Jurisdiction: civil
Date: 2024-02-28 00:00:00

11.12.2023 до Бориспільського міськрайонного суду Київської області від представника позивача [PERSON] , надійшла вищезазначена позовна заява (а. с. 1-7), в якій [PERSON] , просить: визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис № 4292 від 05.02.2020 вчинений приватним нотаріус Київського міського нотаріального округу Хара Н.С. щодо стягнення з боржника [PERSON] на користь ТОВ «ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ «АЛАНД» заборгованості в розмірі 32459 грн. та судові витрати. В обґрунтування позовних вимог, представником позивача зазначено наступне. [PERSON] нещодавно стало відомо, що 06.05.2020 постановою приватного виконавця виконавчого округу Київської області Говоровим П.В., було відкрито виконавче провадження №61986686 щодо виконання виконавчого напису приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Хара Н.С. № 4292 від 05.02.2020 про стягнення з боржника, яким є позивач [PERSON] , на користь Товариство з обмеженою відповідальністю «ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ «АЛАНД» заборгованості в розмірі 32459 грн.. Крім того\~зазначено,\~що 06.10.2022\~приватним виконавцем\~виконавчого округу\~Київської області\~Микитин О.С.\~винесено постанову\~про прийняття\~виконавчого провадження\~№61986686.Проте,\~жодних кредитних\~договорів з\~ТОВ «ФІНАНСОВА\~КОМПАНІЯ «АЛАНД»\~Позивачем не\~укладалось,\~будь-яких\~листів про\~те,\~що позивач\~має заборгованість\~перед відповідачем\~вона не\~отримувала.Відтак, виконавчий напис № 4292 від 05.02.2020, вчинений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Хара Н.С. - є незаконним. Позивач вважає,\~що виконавчий\~напис №\~4292\~від 05.02.2020\~вчинений з\~грубими порушеннями\~порядку вчинення виконавчих\~написів нотаріусами,\~і як\~наслідок,\~відкрито неправомірне\~провадження щодо виконання вказаного\~виконавчого напису\~про звернення\~стягнення на\~заробітну плату,\~пенсію, стипендію та\~інші доходи\~боржника. Позивач не\~був проінформований\~про існування\~заборгованості та\~її розмір,\~чим був позбавлений права\~оскаржити вимогу\~у судовому\~порядку або\~виставити письмове\~заперечення банку чи\~нотаріусу. Нотаріус при вчиненні оспорюваного виконавчого напису не переконався належним чином у безспірності розміру сум, що підлягають стягненню за виконавчим написом, чим порушив норми Закону України\~«Про нотаріат» та Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів. З цих підстав позивач вважає, що заборгованість по кредиту має спірний характер, а виконавчий напис № 4292 приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Хара Н.С. вчинений 05.02.2020 про стягнення заборгованості з позивача на користь ТОВ «ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ «АЛАНД», необхідно визнати таким, що не підлягає виконанню. Ухвалою від 13.12.2023 забезпечено позов та зупинено стягнення\~за виконавчим\~провадженням №\~61986686\~від 06.05.2020\~відкритим на\~підставі виконавчого\~напису приватного\~нотаріуса Київського\~міського нотаріального\~округу ХараН.С. № 4292 від 05.02.2020 про стягнення заборгованості за кредитним договором з [PERSON] (а.с. 34-38). Ухвалою від 13.12.2023 відкрито провадження у справі за правилами спрощеного позовного провадження (а. с. 40). У судове засіданні сторони та треті особи не з`явилися. Представник позивача [PERSON] адвокат Усенко А.В. направив клопотання розглядати справу без участі позивача та її представника. Відповідач про дату, час та місце розгляду справи повідомлений належним чином, отримавши позовну заяву, у строк, визначений судом відзиву не подав, причини неявки суду не повідомив. Приватний виконавець Микитин О.С. та приватний нотаріус Хара Н.С. повідомлені належним чином, заяв та клопотань щодо своєї неявки, а також пояснень по суті справи не направили. Відповідно до вимог ст. ст. 223, 280, 281 Цивільного процесуального кодексу України, суд постановив ухвалу про заочний розгляд справи. Дослідивши письмові докази, що містяться в матеріалах цивільної справи, суд дійшов висновку, що позовні вимоги підлягають задоволенню за наступних підстав. Відповідно до ч. 1 ст. 4 ЦПК України кожна особа має право в порядку, встановленому цим Кодексом, звернутися до суду за захистом своїх порушених, невизнаних або оспорюваних прав, свобод чи законних інтересів. Відповідно до ст.\~13\~ЦПК України суд розглядає цивільні справи не інакше як за зверненням особи, поданим відповідно до цього Кодексу, в межах заявлених ними вимог і на підставі доказів, поданих учасниками справи або витребуваних судом у передбачених цим Кодексом випадках. Відповідно до вимог ст. ст. 12, 81 ЦПК України, кожна сторона зобов`язана довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексу. У судовому засіданні встановлено, що приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Хара Н.С., було видано виконавчий напис, який зареєстрований в реєстрі за № 4292, про стягнення з [PERSON] , [INFO] , реєстраційний номер облікової картки платника податків [NUMBER] , зареєстрованої за адресою: [ADDRESS] , боржника за Кредитним договором № 014/0224/82/0101005 від 29.11.2013, укладеним з ПАТ «Райффайзен Банк Аваль», право вимоги за яким перейшло до Товариства з обмеженою відповідальністю «ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ «АЛАНД», ідентифікаційний код юридичної особи 42642578, місцезнаходження: м.Київ, вул..Саксаганського 14 оф.301, строк платежу за яким настав та боржником допущено прострочення платежів, стягнення заборгованості проводиться за період з 22.01.2018 по 29.11.2019, сума заборгованості складає 32159,66 грн., в тому числі: прострочена заборгованість за сумою кредиту 21404,85 грн., прострочена заборгованість за процентами 10754,81 грн. Також зазначено, що за вчинення виконавчого напису стягнуто зі стягувача ТОВ «ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ «АЛАНД» 300,00 грн., які підлягають стягненню з боржника на користь стягувача. Загальна сума, яка підлягає стягненню з боржника [PERSON] на користь ТОВ «ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ «АЛАНД» складає 32459,66 грн. (а. с. 13). Разом із цим, належних і допустимих доказів укладення Кредитного договору між боржником [PERSON] та первісним кредитором АТ «Райффайзен Банк» (до перейменування ПАТ «Райффайзен Банк Аваль»), а також доказів відступлення права вимоги за вищевказаним Кредитним договором, від первісного кредитора до ТОВ «Фінансова компанія «АЛАНД» та відповідно до ст.517 ЦК України документи, які засвідчують права, що передаються, суду надано не було . Постановою приватного виконавця виконавчого округу Київського області Говоровим П.В., від 06.05.2020 відкрито виконавче провадження № 61986686 за виконавчим написом № 4292 виданим 05.02.2020 приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Хара Н.С. про стягнення заборгованості з [PERSON] на користь ТОВ «Фінансова компанія «АЛАНД» в розмірі 32459 гривень 66 копійок (а. с. 14). Крім того постановами приватного виконавця виконавчого округу Київського області Говоровим П.В. від 06.05.2020 стягнуто з боржника [PERSON] основну винагороду в розмірі 3245,96 грн., визначено розмір мінімальних витрат, накладено арешт на грошові кошти, визначено розмір додаткових витрат виконавчого провадження, звернуто стягнення на заробітну плату, пенсію, стипендію та інші доходи боржника ( а. с. 15-20). Постановою приватного виконавця виконавчого округу Київської області Микитин О.С. від 06.10. 2022 прийнято виконавче провадження з примусового виконання виконавчого напису № 4292 від 05.02.2020, виданого приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Хара Н.С. ( а. с. 21-22). За змістом ст. ст. 15, 16 ЦК України кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання. Кожна особа за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу має право звернутися до суду, який може захистити цивільне право або інтерес в один із способів, визначених частиною першою статті 16 ЦК України, або й іншим способом, що встановлений договором або законом. Відповідно до ст. 18 ЦК України нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і в порядку, встановлених законом. Згідно з\~п.\~19 ст.\~34\~Закону України\~«Про нотаріат» виконавчий напис є нотаріальною дією, що вчиняється нотаріусами. Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами та посадовими особами органів місцевого самоврядування встановлюється Законом України\~«Про нотаріат» та іншими актами законодавства України (ч. 1 ст. 39 Закону «Про нотаріат»). Таким актом є, зокрема, Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затверджений наказом Міністерства юстиції України 22.02.2012 № 296/5. Відповідно до ст.\~87\~Закону України\~«Про нотаріат» для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України. Статтею 88\~Закону України\~«Про нотаріат» визначено умови вчинення виконавчих написів. Відповідно до приписів цієї\~статті Закону нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку. Аналогічні правила і умови вчинення виконавчого напису містяться у пунктах 1, 3 Глави 16 розділу ІІ Порядку. Згідно з підпунктом 2.1 пункту 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку для вчинення виконавчого напису стягувачем або його уповноваженим представником нотаріусу подається заява, у якій, зокрема, мають бути зазначені: відомості про найменування і місце проживання або місцезнаходження стягувача та боржника; дата і місце народження боржника - фізичної особи, місце його роботи; номери рахунків у банках, кредитних установах, код за ЄДРПОУ для юридичної особи; строк, за який має провадитися стягнення; інформація щодо суми, яка підлягає стягненню, або предметів, що підлягатимуть витребуванню, включаючи пеню, штрафи, проценти тощо. Заява може містити також іншу інформацію, необхідну для вчинення виконавчого напису. Вчинення виконавчого напису в разі порушення основного зобов`язання та (або) умов іпотечного договору здійснюється нотаріусом після спливу тридцяти днів з моменту надісланих іпотекодержателем повідомлень - письмової вимоги про усунення порушень іпотекодавцю та боржнику, якщо він є відмінним від іпотекодавця. Повідомлення вважається надісланим, якщо є відмітка іпотекодавця на письмовому повідомленні про його отримання або відмітка поштового відділення зв`язку про відправлення повідомлення на вказану в іпотечному договорі адресу (підпункт 2.3 пункту 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку). Крім того вчинення нотаріусом виконавчого напису - це нотаріальна дія, яка полягає у посвідченні права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. При цьому вчинений нотаріусом виконавчий напис не породжує виникнення права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна, а підтверджує, що таке право виникло у стягувача раніше. Мета вчинення виконавчого напису - надання стягувачу можливості в позасудовому порядку реалізувати його право на примусове виконання безспірного зобов`язання боржником. Отже, відповідне право стягувача, за захистом якого він звернувся до нотаріуса, повинно існувати на момент звернення. Так само на момент звернення стягувача до нотаріуса із заявою про вчинення виконавчого напису повинна існувати й, крім того, також бути безспірною, заборгованість боржника перед стягувачем. З урахуванням приписів статей 15, 16, 18 ЦК України, статей 50, 87, 88\~Закону України\~«Про нотаріат» захист цивільних прав шляхом вчинення нотаріусом виконавчого напису полягає в тому, що нотаріус підтверджує наявне у стягувача право на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. Це право існує, поки суд не встановить зворотного. Тобто боржник, який так само має право на захист свого цивільного права, в судовому порядку може оспорювати вчинений нотаріусом виконавчий напис: як з підстав порушення нотаріусом процедури вчинення виконавчого напису, так і з підстав неправомірності вимог стягувача (повністю чи в частині розміру заборгованості або спливу строків давності за вимогами в повному обсязі\~\~чи їх частині), з якими той звернувся до нотаріуса для вчинення виконавчого напису. Підставами оскарження виконавчих написів може бути як порушення нотаріусом процедури вчинення напису, зокрема неповідомлення боржника про вимогу кредитора, так і необґрунтованість вимог до боржника. Відповідно до п. п. 3.1, 3.2, 3.5, п.3 Глави 16 Розділу II Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженого наказом Міністерства юстиції України № 296/5 від 22.02.2012 року, нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем. Безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості проводиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172. При вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у Переліку документів. Постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 22 лютого 2017р. у справі №826/20084/14, про визнання нечинним і скасування п.1 та п.2 Постанови Кабінету Міністрів України №662 від 26 листопада 2014р., визнано незаконним та нечинним розділ «Стягнення заборгованості з підстав, що виникають з кредитних правовідносин». Отже, чинна редакція Переліку документів, за якими стягнення заборгованості проводиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, не містить окремого розділу щодо стягнення заборгованості з підстав, що випливають з кредитних відносин, а виключно за нотаріально посвідченими договорами. Разом із цим жодних належних і допустимих доказів на підтвердження того, що виконавчий напис було вчинено на підставі нотаріально посвідченого договору, суду надано не було, як і доказів укладення кредитного договору, а також доказів того, що право вимоги за вищевказаним кредитним договором №014/0224/82/0101005 від 29.11.2023 року перейшло до ТОВ «Фінансова компанія «АЛАНД». Слід зазначити, що нотаріус при вчиненні виконавчого напису не встановлює права та обов`язки учасників правовідносин, а перевіряє безспірність заборгованості в контексті наявності документів з урахуванням положень Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку. Так, відповідно до висновків Верховного Суду, наведених у Постанові від 23.01.2018 в справі № 310/9293/15ц, вчинений нотаріусом виконавчий напис не породжує права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна, а підтверджує, що таке право виникло в стягувача раніше. Безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника - це обов`язкова умова вчинення нотаріусом виконавчого напису. Належними доказами, які б підтверджували наявність чи відсутність заборгованості, а також встановлювали розмір заборгованості, могли бути первинні документи, оформлені відповідно до вимог ст. 9 Закону України від 16 липня 1999 року «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність». Водночас, будь-яких належних і допустимих доказів того, що приватному нотаріусу, були подані відомості про безспірність зазначеної у виконавчому написі суми заборгованості, суду не надано, як і не надано доказів направлення стягувачем (ТОВ «ФК «АЛАНД») повідомлення боржнику [PERSON] про необхідність погашення заборгованості. Крім того, суд звертає увагу, що за положенням ст.88\~Закону України\~«Про\~нотаріат» та п. 3.1 Порядку вчинення нотаріальних дій, нотаріус вчиняє виконавчі написи за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років. Проте, перевірити дотримання таких вимог нотаріусом (за кредитним договором, укладеним у 2013 році), у суду можливість відсутня, оскільки ані відповідачем ані третьою особою таких доказів документів, на підставі яких було вчинено виконавчий напис, суду не надано. А зі змісту виконавчого напису не вбачається, що при його вчиненні нотаріус отримував від стягувача первинні бухгалтерські документи щодо видачі кредиту та здійснення його часткового погашення (квитанції, платіжні доручення, меморіальні ордери, розписки, чеки тощо). З урахуванням викладеного слід дійти висновку, що у нотаріуса були відсутні підстави вважати, що розмір заборгованості за кредитним договором зазначений у написі є безспірним. Доказів, які б доводили протилежне, суду надано не було. Таким чином, приватним нотаріусом Хара Н.С. не міг бути вчинений оспорюваний виконавчий напис на підставі кредитного договору, який не був посвідчений нотаріально, тому наявні підстави для визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню, у зв`язку з недотриманням умов вчинення виконавчого напису щодо подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника. Подібна правова позиція наведене у Постанові Великої Палати Верховного Суду від 21 вересня 2021 року у справі № 910/10374/17 (провадження № 12-5гс2). Підсумовуючи викладене, суд дійшов висновку, що виконавчий напис вчинений з порушенням вимог ст.ст.87,88 Закону України «Про виконавчий напис», а отже має бути визнаний таким, що не підлягає виконанню. Відповідно до вимог ст. 141 Цивільного процесуального\~кодексу України, оскільки позивач звільнений від сплати судового збору, належний до сплати судовий збір в сумі 1211,20 грн. підлягає стягненню з відповідача на користь держави. З урахуванням викладеного, суд дійшов до висновку, що вимоги позивача є обґрунтованими та такими, що підлягають задоволенню у повному обсязі. Відповідно до вимог ст.\~141\~Цивільного процесуального\~кодексу України судові витрати, понесені позивачем по оплаті судового збору в сумі 1073,60 гривень (а. с. 27, 32), підлягають стягненню на його користь з відповідача. На підставі викладеного,

Outcome: approved