Jurisdiction: civil
Date: 2023-04-12 00:00:00

Підставі заявлених позовних вимог. [PERSON] звернувся з позовом до Акціонерного товариства « Одесагаз» про скасування рішення комісії УЕГГ м. Одеси. В обґрунтування заявлених позовних вимог позивач посилається на наступні обставини. Так [PERSON] є споживачем природного газу, якому за адресою: [ADDRESS] встановлено лічильник типу Elster BK-G4T, заводський номер № 7975925. 27.06.2017 року представниками Оператора ГРМ було здійснено контрольний огляд лічильника газу типу Elster BK-G4T, заводський номер №7975925 у будинку позивача за адресою: [ADDRESS] , за наслідками якого співробітниками ПАТ «Одесагаз» складено акт про порушення на підставі підозри в скоєні позивачем правопорушення, а саме невідповідності заводських відтисків пломб супінатора з паспортом заводу виробника. В цей же день лічильник було демонтовано та направлено на експертизу до ПАТ «Одесагаз», що підтверджується актом про монтаж побутового лічильника газу від 27.06.2017 року та протоколом щодо направлення ЗВТ та/або пломби на експертизу від 27.06.2017 року, (копія акту про порушення, акту про монтаж лічильника газу та протоколу щодо направлення ЗВТ та/або пломби на експертизу додаються, оригінали наявні в позивача). 26.07.2017 комісією УЕГГ ПАТ «Одесагаз» було проведено експертизу вищевказаного лічильника, за результатами якої пошкоджень заводської пломби, лічильного механізму та корпусу лічильника не виявлено, що підтверджується актом експертизи лічильника газу № 71 від 26.07.2017 року (копія акту додається, оригінал наявний в позивача). В зв`язку з тим, що порушень не було виявлено лічильник типу Elster BK-G4T, заводський номер №7975925 був знову встановлений за адресою: [ADDRESS] , що підтверджується актом про монтаж побутового лічильника газу від 25.09.2017 року. В подальшому, 09.04.2019 року представниками Оператора ГРМ знову було здійснено контрольний огляд лічильника газу типу Elster BK-G4T, заводський номер №7975925 у будинку позивача за адресою: [ADDRESS] , за наслідками якого співробітниками AT «Одесагаз» був складений акт про порушення № 729 від 09.04.2019 року на підставі підозри в скоєні позивачем несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ (комерційного ВОГ, зокрема лічильника газу). В цей же день лічильник було демонтовано та направлено на експертизу до ПАТ «Одесагаз», що підтверджується протоколом щодо направлення ЗВТ та/або пломби на експертизу від 09.04.2019 року. 22.04.2019 року комісією УЕГГ м. Одеси AT «Одесагаз» в складі в.о. головного метролога, юрисконсульта, провідного інженера, фахівця з економічної безпеки та майстра служби з контролю ПЛГ лічильник було розпломбовано та проведено експертизу, що підтверджується актом про розпломбування побутового лічильника № 152 від 22.04.2019 року та актом експертизи ЗВТ та пломб № 152 від 22 04.2019 року. За результатами проведеної комісією „УЕГГ м. Одеси AT «Одесагаз» експертизи ЗВТ було виявлено несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ, а саме: порушення цілісності та місцезнаходження пломб, а також порушення цілісності заводського та повірочного тавра на ЗВТ, лічильник газу типу Elster ВК-G4Т, заводський номер №7975925 визнано непридатним до подальшої експлуатації. Разом з тим цією ж експертизою було встановлено, що цілісність лічильного механізму та корпусу порушена не була. 24.05.2019 року на підставі акту про порушення № 729 від 09.04.2019 року та акту експертизи ЗВТ та пломб № 152 від 22.04.2019 p., комісією УЕГГ м. Одеси AT "Одесагаз" було прийнято рішення комісії № 430 від 24.05.2019 p., згідно якого комісія дійшла висновку з приводу того, що споживач [PERSON] здійснив порушення, передбачене п.п 3 п. 1 Глави 2 Розділу XI Кодексу газорозподільних систем, а саме несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ. За дане порушення здійснено розрахунок за граничними об`ємами споживання природного газу населенням та складено Акт-розрахунок за № 740 необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу в розмірі 121 220,58 грн. Рішення комісії УЕГГ м. Одеса AT «Одесагаз» прийнято більшістю голосів, проте член комісії Сметанюк був проти прийняття даного рішення, про що є відмітка в графі «Коментарі членів комісії». Позивач не погоджується з даним рішенням комісії УЕГГ м. Одеси АТ "Одесагаз" з наступних підстав. Відповідно до п. 4 глави 1 Розділу 1 Кодексу газорозподільних систем несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу - втручання в роботу або конструкцію чи складові комерційного вузла обліку (зокрема лічильника газу), у тому числі шляхом їх підробки, пошкодження чи пошкодження на них пломб, впливу дії спрямованого постійного магнітного поля або зміни конфігурації даних обчислювача/коректора об`єму газу (первинного програмування чи протоколу параметризації), внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним вузлом обліку не обліковується (обліковується частково чи з порушенням законодавства), та інші дії, що призводять до викривлення даних обліку природного газу. Так, оспорюваним рішенням комісії УЕГГ м. Одеси AT "Одесагаз" № 430 від 24.05.2019 р. року комісією нібито встановлено вчинення позивачем порушення у виді несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ, проте не зазначено в чому саме полягає таке порушення в розумінні п.4. Глави 1 Розділу І Кодексу газорозподільних систем, а також чи призвело таке втручання до викривлення даних обліку природного газу З вищевикладеної о визначення поняття втручання в роботу ЗВТ вбачається, що склад даного порушення може мати місце за наявності його складових елементів, а саме: наявності дій, які свідчать про втручання в роботу або конструкцію чи складові комерційного вузла облік) (зокрема, лічильника газу); наявності обставин того, що комерційним вузлом обліку не обліковується (обліковується частково чи з порушенням законодавства) витрата (споживання) природного газу, або наявності інших дій, що призводять до викривлення даних обліку природного газу; наявності причинно-наслідкового зв`язку між діями з втручання в роботу або конструкцію ЗВТ та обставинами того, що комерційним вузлом обліку не обліковується (обліковується частково чи з порушенням законодавства) витрата (споживання) природного газу, а також вини особи, яка скоїла дане правопорушення. Однак в оспорюваному рішенні не зазначено жодної з вищезазначених умов, а отже цивільно-правова відповідальність за вищевказане правопорушення у виді відшкодування майнової шкоди не може наставати. Аналогічна правова позиція викладена у постанові Верховного Суду України від 18 березня 2015 р. у справі № 3-18гс15 та Постанові Верховного Суду від 10.07.2018 року у справі № 909/869/16) та від 24.10.2018 р. у справі №914/2384/17, в яких суд наголосив, що несанкціонованим втручанням є не лише доведення факту пошкодження конструкції ЗВТ/лічильника, а й встановлення факту викривлення даних обліку природного газу (коли витрати природного газу комерційним вузлом обліку не обліковуються, обліковуються частково чи з порушенням. Разом з тим, актом експертизи ЗВТ та пломб № 152 від 22.04.2019 р. не встановлено самого факту втручання в механізм та корпус ЗВТ, про що свідчать висновки експертизи з приводу того, що місця фактичного розташування пломб відповідають місцям зазначеним у протоколі, цілісність лічильного механізму та корпусу ЗВТ не порушено, цілісність конструктивних елементів вихідного патрубка ЗВТ не порушено, сторонніх предметів всередині ЗВТ не виявлено, маркування ЗВТ відповідає нормативно-технічній документації. З вищевикладеного вбачається, що комісією УЕГГ м. Одеси AT "ОДЕСАГАЗ" фактично не встановлено несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ. Разом з тим, на підставі заяви позивача [PERSON] експертом Одеського науково-дослідного інституту судових експертиз проведено експертне дослідження лічильника газу Elster BK-G4T, №7975925-031-14-1, який був доставлений експерту в сейф-пакеті № А0010130. За результатами дослідження вищевказаного газового лічильника експертом складено висновок експертного дослідження № 19-3086 від 13.08.2019 p., згідно якого експерт дійшов висновку, що пломба, яку виготовлено з пластичного металу світло-сірого кольору не знімалась та повторно не встановлювалась. Будь-яких слідів, які свідчать про те, що лічильник газу розбирався не має(копія висновку експертного дослідження додається, оригінал наявний в позивача). Разом з тим, експертом встановлено, що в лічильному механізмі маються численні пошкодження, які свідчать про втручання в роботу лічильного механізму. У висновках комісії не має відповіді на питання яким же чином було зроблене це втручання без порушення цілісності пломби та повірочного тавра. Питання про те чи не є ці пошкодження результатом заводського браку експертизою не вирішувалось. Так, для захисту від несанкціонованого доступу до лічильного механізму лічильника газу, заводами - виробниками на них ззовні встановлюються пломби. Згідно п.4 глави 1 «Визначення основних термінів та понять» Розділу І « Загальні положення» Кодексу газорозподільних систем несанкціонований доступ - проникнення до певного об`єкта без відповідного дозволу. Пломба - одноразовий сигнально-контрольний запобіжно-охоронний пристрій (знак), навішування якого на певні конструктивні елементи підконтрольного об`єкта унеможливлює непомітність його несанкціонованого знімання без порушення цілісності самої пломби або пломбувального елемента. На даний час найпоширенішими пломбами, які встановлюються на лічильники газу, являються полімерні та свинцеві (сплав на основі свинцю) пломби. Як правило, свинцеві пломби виливаються певних розмірів, після чого при встановленні тіло пломби обтискається пломбувальними пристроями з нанесенням тавр. Заводи - виробники за допомогою обладнання з плашками наносять різноманітні маркувальні позначення на пломбах, які можуть включати в себе: рік, квартал, малюнок виробника, номер партії та інше. Плашки, які використовує виробник періодично змінюються (приблизно раз на рік), для забезпечення захисту від підробки. При нанесенні тавра на тіло пломби не допускаються дефекти, в зв`язку з тим, що плашки проходять своєчасну перевірку та очищення. У випадку, коли виявлено дефект, перевіряється уся партія лічильників та проводиться перенавішування пломби, що значно зменшує наявність виробничих дефектів на пломбах лічильників. Перенавішування - санкціоноване знімання первісної пломби та навішування іншої пломби з оформленням відповідних супровідних документів. Виробничі дефекти пломб можуть бути різноманітні, їх можливо виявити як неозброєним оком, так і за допомогою збільшувальних приладів (лупа, мікроскоп). Найпоширенішими варіантами виробничих дефектів свинцевих пломбах є - нерівність тіла самої пломби, зміщення тавра, незначні подряпини. Існують певні способи паливу на пломбу для її зняття з метою несанкціонованого перепломбування або її повної заміни, а саме: термічний спосіб - нагрівання тіла пломби, з подальшим її вилученням; механічний спосіб - виривання або переріз тіла пломби. Перепломбування - несанкціоноване знімання та повторне навішування пломби на підконтрольний об`єкт. Несанкціоноване зняття пломби проводиться з метою: зміни фактичних показань використаного газу; заміни деталей, що впливають на правильність відліку фактично використаного газу; додавання сторонніх предметів в конструкцію відлікових механізмів, що змінюють кількість обертів суматорів або примусової зупинки залишаються різноманітні видимі неозброєним оком сліди стороннього впливу. У зв`язку з тим, що несанкціонована заміна пломби проводиться за відсутності спеціального обладнання та з використанням саморобних плашок, сліди пошкодження маскуються під виробничі дефекти, що стає помітним при порівнянні з заводською пломбою, а саме: різниця відображення відтисків, повнота відтиску, зміщення відтиску, рівність торців елементів, глибина та якість заглиблень в елементах, та інші. Яким би не було обладнання для виробництва несанкціонованої пломби, вона буде відрізнятися від пломб, виготовлених в заводських умовах. Отже, для підтвердження факту несанкціонованої заміни пломби обов`язково потрібен еталонний зразок, для порівняння.. Таким чином, встановити несанкціоновану заміну пломби можливо лише при порівнянні з заводською пломбою. З вищевикладеного слідує, що позивач жодним чином не мав можливості пошкодити лічильний механізм без зняття пломби, а у випадку такого зняття та повторного її встановлення експертом беззаперечно такий факт був би встановлений. Проте, співробітниками ДТ «Одесагаз» не було встановлено та доведено факту здійснення позивачем правопорушення, а тому комісія комісії УЕГГ м. Одеси AT "Одесагаз" неправомірно в оскаржуваному рішенні намагається стягнути з нього збитки за правопорушення, яке він не скоював. Таким чином, враховуючи факт здійснення позивачем правопорушення направленого на несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ співробітниками AT «Одесагаз» не встановлено та не доведено, прийняте комісією УЕГГ м. Одеси AT "Одесагаз" рішення є неправомірним та підлягає обов`язковому скасуванню. На підставі викладеного, позивач просить: Визнати дії членів комісії УЕГГ м. Одеси AT «Одесагаз»» по проведенню перевірки лічильника газу Elster BK.-G4T-№ 7975925 за адресою: [ADDRESS] у тому числі по проведенню експертизи лічильника газу, за результатами проведення якої складено акт № 152 експертизи ЗВТ та пломб від 22.04.2019 року - неправомірними та скасувати рішення комісії УЕГГ м. Одеси AT "Одесагаз" № 430 від 24.05.2019 p., згідно якого позивачу [PERSON] (РНОКПП [NUMBER] ) було здійснено нарахування за граничними об`ємами споживання природного газу населенням та складено Акт-розрахунок за № 740 від 24.05.2019 року необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу в розмірі 121 220,58 гривень; Стягнути з відповідача Акціонерного товариства «Одесагаз» (ЄДРПОУ 0335.1208) на користь [PERSON] (РНОКПП [NUMBER] ) судові витрати в розмірі 4 676 гривень. Позиція відповідача. АТ „Одесагаз" позовні вимоги не визнало у повному обсязі та надало відзив наступного змісту. Між Акціонерним товариством «Одесагаз» (далі - Газорозподільне підприємство, Оператор ГРМ, Відповідач) та [PERSON] (далі - Споживач, Позивач) було укладено типовий договір розподілу природного газу (далі - договір), що визнає в позові Позивач, який є договором приєднання з урахуванням вимог статей 633, 634, 641 та 642 Цивільного Кодексу України на невизначений строк. Фактом приєднання Споживача до умов цього Договору (акцептування договору) є вчинення Споживачем будь-яких дій, які засвідчують його бажання укласти Договір, зокрема, документальне підтвердження споживання природного газу та сплата рахунка. Відповідно до п. 2.1. договору Оператор ГРМ зобов`язується надати Споживачу послугу з розподілу природного газу, а Споживач зобов`язується прийняти зазначену послугу та сплатити її вартість у розмірі, строки та порядку, визначені цим Договором. Відповідно до п.2.3 договору, при вирішенні всіх питань, що не обумовлені цим Договором, Сторони зобов`язуються керуватися Законом України «Про ринок природного газу» та Кодексом газорозподільних систем. Оператор ГРМ зобов`язується вносити зміни та оновлювати інформацію, що розміщена на його сайті, зокрема, чинну редакцію тексту цього Договору та Кодексу газорозподільних систем. Відповідно до п. 7.2 договору, Оператор ГРМ має право: ...перевіряти роботу комерційного вузла обліку (лічильника газу), у тому числі встановленого на об`єкті Споживача, у порядку, визначеному Кодексом газорозподільних систем, ...інші права, передбачені цим Договором та Кодексом газорозподільних систем. А відповідно до п. 7.4. Договору, Споживач зобов`язується дотримуватись інших вимог цього Договору та Кодексу газорозподільних систем. Пунктом 8.1. договору передбачено, що за невиконання або неналежне виконання своїх зобов`язань за цим Договором Сторони несуть відповідальність згідно з цим Договором та чинним законодавством України. Відповідно до термінів Кодексу газорозподільних систем, об`єм природного газу - кількість газу (м куб.), виміряна вузлом обліку природного газу або визначена в результаті інших регламентних процедур, передбачених цим Кодексом. 09.04.2019 року представниками AT «Одесагаз» було проведено перевірку побутового лічильника газу за адресою: [ADDRESS] в результаті якої було зафіксовано несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ та відповідно складено Акт про порушення побутовим споживачем №729, у відповідності до вимог п. 1, гл. 5, Розділу XI Кодексу. Одночасно з Актом про порушення, 09.04.2019 року було складено Протокол щодо направлення ЗВТ та/ або пломби на експертизу в якому було зазначено, що лічильник газу демонтується представником AT «Одесагаз», пакується в пакет та опломбовується пломбами Оператора ГРМ. 22.04.2019 року було проведено експертизу лічильника газу та пломб на підставі якої було складено Акт №152 експертизи ЗВТ та пломб, яким зафіксовано несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ: порушено цілісність заводського тавра на ЗВТ. Лічильник газу типу Elster ВК G-4T заводський №7975925 визнано непридатним до подальшої експлуатації. За результатами експертизи було проведено засідання комісії з розгляду акту про порушення споживачем [PERSON] та про донарахування йому об`єму природного газу. Рішенням комісії про донарахування об`єму природного газу за несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ від 24.05.2019 року, було здійснено донарахування необлікованого обсягу природного газу вартістю 121 220,58 грн. Позивач вважає, що висновки акту експертизи №152 від 22.04.2019 року не підтверджують наявність порушень з боку позивача, тому що вважає, що AT „Одесагаз" не встановлено, наявність причинно-наслідкового зв`язку між діями з втручання в роботу або конструкцію ЗВТ та обставинами того, що комерційним вузлом обліку не обліковується (обліковується частково чи з порушенням законодавства) витрата (споживання) природного газу, а також вини особи, яка вчинила дане правопорушення. З приводу цього необхідно зазначити наступне. Кодексом Газорозподільних систем, затвердженого Постановою НКРЕКП від 30.09.2015 року № 2494 в Загальних положеннях визначено основні терміни та поняття. За визначенням пункту 1 глави 1 розділу XI Кодексу, до порушень споживача та несанкціонованого споживача, які кваліфікуються як несанкціонований відбір природного газу з ГРМ (крадіжка газу) та внаслідок яких щодо них здійснюється нарахування необлікованих об`ємів (обсягів) природного газу, належить несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (комерційного ВОГ, зокрема лічильника газу). Відповідно до абзацу 38 пункту 4 глави 1 розділу І Кодексу ГРМ, несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу - втручання в роботу або конструкцію чи складові комерційного вузла обліку (зокрема лічильника газу), у тому числі шляхом їх підробки, пошкодження чи пошкодження на них пломб, впливу дії спрямованого постійного магнітного поля або зміни конфігурації даних обчислювача/ коректора об`єму газу (первинного програмування чи протоколу параметризаций, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним вузлом обліку не обліковується (обліковується частково чи з порушенням законодавства), га інші дії, що призводять до викривлення даних обліку природного газу. Аналіз вказаного абзацу дає можливість стверджувати що, несанкціонованим втручанням в роботу ЗВТ/лічильнка газу є: Втручання в роботу шляхом впливу дії спрямованого постійного магнітного поля або зміни конфігурації даних обчислювача/коректора об`єму газу (первинного програмування чи протоколу параметризації), внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним вузлом обліку не обліковується, обліковується частково, та інші дії, що призводять до викривлення даних обліку природного газу. Втручання в конструкцію чи складові ЗВТ шляхом їх підробки, пошкодження чи пошкодження на них пломб, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним вузлом обліку обліковується з порушенням законодавства. В даному випадку законодавець визначив два окремих способи втручання в ЗВТ які є самостійними видами та не пов`язані між собою, оскільки можуть бути здійснені окремо один від іншого. При цьому кожен із передбачених способів втручання в ЗВТ є несанкціонованим втручанням в ЗВТ і законодавець визначає, що несанкціоноване втручання у будь-який спосіб і є викривленням даних обліку природного газу. Це вбачається із останнього абзацу: «та інші дії, що призводять до викривлення даних обліку природного газу». Кодекс ГРМ не вказує про необхідність встановлення зв`язку між втручанням в ЗВТ та викривленням даних обліку природного газу. Таким чином пошкодження цілісності заводського тавра на ЗВТ є несанкціонованим втручанням в роботу ЗВТ/лічильнка газу. Відповідно до абзацу сімнадцятого пункту 4 глави 1 розділу І Кодексу ГРМ експертиза засобу вимірювальної техніки / експертиза пломб - комплекс заходів, які здійснюються комісією з проведення експертизи ЗВТ та пломб, яка затверджується наказом Оператора ГРМ, або суб`єктами судово-експертної діяльності, діяльність яких регулюється Законом України "Про судову експертизу", з метою отримання даних щодо відповідності засобу вимірювальної техніки/пломб параметрам, визначеним їх виробниками, умовам монтажу та експлуатації, їх цілісності чи відповідності метрологічним характеристикам, а також пересвідчення у відсутності інших ознак впливу на засіб вимірювальної техніки/пломбу, які можуть свідчити про втручання в засіб вимірювальної техніки/пломбу та викривлення результатів вимірювання. Аналіз вказаного абзацу дає можливість стверджувати що, метою експертизи ЗВТ є отримання даних, а саме: Встановлення відповідності засобу вимірювальної техніки/пломб параметрам, визначеним їх виробниками, умовам монтажу та експлуатації, їх цілісності чи відповідності метрологічним характеристикам. Встановлення інших ознак впливу на ЗВТ. Таким чином, експертиза ЗВТ здійснюється не з метою встановлення наслідків виявленого втручання в ЗВТ (викривлення даних обліку), а встановлення самого факту несанкціонованого втручання в ЗВТ на підставі якого у Оператора ГРМ виникає повноваження для нарахування необлікованих об`ємів (обсягів) природного газу. Додатково зазначаємо, що документально підтвердити факт викривлення даних обліку лічильника газу неможливо, оскільки об`єм споживання природного газу в одного споживача протягом певного проміжку часу може суттєво відрізнятися в залежності від багатьох факторів: погодні, кліматичні умови; як використовується будинок, до якого здійснюється розподіл природного газу, у якості постійного житла; кількість осіб, які проживають разом зі споживачем; утеплення фасадів будинку і т.д. Тобто, прорахувати який об`єм природного газу має споживати споживач і відстежити факт викривлення даних обліку, а тим паче документально підтвердити такий факт неможливо. Тому Кодекс газорозподільних систем встановлює, що нарахування вартості необлікованих об`ємів спожитого природного газу здійснюється за наявності встановленого факту несанкціонованого втручання в роботу лічильника газу, а не за наявності встановлення факту викривлення даних обліку Актом №152 експертизи ЗВТ та пломб від 22.04.2019 року встановлено, що цілісність та місцезнаходження пломб порушено, а також порушено цілісність заводського тавра на ЗВТ. Відповідно до п.4 глави 6 розділу X Кодексу, за збереження і цілісність комерційних та дублюючих ВОГ та пломб (відбитків їх тавр) відповідає власник (користувач), на території або у приміщенні якого вони встановлені, що має бути зафіксовано у відповідному акті про пломбування. Після проведення експертизи, відповідно до п.10 гл.10 розділу X Кодексу газорозподільних систем, лічильник газу типу Elster ВКТ G4 заводський №7975925 було направлено на позачергову повірку, за результатами якої ДП «Одесастандартметрологія» видало Свідоцтво про повірку законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки №255/ТГ від 07.05.2020 р. Комісією AT «Одесагаз», яка проводила експертизу було встановлено, що цілісність заводського тавра на ЗВТ порушено. В той же час ДП «Одесастандартметрологія» було встановлено, що діапазон вимірювання лічильника відповідає ДСТУ. Вказане свідчить про те що до вказаного лічильника було здійснено втручання шляхом зняття заводської пломби, у зв`язку з чим у споживача з`явився доступ до лічильного механізму, а отже можливість змінювати показання лічильника газу, а тому у AT «Одесагаз» було всі підстави здійснювати Позивачу донарахування вартості необлікованих об`ємів природного газу за несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ. Позивач, вважаючи, що висновки комісії з проведення експертизи Оператора ГРМ є необґрунтованими, звернувся до Одеського науково-дослідного інституту судових експертиз Міністерства юстиції України із заявою про проведення експертного дослідження лічильника газу. У висновку експертного дослідження №19-3086 від 13.08.2019 року було зазначено: «Цілісність пломби, яку виготовлено з пластичного матеріалу сірого кольору не порушена та будь-яких пошкоджень на її поверхонь немає, що свідчить про те, що вона не була розкрита». При цьому, судовим експертом було зазначено, що одна пломба встановлена з перекосом. Тобто, фактично висновками експертизи було встановлено, що пломба, яка може мати всі ознаки підробки (оскільки питання щодо відповідності пломб параметрам, визначеним виробником, не розглядалося), не пошкоджена та не знімалася. Крім того, у Висновку експертного дослідження №19-3086 від 13.08.2019 року було встановлено факт втручання в роботу лічильного механізму, а саме було зазначено: «оглядом деталей лічильного механізму встановлено, що на них маються численні пошкодження, які свідчать про втручання в роботу лічильного механізму». З фото тавра пломби, а саме зображення №2 та №3 на сторінці 3 Висновку експертного дослідження від 13.08.2019 року вбачається, що тавро лічильника газу типу Elster ВК G-4T, заводський №7975925 не відповідає параметрам тавра заводу-виробника. Дана обставина підтверджується листом від заводу-виробника Elster, який містить опис та зображення еталонних зразків заводського тавра та з якого вбачається відмінність між еталонним заводським тавром та тавром, яке встановлено на лічильнику газу Позивача. Таким чином, Висновком експертного дослідження №19-3086 від 13.08.2019 року лише було підтверджено факти, встановлені Актом експертизи №152 від 22.04.2019 року та результатами повірки ДП «Одесастандартметрологія», а саме факт того, що до вказаного лічильника було здійснено втручання шляхом зняття заводської пломби у зв`язку з чим у споживача з`явився доступ до лічильного механізму, а отже можливість змінювати показання лічильника газу, а згодом встановлено іншу пломбу невідомого походження. Слід окремо зазначити, що саме по собі порушення цілісності заводського тавра лічильника газу та цілісності лічильного механізму є достатньою підставою вважати, що у роботу ЗВТ було здійснено несанкціоноване втручання, яке може мати вигляд як постійного так і тимчасового впливу на ЗВТ та відповідно облік природного газу. При тимчасовому втручанні в роботу ЗВТ (таких як наприклад розбирання облікового механізму) жодних слідів втручання не залишається. Таким чином, пошкоджене тавро лічильника газу та лічильний механізм є достатніми фактичними доказами несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ. Отже, наявність факту несанкціонованого втручання в ЗВТ ( в даному випадку порушення цілісності заводського тавра на ЗВТ; підтверджений факт втручання в роботу лічильного механізму) є підставою для визнання такого лічильника непридатним для подальшого використання та нарахування необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості згідно Акту розрахунку. Пояснення сторін в судовому засіданні. В судовому засіданні представник позивача підтримав позовні вимоги у повному обсязі, а також підтвердив обставини, які викладені в позовній заяві. Він також пояснив, що позивач не здійснював жодного втручання в роботу лічильника, оскільки всі дії пов`язані з монтажем, опломбуванням лічильника виконувались тільки працівниками АТ „Одесагаз". Представник відповідача в судовому засіданні позовні вимоги не визнав у повному обсязі, а також пояснив, що комісією було встановлено невідповідність тавра пломби, яка була встановлена на лічильнику позивача параметрам заводу виробника. Окрім того, він пояснив, що працівниками АТ „Одесагаз" дійсно раніше проводилась перевірка абонента, але під час первісної перевірки була встановлена ідентичність пломби параметрам заводу виробника. Представник відповідача також пояснив, що під час первісної перевірки пломба на лічильнику не змінювалась, а тому внутрішній механізм лічильника не перевірявся. Встановлені судом обставини справи та відповідні правовідносини. Між Акціонерним товариством «Одесагаз» (далі - Газорозподільне підприємство, Оператор ГРМ, Відповідач) та [PERSON] (далі - Споживач, Позивач) було фактично укладено типовий договір розподілу природного газу (далі - договір), який є договором приєднання з урахуванням вимог статей 633, 634, 641 та 642 Цивільного Кодексу України на невизначений строк. Фактом приєднання Споживача до умов цього Договору (акцептування договору) є вчинення Споживачем будь-яких дій, які засвідчують його бажання укласти Договір, зокрема, документальне підтвердження споживання природного газу та сплата рахунка. Відповідно до п. 2.1. договору Оператор ГРМ зобов`язується надати Споживачу послугу з розподілу природного газу, а Споживач зобов`язується прийняти зазначену послугу та сплатити її вартість у розмірі, строки та порядку, визначені цим Договором. Відповідно до п.2.3 договору, при вирішенні всіх питань, що не обумовлені цим Договором, Сторони зобов`язуються керуватися Законом України «Про ринок природного газу» та Кодексом газорозподільних систем. Оператор ГРМ зобов`язується вносити зміни та оновлювати інформацію, що розміщена на його сайті, зокрема, чинну редакцію тексту цього Договору та Кодексу газорозподільних систем. Відповідно до п. 7.2 договору, Оператор ГРМ має право: ...перевіряти роботу комерційного вузла обліку (лічильника газу), у тому числі встановленого на об`єкті Споживача, у порядку, визначеному Кодексом газорозподільних систем, ...інші права, передбачені цим Договором та Кодексом газорозподільних систем. А відповідно до п. 7.4. Договору, Споживач зобов`язується дотримуватись інших вимог цього Договору та Кодексу газорозподільних систем. Пунктом 8.1. договору передбачено, що за невиконання або неналежне виконання своїх зобов`язань за цим Договором Сторони несуть відповідальність згідно з цим Договором та чинним законодавством України. 09.04.2019 року представниками AT «Одесагаз» було проведено перевірку побутового лічильника газу за адресою: [ADDRESS] в результаті якої було зафіксовано несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ та відповідно складено Акт про порушення побутовим споживачем №729, у відповідності до вимог п. 1, гл. 5, Розділу XI Кодексу. Одночасно з Актом про порушення, 09.04.2019 року було складено Протокол щодо направлення ЗВТ та/ або пломби на експертизу в якому було зазначено, що лічильник газу демонтується представником AT «Одесагаз», пакується в пакет та опломбовується пломбами Оператора ГРМ. 22.04.2019 року було проведено експертизу лічильника газу та пломб на підставі якої було складено Акт №152 експертизи ЗВТ та пломб, яким зафіксовано несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ: порушено цілісність заводського тавра на ЗВТ. Лічильник газу типу Elster ВК G-4T заводський №7975925 визнано непридатним до подальшої експлуатації. За результатами експертизи було проведено засідання комісії з розгляду акту про порушення споживачем [PERSON] та про донарахування йому об`єму природного газу. Рішенням комісії про донарахування об`єму природного газу за несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ від 24.05.2019 року, було здійснено донарахування необлікованого обсягу природного газу вартістю 121 220,58 грн. В судовому засіданні також було встановлено, що це була друга перевірка абонента. Так, 27.06.2017 року представниками Оператора ГРМ було здійснено контрольний огляд лічильника газу типу Elster BK-G4T, заводський номер №7975925 у будинку позивача за адресою: [ADDRESS] , за наслідками якого співробітниками ПАТ «Одесагаз» складено акт про порушення на підставі підозри в скоєні позивачем правопорушення, а саме невідповідності заводських відтисків пломб супінатора з паспортом заводу виробника. В цей же день лічильник було демонтовано та направлено на експертизу до ПАТ «Одесагаз», що підтверджується актом про монтаж побутового лічильника газу від 27.06.2017 року та протоколом щодо направлення ЗВТ та/або пломби на експертизу від 27.06.2017 року, (копія акту про порушення, акту про монтаж лічильника газу та протоколу щодо направлення ЗВТ та/або пломби на експертизу додаються, оригінали наявні в позивача). 26.07.2017 комісією УЕГГ ПАТ «Одесагаз» було проведено експертизу вищевказаного лічильника, за результатами якої пошкоджень заводської пломби, лічильного механізму та корпусу лічильника не виявлено, що підтверджується актом експертизи лічильника газу № 71 від 26.07.2017 року (копія акту додається, оригінал наявний в позивача). В зв`язку з тим, що порушень не було виявлено лічильник типу Elster BK-G4T, заводський номер №7975925 був знову встановлений за адресою: [ADDRESS] , що підтверджується актом про монтаж побутового лічильника газу від 25.09.2017 року. Суд, оцінюючі дані обставини приходить до висновку, що вони не мають суттєвого значення для вирішення спірних правовідносин, оскільки з моменту первісної перевірки до останньої сплинуло два роки. За вищевказаний час, АТ „Одесагаз" не мав технічної можливості контролювати стан лічильника, оскільки він перебував у споживача. В той же час, в судовому засіданні було встановлено, що 26.07.2017 комісією УЕГГ ПАТ «Одесагаз» під час експертизи лічильника не застосувались руйнівні методи дослідження, тобто встановлена на лічильнику пломба не знімалась, а також внутрішній механізм лічильника не досліджувався. Правові підстави ухваленого рішення та аналіз наданих доказів. Між сторонами склалися правовідносини, які регулюються статтею 714 ЦК України, Кодексом ГРС, Положенням № 619. Згідно з частиною першою статті 714 ЦК України за договором постачання енергетичними та іншими ресурсами через приєднану мережу одна сторона (постачальник) зобов`язується надавати другій стороні (споживачеві, абонентові) енергетичні та інші ресурси, передбачені договором, а споживач (абонент) зобов`язується оплачувати вартість прийнятих ресурсів та дотримуватись передбаченого договором режиму її використання, а також забезпечити безпечну експлуатацію енергетичного та іншого обладнання. Кодексом ГРС визначено взаємовідносини оператора газорозподільних систем із суб`єктами ринку природного газу, а також визначено правові, технічні, організаційні та економічні засади функціонування газорозподільних систем. Відповідно до пункту 1 глави 9 розділу X Кодексу ГРС суміжні суб`єкти ринку природного газу, зокрема оператор газорозподільної системи та споживач, під час введення в експлуатацію або протягом експлуатації комерційного вузла обліку природного газу та його складових, у тому числі в разі позаштатної ситуації чи виникнення спірних питань щодо результатів вимірювань об`єму природного газу, мають право здійснювати з дотриманням вимог цього Кодексу перевірку комерційного вузла обліку природного газу та його складових щодо: 1) відповідності умовам експлуатації та узгодженій проектній документації чи умовам договору; 2) працездатності та/або придатності ЗВТ до застосування на підставі результатів перевірки їх метрологічних характеристик, зокрема загальної похибки вимірювання; 3) відсутності ознак пошкодження ЗВТ та/або пошкодження пломб; 4) відсутності несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ та/або несанкціонованого газопроводу; 5) перевірки стану підвідного газопроводу, зокрема способу прокладання та відсутності можливості відбору газу поза вузлом обліку, в тому числі шляхом обстеження газопроводів приладовим методом на предмет відсутності підключень до підземних та надземних підвідних, розподільчих та транзитних газових мереж поза комерційним вузлом обліку природного газу, візуального обстеження способів монтажу і обв`язки газового та газорегулюючого обладнання; 6) відсутності несанкціонованого підключення газових приладів, внаслідок чого може перевищуватися діапазон обчислення лічильника газу (сумарна номінальна потужність газових приладів і пристроїв перевищує діапазон обчислення лічильником газу). Оператор газорозподільної системи повинен здійснювати контрольний огляд вузла обліку у строки, визначені цим Кодексом. Відповідно до пункту 4 глави 6 розділу X Кодексу ГРС за збереження і цілісність комерційних та дублюючих ВОГ та пломб (відбитків їх тавр) відповідає власник (користувач), на території або у приміщенні якого вони встановлені, що має бути зафіксовано у відповідному акті про пломбування. Порядок періодичної повірки ЗВТ на об`єктах побутових споживачів (населенню) регламентується главою 8 розділу X Кодексу ГРС. Згідно з пунктом 7 глави 8 розділу X Кодексу ГРС до демонтажу лічильника газу на періодичну повірку або до/під час його періодичної повірки на місці встановлення оператор газорозподільної системи має право проводити контрольний огляд вузла обліку та/або його перевірку в порядку, визначеному главою 9 цього розділу, а також ініціювати проведення експертизи або експертної чи позачергової повірки лічильника газу в порядку, визначеному главою 10 або 11 цього розділу. У такому разі споживач зобов`язаний забезпечити представникам Оператора газорозподільної системи (разом з їх засобами і матеріалами) відповідний доступ до лічильника газу. Пунктом 7 розділу 9 розділу X Кодексу ГРС передбачено, що у разі виявлення під час перевірки комерційного вузла обліку природного газу чи його складових або контрольного огляду вузла обліку ознак нижченаведених порушень представник оператора газорозподільної системи на місці перевірки складає у порядку, визначеному цим Кодексом, акт про порушення, зокрема про наявність ознак несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ. Пунктом 3.1.3 Положення № 619 встановлено, що лічильники газу під час експлуатації підлягають експертизі у разі виявлення представником газопостачальної (газотранспортної) організації: невідповідності показів лічильника об`ємам газу, використаних газовими приладами та пристроями споживача; ознак порушень конструкції лічильника газу, у тому числі справності лічильного механізму, або порушень у роботі лічильника; ознак зняття мастичних пломб або порушення повірчого тавра; зриву або пошкодження пломб газопостачальної (газотранспортної) організації на лічильнику газу або на патрубках лічильника; пристроїв, які застосовані для навмисного заниження показів лічильника газу. За змістом пункту 3.2.2 Положення № 619 у разі виявлення представником газопостачальної (газотранспортної) організації ознак порушень, зазначених у підпункті 3.1.3 цього Положення, складається акт про виявлені порушення. Акт про виявлені порушення складається у двох примірниках та підписується представником газопостачальної (газотранспортної) організації та споживачем, що є підставою для проведення експертизи лічильника газу та відшкодування збитків. Демонтаж лічильника газу проводиться у присутності споживача представником газопостачальної (газотранспортної) організації, якому в установленому порядку надано право виконувати монтажні роботи (абзац перший пункту 3.2.4 Положення № 619). Пунктом 2.1 Положення № 619 визначено, що експертиза лічильника газу - комплекс дій, які проводяться з метою установлення придатності лічильника газу до застосування у разі сумніву в цьому споживача або постачальника газу. Згідно з пунктом 3.3.1 Положення № 619 експертизу лічильника газу проводить комісія, яка призначається наказом по газопостачальній (газотранспортній) організації. До складу комісії повинні входити представники газопостачальної (газотранспортної) організації та територіального органу спеціально уповноваженого центрального органу виконавчої влади у сфері метрології. Споживач має право бути присутнім під час проведення експертизи лічильника газу. При неможливості бути присутнім під час проведення експертизи споживач має право дати письмову згоду на проведення експертизи без його присутності або у присутності уповноваженої ним іншої особи. У разі відсутності споживача або вповноваженої ним особи при проведенні експертизи (у визначених в акті про демонтаж лічильника газу місці, даті та часі) така експертиза проводиться без присутності споживача або вповноваженої ним особи (пункт 3.3.2 Положення № 619). Згідно з підпунктами 3.3.3.1-3.3.3.2 Положення № 619 експертиза лічильника здійснюється у такій послідовності. Комісія проводить зовнішній огляд лічильника газу на предмет відповідності фактичного стану лічильника ознакам, зазначеним в акті про демонтаж лічильника газу. Результати огляду заносять до акту експертизи лічильника газу. Форму акта експертизи лічильника газу наведено в додатку 3. Акт експертизи складається у трьох примірниках - по одному примірнику для споживача, газопостачальної (газотранспортної) організації та територіального органу спеціально уповноваженого центрального органу виконавчої влади у сфері метрології. Після зовнішнього огляду комісією перевіряються: відповідність місць фактичного розташування пломб місцям, зазначеним в акті про демонтаж лічильника газу; цілісність та місцезнаходження пломб, а також ознак порушень, зазначених в акті про зняття лічильника газу; цілісність заводського та повірчого тавра на лічильнику газу; цілісність відлікового механізму та корпусу лічильника газу; цілісність конструктивних елементів вихідного патрубка лічильника газу; наявність сторонніх предметів у середині лічильника газу; відповідність маркування лічильника газу нормативно-технічній документації. Відповідно до підпункту 3.3.3 Положення № 619 після виконання робіт, зазначених у підпунктах 3.3.3.1 та 3.3.3.2 цього Положення, проводиться його позачергова повірка згідно з ДСТУ 2708-99 «Метрологія. Повірка засобів вимірювальної техніки. Організація та порядок проведення». Види порушень, внаслідок яких здійснюється перерахунок (донарахування) об`ємів природного газу або зміна їх режиму нарахування, визначені главою 2 розділу ХІ Кодексу ГРС. Зокрема, підпунктом 3 пункту 1 цієї глави встановлено, що до порушень споживача та несанкціонованого споживача, які кваліфікуються як несанкціонований відбір природного газу з газорозподільних систем (крадіжка газу) та внаслідок яких щодо них здійснюється нарахування необлікованих об`ємів (обсягів) природного газу, належать несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (комерційного вузла обліку природного газу, зокрема лічильника газу). Пунктами 1, 11 глави 5 розділу ХІ Кодексу ГРС передбачено, що у разі виявлення у споживача або несанкціонованого споживача порушень, визначених у главі 2 цього розділу, на місці їх виявлення представником оператора газорозподільної системи складається акт про порушення за формою, наведеною в додатку 16 до цього Кодексу. За результатами розгляду акта про порушення на засіданні комісії може бути прийнято рішення про його задоволення (повністю або частково), або необхідність додаткового обстеження чи перевірки, або додаткових пояснень тощо, або скасування акта про порушення. При задоволенні комісією акта про порушення складається акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості. Згідно з абзацом першим пункту 8 глави 3 розділу ХІ Кодексу ГРС, у разі виявлення оператором газорозподільної системи пошкодження лічильника газу, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу лічильником газу не обліковується або обліковується некоректно (не в повному обсязі), та за умови відсутності несанкціонованого втручання в роботу лічильника газу визначення об`єму спожитого природного газу здійснюється виходячи з 70 відсотків граничних об`ємів споживання природного газу населенням з урахуванням усіх газових приладів і пристроїв за період з дня останнього контрольного зняття показань лічильника (контрольного огляду вузла обліку або його перевірки) до дня виявлення порушення (але не більше ніж за 6 місяців) та з урахуванням строку на його усунення. Відповідно до пункту 4 глави 1 розділу І Кодексу ГРС несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу - втручання в роботу або конструкцію чи складові комерційного вузла обліку (зокрема лічильника газу), у тому числі шляхом їх підробки, пошкодження чи пошкодження на них пломб, впливу дії спрямованого постійного магнітного поля або зміни конфігурації даних обчислювача/коректора об`єму газу (первинного програмування чи протоколу параметризації), внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним вузлом обліку не обліковується (обліковується частково чи з порушенням законодавства), та інші дії, що призводять до викривлення даних обліку природного газу. Положення наведеного пункту прямо вказує на те, що несанкціонованим є втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу за наявності факту того, що витрата (споживання) природного газу комерційним вузлом обліку не обліковується (обліковується частково чи з порушенням законодавства), або інші дії, що призводять до викривлення даних обліку природного газу. Несанкціонованим втручанням є не лише доведення факту пошкодження конструкції ЗВТ/лічильника, а й встановлення факту викривлення даних обліку природного газу (коли витрати природного газу комерційним вузлом обліку не обліковуються, обліковуються частково чи з порушенням). Такі правові висновки викладено в постановах Верховного Суду у складі колегій суддів Касаційного господарського суду від 31 липня 2019 року у справі № 904/4030/18, від 05 листопада 2019 року у справі № 922/137/19, від 28 грудня 2019 року у справі № 911/721/19, від 12 березня 2020 року у справі № 920/1217/16, від 26 червня 2020 року у справі № 911/720/19, від 08 вересня 2020 року у справі № 922/4351/19, від 03 листопада 2020 року у справі № 908/554/19, в постанові Верховного Суду у складі колегії суддів Касаційного цивільного суду від 11 жовтня 2021 року у справі № 646/6354/19. З вищенаведеного вбачається, що обов`язковою умовою для донарахування споживачу обсягів необлікованих об`ємів газу є не лише доведення факту несанкціонованого втручання в роботу комерційного вузла обліку газу, а й встановлення факту викривлення даних обліку природного газу (коли витрати природного газу комерційним вузлом обліку не обліковуються, обліковуються частково чи з порушенням). Актом №152 експертизи ЗВТ та пломб від 22.04.2019 року встановлено, що цілісність та місцезнаходження пломб порушено, а також порушено цілісність заводського тавра на ЗВТ. Після проведення експертизи, відповідно до п.10 гл.10 розділу X Кодексу газорозподільних систем, лічильник газу типу Elster ВКТ G4 заводський №7975925 було направлено на позачергову повірку, за результатами якої ДП «Одесастандартметрологія» видало Свідоцтво про повірку законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки №255/ТГ від 07.05.2020 р. Відповідач посилається на те, що оскільки ДП «Одесастандартметрологія» було встановлено, що діапазон вимірювання лічильника відповідає ДСТУ, то вказане свідчить про те що до вказаного лічильника було здійснено втручання шляхом зняття заводської пломби, у зв`язку з чим у споживача з`явився доступ до лічильного механізму. В матеріалах справи наявне експертного дослідження №19-3086 від 13.08.2019 року, яке було проведено експертом Одеського науково-дослідного інституту судових експертиз Міністерства юстиції України за замовленням позивача. У висновку було зазначено: «Цілісність пломби, яку виготовлено з пластичного матеріалу сірого кольору не порушена та будь-яких пошкоджень на її поверхонь немає, що свідчить про те, що вона не була знята». При цьому, судовим експертом було зазначено, що одна пломба встановлена з перекосом. Крім того, у Висновку експертного дослідження №19-3086 від 13.08.2019 року було встановлено факт втручання в роботу лічильного механізму, а саме було зазначено: «оглядом деталей лічильного механізму встановлено, що на них маються численні пошкодження, які свідчать про втручання в роботу лічильного механізму». В процесі розгляду справи, з метою встановлення наявності факту викривлення даних обліку природного газу, враховуючи вищевказані обставини, суд роз`яснив сторонам про можливість подачі до суду клопотання щодо призначення комплексної судово-трасологічної та судово-технічної експертизи. Однак сторони жодного клопотання не подавали. На підставі викладеного, суд приходить до висновку, що наявність таких складових, як невідповідність відтиску пломби на лічильнику газу типу Elster ВКТ G4 заводський №7975925 параметрам заводу виробника, а також встановлення експертним дослідженням численних пошкодженнь, які свідчать про втручання в роботу лічильного механізму, свідчать про викривлення даних обліку природного газу, тобто наявне несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу, відповідно до пункту 4 глави 1 розділу І Кодексу ГРС. Таким чином, відповідач дотримався вимог Кодексу ГРС щодо складання акта про порушення, процедури зняття та направлення на експертизу лічильника газу, проведення експертизи, а також здійснення розрахунку необлікованого природного газу. На підставі викладеного, суд приходить до висновку, що відсутні підстави для задоволення позовних вимог.

Outcome: dismissed