавець виконавчого округу м. Києва Клітченко О.А., належним чином повідомлена про дату, час та місце розгляду справи в судове засідання не прибула, клопотань про розгляд справи без її участі суду не надала (а.с.53). Ухвалою Краснолиманського міського суду Донецької області від 26 лютого 2021 року прийнято рішення про проведення заочного розгляду справи. На підставі ч. 2\~ст. 247 ЦПК України, у зв`язку з неявкою всіх учасників справи фіксування судового процесу за допомогою звукозаписувального технічного засобу не здійснюється. Дослідивши матеріали справи, проаналізувавши письмові докази, суд приходить до висновку про задоволення позовних вимог виходячи з наступного. Суд, здійснюючи правосуддя, захищає права, свободи та інтереси фізичних осіб, права та інтереси юридичних осіб, державні та суспільні інтереси у спосіб, визначений законами України. Згідно до ст.ст. 12, 81\~ЦПК України цивільне судочинство здійснюється на засадах змагальності сторін. Кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом. Відповідно до ст. 13 ЦПК України суд розглядає справи не інакше як за зверненням особи, поданим відповідно до цього Кодексу, в межах заявлених нею вимог і на підставі доказів, поданих учасниками справи або витребуваних судом у передбачених цим Кодексом випадках. У відповідності до ст.76\~цього Кодексу доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи. Ці дані встановлюються такими засобами: письмовими, речовими і електронними доказами; висновками експертів; показаннями свідків. Судом встановлені наступні обставини та відповідні їм правові відносини. 20 вересня 2013 року між [PERSON] та Публічним акціонерним товариством "Дельта Банк" був укладений договір № 001-04076-200913. На підставі зазначеного договору на ім"я [PERSON] був відкритий поточний рахунок, надана у користування платіжна картка та встановлений кредитний ліміт в розмірі 10800,00 грн. Строк дії кредитного ліміту становить 364 календарних дні (а.с. 14 зворот). 08 вересня 2020 року приватним нотаріусом Житомирського міського\~нотаріального округу\~ Гораєм\~Олегом Станіславовичем був вчинений виконавчий напис № 27456 про стягнення з [PERSON] , [INFO] , на користь товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Аланд", правонаступником якого є Товариство з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Кредит-Капітал", правонаступником якого в свою чергу є Товариство з обмеженою відповідальністю "Фінансова\~компанія "Аланд",заборгованості в розмірі 12611,46 грн. за кредитним договором № 001-04076-200913 від 20 вересня 2013 року, укладеним між [PERSON] та Публічним акціонерним товариством "Дельта Банк" (а.с. 15). 26 жовтня 2020 року приватним виконавцем виконавчого округу м. Києва Клітченко Оксаною Анатоліївною на підставі заяви ТОВ "Фінансова компанія "Аланд" про примусове виконання рішення (а.с. 14) винесено постанову про відкриття виконавчого провадження щодо примусового виконання виконавчого напису № 27456 від 08 вересня 2020 року, виданого приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Гораєм Олегом Станіславовичем, про стягнення з [PERSON] на користь товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Аланд", яке є правонаступником Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Кредит-Капітал", яке в свою чергу є правонаступником Публічного акціонерного товариства "Дельта Банк", заборгованості в розмірі 12611,46 грн. (а.с.9). Крім того, 26 жовтня 2020 року приватним виконавцем виконавчого округу м. Києва Клітченко Оксаною Анатоліївною винесено постанову про розмір мінімальних витрат виконавчого провадження в сумі 219,88 грн. (а.с. 10-11), а також про стягнення з боржника основної винагороди в розмірі 1261,15 грн. (а.с. 12). Ухвалою Донецького окружного адміністративного суду від 19 листопада 2020 року було задоволено заяву [PERSON] про забезпечення позову та зупинено дію постанови про звернення стягнення на заробітну плату, пенсію, стипендію та інші доходи боржника від 30 жовтня 2020 року, винесеної приватним виконавцем виконавчого округу м. Києва Клітченко Оксаною Анатоліївною у виконавчому провадженні №63405741 з примусового виконання виконавчого напису № 27456, виданого приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Гораєм Олегом Станіславовичем (а.с. 19-21). За загальним правилом ст.ст.15, 16\~ЦК України кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання. Кожна особа за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу має право звернутися до суду, який може захистити цивільне право або інтерес у один із способів, визначених частиною першою ст.16 ЦК України, або й іншим способом, що встановлений договором або законом. При цьому, відповідно до ст.18\~ЦК України нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і в порядку, встановлених законом. Статтею 88\~Закону України\~«Про нотаріат» визначено умови вчинення виконавчих написів. Відповідно до приписів цієї статті Закону нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку. Аналогічні положення містяться в пункті 3.1. Глави 16 "Вчинення виконавчих написів" Розділу ІІ "Порядок вчинення окремих видів нотаріальних дій" Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженого наказом Міністерства юстиції України № 296/5 від 22.02.2012(далі за текстом Порядок). Отже, виконавчий напис вчиняється нотаріусом за наявності двох умов: якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем і якщо з моменту виникнення права на позасудове вирішення спору не минув строк, передбачений законом. Частиною 1 статті 87 Закону України "Про нотаріат" передбачено, що для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Згідно\~ст. 46 ЗУ «Про нотаріат», нотаріуси або посадова особа, яка вчинює нотаріальні дії, має право витребувати від фізичних та юридичних осіб відомості та документи, необхідні для вчинення нотаріальної дії. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України (частина 2 статті 87 Закону України "Про нотаріат"). Згідно з пунктами 1.1., 1.2., 3.2., 3.5. Глави 16 "Вчинення виконавчих написів" Розділу ІІ "Порядок вчинення окремих видів нотаріальних дій" Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженого наказом Міністерства юстиції України № 296/5 від 22.02.2012, для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість, або на правочинах, що передбачають звернення стягнення на майно на підставі виконавчих написів. Безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України № 1172 від 29.06.1999 (далі за текстом Перелік). Під час вчинення виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у Переліку документів, за якими стягнення заборгованості проводиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженому постановою Кабінету Міністрів України № 1172 від 29.06.1999. Відповідно до п.1 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості проводиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів для одержання виконавчих написів подаються: а) оригінал нотаріально посвідченої угоди, що передбачає сплату грошових сум, передачу або повернення майна, а також право звернення стягнення на заставлене майно; б) документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов`язання. Отже, суд зазначає, що безспірною заборгованістю є заборгованість боржника, з якою останній погоджується, що, відповідно, виключає можливість спору зі сторони боржника щодо її розміру, строку, за який вона нарахована, тощо, а відтак і документи, які підтверджують її безспірність, і на підставі яких нотаріусами здійснюються виконавчі написи, мають бути однозначними, і беззаперечними, та такими, що містять вираз волі стосовно наявності певної заборгованості не тільки кредитора, а й самого боржника, або ж безумовно підтверджують наявність у боржника перед кредитором заборгованості саме в такому розмірі. На підтвердження безспірності заборгованості нотаріусу мають бути подані документи, що свідчать про визнання боржником вимог кредитора, нотаріус повинен упевнитись в розумінні боржником пред`явлених до нього вимог і визнання їх. Зокрема, документом, що підтверджує цей факт, є отримання боржником вимоги стягувача щодо усунення порушень зобов`язання з підписом боржника про його отримання, що свідчить про ознайомлення боржника з поданою вимогою. Саме таку правову позицію виловив Верховний суд України в постанові від 20.05.2015 року ( справа №6-158цс15). Отже, враховуючи викладені положення норм чинного законодавства України, приймаючи до уваги вставлені фактичні обставини справи, суд дійшов висновку, що виконавчий напис суперечить вимогам чинного законодавства, тому позовні вимоги підлягають задоволенню у повному обсязі. Щодо вимог позивачки [PERSON] до приватного нотаріуса Житомирського міського нотаріального округу Горая Олега Станіславовича суд зазначає наступне. Згідо зі статтею 48 ЦПК України сторонами в цивільному процесі є позивач і відповідач. Позивачем і відповідачем можуть бути фізичні і юридичні особи, а також держава. Позов може бути пред`явлений спільно кількома позивачами або до кількох відповідачів. Кожен із позивачів або відповідачів щодо другої сторони діє в цивільному процесі самостійно (ч. 1 ст. 50 ЦПК України). Статтею 50 ЦПК України позов може бути пред`явлений спільно кількома позивачами або до кількох відповідачів. Кожен із позивачів або відповідачів щодо другої сторони діє в цивільному процесі самостійно. Участь у справі кількох позивачів і (або) відповідачів (процесуальна співучасть) допускається, якщо: 1) предметом спору є спільні права чи обов`язки кількох позивачів або відповідачів; 2) права та обов`язки кількох позивачів чи відповідачів виникли з однієї підстави; 3) предметом спору є однорідні права і обов`язки. Основною ознакою сторін цивільного процесу є їхня особиста і безпосередня заінтересованість; саме сторони є суб`єктами правовідношення, з приводу якого виник спір. Крім того, відповідач є тією особою, на яку вказує позивач як на порушника свого права. Відповідно до ст. 51 ЦПК України належним відповідачем є особа, яка має відповідати за позовом. Неналежний відповідач - це особа, притягнута позивачем як відповідач, стосовно якої встановлено, що вона не повинна відповідати за пред`явленим позовом за наявності даних про те, що обов`язок виконати вимоги позивача лежить на іншій особі - належному відповідачеві. Статтею 3 Закону України "Про нотаріат" від 02.09.1993 № 3425-XII визначено, що нотаріус - це уповноважена державою фізична особа, яка здійснює нотаріальну діяльність у державній нотаріальній конторі, державному нотаріальному архіві або незалежну професійну нотаріальну діяльність, зокрема посвідчує права, а також факти, що мають юридичне значення, та вчиняє інші нотаріальні дії, передбачені законом, з метою надання їм юридичної вірогідності. Тобто, нотаріус є публічною особою, якій державою надано повноваження щодо посвідчення прав і фактів, які мають юридичне значення, та вчинення інших нотаріальних дій з метою надання їм юридичної вірогідності. Вчиняючи нотаріальні дії, нотаріус діє неупереджено, він не може діяти в інтересах жодної з осіб учасника нотаріальної дії. Нотаріус не стає учасником цивільних правовідносин між цими особами, а отже, не може порушувати цивільні права, які є змістом цих відносин. Відсутня і процесуальна заінтересованість нотаріуса в предметі спору та реалізації прийнятого рішення. Таким чином, нотаріус не є відповідачем у спорах, що виникають із цивільних відносин, пов`язаних з нотаріальною дією. Відповідно до частини четвертої статті 263 ЦПК України при виборі і застосуванні норми права до спірних правовідносин суд враховує висновки щодо застосування відповідних норм права, викладені в постановах Верховного Суду. У постанові Великої Палати Верховного Суду від 17 квітня 2018 року у справі № 523/9076/16-ц зроблено висновок, що пред`явлення позову до неналежного відповідача не є підставою для відмови у відкритті провадження у справі, оскільки заміна неналежного відповідача здійснюється в порядку, визначеному ЦПК України. За результатами розгляду справи суд відмовляє в позові до неналежного відповідача та приймає рішення по суті заявлених вимог щодо належного відповідача. Тобто, визначення відповідачів, предмета та підстав спору є правом позивача. Натомість, встановлення належності відповідачів й обґрунтованості позову - обов`язком суду, який виконується під час розгляду справи, а не на стадії відкриття провадження. Враховуючи викладене, суд вважає, що в задоволенні позовних вимог [PERSON] до приватного нотаріуса Житомирського міського нотаріального округу Горая Олега Станіславовича слід відмовити. Вирішуючи питання щодо розподілу судових витрат суд зазначає наступне. Позивачкою при зверненні до суду з даним позовом був сплачений судовий збір в загальному розмірі 840,80 грн (а.с.1, 28). Статтею 133 ЦПК України визначено, що судові витрати складаються з судового збору та витрат, пов`язаних з розглядом справи. Відповідно до частини 1\~ст. 141 ЦПК України\~судовий збір покладається на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог. Враховуючи, що судом позовні вимоги [PERSON] до ТОВ "Фінансова компанія "Аланд" задоволені, на підставі ст. 141 ЦПК України з відповідача ТОВ "Фінансова компанія "Аланд" на користь позивача слід стягнути судовий збір в сумі 840,80 грн. Враховуючи вищевикладене,

Outcome: partial