Jurisdiction: civil
Date: 2023-06-18 00:00:00

\~ \~ \~ \~07.09.2022 року позивач звернулась до суду з вказаним позовом посилаючись на те, що приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Данич О.Ф. вчинено виконавчий напис № 11396 від 27.05.2021 року, щодо звернення стягнення з [PERSON] , невиплачені в строк грошові кошти на користь ТОВ "Фінансова компанія "Кредит-Капітал". За вчинення даного виконавчого напису нотаріусом на підставі ст. 31 Закону України «Про нотаріат» стягнуто плати із стягувача, яка підлягає стягненню з боржника на користь стягувача. Загальна заборгованість становить 31167,47 гривень. \~ \~ \~ \~Про вчинення вказаного виконавчого напису їй стало відомо після того, як вона помітила, що із її заробітної плати почали по невідомим причинам на той час вираховувати кошти. Позивач звернулась в АТ КБ "Приват Банк" де їй повідомили, що відрахування із заробітної плати здійснюється на отримувача [PERSON] , сума 7641,17 гривень, згідно виконавчого документа № 11396 від 27.05.2021 року, дата 02.09.2022 року. Постанова про відкриття виконавчого провадження № 69539047 від 02.08.2022 року в сумі 31167,47 гривень на користь ТОВ "Фінансова компанія "Кредит-Капітал". \~ \~ \~ \~Після чого, вона звернулась до приватного виконавця виконавчого округу Кіровоградської області Шмалько О.О. з проханням про ознайомлення з матеріалами виконавчого провадження № 69536047. \~ \~ \~ \~Вважає, що вказаний виконавчий напис вчинено нотаріусом з порушенням вимог законодавства, оскільки до виконавчого напису не додано засвідчену стягувачем виписку з рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувача про непогашення заборгованості. При цьому, вона виплатила всю заборгованість банку та закрила вказані кредитні відносини. Крім цього, вона не отримувала від відповідача вимоги про усунення порушень за кредитним договором, що позбавило її можливості бути вчасно проінформованою про наявність заборгованості та можливості надати свої заперечення щодо неї або оспорити вимоги ТОВ "Фінансова компанія "Кредит-Капітал", не мала можливості подати нотаріусу заперечення щодо вчинення виконавчого напису або висловити свою незгоду з письмовою вимогою про сплату боргу чи повідомити про наявність спору між нею та відповідачем щодо суми заборгованості, що об`єктивно виключає можливість вчинення виконавчого напису. Також невідомо коли виникла заборгованість, так як відповідачем не надано нотаріусу розрахунок заборгованості. \~ \~ \~ \~Тому просить суд визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис № 11396, вчинений 27.05.2021 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Данич О.Ф., стягнути з відповідача на її користь понесені судові витрати, які складаються із сплаченого судового збору в сумі 1488,60 гривень, наданої професійної правничої допомоги в сумі 8000,00 гривень та стягнути кошти в сумі 7641,17 гривень. \~ \~ \~ \~Позивач в судове засідання не з`явилась, представником подано заяву про розгляд справи у їх відсутність, позов підтримали. \~ \~ \~ \~Відповідач [PERSON] в судове засідання не з`явився, про час та місце розгляду справи повідомлений належним чином, відзив на позов не подав. \~ \~ \~ \~Приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Данич О.Ф. в судове засідання не з`явилась, про час та місце розгляду справи повідомлена належним чином. \~ \~ \~ \~Приватний виконавець виконавчого округу Кіровоградської області Шмалько О.О. в судове засідання не з`явився, про час та місце розгляду справи повідомлений належним чином. \~ \~ \~ \~Дослідивши матеріали справи, судом встановлено наступні обставини. \~ \~ \~ \~02.08.2022 року приватним виконавцем виконавчого округу Кіровоградської області виконавчого округу Кіровоградської області винесено постанову про відкриття виконавчого провадження № 69539047 з виконання виконавчого напису приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Данич О.Ф. № 11396 виданого 27.05.2021 року про стягнення з [PERSON] на користь ТОВ "Фінансова компанія "Кредит-Капітал" заборгованість в розмірі 31167,47 гривень. \~ \~ \~ \~Представником ТОВ "ФК"Кредит-Капітал" на адресу суду надано копії документів, на підставі яких був вчинений виконавчий напис: копію договору № 004-10102-180511 на відкриття поточного рахунку з використання платіжної картки та обслуговування платіжної картки від 18.05.2011 року; копію виписку з особового рахунка за кредитним договором № 004-10102-180511 від 18.05.2011 року на ім`я [PERSON] ; копію заяви представника ТОВ "ФК "Кредит-Капітал" про вчинення виконавчого напису за вих. № 19612226/1355/2 від 18.05.2021 року; копії довіреностей ТОВ "ФК "Кредит-Капітал"; поштові повідомлення від 03.01.2023 року. \~ \~ \~ \~Відповідно до договору №004-10102-180511 на відкриття поточного рахунку з використанням плптіжної картки та обслуговування платіжної картки від 18.05.2011 року, між ПАТ "Дельта Банк" та [PERSON] укладено договір. Відповідно до умов якого Банк відкрив клієнту поточний рахунок з використанням платіжної картки, здійснює обслуговування клієнта згідно переліку послуг та на умовах, викладених в тарифному пакеті кредитна картка №1, що міститься в додатку №1 до даного договору та згідно з умовами даного договору, умовами надання картки і правил. \~ \~ \~ \~Крім того, до даного договору додано виписку з особового рахунка за Кредитним договором №004-10102-180511 від 18.05.2011 року. Відповідно до даної виписки договір укладено 18.05.2011 року, строк погашення заборгованості за кредитним договором 15.05.2016 року. \~ \~ \~ \~Однак, з даної виписки не можливо встановити дати внесення та погашення заборгованості, період за який нараховано заборгованість за сумою кредиту та відсотках. \~ \~ \~ \~Витребувані у приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Данич О.Ф., документи, які були надані ТОВ "Фінансова компанія "Кредит-Капітал", що стали підставою для вчинення виконавчого напису № 11396 від 27.05.2021 року та витребувані у приватного виконавця виконавчого округу Кіровоградської області Шмалька О.О. завірені копії документів виконавчого провадження № 69539047 про стягнення з [PERSON] на користь ТОВ "Фінансова компанія "Кредит-Капітал" заборгованості у розмірі 31167,47 гривень, не були предметом дослідження, оскільки не надані суду. \~ \~ \~ \~Ухвалою Маловисківського районного суду Кіровоградської області від 05.12.2022 року залучено ТОВ «Компані Фінанс» до участі у справі як правонаступника відповідача ТОВ "Фінансова компанія "Кредит-Капітал". \~ \~ \~ \~Ухвалою Маловисківського районного суду Кіровоградської області від 24.01.2023 року залучено [PERSON] до участі у справі як правонаступника відповідача ТОВ "Компані Фінанс". \~ \~ \~ \~Відповідно до ст. 4 ЦПК України, кожна особа має право в порядку, встановленому цим Кодексом, звернутися до суду за захистом своїх порушених, невизнаних або оспорюваних прав, свобод чи законних інтересів. \~ \~ \~ \~Відповідно до приписів статей 15, 16 ЦК України кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання. Кожна особа за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу має право звернутися до суду, який може захистити цивільне право або інтерес у один із способів, визначених частиною першою статті 16 ЦК України, або й іншим способом, що встановлений договором або законом. \~ \~ \~ \~Відповідно до статті 18 ЦК України нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і в порядку, встановлених законом. \~ \~ \~ \~Згідно з частиною першої статті 1 Закону України від 2 вересня 1993 року № 3425-XII "Про нотаріат" нотаріат в Україні - це система органів і посадових осіб, на які покладено обов`язок посвідчувати права, а також факти, що мають юридичне значення, та вчиняти інші нотаріальні дії, передбачені цим Законом, з метою надання їм юридичної вірогідності. \~ \~ \~ \~Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами та посадовими особами органів місцевого самоврядування встановлюється Законом України "Про нотаріат" та іншими актами законодавства України (частина перша статті 39 Закону "Про нотаріат"). Цим актом є, зокрема, Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затверджений наказом Міністерства юстиції України 22 лютого 2012 року № 296/5 та зареєстрований у Міністерстві юстиції України 22 лютого 2012 року за № 282/20595 (далі - Порядок вчинення нотаріальних дій, Порядок). \~ \~ \~ \~Вчинення нотаріусом виконавчого напису - це нотаріальна дія (пункт 19 статті 34 Закону України "Про нотаріат"). Правовому регулюванню процедури вчинення нотаріусами виконавчих написів присвячена Глава 14 Закону України "Про нотаріат" та Глава 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій. \~ \~ \~ \~Відповідно до статей 87, 88, 89 Закону України "Про нотаріат" для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України. Нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку. У виконавчому написі повинні зазначатися: дата (рік, місяць, число) його вчинення, посада, прізвище, ім`я, по батькові нотаріуса, який вчинив виконавчий напис; найменування та адреса стягувача; найменування, адреса, дата і місце народження боржника, місце роботи (для громадян), номери рахунків в установах банків (для юридичних осіб); строк, за який провадиться стягнення;суми, що підлягають стягненню, або предмети, які підлягають витребуванню, в тому числі пеня, проценти, якщо такі належать до стягнення; розмір плати, сума державного мита, сплачуваного стягувачем, або мита, яке підлягає стягненню з боржника; номер, за яким виконавчий напис зареєстровано; дата набрання юридичної сили; строк пред`явлення виконавчого напису до виконання. Виконавчий напис скріплюється підписом і печаткою нотаріуса. \~ \~ \~ \~Відповідно до ст. 90 Закону України "Про нотаріат" стягнення за виконавчим написом провадиться в порядку, встановленому Законом України "Про виконавче провадження". \~ \~ \~ \~Порядок вчинення нотаріальних дій містить такі самі правила та умови вчинення виконавчого напису (пункти 1, 3 Глави 16 розділу ІІ Порядку). \~ \~ \~ \~Згідно з підпунктом 2.1 пункту 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, для вчинення виконавчого напису стягувачем або його уповноваженим представником нотаріусу подається заява, у якій, зокрема, мають бути зазначені: відомості про найменування і місце проживання або місцезнаходження стягувача та боржника; дата і місце народження боржника - фізичної особи, місце його роботи; номери рахунків у банках, кредитних установах, код за ЄДРПОУ для юридичної особи; строк, за який має провадитися стягнення; інформація щодо суми, яка підлягає стягненню, або предметів, що підлягатимуть витребуванню, включаючи пеню, штрафи, проценти тощо. Заява може містити також іншу інформацію, необхідну для вчинення виконавчого напису. \~ \~ \~ \~У разі якщо нотаріусу необхідно отримати іншу інформацію чи документи, які мають відношення до вчинення виконавчого напису, нотаріус вправі витребувати їх у стягувача (підпункт 2.2 пункту 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку). Вчинення виконавчого напису в разі порушення основного зобов`язання та (або) умов договору застави здійснюється нотаріусом після спливу тридцяти днів з моменту надісланих іпотекодержателем повідомлень - письмової вимоги про усунення порушень іпотекодавцю та боржнику, якщо він є відмінним від іпотекодавця. Повідомлення вважається надісланим, якщо є відмітка іпотекодавця на письмовому повідомленні про його отримання або відмітка поштового відділення зв`язку про відправлення повідомлення на вказану в іпотечному договорі адресу (підпункт 2.3 пункту 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку). \~ \~ \~ \~Крім того, підпунктами 3.2, 3.5 пункту 3 Глави 16 розділу ІІ Порядку передбачено, що безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172. При вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у вказаному Переліку документів. При цьому цей Перелік документів не передбачає інших умов вчинення виконавчих написів нотаріусами ніж ті, які зазначені в Законі України "Про нотаріат" та Порядку вчинення нотаріальних дій. \~ \~ \~ \~Стаття 50 Закону України "Про нотаріат" передбачає, що нотаріальна дія або відмова у її вчиненні, нотаріальний акт оскаржуються до суду. Право на оскарження нотаріальної дії або відмови у її вчиненні, нотаріального акта має особа, прав та інтересів якої стосуються такі дії чи акти. \~ \~ \~ \~Вчинення нотаріусом виконавчого напису - це нотаріальна дія, яка полягає в посвідченні права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. При цьому нотаріус здійснює свою діяльність у сфері безспірної юрисдикції і не встановлює прав або обов`язків учасників правовідносин, не визнає і не змінює їх, не вирішує по суті питань права. Тому вчинений нотаріусом виконавчий напис не породжує права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна, а підтверджує, що таке право виникло в стягувача раніше. Мета вчинення виконавчого напису - надання стягувачу можливості в позасудовому порядку реалізувати його право на примусове виконання зобов`язання боржником. \~ \~ \~ \~Отже, відповідне право стягувача, за захистом якого він звернувся до нотаріуса, повинно існувати на момент звернення. Так само на момент звернення стягувача до нотаріуса із заявою про вчинення виконавчого напису повинна існувати й, крім того, також бути безспірною, заборгованість або інша відповідальність боржника перед стягувачем. \~ \~ \~ \~Безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника - це обов`язкова умова вчинення нотаріусом виконавчого напису (стаття 88 Закону України "Про нотаріат"). Однак характер правового регулювання цього питання дає підстави для висновку про те, що безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника для нотаріуса підтверджується формальними ознаками - наданими стягувачем документами згідно з Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів. \~ \~ \~ \~Таким чином, вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається за фактом подання стягувачем документів, які згідно із відповідним Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, є підтвердженням безспірності заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем. Однак сам по собі цей факт (подання стягувачем відповідних документів нотаріусу) не свідчить про відсутність спору стосовно заборгованості як такого. \~ \~ \~ \~Захист прав боржника в процесі вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається в спосіб, передбачений підпунктом 2.3 пункту 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку, - шляхом надіслання стягувачем повідомлень - письмової вимоги про усунення порушень боржнику. \~ \~ \~ \~Підставами оскарження виконавчих написів може бути як порушення нотаріусом процедури вчинення напису (наприклад, неповідомлення боржника про вимогу кредитора), так і неправильність вимог боржника. \~ \~ \~ \~Ознакою безспірності вимоги є відсутність заперечень боржника щодо заборгованості та її розрахунку, а також відсутності будь-яких суперечностей у поданих документах. На підтвердження заборгованості нотаріусу мають бути подані документи, що свідчать про визнання боржником вимог кредитора. Тобто, нотаріус повинен упевнитися в розумінні боржником пред`явлених для нього вимог і визнання їх. Документом, що підтверджує такий факт, є отримання боржником вимоги стягувача з підписом боржника про його отримання. \~ \~ \~ \~Відповідно до ч. 1 ст. 81 ЦПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень. \~ \~ \~ \~Згідно ст. 76 ЦПК України, доказами є будь-які фактичні дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин, що обґрунтовують вимоги і заперечення сторін, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи. \~ \~ \~ \~Матеріали справи не містять доказів на підтвердження того, що позивачу направлялась письмова вимога про підстави непогашення заборгованості за кредитним договором № 004-10102-180511 від 18.05.2011 року. \~ \~ \~ \~Із наявних в матеріалах справи документів на підставі яких вчинено оскаржуваний виконавчий напис за № 11396 від 27.05.2021 року, додано виписку з особового рахунка за кредитним договором № 004-10102-180511 від 18.05.2011 року на ім`я [PERSON] із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувача про непогашення заборгованості за кредитним договором, відповідно до якої заборгованість [PERSON] перед ТОВ "Фінансова компанія "Кредит-Капітал" за кредитним договором станом на 18.05.2021 року складає 29967,70 гривень, а саме: прострочена заборгованість за сумою кредиту 19777,11 гривень; прострочена заборгованість за відсотками 10190,59 гривень. \~ \~ \~ \~Виписку з особового рахунка за Кредитним договором № 004-10102-180511 від 18.05.2011 року, складено ТОВ "Фінансова компанія "Кредит-Капітал", при цьому не зрозуміло на підставі яких даних. \~ \~ \~ \~Однак, із виписки особового рахунка, не можна відстежити дати внесення платежів позивачем, їх зарахування в рахунок погашення заборгованості, період за який виникла заборгованість, що позбавляє можливості встановити дату настання строку платежу по кредитному договору, підтвердити (перевірити) дані про прострочення платежу (наявності боргу), строку настання права вимоги до позивача за кредитним договором, пропуск строку позовної давності. \~ \~ \~ \~Інформація, зазначена у виписці з особового рахунка щодо наявності грошового зобов`язання позивача по тілу кредиту, відсотках, пенею є лише відображенням односторонніх арифметичних розрахунків стягувача та не може відображати правові підстави для стягнення відповідних сум та слугувати доказом безспірності розміру грошових вимог до позивача. \~ \~ \~ \~Отже, приватному нотаріусу, вочевидь, не було надано доказів на підтвердження відправлення письмової вимоги до позивача про погашення заборгованості, а також відсутні підтвердження отримання ним такої письмової вимоги з попередженням про вчинення виконавчого напису у випадку непогашення заборгованості. \~ \~ \~ \~Таким чином, нотаріусом для вчинення виконавчого напису належним чином не здійснена перевірка наявності певних умов, за яких може бути вчинена зазначена нотаріальна дія, а також перевірка всіх пред`явлених для вчинення виконавчого напису документів, які підтверджують безспірність зазначеної заборгованості боржника перед стягувачем. \~ \~ \~ \~Крім того, з матеріалів справи не вбачається, що при вчиненні напису нотаріус отримував від ТОВ "Фінансова компанія "Кредит-Капітал" первинні бухгалтерські документи щодо видачі кредиту та здійснення його часткового погашення. Також не встановлено, що при винесені виконавчого напису нотаріусом встановлено, що заборгованість є безспірною. \~ \~ \~ \~Також, матеріали справи не містять доказів, що при вчиненні напису нотаріус отримував від відповідача саме оригінал кредитного договору № 004-10102-180511 від 18.05.2011 року. \~ \~ \~ \~Отже, наявні підстави для визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню, оскільки, порушено процедуру вчинення оспорюваного виконавчого напису. \~ \~ \~ \~Відповідачем до суду відзив не подано, а також доказів на спростування вимог позивача. \~ \~ \~ \~За таких обставин, суд дійшов висновку, що оспорюваний виконавчий напис нотаріусом було вчинено з порушенням чинного законодавства, а тому він підлягає визнанню таким, що не підлягає виконанню. \~ \~ \~ \~Щодо вимоги позивача про стягнення з відповідача на його користь коштів в сумі 7641,17 гривень, суд зазначає наступне. \~ \~ \~ \~Відповідно до статті 1212 ЦК України особа, яка набула майно або зберегла його у себе за рахунок іншої особи (потерпілого) без достатньої правової підстави (безпідставно набуте майно), зобов`язана повернути потерпілому це майно. Особа зобов`язана повернути майно і тоді, коли підстава, на якій воно було набуте, згодом відпала. \~ \~ \~ \~Права особи, яка вважає себе власником майна (носія іншого цивільного права), підлягають захисту шляхом задоволення позову до володільця (набувача майна) з використанням правового механізму, установленого статтею 1212 ЦК України, у разі наявності цивільних відносин безпосередньо між власником та володільцем майна. \~ \~ \~ \~Постановою про відкриття виконавчого провадження від 02.08.2022 року, на підставі виконавчого напису нотаріуса №11396 виданого 27.05.2021 року, відкрито виконавче провадження №69539047 з примусового стягнення з [PERSON] заборгованості в сумі 31167,47 грн. \~ \~ \~ \~Відповідно до ч.4 ст. 24 Закону України "Про виконавче провадження" виконавець має право вчиняти виконавчі дії щодо звернення стягнення на доходи боржника, виявлення та звернення стягнення на кошти, що знаходяться на рахунках боржника у банках чи інших фінансових установах, небанківських надавачах платіжних послуг, на електронні гроші, які зберігаються на електронних гаманцях в емітентах електронних грошей, на рахунки в цінних паперах у депозитарних установах на території, на яку поширюється юрисдикція України. \~ \~ \~ \~Відповідно до квитанції № SYBR2233ePBNKI0046ab0001 від 02.09.2022 року встановлено, що на рахунок [PERSON] перераховано суму в розмірі 7641,17 гривень, як стягнення згідно виконавчого документу № 11396 від 27.05.2021 року 220830PBNKI000000018091. \~ \~ \~ \~Підставою стягнення з [PERSON] коштів в сумі 7641 грн 17 коп стало відкриття виконавчого провадження на підставі виконавчого напису нотаріуса №11396 від 27.05.2021 року. \~ \~ \~ \~Оскільки, з огляду на матеріали справи, суд дійшов висновку, що виконавчий напис нотаріуса вчинено з порушенням процедури, тому стягнуті кошти в рахунок погашення заборгованості слід повернути позивачу як безпідставно набуте майно. А тому в цій частині позов підлягає задоволенню. \~ \~ \~ \~Відповідно до положень статтей 133, 141 ЦПК України з відповідача на користь позивача підлягає стягненню сума судового збору в розмірі 992,40 гривень, сплачена за подання позовної заяви, 496,20 гривень за подання заяви про забезпечення позову та 8000 грн витрат на правничу допомогу. \~ \~ \~ \~Отже, позов підлягає задоволенню. \~ \~ \~ \~

Outcome: approved