Jurisdiction: civil
Date: 2023-06-01 00:00:00

Позивач [PERSON] , через свого представника адвоката Кобзаренка Максима Юрійовича, звернулася до суду із позовом до акціонерного товариства «Комерційний банк «Глобус», треті особи: приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Гамаль Ірина Миколаївна, Новоодеський відділ державної виконавчої служби у Миколаївському районі Миколаївської області Південного міжрегіонального управління Міністерства юстиції (м. Одеса) (далі Новоодеський ВДВС), про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню. На обґрунтування позову зазначено, що 18.10.2019 року приватним нотаріусом Гамаль І.М. було вчинено виконавчий напис № 5059 про стягнення з [PERSON] на користь АТ «КБ «Глобус» заборгованості, який в подальшому представником відповідача подано до Новоодеського ВДВС, де було відкрито виконавче провадження № 60612322. Посилаючись на те, що [PERSON] не отримувала зазначеного виконавчого напису нотаріуса, дізналася про його існування лише після відкриття провадження, а також посилаючись на те, що оспорюваний виконавчий напис вчинений без дотримання умов вчинення виконавчого напису, позивач просить про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню та стягнення з відповідача судових витрат. Позивач у судове засідання не з`явився, але його представник адвокат Кобзаренко М.Ю. надав письмову заяву, в якій просив про розгляд справи за відсутності позивача та його представника, позовні вимоги підтримав та просив про їх задоволення. Відповідача, будучи належним чином повідомленим про дату, час і місце судового засідання, до суду свого представника не направив, будь-яких заяв чи клопотань не надавав, правом надання відзиву не скористався. Третя особа приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Київської області Гамаль І.М. у судове засідання не з`явилася, але надала заяву, в якій просила про розгляд справи за її відсутності. Представник третьої особи Новоодеського ВДВС у судове засідання не з`явився, але надав письмову заяву, в якій просив про розгляд справи за його відсутності. Відповідно до вимог ч. 2 ст. 247 ЦПК України, фіксування судового засідання за допомогою звукозаписувального технічного засобу не здійснюється. Дослідивши надані докази, суд дійшов висновків про наступне. 18.10.2019 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Гамаль Іриною Миколаївною вчинено виконавчий напис № 5059, яким пропоновано звернути стягнення з [PERSON] , яка є боржником за договором на відкриття поточного рахунку та обслуговування платіжної картки публічного акціонерного товариства «Комерційний банк «Глобус», укладеним шляхом підписання Зави-анкети № 13/216 від 06.07.2017 року на приєднання до договору, відповідно до якого банком було відкрито картковий рахунок № [NUMBER] та встановлено кредитний ліміт, на користь акціонерного товариства «Комерційний банк «Глобус» заборгованість за вищевказаним кредитним договором, за період з 06.07.2017 року по 31.05.2019 року в сумі 54634,30 грн., у тому числі 49941,90 грн. заборгованості по кредиту, 2037,63 грн. нарахованих процентів, 2654,77 грн. прострочених процентів, а також 1000,00 грн. плати за вчинення нотаріусом виконавчого напису, а всього разом 55634,30 грн. Як вбачається із тексту самого виконавчого напису № 5059 від 18.10.2019 року, він був вчинений на підставі п. 2 Переліку документів, за яким стягнення заборгованості провадиться в безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженого\~Постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172. 15.11.2019 року Новоодеським ВДВС відкрито виконавче провадження з виконання зазначеного виконавчого напису нотаріуса, що підтверджується результатом пошуку виконавчих проваджень в АСВП, наявного в матеріалах справи. Приватним нотаріусом Гамаль І.М., на виконання ухвали суду про витребування доказів, надано копії оскаржуваного виконавчого напису та документів на підставі яких його було вчинено. Так, відповідно до Заяв-анкет № 13/216 від 06.07.2017 року, № 13/307 від 31.10.2017 року та № 13/350 від 22.12.2017 року на приєднання до Договору на відкриття поточного рахунку та обслуговування платіжної картки, [PERSON] зверталася до ПАТ «КБ «Глобус» з метою отримання кредиту на різні суми. 18.10.2019 року відповідач звернувся до приватного нотаріуса Гамаль І.М. із заявою про вчинення виконавчого напису щодо стягнення з [PERSON] заборгованості, у зв`язку із невиконанням останньою взятих зобов`язань щодо погашення кредитної заборгованості, яка станом на 31.05.2019 року становила 54634,30 грн. Відповідно до пункту 2\~постанови Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року №1172 «Про затвердження переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріуса», для одержання виконавчого напису щодо стягнення заборгованості з підстав, що випливають з кредитних відносин додаються: а) оригінал кредитного договору; б) засвідчена стягувачем виписка з рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувача про непогашення заборгованості. Постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 22.02.2017 року у справі №826/20084/14, яка була залишена без змін ухвалою Вищого адміністративного суду України від 01.11.2017 року та Постановою Великої палати Верховного Суду від 20.06.2018 рок, було визнано незаконною та не чинною постанову Кабінету Міністрів України № 662 від 26.11.2014 року «Про внесення змін до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів» в частині, у тому числі: «Кредитні договори, за якими боржниками допущено прострочення платежів за зобов`язаннями. Для одержання виконавчого напису додаються: а) оригінал кредитного договору; б) засвідчена стягувачем виписка з рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувача про непогашення заборгованості». Зазначена постанова апеляційного суду у відповідності до п. 4\~ст. 254 КАС України\~(в редакції, що діяла на момент винесення постанови) набула законної сили з моменту проголошення, з 22 лютого 2017 року, а отже з цієї ж дати законодавство не передбачало можливості вчинення виконавчого напису щодо заборгованості, яка випливає із кредитних відносин. Таким чином, в момент вчинення виконавчого напису 18.10.2019 року були відсутні правові підстави для його вчинення, а отже такий виконавчий напис не підлягає виконанню. Крім того, на думку суду, навіть у разі наявності правових підстав у відповідності до п. 2 Переліку документів, за яких стягнення заборгованості провадиться в безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затверджених\~Постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року №1172\~для вчинення виконавчого напису нотаріуса, то неможливість вчинення виконавчого напису щодо заборгованості, визначеної у відповідності до виконавчого напису від 18.10.2019 року була обумовлена й іншими обставинами, наведеним нижче. Вчинення нотаріусом виконавчого напису - це нотаріальна дія, яка полягає в посвідченні права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. При цьому нотаріус здійснює свою діяльність у сфері безспірної юрисдикції і не встановлює прав або обов`язків учасників правовідносин, не визнає і не змінює їх, не вирішує по суті питань права. Тому вчинений нотаріусом виконавчий напис не породжує права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна, а підтверджує, що таке право виникло в стягувача раніше. Мета вчинення виконавчого напису - надання стягувачу можливості в позасудовому порядку реалізувати його право на примусове виконання зобов`язання боржником. Отже, відповідне право стягувача, за захистом якого він звернувся до нотаріуса, повинно існувати на момент звернення. Так само на момент звернення стягувача до нотаріуса із заявою про вчинення виконавчого напису повинна існувати й, крім того, також бути безспірною, заборгованість або інша відповідальність боржника перед стягувачем. Захист цивільних прав шляхом вчинення нотаріусом виконавчого напису полягає в тому, що нотаріус підтверджує наявне у стягувача право на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. Це право існує, поки суд не встановить зворотного. Тобто боржник, який так само має право на захист свого цивільного права, в судовому порядку може оспорювати вчинений нотаріусом виконавчий напис: як з підстав порушення нотаріусом процедури вчинення виконавчого напису, так і з підстав неправомірності вимог стягувача (повністю чи в частині розміру заборгованості або спливу строків давності за вимогами в повному обсязі чи їх частині), з якими той звернувся до нотаріуса для вчинення виконавчого напису. Згідно правового висновку, викладеного у постанові Верховного суду України від 05.06.2017 року у справі №6-887цс17, при вирішенні спору про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, суд не повинен обмежуватися лише перевіркою додержання нотаріусом формальних процедур і факту подання стягувачам документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника згідно з Переліком документів; для правильного застосування положень статей\~87,\~88 Закону України «Про нотаріат»\~у такому спорі суд повинен перевірити доводи боржника в повному обсязі й установити та зазначити в рішенні чи справді на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису боржник мав безспірну заборгованість перед стягувачем, тобто чи існувала заборгованість взагалі, чи була заборгованість саме такого розміру, як зазначено у виконавчому написі, та чи не було невирішених по суті спорів щодо заборгованості або її розміру станом на час вчинення нотаріусом виконавчого напису. Безспірність документу, відповідно до якого вчиняється виконавчий напис, перевіряється наступним чином: боржник повинен бути повідомлений не менш, ніж за 30 днів до вчинення виконавчого напису про порушення кредитних зобов`язань та ліквідувати допущені порушення чи оскаржити виставлену вимогу у судовому порядку або виставити заперечення кредитору. Якщо жодна із цих дій не виконана, заборгованість вважається безспірною. З наданих суду документів неможливо встановити, чи дійсно на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису боржник мав безспірну заборгованість перед стягувачем, чи була заборгованість саме такого розміру, як зазначено у виконавчому написі. Відповідачем не подано до суду належних та достовірних доказів щодо спростування доводів позивача. Отже, на думку суду, у даному випадку, нотаріус при вчиненні оспорюваного виконавчого напису не переконався належним чином у безспірності розміру сум, що підлягають стягненню за виконавчим написом, вчинив виконавчий напис поза межами встановлених\~ст. 88 Закону України «Про нотаріат»\~строків, чим порушив норми\~Закону України «Про нотаріат»\~та Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів. Крім того, згідно з позицією ВСУ, яка викладена Великою палатою Верховного Суду у справі № 826/20084 від 20.06.2018 року, вчинення нотаріусом виконавчого напису за відсутності надання йому особою, яка звертається із відповідною заявою про вчинення виконавчого напису, необхідних оригіналів нотаріальних договорів чи їх дублікатів має наслідком визнання такого виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню. Згідно ст.\~12\~та ст.\~81 ЦПК України\~цивільне судочинство здійснюється на засадах змагальності сторін, і сторони у справі мають рівні права щодо надання доказів, їх дослідження та доведення перед судом їх переконливості. Кожна сторона повинна довести ті обставини на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень. За таких обставин, суд приходить до висновку, що оспорюваний виконавчий напис нотаріусом було вчинено з порушенням чинного законодавства, а тому він підлягає визнанню таким, що не підлягає виконанню. Відповідно до ч. 1 ст. 141 ЦПК України, судовий збір покладається на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог.

Outcome: approved