Jurisdiction: civil
Date: 2021-11-21 00:00:00

І. СУТЬ СПРАВИ 1.1. 19.05.2021 [PERSON] (далі також - позивач) звернувся до Корольовського районного суду м. Житомира з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія " Онлайн Фінанс " (далі також - відповідач, ТОВ "ФК "Онлайн Фінанс "), в якому просив визнати виконавчий напис № 73488 від 09.10.2020, вчинений приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Гораєм Олегом Станіславовичем на користь «ФК «Онлайн Фінанс» таким, що не підлягає виконанню. 1.2. Позов обґрунтовувався тим, що вчинення виконавчих написів на кредитних договорах, за якими боржниками допущено прострочення платежів за зобов`язаннями є незаконним, оскільки рішеннями адміністративних судів постанова Кабінету Міністрів України від 26.11.2014 №662 «Про внесення змін до переліку документів, за якими стягнення заборгованості проводиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів» визнана нечинною в частині, що передбачає «Стягнення заборгованості з підстав, що випливають з кредитних відносин». Також вказує про відсутність у приватного нотаріуса документів, що підтверджують факт придбання права вимоги за кредитним договором саме ТОВ "ФК " Онлайн Фінанс," а також те, що нотаріусом не встановлено безспірності суми заборгованості, пропущено строк винесення виконавчого напису та порушено порядок винесення виконавчого напису, а саме, не направлено позивачу вимогу про усунення порушень за 30 днів до винесення виконавчого напису, позивач звернувся до суду з даним позовом про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню. ІІ. ПРОЦЕДУРА та ПОЗИЦІЇ СТОРІН 2.1. 21.05.2021 ухвалою суду зупинено стягнення на підставі виконавчого напису приватного нотаріуса Житомирського міського нотаріального округу Горая О.С. від 09.10.2020 р., зареєстрованого в реєстрі за № 73488, вчиненого за заявою ТОВ "ФК " Онлайн Фінанс "(а.с.32-33). 2.2. 24.05.2021 ухвалою суду відкрито провадження у справі №296/4646/21, яку вирішено розглядати у порядку спрощеного позовного провадження без виклику сторін (а.с.20). 2.3. Відповідач повідомлявся про розгляд справи належним чином, шляхом направлення ухвали про відкриття провадження від 24.05.2021 та копії позовної заяви з додатками 2.4. Треті особи приватний виконавець Лужинецький П.В. та приватний нотаріус Горай О.С повідомлялись про розгляд справи шляхом направлення ухвали про відкриття провадження від 24.05.2021 та копії позовної заяви з додатками належним чином. ІІІ. ФАКТИЧНІ ОБСТАВИНИ СПРАВИ та ДОКАЗИ НА ЇХ ПІДТВЕРДЖЕННЯ 3.1. 09.10.2020 приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Гораєм О.С. вчинено виконавчий напис № 73488 про звернення стягнення з [PERSON] на користь ТОВ "ФК "Онлайн Фінанс" заборгованості за кредитним договором №497897779 від 03.04.2019, укладеним з Товариством з обмеженою відповідальністю «Манівео швидка фінансова допомога», правонаступником усіх прав та обов`язків якого на підставі договору відступлення прав вимоги за кредитними договорами 28/1118-01 від 28.11.2018 є Товариство з обмеженою відповідальністю "Таліон Плюс", правонаступником усіх прав та обов`язків якого на підставі договору відступлення прав вимоги за кредитними договорами 05/0820-01 від 05.08.2020 є Товариство з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Онлайн Фінанс", у розмірі 26 498,00 грн. та витрати за вчинення виконавчого напису нотаріуса в розмірі 1200 грн, що стверджується копією виконавчого напису від 09.10.2020, зареєстрованого в реєстрі за №73488 (а.с.28). 3.2. 25.03.2021 постановою приватного виконавця виконавчого округу Житомирської області Лужинецьким П.В. відкрито виконавче провадження ВП №64957382 з примусового виконання виконавчого напису № 73488, виданого 09.10.2020 приватним нотаріусом Горай О.С., про стягнення з [PERSON] на користь ТОВ "ФК "Онлайн Фінанс" заборгованості у розмірі 27 698,00 грн (а.с.29). 3.3 25.04.2021 постановою приватного виконавця виконавчого округу Житомирської області Лужинецьким П.В. накладено арешт на грошові кошти, що містяться на відкритих рахунках, а також на кошти на рахунках, що будуть відкриті після винесення постанови про арешт коштів боржника [PERSON] , в межах виконавчого провадження ВП №64957382 (а.с.30). ІV. ЗАКОНОДАВСТВО, ЩО ПІДЛЯГАЄ ЗАСТОСУВАННЮ 4.1. Нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і в порядку, встановлених законом (статті 18 ЦК України). 4.2. Вчинення нотаріусом виконавчого напису - це нотаріальна дія (пункт 19 статті 34 Закону «Про нотаріат»). Правовому регулюванню процедури вчинення нотаріусами виконавчих написів присвячена глава 14 Закону України «Про нотаріат» та глава 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затверджений наказом Міністерства юстиції України від 22 лютого 2012 року № 296/5 (далі - Порядок). 4.3. Згідно зі статтею 87 Закону для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України. 4.4. Відповідно до статті 88 Закону України «Про нотаріат» визначено умови вчинення виконавчих написів. Відповідно до цієї статті нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку. 4.5. Для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість, або на правочинах, що передбачають звернення стягнення на майно на підставі виконавчих написів (підпункт 1.1 пункту 1 Глави 16 розділу ІІ Порядку). 4.6. Для вчинення виконавчого напису стягувачем або його уповноваженим представником нотаріусу подається заява, у якій, зокрема, мають бути зазначені: відомості про найменування і місце проживання або місцезнаходження стягувача та боржника; дата і місце народження боржника - фізичної особи, місце його роботи; номери рахунків у банках, кредитних установах, код за ЄДРПОУ для юридичної особи; строк, за який має провадитися стягнення; інформація щодо суми, яка підлягає стягненню, або предметів, що підлягатимуть витребуванню, включаючи пеню, штрафи, проценти тощо. Заява може містити також іншу інформацію, необхідну для вчинення виконавчого напису (підпункт 2.1 пункту 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку). 4.7. У разі якщо нотаріусу необхідно отримати іншу інформацію чи документи, які мають відношення до вчинення виконавчого напису, нотаріус вправі витребувати їх у стягувача (підпункт 2.2 пункту 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку). 4.8. Вчинення виконавчого напису в разі порушення основного зобов`язання та (або) умов іпотечного договору здійснюється нотаріусом після спливу тридцяти днів з моменту надісланих іпотекодержателем повідомлень - письмової вимоги про усунення порушень іпотекодавцю та боржнику, якщо він є відмінним від іпотекодавця (пп. 2.3 п. 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку). 4.9. Нотаріус вчиняє виконавчі написи: якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем; за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років (пп. 3.1 п. 3 Глави 16 розділу ІІ Порядку). 4.10. Безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.99 № 1172 (підпункт 3.2 пункту 3 Глави 16 розділу ІІ Порядку) 4.11. У справах нотаріуса залишається копія документа, що встановлює заборгованість, чи правочину, за яким здійснюється стягнення, або витяг з особового рахунку боржника і примірник виконавчого напису (підпункт 7.1. пункту 7 Глави 16 розділу ІІ Порядку). V. ОЦІНКА та МОВИТИ СУДУ (а) Загальні принципи 5.1. Вчинення нотаріусом виконавчого напису - це нотаріальна дія, яка полягає в посвідченні права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. При цьому нотаріус здійснює свою діяльність у сфері безспірної юрисдикції і не встановлює прав або обов`язків учасників правовідносин, не визнає і не змінює їх, не вирішує по суті питань права. Тому вчинений нотаріусом виконавчий напис не породжує права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна, а підтверджує, що таке право виникло в стягувача раніше. Мета вчинення виконавчого напису - надання стягувачу можливості в позасудовому порядку реалізувати його право на примусове виконання зобов`язання боржником. 5.2. Отже, відповідне право стягувача, за захистом якого він звернувся до нотаріуса, повинно існувати на момент звернення. Так само на момент звернення стягувача до нотаріуса із заявою про вчинення виконавчого напису повинна існувати й, крім того, також бути безспірною, заборгованість або інша відповідальність боржника перед стягувачем (див. постанову Великої Палати Верховного Суду від 27 березня 2019 року у справі № 137/1666/16-ц). 5.3. У постанові Верховного Суду від 23.05.2018 у справі № 640/2704/16-ц зазначено, що з урахуванням приписів статей 15, 16, 18 ЦК України, статей 50, 87, 88 Закону України «Про нотаріат» боржник має право на захист свого цивільного права, в судовому порядку може оспорювати вчинений нотаріусом виконавчий напис як з підстав порушення нотаріусом процедури його вчинення, так і з підстав неправомірності вимог стягувача (повністю чи в частині розміру заборгованості або спливу строків давності за вимогами у повному обсязі чи в їх частині), з якими той звернувся до нотаріуса для вчинення виконавчого напису. 5.4. У постанові Великої Палати Верховного Суду від 27.03.2019 у справі №137/1666/16 зазначено, що для правильного застосування положень статей 87, 88 Закону України «Про нотаріат» суд повинен установити чи справді на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису боржник мав безспірну заборгованість перед стягувачем, тобто чи існувала заборгованість взагалі, чи була заборгованість саме такого розміру, як зазначено у виконавчому написі, та чи не було невирішених по суті спорів щодо заборгованості або її розміру станом на час вчинення виконавчого напису. 5.5. У постанові Великої Палати Верховного Суду від 02.07.2019 у справі № 916/3006/17 зазначено, що безспірність документа, відповідно до якого вчиняється виконавчий напис, перевіряється наступним чином: боржник повинен бути повідомлений не менш, ніж за 30 днів до вчинення виконавчого напису про порушення кредитних зобов`язань та ліквідувати допущені порушення чи оскаржити виставлену вимогу у судовому порядку або виставити заперечення кредитору. Якщо жодна із цих дій не виконана, заборгованість вважається безспірною. (б) Застосування загальних принципів у даній справі 5.6. У поданому позові позивач посилався на те, що вчинений приватний нотаріусом виконавчий напис здійснено за відсутності документів, що підтверджують факт придбання ТОВ "ФК "Онлайн Фінанс" права вимоги за кредитним договором №497897779 від 03.04.2019, із порушення порядку винесення виконавчого напису та пропуском строку його винесення та без встановлення безспірності суми заборгованості. 5.7. Суд звертає увагу, що у спорах між боржниками і стягувачами, прав та інтересів яких стосуються нотаріальні дії чи акт, зокрема про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню повністю або частково, належним відповідачем є стягувач (кредитор), на користь якого було вчинено виконавчий напис, оскільки предметом позову є спір про право, на якого покладено обов`язок доведення правомірності вчинення виконавчого напису, у разі заперечень проти вимог за пред`явленим позивачем позовом. 5.8. Відповідач правом на подання відзиву на позовну заяву не скористався, будь-яких письмових доказів на підтвердження заперечень проти позову до суду не подавав. 5.9. Отже, відповідачем не надано належних та допустимих доказів на підтвердження обставин подання приватному нотаріусу документів на підтвердження факту переходу прав вимоги за кредитним договором №497897779 від ТОВ «Манівео швидка фінансова допомога» до ТОВ "Таліон Плюс", а надалі до ТОВ "ФК "Онлайн Фінанс", а також документів на підтвердження безспірності заборгованості за боржником, зокрема, кредитного договору та розрахунку заборгованості, у зв`язку з чим відповідач не підтвердив розмір тіла кредиту, строк, на який останній надано, умови нарахування процентної ставки та строків, за які вона нарахована. 5.10. За таких обставин, суд дійшов висновку, що відповідачем не спростовані доводи позивача, у зв`язку з чим оскаржуваний виконавчий напис №73488 від 09.10.2020, вчинений приватним нотаріусом Гораєм О.С. про стягнення з [PERSON] на користь ТОВ "ФК " Онлайн Фінанс" боргу в сумі 27 698 грн 00 коп. підлягає визнанню таким, що не підлягає виконанню. VI. ЩОДО СУДОВИХ ВИТРАТ 6.1. За правилами частини 1 статті 141 Цивільного процесуального кодексу України у зв`язку із задоволенням позову з відповідача на користь позивача підлягають стягненню понесені останнім витрати зі сплати судового збору у розмірі 908 грн 00 коп.

Outcome: approved