Jurisdiction: civil
Date: 2023-09-13 00:00:00

15.06.2023\~року позивач,\~від імені\~та в\~інтересах якого\~діє адвокат\~Я.В.\~Кінах,\~звернулася в\~суд з\~позовом до\~відповідача про\~визнання виконавчого\~напису таким,\~що не\~підлягає виконанню, мотивуючи позов тим, що 18.12.2020 року приватним нотаріусом Київського міського\~нотаріального округу\~І.В.\~Баршацьким вчинено виконавчий напис за № 13230 про стягнення з [PERSON] на користь\~ТОВ заборгованості за Кредитним договором № 464729 від 22.10.2018 року, укладеним між позивачем та ТОВ « Мілаон», правонаступником всіх прав і обов`язків якого є відповідач, за період з 26.02.2019 року по 23.11.2020 року в розмірі 19\~079, 20 грн, з яких: 6 800, 05 прострочена заборгованість за сумою кредиту, 1\~564, 00 грн прострочена заборгованість за комісією, 8\~017, 20 грн прострочена заборгованість по несплаченим відсоткам за користуванням кредитом, 1\~768, 00 грн строкова заборгованість за штрафами і пенями ( нарахована з 22.11.2018 року до 26.02.2019 року). Стягнуто також плату за вчинення виконавчого напису в сумі 930, 00 гривень. Вважає оспорюваний виконавчий напис незаконним, оскільки він вчинений з порушенням вимог статтей 87-91 Закону України « Про нотаріат», Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженого наказом Міністерства юстиції України від 22.02.2012 року № 296/5 та Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженому постановою КМУ від 29.06.1999 року № 1172, а тому просить визнати його таким, що не підлягає виконанню та скасувати і стягнути судові витрати по справі. Згідно протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 15.06.2023 року, справа передана на розгляд судді Н.В. Шептицькій ( ас 26). 16.06.2023 року на запит судді надійшла відповідь з Єдиного державного демографічного реєстру про місце реєстрації позивача ( ас 27), оскільки це має значення для вірного визначення територіальної підсудності даної категорії справ, згідно частини 12 статті 28 ЦПК України. Ухвалою судді Рожищенського районного суду Волинської області від 16.06.2023 року ( ас 28-29) позовна заява прийнята до розгляду, відкрито загальне позовне провадження і підготовче засідання призначено на 10.07.2023 року; в порядку підготовки справи до розгляду, з метою забезпечення правильного і своєчасного розгляду справи по суті, витребувано: - матеріали по здійсненню виконавчого напису від 18.12.2020 року, зареєстровано в реєстрі за № 13230; - матеріали виконавчого провадження № 66734668 від приватного виконавця виконавчого округу Волинської області Похи Володимира Анатолійовича ( ас 28-29). Ухвалою Рожищенського районного суду Волинської області від 10.07.2023 року підготовче засідання відкладено на 25.07.2023 року ( ас 46-47). Ухвалою Рожищенського районного суду Волинської області від 25.07.2023 року підготовче засідання відкладено на 24.08.2023 року ( ас 70-72). Ухвалою Рожищенського районного суду Волинської області від 24.08.2023 року підготовче провадження закрито і справу призначено до розгляду у судовому засіданні ( ас 102-104). Учасники справи були вчасно і належним чином повідомлені про день, час і місце розгляду справи ( ас 122, 123-126). Клопотання про розгляд справи в судовому засіданні з викликом сторін до суду не надходили. Позивач і представник позивача 14.09.2023 року засобами електронного зв`язку подали клопотання про розгляд справи у відсутності позивача та її представника, позовні вимоги підтримують в повному обсязі та просять позов задовольнити повністю ( ас 129). Відповідач був вчасно і належним чином повідомлений про день, час і місце розгляду справи ( ас 125). 25.07.2023 року представник відповідача подав клопотання про зменшення розміру витрат на правничу допомогу, в якому також просить відмовити у задоволенні позову і відмовити у стягненні витрат на правничу допомогу ( ас 62-63). Відзиву за позовну заяву по суті вимог не подали. 17.08.2023 року представник відповідча подав клопотання про розгляд справи № 167/659/23 у відсутності представника ТОВ ( ас 92). 24.08.2023 року третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача: приватний виконавець виконавчого округу Волинської області В.А. Поха подав письмові пояснення, які ухвалою Рожищенського районного суду Волинської області від 24.08.2023 року були повернути [PERSON] ( ас 106-107). Третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача: приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу І.В. Баршацький, пояснення\~на позовну\~заяву\~не\~подав. У відповідності до вимог частини 2 статті 247\~ЦПК\~України фіксування судового процесу за допомогою звукозаписувального технічного засобу не здійснюється. Згідно частин 4, 5 статті 268 ЦПК України, у разі неявки всіх учасників справи в судове засідання, яким завершується розгляд справи, або розгляд справи без повідомлення (виклику) учасників справи, суд підписує рішення без його проголошення. Датою ухвалення рішення, ухваленого за відсутності учасників справи, є дата складення повного судового рішення. Датою прийняття рішення у цій справі є 14.09.2023 року - дата складення повного судового рішення. Всебічно і повно з`ясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтуються вимоги позовної заяви, дослідивши і об`єктивно оцінивши наявні у справі докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення заяви по суті, суд встановив наступне. 18.12.2020 року приватним нотаріусом Київського міського\~нотаріального округу\~І.В.\~Баршацьким вчинено виконавчий напис за № 13230 про стягнення з [PERSON] на користь\~ТОВ заборгованості за Кредитним договором № 464729 від 22.10.2018 року, укладеним між позивачем та ТОВ « Мілаон», правонаступником всіх прав і обов`язків якого є відповідач, за період з 26.02.2019 року по 23.11.2020 року в розмірі 19\~079, 20 грн, з яких: 6 800, 00 прострочена заборгованість за сумою кредиту, 1\~564, 00 грн прострочена заборгованість за комісією, 8\~017, 20 грн прострочена заборгованість по несплаченим відсоткам за користуванням кредитом, 1\~768, 00 грн строкова заборгованість за штрафами і пенями ( нарахована з 22.11.2018 року до 26.02.2019 року). Стягнуто також плату за вчинення виконавчого напису в сумі 930, 00 гривень. Дані обставини підтверджуються наступними письмовими доказами. Згідно копії виконавчого напису від 18.12.2020 року, зареєстрований у реєстрі № 13230, вчиненого приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу І.В. Баршацьким, на підставі статей\~87-91\~Закону України « Про нотаріат»\~та пункту 2 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженого\~постановою\~КМУ від 29 червня 1999 року № 1172\~(\~далі -\~Перелік),\~запропоновано звернути\~стягнення з\~ [PERSON] \~за період з 26.02.2019 року по 23.11.2020 року в розмірі 19\~079, 20 грн, з яких: 6 800, 00 прострочена заборгованість за сумою кредиту, 1\~564, 00 грн прострочена заборгованість за комісією, 8\~017, 20 грн прострочена заборгованість по несплаченим відсоткам за користуванням кредитом, 1\~768, 00 грн строкова заборгованість за штрафами і пенями (нарахована з 22.11.2018 року до 26.02.2019 року), за Кредитним договором № 464729 від 22.10.2018 року, укладеним із первісним кредитором Товариством з обмеженою відповідальністю « Мілоан», правонаступником усіх прав та обов`язків якого, на підставі Договору відступлення права вимоги № 24-МЛ від 26.02.2019 року, є Товариство з обмеженою відповідальністю « Фінансова компанія « Кредит Капітал» ( ас 8). Згідно постанови про відкриття виконавчого провадження № 66734668 від 07.09.2021 року, приватним виконавцем виконавчого округу Волинської області В.А. Похою відкрито виконавче провадження з виконання виконавчого напису № 13230, виданого 18.12.2020 року. Також стягнуто з боржника виконавчий збір у розмірі 1 907, 92 гривень ( ас 9-10). Крім того, дані обставини також підтверджуються: кредитним договором № 464729 від 22.10.2018 року ( ас 13-16), заявою про примусове виконання рішення від 30.08.2021 року ( ас 18), матеріалами виконавчого провадження № 66734668. Надаючи правову оцінку встановленим у судовому засіданні фактичним обставинам справи, суд керується такими нормами права. Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами встановлюється\~Законом України «Про нотаріат»\~( далі - Закон) та іншими актами законодавства України ( частина 1 статті 39 Закону). Цими актами є, зокрема, Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затверджений\~наказом Міністерства юстиції України 22 лютого 2012 року №296/5\~та зареєстрований у Міністерстві юстиції України 22 лютого 2012 року за № 282/20595 ( далі - Порядок). Відповідно до\~статті 18 Цивільного кодексу України\~( далі -\~ЦК України) нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і в порядку, встановлених законом. Згідно статті 87 Закону ( в редакції чинній, на момент вчинення виконавчого напису), для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за яким стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України. За змістом статті 88 Закону нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку. Згідно статті 89 Закону, у виконавчому написі повинні зазначатися: дата ( рік, місяць, число) його вчинення, посада, прізвище, ім`я, по батькові нотаріуса, який вчинив виконавчий напис; найменування та адреса стягувача; найменування, адреса, дата і місце народження боржника, місце роботи ( для фізичних осіб), номери рахунків в установах банків ( для юридичних осіб); строк, за який провадиться стягнення; суми, що підлягають стягненню, або предмети, які підлягають витребуванню, в тому числі пеня, проценти, якщо такі належать до стягнення; розмір плати, сума державного мита, сплачуваного стягувачем, або мита, яке підлягає стягненню з боржника; номер, за яким виконавчий напис зареєстровано; дата набрання юридичної сили; строк пред`явлення виконавчого напису до виконання. Виконавчий напис скріплюється підписом і печаткою нотаріуса. Таким чином, за результатами аналізу вищенаведених норм, вчинення нотаріусом виконавчого напису - це нотаріальна дія, яка полягає в посвідченні права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. При цьому нотаріус здійснює свою діяльність у сфері безспірної юрисдикції і не встановлює прав або обов`язків учасників правовідносин, не визнає і не змінює їх, не вирішує по суті питань права. Тому вчинений нотаріусом виконавчий напис не породжує права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна, а підтверджує, що таке право виникло у стягувача раніше. Мета вчинення виконавчого напису - надання стягувачу можливості в позасудовому порядку реалізувати його право на примусове виконання зобов`язання боржником. Отже, відповідне право стягувача, за захистом якого він звернувся до нотаріуса, повинно існувати на момент звернення. Так само на момент звернення стягувача до нотаріуса із заявою про вчинення виконавчого напису повинна існувати й, крім того, також бути безспірною, заборгованість або інша відповідальність боржника перед стягувачем. Безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника - це обов`язкова умова вчинення нотаріусом виконавчого напису ( стаття 88 Закону). Однак, характер правового регулювання цього питання дає підстави для висновку про те, що безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника для нотаріуса підтверджується формальними ознаками - наданими стягувачем документами згідно з Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів. Таким чином, вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається за фактом подання стягувачем документів, які згідно із відповідним Переліком є підтвердженням безспірності заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем. Однак, сам по собі цей факт ( подання стягувачем відповідних документів нотаріусу) не свідчить про відсутність спору стосовно заборгованості як такого. З огляду на наведене та з урахуванням приписів статей\~15,\~16,\~18 ЦК, статей 50, 87, 88 Закону захист цивільних прав шляхом вчинення нотаріусом виконавчого напису полягає в тому, що нотаріус підтверджує наявне у стягувача право на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. Це право існує, поки суд не встановить зворотнього. Тобто боржник, який так само має право на захист свого цивільного права, в судовому порядку може оспорювати вчинений нотаріусом виконавчий напис: як з підстав порушення нотаріусом процедури вчинення виконавчого напису, так і з підстав неправомірності вимог стягувача (повністю чи в частині розміру заборгованості або спливу строків давності за вимогами в повному обсязі чи їх частині), з якими той звернувся до нотаріуса для вчинення виконавчого напису. Тому, суд при вирішенні спору про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, не повинен обмежуватися лише перевіркою додержання нотаріусом формальних процедур і факту подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника згідно з Переліком документів. Для правильного застосування положень статей 87, 88 Закону в такому спорі суд повинен перевірити доводи боржника в повному обсязі й установити та зазначити в рішенні чи справді на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису боржник мав безспірну заборгованість перед стягувачем, тобто чи існувала заборгованість взагалі, чи була заборгованість саме такого розміру, як зазначено у виконавчому написі, та чи не було невирішених по суті спорів щодо заборгованості або її розміру станом на час вчинення нотаріусом виконавчого напису. Разом із тим, законодавством не визначений виключний перелік обставин, які свідчать про наявність спору щодо заборгованості. Ці обставини встановлюються судом відповідно до загальних правил цивільного процесу за наслідками перевірки доводів боржника та оцінки наданих ним доказів. Вказана правова позиція висловлена Верховним Судом України у справі №6-887цс17. Постановою Кабінету Міністрів України № 622 від 26 листопада 2014 року Перелік доповнено розділом « Стягнення заборгованості з підстав, що випливають з кредитних відносин» та до нього включені кредитні договори, за якими боржниками допущено прострочення платежів за зобов`язаннями. Для одержання виконавчого напису додаються: а) оригінал кредитного договору; б) засвідчена стягувачем виписка з рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувача про непогашення заборгованості. Постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 22 лютого 2017 року ( справа № 826/20084/14) визнано незаконною та не чинною з моменту прийняття\~Постанову Кабінету Міністрів України № 662 від 26 листопада 2014 року « Про внесення змін до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів»\~в частині доповнення переліку після розділу « Стягнення заборгованості за нотаріально посвідченими договорами» новим розділом такого змісту, відповідно до якого для одержання виконавчого напису додаються: а) оригінал кредитного договору; б) засвідчена стягувачем виписка з рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувача про непогашення заборгованості. Зобов`язано Кабінет Міністрів України опублікувати резолютивну частину постанови суду про визнання незаконною та нечинною\~Постанови Кабінету Міністрів України № 662 від 26 листопада 2014 року « Про внесення змін до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів»\~в частині, у виданні, в якому її було офіційно оприлюднено, після набрання постановою законної сили. Постанова набрала законної сили з моменту її проголошення. Верховний Суд у своїй постанові від 12 березня 2020 року у справі № 757/24703/18-ц ( провадження № 61-12629св19) дійшов висновку, що оскільки серед документів, наданих банком нотаріусу для вчинення виконавчого напису, відсутній оригінал нотаріально посвідченого договору ( договорів), за яким стягнення заборгованості може провадитися у безспірному порядку, а надана нотаріусу анкета-заява позичальника не посвідчена нотаріально, отже не могла бути тим договором, за яким стягнення заборгованості могло бути проведено у безспірному порядку шляхом вчинення нотаріусом виконавчого напису, тому наявні підстави для визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, у зв`язку з недотриманням умов вчинення виконавчого напису щодо подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника. Оскаржений виконавчий напис вчинений нотаріусом 18.12.2020 року, тобто після набрання законної сили постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 22 лютого 2017 року в справі № 826/20084/14. Таким чином, перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затверджений\~постановою Кабінету Міністрів України № 1172 від 29 червня 1999 року, у редакції станом на час вчинення оспорюваного виконавчого напису приватного нотаріуса, стосувався нотаріально посвідчених договорів. З матеріалів справи вбачається, що позивач не визнала заборгованість, вказану у виконавчому написі, та зазначила, що не укладала нотаріально посвідчений кредитний договір з первісним позичальником, правонаступником якого є ТОВ. Відповідачем не подано до суду належних та достовірних доказів щодо спростування доводів позивача щодо неукладення останнім з первісним позичальником нотаріально посвідченого кредитного договору № 464729 від 22.10.2018 року. Крім цього, з наданих суду документів неможливо встановити чи дійсно на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису боржник мав безспірну заборгованість перед стягувачем. За таких обставин та з підстав, передбачених вищевказаними нормами матеріального права, суд доходить висновку про наявність підстав для визнання спірного виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню та його скасування. Ухвалюючи рішення в частині вимог позивача про відшкодування витрат за надану правничу допомогу, то суд виходить з наступного. Згідно з частинами 1, 2 статті\~137 ЦПК\~України витрати, пов`язані з правничою допомогою адвоката, несуть сторони, крім випадків надання правничої допомоги за рахунок держави. За результатами розгляду справи витрати на правничу допомогу адвоката підлягають розподілу між сторонами разом із іншими судовими витратами. Згідно пункту 1 частини 2\~статті 141 ЦПК\~України, інші судові витрати, пов`язані з розглядом справи, покладаються на відповідача у разі задоволення позову. Згідно частини 8\~статті 141 ЦПК\~України, розмір витрат, які сторона сплатила або має сплатити у зв`язку з розглядом справи, встановлюється судом на підставі поданих сторонами доказів ( договорів, рахунків тощо). Такі докази подаються до закінчення судових дебатів у справі або протягом п`яти днів після ухвалення рішення суду за умови, що до закінчення судових дебатів у справі сторона зробила про це відповідну заяву. \~ \~ \~ \~Для цілей розподілу судових витрат: 1) розмір витрат на правничу допомогу адвоката, в тому числі гонорару адвоката за представництво в суді та іншу правничу допомогу, пов`язану зі справою, включаючи підготовку до її розгляду, збір доказів тощо, а також вартість послуг помічника адвоката визначаються згідно з умовами договору про надання правничої допомоги та на підставі відповідних доказів щодо обсягу наданих послуг і виконаних робіт та їх вартості, що сплачена або підлягає сплаті відповідною стороною або третьою особою; 2) розмір суми, що підлягає сплаті в порядку компенсації витрат адвоката, необхідних для надання правничої допомоги, встановлюється згідно з умовами договору про надання правничої допомоги на підставі відповідних доказів, які підтверджують здійснення відповідних витрат. Згідно частини 3 статті 137 ЦПК України, для визначення розміру витрат на правничу допомогу з метою розподілу судових витрат учасник справи подає детальний опис робіт ( наданих послуг), виконаних адвокатом, та здійснених ним витрат, необхідних для надання правничої допомоги. У разі недотримання вимог частини четвертої цієї статті суд може, за клопотанням іншої сторони, зменшити розмір витрат на правничу допомогу, які підлягають розподілу між сторонами. Обов`язок доведення неспівмірності витрат покладається на сторону, яка заявляє клопотання про зменшення витрат на оплату правничої допомоги адвоката, які підлягають розподілу між сторонами ( частини 5, 6 статті 137 ЦПК України). На підтвердження факту понесення витрат на правничу допомогу представником позивача подано до суду наступні документи: копію договору № 16-05/01 про надання правової допомоги від 16 травня 2023 року, укладеного між [PERSON] та адвокатським об`єднанням "Дженерал Лігал Груп" в особі керуючого партнера Я.В. Кінах ( ас 19). Відповідно до Додаткової угоди № 4 до договору про надання правової допомоги № 16-05/01 від 16 травня 2023 року ( ас 22), Акту приймання-передачі виконаних робіт ( наданих послуг) за договором про надання правової допомоги № 16-05/01 від 12 червня 2023 року ( ас 23), квитанції до прибуткового касового ордера № 12-06/01 від 12.06.2023 року ( ас 24), позивачем понесені витрати за послуги адвоката Я.В. Кінах в сумі 5 000 гривень. 25.07.2023 року представник відповідача, в порядку частини 6 статті 137 ЦПК України подав клопотання про зменшення розміру витрат на правничу допомогу. Клопотання обґрунтоване тим, що заявлена сума витрат позивачки на правничу допомогу в розмірі 5 000 грн не відповідає критеріям співмірності із ціною позову, значенням справи для сторін, складністю справи, обсягом виконаних адвокатом робіт та часом витраченим на їх виконання. Зокрема, представник відповідача вказав, що справа про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню не є складною та відноситься до категорії малозначних. Також, представник відповідача зазначив, що вартість адвокатських послуг є значно завищеною, належним чином не обгрунтована, не відповідає критерію розумності і на її підтвердження не надані докази. Просить відмовити позивачу у стягненні з відповідача витрат на правничу допомогу. Враховуючи наведені стороною позивача доводи на обґрунтування розміру витрат на правову допомогу, складність справи, час, затрачений адвокатом та обсягом наданих ним послуг, неявку адвоката в судові засідання, беручи до уваги принципи співмірності та розумності судових витрат, критерії реальності адвокатських витрат, критерії розумності їхнього розміру, виходячи з конкретних обставин справи, а також\~враховуючи\~клопотання представника відповідача про зменшення розміру витрат на правничу допомогу, в якому він просить відмовити у стягненні таких витрат, суд доходить висновку про необхідність зменшення їх розміру та стягнення з відповідача на користь позивача 2 000 грн витрат на професійну правничу допомогу.

Outcome: approved