Jurisdiction: civil
Date: 2021-08-05 00:00:00

Позивач [PERSON] посилається в обґрунтування своїх позовних вимог на те, що на початку лютого 2021 року їй поштою від приватного виконавця виконавчого округу міста Києва Малковою М. В. було надіслано постанову про відкриття виконавчого провадження ВП № 64422545 від 09.02.2021, з якої вона дізналась, що виконавче провадження було відкрито на підставі виконавчого напису приватного нотаріуса Житомирського міського нотаріального округу Горай О. С. від 05.10.2020 зареєстрований в реєстрі за № 60760. Отримавши копію виконавчого напису у приватного виконавця Малкової М. В., вона дізналась, що з неї стягується заборгованість за кредитним договором від 09.04.2013 року № 2003372010, укладеного із АТ «ОТП Банк», у сумі 16\~815,30 грн..Після укладення шлюбу позивач своє прізвище Скок змінила на прізвище чоловіка [PERSON] . Позивач вважає, що виконавчий напис вчинено з порушенням вимог ст.ст.87,\~88 Закону України "Про нотаріат",\~ст. 256 ЦК України, оскільки заборгованість є спірною і право вимоги відповідача виникло більше трьох років тому. На підставі викладеного, позивач просить суд визнати вказаний виконавчий напис нотаріуса таким, що не підлягає виконанню, а також стягнути з відповідача витрати по сплаті судового збору в загальній сумі 1362 грн. 00 коп.. 14.04.2021 року в порядку забезпечення позову зупинено примусове виконання виконавчого напису, вчиненого приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай Олегом Сергійовичем від 05.10.2020 року зареєстрований в реєстрі за № 60760, про стягнення із [PERSON] на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «АЛАНД» заборгованості у сумі 16815,30 грн., боржником за яким є [PERSON] , [INFO] , уродженка с. Зелене Верхньорогачицького району Херсонської області, який перебуває на примусовому виконанні у приватного виконавця міста Києва Малковою М. В., виконавче провадження ВП № 64422545. Ухвалою Верхньорогачицького районного суду Херсонської області від 14.04.2021 року відкрито провадження по справі з призначенням до розгляду в підготовчому судовому засіданні на 10.00 годину 14.05.2021 року. Ухвалою від 14.05.2021 року проведення підготовчого засідання відкладено до 15.00 години 02.06.2021 року. Ухвалою від 02.06.2021 року проведення підготовчого засідання також відкладено, але за клопотанням позивача вирішено витребувати у приватного нотаріуса Житомирського міського нотаріального округу Горай Олега Станіславовича належним чином завірені копії матеріалів, на підставі яких ним було вчинено виконавчий напис № 60760 від 05.10.2020 року, яким визначається стягнення з [PERSON] на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «АЛАНД» заборгованості у розмірі 16815,30 гривень. Ухвалою від 29.06.2021 року закрито підготовче провадження по справі та призначено судовий розгляд по суті на 06.08.2021 року. В судове засідання позивач [PERSON] не з`явилася, але надіслала заяву, якою просить розглядати справу за її відсутності, позов підтримує (а.с. 69). Суд вважає можливим розглянути справу за відсутності позивача, на підставі наявних у справі доказів. В судове засідання - представник відповідача, приватний виконавець виконавчого округу міста Києва Малкова Марія Вікторівна та приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай Олег Станіславович не з`явилися, хоч належним чином повідомлені про дату, час та місце розгляду справи (а.с. 66, 67, 68) причини неявки не повідомили, відзив на позов до суду не надійшов; витребувані документи суду не надано. Відповідно до вимог\~ст.280 ЦПК України\~суд вважає можливим розглянути справу заочно, за відсутності представника відповідача, на підставі наявних у справі доказів. Суд вважає можливим розглянути справу за відсутності третіх осіб, на підставі наявних у справі доказів. Суд, дослідивши матеріали справи, встановив наступні обставини та визначив відповідно до них правовідносини. 09.04.2013 року між позивачем та ПАТ «ОТП Банк», правонаступником якого є ТОВ «Фінансова компанія «АЛАНД», укладено кредитний договір №2003372010 (а.с. 6-9) відповідно до якого [PERSON] надано кредит на покупку мобільного телефону вартістю 1950,00 грн., кредитні кошти в цій сумі становили 1550,00 грн.. Вказаним кредитним договором передбачено строк кредитування 20 місяців. А пунктом 1.4.1 передбачено, що вона зобов`язана повністю повернути банку суму кредиту та виконати всі інші зобов`язання не пізніше 09.12.2014 року. Тобто вказаним договором визначено граничний термін виконання кредитних зобов`язань. Але відповідачем [PERSON] нараховано заборгованість за вказаним кредитним договором в загальній сумі 16815,30 грн.. Відомості про направлення відповідачем на адресу позивача претензії щодо необхідності погашення зобов`язання перед ТОВ «Фінансова компанія «АЛАНД» відсутні. Більш того, позивач зазначає в позові, що ніяких вимог щодо погашення кредиту вона не отримувала. Якби була якась вимога від кредитора, вона б одразу заперечила проти цього, адже заборгованість, вказану у виконавчому написі вона не визнає, оскільки всю суму отриманого кредиту та відсотків (2360,00 грн.) нею було сплачено на користь банку, що підтверджується копіями банківських квитанцій (а.с. 10-11). 05.10.2020 року приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Гораєм Олегом Станіславовичем вчинено виконавчий напис, зареєстрований в реєстрі за № 60760, про стягнення зі [PERSON] на користь ТОВ «Фінансова компанія «АЛАНД» кредитної заборгованості в сумі 16815,30 грн. (а.с. 13). Постановою приватного виконавця виконавчого округу міста Києва Малковою Марією Вікторівною від 09.02.2021 року відкрито виконавче провадження №64422545 з виконання виконавчого напису №60760 від 05.10.2020 року, виданого приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Гораєм Олегом Станіславовичем (а.с. 14). За загальним правилом статей\~15,\~16 ЦК України\~кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання. Кожна особа за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу має право звернутися до суду, який може захистити цивільне право або інтерес у один із способів, визначених частиною першою\~статті 16 ЦК України, або й іншим способом, що встановлений договором або законом. Згідно\~ст.18 ЦК України\~нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і в порядку, встановлених законом. Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами та посадовими особами органів місцевого самоврядування встановлюється\~Законом України "Про нотаріат"\~та іншими актами законодавства України. Підпунктом 3.2 пункту 3 Глави 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженого\~наказом Міністерства юстиції України від 22 лютого 2012 року № 296/5\~(далі Порядок) визначено, що безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів (далі - Перелік), затвердженого\~постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172. Згідно до підпункту 3.5 пункту 3 Глави 16 розділу ІІ Порядку, при вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у Переліку. Відповідно до пункту 1 Переліку стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі нотаріально посвідчених договорів, що передбачають сплату грошових сум, передачу або повернення майна, а також право звернення стягнення на заставлене майно. Для одержання виконавчого напису подаються: а) оригінал нотаріально посвідченого договору (договорів); б) документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов`язання. Згідно\~ст.87 Закону України "Про нотаріат"\~для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України. Згідно\~ст.88 Закону України "Про нотаріат"\~нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку. Згідно\~ст. 259 ЦК України\~загальна позовна давність встановлюється тривалістю у\~\~три роки. Відповідно до ч.1, ч.5\~ст. 261 ЦК України, перебіг позовної давності починається від дня, коли особа довідалась або могла довідатися про порушення свого права, за зобов`язаннями з визначеним строком виконання перебіг позовної давності починається зі спливом строку виконання. Кредитним договором №2003372010 від 09.04.2013 року передбачено строк кредитування 20 місяців. А пунктом 1.4.1 передбачено, що [PERSON] зобов`язана повністю повернути банку суму кредиту та виконати всі інші зобов`язання не пізніше 09.12.2014 року. Тобто вказаним договором визначено граничний термін виконання кредитних зобов`язань. Відповідно до ст. 256 ЦК України позовна давність - це строк, у межах якого особа може звернутися до суду з вимогою про захист свого цивільного права або інтересу. Цивільне законодавство передбачає два види позовної давності: загальну і спеціальну. Загальна позовна давність встановлюється тривалістю у три роки (ст. 257 ЦК України). З урахуванням погодженого сторонами договору строку виконання кредитних зобов`язань (09.12.2014 року) та строку кредитування (20 місяців з моменту укладення договору), право вимоги банку виникло більше трьох років тому.Зазначена обставина залишилась поза увагою нотаріуса. Згідно пп.2.1 п.2 глави 16 розділу ІІ Порядку - для вчинення виконавчого напису стягувачем або його уповноваженим представником нотаріусу подається заява, у якій, зокрема, мають бути зазначені: відомості про найменування і місце проживання або місцезнаходження стягувача та боржника; дата і місце народження боржника - фізичної особи, місце його роботи; номери рахунків у банках, кредитних установах, код за ЄДРПОУ для юридичної особи; строк, за який має провадитися стягнення; інформація щодо суми, яка підлягає стягненню, або предметів, що підлягатимуть витребуванню, включаючи пеню, штрафи, проценти тощо. Заява може містити також іншу інформацію, необхідну для вчинення виконавчого напису. Згідно пп.3.2 п.3 глави 16 розділу ІІ Порядку - безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим\~постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172. Згідно пп.3.5 п.3 глави 16 розділу ІІ Порядку - при вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженому\~постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172. Як стверджує позивач всю суму отриманого кредиту та відсотків (2360,00 грн.) нею було сплачено на користь банку, в підтвердження чого вона додала копії банківських квитанцій. Слід зазначити, що в матеріалах справи відсутні будь-які відомості на підтвердження того, що лист-претензію з вимогою про усунення порушень за кредитним договором направлялася позивачу та нею отримана. В зв`язку з цим остання була позбавлена можливості бути вчасно проінформованоюм про наявність заборгованості та можливості або оспорити вимоги відповідача, що не може свідчити про безспірність суми, пред`явленої до стягнення. Таким чином, позивач не отримувала вимоги про можливе стягнення заборгованості за кредитним договором шляхом вчинення виконавчого напису нотаріуса. Нотаріусом, в свою чергу, не було перевірено надіслання такої вимоги і отримання її позивачем, що унеможливило подання останнім нотаріусу обґрунтованих заперечень щодо вчинення виконавчого напису або письмової згоди. З матеріалів справи не вбачається, що при вчиненні виконавчого напису приватний нотаріус отримував від відповідача первинні бухгалтерські документи, щодо видачі кредиту та здійснення його часткового погашення (квитанції, платіжних доручень, меморіальних ордерів, розписок, чеків, тощо), при вчиненні виконавчого напису керувався тільки розрахунком заборгованості, що не може бути доказом безспірності грошових вимог відповідача до позивача. Отже, суду не надано жодних доказів на підтвердження того, що стягнення з [PERSON] на користь ТОВ "Фінансова компанія «АЛАНД" заборгованості в сумі 16815,30 грн. провадилось у безспірному порядку. Крім того, згідно\~ст.50 Закону України "Про нотаріат"\~нотаріальна дія або відмова у її вчиненні, нотаріальний акт оскаржуються до суду. Право на оскарження нотаріальної дії або відмови у її вчиненні, нотаріального акту має особа, прав та інтересів якої стосуються такі дії чи акти. Вчинення нотаріусом виконавчого напису - це нотаріальна дія, яка полягає в посвідченні права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. При цьому нотаріус здійснює свою діяльність у сфері безспірної юрисдикції і не встановлює прав або обов`язків учасників правовідносин, не визнає і не змінює їх, не вирішує по суті питань права. Тому вчинений нотаріусом виконавчий напис не породжує права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна, а підтверджує, що таке право виникло в стягувача раніше. Мета вчинення виконавчого напису - надання стягувачу можливості в позасудовому порядку реалізувати його право на примусове виконання зобов`язання боржником. Отже, відповідне право стягувача, за захистом якого він звернувся до нотаріуса, повинно існувати на момент звернення. Так само на момент звернення стягувача до нотаріуса із заявою про вчинення виконавчого напису повинна існувати й, крім того, також бути безспірною, заборгованість або інша відповідальність боржника перед стягувачем. Безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника - це обов`язкова умова вчинення нотаріусом виконавчого напису. Таким чином, вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається за фактом подання стягувачем документів, які згідно із відповідним Переліком є підтвердженням безспірності заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем. Однак сам по собі цей факт (подання стягувачем відповідних документів нотаріусу) не свідчить про відсутність спору стосовно заборгованості як такого. З огляду на наведене та з урахуванням приписів статей\~15,\~16,\~18 ЦК України, статей\~50,\~87,\~88 Закону України "Про нотаріат"\~захист цивільних прав шляхом вчинення нотаріусом виконавчого напису полягає в тому, що нотаріус підтверджує наявне у стягувача право на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. Це право існує, поки суд не встановить зворотного. Тобто боржник, який так само має право на захист свого цивільного права, в судовому порядку може оспорювати вчинений нотаріусом виконавчий напис: як з підстав порушення нотаріусом процедури вчинення виконавчого напису, так і з підстав неправомірності вимог стягувача (повністю чи в частині розміру заборгованості або спливу строків давності за вимогами в повному обсязі чи їх частині), з якими той звернувся до нотаріуса для вчиненням виконавчого напису. За таких обставин суд приходить до висновку, оспорюваний виконавчий напис нотаріусом було вчинено з порушенням чинного законодавства, а тому він підлягає визнанню таким, що не підлягає виконанню. Згідно\~ст.141 ЦПК України\~суд вважає можливим стягнути з відповідача ТОВ " Фінансова компанія «АЛАНД» на користь [PERSON] понесені нею та документально підтверджені витрати по сплаті судового збору в сумі 1362 грн 00 коп..

Outcome: approved