Jurisdiction: civil
Date: 2025-08-05 00:00:00

Позивач [PERSON] звернувся 10.01.2022 до суду з указаним позовом та просив скасувати наказ від 17.12.2021 № 326-к відокремленого підрозділу «ДТЕК Криворізька ТЕС» про його звільнення за п. 2\~ст. 40 КЗпП України\~з мотиваційним записом «у зв`язку з виявленою невідповідністю займаній посаді внаслідок недостатньої кваліфікації та неможливості переведення на іншу посаду, яка не потребує знань з охорони праці (п. 2\~ст. 40 КЗпП України)» - як незаконний та поновити його на роботі з моменту звільнення; стягнути з АТ «ДТЕК ДНІПРОЕНЕРГО» на користь позивача компенсацію заробітної плати за час вимушеного прогулу із розрахунку середньоденної заробітної плати 624,76 грн, з моменту звільнення на роботі до поновлення на роботі, стягнути не доплачені кошти за компенсацію не використаної відпустки у розмірі 5966,33 грн. В обґрунтування позову вказав, що згідно з наказом від 09.03.2021 № 66-к за підписом директора ВП «Криворізька ТЕС» АТ «ДТЕК ДНІПРОЕНЕРГО», його звільнено з роботи за п. 2\~ст. 40 КЗпП України. Даний наказ ним оскаржено до суду та рішенням Апостолівського районного суду Дніпропетровської області по справі №171/650/21 від 13.12.2021 його поновлено на посаді машиніста-обхідника з турбінного обладнання 6 групи котлотурбінного цеху відокремленого підрозділу Криворізька ТЕС АТ «ДТЕК ДНІПРОЕНЕРГО». 14.12.2021 директором відокремленого підрозділу «ДТЕК Криворізька ТЕС» видано наказ від 14.12.2021 № 324-к про поновлення його на посаді, а 17.12.2021 видано наказ №326-к від 17.12.2021, яким його звільнено з роботи за п. 2\~ст. 40 КЗпП України. Вважає наказ від 17.12.2021 № 326-к незаконним, винесеним з порушенням норм чинного трудового законодавства, а отже таким, що повинен бути скасований. Позивач разом з членом профспілкового комітету Первинної профспілкової організації «Захист Праці» [PERSON] прибув 17.12.2021 на прохідну ВП «Криворізька ТЕС» АТ «ДТЕК ДНІПРОЕНЕРГО» для поновлення на роботі. Приблизно в 10 год 30 хв. йому запропонували зайти в приміщення відділу кадрів де було чотири представника підприємства. Його повідомили про звільнення на підставі невідповідності його кваліфікації займаній посаді та неможливості надати йому іншу роботу яка не вимагає знань з охорони праці. Його ознайомили з переліком вакантних посад на Криворізької ТЕС, Придніпровської ТЕС та Запорізької ТЕС Акціонерного товариства «ДТЕК Дніпроенерго» , який не містив жодної вакантної посади. Вважає, що не запропоновавши йому іншої роботи роботодавець порушив вимоги частини 7 ст. 40 КЗпП України. В наказі №326-к від 17.12.2021 роботодавець вказав, що його кваліфікація не відповідає займаній посаді внаслідок недостатньої кваліфікації з приводу того, що він нібито при перевірці знань з питань охорони праці 01.03.2021 та 09.03.2021 показав незадовільні знання, вказавши що таким діями він порушив вимоги п.4.1. робочої інструкції машиніста-обхідника з турбінного обладнання 6 групи котлотурбінного цеху РІ-338-12-17. Але видаючи наказ №326-к від 17.12.2021 директор відокремленого підрозділу «ДТЕК Криворізька ТЕС» знехтував тим, що рішенням від 13.12.2021 по справі №171/650/21 Апостолівський районний суд скасував наказ №66-к від 09.03.2021 про його звільнення внаслідок невідповідності кваліфікації з приводу нібито не проходження ним перевірки знань з питань охорони праці 01.03.2021 то 09.03.2021. Скасовуючи наказ суд посилався на те, що докази, на які посилався відповідач при виданні наказу №66-к від 09.03.2021 не підтверджують того, що він мав недостатню кваліфікацію Враховуючи період його роботи, відсутність стягнень, наявність освіти, перебування на лікарняному перед проведенням перевірки знань, недоведеність проведення повного навчання у визначений учбовою програмою строк, не відсторонення позивача від роботи, суд прийшов до висновку про відсутність підстав вважати про недостатність моєї кваліфікації , що перешкоджає належним чином виконувати посадові обов`язки. Одним з основних порушень при звільненні суд зазначив невиконання відповідачем вимог ч. 3\~ст. 252 КЗпП України\~та ч. 3\~ст.\~41\~Закону України\~«Про професійні\~спілки,\~їх права\~та гарантії\~діяльності» в частині не звернення до профспілки «Захист праці» для отримання її згоди на звільнення позивача та звільнення позивача без попередньої згоди на його звільнення виборного профспілкового органу, членом якого є позивач. Видаючи наказ №326-к від 17.12.2021 відповідач не отримав попередньої згоди профспілкового виборного органу ППО «Захист Праці» на його звільнення як члена профспілки та як члена виборного органу як то передбачено ч.3 ст. 252 КЗпП України. Посилаючись на правову позицію Верховного суду викладені у постановах від 23.04.2014 у справі №6-30цс14 , від 30.01.2018 у справі №202/6872/15-ц зазначає, що звільнення працівника, який є членом виборного органу первинної профспілкової організації або профспілкового представника без попередньої згоди на це виборного органу первинної профспілкової організації профспілки та вищестоящого органу цієї профспілки є порушенням законодавства України. Також вважає, що у порушення вимог статті 184 КЗпП України відповідач застосував до нього дисциплінарне стягнення у вигляді звільнення в термін більше ніж один місяць з дня виявлення проступку та в термін більше ніж 6 місяців з дня вчинку проступку. До того ж відповідач не зажадав від нього письмових пояснень з приводу його проступку. На його думку такі дії є порушенням порядку застосування дисциплінарного стягнення які обумовлені ст.149 КЗпП України. Оскільки наказ від 17.12.2021 № 336-к «Про звільнення за п. 2 ст. 40 КЗпП України» є протиправним та підлягає скасуванню, позивач також просить стягнути з відповідача на свою користь середній заробіток за весь час вимушеного прогулу із розрахунку середньоденної заробітної плати 624,76 грн та стягнути не доплачені при звільнені кошти за компенсацію не використаної відпустки у розмірі 5966,33 грн. Ухвалою Апостолівського районного суду Дніпропетровської області від 11.01.2022 відкрито провадження в справі за правилами загального позовного провадження з призначенням підготовчого засідання. Представником відповідача [PERSON] 03.06.2022 подано відзив на позовну заяву, в якому вона просить відмовити у задоволенні позову в повному обсязі. Заперечення представник мотивувала тим, що підставою для видання оскаржуваного наказу від 17.12.2021 № 326-к, є недостатня кваліфікація позивача [PERSON] , що перешкоджає продовженню ним роботи за професією машиніст-обхідник з турбінного обладнання 6 групи, яка встановлена компетентним колегіальним органом - комісією з перевірки знань з ОП, ПБ ДТЕК КРИВОРІЗЬКА ТЕС. Результати оцінки знань позивача зазначено у протоколах перевірки знань з питань охорони праці від 01.03.2021 та 09.03.2021, складених комісійно та позивачем не оскаржувалося. У випадках, коли виконання певної роботи допускається після надання в установленому порядку спеціального права, позбавлення цього права може бути підставою для звільнення працівників з мотивів невідповідності займаній посаді або виконуваній роботі з додержанням правил ч. 2\~ст. 40 КЗпП. Відповідно до п. 5.2.6 ГКД 34.20.507-2003 «Технічна експлуатація електричних станцій і мереж. Правила», затверджені наказом Мінпаливенерго України 13.06.2003 № 296, персонал енергооб`єктів повинен відповідати вимогам посадових (робочих) інструкцій та інших НПА щодо обсягу знань та вмінь за посадою (професією, роботою). З метою підтримання і підвищення кваліфікації персонал енергооб`єктів повинен проходити спеціальну підготовку (перепідготовку), перевірку знань, атестацію, а для окремих видів діяльності, і ліцензування. Правилами встановлюються види перевірок та їх періодичність, установлені для кожної категорії працівників. За п. 5.3.58 Правил, позачергова перевірка знань проводиться у разі зміни головних технологічних і електричних схем; поновлення в посаді, яка потребує додаткових знань або допуску до роботи раніше відсторонених працівників, у тому числі органами державного регулювання і нагляду; обґрунтованої вимоги органів державного регулювання і нагляду; перерви в роботі тривалістю понад 6 місяців. Згідно з наказами від 21.11.2019 № 1475 «Про введення простою», від 24.12.2019 № 1593 «Про введення простою», від 27.03.2020 № 257 «Про продовження простою», позивача виведено у простій. Наказом від 30.11.2020 № 964 «Про відзив з простою», у зв`язку з виробничою необхідністю, дію наказу від 27.03.2020 № 257 «Про продовження простою» щодо позивача призупинено та з 07.12.2020 його виведено з простою. Відповідно до наказу «Про організацію навчання та перевірки знань персоналу» від 02.12.202 № 973, на підставі вимог Типового положення про порядок проведення навчанні і перевірки знань з питань охорони праці НПАОП 0.00-4-12-05 та інших нормативних документів, що регламентують процедуру організації роботи з персоналом енергооб`єктів, у зв`язку з перервою в роботі персоналу більше 6 місяців, після виведення з простою їм організовано проведення позапланових, повторних інструктажів за весь період перерви в роботі та перевірку знань. Враховуючи, що позивач був тимчасово непрацездатним до 04.02.2021 та став до праці тільки 05.02.2021 після огляду у МСЕК 04.02.2021, перерва в роботі позивача склала більше 6 місяців на момент його виходу на роботу. 05.02.2021 для нього розроблено навчальну програму з питань ОП, ПБ та технічної експлуатації, загальний час підготовки складав 40,0 годин та мав закінчитися усним опитуванням теоретичних знань методом співбесіди, після чого, допуск до самостійної роботи на підставі результатів проходження навчання, стажування та перевірки знань. Форма навчання для позивача була змішана, проводилася як традиційними методами, а саме читання лекцій, так і з використанням сучасних видів навчання «Автоекзаменатор «Протек 7». Порядок проходження перевірки знань на ДТЕК КРИВОРІЗЬКА ТЕС визначений у наказі від 18.01.2021 № 59 «Про затвердження складу постійно діючих комісій для перевірки знань з питань охорони праці, пожежної безпеки, технічної експлуатації». Відповідно до п. 5.3.60 Правил, працівник, який не пройшов перевірку знань під час первинної, чергової, позачергової перевірки, негайно відсторонюється від керівництва і самостійного проведення відповідних робіт. Йому призначається повторна перевірка в термін, встановлений комісією, але не пізніше ніж через місяць. 01.03.2021 позивач виявив незадовільні знання з питань охорони праці, а тому йому призначено повторну перевірку знань та розроблена навчальна програма, що затверджена головним інженером 01.03.2021. 09.03.2021 після закінчення часу, відведеного на підготовку, позивач повторно проходив комісійну перевірку знань з питань охорони праці шляхом усного опитування, результат якого «незадовільний». Згідно з вимогами п. 5.3.60 Правил, працівник, який не пройшов перевірку знань під час повторної перевірки, звільняється із займаної посади і питання про його працевлаштування вирішується роботодавцем відповідно до трудового законодавства, а тому, на підставі даного пункту Правил та враховуючи відсутність вакантних посад у АТ «ДТЕК ДНІПРОЕНЕРГО», відповідачем видано наказ від 17.12.2021 № 326-к про звільнення [PERSON] за п. 2\~ст. 40 КЗпП України. Щодо аргументів позивача стосовно порушення відповідачем ч. 2\~ст. 252 КЗпП України\~та ч. 2\~ст. 41 Закону України «Про професійні спілки та гарантії їх діяльності»\~у частині неотримання попередньої згоди на звільнення від профспілкової організації членом якої він є, представник відповідача зазначає, що діяльність представників третьої особи Первинна профспілкова організація «Захист праці» у відокремленому підрозділі Криворізька ТЕС АТ «ДТЕК ДНІПРОЕНЕРГО» відповідно до положень Закону України «Про професійні спіли та гарантії їх діяльності» щодо легалізації профспілки не виконано, а тому, АТ «ДТЕК ДНІПРОЕНЕРГО» подано позовну заяву про скасування рішення Південно-Східного міжрегіонального управління Міністерства юстиції реєстрації юридичної особи організація «Захист праці» у відокремленому підрозділі Криворізька ТЕС АТ «ДТЕК ДНІПРОЕНЕРГО». Представник відповідача звертає увагу суду, що з 01.04.2020 позивачу встановлений режим неповного робочого тижня - чотири дні на тиждень тривалістю вісім годин щодня. Ухвалою Апостолівського районного суду від 14.12.2022 підготовче засідання по справі закрите , справу призначено до судового розгляду. На підставі розпорядження в.о. голови Апостолівського райсуду Дніпропетровської області Н.М. Семенової від 24.08.2023 року у зв`язку з тим, що в Апостолівському райсуді працюють два судді, у яких закінчились повноваження, відповідно до п.2.3.49, 2.3.50 Положення про автоматизовану систему документообігу суду призначено повторний автоматизований розподіл даної справи, згідно якого вищевказану справу передано для розгляду до Орджонікідзевського міського суду Дніпропетровської області. Ухвалою Орджонікідзевського міського суду Дніпропетровської області від 06.09.2023 справа прийнята до провадження, призначено судове засідання з викликом учасників процесу. Ухвалою Орджонікідзевського міського суду Дніпропетровської області, постановленою на місці у судовому засіданні 17.01.2024, задоволено клопотання представника відповідача про виклик свідків. Ухвалою Орджонікідзевського міського суду Дніпропетровської області від 17.01.2024 провадження у справі зупинялося за заявою позивача для звернення до первинної профспілкової організації «Захист праці» у відокремленому підрозділі «Криворізька теплова електрична станція» Акціонерного товариства «ДТЕК Дніпроенерго», та до Всеукраїнської незалежної Професійної спілки "Захист праці" з запитом про надання згоди або відмову в наданні згоди на звільнення\~\~ [PERSON] з посади машиніста-обхідника з турбінного устаткування котлотурбінного цеху ВП «Криворізька теплова електрична станція» Акціонерного товариства «ДТЕК Дніпроенерго» на підставі п. 2 ст. 40 КЗпП України. Ухвалою Орджонікідзевського міського суду Дніпропетровської області від 05.02.2025 провадження у справі поновлено. Допитаний у судовому засіданні в якості свідка [PERSON] суду пояснив, що будучи членом комісії при перевірці знань у ВП «Криворізька ТЕС» АТ «ДТЕК ДНІПРОЕНЕРГО», підписував протокол за результатами повторного іспиту [PERSON] . Зауважень до процедури проведення іспиту не було. Питання ставилися відповідно до програми з урахуванням кваліфікації працівника. [PERSON] тягнув білет, мав час для підготовки та відповідав. За результатами іспиту позивач продемонстрував незадовільні знання, їм було надано більшість неправильних відповідей. У судовому засіданні позивач позов підтримав та просив задовольнити з підстав, викладених у ньому. Представник відповідача [PERSON] просила у задоволенні позову відмовити в повному обсязі з підстав, викладених у відзиві. Суд, вислухавши пояснення сторін та їх представників, дослідивши письмові докази в справі, допитавши свідків, надавши оцінку доказам у сукупності, приходить до наступного висновку. Судом встановлено та як вбачається з матеріалів справи, що позивач [PERSON] працював у Відокремленому підрозділі «Криворізька теплова електрична станція» АТ «ДТЕК Дніпроенерго» на посаді машиніста-обхідника з турбінного устаткування котлотурбінного цеху. Відповідно до наказу ВП «Криворізька теплова електрична станція» АТ «ДТЕК Дніпроенерго» № 973 від 02 грудня 2020 року вирішено організувати навчання та перевірку знань з питань охорони праці, пожежної безпеки та технічної експлуатації персоналу, у якого була довготривала перерва в роботі. З протоколу засідання комісії з перевірки знань з питань охорони праці від 01 березня 2021 року вбачається, що комісією у складі: голови комісії керівника ДУВ і членів комісії: керівника ДОП та ПБ , менеджера з ОП та ПБ, головного фахівця КТВ, голови ППО було проведено перевірку знань з питань охорони праці, де зазначено, що [PERSON] питання не знає. З протоколу засідання комісії з перевірки знань з питань охорони праці від 09 березня 2021 року вбачається, що комісією проведено повторну перевірку знань з питань охорони праці, де зазначено, що [PERSON] питання не знає. Згідно з наказом від 17.12.2021 № 326-к по ВП «Криворізька ТЕС» АТ «ДТЕК ДНІПРОЕНЕРГО», [PERSON] , машиніста-обхідника з турбінного устаткування котлотурбінного цеху звільнено 17.12.2021 у зв`язку з виявленою невідповідністю займаній посаді внаслідок недостатньої кваліфікації та неможливістю переведення на іншу посаду, яка не потребує знань з охорони праці (п. 2\~ст. 40 КЗпП України). Не погоджуючись з наказом від 17.12.2021 № 326-к про звільнення, вважаючи, що відповідачем допущено порушення\~КЗпП України, за захистом своїх трудових прав позивач звернувся до суду з даним позовом. Відповідно до\~ст. 55 Конституції України\~та\~ст. 3 ЦПК України, кожна особа має право в порядку, встановленому цим Кодексом, звернутися до суду за захистом своїх порушених, невизнаних або оспорюваних прав, свобод чи інтересів, у тому числі трудових. Здійснюючи правосуддя, суд захищає права, свободи та інтереси фізичних осіб, державні та суспільні інтереси у спосіб, визначений законами України. Способи захисту визначені\~ст. 16 ЦК України\~та\~КЗпП України. Як визначено\~ст. 43 Конституції України, кожен має право на працю, що включає можливість заробляти собі на життя працею, яку він вільно обирає або на яку вільно погоджується. Держава створює умови для повного здійснення громадянами права на працю, гарантує рівні можливості у виборі професії та роду трудової діяльності. Громадянам гарантується захист від незаконного звільнення. Однією з гарантій забезпечення права громадян на працю є передбачений у\~ст. 5-1 КЗпП України\~правовий захист від необґрунтованої відмови у прийнятті на роботу і незаконного звільнення, а також у збереженні роботи. Право громадян на працю забезпечується державою, а трудовий договір може бути розірваний лише з підстав і в порядку, передбачених трудовим законодавством (статті\~2,\~36,\~40,\~41 КЗпП України). Аналіз указаних норм трудового права дає підстави для висновку, що у справах, у яких оспорюється незаконне звільнення, саме роботодавець повинен довести, що звільнення відбулося без порушення законодавства про працю. Згідно з п. 2\~ст. 40 КЗпП України, трудовий договір, укладений на невизначений строк, а також строковий трудовий договір до закінчення строку його чинності можуть бути розірвані роботодавцем лише у випадках: виявленої невідповідності працівника займаній посаді або виконуваній роботі внаслідок недостатньої кваліфікації або стану здоров`я, які перешкоджають продовженню даної роботи, а так само в разі відмови у наданні допуску до державної таємниці або скасування допуску до державної таємниці, якщо виконання покладених на нього обов`язків вимагає доступу до державної таємниці. Як роз`яснено в п. 21\~Постанови Пленуму Верховного Суду України «Про практику розгляду судами трудових спорів» від 06.11.1992 № 9\~(зі змінами та доповненнями), при розгляді справ про звільнення за п. 2\~ст. 40 КЗпП України, суд може визнати правильним припинення трудового договору в тому разі, якщо встановить, що воно проведено на підставі фактичних даних, які підтверджують, що внаслідок недостатньої кваліфікації або стану здоров`я (стійкого зниження працездатності) працівник не може належно виконувати покладених на нього трудових обов`язків чи їх виконання протипоказано за станом здоров`я або небезпечне для членів трудового колективу чи громадян, яких він обслуговує, і неможливо перевести, за його згодою, на іншу роботу. З цих підстав, зокрема, може бути розірвано трудовий договір з керівником підприємства, установи, організації або підрозділу у зв`язку з нездатністю забезпечити належну дисципліну праці у відповідній структурі. Не можна визнати законним звільнення з цих підстав лише з мотивів відсутності спеціальної освіти (диплома), якщо відповідно до чинного законодавства наявність її не є обов`язковою умовою виконання роботи, обумовленої трудовим договором. Проте у випадках, коли згідно з законодавством виконання певної роботи допускається після надання в установленому порядку спеціального права (водії автомобільного та електротранспорту тощо), позбавлення цього права може бути підставою для звільнення працівника з мотивів невідповідності займаній посаді або виконуваній роботі з додержанням правил ч. 2\~ст. 40 КЗпП. Суд може визнати звільнення працівника правильним, якщо встановить, що воно здійснене на підставі фактичних даних, які підтверджують, що через недостатню кваліфікацію працівник не може належним чином виконувати покладених на нього трудових обов`язків, а від переведення на іншу роботу відмовився. Висновок суду про недостатність в особи кваліфікації, що перешкоджає належним чином виконувати посадові обов`язки, не може ґрунтуватися лише на матеріалах атестаційної комісії й показаннях свідків за відсутності інших об`єктивних даних щодо недостатньої кваліфікації, якими можуть бути, зокрема документи, звіти, плани, доповідні та інші докази неякісного чи неналежного виконання трудових обов`язків. Окрім того, ч. 2\~ст. 40 КЗпП України\~передбачено, що звільнення з підстав, зазначених, зокрема, у п. 2\~ст. 40 КЗпП України\~допускається, якщо неможливо перевести працівника, за його згодою, на іншу роботу. Власник вважається таким, що належно виконав вимоги ч. 2 ст.\~40, ч. 3 ст.\~49-2 КЗпП України\~щодо працевлаштування працівника, якщо запропонував йому наявну на підприємстві роботу, тобто вакантну посаду чи роботу за відповідною професією чи спеціальністю, чи іншу вакантну роботу, яку працівник може виконувати з урахуванням його освіти, кваліфікації, досвіду тощо. Аналогічний правовий висновок викладено у постанові Верховного Суду України від 01.07.2015 у справі № 6-491цс15. Як зазначено у наказі від 17.12.2021 № 326-к, підставою для звільнення [PERSON] із займаної посади є протокол перевірки знань від 01.03.2021 №11, протокол повторної перевірки знань від 09.03.2021 № 13. Позивач зазначає, що відповідач 17.12.2021 повторно звільнив його з підстав, зазначених у наказі про його звільнення від 09.03.2021 № 66-к, який скасовано рішенням Апостолівського районного суду Дніпропетровської області від 13.12.2021. Згідно з наказом від 09.03.2021 № 66-к, [PERSON] , машиніста-обхідника з турбінного устаткування котлотурбінного цеху, звільнено 09.03.2021 у зв`язку з виявленою невідповідністю займаній посаді внаслідок недостатньої кваліфікації та неможливістю переведення на іншу посаду, яка не потребує знань з охорони праці (п. 2\~ст. 40 КЗпП України). Підстава: протокол перевірки знань від 01.03.2021 №11, протокол повторної перевірки знань від 09.03.2021 № 13. Рішенням Апостолівського районного суду Дніпропетровської області від 13.12.2021 у справі № 171/650/21, залишеним без змін постановою Дніпровського апеляційного суду від 26.04.2022, позов [PERSON] до АТ «ДТЕК ДНІПРОЕНЕРГО», третя особа: ПО «Захист праці» у ВП «Криворізька ТЕС» АТ «ДТЕК ДНІПРОЕНЕРГО», про скасування наказу про звільнення, поновлення на роботі та стягнення заробітної плати за час вимушеного прогулу, задоволено. Наказ від 09.03.2021 № 66-к про звільнення [PERSON] визнано незаконним та скасовано, поновлено [PERSON] на посаді машиніста-обхідника з турбінного устаткування, стягнуто з АТ «ДТЕК ДНІПРОЕНЕРГО» на його користь середній заробіток за час вимушеного прогулу у розмірі 122\~016,00 грн, з утриманням з указаної суми податків та інших обов`язкових платежів. Рішення суду в частині поновлення на роботі та стягнення заробітної плати за один місяць допущено до негайного виконання. Щодо наданих представником відповідача на підтвердження правомірності звільнення [PERSON] через невідповідність займаній посаді доказів - наказу від 18.01.2021 № 59 про затвердження складу постійно-діючих комісій; протоколу № 11 засідання комісії з перевірки знань з питань охорони праці від 01.03.2021; протоколу № 13 засідання комісії з перевірки знань з питань охорони праці від 09.03.2021; відомості питань перевірки знань з охорони праці [PERSON] від 01.03.2021, 09.03.2021; учбової програми по питанням охорони праці, пожежної безпеки та технічної експлуатації, робочої інструкції машиніста машиніста-обхідника з турбінного устаткування, суд зауважує наступне. Преюдиціальність - це обов`язковість фактів, установлених судовим рішенням, що набуло законної сили, в одній справі для суду при розгляді інших справ. Преюдиціально встановлені факти не підлягають доказуванню, адже їх істину вже встановлено у рішенні чи вироку, і немає необхідності встановлювати їх знову, тобто піддавати сумніву істинність і стабільність судового акту, який вступив в законну силу. Обставини, встановлені рішенням суду у господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, не доказуються при розгляді іншої справи, у якій беруть участь ті самі особи або особа, щодо якої встановлено ці обставини, якщо інше не встановлено законом (ч. 4\~ст. 82 ЦПК України). Рішенням Апостолівського районного суду Дніпропетровської області від 13.12.2021 та постановою Дніпровського апеляційного суду від 26.04.2022 встановлено, що підставою для наказу від 09.03.2021 № 66-к про звільнення [PERSON] є: протокол перевірки знань від 01.03.2021 № 11, протокол повторної перевірки знань від 09.03.2021 № 13. У зв`язку з відсутністю законних підстав вважати про недостатність у [PERSON] кваліфікації, що перешкоджає належним чином виконувати посадові обов`язки, що стало підставою для звільнення позивача, та через порушення процедури звільнення позивача з роботи, наказ від 09.03.2021 № 66-к скасовано. Окрім того, при ухваленні рішення від 13.12.2021 суд першої інстанції, з висновками якого погодився суд апеляційної інстанція, встановив, що, зокрема, докази, а саме, протокол № 11 засідання комісії з перевірки знань з питань охорони праці від 01.03.2021, протокол № 13 засідання комісії з перевірки знань з питань охорони праці від 09.03.2021, не підтверджують, що [PERSON] мав недостатню кваліфікацію та через це не міг належним чином виконувати покладених на нього трудових обов`язків. Враховуючи період роботи позивача, відсутність стягнень, недоведеність відповідачем проведення повного навчання у визначений учбовою програмою строк, не відсторонення позивача від роботи, суд приходить до висновку про відсутність підстав вважати про недостатність у [PERSON] кваліфікації, що перешкоджає належним чином виконувати посадові обов`язки. Повторні іспити [PERSON] після поновлення його на роботі 14.12.2021, перед звільнення 17.12.2021, АТ «ДТЕК ДНІПРОЕНЕРГО» не проводило, що не заперечувалося представником відповідача у судовому засіданні. Таким чином, підстави для звільнення [PERSON] , зазначені в наказі про звільнення від 17.12.2021 № 326-к, є аналогічними підставам, які зазначено в наказі від 09.03.2021 № 66-к, що є преюдиційним фактом, встановленим рішенням Апостолівського районного суду Дніпропетровської області від 13.12.2021 та постановою Дніпровського апеляційного суду від 26.04.2022 у справі №171/650/21, де брали участь ті самі сторони, щодо яких встановлено ці обставини, а тому застосовується у даній справі. Власник вважається таким, що належно виконав вимоги частини другої статті 40 щодо працевлаштування працівника, якщо запропонував йому наявну на підприємстві роботу, тобто вакантну посаду чи роботу за відповідною професією чи спеціальністю, чи іншу вакантну роботу, яку працівник може виконувати з урахуванням його освіти, кваліфікації, досвіду тощо. Суд вважає, що належних та допустимих доказів того, що позивачу було запропоновано наявну на підприємстві роботу, тобто вакантну посаду чи роботу за відповідною професією чи спеціальністю, чи іншу вакантну роботу, яку позивач може виконувати з урахуванням його освіти, кваліфікації, досвіду у судовому засіданні не надано, посилання у листі відповідача від 17.12.2021 №100/1830 щодо відсутності станом на 17.12.2021 в АТ «ДТЕК ДНІПРОЕНЕРГО» вакантних посад, що не потребують знання вимог охорони праці, є недостатнім доказом на підтвердження виконання відповідачем вимог ч.2 ст.40 КЗпП України щодо працевлаштування працівника. Відповідно до ч. 3\~ст. 252 КЗпП України\~передбачено, що звільнення членів виборного профспілкового органу підприємства, установи, організації (у тому числі структурних підрозділів), його керівників, профспілкового представника (там, де не обирається виборний орган професійної спілки), крім випадків додержання загального порядку, допускається за наявності попередньої згоди виборного органу, членами якого вони є, а також вищого виборного органу цієї професійної спілки (об`єднання професійних спілок). Згідно з ч. 3\~ст. 41 Закону України «Про професійні спілки, їх права та гарантії діяльності», звільнення членів виборного профспілкового органу підприємства, установи, організації (у тому числі структурних підрозділів), його керівників, профспілкового представника (там, де не обирається виборний орган профспілки), окрім додержання загального порядку, допускається за наявності попередньої згоди виборного органу, членами якого вони є, а також вищого виборного органу цієї профспілки (об`єднання профспілок). За приписами ч. 6\~ст. 39 Закону України «Про професійні спілки, їх права та гарантії діяльності», рішення профспілки про ненадання згоди на розірвання трудового договору з працівником має бути обґрунтованим. У разі, якщо в рішенні немає обґрунтування відмови у такій згоді, роботодавець має право звільнити працівника без згоди виборного органу профспілки. Отже, системний аналіз вищезазначених норм права дозволяє зробити висновок, що попередня згода чи незгода на звільнення працівника, який є членом профспілкової організації, з боку профспілкової організації є засобом захисту прав працівника, і це право на захист не може бути обмежено. Аналогічна правова позиція висловлена у постановах Верховного Суду України від 01.10.2013 (справа № 21-319а13), від 25.03.2014 (справа № 21-44а14). [PERSON] є членом профспілкового комітету профспілкової організації «Захист праці» у ВП «Криворізька ТЕС» АТ «ДТЕК ДНІПРОЕНЕРГО».У постанові Верховного Суду від 05.09.2019 у справі № 336/5828/16 зазначено, що як при звільненні члена профспілкової організації без отримання попередньої згоди виборного органу первинної профспілкової організації (стаття 43 КЗпП), так і при звільненні члена виборного профспілкового органу без отримання попередньої згоди виборного органу, членом якого він є, а також вищого виборного органу цієї профспілки (стаття 252 КЗпП), суд має зупинити провадження в справі та запитати відповідний орган щодо згоди на звільнення. Відсутність такого рішення під час звільнення працівника сама по собі не є безумовною підставою для його поновлення на роботі, оскільки така згода або незгода на звільнення може бути витребувана судом при вирішенні трудового спору. На виконання таких роз`яснень судом було витребувано від профспілкової організації «Захист праці» у ВП «Криворізька теплова електрична станція» АТ «ДТЕК Дніпроенерго» згоду на звільнення позивача за пунктом 2\~статті 40 КЗпП України. Згідно листа профспілкової організації «Захист праці» у ВП «Криворізька теплова електрична станція» АТ «ДТЕК Дніпроенерго» наданого до суду на виконання ухвали від 17.01.2024, відмовлено у наданні згоди на розірвання трудового договору з [PERSON] \~на підставі пункту 2\~статті 40 КЗпП України. Цей лист містить належне обґрунтування такої відмови, зокрема, посилання на те, що навчання останнього перед повторною перевіркою знань взагалі не проводилось, роботодавець не виконав свій обов`язок щодо працевлаштування працівника. З огляду на викладене, звільнення позивача відбулося з порушенням норм трудового законодавства, а тому [PERSON] необхідно поновити на роботі та стягнути на його користь середній заробіток за час вимушеного прогулу. Так, відповідно до ч. ч. 1, 2\~ст. 235 КЗпП України, у разі звільнення без законної підстави або незаконного переведення на іншу роботу працівник повинен бути поновлений на попередній роботі органом, який розглядає трудовий спір. Згідно з ч. 2\~ст. 235 КЗпП України, при винесенні рішення про поновлення на роботі орган, який розглядає трудовий спір, одночасно приймає рішення про виплату працівникові середнього заробітку за час вимушеного прогулу, але не більш як за один рік. Якщо заява про поновлення на роботі розглядається більше одного року, не з вини працівника, орган, який розглядає трудовий спір, виносить рішення про виплату середнього заробітку за весь час вимушеного прогулу. Отже, вимушений прогул визначається як період часу, з якого почалось порушення трудових прав працівника (незаконне звільнення або переведення на іншу роботу, неправильне зазначення формулювання причин звільнення або затримки видачі трудової книжки при звільненні) до моменту поновлення таких прав, тобто ухвалення рішення про поновлення працівника на роботі, чи визнання судом факту того, що неправильне формулювання причини звільнення в трудовій книжці перешкоджало працевлаштуванню працівника. Середній заробіток працівника визначається відповідно до\~ст. 27 Закону України «Про оплату праці»\~за правилами, передбаченими Порядком обчислення середньої заробітної плати, затвердженим\~постановою Кабінету Міністрів України від 08.02.1995 № 100, з наступними змінами та доповненнями. З урахуванням цих норм, зокрема п. 2 розд. ІІ Порядку № 100, середньомісячна заробітна плата за час затримки розрахунку обчислюється виходячи з виплат за останні два календарні місяці роботи, що передують події, з якою пов`язана виплата, тобто дню звільнення працівника з роботи. Якщо протягом останніх двох календарних місяців працівник не працював, середня заробітна плата обчислюється виходячи з виплат за попередні два місяці роботи. Якщо у працівника відсутній розрахунковий період, то середня заробітна плата обчислюється відповідно до абз. 3-5 п. 4 цього Порядку. В інших випадках, коли нарахування проводяться виходячи із середньої заробітної плати, працівник не мав заробітку, не з вини працівника, розрахунки проводяться виходячи з установлених йому в трудовому договорі тарифної ставки, посадового (місячного) окладу. Відповідно до п. 5 розд. IV Порядку № 100, нарахування виплат у всіх випадках збереження середньої заробітної плати провадиться виходячи з розміру середньоденної (годинної) заробітної плати, яка згідно з п. 8 цього Порядку визначається діленням заробітної плати за фактично відпрацьовані протягом двох місяців робочі (календарні) дні на число відпрацьованих робочих днів (годин), а у випадках, передбачених чинним законодавством, - календарних днів за цей період. Після визначення середньоденної заробітної плати як розрахункової величини для нарахування виплат працівнику здійснюється нарахування загальної суми середнього заробітку за час затримки розрахунку, яка обчислюється шляхом множення середньоденної заробітної плати на середньомісячне число робочих днів у розрахунковому періоді (абз. 2 п. 8 Порядку №100). Середньомісячне число робочих днів розраховується діленням на 2 сумарного числа робочих днів за останні два календарні місяці згідно з графіком роботи підприємства, установи, організації, встановленим з дотриманням вимог законодавства (абз. 3 п. 8 Порядку № 100). Як роз`яснено в п. 6 Постанови Пленуму Верховного Суду України «Про практику застосування судами про оплату праці» від 24.12.1999 № 3, при визначенні сум, що підлягають стягненню по оплаті праці, у тому числі середньому заробітку, суд має навести в рішенні розрахунки, з яких він виходив. Оскільки справляння і сплата прибуткового податку з громадян є відповідно обов`язком роботодавця та працівника, суд визначає зазначену суму без утримання цього податку й інших обов`язкових платежів. На підставі ч.2 ст.235КЗпП та у зв`язку з поновленням позивача на роботі з відповідача на користь позивача підлягає стягненню середній заробіток за час вимушеного прогулу з 18.12.2021, тобто з наступного дня після звільнення і по день винесення рішення суду, тобто по 06.08.2025. Суд погоджується\~з розрахунком\~середньоденного заробітку,\~наведеним позивачем,\~який складає\~624,76\~грн оскільки\~позивач не\~працював (більше\~чотирьох місяців),\~в нього\~відсутній розрахунковий\~період,\~а тому\~при визначенні\~розміру середньої\~заробітної плати\~необхідно виходити\~з встановленого\~йому посадового\~окладу,\~що узгоджується\~з висновками\~Верховного Суду,\~викладеними у\~постановах\~від 27\~березня 2024\~року у\~справах №\~753/12518/22\~та №\~507/1435/22, від 25 вересня 2024 у справі 761/16359/22. Згідно з пунктом 2 розділу ІІ Порядку № 100 середня заробітна плата обчислюється виходячи з виплат за попередні два місяці роботи лише в тому випадку, якщо працівник не працював протягом останніх двох календарних місяців. Якщо працівник не працював і протягом цих двох місяців, підстав для обчислення середньої заробітної плати виходячи з виплат за останні відпрацьовані ним місяці немає. У такому випадку, застосуванню підлягають абзаци третій-п`ятий пункту 4 цього Порядку. Суд вважає за необхідне навести розрахунок середнього заробітку за час вимушеного прогулу за період з 18.12.2021 по день ухвалення рішення 06.08.2025. З матеріалів справи слідує, що позивача 14.12.2021 поновлено на посаді машиніста-обхідника з турбінного устаткування 6 групи котлотурбінного цеху у відокремленому підрозділі Криворізька ТЕС АТ «ДТЕК ДНІПРОЕНЕРГО» та звільнено 17.12.2021 за п. 2\~ст. 40 КЗпП України. У період з 18.12.2021 по 06.08.2025позивач не працював у відокремленому підрозділі Криворізька ТЕС АТ «ДТЕК ДНІПРОЕНЕРГО», оскаржуючи наказ про його звільнення, а тому не мав за цей період заробітної плати. Згідно з наказом від 27.01.2020 № 171-к [PERSON] встановлено режим неповного робочого тижня, чотири дні на тиждень, а саме понеділок, вівторок, четвер та п`ятниця, на що також звернуто увагу суду представником відповідача у відзиві на позовну заяву. За наказом від 30.11.2020 № 964 та графіком персоналу ДТЕК Криворізька ТЕС, відповідач вивів позивача на роботу 07.12.2020 після тривалого знаходження у простої. При цьому, відомостей про зміну графіка роботи позивача сторонами не надано. Суд зауважує, що\~Законом України «Про організацію трудових відносин в умовах воєнного стану» від 15.03.2022 №2136-ІХ, у період дії воєнного стану не застосовуються норми ст. 53 (тривалість роботи напередодні святкових, неробочих і вихідних днів), ч. 1 ст.\~63, ч. ч. 3-5 ст.\~67\~та ст.\~71-79 КЗпП\~(святкові й неробочі дні). А тому, розраховуючи середній заробіток за час вимушеного прогулу, суд виходить з графіка роботи та часу відпочинку, встановленого роботодавцем. Таким чином, період з 18.12.2021 по 06.08.2025, з урахуванням встановленого режиму неповного робочого тижня, має 754 робочих днів: грудень 2021 року (з 18.12.2021) - 7 робочих днів (з урахуванням святкового дня 27.12.2021), січень 2022 року - 15 робочих днів (з урахуванням перенесення святкового дня з 01.01.2022 на 03.01.2022 та святкового дня 07.01.2022), лютий 2022 року - 16 робочих днів, березень 2022 року - 17 робочих днів (з урахуванням святкового дня 08.03.2022), квітень 2022 року - 17 робочих днів, травень 2022 року - 18 робочих дні, червень 2022 року - 17 робочих днів, липень 2022 року - 17 робочих днів, серпень 2022 року - 18 робочих днів, вересень 2022 року - 18 робочих днів, жовтень 2022 року - 17 робочих днів, листопад 2022 року - 17 робочих днів,\~ грудень 2022 року - 18 робочих днів, січень 2023 року - 18 робочих днів, лютий 2023 року - 16 робочих днів, березень 2023 року - 18 робочих днів, квітень 2023 року - 16 робочих днів, травень 2023 року - 18 робочих днів, червень 2023 року - 18 робочих днів, липень 2023 року - 17 робочих днів, серпень 2023 року -18 робочих днів, вересень 2023 року 17 робочих днів; жовтень 2023 року- 18 робочих днів; листопад 2023 року 17 робочих днів, грудень 2023 року - 17 робочих днів, січень 2024 року - 18 робочих днів, лютий 2024 року - 17 робочих днів, березень 2024 року - 17 робочих днів, квітень 2024 року - 18 робочих днів, травень 2024 року - 18 робочих днів, червень 2024 року - 16 робочих днів, липень 2024 року - 18 робочих днів, серпень 2024 року-18 робочих днів, вересень 2024 року 17 робочих днів; жовтень 2024 року- 18 робочих днів, листопад 2024 року 17 робочих днів, грудень 2024 року 18 робочих днів, січень 2025 року - 18 робочих днів, лютий 2025 року - 16 робочих днів, березень 2025 року 17 робочих днів, квітень 2025 року - 17 робочих днів, травень 2025 року - 18 робочих днів, червень 2025 року - 17 робочих днів, липень 2025 року - 18 робочих днів, серпень 2025 року (по 06.08.2025) - 3 робочих дні. Отже, середній заробіток [PERSON] за час вимушеного прогулу за період з 18.12.2021 по 06.08.2025 складає: 624,76 грн. х 754 робочий день = 471069,04 грн. Відповідно до п.6 постанови Пленуму Верховного Суду України від 24 грудня 1999 року №13 «Про практику застосування судами законодавства про оплату праці», задовольняючи вимоги про оплату праці, суд має навести в рішенні розрахунки, з яких він виходив при визначенні сум, що підлягають стягненню. Оскільки справляння і сплати прибуткового податку з громадян є відповідно обов`язком роботодавця та працівника, суд визначає зазначену суму без утримання цього податку й інших обов`язкових платежів, про що зазначає в резолютивній частині рішення. Отже, з відповідача на користь позивача слід стягнути середній заробіток за час вимушеного прогулу у розмірі 471069,04 грн. з утриманням з указаної суми податків та інших обов`язкових платежів. Крім того, згідно зі п. 2,4 ч. 1ст.430\~ЦПК України рішення про поновлення незаконно звільненого працівника та про присудження працівникові середнього заробітку за час вимушеного прогулу у межах платежу за один місяць (17 робочих днів) в сумі 10620,92 грн (624,76 грн. х 17) слід допустити до негайного виконання. Разом з тим, вимоги позивача про стягнення компенсації за невикористану відпустку задоволенню не підлягають, з огляду на таке. Стаття 2\~Закону України\~«Про відпустки» встановлює беззастережно право на відпустки громадян України, які перебувають у трудових відносинах з підприємствами, установами, організаціями незалежно від форм власності, виду діяльності та галузевої належності, а також працюють за трудовим договором у фізичної особи. Відповідно до статті 24\~Закону України\~«Про відпустки» у разі звільнення працівника йому виплачується грошова компенсація за всі невикористані ним дні щорічної відпустки, а також додаткової відпустки працівникам, які мають дітей або повнолітню дитину - особу з інвалідністю з дитинства підгрупи А I групи. Відтак, оскільки вимоги про поновлення на роботі та стягнення компенсації за невикористану відпустку є взаємовиключними, що виключає задоволення однієї вимоги у разі задоволення іншої, тому у задоволенні вимоги про стягнення компенсації за невикористану відпустку слід відмовити. Вирішуючи питання про розподіл судових витрат, відповідно до ст. 141 ЦПК України, суд враховує, що позивачем одночасно заявлено дві вимоги: майнового та немайнового характеру. При цьому, оскільки відповідно до п. 1 ч. 1ст.\~5\~Закону України\~«Про судовий\~збір» позивач звільнений від сплати судового збору, позов задоволено, тому виходячи зі змісту задоволених позовних вимог та розміру їх задоволення, суд вважає за необхідне стягнути з відповідача на користь держави судовий збір у розмірі 908,00 грн, за вимогу немайнового характеру (скасування незаконних наказів та поновлення на роботі) та у розмірі 4710,69 грн за вимоги майнового характеру (1% від ціни 471069,04 грн), а всього, 5618,69 грн. Відповідно до ч. 7ст. 235 КЗпП України, рішення про поновлення на роботі незаконно звільненого або переведеного на іншу роботу працівника, прийняте органом, який розглядає трудовий спір, підлягає негайному виконанню. У порядку п.п. 2, 4 ч. 1ст.\~430\~ЦПК України рішення суду в частині поновлення [PERSON] на роботі та стягнення середнього заробітку за час вимушеного прогулу в межах суми платежів за один місяць (з утриманням з цієї суми податків та інших обов`язкових платежів) допустити до негайного виконання. Суд звертає увагу відповідача, що відповідно до змісту ст. 235 КЗпП України, ст. 65 Закону України «Про виконавче провадження», негайне виконання рішення суду означає обов`язок, а не право власника не пізніше наступного дня після проголошення судового рішення видати наказ (розпорядження) про поновлення працівника на роботі й фактично допустити його до виконання попередніх обов`язків. На підставі викладеного,

Outcome: approved