Jurisdiction: civil
Date: 2023-10-17 00:00:00

\~ \~ \~ \~15.06.2023 року позивач звернулася до суду з вказаним позовом посилаючись на те, що 11.01.2021 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Баршацьким І.В. вчинено виконавчий напис, зареєстрований в реєстрі за № 1905, про звернення стягнення з [PERSON] на користь ТОВ «ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ «КРЕДИТ КАПІТАЛ» заборгованості за кредитним договором № 1691695 від 05.10.2019 року. Про вчинення вищезазначеного виконавчого напису їй стало відомо після того, як вона помітила, що із її заробітної плати почали по невідомим причинам вираховувати кошти. На підставі оскаржуваного виконавчого напису приватним виконавцем виконавчого округу Кіровоградської області Шмальком О.О. відкрито виконавче провадження № 64853470 від 16.03.2021 року. \~ \~ \~ \~Вважає, що вказаний виконавчий напис вчинено з порушеннями порядку вчинення виконавчих написів, адже вона виплатила всю заборгованість банку та закрила вказані кредитні зобов`язання, до виконавчого напису не додано засвідчену стягувачем виписку з рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувача про непогашення заборгованості, також невідомо чи подавався нотаріусу оригінал кредитного договору. При цьому, вона не отримувала від ТОВ ««ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ «КРЕДИТ КАПІТАЛ» будь-яких листів (вимог), з приводу порушень за кредитним договором, у зв`язку з чим приватним нотаріусом вчинено оскаржуваний виконавчий напис без належного підтвердження безспірності заборгованості, вимог кредитора. Перевірка безспірності боргу в боржника попри вказані вище обставини, нотаріусом не здійснювалась. \~ \~ \~ \~Тому просить суд визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис № 1905, вчинений 11.01.2021 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Баршацьким І.В. та стягнути із відповідача понесені нею судові витрати, які складаються із сплаченого судового збору, подання заяви про забезпечення позову та професійної правничої допомоги. \~ \~ \~ \~ Позивач в судове засідання не прибула, представником подано заяву про розгляд справи у їх відсутність, позов підтримали. Представник відповідача ТОВ «ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ «КРЕДИТ КАПІТАЛ» в судове засідання не прибув, надіслав клопотання про зменшення судових витрат на правничу допомогу, розгляд справи просив проводити у його відсутність, відзив на позовну заяву не подав. Приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Баршацький І.В. в судове засідання не прибув, про час та місце розгляду справи повідомлений належним чином. Приватний виконавець виконавчого округу Кіровоградської області Шмалько О.О. в судове засідання не прибув, про час та місце розгляду справи повідомлена належним чином. \~ \~ \~ \~Дослідивши матеріали справи, судом встановлено наступні обставини. \~ \~ \~ \~11.01.2021 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Баршацьким І.В. вчинено виконавчий напис, зареєстрований в реєстрі за № 1905, відповідно до якого звернуто стягнення з [PERSON] , яка є боржником за кредитним договором № 1691695 від 05.10.2019 року, укладеним з ТОВ «МІЛОАН», правонаступником усіх прав та обов`язків якого за договором відступлення права вимоги № 44-МЛ від 26.12.2019 року є ТОВ «ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ «КРЕДИТ-КАПІТАЛ», заборгованість за кредитним договором № 1691695 від 05.10.2019 року. Строк платежу за кредитним договором настав. Боржником допущено прострочення платежів. Стягнення заборгованості проводиться за період з 26.12.2019 року по 02.12.2020 року. Сума заборгованості складає 23994,00 гривень, що складається з: прострочена заборгованість за сумою кредиту 6200,00 гривень; прострочена заборгованість за комісією 3100,00 гривень; прострочена заборгованість по несплаченим відсоткам за користування кредитом 13950,00 гривень; строкова заборгованість за штрафами і пенями (нараховано з 21.10.2019 року до 26.12.2019 року) 744,00 гривень. За вчинення виконавчого напису нотаріусом на підставі ст. 31 Закону України «Про нотаріат» стягнуто плати із стягувача, в розмірі 930,00 гривень, які підлягають стягненню з боржника на користь стягувача. Загальна сума, що підлягає стягненню 24924,00 гривень. \~ \~ \~ \~16.03.2021 року приватним виконавцем виконавчого округу Кіровоградської області Шмальком О.О. винесено постанову про відкриття виконавчого провадження № 64853470 з виконання виконавчого напису нотаріуса № 1905 виданого 11.01.2021 року виданого приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Баршацьким І.В. про стягнення з [PERSON] на користь ТОВ «ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ «КРЕДИТ-КАПІТАЛ» заборгованість в розмірі 24924,00 гривень. \~ \~ \~ \~Як вбачається із копій документів, на підставі яких був вчинений виконавчий напис № 1905 від 11.01.2021 року, приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Баршацьким І.В., наданих державним нотаріусом Київського державного нотаріального архіву, підставою вчинення виконавчого напису стали копії документів, а саме: заява представника ТОВ «ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ «КРЕДИТ-КАПІТАЛ» за вих. № 19438618/2 від 04.01.2021 року про вчинення виконавчого напису; заява представника ТОВ «МІЛОАН» про ідентифікацію укладення [PERSON] кредитного договору № 1691695 від 05.10.2019 року; виписка представника ТОВ «ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ «КРЕДИТ-КАПІТАЛ» з особового рахунка за кредитним договором № 1691695 від 05.10.2019 року; кредитний договір № 1691695 від 05.10.2019 року укладеного між ТОВ «МІЛОАН» та [PERSON] ; графік розрахунків до кредитного договору № 1691695 від 05.10.2019 року; довіреність ТОВ «ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ «КРЕДИТ-КАПІТАЛ» виданої на ім`я [PERSON] ; платіжне доручення № 17254 від 27.12.2019 року з призначенням платежу на оплату компенсації за придбання (відступлення) прав вимоги № 44-МЛ від 26.12.2019 року на суму 785183,82 гривень; витяг з реєстру боржників до договору відступлення прав вимог № 44-МЛ від 26.12.2019 року; договір відступлення прав вимоги № 44-МЛ від 26.12.2019 року; списки № 20, 21 згрупованих поштових відправлень; витяг з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань; інформаційна довідка з Єдиного реєстру спеціальних бланків нотаріальних документів за № 168338395 від 11.01.2021 року; скорочений витяг з Єдиного реєстру довіреностей (перевірка дійсності довіреності) за № 43636457 від 11.01.2021 року; копія паспорта на ім`я [PERSON] .. \~ \~ \~ \~Відповідно до ст. 4 ЦПК України, кожна особа має право в порядку, встановленому цим Кодексом, звернутися до суду за захистом своїх порушених, невизнаних або оспорюваних прав, свобод чи законних інтересів. \~ \~ \~ \~Відповідно до приписів статей 15, 16 ЦК України кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання. Кожна особа за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу має право звернутися до суду, який може захистити цивільне право або інтерес у один із способів, визначених частиною першою статті 16 ЦК України, або й іншим способом, що встановлений договором або законом. \~ \~ \~ \~Відповідно до статті 18 ЦК України нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і в порядку, встановлених законом. \~ \~ \~ \~Згідно з частиною першої статті 1 Закону України від 2 вересня 1993 року № 3425-XII «Про нотаріат» (далі - Закон «Про нотаріат») нотаріат в Україні - це система органів і посадових осіб, на які покладено обов`язок посвідчувати права, а також факти, що мають юридичне значення, та вчиняти інші нотаріальні дії, передбачені цим Законом, з метою надання їм юридичної вірогідності. \~ \~ \~ \~Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами та посадовими особами органів місцевого самоврядування встановлюється Законом «Про нотаріат» та іншими актами законодавства України (частина перша статті 39 Закону «Про нотаріат»). Цим актом є, зокрема, Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затверджений наказом Міністерства юстиції України 22 лютого 2012 року № 296/5 та зареєстрований у Міністерстві юстиції України 22 лютого 2012 року за № 282/20595 (далі - Порядок вчинення нотаріальних дій, Порядок). \~ \~ \~ \~Вчинення нотаріусом виконавчого напису - це нотаріальна дія (пункт 19 статті 34 Закону України «Про нотаріат»). Правовому регулюванню процедури вчинення нотаріусами виконавчих написів присвячена Глава 14 Закону України «Про нотаріат» та Глава 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій. \~ \~ \~ \~Відповідно до статей 87, 88, 89 Закону України «Про нотаріат» для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України. Нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку. У виконавчому написі повинні зазначатися: дата (рік, місяць, число) його вчинення, посада, прізвище, ім`я, по батькові нотаріуса, який вчинив виконавчий напис; найменування та адреса стягувача; найменування, адреса, дата і місце народження боржника, місце роботи (для громадян), номери рахунків в установах банків (для юридичних осіб); строк, за який провадиться стягнення;суми, що підлягають стягненню, або предмети, які підлягають витребуванню, в тому числі пеня, проценти, якщо такі належать до стягнення; розмір плати, сума державного мита, сплачуваного стягувачем, або мита, яке підлягає стягненню з боржника; номер, за яким виконавчий напис зареєстровано; дата набрання юридичної сили; строк пред`явлення виконавчого напису до виконання. Виконавчий напис скріплюється підписом і печаткою нотаріуса. \~ \~ \~ \~Відповідно до ст. 90 Закону України "Про нотаріат" стягнення за виконавчим написом провадиться в порядку, встановленому Законом України "Про виконавче провадження". \~ \~ \~ \~Порядок вчинення нотаріальних дій містить такі самі правила та умови вчинення виконавчого напису (пункти 1, 3 Глави 16 розділу ІІ Порядку). \~ \~ \~ \~Згідно з підпунктом 2.1 пункту 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, для вчинення виконавчого напису стягувачем або його уповноваженим представником нотаріусу подається заява, у якій, зокрема, мають бути зазначені: відомості про найменування і місце проживання або місцезнаходження стягувача та боржника; дата і місце народження боржника - фізичної особи, місце його роботи; номери рахунків у банках, кредитних установах, код за ЄДРПОУ для юридичної особи; строк, за який має провадитися стягнення; інформація щодо суми, яка підлягає стягненню, або предметів, що підлягатимуть витребуванню, включаючи пеню, штрафи, проценти тощо. Заява може містити також іншу інформацію, необхідну для вчинення виконавчого напису. \~ \~ \~ \~У разі якщо нотаріусу необхідно отримати іншу інформацію чи документи, які мають відношення до вчинення виконавчого напису, нотаріус вправі витребувати їх у стягувача (підпункт 2.2 пункту 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку). Вчинення виконавчого напису в разі порушення основного зобов`язання та (або) умов договору застави здійснюється нотаріусом після спливу тридцяти днів з моменту надісланих іпотекодержателем повідомлень - письмової вимоги про усунення порушень іпотекодавцю та боржнику, якщо він є відмінним від іпотекодавця. Повідомлення вважається надісланим, якщо є відмітка іпотекодавця на письмовому повідомленні про його отримання або відмітка поштового відділення зв`язку про відправлення повідомлення на вказану в іпотечному договорі адресу (підпункт 2.3 пункту 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку). \~ \~ \~ \~Крім того, підпунктами 3.2, 3.5 пункту 3 Глави 16 розділу ІІ Порядку передбачено, що безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172. При вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у вказаному Переліку документів. При цьому цей Перелік документів не передбачає інших умов вчинення виконавчих написів нотаріусами ніж ті, які зазначені в Законі «Про нотаріат» та Порядку вчинення нотаріальних дій. \~ \~ \~ \~Стаття 50 Закону «Про нотаріат» передбачає, що нотаріальна дія або відмова у її вчиненні, нотаріальний акт оскаржуються до суду. Право на оскарження нотаріальної дії або відмови у її вчиненні, нотаріального акта має особа, прав та інтересів якої стосуються такі дії чи акти. \~ \~ \~ \~Вчинення нотаріусом виконавчого напису - це нотаріальна дія, яка полягає в посвідченні права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. При цьому нотаріус здійснює свою діяльність у сфері безспірної юрисдикції і не встановлює прав або обов`язків учасників правовідносин, не визнає і не змінює їх, не вирішує по суті питань права. Тому вчинений нотаріусом виконавчий напис не породжує права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна, а підтверджує, що таке право виникло в стягувача раніше. Мета вчинення виконавчого напису - надання стягувачу можливості в позасудовому порядку реалізувати його право на примусове виконання зобов`язання боржником. \~ \~ \~ \~Отже, відповідне право стягувача, за захистом якого він звернувся до нотаріуса, повинно існувати на момент звернення. Так само на момент звернення стягувача до нотаріуса із заявою про вчинення виконавчого напису повинна існувати й, крім того, також бути безспірною, заборгованість або інша відповідальність боржника перед стягувачем. \~ \~ \~ \~Безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника - це обов`язкова умова вчинення нотаріусом виконавчого напису (стаття 88 Закону України «Про нотаріат»). Однак характер правового регулювання цього питання дає підстави для висновку про те, що безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника для нотаріуса підтверджується формальними ознаками - наданими стягувачем документами згідно з Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів. \~ \~ \~ \~Таким чином, вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається за фактом подання стягувачем документів, які згідно із відповідним Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, є підтвердженням безспірності заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем. Однак сам по собі цей факт (подання стягувачем відповідних документів нотаріусу) не свідчить про відсутність спору стосовно заборгованості як такого. Відповідно до ч. 1 ст. 81 ЦПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень. \~ \~ \~ \~Згідно ст. 76 ЦПК України, доказами є будь-які фактичні дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин, що обґрунтовують вимоги і заперечення сторін, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи. \~ \~ \~ \~Із наявних в матеріалах справи документів на підставі яких вчинено виконавчий напис за № 1905 від 11.01.2021 року, додано виписку з особового рахунка за кредитним договором № 1691695 від 05.10.2019 року із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувача про непогашення заборгованості за кредитним договором, відповідно до якої заборгованість [PERSON] перед ТОВ «ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ «КРЕДИТ-КАПІТАЛ» за кредитним договором станом на 04.01.2021 року складає 23994 гривень, яка включає в себе: прострочена заборгованість за сумою кредиту 6200,00 гривень; прострочена заборгованість за комісією 3100,00 гривень; прострочена заборгованість процентами 13950,00 гривень; строкова заборгованість за штрафами і пенями 744,00 гривень. \~ \~ \~ \~Однак, із виписки особового рахунка, не можна відстежити дати внесення платежів позивачем, їх зарахування в рахунок погашення заборгованості, період за який виникла заборгованість, що позбавляє можливості встановити дату настання строку платежу по кредитному договору, підтвердити (перевірити) дані про прострочення платежу (наявності боргу), строку настання права вимоги до позивача за кредитним договором, пропуск строку позовної давності. \~ \~ \~ \~Інформація, зазначена у виписці з особового рахунка щодо наявності грошового зобов`язання позивача по тілу кредиту, відсотках, пенею є лише відображенням односторонніх арифметичних розрахунків стягувача та не може відображати правові підстави для стягнення відповідних сум та слугувати доказом безспірності розміру грошових вимог до позивача. \~ \~ \~ \~Захист прав боржника в процесі вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається в спосіб, передбачений підпунктом 2.3 пункту 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку, - шляхом надіслання стягувачем повідомлень - письмової вимоги про усунення порушень боржнику. \~ \~ \~ \~Підставами оскарження виконавчих написів може бути як порушення нотаріусом процедури вчинення напису (наприклад, неповідомлення боржника про вимогу кредитора), так і неправильність вимог боржника. \~ \~ \~ \~Ознакою безспірності вимоги є відсутність заперечень боржника щодо заборгованості та її розрахунку, а також відсутності будь-яких суперечностей у поданих документах. На підтвердження заборгованості нотаріусу мають бути подані документи, що свідчать про визнання боржником вимог кредитора. Тобто, нотаріус повинен упевнитися в розумінні боржником пред`явлених для нього вимог і визнання їх. Документом, що підтверджує такий факт, є отримання боржником вимоги стягувача з підписом боржника про його отримання. \~ \~ \~ \~Із доданої виписки з особового рахунка за кредитним договором № 1691695 від 05.10.2019 року, в графі дата відправки вимоги про погашення заборгованості зазначено 02.12.2020 року. \~ \~ \~ \~При цьому, вимога від 02.12.2020 року про погашення заборгованості за кредитним договором № 1691695 від 05.10.2019 року, адресованої на ім`я [PERSON] , в матеріалах справи відсутня. \~ \~ \~ \~Наявні в матеріалах справи списки згрупованих поштових відправлень рекомендованих листів, жодним чином не доводять факту направлення такої вимоги про погашення заборгованості за кредитним договором, претензії з попередженням про вчинення виконавчого напису у випадку непогашення заборгованості та отримання її боржником. \~ \~ \~ \~Між тим неотримання позичальником вказаної вимоги, свідчить про його необізнаність про намір відповідача вжити заходів до стягнення заборгованості шляхом вчинення виконавчого напису, що позбавило його можливості надати свої заперечення проти розміру заборгованості, на відсутність яких як на доказ безспірності заборгованості. \~ \~ \~ \~Таким чином, нотаріусом для вчинення виконавчого напису належним чином не здійснена перевірка наявності певних умов, за яких може бути вчинена зазначена нотаріальна дія, а також перевірка всіх пред`явлених для вчинення виконавчого напису документів, які підтверджують безспірність зазначеної заборгованості боржника перед стягувачем. \~ \~ \~ \~Відповідно до Постанови Верховного Суду України від 05 липня 2017 року у справі за № 6-887цс17 суд при вирішенні спору про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, не повинен обмежуватися лише перевіркою додержання нотаріусом формальних процедур і факту подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника згідно з Переліком документів. Для правильного застосування положень статей 87, 88 Закону України «Про нотаріат» у такому спорі суд повинен перевірити доводи боржника в повному обсязі й установити та зазначити в рішенні чи справді на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису боржник мав безспірну заборгованість перед стягувачем, тобто чи існувала заборгованість взагалі, чи була заборгованість саме такого розміру, як зазначено у виконавчому написі, та чи не було невирішених по суті спорів щодо заборгованості або її розміру станом на час вчинення нотаріусом виконавчого напису. \~ \~ \~ \~Відповідно до Постанови Верховного Суду України № 278/2177/15-ц від 17.12.2021 року заборгованість за кредитом має доводитись первинними касовими документами, наприклад виписками за картковими рахунками за кредитним договором. \~ \~ \~ \~З матеріалів справи не вбачається, що при вчиненні напису нотаріус отримував від ТОВ «ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ «КРЕДИТ-КАПІТАЛ» первинні бухгалтерські документи щодо видачі кредиту та здійснення його часткового погашення. Також не встановлено, що при вчиненні виконавчого напису нотаріусом встановлено, що заборгованість є безспірною. \~ \~ \~ \~Судом встановлено, що приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Баршацьким І.В. було вчинено виконавчий напис зареєстрований у реєстрі за № 1905 від 11.01.2021 року про звернення стягнення з [PERSON] заборгованості за кредитним договором № 1691695 від 05.10.2019 року. Однак, у матеріалах справи відсутні належні та допустимі докази, що при вчиненні напису нотаріус отримував від відповідача саме оригінал кредитного договору. \~ \~ \~ \~Отже, наявні підстави для визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню, оскільки, порушено процедуру вчинення оспорюваного виконавчого напису. \~ \~ \~ \~Представником відповідача до суду відзив не подано, а також доказів на спростування вимог позивача. \~ \~ \~ \~За таких обставин, суд дійшов висновку, що оспорюваний виконавчий напис нотаріусом було вчинено з порушенням чинного законодавства, а тому він підлягає визнанню таким, що не підлягає виконанню. \~ \~ \~ \~Відповідно до положень статей 141 ЦПК України з відповідача на користь позивача підлягає стягненню сума судового збору в розмірі 1073,60 гривень, сплачена за подання позовної заяви та 536,80 гривень за подання заяви про забезпечення позову, що становить 1610,40 гривень. \~ \~ \~ \~Статтею 133 ЦПК України встановлено, що судові витрати складаються з судового збору та витрат, пов`язаних з розглядом справи. До витрат, пов`язаних з розглядом справи, належать витрати: на професійну правничу допомогу; пов`язаних з вчиненням інших процесуальних дій, необхідних для розгляду справи або підготовки до її розгляду. \~ \~ \~ \~Крім того, позивач просить стягнути з відповідача на його користь понесені у справі витрати на професійну правничу допомогу в розмірі 8000,00 гривень. \~ \~ \~ \~Як вбачається з матеріалів справи, представником на підтвердження понесених витрат на правничу допомогу надано: свідоцтво про право на заняття адвокатською діяльністю серії КР № 000015; ордер на надання правничої (правової) допомоги від 14.06.2023 року; попередній (орієнтовний) розрахунок суми судових витрат, які позивач поніс і які очікує понести у зв`язку із розглядом справи; квитанція № 5/23 від 25.05.2023 року; розрахунок суми гонорару за надану правову допомогу; договір про надання правової допомоги від 25.05.2023 року; додаток № 1 до договору про надання правової допомоги від 25.05.2023 року. \~ \~ \~ \~Оскільки, матеріали підтверджують витрати на правничу допомогу та сплату судового збору, тому суд вважає, що вимога позивача про стягнення з відповідача понесених судових витрат підлягає задоволенню. \~ \~ \~ \~

Outcome: approved