Jurisdiction: civil
Date: 2023-04-16 00:00:00

Адвокат Фесик\~І.А. звернувся до суду з позовом [PERSON] до ТОВ «Брайт Інвестмент» про визнання виконавчого напису №6902 вчиненого 28.09.2021 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Золотих О.О., про стягнення з [PERSON] на користь ТОВ «Брайт Інвестмент» заборгованості в розмірі 46925,07 грн, таким, що не підлягає виконанню, а також просив стягнути з відповідача понесені по справі судові витрати. Позовні вимоги мотивовані тим, що із електронного застосунку «ДІЯ» позивач дізнався про відкрите щодо нього виконавче провадження, та після звернення до виконавчої служби він отримав лист №932 від 09.02.2023 року, до якого була додана копія постанови про відкриття виконавчого провадження №69481741. З матеріалів виконавчого провадження позивачу стало відомо, що 28.09.2021 року приватним нотаріусом Київського міського\~нотаріального округу\~Золотих О.О.\~був вчинений\~виконавчий напис\~№6902 про стягнення з [PERSON] на користь ТОВ «Брайт Інвестмент» заборгованості в розмірі 46925,07 грн, на підставі кредитного договору №20/11/2007/980-ПТП/2347 від 20.11.2007 року, який був укладений позивачем з ПАТ «Комерційний банк «Надра» та вказаний борг був переданий ТОВ «ФК «Дніпрофінансгруп», на підставі договору про відступлення прав вимоги №GL48N718070-blank_08 від 05.08.2020 року, а в подальшому право вимоги по заборгованості за вищевказаним кредитним договором перейшло до ТОВ «Брайт Інвестмент» підставі договору про відступлення прав вимоги №GL48N718070-blank_08 від 17.08.2021 року. Позивач вважає, що даний виконавчий напис нотаріуса не підлягає виконанню, оскільки категорично не згодний з розміром заборгованості, вказує, що кредит був отриманий ним у 2007 році і був погашений у повному обсязі, та за весь період цього часу до [PERSON] \~не було\~жодних вимог\~стосовно сплати\~коштів в\~рахунок погашення\~боргу позивачем, тобто нотаріус при вчиненні виконавчого напису не пересвідчився у безспірності заборгованості позивача перед відповідачем, тому заборгованість за оспорюваним виконавчим написом не є безспірною, а виконавчий напис вчинений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Золотих О.О. є незаконним, у зв`язку з чим позивач і змушений звернутися до суду з відповідним позовом. В судове засідання позивач не з`явився, проте його представник адвокат Фесик І.А. в судовому засідання позовні вимоги підтримав у повному обсязі та просив їх задовольнити. Представник відповідача на розгляд справи не з`явився, хоча належним чином був повідомлений про дату, час і місце судового засідання (а.п.19). Про причини неявки в судове засідання не повідомив, клопотань про проведення судового розгляду справи без його участі, відкладення судового засідання чи відзиву на позов до суду не подавав. За таких обставин, суд приходить до висновку про можливість проведення заочного розгляду справи, на підставі наявних у справі доказів, що відповідає положенням\~ст.280 ЦПК України. Вислухавши пояснення представника позивача та дослідивши всі матеріали справи, всебічно і повно з`ясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтується позов, об`єктивно оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, суд приходить до переконання про обґрунтованість заявлених вимог і необхідність задоволення позову з наступних підстав. Виконавчим написом\~приватного нотаріуса\~Київського міського\~нотаріального округу\~Золотих О.О.\~№6902 від 28.09.2021 року з [PERSON] на користь ТОВ «Брайт Інвестмент» було стягнуто 46925,07 грн боргу,\~що складається\~з заборгованості за кредитним договором №20/11/2007/980-ПТП/2347 від 20.11.2007 року, укладеним між [PERSON] \~та первісним\~кредитором ПАТ\~«КБ «Надра»\~(а.п.11-12),\~правонаступником якого\~є ТОВ\~«Брайт Інвестмент»,\~за період\~з 11.05.2019\~року по\~18.08.2021\~року,\~що становить\~45525,07\~грн,\~що складається:\~з простроченої\~заборгованості за\~сумою кредиту\~ 8256,74\~грн та\~простроченої заборгованості\~по несплаченим\~відсоткам за\~користування кредитом\~ -\~37268,33\~грн,\~а також\~було стягнуто\~1400,00\~ грн за вчинення виконавчого напису (а.п.10). З копії заяви про примусове виконання за вих. №0218/1-62 від 18.02.2022 року вбачається, що ТОВ «Брайт\~Інвестмент» звернулося\~до приватного\~виконавця виконавчого\~округу вінницької\~області Тимощука\~В.В.\~з проханням\~відкрити виконавче\~провадження з\~примусового виконання\~виконавчого напису\~№6902 від 28.09.2021 року вчиненого приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Золотих О.О. про стягнення з [PERSON] на користь ТОВ «Брайт Інвестмент» заборгованості за кредитним договором №20/11/2007/980-ПТП/2347 від 20.11.2007 року у розмірі 46925,07 грн (а.п.10). Приватним виконавцем\~виконавчого округу\~Вінницької області\~Тимощуком В.В.\~22.07.2022\~року була\~винесена постанова\~про відкриття\~виконавчого провадження\~№69481741\~на підставі\~виконавчого напису\~№6902 від 28.09.2021 року, вчиненого вчиненого приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Золотих О.О. (а.п.9), а також 22.07.2022 року була винесена постанова про стягнення з боржника основної винагороди (а.п.8). З копії заяви [PERSON] , вбачається, що він 02.03.2023 року звертався до приватного виконавця виконавчого округу Вінницької області Тимощука В.В. щодо надання йому матеріалів виконавчого провадження з ідентифікатором доступу, що є в реєстрі боржників за №69481741, так як він такі не отримував (а.п.7). Відповідно до статті 18 ЦК України нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і в порядку, встановлених законом. Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами та посадовими особами органів місцевого самоврядування встановлюється Законом України «Про нотаріат» та іншими актами законодавства України (частина перша статті 39 Закону України «Про нотаріат»). Таким актом є Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затверджений наказом Міністерства юстиції України від 22.02.2012 року №296/5 (далі - Порядок вчинення нотаріальних дій). Вчинення нотаріусом виконавчого напису - це нотаріальна дія (пункт 19 статті 34 Закону України «Про нотаріат»). Правовому регулюванню процедури вчинення нотаріусами виконавчих написів присвячена глава 14 Закону України «Про нотаріат» та глава 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій. Так, згідно зі ст.87 Закону України «Про нотаріат» для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України. Вказаною статтею визначено, що для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України. На виконання вимог цієї статті Кабінетом Міністрів України прийнято постанову від 29.06.1999 року №1172 «Про затвердження переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріуса». Разом з тим, постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 22.02.2017 року у справі №826/20084/14 визнано незаконною та нечинною постанову Кабінету Міністрів України від 26.11.2014 року №662 «Про внесення змін до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів» у тому числі в частині доповнення Переліку новим розділом «2. Кредитні договори, за якими боржниками допущено прострочення платежів за зобов`язаннями». Ухвалою Вищого адміністративного суду України від 01.11.2017 року у справі №826/20084/14 постанову Київського апеляційного адміністративного суду від 22.02.2017 року залишено без змін. Таким чином, наразі вчинення нотаріусами виконавчих написів можливе тільки на підставі нотаріально посвідчених договорів. Ст.88 Закону України «Про нотаріат» визначено умови вчинення виконавчих написів. Відповідно до приписів цієї статті Закону нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку. Порядок вчинення нотаріальних дій містить такі самі правила та умови вчинення виконавчого напису (пункти 1, 3 глави 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій). Згідно з підпунктом 1 пункту 2 глави 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій для вчинення виконавчого напису стягувачем або його уповноваженим представником нотаріусу подається заява, у якій, зокрема, мають бути зазначені: відомості про найменування і місце проживання або місцезнаходження стягувача та боржника; дата і місце народження боржника - фізичної особи, місце його роботи; номери рахунків у банках, кредитних установах, код за ЄДРПОУ для юридичної особи; строк, за який має провадитися стягнення; інформація щодо суми, яка підлягає стягненню, або предметів, що підлягатимуть витребуванню, включаючи пеню, штрафи, проценти тощо. Заява може містити також іншу інформацію, необхідну для вчинення виконавчого напису. У разі, якщо нотаріусу необхідно отримати іншу інформацію чи документи, які мають відношення до вчинення виконавчого напису, нотаріус вправі витребувати їх у стягувача (підпункт 2.2 пункту 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій). Вчинення виконавчого напису в разі порушення основного зобов`язання та (або) умов іпотечного договору здійснюється нотаріусом після спливу тридцяти днів з моменту надісланих іпотекодержателем повідомлень - письмової вимоги про усунення порушень іпотекодавцю та боржнику, якщо він є відмінним від іпотекодавця. Повідомлення вважається надісланим, якщо є відмітка іпотекодавця на письмовому повідомленні про його отримання або відмітка поштового відділення зв`язку про відправлення повідомлення на вказану в іпотечному договорі адресу (підпункт 3 пункту 2 глави 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій). Крім того, підпунктами 2, 5 пункту 3 глави 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій визначено, що безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року №1172 (далі - Перелік документів). При вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у вказаному Переліку документів. При цьому Перелік документів не передбачає інших умов вчинення виконавчих написів нотаріусами ніж ті, які зазначені в Законі України «Про нотаріат» та Порядку вчинення нотаріальних дій. Нотаріальна дія або відмова у її вчиненні, нотаріальний акт оскаржуються до суду. Право на оскарження нотаріальної дії або відмови у її вчиненні, нотаріального акта має особа, прав та інтересів якої стосуються такі дії чи акти (стаття 50 Закону України «Про нотаріат»). Вчинення нотаріусом виконавчого напису - це нотаріальна дія, яка полягає в посвідченні права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. При цьому нотаріус здійснює свою діяльність у сфері безспірної юрисдикції і не встановлює прав або обов`язків учасників правовідносин, не визнає і не змінює їх, не вирішує по суті питань права. Тому вчинений нотаріусом виконавчий напис не породжує права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна, а підтверджує, що таке право виникло в стягувача раніше. Мета вчинення виконавчого напису - надання стягувачу можливості в позасудовому порядку реалізувати його право на примусове виконання зобов`язання боржником. Отже, відповідне право стягувача, за захистом якого він звернувся до нотаріуса, повинно існувати на момент звернення. Так само на момент звернення стягувача до нотаріуса із заявою про вчинення виконавчого напису повинна існувати й, крім того, також бути безспірною, заборгованість або інша відповідальність боржника перед стягувачем. Безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника - це обов`язкова умова вчинення нотаріусом виконавчого напису (стаття 88 Закону України «Про нотаріат»). Однак характер правового регулювання цього питання дає підстави для висновку про те, що безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника для нотаріуса підтверджується формальними ознаками - наданими стягувачем документами згідно з Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів. З урахуванням приписів статей 15, 16, 18 ЦК України, статей 50, 87, 88 Закону України «Про нотаріат» захист цивільних прав шляхом вчинення нотаріусом виконавчого напису полягає у тому, що нотаріус підтверджує наявне у стягувача право на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. Це право існує, поки суд не встановить зворотного. Тобто боржник, який так само має право на захист свого цивільного права, в судовому порядку може оспорювати вчинений нотаріусом виконавчий напис: як з підстав порушення нотаріусом процедури його вчинення, так і з підстав неправомірності вимог стягувача (повністю чи в частині розміру заборгованості або спливу строків давності за вимогами у повному обсязі чи в їх частині), з якими той звернувся до нотаріуса для вчиненням виконавчого напису. Проте, вирішуючи спір про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, суд не повинен обмежуватися лише перевіркою додержання нотаріусом формальних процедур і факту подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника згідно з Переліком документів. Для правильного застосування положень статей 87, 88 Закону України «Про нотаріат» у такому спорі суд повинен перевірити доводи боржника у повному обсязі й установити та зазначити в рішенні, чи справді на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису боржник мав безспірну заборгованість перед стягувачем, тобто чи існувала заборгованість взагалі, чи була заборгованість саме такого розміру, як зазначено у виконавчому написі, та чи не було невирішених по суті спорів щодо заборгованості або її розміру станом на час вчинення нотаріусом виконавчого напису. Такого правового висновку дійшов Верховний Суд України у постанові від 27.03.2019 року у справі №137/1666/16-ц, провадження 14-84цс19. Отже, з усіх досліджених матеріалів справи не вбачається, що при вчиненні виконавчого напису №6902 від 28.09.2021\~року нотаріус отримував первинні бухгалтерські документи щодо видачі кредиту та здійснення його часткового погашення (квитанції, платіжні доручення, меморіальні ордери, розписки, чеки тощо), тому у нотаріуса були відсутні підстави вважати, що розмір заборгованості [PERSON] перед ПАТ «КБ «Надра», право вимоги від якого перейшло до ТОВ «Брайт Інвестмент», зазначений у написі є безспірним, що є достатньою правовою підставою для визнання даного виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню, а відповідач при цьому не позбавляється можливості вирішити спірні питання у позовному провадженні. Відповідно до ст.141 ЦПК України\~стягненню з відповідача на користь позивача підлягають понесені ним витрати на сплату судового збору при поданні позову у розмірі 858,88 грн. На підставі наведеного та Закону України «Про нотаріат»\~,

Outcome: approved