Jurisdiction: civil
Date: 2023-11-19 00:00:00

[PERSON] звернулась із позовом до Відділу освіти, охорони здоров`я, культури, туризму, молоді та спорту Борсуківської сільської ради Кременецького району Тернопільської області про поновлення на роботі, оплату за час вимушеного прогулу та примусове виконання обов`язку в натурі, у якому просить поновити її на посаді директора комунальної установи «Борщівський сільський будинок культури», після поновлення зобов`язати керівництво Центру культури, дозвілля та спорту Борсуківської сільської ради примусово виконати обов`язок в натурі, а саме, перевести на рівнозначну посаду - директора Центру культури, дозвілля та спорту Борсуківської сільської ради та стягнути з відповідача на її користь середній заробіток за час вимушеного прогулу з 19 липня 2022 року до дня поновлення на роботі. В обґрунтування заявлених вимог позивачка зазначила, що рішенням Лановецького районного суду Тернопільської області №602/757/21 від 26 січня 2022 року скасовано наказ Відділу освіти, охорони здоров`я, культури, туризму, молоді та спорту Борсуківської сільської ради Кременецького району Тернопільської області №49-к/тр «Про звільнення [PERSON] » із займаної посади директора комунальної установи «Борщівський сільський будинок культури» з 30 червня 2021 року у зв`язку із реорганізацією закладу та скороченням чисельності працівників та поновлено [PERSON] на раніше займаній посаді. 21 лютого 2022 року за №01-13\\67 на ім`я позивачки надійшло повідомлення про поновлення її на посаді директора комунальної установи «Борщівський сільський будинок культури» з 30 червня 2021 року. У тому ж повідомленні, підписаному начальником відділу освіти, охорони здоров`я, культури, туризму, молоді та спорту зазначено, що позивачці пропонуються усі наявні посади які є в штатному розписі Центру КДС, зі зміною істотних умов праці та запропоновано виконання обов`язків директора Центру КДС до призначення керівника, у порядку визначеному законодавством. Відповідно до класифікатора професій ДК003:010 посада директора комунальної установи «Борщівський сільський будинок культури» рівнозначна посаді Директора центру культури, дозвілля і спорту Борсуківської сільської ради, оскільки обидві посади знаходяться в підрозділі «Керівники у сфері культури, відпочинку та спорту». Маючи стаж роботи на посаді, диплом з відзнакою за спеціальністю «Менеджмент соціокультурної діяльності», посада [PERSON] є аналогічною посаді Директора Центру КДС, про що позивачка зазначала у своєму зверненні, отриманому відповідачем 22 квітня 2022 року. 19 липня 2022 року згідно наказу №31-к/тр [PERSON] звільнено із займаної посади у зв`язку із скороченням штату працівників (п.1 ст.40 КЗпП України), без переведення на рівнозначну посаду центру культури, дозвілля та спорту Борсуківської сільської ради. Згідно Положення «Про відділ освіти, охорони здоров`я, культури, туризму, молоді та спорту Борсуківської сільської ради» та рішення Борсуківської сільської ради від 18 лютого 2021 року № 151 «Про створення Центру культури, дозвілля та спорту Борсуківської сільської ради» Комунальний заклад «Центр культури, дозвілля та спорту Борсуківської сільської ради» створений з 01 червня 2021 року базі існуючих закладів культури та бібліотек з метою розвитку загального культурного простору в населених пунктах Борсуківської сільської ради. Відповідно до п.1.4 Положення про Центр культури, дозвілля та спорту Борсуківської сільської ради, затвердженого рішенням Борсуківської сільської ради від 18 лютого 2021 року № 151, Центр КДС утворений шляхом перейменування будинку культури с.Борщівка та приєднанням до останнього клубних та бібліотечних закладів Борсуківської сільської ради. Згідно класифікатора професій ДК 003:2010 посада Директора комунальної установи «Борщівський сільський будинок культури» рівнозначна посаді Директора центру культури, дозвілля та спорту Борсуківської сільської ради, оскільки обидві посади знаходяться в підрозділі «Керівники у сфері культури, відпочинку та спорту». Код класифікації посади директора будинку культури і директора центру культури і дозвілля - [1229.6]. Обидві посади згідно довідника кваліфікаційних характеристик професій відносяться до 81 випуску - «Культура та мистецтво». Однак, [PERSON] , всупереч встановленому законом порядку та відповідного рішення Лановецького районного суду, не перевели на рівнозначну посаду, про що остання вказувала у своєму листі, а просто звільнили у зв`язку із скороченням штату працівників, на підставі п.1 ст.40 КЗпП України. А тому позивачка просить поновити її на посаді директора комунальної установи «Борщівський сільський будинок культури», після чого перевести на рівнозначну посаду директора Центру культури, дозвілля та спорту Борсуківської сільської ради» та стягнути середній заробіток за час вимушеного прогулу з 19 липня 2022 року до дня поновлення на роботі. В судовому засіданні позивач [PERSON] та її представник [PERSON] позовні вимоги підтримали повністю та просили їх задовольнити з підстав наведених у позовній заяві. Представник відповідача Відділу освіти, охорони здоров`я, культури, туризму, молоді та спорту Борсуківської сільської ради Кременецького району Тернопільської області - Вітів В.А. в судовому засіданні позов не визнав, підтримавши письмовий відзив на позовну заяву, в якому зазначив, що Відділ ООЗКТМС Борусуківської сільської ради належним чином виконав рішення Лановецького районного суду Тернопільської області від 26 січня 2022 року в справі №602/757/21. 21 лютого 2022 року, на виконання рішення суду, керівником Відділу ООЗКТМС Борсуківської сільської ради видано наказ №03-к/тр від 21 лютого 2022 року «Про поновлення на роботі [PERSON] », яким позивачку поновлено на посаді директора КУ «Борщівський сільський будинок культури» з 30 червня 2021 року. Цього ж дня [PERSON] була ознайомлена із наказом. Разом з тим, зазначена комунальна установа була ліквідована у зв`язку зі створенням Центру культури, дозвілля та спорту Борсуківської сільської ради (далі - Центр КДС). Зважаючи на це, 21 лютого 2022 року Відділом ООЗКТМС Борсуківської сільської повідомлено [PERSON] , що у зв`язку з відсутністю у штатному розписі Центру культури, дозвілля та спорту Борсуківської сільської ради посади «директор Борщівський сільський будинок культури» її буде звільнено 25 квітня 2022 року (2-х місячний термін) на підставі п.1 ст.40 КЗпП України в разі, якщо вона не надасть письмової згоди на переведення на вакантні посади відповідно до кваліфікації (повідомленням №01-13/67 від 21 лютого 2022 року). Повідоменням №1-13/67 від 21 лютого 2022 року [PERSON] запропоновано наступні посади: 1) завідувача Борсуківської філії Центру КДС (0,75 шт.од), 2) завідувача Передмірської філії Центру КДС, 3) завідувача Синовецької філії Центру КДС (0,75 шт.од.), 4) бібліотекаря Піщатинської філії Центр КДС (0,25 шт.од.), 5) бібліотекаря Синовецької філії Центру КДС 0,25 шт.од. Одночасно з цим, позивачці було запропоновано прийняти на себе виконання обов`язків директора Центру КДС до призначення керівника у визначеному законодавством порядку. Проте, [PERSON] не надала згоду на переведення її на вакантні посади, у зв`язку з чим, 19 липня 2022 року наказом №31-к/тр «Про звільнення [PERSON] » позивачку звільнено (з наказом ознайомлено 20 лютого 2022 року). Щодо належного виконання обов`язку роботодавця з пропозиції вакантних посад, представник відповідача зазначив, що відповідно до позовної заяви [PERSON] має диплом за спеціальністю «Менеджмент соціокультурної діяльності», досвід роботи. В структурі Відділу ООЗКТМС Борсуківської сільської ради наявні дві установи: централізована бібліотека Відділу ООЗКТМС Борсуківської сільської ради і Центр КДС. В період з 21 лютого 2022 року по 19 липня 2022 року у Відділі ООЗКТМС Борсуківської сільської ради та його структурних підрозділах були наявні наступні вакансії: 1). Завідувач Борсуківської філії Центру КДС, 0,75 шт.од. 2). Завідувач Передмірської філії Центру КДС, 0,75 шт.од. 3). Завідувач Синовецької філії Центру КДС, 0,5 шт.од. 4). Бібліотекар Піщатинської філії Центру КДС, 0,25 шт.од. 5). Бібліотекар Синовецької філії Центру КДС, 0,25 шт.од. 6). Юрисконсульт відділу ООЗКТМС, 1 шт.од. в період з 01 квітня 2022 року по 20 липня 2022 року; 7). Бухгалтер Централізованої бухгалтерії відділу ООЗКТМС, 1 шт.од. Для зайняття посади юрисконсульта або бухгалтера необхідна освіта відповідних напрямків (правознавство, облік і оподаткування), якої у [PERSON] немає, а тому роботодавцем [PERSON] було запропоновано наступні посади: 1) завідувача Борсуківської філії Центру КДС (0,75 шт.од), 2) завідувача Передмірської філії Центру КДС, 3) завідувача Синовецької філії Центру КДС (0,75 шт.од), 4) бібліотекаря Піщатинської філії Центр КДС (0,25 шт.од.), 5) бібліотекаря Синовецької філії Центру КДС (0,25 шт.од.). Доводи позивачки про те, що її повинні були перевести на посаду директора центру КДС є безпідставними, так як прийняття на дану посаду відбувається відповідно до спеціального нормативно-правового акту - Закону України «Про культуру». Відповідно до ч.1 ст. 21 «Особливості трудових відносин та працевлаштування в закладах культури» Закону України «Про культуру», керівники державних та комунальних закладів культури призначаються на посаду шляхом укладення з ними контракту строком на п`ять років за результатами конкурсу. Однак, позивачка участі в конкурсі не прийняла. Наказом «Про оголошення конкурсу на посаду директора Центру культури, дозвілля і спорту Борсуківської сільської ради» від 17 травня 2022 року №42-од вирішено провести з 01 червня 2022 року конкурс на посаду директора Центру культури, дозвілля і спорту Борсуківської сільської ради (далі - Конкурс). Згідно паспорту громади в Борсуківській територіальній громаді проживає 6202 осіб. Дата початку приймання документів від кандидатів - 01 червня 2022 року, строки проведення конкурсу на заміщення вакантної посади директора складають два місяці з дня оприлюднення оголошення. В присутності позивачки було оголошено про проведення конкурсу на посаду директора центру КДС під час наради 07 червня 2022 року, що підтверджується витягом з Протоколу наради керівників закладів культури Борсуківської сільської ради від 07 червня 2022 «п.4 Порядку денного: про прийом документів для участі в конкурсів на заміщення вакантної посади директора центру КДС Борсуківської сільської ради». За результатами конкурсу визнано переможцем [PERSON] . Наказом №30-к/тр від 15 липня 2022 року «Про призначення [PERSON] » призначено [PERSON] на посаду директора Центру культури, дозвілля та спорту Борсуківської сільської ради як таку, що пройшла за конкурсом, з посадовим окладом відповідно до штатного розпису та укласти з нею контракт. Роботодавець не міг перевести [PERSON] на посаду, призначення на яку здійснюється за результатами конкурсного відбору, тим більше, без участі в ньому позивача. Власник вважається таким, що належно виконав вимоги частини другої статті 40, частини третьої статті 49-2 КЗпП України щодо працевлаштування працівника, якщо запропонував йому наявну на підприємстві роботу, тобто вакантну посаду чи роботу за відповідною професією чи спеціальністю, чи іншу вакантну роботу, яку працівник може виконувати з урахуванням його освіти, кваліфікації, досвіду тощо. Запропонувавши посади, які [PERSON] могла займати з урахуванням її освіти, кваліфікації, досвіду Відділом ООЗКТМС Борсуківської сільської ради в повному обсязі виконано зобов`язання частини другої статті 40, частини третьої статті 49-2 КЗпП України. Звертаючись з позовом [PERSON] вказала підставою позову «невиконання» рішення Лановецького районного суду Тернопільської області від 26 січня 2022 року, внаслідок чого просить суд виконати зобов`язання в натурі. Наказом №53-од «Про затвердження складу конкурсної комісії для проведення конкурсу на посаду директора Центру культури, дозвілля та спорту Борсуківської сільської ради» від 22 червня 2022 року затверджено склад конкурсної комісії з делегатів від трудового колективу та адміністрації. Вважає, що позовні вимоги виходять за межі повноважень суду, так як позивачка просить суд замінити собою конкурсну комісію прийнявши відповідне рішення. А тому, представник відповідача просить в задоволені позову [PERSON] до Відділу освіти, охорони здоров`я, культури, туризму, молоді та спорту Борсуківської сільської ради Кременецького району Тернопільської області відмовити в зв`язку з його безпідставністю. Суд, розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення сторін, дослідивши та оцінивши в сукупності зібрані по справі докази, вважає, що у задоволенні позову слід відмовити, виходячи із наступних підстав. Як вбачається із копії записів трудової книжки позивачки, 04 жовтня 2018 року [PERSON] прийнято на посаду директора комунальної установи «Борщівський будинок культури» згідно наказу №29-ТР від 02 жовтня 2018 року (запис №8); 30 червня 2021 року звільнено у зв`язку з реорганізацією закладу та скороченням чисельності працівників (п.1 ст.40 КЗпП України) (запис №9). 21 лютого 2022 року запис №9 визнано недійсним, поновлена на попередній роботі згідно наказу №03-к/тр від 21 лютого 2022 року (запис №12). 20 липня 2022 року звільнено у зв`язку зі скороченням штату працівників (п.1 ст.40 КЗпП України) (запис №13). Згідно копії рішення Лановецького районного суду Тернопільської області від 26 січня 2022 року, позов [PERSON] до Відділу освіти, охорони здоров`я, культури, туризму, молоді та спорту Борсуківської сільської ради Кременецького району Тернопільської області про поновлення на роботі та стягнення середньої заробітної плати за час вимушеного прогулу задоволено. Визнано незаконним та скасовано наказ начальника Відділу освіти, охорони здоров`я, культури, туризму, молоді та спорту Борсуківської сільської ради Кременецького району Тернопільської області №49-к/тр «Про звільнення [PERSON] , із займаної посади директора комунальної установи «Борщівський сільський будинок культури» з 30 червня 2021 року у зв`язку із реорганізацією закладу та скорочення чисельності працівників та поновлено [PERSON] на раніше займаній посаді. А також, з відповідача в користь [PERSON] стягнуто 45312,50 грн заробітної плати за час вимушеного прогулу за період з 30 червня 2021 року по 26 січня 2022 року, із врахуванням установлених законодавством України податків, зборів та обов`язкових платежів. Згідно копії наказу №31-к/тр, виданого 19 липня 2022 року начальником Відділу освіти, охорони здоров`я, культури, туризму, молоді та спорту Борсуківської сільської ради Кременецького району Тернопільської області О.Солонина, [PERSON] звільнено з посади директора комунальної установи «Борщівський сільський будинок культури», 20 липня 2022 року у зв`язку зі скороченням штату працівників (п.1 ст.40 КЗпП України) з виплатою вихідної допомоги в розмірі середнього місячного заробітку (ст.44 КЗпП України) та з виплатою компенсації за 1 (один) календарний день невикористаної щорічної основної відпустки й 6 (шість) календарних днів невикористаної додаткової оплачуваної відпустки за ненормований робочий день за період роботи з 30 червня 2022 року по 20 липня 2022 року. Згідно копії наказу №03-к/тр, виданого 21 лютого 2022 року начальником Відділу освіти, охорони здоров`я, культури, туризму, молоді та спорту Борсуківської сільської ради Кременецького району Тернопільської області О.Солонина, на виконання рішення Лановецького районного суду Тернопільської області Тернопільської області від 26 січня 2022 року по справі №602/757/21, скасовано наказ від 23 червня 2021 року №49-к/тр «Про звільнення [PERSON] ». Поновлено [PERSON] на посаді директора комунальної установи «Борщівський сільський будинок культури» з 30 червня 2021 року. Наказано виплатити [PERSON] заробітну плату за час вимушеного прогулу в межах суми платежу за один місяць. Згідно копії Повідомлення №01-13/67, виданого 21 лютого 2022 року начальником Відділу освіти, охорони здоров`я, культури, туризму, молоді та спорту Борсуківської сільської ради Кременецького району Тернопільської області О.Солонина, позивачку було повідомлено, що у зв`язку з відсутністю у структурі КДС посади директора комунальної установи «Борщівський сільський будинок культури» її може бути вивільнено. Запропоновано усі наявні посади, які є в структурі та штатному розписі Центру КДС, зі зміною істотних умов праці: завідувача Борсуківської філії Центру КДС, 0,75 шт.од., завідувача Передмірської філії Центру КДС, 0,75 шт.од., завідувача Синовецької філії Центру КДС, 0,5 шт.од., бібліотекаря Піщатинської філії Центру КДС, 0,25 шт.од., бібліотекаря Синовецької філії Центру КДС 0,25 шт.од. Одночасно з цим, позивачці було запропоновано прийняти на себе виконання обов`язків директора Центру КДС до призначення керівника, у порядку визначеному законодавством. Про згоду або відмову від пропозиції просили повідомити письмово, позивачку попереджено, що у разі відсутності письмової згоди до 25 квітня 2022 року, її буде звільнено за п.1 ст.40 КЗпП. Як вбачається з копії листа [PERSON] від 21 квітня 2022 року, позивачка звернулася до начальника Відділу освіти, охорони здоров`я, культури, туризму, молоді та спорту Борсуківської сільської ради Кременецького району Тернопільської області з листом, в якому зазначила про згоду на переведення її на посаду директора Центру культури, дозвілля та спорту Борсуківської сільської ради, згідно норм чинного законодавства, враховуючи структуру та штатну чисельність (1 штатна одиниця) Центру КДС Борсуківської сільської ради. Згідно копії наказу №42-од «Про оголошення конкурсу на посаду директора Центру культури, дозвілля і спорту Борсуківської сільської ради», виданого 17 травня 2022 року начальником Відділу освіти, охорони здоров`я, культури, туризму, молоді та спорту Борсуківської сільської ради Кременецького району Тернопільської області О.Солонина, було наказано провести з 01 червня 2022 року конкурс на посаду директора Центру культури, дозвілля і спорту Борсуківської сільської ради (далі - Конкурс). Затвердити вимоги до кандидатів на посаду директора Центру культури, дозвілля і спорту Борсуківської сільської ради. Згідно копії Витягу з протоколу засідання наради керівників закладів культури Борсуківської сільської ради від 07 червня 2022 року, [PERSON] начальник відділу ООЗКТМС, ознайомила працівників з наказом від 17 травня 2022 року №42-од «Про оголошення конкурсу на посаду директора Центру культури, дозвілля і спорту Борсуківської сільської ради». Повідомила про опубліковане на офіційному сайті Борсуківської сільської ради оголошення про Конкурс та оприлюднені умови оплати праці директора Центру КДС. Запропонувала присутнім працівникам закладів культури взяти участь у Конкурсі та подати документи на Конкурс. Зауважила, що прийом документів здійснюється у відділі ООЗКТМС з 01 червня 2022 року по 30 червня 2022 року. [PERSON] перебувала в складі присутніх на засіданні. Як вбачається з копії наказу №30-к/тр «Про призначення [PERSON] », виданого 15 липня 2022 року начальником Відділу освіти, охорони здоров`я, культури, туризму, молоді та спорту Борсуківської сільської ради Кременецького району Тернопільської області [PERSON] , [PERSON] призначено на посаду директора Центру культури, дозвілля та спорту Борсуківської сільської ради як таку, що пройшла за конкурсом, з посадовим окладом відповідно до штатного розпису та укласти з нею контракт строком на 5 років з 19 липня 2022 року по 19 липня 2027 року. Згідно копії довідки №01-13/38 список вакантних посад у Відділі освіти, охорони здоров`я, культури, туризму, молоді та спорту Борсуківської сільської ради та його структурних підрозділах в період з 21 лютого 2022 року по 20 липня 2022 року, виданої 24 січня 2023 року начальником Відділу освіти, охорони здоров`я, культури, туризму, молоді та спорту Борсуківської сільської ради О.Солонина, вакантними були такі посади: - в період з 21 лютого 2022 року по 20 липня 2022 року: 1) Завідувач Борсуківської філії Центру КДС, 0,75 шт.од.; 2) Завідувач Передмірської філії Центру КДС, 0,75 шт.од.; 3) Бібліотекар Синовецької філії Центру КДС, 0,5 шт.од.; 4) Бібліотекар Піщатинської філії Центру КДС, 0,25 шт.од.; 5) Бібліотекар Синовецької філії Центру КДС, 0,25 шт.од.; - в період з 01 квітня 2022 року по 20 липня 2022 року: 6) Бухгалтер Централізованої бухгалтерії відділу ООЗКТМС, 1 шт.од. Статтею 43 Конституції України закріплено право кожного на працю, що включає можливість заробляти собі на життя працею, яку він вільно обирає або на яку вільно погоджується. Громадянам гарантується захист від незаконного звільнення. Таким чином, Конституція України, норми якої, відповідно до ст. 8 цього Основного закону, є нормами прямої дії, визначає, що держава створює умови для повного здійснення громадянами права на працю. До того ж, з огляду на положення ст. 5-1 КЗпП України, держава гарантує працездатним громадянам, які постійно проживають на території України, зокрема, правовий захист від необґрунтованої відмови у прийнятті на роботу і незаконного звільнення, а також сприяння у збереженні роботи. Відповідно до п.1 ч.1 ст.40 КЗпП України, трудовий договір, укладений на невизначений строк, а також строковий трудовий договір до закінчення строку його чинності можуть бути розірвані власником або уповноваженим ним органом лише у випадках змін в організації виробництва і праці, в тому числі реорганізації, банкрутства або перепрофілювання підприємства, установи, організації, скорочення чисельності або штату працівників. Частиною 2 статті 40 КЗпП України передбачено, що звільнення з підстав, зазначених у пункті 1 цієї статті, допускається, якщо неможливо перевести працівника, за його згодою, на іншу роботу. За правилами ч.1 статті 42 КЗпП України при скороченні чисельності чи штату працівників у зв`язку із змінами в організації виробництва і праці переважне право на залишення на роботі надається працівникам з більш високою кваліфікацією і продуктивністю праці. Частиною 2 зазначеної статті передбачено, що при рівних умовах продуктивності праці і кваліфікації перевага в залишенні на роботі надається: 1) сімейним при наявності двох і більше утриманців; 2) особам, в сім`ї яких немає інших працівників з самостійним заробітком; 3) працівникам з тривалим безперервним стажем роботи на даному підприємстві, в установі, організації; 4) працівникам, які навчаються у вищих і середніх спеціальних учбових закладах без відриву від виробництва; 5) учасникам бойових дій, постраждалим учасникам Революції Гідності, особам з інвалідністю внаслідок війни та особам, на яких поширюється чинність Закону України «Про статус ветеранів війни, гарантії їх соціального захисту», а також особам, реабілітованим відповідно до Закону України «Про реабілітацію жертв репресій комуністичного тоталітарного режиму 1917 - 1991 років», із числа тих, яких було піддано репресіям у формі (формах) позбавлення волі (ув`язнення) або обмеження волі чи примусового безпідставного поміщення здорової людини до психіатричного закладу за рішенням позасудового або іншого репресивного органу; 6) авторам винаходів, корисних моделей, промислових зразків і раціоналізаторських пропозицій; 7) працівникам, які дістали на цьому підприємстві, в установі, організації трудове каліцтвоабо професійне захворювання; 8) особам з числа депортованих з України, протягом п`яти років, з часу повернення на постійне місце проживання до України; 9) працівникам з числа колишніх військовослужбовцівстрокової служби, військової служби за призовом під час мобілізації, на особливий період, військової служби за призовом осіб офіцерського складу та осіб, які проходили альтернативну (невійськову) службу, - протягом двох років з дня звільнення їх зі служби; 10) працівникам, яким залишилося менше трьох років до настання пенсійного віку, при досягненні якого особа має право на отримання пенсійних виплат. Перевага в залишенні на роботі може надаватися й іншим категоріям працівників, якщо це передбачено законодавством України. В силу вимог ст.49-2 КЗпП України, про наступне вивільнення працівників персонально попереджають не пізніше ніж за два місяці. При вивільненні працівників у випадках зміни в організації виробництва і праці враховується переважне право на залишення на роботі, передбачене законодавством. Одночасно з попередженням про звільнення у зв`язку із змінами в організації виробництва і праці власник або уповноважений ним орган пропонує працівникові іншу роботу на тому ж підприємстві, в установі, організації. Відповідно до роз`яснень, викладених у п.19 постанови пленуму Верховного Суду України від 06 листопада 1992 року №9 «Про практику розгляду судами трудових спорів» із подальшими змінами, розглядаючи трудові спори, пов`язані зі звільненням за п. 1 ст. 40 КЗпП, суди зобов`язані з`ясувати, чи дійсно у відповідача мали місце зміни в організації виробництва і праці, зокрема, ліквідація, реорганізація або перепрофілювання підприємства, установи, організації, скорочення чисельності або штату працівників, чи додержано власником або уповноваженим ним органом норм законодавства, що регулюють вивільнення працівника, які є докази щодо змін в організації виробництва і праці, про те, що працівник відмовився від переведення на іншу роботу або що власник або уповноважений ним орган не мав можливості перевести працівника з його згоди на іншу роботу на тому ж підприємстві, в установі, організації, чи не користувався вивільнюваний працівник переважним правом на залишення на роботі та чи попереджувався він за 2 місяці про наступне вивільнення. У випадках зміни власника підприємства (установи, організації) чи його реорганізації (злиття з іншим підприємством, приєднання до іншого підприємства, поділу підприємства, виділення з нього одного або кількох нових підприємств, перетворення одного підприємства в інше, наприклад, державного підприємства в орендне підприємство або підприємства в господарське товариство) дія трудового договору працівника продовжується (ч. 3 ст. 36 КЗпПв редакції від 19 січня 1995 року). При реорганізації підприємства або при його перепрофілюванні звільнення за п.1 ст.40 КЗпП може мати місце, якщо це супроводжується скороченням чисельності або штату працівників, змінами у їх складі за посадами, спеціальністю, кваліфікацією, професіями. Працівник, який був незаконно звільнений до реорганізації, поновлюється на роботі в тому підприємстві, де збереглося його попереднє місце роботи. При ліквідації підприємства (установи, організації) правила п. 1 ст. 40 КЗпП можуть застосовуватись і в тих випадках, коли після припинення його діяльності одночасно утворюється нове підприємство. В цих випадках працівник не вправі вимагати поновлення його на роботі на заново утвореному підприємстві, якщо він не був переведений туди в установленому порядку. Судам слід мати на увазі, що при проведенні звільнення власник або уповноважений ним орган вправі в межах однорідних професій і посад провести перестановку (перегрупування) працівників і перевести більш кваліфікованого працівника, посада якого скорочується, з його згоди на іншу посаду, звільнивши з неї з цих підстав менш кваліфікованого працівника. Якщо це право не використовувалось, суд не повинен обговорювати питання про доцільність такої перестановки (перегрупування). Відповідно до статті 76 ЦПК України, доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи. Ці дані встановлюються такими засобами: письмовими, речовими і електронними доказами; висновками експертів; показаннями свідків. Згідно статті 77 ЦПК України, належними є докази, які містять інформацію щодо предмета доказування. Сторони мають право обґрунтовувати належність конкретного доказу для підтвердження їхніх вимог або заперечень. Згідно із частин першої та другої статті 81 ЦПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом. Доказування не може ґрунтуватися на припущеннях. Верховний Суд в складі Касаційного Цивільного суду від 18 березня 2020 у справі № 591/2942/18 досліджував можливість переведення на посади призначення на які відбувається через конкурс «в постанові Апеляційним судом враховано, що питання зайняття вакантних посад державних службовців має особливу процедуру призначення, визначену Законом України «Про державну службу», який набув чинності з 01 травня 2016 року, тобто, за результатами конкурсу. При цьому позивач мав можливість прийняти самостійно участь у проведенні конкурсу на зайняття тієї, чи іншої посади та бути призначеним за умови перемоги у конкурсі і обов`язок установи щодо пропонування позивачу таких посад для працевлаштування у зв`язку із його скороченням, відповідно до частини другої статті 40 КЗпП України, законодавством не передбачено. Аналогічне стосується і зайняття посади заступника голови облдержадміністрацій. (Постанова КЦС від 18 березня 2020 року у справі №591/2942/18). У постанові Великої Палати Верховного Суду від 18 вересня 2018 року у справі 800/538/17 (провадження № 11-431асі18) зроблено висновок, що «за приписами частини першої статті 40, частин першої та третьої статті 49-2 КЗпП вбачається, що власник або уповноважений ним орган одночасно з попередженням про звільнення у зв`язку зі змінами в організації виробництва і праці зобов`язаний запропонувати працівникові всі наявні вакантні посади, які він може обіймати відповідно до своєї кваліфікації. Тобто, роботодавець зобов`язаний запропонувати всі вакансії, які відповідають означеним вимогам, що існують на цьому підприємстві, незалежно від того, в якому структурному підрозділі працівник, який вивільнюється, працював. З огляду на викладене, оскільки обов`язок по працевлаштуванню працівника покладається на власника з дня попередження про вивільнення до дня розірвання трудового договору, за змістом частини третьої статті 49-2 КЗпП роботодавець є таким, що виконав цей обов`язок, якщо працівникові були запропоновані всі інші вакантні посади (інша робота), які з`явилися на підприємстві протягом усього періоду і існували на день звільнення. Така правова позиція викладена у постанові Верховного Суду України від 01 квітня 2015 року у справі № 6-40цс15. Враховуючи вищенаведені вимоги закону та встановлені обставини справи, судом встановлено, що Відділом освіти, охорони здоров`я, культури, туризму, молоді та спорту Борсуківської сільської ради Кременецького району Тернопільської області було додержано всіх вимог законодавства при звільненні [PERSON] , а саме те, що у відповідача дійсно мали місце зміни в організації виробництва і праці, зокрема, реорганізація закладу та скорочення штату працівників; роботодавцем було додержано норм законодавства, що регулюють вивільнення працівника; роботодавцем було запропоновано позивачці усі наявні вакантні посади, які вона могла обіймати відповідно до своєї посади, з урахуванням її освіти, кваліфікації та досвіду; переважного права на залишення на роботі у позивачки не було; остання попереджувалася за два місяці про наступне вивільнення. Відповідно до частин першої та другої ст.235 КЗпП України, при винесенні рішення про поновлення на роботі орган, який розглядає трудовий спір, одночасно приймає рішення про виплату працівникові середнього заробітку за час вимушеного прогулу або різниці в заробітку за час виконання нижчеоплачуваної роботи, але не більш як за один рік. Зважаючи, що судом прийнято рішення про відмову в задоволені позову про поновлення на роботі, відсутні підстави для стягнення середнього заробітку за час вимушеного прогулу та примусового виконання обов`язку в натурі. За таких обставин, суд вважає, що позовні вимоги про поновлення на роботі, стягнення середнього заробітку за час вимушеного прогулу та примусове виконання обов`язку в натурі є необґрунтованими та до задоволення не підлягають. На підставі наведеного,

Outcome: dismissed