Jurisdiction: civil
Date: 2023-09-28 00:00:00

У грудні 2021 року [PERSON] звернувся до суду з позовом до ДП «Ізмаїльський\~морський торговельний\~порт»,\~третя особа,\~яка не\~заявляє самостійних\~вимог \~первинна профспілкова\~організація ВПС\~«Захист справедливості»\~працівників Ізмаїльського\~морського торговельного\~порту» про\~визнання протиправним\~та скасування\~наказу,\~поновлення на\~роботі та\~стягнення середнього\~заробітку за\~час вимушеного\~прогулу. Свої вимоги обґрунтовує тим, що згідно із Наказом про прийняття від 27.03.1998 року № 21 з 01.04.1998 року позивач працює у ДП «Ізмаїльський морський торговельний порт» на посаді підсобний робітник ВПК-3. Відповідно до довідки від 08.12.2021 року відділу кадрів, зазначено, що [PERSON] дійсно працює у ДП «Ізмаїльський\~морський торговельний\~порт» (код ЄДРПОУ 01125815) з 01.04.1998 року на посаді підсобний робітник ВПК-3. Також, у трудовій книжці [NUMBER] [PERSON] (дата заповнення 20.09.1990 року), записом від 01.04.1998 року позивач переведений на посаду підсобний робітник ВПК-3, на підставі Наказу № 45 від 25.06.1998 року. Приблизно на початку грудня 2021 року позивачу було вручено повідомлення з місця роботи щодо необхідності проведення обов`язкового щеплення проти COVID-19. Оскільки він не погодився на проведення щеплення, відповідачем був виданий акт про відмову/ухилення від 09.12.2021 року. Так, ДП «Ізмаїльський морський торговельний порт» був виданий наказ від 09.12.2021 року № 451-ос про відсторонення від роботи (виконання робіт) [PERSON] , посада підсобний робітник (9322.0) ВПК-3 (6400000) з 09.12.2021 року без збереження заробітної плати до усунення причин, що зумовили відсторонення, з посиланням на ст. 46 КЗпПУ, ст. 12 Закону України «Про захист населення від інфекційних хвороб» тощо. Підставою винесення наказу № 451-ос є акт про відмову/ухилення від 09.12.2021 року, заперечення від 07.12.2021 року на наказ від 12.11.2021 року №762. Тобто, з 09.12.2021 року позивач був відсторонений від роботи без збереження заробітної плати, у зв`язку з тим, що відмовився від вакцинації від респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2. 3 наказом ДП «Ізмаїльський\~морський торговельний\~порт» від 09.12.2021 року № 451-ос про відсторонення його від роботи без збереження заробітної плати, позивач не згоден, вважає, що вищевказаний наказ є незаконним, таким, що грубо порушує трудові права та має бути скасований з наступних підстав. При винесенні наказу про відсторонення його від роботи, відповідач порушив конституційне право позивача на працю, що полягає у незаконній вимозі про вакцинацію від респіраторної хвороби COVID-19. Винесення відповідачем наказу № 451-ос від 09.12.2021 року прямо суперечить базовим нормам національного законодавства Конституції України, в якій гарантується заборона будь-якої дискримінації у сфері праці, зокрема порушення принципу рівності прав. Також, посилання відповідача у наказі № 451-ос, як на підставу для відсторонення позивача від роботи у зв`язку із відмовою щеплення від COVID-19, є порушенням вимог частини другої та шостої статті 12 Закону України «Про захист населення від інфекційних хвороб». Також, вищевказана стаття передбачає таке: профілактичні щеплення проти дифтерії, кашлюка, кору, поліомієліту, правця, туберкульозу є обов`язковими і включаються до календаря щеплень. В той же час, цим Законом щеплення проти COVID-19 не віднесено до переліку обов`язкових та не включено до календаря щеплень. Крім того, при винесені наказу № 451-ос від 09.12.2021 року відповідач порушив норми міжнародно-правових актів. Також, у статті 12 Закону України «Про захист населення від інфекційних хвороб» від 06.04.2000 року №1645-ІІІ чітко визначено, що працівники окремих професій, виробництв та організацій, діяльність яких може призвести до зараження цих працівників та (або) поширення ними інфекційних хвороб, відсторонюються від виконання зазначених видів робіт у разі відмови або ухилення від обов`язкових профілактичних щеплень у порядку, встановленому законом. Тобто відмова цих працівників від обов`язкових профілактичних щеплень має відбутись саме у такому порядку, який встановлений законом. Порядок відмови від здійснення обов`язкових профілактичних щеплень визначений у тій же самій статті 12 Закону України «Про захист населення від інфекційних хвороб» від 06.04.2000 року №1645-ІІІ у частині шостiй, де зазначено, якщо особа та (або) її законні представники відмовляються від обов`язкових профілактичних щеплень, лікар має право взяти у них відповідне письмове підтвердження, а в разі відмови дати таке підтвердження засвідчити це актом у присутності свідків. Іншого порядку вiдмови від обов`язкових профілактичних щеплень анi цей, ані будь-який інший закон не містять. Не мiстить цей закон і іншої підстави для встановлення юридичного факту вiдмови особи від обов`язкових профілактичних щеплень, аніж відібране лікарем письмове підтвердження особи від вакцинації або акт, складений лікарем у присутності свідків, про відмову скласти особою таке письмове підтвердження. Позивач вказує, що його фактично позбавили можливості працювати та отримувати заробітну плату, як це передбачено Конституцією України та КЗпП України. З огляду на викладене, позивач просить суд визнати протиправним тa скасувати наказ ДП «Ізмаїльський морський торговельний порт» № 467-ос вiд 10.12.2021 року про відсторонення його від роботи та стягнути з ДП «Ізмаїльський морський торговельний порт» (ЄДРПОУ 01125815 ) на його користь середній заробіток за час вимушеного прогулу з 09.12.2021 року до часу фактичного виконання цього судового рiшення, обрахований відповідно до Порядку обчислення середньої заробітної плати, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України №100 від 8 лютого 1995 року. В заяві від 04.02.2022 року представник позивача вказує, що ціна позову складає 4402,20 грн. (2352,84 грн. / фактична заробітна плата за останні два місяці роботи / : 31 день / кількість фактично відпрацьованих робочих днів за два останні місяці роботи / = 75,90 грн. / розмір середньоденної заробітної плати / х 58 дні /кількість днів вимушеного прогулу/). Розрахунок зроблений відповідно до Порядку обчислення середньої заробітної плати, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України №100 від 8 лютого 1995 року (а.с.33). Ухвалою судді Ізмаїльського міськрайонного суду Одеської області від 29.12.2021 відкрито загальне позовне провадження та призначено підготовче судове засідання (а.с.16). Ухвалою Ізмаїльського міськрайонного суду Одеської області Пащенко Т.П. від 27.01.2022 року позовна заява залишена без руху (а.с.31). Ухвалою Ізмаїльського міськрайонного суду Одеської області Пащенко Т.П. від 22.12.2022 року провадження по справі зупинено (а.с.140). Ухвалою Ізмаїльського міськрайонного суду Одеської області Пащенко Т.П. від 16.03.2023 року поновлено провадження у справі (а.с.141) В судове засідання позивач та його представник не з`явилися, про час та місце розгляду справи повідомлені належним чином, від представника позивача надійшла заява про розгляд справи у відсутність позивача та його представника. В судове засідання представник відповідача не з`явився, про час та місце судового розгляду справи повідомлений належним чином, від представника надійшла заява про розгляд справи у його відсутність (а.с.146). Згідно відзиву на позов (а.с.38-49) представник ДП «Ізмаїльський морський торговельний порт» не погоджується з позовними вимогами [PERSON] , просить суд відмовити у задоволенні позовних вимог у повному обсязі, посилаючись на наступне. ДП «Ізмаїльський морський торговельний порт» не є суб`єктом, що наділений правом встановлення обов`язку або вимоги щодо вакцинації проти респіраторної хвороби COVID-19.\~Міністерством охорони\~здоров`я\~України,\~яке є\~центральним органом\~виконавчої влади,\~що забезпечує\~формування державної\~політики у\~сфері охорони\~здоров`я,\~було видано\~наказ від\~01.11.2021\~року №\~2393\~(зареєстровано\~в Міністерстві\~юстиції України\~08.11.2021\~року №\~1452/37074),\~який набрав\~чинності 09.12.2021\~року.\~Згідно вищезазначеного\~наказу затверджено\~Зміни до\~Переліку професій,\~виробництв та\~організацій,\~працівники яких\~підлягають обов`язковим\~профілактичним щепленням,\~затвердженого наказом\~Міністерства охорони\~здоров`я\~України №\~2153\~від 04\~жовтня 2021\~року (далі\~-\~Перелік),\~яким передбачено,\~що обов`язковим\~профілактичним щепленням\~проти гострої\~респіраторної хвороби\~COVID-19,\~спричиненої коронавірусом\~SARS-CoV-2,\~на період\~дії карантину,\~встановленого Кабінетом\~Міністрів України\~з метою\~запобігання поширенню\~на території\~України гострої\~респіраторної хвороби\~COVID-19,\~спричиненої коронавірусом\~SARS-CoV-2,\~підлягають у\~тому числі\~працівники підприємств,\~установ та\~організацій,\~що належать\~до сфери\~управління центральних\~органів виконавчої\~влади,\~та підприємств,\~установ та\~організацій,\~включених до\~Переліку об`єктів\~державної власності,\~що мають\~стратегічне значення\~для економіки\~і безпеки\~держави,\~затвердженого постановою\~Кабінету Міністрів\~України від\~04.03.2015\~року №\~83.\~Пунктом 41-6\~Постанови Кабінету\~Міністрів України\~від 09.12.2020\~року №\~1236\~«Про встановлення\~карантину та\~запровадження обмежувальних\~протиепідемічних заходів\~з метою\~запобігання поширенню\~на території\~України гострої\~респіраторної хвороби\~COVID\~19,\~спричиненої коронавірусом\~SARS-CoV-2»\~(реєстраційний\~номер 102233/2020)\~(далі\~ Постанова\~КМУ),\~керівників державних\~органів (державної\~служби),\~керівників підприємств,\~установ та\~організацій зобов`язано\~забезпечити:\~1)\~контроль за\~проведенням обов`язкових\~профілактичних щеплень\~проти COVID-19\~працівниками та\~державними службовцями,\~обов`язковість\~профілактичних щеплень\~яких передбачена\~переліком професій,\~виробництв та\~організацій,\~працівники яких\~підлягають обов`язковим\~профілактичним щепленням,\~затвердженим наказом\~Міністерства охорони\~здоров`я\~від 04.10.2021\~року №\~2153;\~2)\~відсторонення від\~роботи (виконання\~робіт)\~працівників та\~державних службовців,\~обов`язковість\~профілактичних щеплень\~проти COVID-19\~яких визначена\~Переліком та\~які відмовляються\~або ухиляються\~від проведення\~таких обов`язкових\~профілактичних щеплень\~проти COVID-19\~відповідно до\~статті 46\~Кодексу законів\~про працю\~України,\~частини другої\~статті 12\~Закону України\~"Про\~захист населення\~від інфекційних\~хвороб"\~та частини\~третьої статті\~5\~Закону України\~Про державну\~службу",\~крім тих,\~які мають\~абсолютні протипоказання\~до проведення\~таких профілактичних\~щеплень проти\~COVID-19\~та надали\~медичний висновок\~про наявність\~протипоказань до\~вакцинації проти\~COVID-19,\~виданий закладом\~охорони здоров`я;\~3)\~взяття до\~відома,\~що:\~на час\~такого відсторонення\~оплата праці\~працівників та\~державних службовців\~здійснюється з\~урахуванням частини\~першої статті\~94\~Кодексу законів\~про працю\~України,\~частини першої\~статті 1\~Закону України\~"Про\~оплату праці"\~та частини\~третьої статті\~5\~Закону України\~"Про\~державну службу";\~відсторонення працівників\~та державних\~службовців здійснюється\~шляхом видання\~наказу або\~розпорядження керівника\~державного органу\~(державної\~служби)\~або підприємства,\~установи,\~організації з\~обов`язковим\~доведенням його\~до відома\~особам,\~які відсторонюються,\~строк відсторонення\~встановлюється до\~усунення причин,\~що його\~зумовили.Між іншим, ДП «Ізмаїльський морський торговельний порт» було отримано звернення вiд третьої особи - Голови ППО ВПС «Захист справедливості» Ізмаїльського морського торгового порту Стинки С.С. від 02.12.2021 року № 11. Даним листом запропоновано зібрати керівників усіх підрозділів у яких є працівники котрі не можуть або не бажають отримувати щеплення з будь-яких умов та спільними зусиллями під спільну відповідальність розробити план дій щодо вирішення цього питання. Також, третьою особою висловлено власну думку з приводу того, що пункт 41-6 Постанови КМУ не підлягає правозастосуванню. На явочній нараді директора ДП «Ізмаїльський морський торговельний порт» 03.12.2021 року за участю керівників усіх структурних підрозділів було розглянуто вищезазначене звернення. Відповідно до Протоколу явочної наради від 03.12.2021 року № 48 було ухвалено, що питання правозастосування нормативно-правових актів України не належить до компетенції керівництва підприємства, оскільки воно не є повноважним органом з підготовки і прийняття індивідуальних юридичних рішень на основі юридичних фактів і конкретних правових норм. Окремо наголошує, що чинним законодавством України не передбачено такого поняття, як спільна відповідальність, натомість бездіяльність керівника ДП «Ізмаїльський\~морський торговельний\~порт» з відсторонення працівників може мати негативні наслідки для нього, оскільки статтею 44-3 Кодексу України про адміністративні правопорушення «Порушення правил щодо карантину людей» визначено, що порушення правил щодо карантину людей, санітарно-гігієнічних, санітарно-протиепідемічних правил і норм, передбачених законом України «Про захист населення від інфекційних хвороб», іншими актами законодавства, а також рішень органів місцевого самоврядування з питань боротьби з інфекційними хворобами, він може бути притягнений до адміністративної відповідальності у вигляді штрафу на посадових осіб від двох до десяти тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян. З урахуванням того, що ДП «Ізмаїльський морський торговельний порт» належить до сфери управління Міністерства інфраструктури України, яке є центральним органом виконавчої влади, що підтверджується даними з єдиного державного реєстру юридичних, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, включено до Переліку об`єктів державної власності, що мають стратегічне значення для економіки і безпеки держави, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 04.03.2015 року № 83, його працівники, у тому числі позивач, який перебуває з ДП «Ізмаїльський морський торговельний порт» у трудових відносинах, підлягають обов`язковим профілактичним щепленням проти гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2, на період дії карантину, встановленого Кабінетом Міністрів України з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2 на підставі вищезазначених нормативно-правових актів, а не на підставі вимоги ДП «Ізмаїльський морський торговельний порт», як зазначив позивач у свої позовній заяві. Отже, жодних порушень конституційних прав позивача з боку ДП «Ізмаїльський морський торговельний порт», не відбувалось, ДП «Ізмаїльський морський торговельний порт» діяло виключно на підставі та в спосіб передбачений законодавством України. Керівництвом ДП «Ізмаїльський\~морський торговельний\~порт» було здійснено низку заходів, у тому числі: забезпечено проведення інформаційно-роз`яснювальної роботи серед працівників підприємства щодо дотримання протиепідемічних заходів, необхідності та важливості профілактичних щеплень, тощо, що підтверджується роздруківками скріншотів оголошень на офіційній сторінці ДП «Ізмаїльський морський торговельний порт» у соціальних мережах, а також службовими записками про розміщення відповідних оголошень на територіях структурних підрозділів; забезпечено організацію щотижневого, у тому числі 09.12.2021 року, проведення щеплення працівників та членів їх сімей проти гострої респіраторної хвороби COVID-19 у приміщенні Здоровпункту ВПК-1 ДП «Ізмаїльський морський торговельний порт» бригадою КНП Ізмаїльської міської ради Ізмаїльського району Одеської області «Ізмаїльський міський центр ПМСД», що підтверджується відповідними актами, окремим повідомленням, усіх працівників ДП «Ізмаїльський морський торговельний порт», у тому числі позивача, було проінформовано про зміни у діючому законодавстві України щодо обов`язкової вакцинації проти респіраторної хвороби COVID-19, видано наказ від 12.11.2021 року № 762 «Про проведення протиепідеміологічних заходів», яким працівників ДП «Ізмаїльський морський торговельний порт»,\~у т.ч.\~позивача,\~було завчасно\~повідомлено про\~те,\~що у\~разі неотримання\~обов`язкового\~профілактичного щеплення\~проти гострої\~респіраторної хвороби\~COVID-19,\~буде відсторонено\~від роботи\~без збереження\~заробітної плати,\~згідно зі\~ст.\~46\~Кодексу законів\~про працю\~України,\~ч.\~2\~ст.\~12\~Закону України\~«Про захист\~населення від\~інфекційних хвороб»,\~на строк\~до усунення\~причин,\~що його\~зумовили,\~окрім тих\~працівників,\~які мають\~абсолютні протипоказання\~до проведення\~профілактичних щеплень,\~відповідно до\~Переліку медичних\~протипоказань та\~застережень до\~проведення профілактичних\~щеплень,\~затвердженого наказом\~МОЗ України\~від 16.09.2011\~року №\~595\~(у\~редакції наказу\~МОЗ України\~від 11.10.2019\~року №\~2070)\~та надали\~медичний висновок\~про наявність\~абсолютних протипоказань\~до вакцинації\~проти COVID-19\~(постійні\~чи тимчасові)\~виданого закладом\~охорони здоров`я,\~згідно з\~формою №\~028-1/о,\~затвердженою наказом\~МОЗ України\~від 02.11.2021\~року №\~2394(Доказом належного повідомлення позивача про вищезазначені обставини є особистий підпис про ознайомлення зі змістом наказу ДП «Ізмаїльський морський торговельний порт» від 12.11.2021 року № 762); роз`яснено підстави та порядок можливого відсторонення від роботи; проінформовано про можливість отримання щеплення проти COVID-19 організовано або індивідуально у зручному для них пункті чи центрі вакцинації, детальний перелік та контакти, яких знаходиться за посиланням https://list.covid19.gov.ua/; проінформовано про можливість щотижнево отримувати щеплення у приміщенні Здоровпункту на території ВПК-1 ДП «Ізмаїльський морський торговельний порт», організацію якого забезпечив відповідач; наведено перелік документів, якими підтверджується наявність профілактичного щеплення проти COVID-19. Також, керівництвом ДП «Ізмаїльський морський торговельний порт» було здійснено наступні заходи. Видано наказ від 06.12.2021 року № 807 року «Про порядок допуску до робочих місць працівників ДП «Ізмаїльський морський торговельний порт», яким визначено порядок встановлення фактів та документування наявності або відсутності профілактичних щеплень, або наявності абсолютних протипоказань до проведення профілактичних щеплень, а також порядок допуску/відсторонення до/від роботи (виконання робіт) працівників що відмовляються або ухиляються від проведення таких щеплень починаючи з 09.12.2021 року. Для належного фіксування фактів відмови ухилення працівників від профілактичних щеплень вищезазначеним наказом передбачено складання відповідного Акта про відмову/ухилення. Позивач у своїй позовній заяві вірно зазначає, що порядок відмови від здійснення профілактичних щеплень визначений у ч. 6 ст. 12 Закону України «Про захист населення від інфекційних хвороб», якою передбачено, що якщо особа та (або) її законні представники відмовляються від обов`язкових профілактичних щеплень лікар має право взяти у них відповідне письмове підтвердження, а в разі відмови дати таке підтвердження - засвідчити це актом у присутності свідків. У зв`язку з тим, що суб`єктами правовідносин реалізації даного порядку виступають виключно особа, у даному випадку позивач та відповідний лікар, ДП «Ізмаїльський морський торговельний порт» як роботодавець не має відношення, та не може будь-яким чином впливати на данні правовідносини. В свою чергу, позивач, у випадку наявності свідомої відмови від профілактичних щеплень, мав самостійно реалізувати свою відмову у відповідності до вищезазначеного порядку шляхом звернення до відповідного лікаря. 09.12.2021 року, у день виходу на роботу у статусі суб`єкта із Переліку, позивачу було запропоновано підтвердити наявність профілактичного щеплення від COVID-19, або наявність абсолютних протипоказань до вакцинації проти COVID-19 (постійні чи тимчасові). З урахуванням того, що позивачем належним чином не підтверджено отримання профілактичного щеплення проти гострої респіраторної хвороби COVID-19, не надано чинний висновок лікаря щодо наявності абсолютних протипоказань до вакцинації, та не надано жодного підтвердження реалізації його відмови у порядку визначеному ч. 6 ст. 12 Закону України «Про захист населення від інфекційних хвороб», ДП «Ізмаїльський морський торговельний порт» було складено Акт від 09.12.2021 року, яким встановлено та зафіксовано факт ухилення [PERSON] від отримання профілактичного щеплення, а також роз`яснено наслідки такого ухилення. З даним актом позивача було ознайомлено без будь-яких зауважень, про що свідчить особистий пiдпис в цьому Акті. Також, в позовнiй заявi зазначено наступне: «Оскільки, я не погодився на проведення щеплення, відповідачем був виданий акт про відмову/ухилення від 09.12.2021 року», чим позивач беззаперечно визнає факт ухилення ним від отримання профілактичного щеплення. Ще одним доказом, який підтверджує наміри позивача ухилитися від отримання профілактичного щеплення, є власноруч підписані заперечення від 04.12.2021 року на наказ від 12.11.2021 року №762 та заява від 02.12.2021 року iз якого вбачається, що позивач намагається у спосіб не передбачений законодавством України уникнути отримання щеплення. Крім того, починаючи з дати виникнення законодавчо-встановленого обов`язку позивача, як працівника передбаченого Переліком, на отримання профілактичного щеплення, і по теперішній час до ДП «Ізмаїльський морський торговельний порт» не надано будь-яких доказів, що спростовують ухилення позивача від такого щеплення, а також, матеріали даної судової справи не містять таких доказів, що є підтвердженням того, що Працівник продовжує ухилятися від профілактичного щеплення визначеного обов`язковим для певного переліку осіб. Не заслуговують на увагу доводи Позивача стосовно порушення вимог ст.19 Конституції України щодо надання відомостей, що стосуються наявності профілактичного щеплення, посилання на ст. 11 Закону України «Про інформацію», та недопущення збирання, зберігання, використання та поширення конфіденційної інформації про особу без її згоди, крім випадків, визначених законом, і лише в інтересах національної безпеки, економічного добробуту та захисту прав людини у зв`язку з тим, що 14.02.2012 року позивачем було надано ДП «Ізмаїльський морський торговельний порт» власноруч підписану згоду на обробку, отримання від третіх осіб та передачу третім особам його персональних даних. Щодо доводів позивача про те, що вимога надати відомості, що стосуються наявності профілактичного щеплення від COVID-19 або довідки про абсолютні протипоказання порушує його право на таємницю про стан здоров`я, то відповідно до ст. 40 Закону України «Основи законодавства України про охорону здоров`я» під лікарською таємницею слід розуміти інформацію, яка стала відома медичним працівникам й іншим особам у зв`язку з виконанням професійних або службових обов`язків про хворобу, медичне обстеження, огляд і результати, інтимну й сімейну сторони життя громадянина. Забороняється вимагати та подавати за місцем роботи або навчання інформацію про діагноз та методи лікування фізичної особи. Сертифікат вакцинації не несе лікарської або медичної таємниці, а є документом, що підтверджує певний факт, а саме факт вакцинації. Іншого порядку або будь-якого методу визначення факту отримання профілактичного щеплення, окрім як документального підтвердження (паперового, електронного, тощо) у законодавчо встановлених формах, діючим законодавством України не передбачено. COVID-сертифікати не містять жодної інформації, яка зазначена у ст. 39-1 Закону України «Основи законодавства України про охорону здоров`я», що спростовує доводи позивача стосовно медичної таємниці про стан здоров`я. У зв`язку з тим, що пп.3 п. 41-6 Постанови КМУ передбачено, що відсторонення працівників та державних службовців здійснюється шляхом видання наказу або розпорядження керівника державного органу (державної служби) або підприємства, установи, організації з обов`язковим доведенням його до відома особам, які відсторонюються, строк відсторонення встановлюється до усунення причин, що його зумовили, та з урахуванням належним чином встановленого факту ухилення позивача від отримання профілактичного щеплення, керівником підприємства,

Outcome: dismissed