Jurisdiction: civil
Date: 2023-08-29 00:00:00

\~ \~ \~ \~Позивач [PERSON] звернувся\~ до Жовтневого районного суду м. Харкова з позовною заявою до Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Онлайн Фінанс», зазначивши третіх осіб: приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай Олег Станіславович, приватний виконавець виконавчого округу Харківської області Богатиренко Артур Ігорович, в якій просив визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис, вчинений приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Гораєм Олегом Станіславовичем від 31.10.2020 за р. № 86059 про стягнення з [PERSON] на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Онлайн Фінанс» заборгованості в сумі 39288,54 грн. \~ \~ \~ \~Позовна заява підписана представником позивача адвокатом Карлашем Іваном Анатолійовичем, який діє на підставі ордеру (а.с.14). \~ \~ \~ \~В обґрунтування позовних вимог зазначено, що на теперішній час триває виконавче провадження з виконання оскаржуваного виконавчого напису приватного нотаріуса про стягнення з позивача на користь відповідача заборгованості за кредитним договором. Позивач вважає вказаний виконавчий напис незаконним та таким, що не підлягає виконанню, оскільки між позивачем та відповідачем ніколи не укладалися нотаріально посвідчені кредитні договори, а з 22.02.2017 нотаріуси України не мають права вчиняти виконавчі написи щодо стягнення заборгованості за кредитними договорами, які не посвідчені нотаріально; позивач не погоджується із розміром заборгованості. \~ \~ \~ \~Позивач зазначив, що судові витрати, які поніс позивач, складаються з судового збору за подання позову у розмірі 1073,60 грн та судового збору за подання заяви про забезпечення позову у розміні 536,80 грн. \~ \~ \~ \~Одночасно позивачем подано до суду клопотання про витребування доказів, а саме, про витребування у Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Онлайн Фінанс» та приватного виконавця виконавчого округу Харківської області Богатиренка Артура Ігоровича копії кредитного договору, за яким відбувається стягнення у виконавчому провадженні № 64886354. Клопотання обґрунтоване тим, що для самостійного отримання доказів стороною позивача направлені запити, однак жодної відповіді не надійшло, зазначені документи необхідні для доведення незаконності виконавчого напису (а.с.6). \~ \~ \~ \~19.07.2023 ухвалою суду за заявою позивача [PERSON] про забезпечення позову вжиті заходи забезпечення позову шляхом зупинення стягнення на підставі виконавчого напису, вчиненого приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Гораєм Олегом Станіславовичем від 31.10.2020 за р. № 86059 про стягнення з [PERSON] на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Онлайн Фінанс» заборгованості в сумі 39288,54 грн, у виконавчому провадженні № 64886354, що перебуває на виконанні приватного виконавця виконавчого округу Харківської області Богатиренка Артура Ігоровича (а.с.24-26). \~ \~ \~ \~24.07.2023 ухвалою Жовтневого районного суду м. Харкова позовну заяву прийнято до розгляду та відкрито спрощене позовне провадження у справі, призначено судове засідання (а.с.38-39). \~ \~ \~ \~30.08.2023 судом, не виходячи до нарадчої кімнати, постановлено ухвалу про долучення до матеріалів справи наданої 04.08.2023 представником позивача адвокатом Карлашем І.А. копії договору № 733352141 від 21.11.2019. \~ \~ \~ \~Оскільки докази, які сторона позивача просила суд витребувати, були надані представником позивача самостійно, підстави для задоволення клопотання позивача про витребування доказів відсутні. \~ \~ \~ \~Представник позивача адвокат Карлаш І.А. подав до суду заяву, в якій позовні вимоги підтримав, просив розглядати справу за відсутності позивача та його представника, проти заочного розгляду справи не заперечував (а.с.11). \~ \~ \~ \~ \~ \~ \~ \~Належним чином повідомлений про дату, час та місце розгляду справи відповідач, згідно з ч. 8\~ст. 128 ЦПК України, у судове засідання не з`явився, в порушення ч. 3\~ст. 131 ЦПК України\~про причини неявки суд не повідомив, відзив не подавав. \~ \~ \~ \~Належним чином повідомлені треті особи згідно з п. 4 ч. 8\~ст.\~128\~ЦПК України у судове засідання не з`явились, в порушення ч. 3\~ст. 131 ЦПК України\~про причини неявки суд не повідомили, письмові пояснення щодо позову не подали. \~ \~ \~ \~Відповідно до ч. 2\~ст. 43 ЦПК України\~особи, які беруть участь у справі, зобов`язані, зокрема, сприяти своєчасному, всебічному, повному та об`єктивному встановленню всіх обставин справи та виконувати інші процесуальні обов`язки, визначені законом або судом. \~ \~ \~ \~Частиною 3\~ст. 131 ЦПК України\~передбачено, що у разі неповідомлення суду про причини неявки вважається, що учасники судового процесу не з`явилися в судове засідання без поважних причин. \~ \~ \~ \~Згідно зі\~статтею 280 ЦПК України\~суд може ухвалити заочне рішення на підставі наявних у справі доказів за одночасного існування таких умов: 1) відповідач належним чином повідомлений про дату, час і місце судового засідання; 2) відповідач не з`явився в судове засідання без поважних причин або без повідомлення причин; 3) відповідач не подав відзив; 4) позивач не заперечує проти такого вирішення справи. \~ \~ \~ \~Суд, зі згоди представника позивача, ухвалює рішення при заочному розгляді справи, що відповідає положенням\~ст. 280 ЦПК України. 30.08.2023 ухвалою суду постановлено про заочний розгляд справи. У зв`язку з неявкою в судове засідання всіх учасників справи, фіксування судового процесу за допомогою звукозаписувального технічного засобу, у відповідності до положень ч. 2 ст. 247 ЦПК України, судом не здійснювалося. \~ \~ \~ \~Дослідивши матеріали справи, докази надані в обґрунтування позову, суд дійшов наступних висновків. \~ \~ \~ \~Відповідно до вимог ч. 1\~ст. 4 ЦПК України, кожна особа має право в порядку, встановленому цим Кодексом, звернутися до суду за захистом своїх порушених, невизнаних або оспорюваних прав, свобод чи інтересів. \~ \~ \~ \~Згідно з ч. 1 ст. 13 ЦПК України, суд розглядає справи не інакше як за зверненням особи, поданим відповідно до цього Кодексу, в межах заявлених нею вимог і на підставі доказів, поданих учасниками справи або витребуваних судом у передбачених цим Кодексом випадках. \~ \~ \~ \~Відповідно до ч. 1\~ст. 81 ЦПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом. \~ \~ \~ \~Як встановлено судом та підтверджується письмовими доказами, 21.11.2019 між ТОВ «Манівео Швидка Фінансова Допомога» та [PERSON] укладено договір № 733352141, підписаний [PERSON] електронним підписом з одноразовим ідентифікатором, за умовами якого Товариство зобов`язалось надати позичальникові кредит на суму 14200,00 грн строком на 27 днів з моменту його укладення зі сплатою процентів за користування кредитом у розмірі 0,72% від суми кредиту за кожний день користування кредитом, починаючи з першого дня перерахування суми кредиту до закінчення строку кредиту. Сторони домовились, що позичальник сплачує Товариству проценти за користування кредитом за фактичний час користування з розрахунку 262,80% річних. Сторони погодили Графік розрахунків, що є Додатком № 1 до договору № 733352141 від 21.11.2019 та є невід`ємною його частиною, за яким: термін платежу 18.12.2019, сума кредиту 14200,00 грн, нараховані проценти 2760,48 грн, до сплати разом 16960,48 грн, що підтверджується копією даного договору та Графіку розрахунків (а.с.31,32). \~ \~ \~ \~31.10.2020 приватним нотаріусом Житомирського нотаріального округу Гораєм Олегом Станіславовичем вчинено виконавчий напис за р. № 86059 про звернення стягнення з [PERSON] , який є боржником за кредитним договором 733352141 від 21.11.2019, укладеним з ТОВ «Манівео Швидка Фінансова Допомога», правонаступником усіх прав та обов`язків якого на підставі договору Відступлення Прав Вимоги за кредитними договорами 28/1118-01 від 28.11.2018 є ТОВ «Таліон Плюс», правонаступником усіх прав та обов`язків якого на підставі договору Відступлення Прав Вимоги за кредитними договорами 05/0820 від 05.08.2020 є ТОВ «Фінансова компанія «Онлайн Фінанс» на користь стягувача - ТОВ «Фінансова компанія «Онлайн Фінанс» заборгованості за кредитним договором 733352141 від 21.11.2019. Стягнення проводиться за період з 05.08.2020 по 05.08.2020. Сума заборгованості складає 38088,54 грн, в тому числі: прострочена заборгованість за сумою кредиту 14198,89 грн; прострочена заборгованість по несплаченим відсоткам за користування кредитом 23889,65 грн. За вчинення виконавчого напису нотаріусом стягнуто плати зі стягувача у розмірі 1200,00 грн, які підлягають стягненню з боржника на користь стягувача. Загальна сума, що підлягає стягненню 39288,54 грн. (а.с.37). \~ \~ \~ \~Постановою приватного виконавця виконавчого округу Харківської області Богатиренка А.І. від 18.03.2021 ВП № 64886354 на підставі заяви стягувача ТОВ «Фінансова компанія «Онлайн Фінанс» відкрито виконавче провадження з виконання виконавчого напису № 86059, виданого 31.10.2020 приватним нотаріусом Житомирського нотаріального округу Гораєм Олегом Станіславовичем (а.с.13). \~ \~ \~ \~За положеннями пункту 19\~статті 34 Закону України «Про нотаріат»\~нотаріуси вчиняють такі нотаріальні дії, як вчинення виконавчого напису. \~ \~ \~ \~Виконавчий напис\~це розпорядження нотаріального органу про примусове стягнення з боржника на користь кредитора грошових сум або передачу чи повернення майна кредитору, вчинене на документах, які підтверджують зобов`язання боржника. В основі вчинення цієї нотаріальної дії лежить факт безспірності певної заборгованості. \~ \~ \~ \~Згідно з частиною першою статті 39 Закону України «Про нотаріат», порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами та посадовими особами органів місцевого самоврядування встановлюється Законом та іншими актами законодавства України. \~ \~ \~ \~Відповідно до статті 87 Закону України «Про нотаріат», для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України. \~ \~ \~ \~Статтею 88 Закону України «Про нотаріат»\~передбачено умови вчинення виконавчих написів. Відповідно до приписів цієї статті нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку. \~ \~ \~ \~Положеннями\~статті 89 Закону України «Про нотаріат»\~передбачено, що у виконавчому написі повинні зазначатися: дата (рік, місяць, число) його вчинення, посада, прізвище, ім`я, по батькові нотаріуса, який вчинив виконавчий напис; найменування та адреса стягувача; найменування, адреса, дата і місце народження боржника, місце роботи (для фізичних осіб), номери рахунків в установах банків (для юридичних осіб) строк, за який провадиться стягнення; суми, що підлягають стягненню, або предмети, які підлягають витребуванню, в тому числі пеня, проценти, якщо такі належать до стягнення; розмір плати, сума державного мита, сплачуваного стягувачем, або мита, яке підлягає стягненню з боржника; номер, за яким виконавчий напис зареєстровано; дата набрання юридичної сили; строк пред`явлення виконавчого напису до виконання. Виконавчий напис скріплюється підписом і печаткою нотаріуса. \~ \~ \~ \~Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України. \~ \~ \~ \~Відповідно до пунктів 1.1, 3.1, 3.2, 3.3, 3.4, 3.5 глави 16 Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженого наказом Міністерства юстиції України від 22 лютого 2012 року за № 296/5, для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість, або на правочинах, що передбачають звернення стягнення на майно на підставі виконавчих написів. Нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем. Безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172. Якщо для вимоги, за якою вчиняється виконавчий напис, законом установлено інший строк давності, виконавчий напис вчиняється у межах цього строку. Строки, протягом яких може бути вчинено виконавчий напис, обчислюються з дня, коли у стягувача виникло право примусового стягнення боргу. При вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженому постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.99 № 1172. \~ \~ \~ \~Постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року №1172\~затверджено Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів. Відповідно до пункту 1 Переліку для одержання виконавчого напису для стягнення заборгованості за нотаріально посвідченими угодами подаються, зокрема, оригінал нотаріально посвідченої угоди; документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов`язання. \~ \~ \~ \~Відповідно до пункту 2 Переліку для одержання виконавчого напису з підстав, що випливають з кредитних відносин додаються: оригінал кредитного договору; засвідчена стягувачем виписка з рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувача про непогашення заборгованості. \~ \~ \~ \~Отже, суд має встановити, що банком нотаріусу надано всі необхідні документи, що підтверджують безспірність заборгованості, наявність доказів належного направлення та отримання позивачем письмової вимоги про усунення порушень. \~ \~ \~ \~Такого правового висновку дійшов Верховний Суд України у справі №6-158цс15 від 20 травня 2015 року. \~ \~ \~ \~Згідно з правовим висновком, викладеним у постанові Верховного суду України від 05.06.2017 року у справі №6-887цс17, при вирішенні спору про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, суд не повинен обмежуватися лише перевіркою додержання нотаріусом формальних процедур і факту подання стягувачам документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника згідно з Переліком документів; для правильного застосування положень статей\~87,\~88 Закону України «Про нотаріат»\~у такому спорі суд повинен перевірити доводи боржника в повному обсязі й установити та зазначити в рішенні чи справді на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису боржник мав безспірну заборгованість перед стягувачем, тобто чи існувала заборгованість взагалі, чи була заборгованість саме такого розміру, як зазначено у виконавчому написі, та чи не було невирішених по суті спорів щодо заборгованості або її розміру станом на час вчинення нотаріусом виконавчого напису. \~ \~ \~ \~Безспірність документу, відповідно до якого вчиняється виконавчий напис, перевіряється наступним чином: боржник повинен бути повідомлений не менш, ніж за 30 днів до вчинення виконавчого напису про порушення кредитних зобов`язань та ліквідувати допущені порушення чи оскаржити виставлену вимогу у судовому порядку або виставити заперечення кредитору. Якщо жодна із цих дій не виконана, заборгованість вважається безспірною. \~ \~ \~ \~Умовами договору № 733352141 від 21.11.2019 визначено, що кредитні кошти мають бути повернуті одним платежем 18.12.2019 (останній день) та загальна вартість кредиту з процентами, що має бути повернута позичальником становить 16960,48 грн. \~ \~ \~ \~За оспорюваним виконавчим написом стягнута заборгованість за період з 05.08.2020 по 05.08.2020 у розмірі 38088,54 грн, тобто поза межами строку кредитування та у більшому розмірі, ніж визначено сторонами договору. \~ \~ \~ \~Отже, з наданих суду документів неможливо встановити, що дійсно на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису боржник [PERSON] мав безспірну заборгованість перед стягувачем та заборгованість була саме такого розміру, як зазначено у виконавчому написі. Слід зазначити, що в матеріалах справи відсутні будь-які докази на підтвердження того, що позивач отримував письмову вимогу про усунення порушень за договором кредиту, у зв`язку з чим він був позбавлений можливості бути вчасно проінформованим про наявність заборгованості та можливості або оспорити вимоги про стягнення заборгованості, або ж виконати їх, що не може свідчити про безспірність суми, пред`явленої до стягнення. \~ \~ \~ \~Крім того, як встановлено судом, договір № 733352141 від 21.11.2019 між [PERSON] та ТОВ «Манівео Швидка Фінансова Допомога» укладено дистанційно в електронній формі з використанням інформаційно-телекомунікаційних систем, та нотаріально не посвідчений. \~ \~ \~ \~Постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 22.02.2017 у справі №826/20084/14, яка була залишена без змін ухвалою Вищого адміністративного суду України від 01.11.2017 та Постановою Великої палати Верховного Суду від 20.06.2018, відмовлено в задоволенні заяви Публічного акціонерного товариства «Комерційний банк «Приватбанк» про перегляд ухвали Вищого адміністративного суду України від 1 листопада 2017 року, було визнано незаконною та не чинною\~постанову Кабінету Міністрів України № 662 від 26.11.2014 року «Про внесення змін до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів»\~в частині, а саме: «а після слів «заставлене майно» доповнити словами «(крім випадку, передбаченого пунктом 1-1; доповнити перелік після розділу «Стягнення заборгованості за нотаріально посвідченими договорами» новим розділом такого змісту «Стягнення заборгованості з підстав, що випливають з кредитних відносин». \~ \~ \~ \~ \~ \~ \~ \~Зазначена постанова апеляційного суду у відповідності до п.4 ст.\~254\~КАС України (в редакції, що діяла на момент винесення постанови) набула законної сили з моменту проголошення, з 22 лютого 2017 року, а отже з цієї ж дати законодавство не передбачало можливості вчинення виконавчого напису щодо заборгованості, яка випливає із кредитних відносин. \~ \~ \~ \~Таким чином, в момент вчинення виконавчого напису 31.10.2020 були відсутні правові підстави для його вчинення. \~ \~ \~ \~Верховний Суд у своїй постанові від 12 березня 2020 року у справі № 757/24703/18-ц (провадження № 61-12629св19) дійшов висновку, що оскільки серед документів, наданих банком нотаріусу для вчинення виконавчого напису, відсутній оригінал нотаріально посвідченого договору (договорів), за яким стягнення заборгованості може провадитися у безспірному порядку, а надана нотаріусу анкета-заява позичальника не посвідчена нотаріально, отже не могла бути тим договором, за яким стягнення заборгованості могло бути проведено у безспірному порядку шляхом вчинення нотаріусом виконавчого напису, тому, наявні підстави для визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, у зв`язку з недотриманням умов вчинення виконавчого напису щодо подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника. \~ \~ \~ \~Крім того, згідно з позицією ВСУ, яка викладена Великою палатою Верховного Суду у справі № 826/20084 від 20.06.2018 року, вчинення нотаріусом виконавчого напису за відсутності надання йому особою, яка звертається із відповідною заявою про вчинення виконавчого напису, необхідних оригіналів нотаріальних договорів чи їх дублікатів має наслідком визнання такого виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню. \~ \~ \~ \~Відповідно до ч. 4 ст. 263 ЦПК України при виборі і застосуванні норми права до спірних правовідносин суд враховує висновки щодо застосування відповідних норм права, викладені в постановах Верховного Суду. \~ \~ \~ \~Резюмуючи викладене, відсутні відомості про те, що договір, який укладений між сторонами, є нотаріально посвідченим, відповідно до п. 2 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріуса, затвердженого\~постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 р. №1172, скасовано Постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 22 лютого 2017 року у справі № 826/20084/14 на момент вчинення виконавчого напису, а тому приватний нотаріус не мав правових підстав для вчинення оскаржуваного виконавчого напису. \~ \~ \~ \~Таким чином, суд зазначає, що у даному випадку нотаріус при вчиненні оспорюваного виконавчого напису не переконався належним чином у безспірності розміру сум, що підлягають стягненню за виконавчим написом, чим порушив норми Закону України\~«Про нотаріат» та Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів. \~ \~ \~ \~Враховуючи наведене, суд дійшов висновку, що позовна заява є обґрунтованою , підлягає задоволенню у повному обсязі та виконавчий напис слід визнати таким, що не підлягає виконанню \~ \~ \~ \~При зверненні до суду позивач поніс судові витрати по сплаті судового збору за подання до суду позовної заяви у розмірі 1073,60 грн та подання заяви про забезпечення позову у розмірі 536,80 грн (а.с.5,19). \~ \~ \~ \~Суд розподіляє судові витрати, відповідно до положень ст. 141 ЦПК України, та стягує з відповідача на користь позивача судові витрати по сплаті судового збору у розмірі 1710,40 грн (1073,60+536,80). \~ \~ \~ \~На підставі викладеного та

Outcome: approved