Jurisdiction: civil
Date: 2023-08-23 00:00:00

\~ \~ \~ \~Позивач 26.10.2022 звернувся до суду із позовом до відповідача про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню, мотивуючи тим, що 22.12.2021 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу - Солонець Тамарою Миколаївною вчинено виконавчий напис № 86191 про стягнення з нього на користь ТОВ «Європейська агенція з повернення боргів» боргу в сумі 22 050грн. Який пред`явлено до примусового виконання. Державним виконавцем Шевченківського відділу державної виконавчої служби у місті Полтаві Північно - Східного Міжрегіонального Управління Міністерства юстиції ( м. Суми ) 18.08.2022 відкрито виконавче провадження № 69670444 на підставі даного виконавчого напису, після чого він дізнався про його вчинення. Важає, що виконавчий напис нотаріуса вчинений з грубим порушенням чинного законодавства, зокрема, нотаріусу не надано всі необхідні документи, які свідчать про безспірність заборгованості, а також вони вчинені не на підставі оригіналу нотаріально посвідченого договору, а тому прохає визнати таким, що не підлягає виконанню вказаний виконавчий напис та стягнути з відповідача на його користь судовий збір. В судове засідання сторони не з`явилися. Позивач надавши суду заяву про розгляд справи без його участі, позовні вимоги підтримав в повному обсязі, уточнив повну назву відповідача відповідно до даних в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань. Відповідач та треті особи, що не заявляють самостійних вимог на предмет спору про дату, будучи повідомлені належним чином про день час та дату розгляду справи, про що маються докази у справі у вигляді оголошення про виклики, довідки про доставлення електронних документів ( а. с. 54-57 ). Відповідач 09.11.2022 надав суду відзив на позов, де прохав розгляд справи здійснювати за його відсутності. Одночасно прохав відмовити в задоволенні позову, посилаючись на те, що ним виконані вимоги Постанови Кабінету Міністрів від 29.06.1999 № 1172 «Про затвердження переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів» та подано приватному нотаріусу Київського міського нотаріального округу - Солонець Т.М. вичерпний перелік документів для вчинення виконавчого напису, а саме : оригінал кредитного договору та розрахунок заборгованості за кредитним договором, а тому вважає що у виконавчому написі вчиненому 22.12.2021 приватним нотаріусом № 86191 заборгованість можна вважати безспірною. Також вважає, що виконавчий напис вчинено в межах трирічного строку визначеного ст. 88 Закону України «Про нотаріат» та п.3.1. п.3 глави 16 розділу ІІ «Порядку вчинення нотаріальних дій», так як приватним нотаріусом вчинено виконавчий напис 22.12.2021, правонаступником усіх прав та обов`язків ТОВ «ФК «Інвеструм» на підставі договору прав відступлення прав вимоги № 29102021 від 29.10.2021 є ТОВ «ФК «ЄАПБ», тобто строк для звернення до нотаріуса для вчинення виконавчого напису перебуває у межах з 29.10.2021 по 29.10.2024. Вважає, що позов пред`явлено до неналежного відповідача, оскільки вказана його не повна назва, не зазначено у назві : «ФК», що є підставою для відмови у позовних вимогах ( а. с. 27-30 ). Третя особа - Шевченківський ВДВС у місті Полтаві Північно - Східного Міжрегіонального Управління Міністерства юстиції ( м. Суми ) надв суду заяву про розгляд справи без участі його представника ( а. с. 46 ). Тому, суд вважає за можливе розгляд справи у відсутності не з`явившихся належно повідомлених сторін, на підстав наявних доказів у матеріалах справи. Судом встановлено, що 22.12.2021 приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу - Солонець Тамарою Миколаївною вчинено виконавчий напис № 86191 згідно якого звернуто стягнення з позивача [PERSON] , який є боржником за кредитним договором № 07533 02/2021 від 13.02.2021 на користь ТОВ «Європейська агенція з повернення боргів», якому ТОВ «Фінансова Компанія «Інвеструм» на підставі договору факторингу № 29102021 від 29.10.2021 відступила право вимоги за вказаним кредитним договором, за період з 29.10.2021 по 30.11.2021 включно суми в розмірі : 5 500грн. заборгованості за основною сумою боргу, 16 500грн. заборгованості за відсотками, 50грн. плату за вчинення виконавчого напису нотаріуса, на загальну суму 22\~050грн. ( а. с. 19-20 ). Постановою державного виконавця Шевченківського ВДВС у місті Полтаві Північно - Східного Міжрегіонального Управління Міністерства юстиції ( м. Суми ) 18.08.2022 відкрито виконавче провадження № 69670444 з виконання виконавчого напису нотаріуса на підставі заяви про відкриття виконавчого провадження поданої 17.08.2022 відповідачем ( а. с. 10, 21 ). З наданих позивачем доказів вбачається, що йому на підставі договору про надання фінансового кредиту № 07533-02/2021 від 13.02.2021 ТОВ «ФК «Інвеструм» зобов`язалося надати кредит в розмірі 5 500грн. строком до 13.03.2021 зі сплатою 912,5 % річних, датою укладення цього договору вважається дата перерахування грошових коштів на рахунок клієнта ( п.1.1., 1.3., 1.5. ). Цей договір підписаний з використанням електронного підпису ( п.6.1. ) ( а. с. 12-18 ). Суд, дослідивши докази, якими обґрунтовується позов, вважає, що позов підлягає задоволенню з наступних підстав. Ст.\~87 Закону України\~«Про нотаріат» визначено, що для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Відповідно до ст. 88\~Закону України\~«Про нотаріат» нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Главою 16 розділу ІІ «Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України», затвердженого Наказом Міністерства юстиції України від 22.02.2012 № 296/5, передбачено порядок вчинення виконавчих написів. Згідно з п.п. 1.1., 1.2. п. 1, п.п. 3.1., 3.5. п. 3 глави 16 розділу ІІ «Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України» для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість, або на правочинах, що передбачають звернення стягнення на майно на підставі виконавчих написів. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, установлюється Кабінетом Міністрів України. При вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженому постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.1999 № 1172. Відповідно до п. 1, 2 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів нотаріально посвідчені договори, що передбачають сплату грошових сум, передачу або повернення майна, а також право звернення стягнення на заставлене майно ( крім випадку, передбаченого п. 11 цього переліку ). Для одержання виконавчого напису подаються : а) оригінал нотаріально посвідченого договору ( договорів ); б) документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов`язання. У постанові Верховного суду України від 05.07.2017 № 754/9711/14-ц зазначено, що вчинення нотаріусом виконавчого напису - це нотаріальна дія, яка полягає в посвідченні права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. При цьому нотаріус здійснює свою діяльність у сфері безспірної юрисдикції і не встановлює прав або обов`язків учасників правовідносин, не визнає і не змінює їх, не вирішує по суті питань права. Тому, вчинений нотаріусом виконавчий напис не породжує права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна, а підтверджує, що таке право виникло в стягувача раніше. Мета вчинення виконавчого напису - надання стягувачу можливості в позасудовому порядку реалізувати його право на примусове виконання зобов`язання боржником. Відповідне право стягувача, за захистом якого він звернувся до нотаріуса, повинно існувати на момент звернення. Так само на момент звернення стягувача до нотаріуса із заявою про вчинення виконавчого напису повинна існувати й, крім того, також бути безспірною, заборгованість або інша відповідальність боржника перед стягувачем. Безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника - це обов`язкова умова вчинення нотаріусом виконавчого напису ( ст.\~88\~Закону України\~«Про нотаріат» ). Однак, характер правового регулювання цього питання дає підстави для висновку про те, що безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника для нотаріуса підтверджується формальними ознаками - наданими стягувачем документами згідно з переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів. Натомість нотаріус вирішує питання про вчинення виконавчого напису на підставі документів, наданих лише однією стороною, стягувачем, і не зобов`язаний запитувати та одержувати пояснення боржника з приводу заборгованості для підтвердження чи спростування її безспірності. Отже, вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається за фактом подання стягувачем документів, які згідно з відповідним Переліком є підтвердженням безспірності заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем. Сам по собі цей факт ( подання стягувачем відповідних документів нотаріусу ) не свідчить про відсутність спору стосовно заборгованості як такого. З огляду на наведене та з урахуванням приписів ст. 15, 16, 18 ЦК України, ст. 50, 87, 88 Закону України\~ \~«Про нотаріат» захист цивільних прав шляхом вчинення нотаріусом виконавчого напису полягає в тому, що нотаріус підтверджує наявне у стягувача право на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. Це право існує, поки суд не встановить зворотнього. Тобто боржник, який так само має право на захист свого цивільного права, в судовому порядку може оспорювати вчинений нотаріусом виконавчий напис: як з підстав порушення нотаріусом процедури вчинення виконавчого напису, так і з підстав неправомірності вимог стягувача ( повністю чи в частині розміру заборгованості або спливу строків давності за вимогами в повному обсязі чи їх частині ), з якими той звернувся до нотаріуса для вчиненням виконавчого напису. Суд при вирішенні спору про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, не повинен обмежуватися лише перевіркою додержання нотаріусом формальних процедур і факту подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника згідно з переліком документів. Для правильного застосування положень ст. 87, 88 Закону України\~«Про нотаріат» у такому спорі суд повинен перевірити доводи боржника в повному обсязі й установити та зазначити в рішенні чи справді на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису боржник мав безспірну заборгованість перед стягувачем, тобто чи існувала заборгованість взагалі, чи була заборгованість саме такого розміру, як зазначено у виконавчому написі, та чи не було невирішених по суті спорів щодо заборгованості або її розміру станом на час вчинення нотаріусом виконавчого напису. Як убачається із кредитного договору, заборгованість за яким стала підставою для виконавчого напису ( а. с. 19, 20 ) строк повернення кредиту закінчився, натомість позивач не погоджується із розміром заборгованості та зазначає, що заборгованість не є безспірною. Також суд зазначає, що постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 22.02.2017 у справі № 826/20084/14, залишеною без змін ухвалою Вищого адміністративного суду України від 01.11.2017, постанову Окружного адміністративного суду міста Києва від 07.11.2016 скасовано. Визнано незаконною та нечинною Постанову Кабінету Міністрів України № 662 від 26.11.2014 «Про внесення змін до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів», у тому числі в частині доповнення переліку після розділу «Стягнення заборгованості за нотаріально посвідченими договорами» новим розділом такого змісту : «Стягнення заборгованості з підстав, що випливають з кредитних відносин 2. Кредитні договори, за якими боржниками допущено прострочення платежів за зобов`язаннями». Для одержання виконавчого напису додаються : а) оригінал кредитного договору; б) засвідчена стягувачем виписка з рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувача про непогашення заборгованості». Постанова набрала законної сили з моменту проголошення. Верховний Суд у своїй постанові від 12.03.2020 у справі № 757/24703/18-ц. ( провадження № 61-12629св19 ) дійшов висновку, що оскільки серед документів, наданих банком нотаріусу для вчинення виконавчого напису, відсутній оригінал нотаріально посвідченого договору ( договорів ), за яким стягнення заборгованості може провадитися у безспірному порядку, а надана нотаріусу анкета-заява позичальника не посвідчена нотаріально, отже не могла бути тим договором, за яким стягнення заборгованості могло бути проведено у безспірному порядку шляхом вчинення нотаріусом виконавчого напису, тому наявні підстави для визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, у зв`язку з недотриманням умов вчинення виконавчого напису щодо подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника. Оскаржений виконавчий напис вчинений нотаріусом після набрання законної сили постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 22.02.2017 у справі № 826/20084/14, натомість укладений між ТОВ «ФК «Інвеструм» та позивачем кредитний договір, який був наданий нотаріусу для вчинення виконавчого напису, не був посвідчений нотаріально. Отже, наявні підстави для визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягають виконанню, у зв`язку з недотриманням умов вчинення виконавчого напису щодо подання стягувачем документів на підтвердження нотаріального посвідчення кредитного договору та безспірної заборгованості боржника, а тому позов потрібно задовольнити в повному обсязі. Суд вважає, що строк позовної давності позивачем не пропущено з огляду на те, що позивач дізнався про спірний виконавчий напис нотаріуса після відкриття виконавчого провадження. Відповідно до ст. 141 ЦПК України, оскільки позов задоволено, а тому з відповідача на користь позивача підлягає стягненню судовий збір в розмірі 992,40 грн.

Outcome: approved